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Titulo: Sobre el comienzo de la existencia de la persona

Autor: Eduardo Sambrizzi


Pginas: 75 a 85
Edicin: Julio !"# Tomo 7# $ro# "
"# %a norma pro&ectada & la rele'ancia de la cuestin contenida en la
misma
El artculo con el que comienza el Ttulo de la persona humana, ubicado en el
Libro Segundo de la Parte General del Anteproyecto de Reormas de los
!"digos !i#il y !omercial $cuyo an%lisis haremos en esta nota$ dispone lo
siguiente& !omienzo de la e'istencia( La e'istencia de la persona humana
comienza con la concepci"n en el cuerpo de la mu)er o la implantaci"n en ella
del embri"n ormado mediante t*cnicas de reproducci"n humana asistida( Por
lo que, de acuerdo a ello, los embriones obtenidos por reproducci"n asistida
que no hayan sido transeridos a una mu)er, no son considerados como
personas humanas+ o, dicho en otras palabras, son cosas(
Pero antes de ocuparnos de dicha norma ,con cuyo contenido discrepamos$,
creemos con#eniente reerirnos al comienzo de la e'istencia de la #ida
humana y a las normas #igentes en nuestro pas al respecto, debiendo poner de
relie#e la rele#ancia de estas cuestiones, dado el respeto que debe guardarse
hacia el ser humano, lo que no depende de una #isi"n religiosa, sino que
constituye una e'presi"n de la dignidad y la igualdad uni#ersal que tienen y
les corresponde a todos los seres humanos, lo que constituye el undamento de
la con#i#encia entre los hombres y entre los pueblos(
# (on respecto al comienzo de la 'ida )umana
-o cabe duda sobre la necesidad de precisar el momento del inicio de la #ida
humana, por cuanto ello determina .la #igencia de la personalidad )urdica y
la calidad, por ende, de su)eto de derecho/(012 Pues bien, a partir del
momento en que se con)ugan 3produci*ndose la denominada singamia3 los
14 cromosomas paternos con los 14 maternos, quedando de tal manera
impreso un nue#o y 5nico c"digo gen*tico, se crea un nue#o ser, irrepetible,
con una autonoma y una identidad gen*tica propia, distinta a la de sus padres,
el cual posee la potencialidad suiciente como para desarrollarse hasta su
nacimiento mediante un proceso irre#ersible y continuo( !ada etapa del
desarrollo del embri"n e'ige la anterior, ya que se trata de la misma realidad,
del mismo ser que tiene una estructura e'clusi#amente humana y
estrictamente suya(016
012 T789AS, :7S; <(, =erecho de las Personas( >nstituciones de =erecho
!i#il( Parte General, 8uenos Aires, 1??@, p%g( 16(
016 !A7BAL> G(, CER-A-=7, Pbro(, .La pldora del da despu*s(
!onsideraciones antropol"gicas y *ticas/, en Dida y ;tica, aEo 1, nF 1, p%g(
0G@( D*ase, asimismo, R7=R9GHEI DARELA, AL8ERT7, .La persona por
nacer y el derecho a la salud/, E=, 102$J04+ PERR>-7, :7RGE, .La persona
por nacer y su derecho a la #ida en el !"digo !i#il Argentino/, traba)o
presentado en el 0er( !ongreso Pro#incial de !iencias :urdicas, celebrado en
la ciudad de La Plata los das 04 y 0K de septiembre de 1??G(
Esa indi#idualidad gen*tica que tiene el nue#o ser desde el momento de la
ecundaci"n, hace que sea un indi#iduo distinto a la madre, a lo que no obsta
que necesite de ella para subsistir, ya que e'ternamente depende de la misma,
de quien se alimenta,01G no debiendo conundirse e'istencia con subsistencia(
L aun cuando se produ)era un pequeEo espacio de tiempo entre la ecundaci"n
y el momento en que el nue#o ser tiene una indi#idualidad gen*tica
propia,01J ello no signiicara que desde aquel instante no se lo deba respetar
en su integridad e indi#idualidad, lo cual determina su dignidad01@ y sus
derechos, debiendo desde ese momento, en consecuencia, ser respetado como
persona, y gozar de la dignidad intrnseca que tiene y le corresponde a todos
los seres humanos, por cuanto la noci"n de dignidad de la persona 3
e'presamente reconocida por la =eclaraci"n Hni#ersal de los =erechos del
Aombre, del aEo 0@KJ04?
01G D*ase en sentido concordante, entre otros, MH>-TA-A, E=HAR=7
BART9-, .!onsideraciones respecto a proyectos legislati#os sobre
ecundaci"n asistida/, E=, 0KG$JK@ y sigte( 3 es algo inseparablemente unido
al ser humano+ es, como bien ha seEalado Tobas, una calidad inherente o
intrnseca al hombre, .cuyo reconocimiento e'ige la
01J D*ase sobre esto, entre otros, AR>AS =E R7-!A>ETT7, !ATAL>-A
ELSA, .El derecho rente al congelamiento de "#ulos humanos ecundados(
Suspensi"n de la pr%ctica y adopci"n prenatal para los embriones ya
e'istentes/, E=, 0J1$06KJ+ 8ASS7, =7B>-G7 B(, 8HR7->, :7S; RANL,
B7SS7, A;!T7R E-R>MHE, BER!AA-TE, CERB9- RANL, B7SS7,
!ARL7S :7S;, AE!AT, :HA- PE=R7, Problemas *ticos que plantean las
t*cnicas que act5an sobre la reproducci"n humana desde la perspecti#a
cristiana a ines del siglo OO, 8uenos Aires, 0@@2, p%gs( 06G y sigte(+
L7LARTE, =7L7RES y R7T7-=A, A=R>A-A E(, Procreaci"n humana
artiicial& Hn desao bio*tico, 8uenos Aires, 0@@2, p%gs( 0J@, y 112, nota K?(
01@ La airmaci"n de la dignidad de la persona humana es una cuesti"n
uni#ersalmente aceptada, que resulta del hecho de ser el hombre un ser
trascendente 3pues trasciende m%s all% de su #ida en esta tierra3, hecho a
imagen y seme)anza de =ios(
04? Entre muchos otros documentos que reconocen el respeto de la dignidad
humana, recordamos la =eclaraci"n Hni#ersal sobre 8io*tica y =erechos
Aumanos de las -aciones Hnidas del 0@$0?$1??2, en cuyo art( 1P inc( cQ se
enumer" entre los ob)eti#os de esa =eclaraci"n, el de .promo#er el respeto de
la dignidad humana y proteger los derechos humanos, #elando por el respeto
de la #ida de los seres humanos y las libertades undamentales, de
conormidad con el derecho internacional relati#o a los derechos humanos/(
Sobre dicha =eclaraci"n remitimos a la e'celente nota de S>R7 B(A( =E
BART>->, .La protecci"n de la #ida humana en la =eclaraci"n Hni#ersal
sobre 8io*tica y =erechos Aumanos de las -aciones Hnidas RH-ES!7Q del
0@ de octubre de 1??2/, E=, diario del ?J$?G$1??J, quien, entre otras
cuestiones, seEala que .la dignidad humana recorre la =eclaraci"n del
principio al in( Ella aparece como suprema gua conductora para penetrar
adecuadamente los problemas *ticos que la ciencia y la tecnologa plantean a
nuestro mundo+ es el m%'imo criterio de interpretaci"n de todos y cada uno de
los principios bio*ticos e'plicitados+ es el lmite del desarrollo cientico y
tambi*n su coraz"n o raz"n de ser proundo/( !omo tambi*n, que .la dignidad
no es algo que el ser humano posea o adquiera en raz"n de la utilizaci"n, o del
ni#el de utilizaci"n, de sus potencias o acultades, sino una cualidad que
corresponde a su naturaleza( La cual es la misma en todos los seres humanos/(
igualdad entre todos los hombres a tra#*s de un igual reconocimiento de
derechos undamentales inalienables/(040 Lo que en nuestro pas ha lle#ado a
nuestro m%s Alto Tribunal a deinir a la dignidad del ser humano como el
centro sobre el que gira la organizaci"n de los derechos undamentales
contenidos en la !onstituci"n(041
!omo seEala Dicente 8ell#er !apella, la potencialidad antes mencionada de
desarrollarse hasta el nacimiento, se encuentra ya en el hue#o reci*n
ecundado, ormado por una sola c*lula pero con toda la dotaci"n gen*tica
para llegar a desarrollar un ser humano en su plenitud(044 Es que desde ese
momento ese ser no desarrolla cambio alguno de car%cter sustancial( .=e
ning5n modo puede admitirse 3como con raz"n sostiene Iubizarreta3 que
ciertos hechos biol"gicos, que hacen a la e#oluci"n de los indi#iduos, puedan
catalogar a los seres humanos de una manera dierente/(04K El hecho de que
todos y cada uno de los seres #i#os lle#e el mismo material gen*tico durante
toda su #ida, no puede sino signiicar que ese ser pertenece desde un
comienzo de su e'istencia a una especie determinada, no pudiendo nunca
cambiar de especie(042 En ese sentido, !atalina Elsa Arias de Ronchietto se
pregunta, Squ* otra cosa que #ida humana se puede suponer que surge del
encuentro del "#ulo y el espermatozoide humanosT L agrega que el
reconocimiento )urdico de la e'istencia 3y por tanto, de la dignidad3 de la
persona humana desde la concepci"n, .undamenta el derecho de cada ser
humano concebido al desarrollo continuo e integral del proceso de su
gestaci"n en el seno de su madre y conlle#a la prohibici"n legal de su
interrupci"n por toda #aU/(046
Ese continuo desarrollo de la persona desde el momento en que se produce la
ecundaci"n ha sido puesto de relie#e, entre otros, por el !onse)o de Europa,
que en la Recomendaci"n -P 0?K6 sobre la utilizaci"n de embriones y etos
humanos con ines diagn"sticos, terap*uticos, cienticos, industriales y
comerciales, del aEo 0@J6, airm" que .desde la ecundaci"n del "#ulo, la
#ida humana se desarrolla en un proceso continuo, de modo que no son
posibles dierenciaciones claras a lo largo de las primeras ases RembrionariasQ
de su desarrollo(((/ R-P 2Q, y que .el embri"n y eto humanos deben ser
siempre tratados con el respeto debido a la dignidad humana(((/ R-P 0?Q(
Cernando Pascual ha dicho al respecto que negar esa dignidad de la persona
antes del nacimiento, es deslizarse por un tobog%n que nos lle#ar% a negarla
tambi*n despu*s+ y concluye que quien piense de esa manera podra decir un
da que en nuestra ciudad
040 T789AS, :7S; <(, .Persona y Bercado/, en LA LEL, diario del 1J$?1$
1?01( Remitimos para ampliar dichos conceptos, entre otros documentos, a la
Alocuci"n del Santo Padre 8enedicto OD> al recibir en audiencia a los
participantes de la OD> Asamblea General de la Academia Pontiicia para la
Dida R#*ase VVV(zenit(org, del 02$?1$1?0?Q(
041 Callos, 40K$K10(
044 S!lonarT ;tica y derecho ante la clonaci"n humana, Granada, 1???, p%g(
04G( Der asimismo al respecto, 78>GL>7, .En Aomena)e al -ascituro/, en
Re#ista de la !orporaci"n de Abogados !at"licos, )ulio de 1???, aEo >D, -P 6(
04K IH8>IARRETA, E=HAR=7, .El derecho a la #ida de la persona por
nacer/, en El =erecho a -acer, AA(DD(, 8uenos Aires, 0@@4, p%g( 4J(
042 R7=R9GHEI DARELA, AL8ERT7, .Persona humana, e'perimentaci"n
y clonaci"n/, E=, 0G0$0?21( !on(, LH!AS LH!AS, RABW-, L(!(, .El
estatuto antropol"gico del embri"n humano/, en >dentidad y Estatuto del
embri"n humano, AA(DD(, Badrid, 1???, p%g( 060(
046 .Trascendente allo de la !%mara -acional !i#il& !enso de o#ocitos y
embriones crioconser#ados( =erecho del concebido a su gestaci"n continua e
integral en el seno de su madre/, E=, 0JJ$@@4(
sobran #arios miles de indi#iduos, a los que hay que eliminar( Muiera =ios 3
dice3 que no nos toque entrar en el n5mero de los sobrantes(((04G
El reconocimiento de la e'istencia de la persona desde el mismo momento de
la ecundaci"n, con la consiguiente capacidad )urdica y, por tanto, la de ser
titular de derechos tales como, entre otros, el de la #ida y la integridad sica y
psquica, resulta asimismo de las recomendaciones aprobadas en el >O
!ongreso Bundial de =erecho de Camilia celebrado en la ciudad de Panam%
entre el 11 y el 1G de septiembre del aEo 0@@G(04J En igual sentido, en el
actual !"digo !i#il del Paraguay, cuya #igencia data del 0P de enero de 0@JG,
se establece que .la persona sica tiene capacidad de derecho desde su
concepci"n para adquirir bienes por donaci"n, herencia o legado/ Rart( 1J, 0X
parteQ+ tambi*n en el !"digo !i#il peruano de 0@JK se reconoce el comienzo
de la #ida humana desde el momento de la concepci"n( Esa es, asimismo, la
soluci"n e'presamente admitida por el artculo GK del !"digo !i#il chileno,
habi*ndose reconocido e'plcitamente en la legislaci"n de =inamarca, entre
otros pases, que la #ida humana comienza desde la ecundaci"n( !omo se
ad#ierte, en ninguna de dichas normas se eect5a distinci"n alguna con
relaci"n al lugar donde se haya producido la concepci"n $dentro o uera del
seno materno$, ni tampoco si el embri"n ue o no transerido a la mu)er, como,
en cambio, s se hace en la norma proyectada(
La ley alemana de 0@@?, por su parte, no de)a dudas sobre la protecci"n del
embri"n desde la concepci"n, as como tampoco sobre el instante en que *sta
se produce, al establecer en el inciso 4P de su artculo 0P, que .la #ida humana
comienza desde el instante de la introducci"n del espermatozoide en el "#ulo
hasta la culminaci"n del proceso de ecundaci"n/(
En las >D :ornadas San)uaninas de =erecho !i#il, celebradas en la ciudad de
San :uan en el mes de agosto de 0@J@, se resol#i" en orma un%nime que .el
desao que la gen*tica orece a los estudiosos del derecho e'ige establecer
como principio undamental el respeto incuestionable a la persona humana
desde el momento de su concepci"n/( =ebemos asimismo recordar sobre el
tema la =eclaraci"n de la Academia -acional de Bedicina del 14 de
no#iembre de 0@@2, en el sentido de que .la puesta en marcha del proceso de
ormaci"n de una #ida humana se inicia con la penetraci"n del "#ulo por el
espermatozoide/(04@ Por su parte la Academia -acional de =erecho y
!iencias Sociales de 8uenos Aires emiti" el 00 de agosto de 0@@K un
documento denominado .=eclaraci"n en deensa de la #ida/, donde se puso
de relie#e que el comienzo de la #ida humana se produce en la concepci"n(
Tambi*n es ilustrati#o al respecto recordar la "rmula de )uramento galeno
adoptada en Ginebra por la Asamblea General de la Asociaci"n B*dica
Bundial en el aEo 0@KJ, que dice as& .Bantendr* el absoluto respeto de la
#ida humana desde la concepci"n, incluso ba)o la amenaza, )am%s admitir* el
empleo de mis conocimientos m*dicos contra las leyes de la humanidad/(0K?
04G .Cen"meno recuente y cotidiano& las discusiones/, en
VVV(es(catholic(net, #oz 8io*tica(
04J Remitimos al respecto a la reseEa eectuada sobre dicho !ongreso por
B7L>-A, ALE:A-=R7, .La ecundaci"n artiicial en el >O !ongreso
Bundial sobre =erecho de Camilia , !onsideraciones y aplicaciones a nuestra
realidad actual/, E=, 0G2$2@@( Der asimismo, Re#ista de =erecho de Camilia,
-P 00, aEo 0@@G, p%gs( 104 y sigtes(, espec( p%g( 10G(
04@ !it( por R7=R9GHEI DARELA, AL8ERT7, en .Persona humana,
e'perimentaci"n y clonaci"n/, E=, 0G0$0?21(
0K? !it( por 8A-!A>7, E-R>MHE !ARL7S, .Status )urdico del nasciturus
en la procreaci"n asistida/, LA LEL, 0@@0$8, J44, D(
=ebemos asimismo traer a colaci"n lo e'presado por una reconocida
autoridad cientica, como lo es el Proesor :erome Le)eune, en el sentido de
que .la ecundaci"n e'tracorp"rea es la demostraci"n e'perimental en nuestra
especie de que el hombre comienza en el momento mismo de la ecundaci"n(
Es decir, que el comienzo del ser humano no es ya una cuesti"n metasica
sino una demostraci"n e'perimental/( L agrega Le)eune, aludiendo al
nacimiento de Louise 8roVn, la primera beb* probeta& .si EdVards y Steptoe
no hubiesen estado totalmente seguros, en el sentido cientico del t*rmino, de
que lo que iban a implantar en el interior del 5tero de la madre no era ni un
tumor ni un animal, sino un ser humano, )am%s hubiesen osado eectuar tal
manipulaci"n/(0K0
!omo enseEa Bons( Elio Sgreccia, no se puede caer en el dualismo que
pretende que e'ista el cuerpo antes que el espritu que lo anime, que lo
estructure, que le d* su singularidad, lo cual, dice, tiene muchas consecuencias
en el campo de la bio*tica, como, por e)emplo, el hecho de que el embri"n es
persona desde el mismo momento de la ecundaci"n, .porque no e'iste una
corporeidad animada, espiritualizada en el Aombre que no sea de la misma
dignidad que en el niEo, en el )o#en y en el adulto( Es una misma sustancia,
una misma realidad, desde el principio hasta el in+ posee la misma calidad( La
misma dignidad se encuentra en el Aombre que goza de salud, as como en el
que es enermo, en el anciano, en el que tiene la capacidad de
autodeterminarse, en el que ha perdido las acultades mentales por la edad o
por la enermedad mental/(0K1 Lo cierto es que no resulta posible atribuir
personalidad 5nicamente al ente humano que tiene conciencia de s mismo, o
que est% en relaci"n con los dem%s seres humanos, doctrina por aplicaci"n de
la cual, adem%s de los embriones de probeta, tambi*n careceran de
personeidad, por e)emplo, los comatosos, los enermos de Alzheimer, los
esquizor*nicos en sus brotes, etc((0K4
SeEalamos, asimismo, que en numerosos documentos de la >glesia se ha
e'plicitado con una claridad incuestionable que la #ida humana comienza
desde la concepci"n, y como consecuencia, la necesidad de respetarla desde
ese momento, debiendo entre muchos otros recordar lo e'presado en tal
sentido en la >nstrucci"n =onum Ditae, la !onstituci"n Gaudium et Spes, la
!arta de los =erechos de la amilia y la =eclaraci"n sobre el aborto
procurado, de la Sagrada !ongregaci"n para la =octrina de la Ce( Lo cual
resultara claramente inaceptable(
*# %as disposiciones actualmente 'igentes en nuestro pa+s
con respecto al comienzo de la 'ida de la persona )umana
Antes de ahora0KK hemos recordado que en nuestro derecho la #ida comienza
desde la concepci"n, habiendo establecido al respecto el artculo 64 del
!"digo !i#il, que son personas por nacer las que no habiendo nacido est%n
concebidas en el seno
0K0 LE:EH-E, P(, cit( por 8ASS7, =7B>-G7 B(, en -acer y morir con
dignidad( 8io*tica, 4X ed(, 8uenos Aires, 0@@4, p%gs( 441 y 444, nota 0?6(
0K1 .La bio*tica personalista/, en Dida y ;tica, aEo 1, -P 1, cit(, p%g( 0?(
0K4 B7SS7, !ARL7S, .!lonaci"n( Hna mirada desde la ;tica y el
=erecho/, aEo 1, -P 1, cit(, p%gs( 0JG y 0JJ(
0KK D*ase nuestro Tratado de =erecho de Camilia, 8uenos Aires, 1?0?, t( D>>,
p%gs( 24 y sigs(, nF 0266+ y nuestro traba)o La procreaci"n asistida y la
manipulaci"n del embri"n humano, 8uenos Aires, 1??0, p%gs( 04? y sigtes((
materno(0K2 A su #ez, el artculo G? dispone, siguiendo al EsboYo de
Creitas,0K6 que la e'istencia de las personas comienza desde el momento de la
concepci"n, y aunque no deine qu* se entiende por concepci"n, no puede
sino entenderse en el sentido de haber sido asimilada a ecundaci"n(0KG L si
bien es cierto que el artculo G? se reiere s"lo a la concepci"n que se produce
en el seno materno, ello no debe ser entendido como limitada 5nicamente a
ese supuesto especico,0KJ pues la norma se encuentra redactada de esa
manera debido a que en la *poca de la sanci"n del !"digo !i#il no se conoca
otra orma de producirse la concepci"n m%s que en ese %mbito, resultando
e#idente del conte'to de la normati#a reerente a las personas de e'istencia
#isible 3como las denomina el !"digo3, que cualquiera que sea el lugar en
el que ello hubiera ocurrido, el producto de la uni"n de ambos gametos,
emenino y masculino, es considerado una persona,0K@ debiendo al respecto
aplicarse el principio de la analoga(02?
0K2 En la interesante nota a este artculo, D*lez Sarsield seEala que .las
personas por nacer no son personas uturas, pues ya e'isten en el #ientre de la
madre( Si uesen personas uturas no habra su)eto que representar/( Recuerda
asimismo y entre otros, el !"digo de Austria, que en el art( 11 estableca& .Los
hi)os que aun no han nacido, tienen derecho a la protecci"n de las leyes, desde
el momento de su concepci"n( Son considerados como nacidos, toda #ez que
se trate de sus derechos y no de un tercero/(
0K6 En el art( 110 del EsboYo se dispona que .desde la concepci"n en el seno
materno comienza la e'istencia #isible de las personas, y antes de su
nacimiento ellas pueden adquirir algunos derechos como si ya hubiesen
nacido/( !abe seEalar que dicha normati#a se apart" de la legislaci"n
rancesa, pues para el !"digo -apole"n, la #ida de las personas comienza con
el nacimiento( A pesar de lo cual, en dicho !"digo se han reconocido derechos
al no nacido, como la posibilidad de recibir una donaci"n entre #i#os, as
como recibir bienes por testamento, aunque para que esos actos tu#ieran
eecto, se requera que el niEo uera #iable al nacer(
0KG !on(, !ARRA-IA, :7RGE A(, .Acerca de la concepci"n e'tracorporal
de la persona de e'istencia #isible/, cit(, :A, 0@GJ$>D$G12+ BAAS, -7EL y
=A->EL>Z-, B>GHEL, .Los inciertos e'tremos de la e'istencia humana/,
E=, 0?2$GJ@, >D+ :uzg( Ced( -P 4 de !"rdoba, LA LEL, 1???$=$JJ4, K1(@02$
S(
0KJ =e la misma manera que los signos caractersticos de humanidad a que se
reiere el art( 20 del !"digo !i#il no deben ser entendidos, como bien sostiene
R7=7LC7 8ARRA, en el sentido de que se limitan a los caracteres
morol"gicos, sino que son los que se encuentran en el patrimonio gen*tico
del embri"n desde los primeros estadios de su e'istencia, que no son los de un
animal ni de un #egetal, sino los de un ser humano R.El estatuto )urdico del
embri"n( La soluci"n argentina/, cit(, E=, 0JG$0206Q(
0K@ !on(, entre otros, BESS>-A =E ESTRELLA GHT>;RREI,
GRA!>ELA -(, 8ioderecho, 8uenos Aires, 0@@J, p%g( 2?+ 87!!A>AR=7,
GHSTAD7 :( y R7=7LC>, GHSTAD7 A(, .Proyecto presentado por los
Senadores 8ritos, Ri#as y otros/, en El =erecho rente a la procreaci"n
artiicial, 8uenos Aires, 0@@G, p%g( 002+ A-=RHET Rh(Q, ARBA-=7 S(, .La
eticidad en las ciencias m*dicas en general y en la ecundaci"n in #itro en
particular/, E=, 01G$J14 y sigtes(+ MH>-TA-A, E=HAR=7 BART9-,
.!onsideraciones respecto a proyectos legislati#os sobre ecundaci"n
asistida/, cit(, E=, 0KG$J21+ BAT7II7 =E R7BHAL=>, L>L>A-A A(,
.SPor qu* -o al Proyecto de Laerriere$Storani de regulaci"n de la
ecundaci"n asistidaT/, E=, 064$@J6+ 8ASS7, =7B>-G7 B( y otros,
Problemas *ticos que plantean las t*cnicas que act5an sobre la reproducci"n
humana desde la perspecti#a cristiana a ines del siglo OO, cit(, p%gs( 14? y
140+ S!ALA, :7RGE, .!omienzo de la #ida humana& implicancias )urdicas/,
E=, 1?K$J?4, -P 4+ A!7STA =E CARAA, BAR>EL D>!T7R>A y
!A8RERA =E GAR>87L=>, BAR9A =EL LH:Z- !E!>L>A, .El
Esto 5ltimo ha sido resuelto en igual sentido por la Sala > de la !%mara
-acional de Apelaciones en lo !i#il, en sentencia de echa 4 de diciembre de
0@@@, donde se airm" que .en nuestro ordenamiento legal y constitucional
todo ser humano es persona, y lo es desde su concepci"n, sea en el seno
materno o uera de *l, y a partir de entonces, consecuentemente, es titular de
derechos, entre ellos y ante todo de los derechos a la #ida y a la integridad
sica y psquica/(020
concebido por m*todos de reproducci"n asistida( Rele'iones en torno a su
#ocaci"n hereditaria/, E=, 064$0??4+ 8ARRA, R7=7LC7 !ARL7S, .El
estatuto )urdico del embri"n( La soluci"n argentina/, cit(, E=, 0JG$0206+
B7SS7, !ARL7S :7S;, .Algunas consideraciones *ticas y )urdicas acerca
de la procreaci"n artiicial/, E=, 06G$@60+ !A>APER7 =E 8AS, S>LDA-A
B( y TAGLE =E BARRABA, D>!T7R>A B(, .La protecci"n )urdica del
embri"n/, :A, 0@J@$>D$ JG@+ A-=7R-7, R78ERT7 L(, .El derecho a la
#ida& S!u%ndo comienzaT RA prop"sito de la ecundaci"n in #itro/, E=, 040$
@?G+ .Procreaci"n artiicial& en torno a un proyecto de ley/, E=, 0KJ$JJJ, nota
0?+ y .El =erecho Argentino ante los riesgos de la cosiicaci"n de la persona
en la ecundaci"n in #itro/, en El derecho rente a la procreaci"n artiicial,
cit(, p( 60, nota 1, donde cita en igual sentido a las conclusiones a las que
arrib" la !omisi"n -P J en las O>> :ornadas de =erecho !i#il celebradas en la
ciudad de 8ariloche en el aEo 0@J@+ con(, asimismo, el art( KP inciso 0P de la
!on#enci"n Americana sobre =erechos Aumanos( A su #ez, en las :ornadas
de =erecho !i#il de Bor"n, del aEo 0@@K, se aprob" por unanimidad la
modiicaci"n de los arts( 64 y G? del !"d( !i#il, en el siguiente sentido& art(
64& Son personas por nacer las que no habiendo nacido est%n concebidas
dentro o uera del seno materno+ art( G?, 0X parte& .Para todos los eectos
)urdicos, la e'istencia de las personas comienza desde la concepci"n/( !abe
por otra parte seEalar en cuanto a lo e'presado en el te'to, que lo all dicho es
as inclusi#e desde antes de que se usionen los dos pron5cleos, puesto que
como bien seEala el Presbtero Pedro :os* Bara !hiesa, ya en ese momento
e'iste un proceso aut"nomo irre#ersible que lle#a a la e'istencia de una #ida
independiente R.El estatuto biol"gico$moral( Sobre la procreaci"n humana y
las denominadas t*cnicas de reproducci"n artiicial/, en El derecho rente a la
procreaci"n artiicial, cit(, p%g( K2Q( Recordamos, asimismo, que el !"digo
Penal considera al aborto como un delito contra las personas, ttulo en el cual
lo incluye Rarts( J2 a JJQ( En sentido concordante, airma Tobas que
02? !on(, R7=R9GHEI DARELA, AL8ERT7, .La #ida y la muerte rente
al derecho/, E=, 022$264+ A-=7R-7, R78ERT7, .Procreaci"n asistida&
posiciones contrapuestas en el =erecho europeo y en los proyectos de ley
argentinos/, :A, 0@@K$>>>$@1G+ 8LA-!7, LH>S GH>LLERB7, .El
preembri"n humano RApostillas acerca de una alacia y sus consecuenciasQ/,
E=, 022$2@2 y 2@6+ CERRER, CRA-!>S!7 A( B(, .El embri"n humano y la
nue#a !onstituci"n/, :A, 0@@2$>>$J26+ 8A-!A>7, E-R>MHE !ARL7S,
.Status )urdico del nasciturus en la procreaci"n asistida/, LA LEL, 0@@0$8$
J46 y sigtes(, D>>>+ BE=>-A, GRA!>ELA, .=e la naturaleza )urdica y los
derechos patrimoniales y e'trapatrimoniales del embri"n de probeta/, en
=erecho de Camilia, Libro en homena)e a la doctora Bara :osea B*ndez
!osta, Santa Ce, 0@@0, p%g( 44?+ y .Gen*tica y derecho( !omercializaci"n de
"#ulos y esperma y personalidad del embri"n/, :A, 0@J@$>D$JK4+ A!7STA
=E CARAA, BAR>EL D>!T7R>A y !A8RERA =E GAR>87L=>, BAR9A
=EL LH:Z- !E!>L>A, .El concebido por m*todos de reproducci"n asistida(
Rele'iones en torno a su #ocaci"n hereditaria/, cit(, E=, 064$0??K, >>(
020 E=, 0J2$K?J, con nota de 8E-ADE-TE, BAR9A >SA8EL, .El
comienzo de la #ida( Su protecci"n constitucional a la luz del derecho
argentino #igente/( El allo ue tambi*n comentado por :HL>7 !7-TE$
GRA-=, .>n dubio pro #ita( Ante un enigma interpretati#o, una decisi"n
)udicial a a#or de la #ida/, E=, 0J6$042?+ y por !ATAL>-A
.la reerencia a que la concepci"n se produce en el seno materno se
corresponde con la realidad imperante al tiempo de la sanci"n del !"digo+ el
desarrollo de las modernas tecnologas biom*dicas de ecundaci"n ectog*nica
Rin #itroQ 3ob#iamente desconocidas en aquel entonces3 tornan indudable la
airmaci"n que tambi*n el concebido uera del seno materno debe ser
considerado persona para el derecho/(
Se impone, en eecto, una interpretaci"n superadora del elemento gramatical
3humanista y inalista3 acorde con la e#oluci"n de los a#ances cienticos y
congruente con el pensamiento del codiicador de tutela de la #ida humana
Rarg( arts( 64, G?, G1, G2 !"d( !i#ilQ, superadora de una antinomia
maniiestamente discriminatoria que dierenciara la situaci"n del concebido
seg5n el di#erso lugar en que se produce el contacto ertilizante de las c*lulas
germinales/(021 Bazzinghi seEala, a nuestro )uicio con acierto, que la
mudanza de las circunstancias no altera la #igencia del principio de que la
concepci"n implica el comienzo de la e'istencia de la persona, y ello,
dondequiera que la concepci"n haya ocurrido(024 L Ale)andro !( Bolina
airma que .aunque la concepci"n se produzca in #itro, igual hay un nue#o
su)eto de derecho que la ley reconoce como persona por nacer como la que se
origina en el seno materno/,02K lo que reitera :orge Perrino, quien seEala que
.la legislaci"n argentina reconoce e'presamente que comienza la e'istencia de
las personas desde el momento de la concepci"n sea que *sta ocurra en el seno
materno o uera de *l y que desde instante se es persona y se tiene derecho a la
#ida y a nacer/(022 Loyarte y Rotonda, por su parte, ponen de relie#e la
imposibilidad de que un ob)eto se transorme en su)eto, lo que implica la
e'istencia del su)eto desde la ecundaci"n(026
Adem%s, en el artculo 16K del !"digo !i#il no se hace distinci"n alguna entre
las personas concebidas dentro o uera del seno materno, al disponer en su
primera parte que la patria potestad es el con)unto de deberes y derechos que
corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hi)os, para su
protecci"n y ormaci"n integral, desde la concepci"n de *stosU
Tampoco hace distinci"n alguna al respecto la ley 14(JK@, que al aprobar la
!on#enci"n sobre los =erechos del -iEo, adoptada por la Asamblea General
de las -aciones Hnidas con echa 1? de no#iembre de 0@J@, ormul" una
=eclaraci"n interpretati#a con respecto al artculo 0F de la !on#enci"n, en el
sentido de que deba interpretarse que se entiende por niEo todo ser humano
desde el momento de su concepci"n y hasta los 0J aEos de edad, no
habi*ndose distinguido $en el supuesto de
ELSA AR>AS =E R7-!A>ETT7, .Trascendente allo de la !%mara
-acional !i#il& !enso de o#ocitos y embriones crioconser#ados( =erecho del
concebido a su gestaci"n continua e integral en el seno de la madre/, cit(, E=,
0JJ$@@4( D*ase, asimismo, un reciente allo de la Sala : de la !-!i#il, en el
que tambi*n se reconoci" como persona a los embriones crioconser#ados RE=,
diario del 1G$0?$1?00Q(
021 T789AS, :7S; <(, =erecho de las Personas, cit(, p%g( 1G, -P 1(
024 BAII>-GA>, :7RGE A(, =erecho de Camilia, KX ed(, 8uenos Aires,
1??J, t( >D, p( 011, aQ, par%gr( G16( !on(, entre muchos otros, RE!AL=E,
:7RGE y GAR!9A 8ERR7, SA-T>AG7, .El principio de la #ida humana(
Aspectos m*dico$legales/, E=, del 01[?0[1???( Esa es, asimismo, la doctrina
que resulta de la >nstrucci"n =onum Ditae( !on respecto a otros documentos
de la >glesia en el mismo sentido, remitimos a 8ASS7, =7B>-G7 B(, 7(P(,
-acer y morir con dignidad( 8io*tica, cit(, p%g( 0?2(
02K .El inter*s superior del niEo \congelado\/, E=, diario del 1K$?1$1?01(
022 .La persona por nacer y su derecho a la #ida en el !"digo !i#il
Argentino/, cit(
026 Procreaci"n humana artiicial& Hn desao bio*tico, cit(, p%gs( 10J y
sigtes(
haberse producido la concepci"n uera del seno materno$ el hecho de haber
sido los embriones as obtenidos, transeridos o no a una mu)er( Por otra parte,
el artculo 6 de la !on#enci"n te'tualmente e'presa lo siguiente& 0( .Los
Estados Partes reconocen que todo niEo tiene derecho intrnseco a la #ida( 1(
Los Estados Partes garantizar%n en la m%'ima medida posible la super#i#encia
y el desarrollo del niEo(/ Muiz%s no est* de m%s poner el acento en que dicha
!on#enci"n tiene )erarqua constitucional Rcon( art( G2 inciso 11 !-Q,
habiendo sido la misma ,tal como resulta del te'to de ese inciso$ incorporada
a la !onstituci"n en las condiciones de su #igencia, o sea, con la reerida
=eclaraci"n interpretati#a(02G Recordamos, asimismo, que en el artculo KP de
la !on#enci"n Americana sobre los =erechos Aumanos RPacto de San :os* de
!osta RicaQ, aprobada por la ley 14(?2K, se dispone que toda persona tiene
derecho a que se respete su #ida y, en general, a partir del momento de su
concepci"n, sin hacerse distinci"n alguna sobre el lugar en el que la misma se
produce(02J
Asimismo, en el Art( G2 inc( 14 de la !- se atribuye al !ongreso la acultad
de legislar y promo#er medidas de acci"n positi#a que garanticen la igualdad
real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y e)ercicio de los derechos
reconocidos por esta !onstituci"n y por los tratados internacionales #igentes
sobre derechos humanos, en particular respecto de los niEosU
=ebemos tambi*n recordar que en las O>O :ornadas -acionales de =erecho
!i#il, celebradas en la ciudad de Rosario en el mes de septiembre de 1??4, se
aprob" por mayora en la !omisi"n -P 0, en la que se trat" el tema del inicio
de la #ida, que .la e'istencia de la persona humana comienza con su
concepci"n, entendida como ecundaci"n y a partir de ese momento tiene
derecho a que se respete su #ida, integridad sica, psquica y moral( El inicio
de la #ida humana coincide con el comienzo de la persona humana/( Tambi*n
se aprob" por mayora un agregado que propusimos, y que de alguna manera
completa lo reci*n transcripto, en el sentido de que .la ecundaci"n se produce
con la penetraci"n del "#ulo por el espermatozoide/( En similar sentido, en un
allo relati#amente reciente nuestra !orte Suprema de :usticia de la -aci"n
airm" que .el derecho a la #ida es el primer derecho natural de la persona
humana, pree'istente a toda legislaci"n positi#a, y que resulta garantizado por
la !onstituci"n -acional Rdoctrina de Callos& 414& 044@, entre muchosQ,
derecho presente desde el momento de la concepci"n, reairmado con la
incorporaci"n de tratados internacionales con )erarqua constitucional/(02@
02G !on(, entre muchos otros, 8ASSET, NRSHLA !(, .=erecho a la #ida del
no nacido en la !on#enci"n sobre los =erechos del -iEo/, E=, diario del ?G$
?G$1??J, y autores citados en nota 00, donde recuerda en igual sentido un
=ictamen de la Academia -acional de =erecho y !iencias Sociales de 8uenos
Aires sobre los Tratados >nternacionales y la Supremaca de la !onstituci"n
-acional, de echa 12$?J$1??2(
02J Entre las !onclusiones aprobadas en el m%s arriba cit( 0er( !ongreso
Pro#incial de !iencias :urdicas, se airm" que .la persona por nacer
comienza su e'istencia a partir de la concepci"n tanto dentro como uera del
seno materno/(
02@ !(S(:(-( .S%nchez, El#ira 8erta c[ Binisterio de :usticia y =erechos
Aumanos/, dictamen de la Procuraci"n General del 1J[?1[1??6 y #otos de los
Binistros Aigthon de -olasco y Eugenio Iaaroni( D*ase sobre este allo,
T789AS, :7S; <(, .El derecho a la #ida de la persona por nacer/, LA LEL,
1??G$C$G@G(
,# Anlisis de la norma pro&ectada por la (omisin de -e.ormas
-o obstante lo hasta aqu e'presado sobre el comienzo de la #ida humana, en
la norma proyectada por la !omisi"n de Reormas se dispone, tal como
recordamos al comienzo de esta nota, que la e'istencia de la persona humana
comienza con la concepci"n en el cuerpo de la mu)er o la implantaci"n en ella
del embri"n ormado mediante t*cnicas de reproducci"n humana asistida+ por
lo que cuando el embri"n obtenido por medio de una de dichas t*cnicas no es
transerido al cuerpo de la mu)er, se considera que ese embri"n no es una
persona humana( !on lo que se #iola claramente una norma constitucional,
por cuanto, como m%s arriba di)imos, de acuerdo a la !on#enci"n sobre los
=erechos del -iEo ,que, de acuerdo al artculo 1G de la !on#enci"n de Diena
sobre los Tratados, tiene primaca sobre el derecho interno$ y lo que resulta de
la =eclaraci"n interpretati#a introducida por la ley 14(JK@, que aprob" la
!on#enci"n, se entiende por niEo a todo ser humano desde el momento de su
concepci"n, la que se produce al ser ecundado el "#ulo por el
espermatozoide, como ha sido ehacientemente demostrado por la ciencia(
=e m%s est% poner de relie#e que como antes puntualizamos, cuando la
precitada =eclaraci"n interpretati#a contenida en la ley 14(JK@ hace reerencia
a la concepci"n, no eect5a distinci"n alguna sobre si la misma se produce
dentro o uera del cuerpo materno, no importando tampoco si el embri"n
obtenido por reproducci"n asistida ue o no transerido a la mu)er, por lo que
de acuerdo a la !onstituci"n, en todas esas circunstancias el embri"n humano
es un niEo( Lo que nos lle#a a airmar que de sancionarse la norma
proyectada, resultara que el embri"n obtenido por reproducci"n asistida y no
transerido a la mu)er sera un niEo Rseg5n la !onstituci"nQ, pero no una
persona Rseg5n el !"digo !i#ilQ, lo que en nuestro =erecho no es concebible(
!omo se ad#ierte, la contradicci"n con la norma constitucional es m%s que
e#idente(
Adem%s, con la disposici"n proyectada se incurre en una in)usta
discriminaci"n $adem%s de atentarse contra el principio de igualdad
consagrado en el artculo 06 de la !-($ entre los embriones que se hallan
dentro del cuerpo de la mu)er, y los que no hayan sido transeridos a la misma,
lo que resulta de que a dierencia de aqu*llos, estos 5ltimos no seran
personas+ y ello no obstante que no e'iste entre ellos dierencia ontol"gica
alguna( A la luz de los criterios i)ados en las normas a las que nos hemos
#enido reiriendo, no puede contro#ertirse hoy, en t*rminos )urdicos, que el
derecho a la #ida se e'tiende desde la concepci"n ,producida tanto dentro
como uera del seno materno$ hasta la muerte natural, lo que hace que la
discriminaci"n y el atentado contra la igualdad que resultan del Anteproyecto
de Reormas al eectuar la distinci"n antes apuntada, resulta #iolatoria de los
m%s arriba recordados preceptos constitucionales(
Por otra parte, la pretensi"n de no reconocer como personas a los embriones
humanos no transeridos a la mu)er, lle#a a considerarlos como si ueran una
cosa, creando de tal manera la posibilidad de manipularlos y destruirlos ,
mediante la in#estigaci"n y la e'perimentaci"n, o de alguna otra manera$, no
obstante no e'istir dierencia alguna entre ellos y los ecundados en el cuerpo
de la mu)er o transeridos a la misma( -o se puede reducir la #ida humana a
simple material biol"gico del que se
06? D*ase al respecto, BE=>-A, GRA!>ELA, .=e la naturaleza )urdica y
los derechos patrimoniales y e'trapatrimoniales del embri"n de probeta/, cit(,
p%g( 441(
060 Loyarte y Rotonda ponen de relie#e la imposibilidad de que un ob)eto se
transorme en su)eto& Procreaci"n humana artiicial& Hn desao bio*tico, cit(,
p%gs( 10J y sigtes( D*ase, asimismo, !7-TE$GRA-=, :HL>7, .>n dubio pro
#ita( Ante un enigma interpretati#o, una decisi"n )udicial a a#or de la #ida/,
cit(, E=, 0J6$042?(
puede disponer libremente,061 debiendo seEalar al respecto que el uso de
embriones humanos como ob)eto de e'perimentaci"n constituye un delito en
consideraci"n a la dignidad que tienen y les corresponde en su calidad de
seres humanos, lo que hace que tienen derecho al mismo respeto debido al
niEo ya nacido y a toda persona+ as como tambi*n, que la eliminaci"n de
criaturas humanas inocentes, aun cuando beneicie a otras, constituye un acto
absolutamente inaceptable(064
=ebemos a esta altura recordar lo e'presado por la !orte Suprema de :usticia
de la -aci"n en el allo dictado con echa 2 de marzo de 1??1 en el )uicio de
amparo que inici" la Asociaci"n !i#il sin Cines de Lucro Portal de 8el*n
contra el Binisterio de Salud y Acci"n Social de la -aci"n, con la inalidad de
que se le ordene re#ocar la autorizaci"n y se prohba la abricaci"n,
distribuci"n y comercializaci"n del %rmaco de nombre >nmediat, por tratarse
de una pldora con eectos aborti#os06K( Entre otras cuestiones, airm" la
!orte que para el comienzo de la #ida humana no era necesaria la
implantaci"n o anidaci"n del "#ulo ecundado en el 5tero materno(062
Baniestamos, por tanto, nuestra disconormidad con la norma proyectada
sobre el comienzo de la #ida humana, por eectuar la misma una distinci"n
arbitraria que no condice con la realidad, adem%s de ser inconstitucional y
discriminatoria, y atentar contra el derecho a la igualdad( Por lo dem%s, la
disposici"n en cuesti"n no goza en absoluto de consenso doctrinario en
nuestro pas, 066 pretendi*ndose legislar en contra de nuestra tradici"n
)urdica, lo que resulta ciertamente inadmisible(
061 !omo ha seEalado 8enedicto OD> en la Alocuci"n a los participantes de
la OD> Asamblea General de la Academia Pontiicia de la Dida, m%s arriba
recordada, .cuando se trata de %mbitos relati#os al ser humano, los cienticos
no pueden pensar nunca que tienen en mano s"lo materia inanimada y
manipulable/(
064 !on(, Encclica E#angelium Ditae, -P 64(
06K E=, 0@G$04, con nota de 8A=E->, GREG7R>7, .El derecho a la #ida/(
062 !on respecto a otros allos de la !orte en que dicho Tribunal reconoce
que la #ida humana comienza con la concepci"n, remitimos a la nota de
!LAH=>A 87-=A-IA =E MH>R7GA, .Hn compromiso por la )usticia
debe ser tambi*n un compromiso a a#or de la #ida humana/, especialmente,
parte >>, -P K RE=, diario del ?J$?G$1??JQ(
066 Adem%s de lo hasta aqu dicho, seEalamos que el comienzo de la persona
humana desde la concepci"n ue seguido por los distintos proyectos de
reorma del !"digo !i#il, como el Anteproyecto de 8ibiloni Rarts( 4? y 40, el
Proyecto del aEo 0@46 Rart( 0KQ, el Anteproyecto del aEo 0@2K Rart( 11Q y el
Proyecto de 0@@J Rart( 02Q(