Santiago, veintisis de marzo de dos mil trece.

VISTO:
Por Oficio Unidad de Sala N 435/2!2"O#$, de fec%a
!! de a&ril del a'o 2!2, ingresado a este (ri&)nal con
fec%a !3 del mismo mes * a'o, la +)eza (it)lar del Primer
+)zgado de #amilia de Santiago, do'a #rancisca ,osselot
-ora, %a re.)erido de esta -agistrat)ra /onstit)cional la
declaraci0n de ina1lica&ilidad 1or inconstit)cionalidad
de los art2c)los 22, 25 * 2 transitorio de la 3e* de
-atrimonio /ivil 4N !5.5467, en la ca)sa .)e se tramita
ante ese (ri&)nal, so&re divorcio de com8n ac)erdo, ,9(
/"6!5:"2!!, carat)lada ;<$3<=,>= /ON ,U9? ($@3=A,
solicitando la s)s1ensi0n del 1rocedimiento en dic%a
gesti0nB
3as dis1osiciones im1)gnadas esta&lecenC
Artculo 22.- El acuerdo que conste por
escrito en alguno de los siguientes
instrumentos otorgar fecha cierta al cese de
la convivencia:
a) escritura pblica, o acta extendida y
protocolizada ante notario pblico
b) acta extendida ante un !ficial del
"egistro #ivil, o
c) transacci$n aprobada %udicialmente&
'o obstante lo dispuesto en el inciso
anterior, si el cumplimiento del acuerdo
requiriese una inscripci$n, subinscripci$n o
anotaci$n en un registro pblico, se tendr
por fecha del cese de la convivencia aqu(lla
en que se cumpla tal formalidad&
)a declaraci$n de nulidad de una o ms de
las clusulas de un acuerdo que conste por
medio de alguno de los instrumentos se*alados
1
en el inciso primero, no afectar el m(rito de
aqu(l para otorgar una fecha cierta al cese de
la convivencia&+
Artculo 25.- El cese de la convivencia
tendr tambi(n fecha cierta a partir de la
notificaci$n de la demanda, en el caso del
art,culo -.&/
0simismo, habr fecha cierta, si no mediare
acuerdo ni demanda entre los c$nyuges, cuando,
habiendo uno de ellos expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia a trav(s de
cualquiera de los instrumentos se*alados en
las letras a) y b) del art,culo -- o de%ado
constancia de dicha intenci$n ante el %uzgado
correspondiente, se notifique al otro c$nyuge&
En tales casos, se tratar de una gesti$n
voluntaria y se podr comparecer
personalmente& )a notificaci$n se practicar
segn las reglas generales&+
;Artculo 2(transitorio).- )os matrimonios
celebrados con anterioridad a la entrada en
vigencia de esta ley se regirn por ella en lo
relativo a la separaci$n %udicial, la nulidad
y el divorcio&
1in per%uicio de lo anterior, las
formalidades y requisitos externos del
matrimonio y las causales de nulidad que su
omisi$n origina, se regirn por la ley vigente
al tiempo de contraerlo pero los c$nyuges no
podrn hacer valer la causal de nulidad por
incompetencia del oficial del "egistro #ivil,
prevista en el art,culo .2 de la )ey de
3atrimonio #ivil del 24 de enero de 2556&
2
0dems, no regirn las limitaciones
se*aladas en los art,culos -- y -7 de la )ey
de 3atrimonio #ivil para comprobar la fecha de
cese de la convivencia entre los c$nyuges sin
embargo, el %uez podr estimar que no se ha
acreditado si los medios de prueba aportados
al proceso no le permiten formarse plena
convicci$n sobre ese hecho&+
#)nda la re.)irente s) solicit)d en .)e las 1rimeras
dos dis1osiciones esta&lecen taDativamente los medios
1ro&atorios 1ara acreditar el cese efectivo de la
convivencia, .)e rigen 1ara los matrimonios cele&rados
con 1osterioridad a la entrada en vigencia de la le*, en
circ)nstancias .)e la 8ltima norma im1)gnada esta&lece
.)e las limitaciones esta&lecidas en los art2c)los antes
al)didos no rigen 1ara los matrimonios cele&rados con
anterioridad a la entrada en vigencia de la referida le*.
Sostiene .)e la 3e* de -atrimonio /ivil entr0 en
vigencia el !6 de ma*o de 24 * la gesti0n 1endiente en
.)e incide el 1resente re.)erimiento dice relaci0n con el
trmino de )n matrimonio cele&rado con fec%a !6 de
oct)&re de 25, s)stentado en la ca)sal 1revista en el
art2c)lo 55, inciso 1rimero, de la 3e* !5.546, esto es,
%a&er cesado la convivencia entre los c0n*)ges 1or )n
la1so ma*or a )n a'o.
=D1one .)e el art2c)lo 2 transitorio esta&lece )na
1oca 1ara la entrada en vigencia de determinados
as1ectos normativos de los art2c)los 22 * 25 de la citada
le*, .)e seg8n el 1ro1io tenor de la 1rimera de las
normas im1)gnadas im1orta )na limitaci0n 1ro&atoria. =l
art2c)lo 22 se'ala c)Eles son los tres doc)mentos en los
.)e, constando )n ac)erdo de trmino de las relaciones
m)t)as entre los c0n*)ges, otorgarEn fec%a cierta al cese
de la convivencia, * el art2c)lo 25 dis1one los casos en
3
.)e ;tambi(n se entender que el cese de la convivencia
tiene fecha ciertaA.
Se'ala asimismo .)e, 1or a1licaci0n de lo dis1)esto
en los art2c)los im1)gnados, .)eda en evidencia .)e la
li&ertad 1ro&atoria 1ara las 1artes .)e %a*an contra2do
matrimonio con 1osterioridad al !6 de ma*o de 24 .)eda
red)cida res1ecto de la acreditaci0n del cese de la
convivencia * agrega .)e las normas de los art2c)los 22 *
25 im1)gnados no constit)*en sim1lemente normas de 1r)e&a
tasada, sino .)e le*es reg)ladoras de la 1r)e&a, .)e
esta&lecen )na clara limitaci0n a la li&ertad 1ro&atoria,
en la medida .)e no 1)ede ac)dirse a c)al.)ier medio de
1r)e&a 1ara acreditar el cese de la convivencia, lo .)e
ademEs red)ce la li&ertad del F)ez de la ca)sa 1ara
1ers)adirse racionalmente con el mrito 1ro&atorio de
otros elementos no contem1lados en las normas referidas,
1or el solo %ec%o de %a&erse cele&rado el matrimonio
des1)s de tal o c)al fec%a.
9ndica .)e las tres normas im1)gnadas son decisivas
en la resol)ci0n del as)nto, toda vez .)e en virt)d de
ellas la F)ez re.)irente no 1)ede tener 1or esta&lecido
el cese de la convivencia de los com1arecientes mediante
otra 1r)e&a .)e las esta&lecidas en los art2c)los 22 *
25, atendido lo dis1)esto en el art2c)lo 2 transitorio,
no o&stante %a&erse rendido 1r)e&a testimonial *
doc)mental al efecto.
=n c)anto a las normas constit)cionales
transgredidas * la forma como se %a 1rod)cido el vicio de
constit)cionalidad, sostiene .)e las normas im1)gnadas
infringen lo dis1)esto en el art2c)lo !, inciso 1rimero,
de la /onstit)ci0n, .)e consagra la ig)aldad innata e
inaliena&le de todas las 1ersonas, 1ara rendir en
ig)aldad de condiciones s)s 1r)e&as en los mismos ti1os
de F)icio, lo .)e se v)lnera si )nas 1)eden rendir )nos
4
ti1os de 1r)e&a en los F)icios de divorcio * otras no
1)eden %acerlo.
=n el mismo sentido se infringe el n)meral 2 del
art2c)lo !5 de la /arta #)ndamental, .)e aseg)ra a todas
las 1ersonas la ig)aldad ante la le*, eDcl)*endo la
eDistencia de gr)1os 1rivilegiados, enfo.)e .)e f)nda en
.)e las 1ersonas .)e contraFeron matrimonio con
anterioridad al !6 de ma*o de 24 gozan de li&ertad
1ro&atoria .)e no tienen los .)e contraFeron matrimonio
con 1osterioridad a esta fec%a, 1asando 1or ese %ec%o las
1rimeras a ser )n gr)1o 1rivilegiado.
=stima asimismo afectada la garant2a de la ig)al
1rotecci0n de la le* en el eFercicio de s)s derec%os,
contem1lada en el n)meral 3, inciso 1rimero, del
art2c)lo !5 de la /arta Pol2tica, en la medida .)e
alg)nos ci)dadanos 1)eden )sar ciertos medios de 1r)e&a
en s)s F)icios de divorcio * otros no, de1endiendo s0lo
de la fec%a en .)e cele&raron s) matrimonio. $grega .)e
no se divisa motivo 1ara tal discriminaci0n, 1or lo .)e,
ademEs, es ar&itraria.
Por 8ltimo, a1recia como infringida la garant2a
contem1lada en el n)meral 2G del art2c)lo !5 de la
/onstit)ci0n, .)e aseg)ra a todas las 1ersonas .)e los
1rece1tos legales .)e 1or mandato de la /onstit)ci0n
reg)len o com1lementen las garant2as .)e sta esta&lece o
.)e las limiten, en los casos en .)e ella lo a)torice, no
1odrEn afectar los derec%os en s) esencia, ni im1oner
condiciones .)e im1idan s) li&re eFercicio, arg)mentando
.)e conforme al mandato constit)cional contenido en el
art2c)lo !5, n)meral 3, inciso .)into, 1arte final,
4al)si0n .)e de&e entenderse referida al inciso seDto7
las normas .)e esta&lezcan )n rgimen 1ro&atorio no
1)eden im1oner limitaciones, mEDime c)ando stas no
eDisten 1ara otras 1ersonas en los mismos ti1os de
1rocedimiento * so&re la misma materia.
5
/oncl)*e se'alando .)e los art2c)los 22 * 25 1or s2
solos no res)ltan "en conce1to de la F)ez re.)irente"
contrarios a la /onstit)ci0n, sino .)e com1lementados en
inter1retaci0n arm0nica con lo dis1)esto en el art2c)lo
2 transitorio.
Por resol)ci0n de fec%a !: de a&ril del a'o 2!2,
escrita a foFas 5, se admiti0 a trEmite el 1resente
re.)erimiento * se decret0 la s)s1ensi0n del
1rocedimiento de la gesti0n en .)e incideB * 1or
resol)ci0n de 5 de ma*o del mismo a'o, escrita a foFas
G2 * sig)ientes, se declar0 admisi&le, con el voto en
contra del -inistro se'or #rancisco #ernEndez #redes.
Pasados los a)tos al Pleno, el (ri&)nal, 1or
resol)ci0n de !G de ma*o de 2!2, escrita a foFas G5 *
sig)iente, orden0 1racticar las com)nicaciones
1ertinentes a los 0rganos constit)cionales interesados *
la notificaci0n a las 1artes de la ca)sa sub lite,
1revistas en el art2c)lo :G de la 3e* OrgEnica
/onstit)cional de esta -agistrat)ra.
$ foFas 66 * sig)ientes, el a&ogado #ernando Palma
3e"Hert form)l0 o&servaciones 1or la 1arte de don +os
@a&riel ,)iz (agle, sosteniendo .)e, conforme al art2c)lo
2 transitorio de la 3e* de -atrimonio /ivil, la
limitaci0n 1ro&atoria esta&lecida en los art2c)los 22 *
25 de dic%o c)er1o normativo no rige 1ara acreditar el
cese de la convivencia de los matrimonios cele&rados con
anterioridad a la entrada en vigencia de la le*, lo .)e,
a contrario sensu, significa .)e las limitaciones
1ro&atorias se a1lican a los matrimonios cele&rados con
1osterioridad, como es el caso .)e motiva el 1resente
re.)erimiento.
Se'ala .)e s) re1resentado contraFo matrimonio con
1osterioridad a la entrada en vigencia de la 3e* !5.546,
con fec%a !6 de oct)&re de 25, esto es, so&re
6
-atrimonio /ivil, lo .)e le %a im1edido acreditar los
1res)1)estos fEcticos de s) demanda de divorcio en las
mismas condiciones .)e 1odr2an %acerlo los matrimonios
cele&rados con anterioridad.
/oincide con la +)eza re.)irente en c)anto a .)e la
a1licaci0n de las normas im1)gnadas im1orta )na
limitaci0n 1ro&atoria 1ara los matrimonios cele&rados con
1osterioridad a s) inicio de vigencia en lo .)e dice
relaci0n con el cese de la convivencia, as1ecto fEctico
.)e res)lta de f)ndamental im1ortancia 1ara la
config)raci0n de la ca)sal 1revista en el art2c)lo 55 de
la 3e* de -atrimonio /ivil, lo .)e im1orta )na infracci0n
a la garant2a de la ig)aldad ante la le*, 1revista en el
n)meral 2 del art2c)lo !5 de la /arta #)ndamental.
Se'ala .)e no se advierte racionalidad alg)na en
esta&lecer )n tratamiento diverso 1ara los matrimonios
contra2dos antes o des1)s de la entrada en vigencia de
la le*, mEDime si se trata de normas reg)ladoras de la
1r)e&a, .)e esta&lecen la forma de acreditar determinados
%ec%os.
/ita sentencia ,ol N !5G: de este (ri&)nal e
indica .)e no se visl)m&ran motivos 1ara 1ensar .)e los
matrimonios contra2dos antes o des1)s del !6 de ma*o de
24 corres1ondan a 1ersonas .)e se enc)entran en )na
sit)aci0n o&Fetivamente diferente, .)e amerite )n trato
desig)al. Por el contrario, ad)ce, "fEcil res)lta
concl)ir .)e se trata de 1ersonas en )na sit)aci0n
similar Ide matrimonio" .)e estEn reci&iendo )n trato
diverso 1or 1arte de la le* al momento de eDig2rseles
determinados * distintos re.)isitos 1ro&atorios 1ara el
eFercicio de )na misma acci0n legal.
#inalmente, a1)nta .)e los 1rece1tos son decisivos
en la resol)ci0n del as)nto, *a .)e 8nicamente 1or la
limitaci0n contem1lada en dic%as dis1osiciones no se %a
7
1odido tener 1or esta&lecido el 1res)1)esto fEctico de la
ca)sal de divorcio invocada, no o&stante %a&erse
1resentado 1r)e&a .)e de %a&erse tratado de )n matrimonio
cele&rado, 1or eFem1lo, en el a'o 23, %)&iere sido
s)ficiente 1ara .)e el (ri&)nal declarase el divorcio.
CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:
I) CUESTIN DE CONSTITUCIONALIDAD.
PRIMERO: J)e el art2c)lo 53, N G, de la /onstit)ci0n
Pol2tica de la ,e18&lica 1rescri&e .)e es atri&)ci0n del
(ri&)nal /onstit)cional resolver, por la mayor,a de sus
miembros en e%ercicio, la inaplicabilidad de un precepto
legal cuya aplicaci$n en cualquier gesti$n que se siga
ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria
a la #onstituci$n+
SEGUNDO: J)e, seg8n reza el inciso )ndcimo de la misma
norma, la cuesti$n podr ser planteada por cualquiera de
las partes o por el %uez que conoce del asunto+,
corres1ondiendo ; a cualquiera de las salas del 8ribunal
declarar, sin ulterior recurso, la admisibilidad de la
cuesti$n siempre que verifique la existencia de una
gesti$n pendiente ante el tribunal ordinario o especial,
que la aplicaci$n del precepto legal impugnado pueda
resultar decisivo en la resoluci$n de un asunto, que la
impugnaci$n est( fundada razonablemente y se cumplan los
dems requisitos que establezca la ley&A. =stos
re.)isitos com1lementarios, contem1lados en el art2c)lo
:4 de la 3e* N !6.556, OrgEnica /onstit)cional del
(ri&)nal /onstit)cional, se c)m1lieron en la es1ecie a
ca&alidad, lo .)e determin0 .)e el re.)erimiento f)era
declarado admisi&le, a foFas G2B
TERCERO: J)e la c)esti0n de ina1lica&ilidad ventilada,
1romovida 1or la F)eza tit)lar del Primer +)zgado de
#amilia de Santiago, como 0rgano legitimado Ien los
trminos del art2c)lo 65 de la 3e* OrgEnica de esta
8
-agistrat)ra I, vers0 so&re la event)al ina1lica&ilidad
en la gesti0n 1endiente ante ese tri&)nal de los
art2c)los 22, 25 * 2 transitorio de la 3e* N !5.546,
so&re -atrimonio /ivil, de !6 de ma*o de 24, 1rece1tos
todos ellos transcritos literalmente en lo eD1ositivo. S)
teDto, en conce1to del 0rgano re.)irente, ser2a
v)lneratorio de los art2c)los !, inciso 1rimero, * !5,
Ns 2, incisos 1rimero * seg)ndoB 3, incisos 1rimero *
seDto, 1arte final, * 2G de la /arta #)ndamentalB
II) SOBRE EL RGIMEN PROBATORIO APLICABLE AL CESE DE LA
CONVIVENCIA COMO CONDICIN DEL DIVORCIO POR MUTUO
CONSENTIMIENTO.
CUARTO: J)e, con el o&Feto de determinar si la a1licaci0n
de los 1rece1tos legales im1)gnados a la gesti0n seg)ida
ante el Primer +)zgado de #amilia de Santiago 1odr2a
res)ltar contraria a la /onstit)ci0n, es 1revio enmarcar
la c)esti0n all2 de&atida en el conteDto normativo .)e le
corres1onde.
Seg8n consta en la co1ia de la demanda, agregada a
foFas 5 de estos a)tos, las 1artes solicitaron ante ese
tri&)nal s) ;divorcio de comn acuerdo por cese
ininterrumpido de la convivencia, de conformidad con lo
dispuesto en el art,culo 77 de la )ey 29&96:, sobre
3atrimonio #ivilA. P)nt)alizaron .)e s) matrimonio t)vo
l)gar el !6 de oct)&re de 25 I vale decir, des1)s de
la entrada en vigencia de la 3e* de -atrimonio /ivil "
&aFo el rgimen de se1araci0n total de &ienes * sin .)e
de la relaci0n %)&ieren nacido %iFos com)nes. Para en
seg)ida 1recisar .)e cele&raron ac)erdo com1leto *
s)ficiente a fin de reg)lar todas * cada )na de las
materias ;.)e dis1onen los art2c)los 2! * 55A de la
citada le*, concl)*endo .)e, en virt)d de lo anteriorB *
;1ara efectos del art2c)lo 22 de la 3e* N !5.546, la
9
fec%a del cese de la convivencia es el d2a 5 de agosto de
2!AB
QUINTO: J)e, efectivamente, la le* .)e interesa
esta&leci0 )n rgimen diferenciado de 1r)e&a 1ara
acreditar el %ec%o del cese de la convivencia. >isting)i0
al efecto entre los matrimonios cele&rados antes *
des1)s del !6 de ma*o de 24, .)e marca el inicio de
vigencia de a.)lla.
(ratEndose de estos 8ltimos, el art2c)lo 22 de la le* en
referencia estat)*e .)e el ac)erdo .)e conste 1or escrito
en alg)no de los instr)mentos .)e taDativamente designa
s) inciso 1rimero, otorgarE fec%a cierta al cese de la
convivencia. =ntre tales instr)mentos, el literal a7
menciona )na ;escrit)ra 18&licaKA, .)e es el caso del
doc)mento acom1a'ado al F)icio de divorcio I corriente a
foFas !3 I * .)e contiene el teDto del ;$c)erdo /om1leto
* S)ficiente so&re -aterias $limenticias, Personales,
Patrimoniales * >ivorcioA, s)scrito 1or am&os c0n*)ges.
$ s) t)rno, el art2c)lo 2 transitorio 1rescri&e .)e los
matrimonios cele&rados con anterioridad a la entrada en
vigor de esta le* se regirn por ella en lo relativo a
la separaci$n %udicial, la nulidad y el divorcio+ 4inciso
1rimero, nfasis a'adido7. Pero ;0<dems = 1rosig)e el
inciso tercero > no regirn las limitaciones se*aladas en
los art,culos -- y -7 de la )ey de 3atrimonio #ivil para
comprobar la fecha de cese de la convivencia entre los
c$nyuges sin embargo, el %uez podr estimar que no se ha
acreditado si los medios de prueba aportados al proceso
no le permiten formarse plena convicci$n sobre ese
hecho&+
SEXTO: J)e consta en el 1rimer informe de la /omisi0n de
/onstit)ci0n, 3egislaci0n, +)sticia * ,eglamento del
Senado, evac)ado en la disc)si0n del 1ro*ecto de 3e* de
-atrimonio /ivil, .)e sta res1ald0, 1or ma*or2a, agregar
10
al teDto del referido 1rece1to transitorio )n inciso
final L.)e en definitiva 1as0 a ser terceroM, en el
sentido de li&erar de las restricciones de los art2c)los
23 * 2G I 22 * 25, en el teDto definitivo I a los
matrimonios cele&rados con anterioridad a la entrada en
vigencia de la le*, pero, como medida de resguardo
respecto de los fraudes, facultar al %uez, al mismo
tiempo a estimar que no se ha acreditado la fecha de cese
de la convivencia si los medios de prueba aportados al
proceso no le permiten formarse plena convicci$n sobre
ese hecho& 8al norma armoniza con la regla tercera,
nmero :, del art,culo 2? transitorio, que declara a la
confesi$n como prueba insuficiente para acreditar tal
hecho+ 4$c)erdo ado1tado 1or ma*or2a de la /omisi0n de
/onstit)ci0n, 3egislaci0n, +)sticia * ,eglamento del
Senado, com1)esta 1or los Nonora&les Senadores se'ores
=s1ina, #ernEndez * Silva, * el voto en contra del
Nonora&le Senador se'or /%adOicP, enC Nistoria de la 3e*
N !5.546, 1. G527B
SPTIMO: J)e, ademEs, del entorno constit)ido 1or las
dis1osiciones c)*a constit)cionalidad controvierte el
tri&)nal .)e conoce de la gesti0n 1endiente, el ca12t)lo
atinente al divorcio contiene )na regla reg)latoria, en
s) art2c)lo 55, inciso c)arto, del sig)iente tenorC En
todo caso, se entender que el cese de la convivencia no
se ha producido con anterioridad a las fechas a que se
refieren los art,culos -- y -7, segn corresponda+& /omo
da c)enta la %istoria fidedigna del esta&lecimiento de la
norma, el ac)erdo ;debe estar referido al e%ercicio de la
acci$n de divorcio y no al plazo transcurrido desde el
cese de la convivencia, porque este ltimo es un hecho
ob%etivo, que se exige probar de acuerdo a las exigencias
que se incorporaron a ra,z de la separaci$n de hecho y
con las limitaciones all, consignadasA 4Holet2n N
!655"!: 4N :57, 1. !6:7.
11
/om1lementariamente I como *a se se'al0 " el art2c)lo !
transitorio, regla (ercera, n)meral 6, dis1)so .)e )a
prueba confesional no ser suficiente para acreditar la
fecha de cese de la convivencia entre los c$nyuges+
III) LICITUD CONSTITUCIONAL DE LIMITACIONES A LIBERTAD
PROBATORIA EN JUICIO SOBRE DIVORCIO DE COMN ACUERDO POR
CESE DE CONVIVENCIA.
OCTAVO: J)e la inconstit)cionalidad den)nciada se %ace
consistir, en lo f)ndamental, enC a7 J)e las
dis1osiciones relacionadas red)cen la li&ertad 1ro&atoria
de las 1artes .)e contraFeron matrimonio des1)s del !6
de ma*o de 24 Lfec%a de entrada en vigencia de la le*
concernidaM 1ara acreditar la 1oca del cese de s)
convivencia, * &7 J)e del mismo modo tales normas
restringen similar li&ertad 1ro&atoria del F)ez de la
ca)sa 1ara a1reciar otras 1ro&anzas .)e las de los
art2c)los 22 * 25, .)e constit)ir2an le*es reg)ladoras de
la 1r)e&a.
(odas las dis1osiciones concernidas res)ltar2an Ial decir
del 0rgano legitimado " decisivas 1ara la resol)ci0n del
as)nto sometido a conocimiento * fallo de la F)sticia
ordinariaB
NOVENO: J)e, corres1ondiendo al legislador determinar las
materias .)e de&en ser o&Feto de codificaci0n 1rocesal
Lart2c)lo G3, N 37, de la /arta #)ndamentalM, 1ertenece
al Em&ito de la reserva legal establecer siempre las
garant,as de un procedimiento y una investigaci$n
racionales y %ustos+, c)idando, ademEs .)e, en este
o&rar, no se afecten los derec%os de las 1artes o
intervinientes ;en su esenciaA, ni se les im1ongan
condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre
e%ercicio+, como lo 1rescri&e el n)meral 2G del art2c)lo
!5 de la misma /arta. =ste es el marco en .)e de&e
12
moverse la le* 1ara deslindar el derec%o de las 1artes *
del F)ez en el Em&ito 1ro&atorioB
DCIMO: J)e el de&ido 1roceso, en terminolog2a
anglosaFona, o derec%o a la F)risdicci0n o t)tela
F)dicial efectiva, en el leng)aFe e)ro1eo continental,
re1resenta )n 1rinci1io encaminado a la efectiva
1rotecci0n de los derec%os de las 1artes en F)icio, .)e
se &if)rca en dos dimensiones, )na s)stantiva * otra
formal o adFetiva. =n la 1rimera, s) o&Feto es aseg)rar
.)e la decisi0n F)risdiccional .)e dirima la
controversia, sea racional * F)sta en s2 misma, vale
decir, 1ro1orcional, adec)ada, f)ndada * motivada, con
s)stento en el derec%o vigente. =n tanto .)e, en
vertiente formal, la garant2a significa .)e toda
sentencia de )n 0rgano .)e eFerza F)risdicci0n, de&e
&asarse en )n 1roceso 1revio ante tri&)nal com1etente,
legalmente tramitado, como eD1l2citamente lo 1)nt)aliza
el citado art2c)lo !5, N 3, inciso seDto, de n)estra
/onstit)ci0n.
/omo se %a enfatizado 1or esta -agistrat)ra
/onstit)cional, un %usto y racional procedimiento
contemplado por la #onstituci$n incluye el derecho de las
partes a presentar pruebas+, derec%o .)e s$lo se
verifica cuando ella es pertinente o necesaria para el
concreto tipo o especie de %uicio que se verifica en un
caso determinado+ 4sentencia ,ol N G55, de !3 de
se1tiem&re de 26, considerando 57. Pero con ig)al
intensidad %a se'alado este (ri&)nal .)e, como la
/onstit)ci0n no estim0 necesario se*alar con precisi$n
en el propio texto constitucional cules ser,an los
presupuestos m,nimos del debido proceso+ @sentencia "ol
'A 2725, de -. de octubre de -449), se conform0 con
eDigir al legislador .)e ste garantizara .)e f)era
racional y %usto+, asegurando = en lo que interesa = la
producci$n libre de prueba conforme a la ley, @y) el
13
examen y ob%eci$n de la evidencia rendida B+ 4sentencia
,ol N !4::, de 6 de se1tiem&re de 2!7.
>e manera 1)es .)e el derec%o a la 1r)e&a %a de
entenderse como )na garant2a es1ec2fica del de&ido
1roceso, eDigi&le c)ando res)lta necesario rendirla, *
c)*a 1rod)cci0n de&e efect)arse conforme a la le*B
UNDCIMO: J)e, desde l)ego, el legislador estE
am1liamente fac)ltado 1ara elegir )n sistema 1ro&atorio
legal, en .)e los medios de 1r)e&a se enc)entran
eD1resamente designados, o li&re, en .)e el legislador se
limita a form)lar )na referencia general a los mismos,
1ero sin mencionarlos eD1resamente, o %acindolo s0lo a
t2t)lo referencial.
=n orden a la reg)laci0n de s) valor 1ro&atorio,
coeDisten los sistemas de 1r)e&aC a7 3egal o tasada, en
.)e el valor de cada medio es eD1resamente indicado 1or
el legisladorB &7 >e li&re convicci0n, en .)e se fac)lta
a los F)eces 1ara 1referir )nos en desmedro de otros,
1ero F)stificando motivadamente s) o1ci0nB c7 >e 1r)e&a
en conciencia, en .)e es s)ficiente .)e el o los medios
1rod)zcan la 2ntima convicci0n del F)zgador, .)ien de&erE
as2 eD1resarlo, * d7 /onforme a la sana cr2tica, en .)e
se re.)iere .)e la 1ers)asi0n .)e ocasiona el medio en el
F)risdicente, se a1o*e en )n F)icio razonado, &asado en
las le*es de la eD1eriencia, de la l0gica * los
conocimientos cient2ficamente afianzados.
=l sistema de 1r)e&a legal tasada, .)e originalmente
concita&a la 1referencia de n)estro ordenamiento 1rocesal
civil, %a ido cediendo 1aso a )na 1rogresiva tendencia
en 1ro de la sana cr2tica, .)e %a sido 1ro1)esta 1ara el
n)evo 1roceso civil * .)e, desde l)ego, se %a recogido *a
en m8lti1les 1rocedimientos, como el de los tri&)nales de
familia 4art2c)lo 32 de la 3e* N !5.5G:, a1lica&le en la
es1ecie 1or remisi0n del art2c)lo :, N !5, de s)
14
teDto7B el n)evo 1rocedimiento 1enal 4art2c)lo 256 del
/0digo Procesal Penal7B el 1rocedimiento ante los
F)zgados de 1olic2a local 4art2c)lo !4 de la 3e* N
!5.2:67B los F)icios la&orales 4art2c)los 455 * 455 d7
del /0digo del (ra&aFo7 * el rec)rso de 1rotecci0n 4N 5
del $)to $cordado corres1ondiente, de la /orte S)1rema7,
1or mencionar s0lo alg)nosB
DUODCIMO: J)e, en lo .)e interesa, la 3e* de -atrimonio
/ivil determina .)e ciertos actos Ientre los c)ales el
ac)erdo escrito .)e reg)le las relaciones m)t)as de los
c0n*)ges, desde 1rod)cida s) se1araci0n de %ec%o, al .)e
se refiere s) art2c)lo 22B la notificaci0n de la demanda,
a falta de ac)erdo, o incl)so la notificaci0n al otro
c0n*)ge de s) intenci0n de 1oner trmino a la
convivencia, si no mediare demanda ni ac)erdo entre los
c0n*)ges, seg8n reza el art2c)lo 25 " otorgarEn ;fec%a
ciertaA al cese de la convivencia.
=s este el 1)nto .)e genera d)das de constit)cionalidad a
la magistrada re.)irenteB
DECIMOTERCERO: J)e el rec)rso a la %istoria fidedigna del
esta&lecimiento de la le* il)stra el sentido de la
limitaci0n 1ro&atoria, c)*a constit)cionalidad se
controvierte.
/onsta, en efecto, en el 1rimer informe de la /omisi0n de
/onstit)ci0n, 3egislaci0n, +)sticia * ,eglamento del
Senado, .)e la ma*or2a de la /omisi0n res1ald0 la
s)gerencia del -inisterio de +)sticia, en el sentido de
se'alar en la norma del art2c)lo 2 transitorio .)e ;los
matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en
vigencia de esta ley, se regirn por ella en lo relativo
a la separaci$n %udicial, la nulidad y el divorcioA. Para
tal efecto, se convino en agregar )n 1Errafo final " .)e
la moci0n 1arlamentaria original no contem1la&a * .)e
finalmente .)ed0 como inciso tercero " ;que contiene la
15
idea planteada con anterioridad por la mencionada
1ecretar,a de Estado, en orden a superar la situaci$n que
se podr,a producir con las limitaciones a la prueba sobre
la fecha de cese de la convivencia entre los c$nyuges,
se*aladas en los art,culos -. y -C de la )ey de
3atrimonio #ivilA 422 * 25 del teDto definitivo7. /on ese
o&Feto, ;L/Monvino en li&erar de tales restricciones a
los matrimonios cele&rados con anterioridad a la entrada
en vigencia de esta le*, 1ero, como medida de resg)ardo
res1ecto de los fra)des, fac)ltar al F)ez, al mismo
tiem1o, 1ara estimar .)e no se %a acreditado la fec%a de
cese de la convivencia si los medios de 1r)e&a a1ortados
al 1roceso no le 1ermiten formarse 1lena convicci0n so&re
ese %ec%o. (al norma armoniza con la regla tercera,
n8mero 6, del art2c)lo !Q transitorio, .)e declara a la
confesi0n como 1r)e&a ins)ficiente 1ara acreditar tal
%ec%oA. 4Se a1ro&0 1or ma*or2a de votos de la /omisi0n,
com1)esta 1or los Nonora&les Senadores se'ores =s1ina,
#ernEndez * Silva, * el voto en contra del Nonora&le
Senador se'or /%adOicP, seg8n a1arece de la Nistoria de
la 3e* N !5.546, Holet2n N !655"!:, 1. G527.
3as facilidades 1ro&atorias dis1)estas, 1)es, en el
art2c)lo 2 transitorio de la 3e* N !5.546, en s)
relaci0n con los art2c)los 22 * 25 1ermanentes de la
misma 1rece1tiva, enc)entran adec)ada eD1licaci0n en s)
trEmite legislativo. $ll2 .)ed0 esta&lecido .)e, en
conce1to de los legisladores, el F)ez .)edar2a a)torizado
1ara desestimar la eficacia de 1r)e&a com1leta emanada de
los instr)mentos * act)aciones F)diciales a los .)e se
revisti0 de tal eficacia en los citados art2c)los 22 *
25, si el resto de la evidencia a1ortada no concordare
con la evidencia .)e de ellos se des1rende, en lo tocante
a la data de cese de la convivencia. >e lo c)al se ded)ce
.)e el F)ez nat)ral conserva la 1osi&ilidad "no o&stante
el valor fiFado a los instr)mentos * act)aciones dotados
16
de 1lena efectividad 1ara tener 1or determinada la fec%a
de cese de la convivencia entre los c0n*)ges, en la
gesti0n de divorcio vinc)larI 1ara revisar la certeza de
la res1ectiva 1ro&anza, tal como 1)ede %acerlo res1ecto
de a.)lla rendida 1or los c0n*)ges casados des1)s de la
entrada en vigencia de la le*, en a.)ellos casos en .)e
%)&iere sos1ec%a de fra)deB
DECIMOCUARTO: J)e, contrariamente a lo .)e disc)rre la
re.)irente, el cese de la convivencia, tratEndose de
matrimonios cele&rados con 1osterioridad a la entrada en
vigor de la 3e* N !5.546, 1)ede 1ro&arse 1or c)al.)ier
medio. $s2 lo %a res)elto la /orte de $1elaciones de
<aldivia, en sentencia de 22 de noviem&re de 2!,
reca2da en el ,ol !6"2!, .)e en lo 1ertinente rezaC
;De acuerdo a lo que disponen los art,culos -5 y -9 de la
)ey 'A 29&9C5, que crea los 8ribunales de Eamilia, en los
asuntos sometidos al conocimiento de dichos tribunales
especiales existe libertad de prueba para las partes,
vale decir, que (stas para probar los hechos del pleito
podrn hacerlo por cualquier medio producido conforme a
la ley& 0dems, el %uez est facultado para, de oficio,
ordenar que se acompa*en aquellos medios de prueba que, a
su %uicio, resulte necesario producir en atenci$n al
conflicto familiar de que se trate+ 4considerando G7. R
a g)isa de colof0n, agrega la misma resol)ci0n .)e para
probar el hecho del cese de la convivencia no se exige
perentoriamente que s$lo se acompa*en los instrumentos a
que se refiere el art,culo -- de la )ey 'A 29&96:, como
lo menciona el fallo apelado, ya que no existe
disposici$n expresa en la ley mencionada que limite las
probanzas s$lo a determinados medios, lo cual ser,a
atentatorio al principio de libertad probatoria en
materia de familia, pugnando igualmente con la facultad
de los %ueces de familia de apreciar la prueba conforme a
las reglas de la sana cr,tica, llegando a la convicci$n
17
del caso su%eto a su decisi$n en base a los principios de
la l$gica, las mximas de la experiencia y de los
conocimientos cient,ficamente afianzados, asignando a
tales elementos valor probatorio que en su raz$n (stos
produzcan, con su%eci$n a las reglas de la l$gica y
conocimientos que da la experiencia& 8odo ello dentro de
la razonabilidad del actuar, esto es, que el hombre comn
acta normalmente conforme a la raz$nA 4considerando 57.
9dntica 1osici0n, con ligeros matices, ado1ta la misma
/orte de $1elaciones de <aldivia en la sentencia reca2da
en el ,ol N 62"2!2, de 25 de ma*o de 2!2,
es1ecialmente en s) considerando 5B
DECIMOQUINTO: J)e, como nat)ral corolario de lo eD1)esto,
1arece claro .)e el l2mite 1ro&atorio im1)esto en los
art2c)los 22 * 25 de la le* del ramo res1ecto de los
c0n*)ges .)e contraFeron matrimonio des1)s de s)
vigencia, 1or remisi0n del inciso tercero de s) art2c)lo
2 transitorio, no im1orta crear )na diferenciaci0n
ar&itraria res1ecto de 1ersonas .)e se enc)entran en
similar sit)aci0n. =l distingo, 1or el contrario, deviene
l0gico * razona&le, en la medida .)e 1roc)ra evitar .)e,
1or la v2a de la sim)laci0n, se v)lneren los o&Fetivos de
la norma, como 1odr2a s)ceder en el caso de 1rod)cirse )n
consenso fra)d)lento entre los c0n*)ges res1ecto de la
fec%a del cese de la convivencia, alternativa .)e no
1odr2a darse en el caso de .)ienes se casaron con
anterioridad a la le*.
3o cierto es, en consec)encia, .)e ning)no de los
relacionados 1rece1tos limita la li&ertad 1ro&atoria del
F)ez, en trminos de im1edirle dar 1or acreditada la
fec%a del cese de la convivencia 1or otros medios. R )na
limitaci0n de esa nat)raleza no com1romete la garant2a
es1ec2fica del de&ido 1roceso, 1or.)e no se 1erfila como
ar&itraria o inF)sta, ni tam1oco transgrede la garant2a
18
de ig)aldad ante la le*, desde .)e im1one )n tratamiento
distinto a .)ienes se enc)entran en sit)aci0n tam&in
diversa.
=sa misma dis.)isici0n 1ermite eDcl)ir ig)almente la
1rocedencia de la im1)gnaci0n dirigida res1ecto de la
1res)nta afectaci0n 1or los art2c)los im1)gnados de la
garant2a constit)cional de ig)aldad ante la le*, en
c)anto se 1retende .)e esos 1rece1tos constit)ir2an a las
1ersonas casadas antes del !6 de ma*o de 24 en )n
;grupo privilegiadoA, en raz0n de gozar de )na ;libertad
probatoriaA a la .)e no tendr2an acceso .)ienes
contraFeron el v2nc)lo con 1osterioridad. 3a 1ro1)esta
contravenci0n constit)cional se constr)*e so&re los
mismos 1res)1)estos asociados a la regla del de&ido
1roceso, no violentada en la es1ecie, lo .)e %ace vElida
la eDtensi0n a esta %i10tesis de la concl)si0n
1recedente.
R, finalmente, es 1atente .)e la restricci0n 1ro&atoria
den)nciada como incom1ati&le con la /arta #)ndamental, no
afecta la esencia de ning)na de las garant2as reconocidas
en sta, desde .)e en modo alg)no com1romete s) contenido
esencial, sin 1erF)icio de lo .)e se arg)mentarE en la
refleDi0n sig)ienteB
DECIMOSEXTOC J)e, 1or otra 1arte, la com1)lsa de los
antecedentes acom1a'ados ante esta instancia
constit)cional 1ermite colegir .)e la 1retensi0n de los
litigantes, en el F)icio sometido a conocimiento * fallo
de la F)sticia ordinaria, es .)e se tenga 1or esta&lecido
como )n %ec%o de la ca)sa .)e el cese de la convivencia
;se produ%o el d,a nueve de agosto del a*o dos mil diez,
y que a la fecha no se ha reanudado la vida en comnA
4clE)s)la 2S de la escrit)ra 18&lica so&re ac)erdo
s)ficiente entre las 1artes, .)e rola a foFas !3 *
sig)ientes de estos a)tos7. Pero oc)rre .)e la escrit)ra
19
en .)e se 1lasma este ac)erdo, es de 2 de diciem&re de
2!!, vale decir, la mencionada fec%a de cese antecede en
mEs de !G meses a a.)lla de s) s)scri1ci0n 1or los
otorgantes.
Sin em&argo, esta esti1)laci0n se enc)entra eD1resamente
sancionada como ineficaz en el inciso c)arto del
art2c)lo 55 de la 3e* de -atrimonio /ivil, .)e
literalmente 1rescri&eC ;En todo caso, se entender que
el cese de la convivencia no se ha producido con
anterioridad a las fechas a que se refieren los art,culos
-- y -7, segn corresponda+&
=stE f)era de d)das .)e la fec%a a .)e se refiere el
art2c)lo 22 Ia1lica&le en la es1ecie, toda vez .)e la
notificaci0n de la demanda es 1osterior a la de
otorgamiento del instr)mento 18&lico de marrasI es
1recisamente la de s) otorgamiento, como lo dis1one el
inciso 1rimero del art2c)lo !6 del /0digo /ivil, en
armon2a con el mandato del art2c)lo 55. >e all2 .)e este
8ltimo 1rece1to se venga a erigir en norma decisorio
litis de la controversia civil, desde .)e enerva toda
1osi&ilidad del F)ez de darle eficacia 1ro&atoria al
ac)erdo entre los c0n*)ges en el sentido de fiFar el
trmino de s) convivencia con antelaci0n a la 1oca de
otorgarse la escrit)ra corres1ondiente.
=m1ero, el 0rgano re.)irente no %a im1)tado ning8n vicio
de inconstit)cionalidad a la al)dida dis1osici0n de la
3e* N !5.546, lo .)e o&sta a .)e el tit)lar de la
F)risdicci0n res1ectiva 1)eda a&stenerse de darle
a1licaci0n *, consec)entemente, determinar )na data de
cese de la convivencia distinta de a.)lla de la
a)torizaci0n de la escrit)ra .)e da fe del ac)erdo
reg)latorio de las relaciones m)t)as entre los
contra*entes. /omo a esa 1oca no %a&2an transc)rrido a8n
los tres a'os re.)eridos 1ara la config)raci0n de la
20
ca)sal del inciso tercero del art2c)lo 55 de la mentada
le*, no restar2a sino rec%azar la 1retensi0n 1rocesal
1)esta en movimiento, en la medida .)e el inciso c)arto
de la misma norma, no im1)gnado como inconstit)cional, le
im1ide al F)ez de la ca)sa a1licar, sin limitaciones, el
art2c)lo 25 de la misma 1rece1tiva, *a eD1licado en s)
alcance.
=n el conteDto descrito, a)n c)ando la declaraci0n de
ina1lica&ilidad im1etrada f)ere acogida I lo .)e se
1lantea como mero eFercicio te0rico * dentro del marco
1rocesal en .)e la re.)irente sit8a s) arg)mentaci0n ",
el cese de la convivencia no 1odr2a remontarse a )n
momento anterior al de la escrit)ra, tanto en virt)d de
lo dis1)esto en los citados art2c)los !6 del /0digo
/ivil * 55, inciso c)arto, de la 3e* de -atrimonio /ivil,
como en el art2c)lo 2, dis1osici0n (ercera de la misma
le*, .)e niega valor 1ro&atorio a la confesional 1ara
acreditar la fec%a de cese de la convivencia entre los
c0n*)gesB
DECIMOSPTIMOC J)e, con todo, es al F)ez de la ca)sa al
.)e inc)m&e 1onderar la 1ertinencia * valor de las demEs
1r)e&as .)e las 1artes en el F)icio de divorcio 1)edan
%acer valer 1ara acreditar la 1oca de cese de la
convivencia, sin eDcl)si0n de medios 1ro&atorios, como se
%a fallado 1or la F)risdicci0n ordinaria, al tenor de lo
razonado en la refleDi0n !S antecedente.
=sta eD1licaci0n recond)ce el tema 1lanteado a )n
1ro&lema de sim1le inter1retaci0n legal, s)sce1ti&le de
ser res)elto 1or la F)dicat)ra ordinaria encargada de s)
F)zgamiento.
R teniendo 1resente, ademEs, lo estat)ido en los
art2c)los 53, N G, de la /onstit)ci0n Pol2tica de la
,e18&lica * en las normas 1ertinentes de la 3e* N
21
!5.556, OrgEnica /onstit)cional de este (ri&)nal
/onstit)cional,
SE RESUELVE:
J)e se re!"#" el re.)erimiento de ina1lica&ilidad
ded)cido a foFas ! * sig)ientes. >Fase sin efecto la
s)s1ensi0n decretada, oficiEndose al efecto.
Se 1reviene .)e el -inistro se'or #rancisco
#ernEndez #redes est)vo, en s) o1ort)nidad, 1or declarar
$%"&'$s$()e el re.)erimiento, * en este 1ron)nciamiento
definitivo 1or estimarlo im1rocedente, 1or las mismas
razones vertidas en s) disidencia de foFas G2.
=l Presidente del (ri&)nal, se'or ,a8l Hertelsen
,e1etto, 1reviene .)e no com1arte los considerandos !4 *
!G 1or c)anto tratan as)ntos 1ro1ios del (ri&)nal .)e
conoce la gesti0n F)dicial 1endiente, con ocasi0n de la
c)al se solicit0 la ina1lica&ilidad.
,edact0 la sentencia el -inistro se'or >omingo
NernEndez =m1aranza.
Notif2.)ese, reg2strese * arc%2vese.
R*) N+ ,,-./0,/INA.
22
Pron)nciada 1or el (ri&)nal /onstit)cional,
integrado 1or s) Presidente, don ,a8l Hertelsen ,e1etto,
* 1or los ministros Sres. -arcelo <enegas Palacios,
NernEn <odanovic Sc%naPe, -arisol Pe'a (orres, #rancisco
#ernEndez #redes, /arlos /armona Santander, +os $ntonio
<iera @allo J)esne*, 9vEn $r0stica -aldonado, @onzalo
@arc2a Pino * >omingo NernEndez =m1aranza.
Se deFa constancia de .)e los ministros se'ores
-arcelo <enegas Palacios * +os $ntonio <iera @allo
J)esne* conc)rrieron a la vista * ac)erdo de esta ca)sa,
1ero no firman 1or %a&er cesado en s)s res1ectivos
cargos.
$)toriza la Secretaria del (ri&)nal /onstit)cional,
se'ora -arta de la #)ente Olg)2n.
23