1

I. INTRODUCCIN
II. DISPERSIN TEMTICA
2.1. REALIDAD PROBLEMTICA
2.2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
2.3. JUSTIFICACIN
2.4. OBJETIVOS
III. MARCO TERICO
3.1. CAPITULO I
3.1.1. ORIGEN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO
3.1.2. CONCEPTO DE SILENCIO ADMINISTRATIVO
3.1.3. CLASES DE SILENCIO ADMINISTRATIVO: POSITIVO Y
NEGATIVO
3.1.4. NATURALEZA JURDICA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO
3.2. CAPITULO II
3.2.1. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL DERECHO
COMPARADO
3.2.2. POSICIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL FRENTE AL
SILENCIO ADMINISTRATIVO
3.2.3. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO Y EL PROCESO
CONTENCIOSO ADMINISTRAIVO
3.3. CAPITULO III
3.3.1. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO EN EL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR
3.3.2. CONCLUSIONES
4. BIBLIOGRAFIA






2



I. INTRODUCCIN




La problemtica jurdica en torno a la aplicacin del silencio administrativo en el
tiempo, ha generado distintas posiciones en la doctrina y su aplicacin prctica
en sede administrativa y jurisdiccional conllevando a desarrollar una
interpretacin de conformidad con los principios de pro actione, pro homine y
pro libertatis en un sentido tuitivo sustentado en los bloques de
constitucionalidad y legalidad.
Adems en el presente trabajo, enmarcaremos nuestro trabajo en cuanto en un
procedimiento administrativo sancionar, se podra dar la institucin del silencio
administrativo, viendo para esto la tratativa jurdica del silencio administrativo
en el derecho comparado.











3

II. DISPERSIN TEMTICA

2.1. REALIDAD PROBLEMTICA


LLENAR JORGE ARELLANO


2.2. Formulacin del Problema

Determinar si es procedente el silencio administrativo positivo en el
procedimiento administrativo sancionador?

2.3. Justificacin

Justificacin Valorativa - La presente investigacin encuentra
su justificacin valorativa en que a los estudiantes a entender la
naturaleza del silencio administrativo y en ms nfasis en el
derecho administrativo sancionador.
Justificacin Acadmica La presente investigacin
encuentra su justificacin en el Derecho Administrativo, dentro
del cual analizaremos todo lo relevante al silencio administrativo.









4




2.4. Objetivos

Objetivo General
Determinar si es procedente el silencio administrativo positivo en
el procedimiento administrativo sancionador
Objetivos Especficos
Analizar la naturaleza jurdica del silencio administrativo
Hacer un estudio de Derecho Comparado respecto al silencio
administrativo.
Esbozar el Silencio Administrativo en el Proceso Contencioso
Administrativo.
Analizar la procedencia del Silencio Administrativo en el
Procedimiento Administrativo Sancionador.















5

III. MARCO TERICO












3.1. CAPITULO I










6

3.1.1. ORIGEN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO
En Francia, mediante un Decreto expedido el 2 de noviembre de 1864,
por primera vez se estableci la figura jurdica del silencio administrativo
con la finalidad de subsanar el vaco de respuesta de los ministros
respecto de sus autoridades subordinadas. Posteriormente, mediante
una Ley publicada el 17 de julio de 1900 se generaliz la aplicacin del
silencio administrativo a una decisin implcita de rechazo.
De esta manera, ante la ausencia de pronunciamiento por parte de la
administracin en un plazo razonable, la ley opt por presumir que la
pretensin del particular haba sido denegada, con el nico propsito de
acudir a las vas procesales en demanda de que sta fuese satisfecha
La finalidad de la Ley francesa de 1900 era impedir que, en
determinados casos, el recurso contenciosoadministrativo se convirtiese
en algo puramente ilusorio. As, constituyendo el objeto de este recurso
una anterior decisin administrativa lesiva para el particular, bastaba con
que tal decisin no se produjese (no obstante el planteamiento de la
cuestin ante la competente autoridad administrativa) para que el acceso
a lo contenciosoadministrativo resultase imposible.
Como seala Vicen Aguado i cudol, citando a diversos autores, la Ley
buscaba eliminar estorbos para acceder al Consejo de Estado, disminuir
la lentitud de los asuntos, combatir la inercia administrativa y extender el
dominio de lo contencioso administrativo, hacindolo tan amplio como el
de la reclamacin administrativa.
En ese orden de ideas, la institucin del silencio administrativo (en su
vertiente negativa) naci en Francia como una ficcin legal, permitiendo
al interesado, frente a la inactividad de la administracin pblica,
considerar desestimada su pretensin, encontrndose habilitado solo
para recurrir al recurso contenciosoadministrativo, a fin de que su
pretensin fuese satisfecha. Su finalidad no era garantizar derechos de
7

los particulares, sino evitar que en determinados mbitos la inercia
administrativa generase perjuicios a la administracin y a sus intereses.
3.1.2. EL CONCEPTO DE SILENCIO ADMINISTRATIVO
En el mbito de las relaciones entre el administrado y las entidades
pblicas, la no manifestacin oportuna de voluntad de la entidad
(silencio) es considerado un hecho administrativo al cual le sigue un
tratamiento de declaracin ficta. As, la discusin no se centra respecto a
si la omisin de declaracin conduce o no a una declaracin de voluntad,
como sucede en el derecho privado, sino respecto al sentido de esta
declaracin de voluntad aparente dispuesta por la ley, y respecto a
cules son los presupuestos bsicos para su acogimiento.
Sobre esta consideracin, el silencio administrativo es definido como un
hecho al cual la ley concede consecuencias jurdicas con la finalidad de
dar solucin a la situacin de desproteccin o indefensin en que puede
hallarse un administrado cuando el rgano administrativo no resuelve
expresamente la peticin o pretensin por l deducida dentro del trmino
establecido.
As, se concibe como un artificio jurdico que fue creado para proteger al
interesado de los perjuicios que en determinados casos pueden seguir a
la taciturnidad administrativa o, para ser ms exacto, de ciertas
manifestaciones de esa taciturnidad, que tiene diversas causas, una de
las cuales, pero no la ms importante, es la pereza de los servidores
pblicos, atribuyndole al legislador la potestad de interpretar lo que
una administracin que tiene algo que decir est dando a entender
cuando calla.
Se trata en esencia de una ficcin en tanto se parte de un hecho cierto,
cual es el incumplimiento por parte de la administracin pblica de
cumplir el deber legal de dar a conocer una repuesta a las pretensiones o
peticiones formuladas por el particular. Se finge como verdad jurdica
que la resolucin se ha dictado, se finge que la administracin pblica ha
8

cumplido su deber de responder, que el procedimiento ha terminado por
acto expreso y que el acto que le pone fin tiene un sentido positivo
(otorga lo pedido) o, que por el contrario, tiene un sentido negativo
(deniega lo solicitado) con la finalidad de asegurar la celeridad y eficacia
de las actuaciones administrativas ya que constituye una medida de
presin y sancin a las autoridades para que cumplan sus funciones.
Conforme sostiene el Tribunal Constitucional, el silencio administrativo
constituye un privilegio del administrado frente a la administracin para
protegerlo ante la eventual mora de sta en resolver su peticin, pues
quien incumple el deber de resolver no debe beneficiarse de su propio
incumplimiento.
Ahora bien, en cuanto a los alcances de la inactividad de la
administracin, tradicionalmente, el silencio administrativo se ha referido
a los casos de inactividad formal de la administracin. Sin embargo, esta
inactividad puede revestir distintos alcances dependiendo de: a) el sujeto
de quien se predique la inactividad; y, b) el objeto sobre el cual se
predica esa inactividad.
En la acepcin ms restrictiva, se refiere slo a la inactividad formal de la
administracin ante una peticin de uno o ms particulares. En este
caso, para que la inactividad de la administracin produzca efectos
jurdicos es necesario que un precepto legal as lo establezca.
Aun cuando, por razones histricas, el silencio administrativo en la
mayora de leyes se adscribe a la acepcin restrictiva de la inactividad
formal de la administracin, en todos los casos constituye una garanta
elemental y trascendental para el particular frente a la pasividad de la
administracin. Se trata, pues, de una forma eficaz del ciudadano de
poner fin, si lo desea, al aletargamiento de la administracin.
En efecto, el derecho recurre a este artificio para proteger al ciudadano
frente a una administracin que utiliza su privilegio del acto previo para
9

cerrarle el paso a la va revisora ulterior o para impedirle el ejercicio de
un derecho.
Cuando haya cado en esta trampa, que es resultado de un mal uso, un
uso arbitrario y artero de las potestades administrativas, el interesado
tiene la posibilidad de escapar usando de este artificio jurdico que es el
silencio administrativo.
3.1.3. CLASES DE SILENCIO ADMINISTRATIVO: POSITIVO Y
NEGATIVO
El silencio administrativo puede ser positivo o negativo. El silencio
administrativo positivo procede nicamente en los supuestos en que la
administracin no resuelva el fondo de la peticin del recurrente en el
plazo de ley establecido. Esta modalidad opera de manera excepcional
presumiendo a favor del administrado que la administracin ha adoptado
una respuesta de carcter positivo ante la peticin formulada. Esta
doctrina ha sido confirmada por el Tribunal Constitucional que, en
reiterada jurisprudencia, ha sealado:
el administrado puede acogerse al silencio administrativo positivo solo
si existe mandato expreso que declare dicho mecanismo procesal.
En el silencio administrativo positivo existe una ganancia para el
interesado y la administracin no puede, por acto de contrario imperio,
privar al particular de esa situacin adquirida, cuya causa est en la
desidia de aqulla, cuando no en la manifiesta voluntad de no resolver.
Por otro lado, el silencio administrativo negativo procede ante la omisin
de respuesta por parte de la administracin, pero entendiendo que la
decisin de la autoridad es negativa, con la finalidad de permitir al
interesado acceder a una va revisora ulterior. De esta manera se evita
que la combinacin del acto previo con la inactividad formal de la
administracin volatilice el derecho del ciudadano a una tutela judicial
efectiva.
10

As, como seala el Tribunal Constitucional Espaol, el silencio
administrativo negativo constituye una ficcin legal que responde a la
finalidad de que el administrado pueda, previos los recursos pertinentes,
llegar a la va judicial superando los efectos de inactividad de la
Administracin.
El silencio administrativo negativo surge por disposicin de la ley, pero
no se aplica de manera automtica pues depender de la voluntad del
administrado recurrir al proceso contenciosoadministrativo vencido el
plazo establecido en la ley, o seguir esperando a que la administracin
responda algn da su peticin o el recurso interpuesto en sede
administrativa. Este carcter optativo de acogimiento al silencio
administrativo negativo ha sido reconocido por el Tribunal Constitucional
que, a travs de su doctrina jurisprudencial, ha puntualizado que:
el administrado () transcurrido el plazo para que la Administracin
resuelva el recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de
acogerse al silencio administrativo y as acudir a la va jurisdiccional o de
esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin. La no
resolucin del recurso impugnatorio dentro del plazo de 30 das no
puede considerarse como causal de exclusin de la potestad del
administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la
Administracin.
En otra resolucin ms reciente, pero esta vez refirindose a la falta de
respuesta de una solicitud del demandante, el Tribunal Constitucional ha
reiterado su doctrina al sealar:
habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la administracin se
haya pronunciado por la solicitud del demandante ha operado el silencio
administrativo negativo, por lo que el recurrente de acuerdo al artculo
188, numeral 188.3, de la Ley N 27444 se encuentra habilitado para
interponer los recursos impugnativos y las acciones judiciales pertinentes
().
11

En este orden de ideas, cabe afirmar que si bien esta figura tiene dos
importantes clasificaciones, una negativa y otra positiva, su naturaleza
en uno y otro caso es idntico, independientemente del efecto que se le
atribuya a la ausencia de la debida declaracin expresa (estimatorio o
desestimatorio).
3.1.4. NATURALEZA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO
Se considera al silencio administrativo como una ficcin que la ley
establece en beneficio del interesado y el valor estimado o desestimado
del silencio administrativo, est determinado por la ley. En el cual el
primer caso; estamos ante el silencio positivo, y en el segundo, ante el
silencio negativo.
el administrado () transcurrido el plazo para que la administracin
resuelva el recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de
acogerse al silencio administrativo y as acudir a la va jurisdiccional, o de
esperar el pronunciamiento expreso de la administracin. La no
resolucin del recurso impugnatorio dentro del plazo de 30 das no
puede considerarse como causal de exclusin de la potestad del
administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la
administracin.
Adems sostiene el tribunal constitucional, que el silencio administrativo
constituye un privilegio del administrado frente a la administracin para
protegerlo ante la eventual mora de sta en resolver su peticin, pues
quien incumple.
El deber de resolver no debe beneficiarse de su propio incumplimiento.
El silencio administrativo tiene una triple perspectiva:
a) Econmica - Jurdica.- Busca proteger los intereses, obligaciones y
derechos de los administrados frentes a la inactividad de la
Administracin Pblica. (Positivo)
12

b) Gestin Pblica.- Herramienta de gestin que permite a la
Administracin poner en conocimiento a los administrados sobre una
situacin concreta de manera rpida y eficiente, sin que ello afecte los
derechos constitucionales y fundamentales de los administrados.
(Negativo)
c) Procesal.- Permite abrir indefinidamente la va judicial en tanto la
Administracin no resuelva de manera motivada y bajo el respeto
irrestricto del debido procedimiento el caso concreto


















13






3.2. CAPITULO II












14

3.2.1. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL DERECHO
COMPARADO:

3.2.1.1. ESPAA:
La Ley 30/1992, Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y
del Procedimiento Administrativo Comn (LRJPAC) utiliz la
terminologa de actos presuntos para referirse al silencio
administrativo. Posteriormente, la Ley4/1999 modific esta expresin
recobrndose el trmino silencio administrativo, tal como se
consagraba en la Ley de Procedimiento Administrativo del 17 de julio
del 158.23.
As, el silencio administrativo negativo no se entendi como un acto
presunto pues no haba propiamente un acto, sino que era la simple
ausencia del acto la que provocaba determinados efectos jurdicos. En
cambio, el silencio administrativo positivo s se consider como un
acto administrativo, el cual, aunque presunto, generaba efectos
jurdicos. (DEFENSOR DEL PUEBLO. Informe a las Cortes Generales.
Madrid: Publicaciones del Congreso de los Diputados, Secretara
General (Direccin de Estudios) Serie Informes. 1984)
Segn el artculo 43 de la LRJPAC, el silencio administrativo positivo
tiene a todos los efectos la consideracin de un acto administrativo
finalizador del procedimiento. El silencio administrativo negativo tiene
distinto efecto jurdico por cuanto slo permite a los interesados la
interposicin del recurso administrativo o contenciosoadministrativo
que resulte procedente. Por tanto, este ltimo presupone una
contestacin que posibilita su impugnacin pero no impide la emisin
de una resolucin expresa tarda con efectos positivos por parte de la
administracin, que no se encuentra vinculada a los efectos del
silencio negativo.
Ahora bien, conforme a la Ley 29/1998, del 13 de julio, reguladora de
la Jurisdiccin ContenciosoAdministrativa (LJCA), ante la
desestimacin presunta de recursos administrativos o, en su caso,
15

directamente frente a actos que ponen fin a la va administrativa, cabe
interponer recurso contenciosoadministrativo ante la jurisdiccin de
este orden. Segn el artculo 46.1 de la ley en referencia, frente al
silencio administrativo, el plazo de impugnacin es de seis (6) meses y
se computa a partir del da siguiente a aquel en que, de acuerdo con
la normatividad especfica, se produzca el silencio.
Bajo este marco legal, transcurrido el plazo indicado, el recurso
administrativo o jurisdiccional ha de ser declarado inadmisible por
extemporneo, adquiriendo el silencio administrativo la calidad de
firmeza. Este rgimen jurdico ha sido criticado por la doctrina
espaola por generar indefensin en los ciudadanos, al impedirles
injustificadamente el acceso a la jurisdiccin y la defensa de sus
intereses, y por alentar a la Administracin a incumplir su deber de
resolver expresamente, propiciando su ineficiencia.

Avalando estas crticas, el Tribunal Constitucional espaol ha
desarrollado una doctrina a favor de la inexistencia de plazos para
interponer recursos frente al silencio administrativo, generando que el
artculo 46 carezca de operatividad. En efecto, el Supremo Intrprete
de la Constitucin espaola ha establecido que:

El silencio administrativo de carcter negativo es una ficcin legal
() de aqu que si bien en estos casos puede entenderse que el
particular para poder optar por utilizar la va de recurso ha de
conocer el valor del silencio y el momento en que se produce la
desestimacin presunta, no puede () calificarse de razonable
una interpretacin que prima la inactividad de la Administracin,
colocndola en mejor situacin que si hubiera cumplido su deber
de resolver y hubiera efectuado una notificacin con todos los
requisitos legales. ()

16

El incumplimiento por parte de la () demandada de su obligacin
legal de resolver de forma expresa (), de un lado, y de la obligacin
de comunicar precisamente por esa falta de respuesta
administrativala necesaria instruccin de recursos, de otro lado, ha
supuesto que la Administracin se beneficie de su propia irregularidad,
por lo que () no puede calificarse de razonable una interpretacin
que prime los defectos en la actuacin de la Administracin,
colocndola en mejor situacin que si hubiera cumplido su deber de
notificar con todos los requisitos legales.

Es absolutamente inaceptable que una Administracin pblica, que
debe actuar con sometimiento pleno a la ley y al Derecho (art. 103.1
CE), desatienda, primero, el cumplimiento de sus obligaciones para
con los ciudadanos y, sin embargo, manifieste luego un extremado
celo en la exigencia de stos, pues ninguna pretendida eficacia
administrativa puede justificar el desconocimiento de uno de los
valores superiores de nuestro Ordenamiento jurdico: el valor justicia
(art.1.1 CE).
En este contexto, la Defensora del Pueblo de Navarra, concluy que:

4el sistema de plazos preclusivos alienta a las Administraciones
Pblicas a incumplir su deber de resolver expresamente y, por
ende, propicia una administracin ineficiente, quebrantando as
uno de los mandatos del artculo 103 CE y que 5en razn del
necesario sometimiento de las Administraciones Pblicas a la ()
doctrina del Tribunal Constitucional y del Tribunal Supremo, el
rgimen legal establecido no puede ser de aplicacin prctica
sugiriendo la modificacin de la Ley Foral 15/2004, de 3 de
diciembre, de la Administracin de la Comunidad Foral de Navarra,
que reproduce el plazo fijado en el artculo 46 de la LJPCA.

17

En un reciente pronunciamiento (STC 171/2008), el Tribunal
Constitucional espaol, sin plantearse la auto cuestin de la
inconstitucionalidad del mencionado artculo 46, ha puesto fin a la
existencia de plazos para la impugnacin del silencio administrativo
negativo, dejando en manos del particular la puerta abierta para
acudir a la Jurisdiccin ContenciosoAdministrativa sin sujecin a
plazo. En esta sentencia, caracterizada por su brevedad, se seala
que:

El objeto del presente recurso de amparo es determinar si la
decisin judicial de inadmitir por extemporneo el recurso
interpuesto por la entidad recurrente frente a un acto
administrativo presunto ha lesionado su derecho a la tutela judicial
efectiva (art. 24.1 CE). La consolidada jurisprudencia de este
Tribunal sobre la negativa incidencia que tiene en el derecho a la
tutela judicial efectiva la inadmisin por extemporaneidad de
recursos contenciosoadministrativos interpuestos contra la
desestimacin por silencio administrativo de solicitudes o
reclamaciones de los interesados (por todas, STC 72/2008, de 23
de junio, FJ 3), conduce al otorgamiento del amparo solicitado. En
efecto, en el presente caso, sin necesidad de entrar a analizarla
cuestin relativa al cmputo del mes de agosto, el mero hecho de
que la resolucin judicial impugnada haya tomado como
presupuesto de su decisin la obligacin de reaccionar en va
judicial contra la desestimacin presunta por silencio
administrativo negativo, so pena de convertir esa inactividad en
un consentimiento con el acto presunto, es suficiente para
considerar vulnerado el derecho de la entidad recurrente a la
tutela judicial efectiva, desde la perspectiva del derecho de acceso
a la jurisdiccin.

3.2.1.2. CHILE:
18

El silencio administrativo se encuentra regulado en la ley n 198804,
la cual establece las bases de los procedimientos administrativos que
rigen los actos de los rganos de la administracin del estado, captulo
v disposiciones finales, en los artculos 64 al 66 se exige la
certificacin del acto presunto para que se produzcan los efectos del
silencio, atribuyndose a los actos presuntos los mismos efectos que
a aquellos que culminaren con una resolucin expresa de la
administracin, desde la fecha de la certificacin respectiva (artculo
66)dicha peticin de certificacin es una potestad del interesado
(artculos 64 y 65, prrafos tercero y segundo, respectivamente),
por lo que si lo estima conveniente podr esperar y no provocar lo que
se traducira en una terminacin del procedimiento sin conocer los
motivos de la decisin . Se diferencia el silencio positivo (artculo
645) del negativo (artculo 656), establecindose respecto de ste
que desde la fecha en que se ha expedido el certificado empiezan a
correr los plazos para interponer los recursos que procedan, lo que
significa que la expedicin de la certificacin de actos presuntos
estimatorios no determina la iniciacin del plazo para interponer
recursos por terceros cuyos intereses resulten lesionados,
encontrndose habilitados para interponer los recursos admisibles
cuando tomen conocimiento de la produccin del acto.

3.2.1.3. ARGENTINA:
La Ley 19.549, Ley Nacional de Procedimientos Administrativos7,
regula en el artculo 10 el silencio en la Administracin, estableciendo
como regla general que dicho silencio se debe interpretar como
negativo y que slo mediando disposicin expresa se le pueda otorgar
sentido positivo. En tal sentido, para que el silencio tenga alcance
positivo debe estar determinado por la ley. En caso contrario se
entender que ha mediado denegacin tcita por parte de la
Administracin ya que respecto de la operatividad de dicho silencio es
principio general la denegacin de lo pretendido por el peticionante y
19

excepcional y subordinado a la existencia de una norma jurdica que
concretamente lo contempla, la Admisin de lo solicitado por el
administrado. Ahora bien, tratndose del silencio en va de peticin se
requiere, adems de la demora del transcurso del plazo para resolver,
la denuncia de la mora administrativa y el transcurso de un segundo
perodo de inactividad administrativa (30 das, artculo 10), plazo
ltimo que vara en el caso del silencio en va de reclamo (45 das,
artculo 31). Una situacin distinta ocurre cuando se articula un
recurso administrativo o un recurso jerrquico pues, una vez
transcurrido el plazo para resolver, el silencio opera en forma
automtica, reputndose denegado tcitamente, sin necesidad de
requerir pronto despacho (Decreto 1759/72 T.O por Decreto
1883/91Reglamento de Procedimientos Administrativos, artculos
878 y 919).


3.2.2. POSICIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL FRENTE AL
SILENCIO ADMINISTRATIVO:

El Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el expediente N
1003-98-AA/TC, LIMA, CASO JORGE MIGUEL ALARCN MENENDEZ
sealo que El silencio administrativo constituye un privilegio del
administrado ante la Administracin, para protegerlo ante la eventual
mora de sta en la resolucin de su peticin. Se trata de una simple
ficcin de efectos estrictamente procesales, limitados, adems, a abrir
la va de recurso, en sustitucin del acto expreso; pero en beneficio
del particular nicamente, as el acceso a la va jurisdiccional una
vez cumplidos los plazos (queda) abierto indefinidamente en
tanto la Administracin no (dicte) la resolucin expresa
(subrayado nuestro, Eduardo Garca de Enterra y Toms Ramn
Fernndez. Curso de Derecho Administrativo, 7 ed. Edit. Civitas S.A.,
Madrid, 1996, p.573). Sobre el particular, deben resaltarse dos
20

aspectos: Se trata de una presuncin en beneficio del particular
nicamente, y su efecto es abrir la va jurisdiccional, indefinidamente,
en tanto la Administracin no haya resuelto expresamente el recurso.
El propio Tribunal aclara su propia interpretacin, generando dos
aclaraciones La interpretacin an vigente del Tribunal Constitucional
no concuerda con estos dos aspectos.

En el primer caso, porque no se aplica en beneficio del particular,
sino de la Administracin, resultando que sta, la incumplidora de
dicho deber de resolver, se beneficia de su propio incumplimiento
(Ernesto Garca-Trevijano Garnica, El silencio administrativo en la nueva
ley de rgimen jurdico de las administraciones pblicas y del
procedimiento administrativa comn, 1 ed. Edit. Civitas S.A., Madrid,
1994, p.31).

En el segundo caso, porque en lugar de abrir indefinidamente la va
judicial en tanto la Administracin no resuelva expresamente, le impone
un plazo, el que, adems, ninguna norma del citado cuerpo normativo
establece Compartimos tal apreciacin debiendo aadir que, el silencio
administrativo debe estar sujeto a mecanismos de control interno
sustentado en el principio administrativo de PRIVILEGIO DE
CONTROLES POSTERIORES y VERDAD MATERIAL

3.2.3. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO Y EL PROCESO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO:
El TUO de la Ley que regula el proceso contenciosoadministrativo,
trata al silencio administrativo, en su artculo 4 numeral 2), como una
actuacin impugnable. De este modo, contempla la posibilidad, como
suecede en otros pases, de utilizar el contenciosoadministrativo
contra las omisiones de la administracin pblica.
En su redaccin inicial, el artculo 17.3 de la Ley del proceso
contenciosoadministrativo, contradictoriamente a lo dispuesto en el
21

artculo 1885 de la LPAG y pese a que el proyecto de la referida ley
dispona que no exista plazo, contempl el plazo de seis (6) meses
para demandar el silencio administrativo, computados desde la fecha en
que venci el plazo legal para expedir la resolucin.
Bajo este marco legal, transcurrido el plazo indicado, la demanda era
declarada inadmisible por extempornea, generndose, con ello,
indefensin en los ciudadanos al impedirles injustificadamente el acceso
a la jurisdiccin y la defensa de sus intereses, e ineficiencia por parte
de la administracin.
Afortunadamente, esta regulacin ha sido modificada. En efecto, el
artculo 19 del TUO de la Ley que regula el proceso contencioso
administrativo supera lo anotado y establece que, cuando se trate del
SAN, se observar lo dispuesto en el numeral 188.5 del la LPAG y que
el tercero legitimado puede acudir al procesocontencioso
administrativo en un plazo de tres (3) meses en el caso del SAP.
De este modo, conforme a la naturaleza del SAN, no se prev un plazo
para recurrir al contenciosoadministrativo, pues, como se sabe la
citada tcnica constituye una garanta del particular frente a la
inactividad formal de la administracin que opera siempre en beneficio
del particular, y no al contrario.
Por tanto, al constituir el SAN una figura de ejercicio opcional para el
particular no cabe el cmputo del plazo para acudir al contencioso
administrativo porque se les estara otorgando a la administracin
pblica una posicin ms ventajosa con relacin a los particulares.
(Segn este artculo el silencio administrativo negativo no inicia el
cmputo de plazos ni trminos para su impugnacin).

El objetivo del proceso contencioso administrativo es impugnar las
actuaciones de la administracin publica, los actos administrativos, el
silencio administrativo y las actuaciones materiales administrativas,
siendo que la finalidad de dicho proceso es que el juez declare la
nulidad del acto administrativo, que reconozca el derecho del
22

administrado, la conclusin de la actuacin material de la
administracin publica y la indemnizacin por daos y perjuicios
ocasionado por el acto administrativo. Se debe tener presente que la
finalidad del proceso contencioso administrativo persigue:

a) Una exhaustiva revisin de los actos, actuaciones, omisiones,
responsabilidades y comportamientos de la Administracin
Pblica.

b) Corregir aspectos esenciales en la tramitacin de los
procedimientos administrativos.

c) Un control jurdico de actos, actuaciones, omisiones,
responsabilidades y comportamientos de la Administracin
Pblica por parte del Poder Judicial.

d) La correcta aplicacin de la tutela de los derechos e
intereses de los administrados.


Sobre el caso que nos corresponde analizar, debemos hacer referencia
en primer lugar a la actuacin impugnable de conformidad con en el
artculo 4 inciso 2 del Capitulo II del Texto nico Ordenado de la Ley
27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo
modificado por el Decreto Legislativo 106713 que expresa El silencio
administrativo, la inercia y cualquier otra omisin de la administracin
pblica

3.2.3.1. CASO PRCTICO:
Dentro de un procedimiento administrativo sancionador se resuelve
declarar infundado un recurso de reconsideracin el cual fue
NOTIFICADO EL 10 DE JULIO 2008), el recurrente X interpone
23

recurso de apelacin y que por error del demandando Y (entidad
administrativa) recepcion el recurso apelacin el 1 DE JULIO DE
2008)14, debemos precisar que no habido pronunciamiento expreso,
producindose el silencio administrativo negativo conduciendo al
recurrente X a interponer su demanda contencioso administrativa el 6
DE FEBRERO DE 2010 basndose en el artculo 4 inc. 2, Decreto
Supremo N 013-2008.

El demandado Y sealo que el recurrente X no ha interpuesto
recurso impugnatorio dentro del trmino de ley contra la resolucin que
le causa agravio pues pese a que fue recepcionada por error el 01 DE
JULIO DE 2008, en el recurso de apelacin no precisa ni acredita fecha
cierta solo se limita a manifestar el error generado por la
Administracin, asimismo el sello de recepcin no acredita que la
apelacin fue interpuesta dentro del trmino de Ley.

3.2.3.2. ANLISIS Y CRTICA
Debemos partir el presente anlisis sobre la base de la legalidad y la
buena fe y hacer el siguiente esquema lgico jurdico:

a) Si se le notifico el 10 de julio 2008 tuvo para interponer su
recurso de apelacin 15 das perentorios de conformidad con el
207.2 de 16 la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, aqu existe tres interpretaciones.

Si seran das hbiles, el ltimo da hbil para interponer su
recurso de apelacin sera JUEVES 31 DE JULIO DE 2008.

Si seran das naturales, el ltimo da hbil sera VIERNES 25
DE JULIO DE 2008.

24

De haber existido equivocacin comprobada que el sellador
debi decir 1 DE AGOSTO y no 1 DE JULIO, se comprobar
que el acto administrativo quedo firme.

b) Que, en el supuesto de que se haya interpuesto el recurso
dentro del trmino de Ley, su demanda contencioso
administrativa tendra las siguientes interpretaciones de
conformidad con el artculo 19 inciso 3 Decreto Supremo N 013-
2008 JUS.

Cuando se trate de silencio administrativo negativo18, se
observar lo establecido en el numeral 188.519 del artculo
188 de la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo
General.(LPAG) Sobre lo expresado sostenemos lo
siguiente:

El silencio administrativo negativo no inicia el cmputo de plazos ni
trminos para su impugnacin por cual la demanda contencioso
administrativa se podr interponer ms all de los 3 meses sealados
en los numerales 1,3,4,5 y 6 del Artculo 4 del Decreto Supremo N
013-2008 salvo lo dispuesto en el artculo 2001 del Cdigo Civil Peruano
de 1984.

Carece de eficacia el pronunciamiento hecho por la
administracin una vez que fue notificada con la demanda.

Sobre lo expresado sostenemos lo siguiente:

Que, habiendo la Administracin Pblica resuelto
simultneamente el asunto controvertido o litigioso habiendo
sido notificado con la demanda contenciosa administrativa,
tal pronunciamiento ser vigente, vlido pero ineficaz.
25


Si el acto expreso se produce antes de dicha notificacin, el
rgano jurisdiccional podr a solicitud del actor, incorporar
como pretensin la impugnacin de dicho acto expreso o
concluir el proceso.

Sobre lo expresado sostenemos lo siguiente:

Si la Administracin Pblica resolviera antes de efectuarse la
notificacin que contiene la demanda contenciosa
administrativa y anexos, el rgano jurisdiccional podr:

a) A solicitud del actor, incorporar como pretensin la impugnacin
de dicho acto expreso o;

b) Concluir el proceso. Sobre lo comentado, creemos que debe
aadirse aplicando supletoriamente el Cdigo Procesal Civil:

c) El desistimiento de una o varias pretensiones del actor en caso
satisfaga la pretensin recurrida o;

d) El desistimiento del proceso.

Cuando se trate de inercia o cualquier otra omisin de las
entidades distintas del silencio administrativo negativo, no se
computar plazo para interponer la demanda. Sobre lo
expresado existe un conflicto interpretativo que
desarrollaremos de la siguiente manera:

a) Tenemos tres conceptos: Inercia, omisin y silencio
administrativo negativo los cuales conllevan a una
inactividad lesiva por parte de la Administracin
26

Pblica, debemos hacer la diferencia de la siguiente
forma:

El Silencio Administrativo Negativo es un
instrumento de gestin que permite inferirla
denegatoria de un pedido.

La inercia y la omisin no son instrumentos de
gestin sino son descuidos, imprudencias y
negligencias en el actuar propio de la
Administracin debido a su sobrecarga procesal
u otra causa imprevista, irresistible o de fuerza
mayor o hecho fortuito que conlleva a tal
inactividad.

b) Cuando se seala otra omisin de las entidades
distintas del silencio administrativo podemos hacer
referencia a los supuestos sealados en el artculo 4
inc. 5 del Decreto Supremo 013-2008 JUS que expresa
Las actuaciones u omisiones de la administracin
respecto de la validez, eficacia, ejecucin o
interpretacin de los contratos de la
administracin, con excepcin de los casos en que
es obligatorio o se decida, conforme a ley, someter a
conciliacin o arbitraje la controversia., podemos
agregar que se trata de una norma de nmeros
apertus que puede incluir otros supuestos no
contemplados en la norma.

c) No existe un plazo para interponer la demanda
contencioso administrativo en los supuestos de inercia
y omisin por lo cual creemos no se debi hacer tal
27

distincin con el silencio administrativo negativo en
razn de que para ambos no existe un plazo para
interponer la demanda.





























28














3.3. CAPITULO III














29

3.3.1. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO EN EL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR:

En el presente acpite sustentar que dentro del procedimiento
administrativo sancionador solo debe regularse el silencio administrativo
negativo y no el positivo por las siguientes consideraciones. El silencio
administrativo tiene dos dimensiones:

A) Positivo: Econmica - Jurdica.- Busca proteger los intereses,
obligaciones y derechos de los administrados frentes a la
inactividad de la Administracin Pblica.

B) Negativo: Gestin Pblica.- Herramienta de gestin que permite
a la Administracin poner en conocimiento a los administrados
sobre una situacin concreta de manera rpida y eficiente, sin
que ello afecte los derechos constitucionales y fundamentales de
los administrados.

Sobre las premisas descritas sustentar mi posicin de la siguiente
forma.

3.3.1.1. Es importante indicar la normativa que regula el Silencio
Administrativo:

a) Ley 29060, Ley del Silencio Administrativo, publicada el 7 de
julio de 2007.

b) Decreto Legislativo 1029, mediante la cual se modifica la Ley
de Procedimiento Administrativo General y la Ley del Silencio
Administrativo, publicada 24 de junio de 2008.

30

3.3.1.2. Existen las siguientes clases de procedimientos:

a) Los procedimientos administrativos propiamente dichos24,
que de conformidad con el artculo 29 de LGPA se entiende
como al () conjunto de actos y diligencias tramitados en
las entidades, conducentes a la emisin de un acto
administrativo que produzca efectos jurdicos individuales o
individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de
los administrados.

b) Los procedimientos administrativos trilateral, que de
conformidad con el artculo 219.1 de LGPA se entiende como
el procedimiento administrativo contencioso seguido entre
dos o ms administrados ante las entidades de la
administracin y para los descritos en el inciso 8) del Artculo
I del Ttulo Preliminar de la presente Ley.

c) Los procedimientos administrativos especiales, que de
conformidad con la Ley 29060, la Disposicin Transitoria,
Complementaria y Final, TERCERA, seala que son Los
procedimientos de peticin graciable y de consulta ().

d) Los procedimientos administrativos disciplinarios tiene por
finalidad investigar, verificar, determinar y establecer
sanciones por el incumplimiento de las obligaciones y
prohibiciones de los servidores, funcionarios, trabajadores y
particulares dentro de sus instituciones sean: pblicas,
privadas o mixtas. Tal procedimiento existe y se aplica en
los siguientes regmenes: Rgimen Laboral Pblico, el
Rgimen Laboral Privado, el Rgimen Laboral Administrativo
Decreto Legislativo 1057 y el Rgimen Laboral Especial
Militar Policial.
31


e) El procedimiento administrativo sancionador, que de
conformidad con el artculo 229.1 denota una finalidad
distinta a la de un procedimiento propiamente dicho y uno
trilateral, seala que el procedimiento administrativo
sancionador () disciplinan la facultad que se atribuye a
cualquiera de las entidades para establecer infracciones
administrativas y las consecuentes sanciones a los
administrados.

3.3.1.3. Que el silencio administrativo tiene una doble proteccin:

I. PROTECCIN JURDICA - S.A. Positivo no procedera
porque haciendo una interpretacin extensiva del
artculo10.3 LPAG, no se puede instrumentalizar tal
institucin jurdica para adquirir facultades o derechos dentro
de un procedimiento administrativo sancionador cuando son
contrarios al ordenamiento jurdico.

II. PROTECCIN DEL INTERESES COLECTIVO - S.A.
Negativo de conformidad con la Ley 29060, Ley del Silencio
Administrativo, Disposicin Transitoria Complementaria y
Finales. PRIMERA.- Silencio Administrativo Negativo.
Excepcionalmente, el silencio administrativo negativo ser
aplicable en aquellos casos en los que se afecte
significativamente el inters pblico, incidiendo en la salud,
el medio ambiente, los recursos naturales, la seguridad
ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el mercado de
valores, la defensa comercial; la defensa nacional y el
patrimonio histrico cultural de la nacin, en aquellos
procedimientos trilaterales y en los que generen obligacin
de dar o hacer del Estado; y autorizaciones para operar
32

casinos de juego y mquinas tragamonedas. Asimismo, ser
de aplicacin para aquellos procedimientos por los cuales se
transfiera facultades de la administracin pblica, y en
aquellos procedimientos de inscripcin registral. En materia
tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regir por
sus leyes y normas especiales. Tratndose de procedimientos
administrativos que tengan incidencia en la determinacin de
la obligacin tributaria o aduanera, se aplicar el segundo
prrafo del artculo 163 del Cdigo Tributario.

3.3.1.4. El procedimiento administrativo sancionador es autnomo,
en razn a su concepcin de establecer infracciones
administrativas y las consecuentes sanciones a los
administrados. Debemos tener presente que de conformidad
con el artculo 188.6 LGPA En los procedimientos
sancionadores, los recursos administrativos destinados a
impugnar la imposicin de una sancin estarn sujetos a
silencio administrativo negativo (); razn por la cual ser
improcedente la aplicacin del silencio administrativo positivo.










33

3.3.2. CONCLUSIONES:

El marco legal que regula de manera integral la figura del silencio
administrativo est compuesto por la Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General; la Ley N 29060, Ley del Silencio
Administrativo; la Ley N 29091, que regula la publicacin de los TUPAs;
el Decreto Supremo N 0792007PCM; y el Decreto Supremo N 096
2007PCM.

En este grupo de normas legales se debe destacar la importancia de la
Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo, en tanto se enmarca en el
proceso de reforma y modernizacin del Estado peruano, as como en el
lineamiento de poltica pblica de consolidacin de la simplificacin
administrativa. Se trata de una ley que derog los artculos 33 y 34 de
la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, que
establece como regla la aplicacin del silencio administrativo positivo y,
solo de manera excepcional y en determinados supuestos especficos, el
negativo. De esta manera, la ley brinda una regulacin ms garantista y
preferente para el administrado frente a la actuacin del Estado.

En ese sentido, en tanto el silencio administrativo positivo se aplica en
los procedimientos de evaluacin previa generando la aprobacin
automtica de las pretensiones del ciudadano, transcurrido el plazo legal
que la administracin pblica tiene para resolver, constituye una
herramienta eficaz para compensar de manera inmediata la
desproteccin e indefensin en que se encuentra el ciudadano.

Por su parte, el silencio administrativo negativo constituye, asimismo,
una garanta para el ciudadano, en tanto le permite dar por desestimada
su solicitud y acudir, si lo estima conveniente, en va de recurso, a la
siguiente instancia administrativa o a la va judicial, de ser el caso. De
esta manera se garantiza al ciudadano la continuidad y funcionamiento
34

de la maquinaria estatal con la finalidad de que no se vea perjudicada su
peticin.


Ahora bien, la utilizacin de esta importante herramienta para el
administrado tiene lmites en su aplicacin pues exige el cumplimiento de
requisitos y trmites que, de no ser cumplidos, pueden acarrear la
declaracin de la nulidad del acto administrativo. De este modo, el
Estado busca tutelar el inters pblico y los principios de legalidad,
veracidad y licitud que han de regir en toda actuacin administrativa.

Si se revisa la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, se podr apreciar que, si bien el artculo 202 faculta a la
administracin para declarar la nulidad de un acto administrativo, sin
embargo, no se establece la obligacin de escuchar al administrado
como acto previo a la nulidad, lo cual afecta su derecho de defensa. En
ese sentido, frente a la necesidad de que la administracin pblica tutele
el inters pblico declarando la nulidad de determinados actos
administrativos, tambin debe existir la obligacin de garantizar el
derecho de defensa de los ciudadanos, a fin de que puedan efectuar sus
descargos en favor de la sostenibilidad del acto que le reconoce
derechos o intereses.

Segn lo establece la Ley N 29060, uno de los medios para disuadir el
comportamiento inadecuado de los funcionarios pblicos es la queja
administrativa. No obstante ello, el segundo prrafo del artculo 66 de la
Ley N 29356 la nueva Ley del Rgimen Disciplinario de la Polica
Nacional del Per (PNP) rechaza esta posibilidad e impide la aplicacin
del silencio administrativo negativo en la va recursal, lo cual afecta a los
derechos a la tutela procesal efectiva y a la seguridad jurdica, as como
a la garanta de los administrados a obtener una resolucin fundada en
la ley en un plazo razonable.
35

IV. BIBLIOGRAFA:
LEY 29060, LEY DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO, PUBLICADA EL 7 DE
JULIO DE 2007
LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL LEY 27444
JUAN CARLOS MORN URBINA.