LJ 01 37 DIREITO DE PROPRIEDADE INTELECTUAL DAS POPULAES INDGENAS

BRASILEIRAS E O ACORDO TRIPS

BY ADMIN 21 DE MAIO DE 2014 POST A COMMENT
Fabiana Pacheco de Souza Silva1
William Ken Aoki2

RESUMO: Conhecimentos tradicionais e biodiversidade tm sido conceitos associados pelo
surgimento de um novo tipo de conhecimento: o biotecnolgico. Sistemas biolgicos tm sido
usados na fabricao de medicamentos, cosmticos, gerando uma nova discusso no direito
interno brasileiro e no sistema internacional sobre a apropriao de conhecimentos tradicionais
das populaes indgenas e a no repartio de lucro. Necessria a verificao da proteo
da propriedade intelectual dos indgenas para que eles passem a ter o direito concretizado de
repartio desses supracitados lucros explicitado no Acordo TRIPS, pois at ento, a falta de
lei especfica no ordenamento jurdico brasileiro para a proteo desses conhecimentos e
dessa propriedade, alm da lacuna existente no TRIPS, tm facilitado a biopirataria, deixando
no apenas os indgenas desprotegidos, mas o povo brasileiro.
SUMRIO: 1 Introduo; 2 Conhecimento Tradicional; 3 O conhecimento tradicional indgena e
a propriedade intelectual; 3.1 O aproveitamento da biodiversidade e do conhecimento
tradicional indgena; 3.2 A propriedade intelectual e os direitos dos povos indgenas na
Comisso Interamericana; 4 A propriedade intelectual sob a ptica do Acordo TRIPS; 5
Proteo da propriedade indgena no direito interno brasileiro; 6 Consideraes Finais;
Referncias
1 INTRODUO
O avano de descobertas em mbito mundial, de carter biotecnolgico, tem proporcionado a
necessidade cada vez mais urgente de dispor de conhecimentos cientficos sobre o meio
ambiente e sobre seus elementos e a necessidade de recorrer a conhecimentos tradicionais de
populaes nativas antes desconhecidos pela sociedade internacional.
H milhares de anos, muitos desses conhecimentos so utilizados por comunidades
tradicionais de forma ininterrupta, de geraes a geraes.
Desde a Antiguidade, os homens j manipulavam o meio ambiente natural, o que fazia com
que houvesse melhora na qualidade e criao no suprimento de alimentos, moradia e sade.
Atualmente, o patrimnio gentico, a sabedoria tradicional e o manejo de recursos que so
naturais e que antes eram utilizados apenas por povos autctones, so fontes fartas para gerar
poder econmico e lucro, pois uma vez utilizados com a tecnologia adequada se tornam meio
seguro de ver garantida a propriedade intelectual.
A Organizao Mundial do Comrcio, atravs do Acordo TRIPS, veio objetivar uma densa
proteo aos direitos que se referem a propriedade intelectual e que acabam por fomentar a
proteo dos conhecimentos tradicionais dos povos que os possuem .
O Acordo TRIPS, porm, em seu artigo 27.3(b), que trata de propriedade intelectual, acabou
por permitir que os Estados exclussem a concesso de patente sobre tipos de invenes
concernentes a plantas, animais e procedimentos que sejam essencialmente biolgicos.
Nessa esfera, os conhecimentos tradicionais no se encontram completamente protegidos,
pois o Acordo acaba por ser omisso no que se refere a tais conhecimentos o que resulta
permitindo polmica sobre o assunto e ensejando necessidade de cuidados pelo direito interno.
2 CONHECIMENTO TRADICIONAL
Partindo do princpio de que todos os conhecimentos de comunidades tradicionais so
transmitidos de gerao a outra, verdade que estes no so esquematizados, escritos nem
mesmo vieram em receitas curativas atravs de apontamentos. So conhecimentos
transmitidos, na maioria das vezes, de forma oral, o que dificulta a tutela e facilita a biopirataria.
Insta salientar que a utilizao de conhecimentos tradicionais , tambm, ponto de partida para
que surjam pesquisas que, no futuro, venham gerar patentes de produtos ou de processos.
A maioria dos recursos biolgicos est localizada em terras indgenas e esto sendo coletados
por pesquisadores ou laboratrios sem o devido conhecimento das comunidades, de maneira
frequente. So conhecimentos tradicionalmente incorporados cultura indgena e por esse
motivo sua tutela to cara para tais comunidades.
O uso da palavra tradicional diferencia conhecimento de comunidades chamadas tradicionais
de qualquer outro tipo de conhecimento, podendo citar a exemplo, o conhecimento cientfico.
Nesse sentido preciso verificar que esse tipo de conhecimento, qual seja, o tradicional, no
est relacionado apenas aos elementos que compem a biodiversidade, uma vez que o termo
amplo.
Conhecimentos tradicionais tratados no presente artigo so aqueles que esto associados
biodiversidade e que so o principal interesse das indstrias voltadas biotecnologia e que as
populaes indgenas desenvolveram por geraes inteiras, estando intimamente ligados ao
conhecimento que possuem da natureza e de seus recursos.
A Organizao das Naes Unidas (ONU) j utilizou tal terminologia quando quis fazer meno
s prticas, tecnologias e inovaes das comunidades indgenas incorporados ao estilo de vida
tambm reconhecido como tradicional.
Essas comunidades indgenas procuram manter tais conhecimentos em seu domnio por
fazerem parte de sua identidade cultural ancestral.
Ambientalistas e organizaes no governamentais tm, tambm, tratado amplamente a
questo divergente da apropriao de conhecimentos tradicionais. Tal fator mobiliza a
sociedade civil para conhecer do problema; o que envolve diretamente o direito de domnio de
propriedade que deve ser discutido entre o direito interno e o direito internacional.
H que se considerar a fragilidade das Convenes internacionais, entre elas, a Conveno de
Diversidade Biolgica para tratar da situao crnica por que passam tais conhecimentos e sua
apropriao indevida, principalmente, por estrangeiros. bem verdade que a complexidade
desse tema pode ser percebida no envolvimento de outros mecanismos internacionais, entre
eles o Acordo TRIPS.
A Corte Interamericana de Direitos Humanos, que parte do Sistema Interamericano, no Caso
Povo Saramaka VS Suriname, determinou; (CORTE IDH, 2007, par. 118):
A jurisprudncia do sistema interamericano de direitos humanos sobre o direito de propriedade
comunal dos povos indgenas tem incorporado explicitamente no mbito material deste direito
os recursos naturais, tradicionalmente usados pelos povos indgenas e vinculados a suas
culturas, incluindo usos especificamente materiais como outros de carter espiritual ou cultural.
Trata-se de consequncia necessria do direito propriedade territorial: do direito a usar,
gozar, do territrio conforme suas tradies e costumes deriva o direito aos recursos naturais
que se encontram dentro de suas terras ancestrais.

No Caso Yakye Axa VS Paraguai, caso emblemtico da Corte IDH, que teve sua sentena em
2005, h tambm consideraes especficas ao uso de recursos naturais pelos povos
indgenas locais como fruto de conhecimento tradicional.
a partir de tal interpretao que possvel haver reivindicao de propriedade intelectual
atravs de tais conhecimentos; pelo fato de ser parte inerente da vida daquelas comunidades.
Conhecimentos tradicionais que sejam patenteados so capazes de demonstrar o nvel de
relaes existentes entre etnias, contudo, acabam tambm por demonstrar reivindicaes por
parte de quem o detentor desse conhecimento, quando este v violado os seus direitos.
Ainda a Corte, no Caso Yakye Axa (2005, par. 135):
O Estado deve creditar que a cultura dos membros de comunidades indgenas corresponde a
uma forma de vida particular de ser, ver e atuar no mundo, constituda a partir de sua estreita
relao com seus territrios tradicionais e os recursos que ali se encontram, no apenas por
serem estes seu principal meio de subsistncia, mas porque constituem um elemento
integrante de sua cosmoviso, religiosidade e, por fim, de sua identidade cultural. (Traduo
Nossa)

3 CONHECIMENTO TRADICIONAL INDGENA E A PROPRIEDADE INTELECTUAL
3.1 O Aproveitamento da Biodiversidade e do Conhecimento Tradicional Indgena
O conhecimento biotecnolgico tem mudado de maneira profunda a forma de como a
humanidade vem se relacionando com a biodiversidade. H um tempo, o conhecimento
tradicional, que to requisitado atualmente, era negligenciado, pois era fonte de subsistncia
apenas de comunidades pobres e nativas.
Instaurada a revoluo biotecnolgica que determinou a intensa cobia por matria-prima,
tratada por patrimnio gentico foi aumentado, de forma considervel, o saque e a usurpao
de riquezas biolgicas, principalmente das comunidades tradicionais brasileiras:
especificamente dos indgenas.
Nesses termos, SHIVA (1997, p. 86) aborda: a emergncia de novos regimes de propriedade
intelectual e o acelerado potencial de explorao da biodiversidade criam conflitos no que diz
respeito propriedade e ao uso do patrimnio gentico de uma localidade.
O conhecimento tradicional precisa ser realmente entendido como o conhecimento de pessoas
de uma dada comunidade, que baseado na adaptao e na experincia de uma cultura local
em relao ao meio ambiente fazendo com que essa comunidade se desenvolva ao longo do
tempo e continue a se desenvolver, utilizando-se de recursos genticos que s conhecem na
prtica. Esse conhecimento sustenta a comunidade e sua cultura para que haja posterior
sobrevivncia da mesma.
A Conveno sobre Diversidade Biolgica da ONU, de 1992, tratou em seu artigo 2, de dar a
definio do que seriam esses recursos utilizados por tais comunidades e que hoje so
chamados recursos genticos; definio que de suma importncia para o desenvolvimento do
presente trabalho.
Determina a ONU, 1992, que recurso gentico todo o material gentico de valor real ou
potencial, considera nesse sentido que material gentico todo material de origem vegetal,
animal, microbiana ou outro que contenha unidades funcionais de hereditariedade..
O problema principal que envolve as comunidades indgenas, seus conhecimentos tradicionais
e a diversidade biolgica que esta ltima tem se tornado mera fonte de matria-prima ou
recurso de carter informativo que no dispensvel para que conhecimentos de cunho
cientfico avancem nessa rea.
No cenrio internacional, o uso do conhecimento tradicional tomou caminho diverso daquele
usado por comunidades tradicionais, pelo uso da biotecnologia para a criao e modificao de
certos produtos, incluindo, principalmente, os produtos farmacuticos.
O Ministrio do Meio Ambiente do Brasil, em estudos feitos no ano de 2005, coloca o Brasil
como o pas que possui a maior biodiversidade do mundo, chegando estimativa de mais de
20% de nmero que totaliza as espcies do planeta.
Porm, pases que possuem uma tecnologia mais avanada e industrializao no mesmo ritmo
para transformar recursos genticos, tm conseguido se apropriar dessa biodiversidade para,
usando o conhecimento tradicional das populaes indgenas brasileiras, proteger, atravs de
monoplio, o conhecimento cientfico e a tecnologia para programar, atravs da apropriao
indevida do conhecimento tradicional, fonte de riqueza revertida em benefcio prprio.

3.2 A Propriedade Intelectual e os Direitos dos Povos Indgenas na Comisso
Interamericana
A dialtica entre pases detentores de conhecimento tradicional com grande valor cientfico e
pases com conhecimento tecnolgico aprofundado geraram discusses em mbito
internacional no que tange a propriedade intelectual.
Definio de propriedade intelectual dada pelo site World Intellectual Property Organization,
2010:
Propriedade intelectual refere-se a criaes mentais: invenes, literatura, e smbolos, nomes,
desenhos e figuras imagticas usadas comercialmente. De maneira mais abrangente, o carter
intelectual da propriedade significa o direito resultante de atividades abrangidas pela cincia,
literatura e arte. Pases com leis protetivas de carter intelectual para expressar os direitos
morais e econmicos de criadores contidos nas suas criaes alm do direito do pblico de
acessar aquelas criaes. No mais, as leis promovem criatividade alm de disseminar a
aplicao de seus resultados para incentivar trocas justas que contribuam para
desenvolvimento econmico e social. (Traduo nossa)

A obra de douard Laboulaye, 1858, trabalho precursor sobre o tema, intitulado tudes sur La
proprit litteraire em France em Angleterre, trata a propriedade intelectual como tendo uma
de suas caractersticas principais a de ser essencialmente internacional..
Porm, existem dois tipos de modelos conceituais no que tange a propriedade intelectual. O
modelo conhecido como tradicional ou histrico e o modelo mais atual que tem sua
consolidao firmada, sobretudo, na Organizao Mundial do Comrcio (OMC) e, se mais
especfico for, a partir do Acordo sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual
Relacionados ao Comrcio, o TRIPS.
preciso salientar que importa, no presente artigo, o conceito adotado pelo Acordo TRIPS
para garantir a propriedade intelectual e que certo que os direitos indgenas decorrentes de
tal propriedade tm carter tanto material quanto de imaterialidade.
Para (BASSO 2000, p. 23):
A propriedade intelectual examinada apenas sob a tica do direito interno (nacional) diferencia-
se das demais categorias do Direito porque seu pleno reconhecimento trabalhoso, de
proteo muitas vezes insuficiente, e cuja remunerao dificilmente consegue refletir seu
mrito. Razo pela qual, no que diz respeito propriedade intelectual, precisamos somar ao
estudo do direito interno o estudo do direito internacional, cujas fontes revigoram
constantemente a matria.

Todas as anotaes e apontamentos feitos a partir do tema propriedade intelectual, somados
s consideraes feitas sobre conhecimento tradicional tm o vislumbre de colocar em
evidncia, aps o nascimento do Acordo TRIPS, as perspectivas protetivas da propriedade
intelectual e de conhecimentos advindos de populaes indgenas em mbito interno, alm do
internacional, para que seja evitado o fenmeno recente da biopirataria.
A propriedade intelectual no est adstrita a barreiras, pois os limites criados para a
propriedade no foram feitos para criaes de carter imaterial; no se submetendo a
contenes e tm tendncia irresistvel de cruzar fronteiras.
Nesse sentido, a Comisso Americana de Direitos Humanos, no ano de 2010, fez saber
atravs de um compndio de entendimentos, os direitos dos povos indgenas e tribais sobre
suas terras e recursos naturais, extrados das normas e jurisprudncias do Sistema
Interamericano dos Direitos Humanos.
Importa salientar que a prpria Corte IDH, no Caso Saramaka VS Suriname, sustentou que o
direito propriedade possui restries, porm, estas devem ser previamente estabelecidas por
lei, devem ser necessrias, proporcionais e que tenham por finalidade um objetivo especfico
para crescimento da sociedade democrtica. Dessa forma, poderia o Estado restringir por
certas condies os direitos ao uso dos recursos naturais que se encontrem em seu territrio.
Tambm, dispe o artigo 21.1 da Conveno que nenhuma pessoa pode ser privada de seus
bens a no ser mediante pagamento de indenizao justa, por razes que sejam de utilidade
pblica ou de verdadeiro interesse social e segundo as formas estabelecidas em lei.
Um relevante ponto a respeito da propriedade intelectual e o que determina o Sistema
Interamericano do qual o Brasil signatrio a respeito da no aprovao de projetos que
ameacem a sobrevivncia fsica ou cultural de um povo tradicional.
Segundo a Organizao dos Estados Americano, em (DIREITO DOS POVOS INDGENAS,
2009, p 95):
O Estado no pode outorgar uma concesso, nem aprovar um plano ou projeto de
desenvolvimento que possa afetar a sobrevivncia de um povo indgena ou tribal
correspondente em conformidade com seus modos ancestrais de vida. Nos termos da Corte
Interamericana: respeito s restries sobre o direito dos membros dos povos indgenas e
tribais, em especial ao uso e gozo de suas terras e de seus recursos naturais que tm
possudo tradicionalmente, um fator preponderante a considerar tambm se a restrio
implica uma degenerao das tradies e costumes de modo a colocar em risco a prpria
subsistncia do grupo e de seus integrantes. (Traduo Nossa)

O pargrafo 237 do mesmo documento da Comisso Interamericana dispe sobre os
benefcios compartilhados; segundo o mesmo, os povos indgenas tm direito participao
em projetos de explorao e mesmo nos projetos de uso de recursos naturais ou dos planos de
desenvolvimento em seus territrios.
A Corte determinou que, depois disso, a segunda garantia que o Estado deve cumprir a de
compartilhar, de maneira razovel, os benefcios dos projetos desenvolvidos com o povo
indgena com o qual foi parceiro em seu desenvolvimento cientfico, ou seja, o resultado
percebido aps a explorao dos recursos naturais ancestrais. possvel concluir que devem
esses povos participar dos projetos e ter benefcio com o resultado da pesquisa.
A Recomendao 53 da Comisso Interamericana determina que os Estados tm obrigao
internacional de garantia participao das comunidades indgenas quando forem dispostas as
determinaes dos benefcios que vierem a ser produzidos atravs dos planos e projetos que
foram propostos.
A partir desse pensamento, seria possvel que o pas, ao considerar as pesquisas com os
recursos naturais das populaes tradicionais, vislumbrasse pela repartio de lucros, a
necessidade de proteger os bens materiais e imateriais atravs de legislao interna. Hoje,
essa tutela feita pelo Acordo TRIPS, da OMC, de maneira precria.

4 A PROPRIEDADE INTELECTUAL SOB A PTICA DO ACORDO TRIPS
O Acordo consultivo da OMC estruturado por trs acordos multilaterais, e o Acordo TRIPS
um deles. Para que um Estado seja membro da Organizao Mundial do Comrcio
obrigatria sua assinatura nos trs acordos.
(BASSO 2002, p 174) considera:
O TRIPS um tratado-contrato, no s devido aos seus aspectos relacionados ao comrcio,
mas porque atravs dele, bem como dos demais acordos que compem a OMC, os Estados
Partes, realizando uma operao jurdica, criaram uma situao jurdica subjetiva.

O pas signatrio do TRIPS obrigado promulgao de leis para que possam ser
internalizados padres mnimos que fazem parte do Acordo. Mas os Estados, com isso, no
so impedidos de prever novas modalidades para tutelarem direitos, como aquele que se
refere a um direito sui generis como o direito propriedade intelectual sobre plantas,
conhecimentos tradicionais, recursos genticos.
Princpios constituram o Acordo TRIPS como os outros acordos constitutivos da OMC. Tais
princpios so: no podem os Estados fazerem nenhum tipo de reserva, tendo que integrar
todos os acordos; no poder haver diferenas de tutela entre direitos de propriedade, sejam
eles nacionais ou estrangeiros; os Estados devem dar publicidade as legislaes sobre a
propriedade para que possa haver fiscalizao e no contestao, primando pelo acesso
informao. So princpios tambm aquele que trata da cooperao entre os Estados, de
maneira a necessidade internacional para a efetiva aplicao do TRIPS e o chamado princpio
da exausto, que vem a ser o esgotamento de garantir direitos de propriedade de cunho
intelectual com a primeira venda.
Quando se faz uma anlise do Acordo TRIPS pode-se perceber que no que tange a
propriedade intelectual, a patente foi o tema que foi mais passvel de alteraes na esfera da
OMC. Antes do TRIPS, cada membro poderia conceder patentes de qualquer produto ou
escolher pela no concesso, se fosse de seu interesse. Exemplo foi o ramo farmacutico, que
possua normas para proteger seus produtos em mais de 40 pases diferentes. Depois do
Acordo, esse nmero subiu de maneira rpida para mais de 140. Marcada estava ento, com
certa efetividade, por um sistema de normas mundial.
Para que haja concesso de patentes, deve haver condicionamento aos requisitos
pertencentes Conveno de Paris que foram confirmados no Acordo TRIPS, mais
precisamente em seu artigo 27.1: Sem prejuzo do disposto nos pargrafos 2 e 3 abaixo,
qualquer inveno de produto ou de processo, em todos os setores tecnolgicos, ser
patentevel, desde que seja nova, envolva um passo inventivo e seja passvel de aplicao
industrial.
Os setores que no permitem o patenteamento so aqueles que envolvem mtodos
diagnsticos, cirrgicos, plantas, animais e teraputicos. Apenas micro-organismos
transgnicos se tornaram patenteveis, o que ficou claro no Brasil pela lei 9.279/96.
Assunto pertinente ao presente estudo est o disposto no artigo 27.3.b do Acordo
TRIPS(1994,p. 6) , que deixa claro:
ARTIGO 27
Matria Patentevel

3 Os Membros tambm podem considerar como no patenteveis:
b) plantas e animais, exceto micro-organismos e processos essencialmente biolgicos para a
produo de plantas ou animais, excetuando-se os processos no biolgicos e microbiolgicos.
No obstante, os Membros concedero proteo a variedades vegetais, seja por meio de
patentes, seja por meio de um sistema sui generis eficaz, seja por uma combinao de
ambos. O disposto neste subpargrafo ser revisto quatro anos aps a entrada em vigor do
Acordo Constitutivo da OMC. (TRIPS, 1994, p.6)

Quando os Estados em desenvolvimento assinaram o Acordo sobre a propriedade intelectual
acreditavam que haveria maior escoamento de seus produtos agrcolas, pois haveria uma
diminuio de barreiras internacionais para este tipo de comercializao, o que foi irreal. Em
contrapartida, esses pases com o mesmo potencial agrcola so aqueles que possuem um
grande potencial em diversidade biolgica e no possuem proteo dos conhecimentos
tradicionais de forma intelectual e sua associao aos recursos genticos. E, alm disso, a
Conveno sobre Diversidade Biolgica prev a realizao de contratos de repartio de
benefcios na explorao de produtos que venham do carter de biodiversidade de um pas.
H, contudo, uma grande dificuldade a ser atravessada por esses pases, pois na maioria das
vezes, eles so ignorantes no tamanho de sua diversidade biolgica e ficam por saber qual o
produto de carter farmacutico, alimentar ou agrcola que teve em sua fabricao a aplicao
de um conhecimento advindo de um conceito tradicional ou mesmo de qualquer organismo vivo
que faa parte de seu territrio ancestral. Precisam, nesse caso, de que o solicitante daquela
determinada patente fornea tal informao, que um dos critrios para ser dada a concesso
de sua suficincia descritiva.
exatamente neste momento que os pases com grande diversidade biolgica poderiam exigir
a repartio de benefcios, pois estaria a patente vinculada a um contrato que dividiria
benefcios, uma vez que foram retirados de terras tradicionais de um povo indgena e haveria
repasse para que essas tribos pudessem continuar a sua subsistncia. Essa proposta foi
enviada para o Conselho do Acordo TRIPS por pases com grande diversidade biolgica, entre
eles o Brasil. Poderia ser um grande passo primeiro a ser dado para fazer valer o que est
disposto na Conveno de Diversidade Biolgica. Porm no de admirar que pases como os
Estados Unidos e o Japo se colocaram como contrrios, alm da Unio Europeia, pois
garantem que se tal medida for adotada teria que haver um requisito adicional para a
concesso das patentes e tal tema no est possibilitado de sofrer reviso pelo TRIPS.
Pelo lado dos pases que fizeram a requisio dessa repartio de benefcios, considerando a
localizao desses bens, qual seja, as terras ancestrais de povos autctones, existe grande
insegurana jurdica, uma vez que tais pases esto suscetveis biopirataria por no terem
protegidos, de forma explcita, seus conhecimentos.
A biopirataria consiste no uso indiscriminado de uma propriedade de carter intelectual que
vem tornar legtimo o controle de forma exclusiva de recursos biogenticos e, precipuamente,
que provm de conhecimentos de populaes tradicionais; isso sem dar o reconhecimento, as
recompensas ou mesmo a proteo dos direitos desses que so informalmente inovadores,
alm de os biopiratas no estarem em conformidade com as condies legais para terem
acesso aos recursos da biodiversidade aliada ao conhecimento de carter ancestral e
tradicional.
Um grande exemplo com relao apropriao indevida por biopiratas advinda da regio da
Amaznia. O Estado do Amazonas vem sofrendo prejuzo pelo fato de que sua floresta est em
processo de devastao por empresas brasileiras e estrangeiras, sendo estas ltimas, as
principais exploradoras, no tendo a populao nativa qualquer espcie de lucro.
Frutas, sementes, animais tm sido patenteados por multinacionais. Casos significativos
exemplificam o acesso indiscriminado e audacioso dessas empresas pelo fato de encontrarem
facilidade para tal acesso.
Em 2001, as autoridades brasileiras viram um resultado prtico que surgiu da biopirataria: caso
do cupuau. Uma empresa japonesa patenteou o processo de fabricao de um tipo de
chocolate que leva o cupuau, aproveitando para patentear o nome, que acabou sendo
registrado como marca. Patenteou, ainda, a semente e a gordura por um processo de
produo. A empresa em questo, Asashi Foods Corporation, ameaou com multa de US$
10.000 qualquer pessoa que externasse o nome cupuau em qualquer rtulo, no importando
qual fosse o produto. Mais interessante destacar que o chamado copulate teve seu processo
de fabricao em indstria brasileira por ter sido desenvolvido pela EMBRAPA, Empresa
Brasileira de Pesquisa Agropecuria. Exemplo clssico de descaso com descobertas cientficas
no Brasil, apesar do alto valor gerado economicamente.
Em 2004, o Escritrio de Marcas e Patentes do Japo anulou o registro sobre o cupuau
porque o GTA (Grupo de Trabalho Amaznico), organizao no governamental aliado ONG
Amazonlink, ao governo brasileiro e um grupo de advogados extenso, agiu junto ao rgo
japons e obteve xito na empreitada. A fundamentao brasileira existiu a partir da
Conveno da Unio de Paris, de 1883, onde h a determinao de que matrias-primas,
sejam elas animais ou vegetais, no podem ter seus nomes passveis de serem registrados.
Outro caso que merece registro, este no que tange o aproveitamento do conhecimento
tradicional o caso do chamado curare. Curare o nome de uma mistura de substncias que
so extradas de plantas regionais existentes em terras indgenas. um composto natural e
extremamente txico. As tribos indgenas utilizam tal sustncia, o curare, como veneno em
situaes de caa, pesca e guerras.
O preparo dessa substncia foi guardado em segredo at o ano de 1939. Aplicado em flechas
e lanas funciona com impressionante velocidade. Os ndios conseguem que a presa fique em
estado de paralisia em poucos segundos. Mas, apesar de terem efeitos muito eficazes, estes
so tambm reversveis em sua totalidade; e, claro, chamou a ateno de indstrias
farmacuticas.
Resultado foi a criao, em 1943, do analgsico que teve o curare como ingrediente principal; o
d- tubowrarine, cujo responsvel foi o cientista estrangeiro Alexander Von Humboldt.
Tais situaes, desde a que data de 2001 at a mais remota, que data de 1943, demonstram
como no um caso isolado a questo da biopirataria que, at ento, no conseguiu ser
disseminada materialmente com o Acordo TRIPS, que tem sido ineficiente nesse sentido.
O artigo 3 do Acordo, que dispe sobre tratamento nacional, dispe que cada membro dever
conceder aos nacionais dos demais membros do tratado, um tratamento no menos favorvel
que o outorgado a seus prprios nacionais com relao proteo da propriedade, deixando a
salvo as excees que se fazem previstas na Conveno de Paris supracitada.
No bastasse o que dispe o Acordo TRIPS, h que se considerar tambm o disposto na
Conveno 169 da OIT, sobre povos indgenas e tribais, que assegura aos indgenas um
tratamento equitativo no que abrange oportunidades e liberdades fundamentais.
Tais liberdades e oportunidades no preveem obstculos ou mesmo discriminao, sendo as
mesmas garantias aos demais nacionais.
determinado pela Conveno 169 da OIT que, para aqueles que ratificaram o documento,
devero comprometer-se a adequarem sua legislao aos termos e disposies para que
possam desenvolver aes com o escopo de aplicao integral.
Nesse sentido, dispe a Conveno, em seu artigo 5:
ARTIGO 5
Na aplicao das disposies da presente Conveno:
os valores e prticas sociais, culturais, religiosos e espirituais desses povos devero ser
reconhecidos e a natureza dos problemas que enfrentam, como grupo ou como indivduo,
dever ser devidamente tomada em considerao;
a integridade dos valores, prticas e instituies desses povos dever ser respeitada;
polticas para mitigar as dificuldades enfrentadas por esses povos, diante das novas condies
de vida e trabalho, devero ser adotadas.

Depois de dispor sobre o artigo 5 da Conveno 169 da OIT e o artigo 3 do Acordo TRIPS,
ainda necessrio deixar registrado o que est claramente disposto na Introduo da
Conveno Internacional do Trabalho sobre povos indgenas e tribais da OIT; (CONVENO
169, p.8 e 9):
Os conceitos bsicos que norteiam a interpretao das disposies da Conveno so a
consulta e a participao dos povos interessados e o direito desses povos de definir suas
prprias prioridades de desenvolvimento na medida em que afetam suas vidas, crenas,
instituies, valores espirituais e a prpria terra que ocupam ou utilizam.

No existe possibilidade de que o Acordo TRIPS seja totalmente eficaz para a salvaguarda de
comunidades indgenas de todos os seus signatrios de maneira equitativa, a despeito da
diversidade de conhecimentos de tais comunidades, que so muito especficos e devem ter,
tambm, tutela estatal.
O Acordo serve de parmetro para que leis internas sejam criadas, at mesmo para solidificar
a soberania do Estado.
Para que o conhecimento tradicional das comunidades tenha efeitos perante a comunidade
internacional deve, tambm, gerar benefcios para aquela comunidade detentora do
conhecimento originrio.

5 PROTEO DA PROPRIEDADE INDGENA NO DIREITO INTERNO BRASILEIRO
Segundo o IPEA, dados de 20044, 23% da biodiversidade global se localizam em territrio
brasileiro, sendo grande parte na Amaznia, em terras indgenas. Possui tal rea potencial
econmico na ordem de 2 trilhes de dlares, dados retirados do mesmo estudo feito no ano
de 2004.
Logicamente, uma riqueza que acaba por atrair a ateno de pesquisadores ligados
biotecnologia internacional, que se valem, muitas das vezes, de manobras
fraudulentas e astuciosas para se apropriarem desse patrimnio associado ao conhecimento
tradicional. Existem casos comprovados de laboratrios que desenvolveram medicamentos
com o uso de plantas medicinais, a partir de estudos pormenorizados da cultura e medicina
indgenas secularmente construdos atravs da sabedoria de inmeras geraes ancestrais.
Para que se possa exemplificar mais uma vez tal atitude, importa citar o caso do Beberu
(nectandra rodioei), que uma fruta cuja noz utilizada pela tribo de ndios wapichana, que
residem em Roraima e no sul da Repblica Cooperativa da Guiana, para estancar
hemorragias, deter infeces, evitar gravidez e at mesmo abortar. O uso dessa noz chamou a
ateno de Conrad Gorinsk, bioqumico ingls que morou em Roraima por uns tempos,
exatamente com os ndios, nos primeiros meses do ano 2000.
Segundo tal tribo indgena, em (STEFANELLO 2005, p.185):
Ele comeou a pesquisar as plantas com a promessa de que nos recompensaria com remdios
e ajuda para a aldeia. Mas aps atingir seus objetivos, Gorinsk desapareceu e s tivemos
notcias dele quando soubemos pela imprensa que uma protena da noz de beberu chamada
de tipir havia sido registrada sob patente na Europa.

a usurpao de uma propriedade intelectual que no possui leis brasileiras eficazes para ser
tutelada.
O IPEA (2004) demonstra que quase 75% de todas as drogas que possuem princpios ativos
derivados de plantas so provenientes de drogas utilizadas pela cultura indgena.
Apenas com um ordenamento jurdico voltado para tais questes e no somente se valendo de
Medidas Provisrias e Resolues que a situao de vulnerabilidade do pas pode mudar.
O Acordo TRIPS comeou a vigorar no pas no ano de 1995, mais precisamente em 1 de
janeiro; e, aps a sua assinatura, j foram promulgadas leis que tinham como matria a
propriedade industrial, quais sejam, a lei de direitos autorais (lei 9610/98) e a lei de software (
lei 9609/98) por exemplo.
No Acordo TRIPS, no permitido aos Estados-membros que escolham setores para a no
concesso de patentes, mas possibilidade existe para agir com certa flexibilizao no que diz
respeito a aplicao de tais direitos pelos seus signatrios.
Apesar disso, os direitos sobre a propriedade intelectual no tm caminhado, justamente em
uma poca que grande parte do valor agregado aos produtos tecnolgicos necessita do capital
intelectual.
(SANTILLI, 2003,p. 83) diz que o conhecimento tradicional das propriedades de determinadas
plantas foi formulado e transmitido oralmente durante geraes que descobriram, selecionaram
e utilizaram os recursos..
Assim como dispe o TRIPS, a doutrinadora, que Promotora de Justia do Prodema
Segunda Promotoria de Justia de Defesa do Meio Ambiente e do Patrimnio Cultural, do
Ministrio pblico do Distrito Federal, Juliana Santilli (2003, p.83) diz que a necessidade de
criao de um regime legal que reconhea o saber tradicional associado aos recursos
biolgicos urgente para que possibilite a repartio de possveis benefcios advindos de seu
uso comercial ou industrial e coloque como obrigatoriedade legal o consentimento prvio das
comunidades.
A prpria Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 reconhece a respeito dos
povos indgenas e sua diversidade cultural, mas no caminha tambm como acontece com o
TRIPS.
fcil perceber que com a vigncia do TRIPS foi ocasionada uma tentativa de uniformidade
nas legislaes nacionais para proteger a propriedade intelectual; isto foi feito, porm, no
levando em conta os nveis diferentes de desenvolvimento tecnolgico.
Daquilo que esteve em vigor no Brasil desde a assinatura do Acordo, vale destacar: a Medida
Provisria 2.052, que teve sua publicao no ano de 2000, antes do Projeto de Lei 4842/98
apresentado pela Senadora Marina Silva ao Congresso Nacional. Essa medida veio na
tentativa de regulamentar o acesso ao patrimnio gentico e conhecimento dos povos
autctones associado, o acesso tecnologia e a repartio de benefcios.
Tal medida tratava o conhecimento tradicional parte do governo brasileiro, que em seu artigo
10 permitia que aqueles que tinham iniciado seus trabalhos junto aos povos que forneciam
conhecimento aos mesmos, teriam assegurado o direito de continuar a utilizao ou
explorao, sem nus, na forma e nas condies anteriores. Nos termos da medida provisria,
o Estado demonstra o conhecimento tradicional como sendo res publica. Tal entendimento
entra em divergncia com o entendimento do TRIPS, que o entende de carter privado.
Esta medida sofreu alteraes no ano de 2001 quando foi editada a Medida Provisria 2.186-
165, que j de pronto, estabelecia que o acesso ao patrimnio gentico das populaes
tradicionais pertencia Unio; dela surgiu o supracitado Projeto de Lei 4842/986. Tal medida
criou o Conselho de Gesto do Patrimnio Gentico, CGEN. Diferena que foi de grande
impacto se deu com a excluso do artigo 10, por ter em seu texto, grande fragilidade jurdica.
Desde ento, foi possvel verificar que a apropriao de conhecimentos de cunho tradicional
associados biodiversidade um problema de difcil soluo no ambiente domstico, pois no
h passividade entre o entendimento interno e o que dispe o Acordo do qual o Brasil
signatrio.
Para a OMC, na figura do TRIPS, os recursos podem ser definidos como de carter privado,
pelas regras do patenteamento do regime de comrcio mundial.
No que tange a biopirataria, a Conveno de Diversidade Biolgica o nico tratado de direito
internacional capaz de combat-la, uma vez que permite que os recursos genticos sejam
administrados pelos pases originrios com soberania, dando s comunidades a oportunidade
de verem seus conhecimentos repartidos equitativamente.
Resta considerar que h um longo caminho a percorrer pelo Acordo TRIPS e pelo Brasil para
promover regras de patente que atendam a comunidade internacional e os pases signatrios
da OMC.
No pode ser esquecido o fato de que as populaes indgenas devem fazer parte dessa
discusso e que o envolvimento das mesmas em fruns para que haja respeito pela concepo
que tais povos tm sobre seu prprio conhecimento, o que poderia incentivar a prtica de
pesquisa nas comunidades trazendo retorno para as mesmas e para a economia brasileira.

6 CONSIDERAES FINAIS
TERENA, 2005, lder indgena do Pantanal (MS), articulador do grupo de trabalho dos povos
indgenas na ONU e coordenador geral dos direitos indgenas da
FUNAI declarou, no Seminrio promovido pelo (INPI, 2005, p. 3):
Apenas a partir de uma proteo legal e do reconhecimento de que esta sabedoria indgena
uma cincia que poderemos estabelecer uma relao mais permanente, mais constante,
entre a cincia do homem branco e dos povos indgenas. Afinal, outras pessoas podem fazer
um banco de dados livremente, com base nos conhecimentos indgenas, sem que haja
reconhecimento do nosso saber embutido. Buscamos um entendimento com os pesquisadores
visando a participao tambm nos retornos dos investimentos cientficos e econmicos.

O artigo 27.3.b do TRIPS, que trata de matria patentevel, ainda est por ser atendido, pois
ineficaz e suscetvel a lacunas para que seja concedida proteo de matrias no
patenteveis.
O Brasil, por sua vez carente de leis especficas que possam tutelar o conhecimento
tradicional tendo como suporte o Acordo TRIPS. No h direo, nem mesmo de carter sui
generis para a tutela dos conhecimentos, que fazem parte do patrimnio imaterial brasileiro.
E, se o Acordo no for capaz de conceder essa tutela sem ajuda do direito interno, o Brasil
deve ser capaz de conceder, por se tratar de um pas soberano; mesmo porque notvel a
falta de interesse de pases cientfica e tecnologicamente desenvolvidos em buscar proteo
para comunidades tradicionais, fornecedoras que so estas de conhecimentos ricos em
potencial biolgico. Esse entendimento dificulta a proteo internacional. Apenas a proteo de
carter interno seria capaz de fomentar, internacionalmente, a necessidade de proteo, uma
vez que dificultaria o acesso, que hoje livre a tais recursos.
A identificao de conhecimentos tradicionais, a investigao cientfica e a repartio de lucros
e benefcios poderiam acabar por impor, de certa forma, a tomada de deciso em mbito
externo e diminuiria o nmero de demandas envolvendo o Brasil em Cortes Internacionais,
inclusive em direitos humanos, por falta de tutela interna.
Isso porque no h como se falar em crescimento econmico no campo da cincia biogentica
sem dominar aquilo que se possui, caso dos conhecimentos tradicionais sujeitos a biopirataria,
por desconhecimento do pas que os possui e que, por ignorncia, no os tm resguardado.
A diversidade de espcies brasileiras com potencial biogentico que esto em terras
tradicionais grande, chegando a representar cerca de 20% da flora mundial conhecida.
necessrio que se alie medidas de proteo pesquisa. O lucro, sem qualquer respeito aos
conhecimentos das populaes tradicionais est prximo da iniciativa estrangeira, se houver
interesse apenas internacional e no no direito interno.
O prejuzo de pases como o Brasil, que possui legislao ineficaz, abrindo vasto caminho
biopirataria, em vez de recha-la.