CAMINO A LA TIRANIA

Existe un problema en la Argentina y la solucin no est justamente

al alcance de nuestras manos. Sera correcto tratar de analizar porqu
soportamos los abusos a los cuales nos vemos sometidos a diario por el
Poder Ejecutivo, la falta de sensatez y coherencia del Poder Legislativo
y la dejadez del Poder Judicial al no realizar la limitacin y el control
que le corresponde. Vemos menoscabados nuestros derechos, lesionadas
nuestras garantas y lo que es peor aniquilados nuestros sueos. Y como
si fuera poco tendemos al acostumbramiento de esas situaciones que no nos
gustan y las aceptamos por ese afn individualista que tenemos y esa
poca visin ciudadana. Esto nos lleva a justamente a no saber elegir a
los "representantes", y tambin a seguir alimentando ese sistema que nos
quieren hacer creer que es "republicano" y "democrtico". Vale la
pena, por tomar un ejemplo, admitir los decretos de necesidad y urgencia
justificndolos debido a la situacin de emergencia de un Estado, para
salvaguardar la unidad nacional y el bien general, si se est poniendo en
juego la divisin de poderes y el sistema representativo, bases
fundamentales de la democracia? Creemos que la solucin es difcil, pero
depende de nosotros no hacerla imposible. Creemos, entonces que es
necesario y viable generar una conciencia para que cada uno y entre todos
trabajemos para forjar el cambio.

Primera intromisin

En un primer intento por comprender lo que ocurre en la actualidad
observamos que el P. Ejecutivo tiene una delegacin de la funcin
legislativa. Esto lo vemos plasmado en los decretos reglamentarios,
regulado en nuestra Constitucin Nacional en el Art.99 inc.2. Su objeto
es hacer operativa la ley, complementndola y asegurando su cumplimiento,
al agregarle algunos aspectos para su funcionamiento, sin los cuales
quedara congelada. Igualmente observamos que este acto es limitado pues
el P.E. no puede realizar estos reglamentos diversificando el
"espritu" que tuvo el legislador al crear la ley. La Corte ha
determinado que es facultad del presidente y no de los tribunales
inferiores y ante el supuesto que exista demasiada demora por parte del
Poder Ejecutivo se lo puede demandar por omisin admitiendo as el
reclamo judicial. Aqu podemos comprobar que existe un intento de limitar
y controlar esta funcin del P.E. Cabe aclarar que mientras que no altere
el espritu de la norma, el P.E. puede por medio del decreto modificar el
texto de la ley. Cosa que a nuestro entender es una primera intromisin
en las funciones legislativas, al observar que el nico que puede y sabe
realmente cul fue el espritu que se tuvo al crear la ley es el
legislador.
El tema de la invasin de la competencia del Poder Legislativo lo
determina la misma Constitucin y no siempre es fcil de precisar porque
es segn la poltica legislativa adoptada. Si el Congreso no determina en
forma clara las pautas mnimas para que se habilite la reglamentacin de
la ley ser inconstitucional si el Poder Ejecutivo lo realiza, adems hay
leyes que no necesitan reglamentacin, es cuando la ley no se vincula a
la administracin pblica. Un ejemplo de estas son las leyes civiles. Se
debe partir de la premisa de que la ley es constitucional pues, en caso
contrario es imposible que el P.E. cambie el texto por decreto, ya que
ah el presidente estara cumpliendo tambin funciones legislativas.
Observamos aqu que ya se est limitando al P.L. y lo que es peor se est
poniendo en tela de juicio la decisin del pueblo, supuestamente
soberano, ya que es l quien tiene la eleccin de sus representantes, que
en este caso seran los miembros del P.L.


Delegacin o usurpacin?

Para continuar podemos referirnos a otro modo, y a nuestro entender
el ms importante y el ms inconcebible, que tiene en P.E. de interferir
sobre el P.L. Nos referimos a la funcin que tiene el P.E. de dictar
decretos de necesidad y urgencia, actualmente legalizada, mediante la
reforma de la Constitucin Nacional. El tema requiere de un anlisis muy
profundo, imposible en este trabajo por su extensin, pero intentaremos
dejar en claro cules son los problemas que genera esta funcin en un
gobierno republicano, agravado por ser un estado emergente. Esta funcin
est conferida por el artculo 99 inc. 3ro. de la Constitucin
Nacional, y a nuestro entender genera igualmente una funcin legislativa
del Presidente y sus ministros, ya que le permite generar disposiciones
del tipo legislativo cuando un estado de circunstancias excepcionales
(emergencia o riesgo social) hiciere imposible seguir los trmites
ordinarios. Vemos igualmente que en el primer prrafo de ese artculo se
hace especial referencia a que el P.E. no podr bajo ningn caso dictar
disposiciones de tipo legislativo.
Aqu tenemos el gran problema: Cundo podemos referir que existe
una verdadera emergencia, como para justificar este pronunciamiento del
P.E? No cabe la menor duda de que la palabra emergencia genera vaguedad y
en consecuencia tambin una imprecisin en la forma de interpretar dicho
artculo y por ende de aplicar esta funcin. Tampoco podemos negar que al
introducir la mencionada funcin en la C.N., los Convencionales quisieron
justificar lo que verdaderamente necesitaba el P.E., una forma de
legalizar la cantidad de esta clase de normas que el P.E. se haba
encargado de dictar, sin observar la C.N. ni las necesidades del pueblo.
Por supuesto que esto es ms de lo mismo, la voluntad de unos pocos, que
siempre forman parte de la clase dirigente, contra las vicisitudes de la
clase trabajadora, en pos de sus intereses econmicos. Volvamos al punto
anterior. Cundo podemos decir que un estado es de una emergencia tal
que por un lado el Congreso se encuentre imposibilitado de reunirse y que
por el otro lado justifique el dictado de un decreto de necesidad y
urgencia? Para ejemplificar este estado se nos ocurren ejemplos un poco
exagerados como ser el de un terremoto o el de una bomba que haya sido
arrojada sobre el edificio legislativo, y muerto a todos a una gran parte
de los legisladores. Por supuesto que ninguna de estas cosas han ocurrido
pero ya se han dictado centenares de decretos de necesidad y urgencia sin
verdadera justificacin.
Se nos quiere hacer creer que el pas est pasando por una
situacin de crisis como para que creamos que esos decretos son vlidos,
pero la realidad es que nunca son dictados de la manera que indica la
C.N. (anteriormente tampoco eran vlidos, ya que ni siquiera exista una
norma como la actual que los regulara), al no crearse nunca la famosa
Comisin Bicameral, que es la que supuestamente iba a generar un lmite
puesto por el P.L. a dicha funcin, y observar la legalidad de dichos
decretos. Nunca se form y he aqu otra ofensa ms hacia nuestra Carta
Fundamental y hacia todos los ciudadanos, que fuimos los que elegimos
esos representantes que verdaderamente no nos representan. El P.E. se
extralimita en sus funciones y los legisladores en vez de crearle un
freno y exigir que los dictados se realicen de la forma legal, se
preocupan ms por no defraudar al partido y no contrariar al bloque que
respetar a los ciudadanos, que en definitiva fueron los que les confiaron
su futuro y sus sueos. Y como si esto fuera poco, legitimamos todo este
accionar al acatar esas normas y hacerlas entonces eficaces.
Cabe recordar que no es optativo para el P.E. dictar un decreto de
necesidad y urgencia o promulgar una ley. Pero hay que observar que esto
en la realidad no sucede, ya que el P.E. se ha tomado la costumbre,
cualquiera sea el partido poltico que est en el gobierno, de decidir
arbitrariamente y violentamente el dictado de estos decretos solo para
hacer valer sus preferencias y sus intereses, sin importarle siquiera lo
ms sagrado que tiene un Estado que es su gente. Parece que el P.E. ha
entrado en una vorgine por ganar poder a costa de cualquier cosa, hasta
de la propia Constitucin Nacional (no olvidemos que la propia reforma
ltima fue impulsada por un gobierno que solo buscaba la manera de ser
reelegido y no para favorecer el bien general, al respecto, todava
tenemos dudas si la propia sesin para decidir si se llamaba a una
Asamblea Constituyente fue constitucional o no.)
Ejemplos de esta extralimitacin del P.E. los encontramos en los
renombrados fallos "Peralta" y "Verrochi", donde vemos dicha intromisin
y tambin las pocas ganas de intervenir del P.L., mediante la "omisin de
juicio" y el "silencio" que legitima de alguna manera el accionar del
P.E. En el primer fallo mencionado se justific que el decreto de
necesidad y urgencia que se estaba cuestionando era vlido porque el
Congreso nunca se haba expedido, ni a favor ni en contra del mismo. Este
fallo sent precedente tanto que convalid el silencio del P.L., como
asentimiento del accionar del P.E.
Ms tarde y luego de la reforma, nos encontramos con el caso
Verrocchi, en donde el Congreso tampoco se expidi, pero esta vez se
consider inconstitucional la norma debido a que se estaban aniquilando
derechos tutelados en la Constitucin Nacional, hecho que jams debe
suceder, ni siquiera en tiempos de emergencia. Aqu cabe aclarar que el
Dr. Petracchi, en su voto, aclara que los todos los decretos de necesidad
y urgencia eran inconstitucionales, ya que estos decretos cuentan con dos
etapas, una ejecutiva y una legislativa, y para hacer operativa a la
segunda hace falta dictar una "ley especial"(como lo pide el Art. 99
inc.3). Sin esa ley es imposible comenzar la etapa legislativa y formar
la Comisin Bicameral Permanente, principal instituto de esta etapa.
Pero, aunque se dictaran los decretos de esa manera, seran
inconstitucionales igual, ya que desnaturalizaran una acto que es
esencialmente bilateral y lo convertira en cuasi unilateral,
transformando de esta manera al Presidente en legislador, acto
especialmente prohibido por el segundo prrafo del Art. 99 inc. 3ro. Tema
aparte es si en cada oportunidad se realiz un anlisis en relacin con
la situacin de emergencia que haba llevado al P.E. a dictar tales
decretos.
Queremos aclarar en este punto, que nunca puede ser considerado
como un remedio eficaz para conseguir un objetivo de gobierno, dictar un
decreto de necesidad y urgencia, ya que esto causa decididamente una
violacin a la divisin de poderes. No se puede, bajo ningn concepto,
concretar polticas econmicas en detrimento de los derechos
constitucionales, ya que ninguna poltica puede llegar a ser buena si es
justamente en menoscabo de esos derechos fundamentales. Todo esto solo
crea un estado de abandono y de incertidumbre ya que nunca se puede
llegar a saber qu es lo que va a decidir el P.E., todo esto en contra
del estado de bienestar que supuestamente debe promover el Estado.

Y todava no entendimos dnde est la emergencia. O ser que vivimos en
una emergencia continua?, y lo peor es que son tantas cosas las que se
deberan cambiar.....


Otra extralimitacin

Ms all de lo expuesto tambin podemos citar otra funcin que
tiene el P.E. y que daa totalmente la divisin de poderes. Esta es la de
vetar parcialmente una ley y poder promulgar la parte no observada, si
sta tiene autoridad normativa, y con ello no altera el espritu que tuvo
el legislador al crearla. Ahora bien, es coherente que el P.E. analice
si se est cambiando o no el espritu de la ley? Nos parece que este
anlisis le compete solamente a los legisladores. El veto es una
atribucin del Poder Ejecutivo para rechazar o impedir que una ley del
Congreso sea promulgada en su totalidad, debido seguramente a que la
parte vetada no le conviene a sus intereses. Hay que recordar que el veto
total es un alto costo poltico para el presidente, el cual debe siempre
estar en buenos trminos con el Congreso. Este veto total debera en ese
caso tener una causa fuerte. El problema que vemos surgir no es el veto
parcial sino la promulgacin parcial de un proyecto de ley, y luego,
promulgar la parte no vetada, incrementando entonces el poder del
presidente y disminuyendo el del Poder Legislativo.
El presidente en esta circunstancia posee tres tipos de vetos, dos
de los cuales son parciales: Art.83 el veto total del texto, enva las
objeciones a la Cmara de origen del Congreso. El veto parcial se
subdivide en:
II.I) Manda el proyecto con las observaciones parciales a la Cmara de
origen si la parte restante gozaba de autonoma jurdica.
II.II) Puede vetar parcialmente y promulgar el resto de la ley.
requisitos que determinan la posibilidad o no de la promulgacin parcial
los determina el Poder Ejecutivo, y es all donde se produce otra
delegacin de poder, ganando el Ejecutivo a costa del Legislativo, que
disminuye su responsabilidad frente a los votantes.
Se le otorg por este medio ms poder que con los decretos de
necesidad y urgencia porque aqu no necesita ni siquiera tales
parmetros, basta con el propio criterio del Poder Ejecutivo, que es
quien delimita los requisitos necesarios, mientras el Poder Legislativo,
por partidismo, no se opone a la decisin del Ejecutivo.


Poder Judicial.......

Y por supuesto no podemos dejar de mencionar que el rgano
encargado de vigilar la legalidad y constitucional de las leyes,
decretos, etc., es el Poder Judicial, (poder supuestamente
independiente), el cual tambin se mantiene en una conducta arbitraria,
ya que decide por amiguismos, partidismos y costos polticos, creando de
esta manera una situacin de incertidumbre y de indefensin total. Cabe
aclarar que mientras este poder contine siendo poltico jams podr ser
independiente.


El Poder

Creemos necesario, en este momento, comenzar a analizar el tema del
poder depositado en el Poder Ejecutivo. Es necesario primero analizar qu
significa el trmino "poder".
Podemos comenzar diciendo que el derecho es un conjunto de normas
destinadas a ordenar la conducta de los individuos, que son dictadas por
los sujetos que detentan poder. Pero aqu no se habla de cualquier tipo
de poder, existe un poder real y un poder poltico. El poder real decide
por medio de sus acciones y una de ellas puede ser la propia legitimacin
para convertirse en poder poltico. Por lo tanto, el poder poltico
depende del real y pueden coincidir o no en la misma entidad. La
legitimidad del poder real en poltico funciona hacia dentro, como fuente
de derecho positivo y hacia afuera, cuando se convierte en el
interlocutor vlido con los Estados internacionales. El poder poltico,
entonces, es necesario que sea legtimo, o sea que cuente con el
reconocimiento interno y externo de que ese sujeto, el Estado, puede dar
esa orden.
Es necesario hacer un anlisis dinmico y otro esttico de la
legitimacin del poder. Para que sea legtimo debe ser eficaz, respetado
por una cantidad de personas por un tiempo, pero ninguno de los dos
ltimos puntos son determinados sino que deben ser analizados desde el
poder real.
En cuanto a la teora de la divisin de poderes en un sistema como
el nuestro se puede considerar al poder como uno solo y no como tres
poderes independientes que coordinan entre s, por lo cual lo que se
dividira no sera el poder sino las funciones. Y aqu podemos encontrar
una luz en nuestro trabajo, ya que reconociendo la raz del problema es
posible entonces solucionarlo. La idea del sistema republicano sera
restringir cada poder y brindarle a cada uno diferentes facultades
consiguiendo con ello un equilibrio. Un ejemplo de lo que no hay que
hacer sera cuando el P.E. tiene o no la posibilidad de promulgar
parcialmente una ley, determinando tambin los requisitos, se produce
entonces una delegacin de poder, ganando el Ejecutivo a costa del
Legislativo, que disminuye su responsabilidad frente a los votantes. Es
por ello que resulta fundamental determinar las funciones de cada rgano
pues la acumulacin de funciones por parte de uno ir en perjuicio de los
otros. Sobre todo en pases emergentes, donde es ms importante el costo
poltico y los intereses econmicos, tanto locales como internacionales,
que la unidad nacional.


Otra funcin?

En cuanto al rgano administrativo y la funcin judicial, que por
una cuestin de fondo le estara prohibido su ejercicio (Art.109 de la
Constitucin) se puede encontrar doctrina que aceptara tal delegacin.
Un ejemplo sera el caso "Fernndez Arias c/ Poggio" 1960-, en el cual
eran las Cmaras Paritarias (rganos administrativos) las que haban
resuelto sobre un tema de derecho comn, dejando como nica va judicial
la del recurso extraordinario, inaplicable por otra parte para el caso
por tratarse, precisamente, de derecho comn.
El caso fue abordado desde la mayora entendiendo que haba que
hacer una interpretacin dinmica de los principios de la Constitucin,
con miras hacia el futuro, por lo tanto se deba adaptar el Art.95 (hoy
Art.109) a las circunstancias actuales. Resulta por ende viable que el
rgano administrativo realice funcin judicial siempre que pueda luego el
tema ser materia de un control judicial suficiente. La disidencia
entendi que al Art. de la Constitucin haba que analizarlo
estrictamente, no apartndose del texto legal.
Con este fallo el rgano administrativo estara ganando poder
porque nunca se haba discutido que este tipo de temas fuese competencia
del Poder Judicial. Aqu se le est otorgando una cuasi funcin judicial
pues necesita una revisin judicial posterior.
Lo mismo podemos decir sobre su cuasi funcin legislativa, porque
posteriormente a la emisin de un decreto de necesidad y urgencia
necesita la revisin del Congreso. Afirmar esta hiptesis resulta
peligroso pues se estara otorgando mucho poder al rgano administrativo
y habra que analizar cul es el costo. Por ende, es conveniente entender
que esas cuasi funciones no son funciones del rgano administrativo, por
lo tanto la divisin del poder quedara de la siguiente manera:
Ejecutivo----------------funcin administrativa.
Legislativo--------------funcin administrativa (Art.85 CN)
funcin judicial (juicio poltico)
funcin legislativa
Judicial-----------------funcin judicial
funcin legislativa (por medio del dictado de
los reglamentos internos)
funcin administrativa (por medio del Consejo de
la Magistratura-Art.114 inc.3- y la Corte Suprema).

Esto se puede ejemplificar con una carrera de caballos en donde los
tres caballos salen desde el mismo lugar pero el P.E., al serle ms fcil
acumular poder se lo retiene, as puede desarrollarse la carrera de una
manera ms justa y leal, sin darle ventajas a ningn poder, y as poder
llegar todos a un mismo tiempo.
Tiempo de reflexin

Y es aqu donde todos tenemos que parar un poco y mirar a nuestro
alrededor. Entonces nos daremos cuenta que es necesario reaccionar, cada
uno desde la actividad que nos toca desarrollar. Este es un derecho que
se nos ha conferido para poder defender esos derechos que fueron
menoscabados.
Este derecho aparece reconocido en tiempos de Aristteles
(anteriormente con Polibio), surge en la injusticia misma y se fundamenta
en que la verdadera soberana la tiene el pueblo. Renace en el medioevo y
se encuentra relacionado con los santos catlicos, Santo Toms lo tomaba
como una consecuencia de la tirana, donde el hombre slo obedece al
orden y a la justicia pues los sbditos pueden desobedecer rdenes
injustas o ilegtimas, salvo para evitar un escndalo mayor.
Marca una distincin entre la legitimidad de origen y la de
ejercicio y en los dos casos se admite la resistencia activa (como
derecho a reclamar) porque la finalidad del Estado es el bien comn y
sino lo cumple el dirigente es un tirano y por lo tanto merece ser
derrocado. El derecho de resistencia slo se ejerce si es imposible
soportar la tirana y su insurreccin tiene posibilidades de triunfar. Se
perjudicara an ms al bien comn con una resistencia estril y
fracasada que con la obediencia obligada y temporaria a un gobierno
tirnico. Esto ocurre en sociedades preparadas para un gran cambio, para
una transformacin radical, una evolucin como sociedad.
No sabemos si la Argentina est verdaderamente preparada para este
cambio, ya que parecera que insiste en seguir siendo un pas emergente.
Cabe aclarar que la opresin no solo se puede manifestar con la violencia
sino que se puede dar mediante cualquier impedimento al desarrollo humano
(material espiritualmente) por ejemplo, con el empobrecimiento del
pueblo.
El derecho de resistencia se puede materializar por dos vas: la
omisin (pasiva) o la accin (activa) pero los modos son inagotables
desde el no pago de impuestos hasta la huelga de hambre. La forma pasiva
se equipara al "no hacer" y la forma activa se equipara al uso de la
fuerza. Volvemos a repetir que para que estas formas de resistir tengan
frutos las sociedades deben estar preparadas para estos cambien y tener
la firmeza de querer evolucionar hacia un mejor mundo.
Sin embargo creemos que la va violenta no es la ms adecuada para
modificar las cosas, suele dejarlas, luego de un tiempo en el mismo
lugar. El poder se vuelve a acantonar en unos pocos. Solo la generacin
de una conciencia ciudadana, a travs de la educacin, puede llegar a
asegurar que el sistema de frenos y contrapesos se haga realidad.
En un Estado de derecho es imposible una resistencia violenta, pues
la misma Constitucin es la que determina las soluciones: juicio
poltico, periodicidad de los cargos y ello se opondra al alzamiento de
armas, adems de ser un delito pues el alzarse en armas contra el
gobierno es delito de sedicin pues para analizar el tema de los abusos
de poder est el Poder Judicial e incluso la prensa. amos adems,
cometiendo lo mismo que criticamos: no cumplir con los mandatos
constitucionales.


Hay una salida?

Sin embargo, cmo funcionan las instituciones?, Qu pasa cuando
el PJ se preocupa ms por no ser destituido que por velar que no se
violen los derechos fundamentales y los medios de comunicacin por tirar
lnea nada ms que para un solo lado?) Si una Constitucin prev derecho
de resistencia es contradictoria y suicida. Se lo ha reconocido en forma
parcial y as pierde su riqueza doctrinal, debe ser aceptado en su
totalidad.
Entonces Cmo actuar sin llegar a utilizar la resistencia violenta
cuando las instituciones son dominadas por un grupo de tiranos, y
sentimos que se nos vienen encima como un huracn incontenible? Qu
hacer cuando se supone que esas instituciones estn para defendernos y lo
nico que hacen es defenderse entre ellos, por todas las cosas que
hicieron mal? Queremos llegar a ser gorbenados por un tirano?
Lo primero que tenemos que hacer es no mal acostumbrar a los
poderes a hacer lo que no deben y exigirles que acten como deben. El
Ejecutivo a no ser legislador y querer sobre todas las cosas sus propios
beneficios antes que los del pueblo, el Legislativo a realizar su
actividad con celeridad, sin poner como premisa el partido poltico y el
bloque sino la necesidad y el bienestar general, y el Judicial a ser
verdaderamente independiente, sin amiguismos polticos que conlleven a
decisiones arbitrarias que perjudiquen a toda la sociedad.
Nuestra propuesta es no quedarnos esperando que algo suceda sino
generarlo desde cada lugar. En nuestro caso como futuros abogados a hacer
que se cumpla lo sostenido por el poder constituyente y por nuestra
Constitucin que es la base de nuestra sociedad democrtica. Vos, que
ests haciendo?




Rita Roxana Trpoli Acerbi (s)
Mara Soledad Muscato (s)
ritatripoli@yahoo.com