1 Flrez C. y Mosquera J. (2012). Restitucin de tierras y conflictos territoriales en Colombia en el marco de la justicia transicional. En Revista gaceta jurdica, ISSN 2011-2971, ao 5, N 9, pp. 43- 62. Universidad de Santander, Bucaramanga http://issuu.com/udes/docs/gaceta_jur__dica_9_002
RESTITUCION DE TIERRAS EN COLOMBIA EN EL MARCO DE LA JUSTICIA TRANSICIONAL 1
CARMEN GRACIELA FLREZ PEA M.Sc. en Derecho Administrativo y Especialista en Derechos Humanos. Abogada Investigadora del grupo Gestin Integral del Territorio GIT de la Universidad de Pamplona, Par Evaluadora del Sistema de Aseguramiento de la Calidad en Educacin Superior (SACES) del Ministerio de Educacin Nacional (MEN) en la Comisin Intersectorial de Aseguramiento de la Calidad para la Educacin Superior (CONACES) asesoresebien@gmail.com
JEMAY MOSQUERA TLLEZ Ph.D. en Arquitectura. Arquitecto. Profesor asociado, director del grupo de investigacin Gestin Integral del Territorio-GIT y de la Especializacin en Rgimen Territorial de la Universidad de Pamplona. Profesor de posgrados, conferencista y autor de mltiples artculos relativos a la planificacin urbana y regional. Asesor de la CONACES en la Sala de de Artes y Humanidades grupo_git@unipamplona.edu.co jemay.mosquera@gmail.com
RESTITUCION DE TIERRAS EN COLOMBIA EN EL MARCO DE LA JUSTICIA TRANSICIONAL
RESUMEN El presente documento parte del estudio de los conflictos territoriales en Colombia y de los estndares internacionales de reparacin integral, en los casos en que el Estado Colombiano es responsable tanto administrativa como Judicialmente dentro del contexto internacional. Las bases conceptuales que apoyan la gestin de conflictos en el territorio colombiano, la reparacin integral y la reconciliacin de las vctimas del conflicto armado, contribuyen con la discusin sobre las relaciones sociopolticas y las polticas pblicas en el marco del periodo de justicia transicional, en procura del respeto por los derechos humanos y la reparacin integral a vctimas, desarrollados en Colombia por la Ley de Vctimas y Restitucin de Tierras. En el estudio de los conflictos de uso del territorio se emplea el mtodo dialectico para reconocer las particularidades e interpretar las contradicciones de las relaciones humanas, como prerrequisito para priorizar la relacin socio jurdica del conflicto, en aras de aportar a la gestin de los conflictos asociados a estas dimensiones del territorio y generar conclusiones que contribuyan a la bsqueda de un proceso en el que se aprovechen adecuadamente las potencialidades y oportunidades del contexto y se logre una efectiva reparacin integral y reconciliacin.
1 Artculo de reflexin relacionado con conflictos de uso del territorio y proceso de reparacin integral de vctimas en Colombia. Hace parte de las investigaciones que se adelantan en el grupo de investigacin Gestin Integral del Territorio GIT (cdigo Colciencias COL0023035), de la Universidad de Pamplona, dentro de la lnea de investigacin Polticas Pblicas, gobernabilidad y gobernanza. Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
2 LAND RESTITUTION AND TERRITORIAL CONFLICTS IN COLOMBIA UNDER TRANSITIONAL JUSTICE
ABSTRACT
This document is part of the study of the territorial conflicts in Colombia and reparation international standards, where the Colombian State is responsible administratively and judicially within the international context. The conceptual bases that support conflict management in Colombian territory, comprehensive reparation and reconciliation of victims of armed conflict, contribute to the discussion of socio-political relations and public policy in the framework of transitional justice period, seeking respect for human rights and reparation to victims, developed in Colombia by the Victims and Land Restitution. In the study of conflicts in land use dialectical method is used to recognize and interpret the specific contradictions of human relationships as a prerequisite to prioritize legal partner relationship conflict, in order to contribute to the management of conflicts associated these dimensions of the territory and generate findings that contribute to the search for a process that properly exploit the potential and opportunities of context and achieve an effective reparation and reconciliation.
KEYWORDS Conflict, territory, human rights, integral reparation, international responsibility, internationally wrongful act.
CLASIFICACIN Artculo de reflexin
Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
3 INTRODUCCIN
Las situaciones que se presentan en la aldea global y los conflictos internos de los Estados contribuyen al aumento de la desintegracin del territorio y del desplazamiento forzado. Como precedente a este proceso, se evidencia que no se acata lo preceptuado en el articulo 72 de la Ley 160 de 1994, el cual determina que, no se podrn efectuar titulaciones de terrenos baldios en favor de personas naturales o jurdicas, que sean propietarias o poseedoras a cualquier titulo de otros predios (), toda vez que, los terrenos baldos del Estado colombiano, solo se puede adjudicar a los pobres del campo, dentro de las limitantes de la UAF 2 , con la limitante ligada a que son fincas que no se pueden transferir a personas naturales o juridicas con el objeto de incorporarlas a otras de la misma procedencia, con el fin de constituir un latifundio, legalizado a travs de terceros, lo cual se constituye en una especie de testaferrato simulado.
La ineficacia en la institucionalidad y la ausencia de polticas pblicas efectivas sobre restitucin de tierras y reparacin integral a vctimas, redunda en crisis de gobernabilidad del Estado frente a los intereses en conflicto de los actores del desarrollo. En ese sentido, el procedimiento excluyente que se le ha dado al conflicto armado en Colombia va de la mano con una dbil participacin de las vctimas y de la poblacin civil, las cuales no se ven dentro del proceso como un factor sociopoltico determinante frente a los grupos que ostentan el poder.
METODOLOGA
El trabajo parte de una nocin interdisciplinar y su estructura metodolgica responde a la articulacin de diversos conflictos de uso del territorio en el contexto colombiano. Por su contorno corporativo, existe una estrecha relacin entre violencia y territorio que hace viable su interpretacin sistmica, desde aspectos territoriales sociales y polticos. El anlisis de dichas relaciones, permite formular aproximaciones conceptuales para las administraciones pblicas, las instancias competentes, la sociedad civil y en general, para el conjunto de actores permeados por temas referidos a la concentracin de la tierra, el acceso inequitativo a la frontera agraria, el conflicto armado y el desplazamiento forzado. Dichas aproximaciones son necesarias para que, dentro del contexto de las problemticas extraordinarias, estas no se resuelvan al margen del derecho internacional de los derechos humanos y se garantice verdad, justicia y reparacin.
La utilizacin del mtodo dialectico permite estudiar los aspectos que condicionan las relaciones humanas en el territorio, en este caso, las relaciones sociales caracterizadas por procesos inequitativos y excluyentes, y las relaciones jurdicas
2 Conforme al articulo 38 de la Ley 160 de 1994, la Unidad Agricola Familiar (UAF), las tierras cuya adquisicin promuevan y obtengan los hombres y mujeres del campo, o las que compre directamente el Instituto para programas de reforma agraria, se destinarn a los siguientes fines: i) establecer unidades agrcolas familiares, empresas comunitarias o cualquier tipo asociativo de produccin; ii) Para la constitucin, ampliacin, reestructuracin y saneamiento de resguardos indgenas. Se entiende por unidad agrcola familiar (UAF), la empresa bsica de produccin agrcola, pecuaria, acucola o forestal cuya extensin, conforme a las condiciones agroecolgicas de la zona y con tecnologa adecuada, permite a la familia remunerar su trabajo y disponer de un excedente capitalizable que coadyuve a la formacin de su patrimonio. La UAF no requerir normalmente para ser explotada sino del trabajo del propietario y su familia, sin perjuicio del empleo de mano de obra extraa, si la naturaleza de la explotacin as lo requiere. La Junta Directiva indicar los criterios metodolgicos para determinar la unidad agrcola familiar por zonas relativamente homogneas, y los mecanismos de evaluacin, revisin y ajustes peridicos cuando se presenten cambios significativos en las condiciones de la explotacin agropecuaria que la afecten, y fijar en salarios mnimos mensuales legales el valor mximo total de la UAF que se podr adquirir mediante las disposiciones de esta ley. Para determinar el valor del subsidio que podr otorgarse, se establecer en el nivel predial el tamao de la unidad agrcola familiar. Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
4 permeadas por conflictos de poder y baja gobernabilidad. Asimismo, facilita la generacin de discusiones que aporten a la bsqueda de un proceso efectivo para gestionar la reparacin integral y la reconciliacin a las vctimas del conflicto armado.
DESARROLLO
CONCEPTUALIZACIN PREVIA DEL CONFLICTO EN EL TERRITORIO COLOMBIANO
Los conflictos estn relacionados consustancialmente con el grado de equilibrio entre la oferta y la demanda de bienes y servicios del territorio y su interrelacin con las cargas y beneficios entre los componentes del sistema territorial que soporta los procesos de desarrollo (Mosquera et al, 2003). Desde una ptica ambientalista, es prioritario sensibilizar a la poblacin respecto al uso del territorio, puesto que dicho uso no es solo responsabilidad del Sistema Nacional Ambiental, sino de cada uno de los habitantes del territorio en la medida que todos los pueblos contribuyen a la diversidad y riqueza de las civilizaciones y culturas que constituyen el patrimonio comn de la humanidad (ONU, 2007). 3 Al mismo tiempo, si el uso del territorio se enmarca dentro del conflicto armado, es indispensable ir de la mano con los estndares internacionales de tenencia de la tierra y obviamente de la reparacin integral a vctimas del conflicto armado, toda vez que, es imposible concebir un Estado que con sus acciones u omisiones no ocasione daos a la integridad y patrimonio de los coasociados. (Flrez: 2011:02)
De conformidad con el Plan Nacional de Desarrollo 2010-2014, expedido por medio de la Ley 1450 de 2011, el Consejo de Seguridad Nacional es el responsable del direccionamiento estratgico de la Poltica Nacional de Consolidacin Territorial y las entidades nacionales del nivel central (el Gobierno Nacional en coordinacin con la rama judicial y la Fiscala General de la Nacin), priorizarn esfuerzos y recursos de inversin destinados al logro de los objetivos y estrategias de dicha poltica. En ese sentido, () El Gobierno Nacional determinar y revisar peridicamente las zonas de intervencin, crear y fortalecer los mecanismos institucionales de gerencia y coordinacin civil del orden nacional y regional para su implementacin, aprovechando y fortaleciendo las capacidades del Centro de Coordinacin de Accin Integral de la Presidencia de la Repblica (CCAI) y sus Centros de Coordinacin Regionales (CCR). 4 En este sentido, el Consejo de Seguridad Nacional, vale la pena custionar qu estrategias ha implementado en cuanto a adjudicacin de baldios y que censo tiene al respecto? Esas cifras exactas, son determinates para darle solucin a la tenencia de la tierra y la adjudicacin a campesinos y victimas del conflicto armado, o en su defecto, para devolverle a los despojados sus predios.
Como lo expres Alvaro Balczar 5 , director de la Unidad de Consolidacin, en relacin con los predios baldios y su tenencia, en relacin con el testaferrato de los ocupantes de estos predios, toda vez que, como lo expres, los verdaderos compradores de grandes extensiones, con la obligacin implcita de transferir posteriormente las tierras adjudicadas al comprador extensivo, contrariando el
3 ONU. Resolucin 61/295 (2007). Aprobada por la Asamblea General en la 107 sesin plenaria y distribuida con fecha 2 de octubre de 2007 4 Artculo 195 de la Ley 1450 de 2011. Por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo 2012- 2014 5 Citado por Reyes Posada, Alejandro, en Revista Digital Raznpublica.com. Para saber en serio lo que pasa en Colombia. Domingo 15 de enero de 2012. http://razonpublica.com/index.php/politica-y- gobierno-temas-27/2664-restitucion-de-tierras-y-reordenamiento-de-la-propiedad-agraria.html Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
5 espritu de la ley agraria, segn el cual la asignacin de baldos en Unidades Agrcolas Familiares (UAF) busca el reparto equitativo de la tierra para quienes la ocupan y trabajan. No obstante y a pesar de ser un pas agrcola, Colombia no cuenta con una jurisdiccin fortalecida en el tema agrario y no hay claridad en cuanto a los baldis. Tomando como referencia el ao 2003 y subsiguientes, el promedio fue casi el mismo, la jurisdiccin agraria en Colombia fue organizada en una forma parcial y limitada, ya que slo se establecieron dos (2) Salas Agrarias frente a veintitrs (23) que estaban previstas en el momento en que aquella se conform, y apenas se organizaron tres (3) Juzgados Agrarios respecto de 115 que deban entrar en funcionamiento. 6
La valoracin conceptual del conflicto de tierras en Colombia, lleva implcita una nocin relacionada con el despojo por grupos paramilitares, luego de la ocupacin de mala fe y de la legalizacin de la ilegalidad, que dan inicio a obras de infraestructura, agronegocios y operaciones extractivas, al igual que operaciones de control sobre la tierra, cuyo resultado es la expansin y acumulacin de tierras por parte de actores econmicos. 7 Asimismo, en el marco de nuevos procesos de transformacin de conflictos, el proyecto de reforma agraria sobre el Derecho Real de Superficie, la Corte Constitucional 8 , desconoci el derecho a la reparacin de las vctimas y, en particular, la garanta de restitucin, el derecho de propiedad, el derecho al libre desarrollo de la personalidad, y el derecho a la igualdad, pues la entrega del proyecto a la Unidad Administrativa Especial de Gestin de Restitucin de Tierras Despojadas en las condiciones establecidas en el enunciado, tendra como efecto una limitacin grave del derecho que tienen las victimas a quedar en la misma situacin en la que se encontraban antes de ocurrir el despojo o abandono y el desconocimiento de uno de los componentes bsicos del derecho a la reparacin.
As las cosas, es pertinente mencionar el concepto de Naciones Unidas respecto a los intereses econmicos en que se fundamenta la violencia y el conflicto armado interno, ya que son factores que inducen al desplazamiento forzado, el cual constituye con frecuencia un medio para adquirir tierras en beneficio de los grandes terratenientes, narcotraficantes y empresas privadas que desarrollan proyectos a gran escala para la explotacin de los recursos naturales. 9 Las anteriores conductas delictivas, activan la responsabilidad internacional de Estado, por violacin a los derechos humanos (Rey Cantor y Rey Anaya, 2008:165).
Dentro de la reparacin integral a vctimas en Colombia, se deben abordar aspectos puntuales como lo precepta la resolucin 56/83 de la ONU, 10 mediante la cual se abordan aspectos relevantes como son: la restitucin, la indemnizacin, la rehabilitacin, las medidas de satisfaccin y las garantas de no repeticin, dndole gran importancia a la memoria histrica (Flrez, 2011:11). Se debe destacar, adems de los daos materiales, e inmateriales, ya que, dentro del contexto de la regulacin positiva de los conflictos, es imprescindible tener en cuenta aspectos como el sufrimiento y las injusticias que conllevan a daos psicolgicos, daos morales, adems de los daos fsicos (Baruch Bush &
6 Tomado de Ramos Bermdez, Manuel, sobre conceptos expuesto en el Seminario Internacional de Justicia Agraria y Ciudadana, XI Seminario Nacional de Derecho Agrario y II Encuentro Nacional de Profesores de Derecho Agrario. Justicia Agraria, la experiencia colombiana 7 Comisin Colombiana de Juristas. Incumplimiento de los estndares fijados por el sistema interamericano y el derecho internacional para garantizar el derecho a un recurso efectivo de la poblacin desplazada. http://www.coljuristas.org/documentos/libros_e_informes/inf_2011_n2.html 8 Corte Constitucional. Sentencia C-820 de 2012. Magistrado Ponente, Mauricio Gonzlez Cuervo 9 Naciones Unidas, Comisin de Derechos Humanos, 56 perodo de sesiones, Informe del Representante Especial del Secretario General sobre la cuestin de los desplazados internos. Misin de seguimiento enviada a Colombia, E/CN.4/2000/83/Add.1, enero 11 de 2000. 10 Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos, adoptada por la CDI el 9 de agosto de 2001 Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
6 Folger, 1996). De este modo, el escenario del conflicto vara con el enfoque que cada cual tenga de su origen, de su generacin a partir de de ideas, valores, creencias, recursos o intereses, por lo que resulta absolutamente subjetivo el juicio para calificarlo.
Dado que el conflicto surge y se resuelve sobre la base de la lucha entre determinadas fuerzas y tendencias que se dan en el desarrollo de la sociedad, ste se relaciona con las necesidades insatisfechas de la poblacin y se encuentra en relacin con procesos de flagrantes violaciones a los derechos humanos y al Derecho Internacional Humanitario, la moralidad pblica, y la ausencia de polticas pblicas, relacionados con la responsabilidad social, enfoque diferencial y acciones sin dao, entre otras. Por consiguiente, actuaciones como lo relacionado con lo esbozado por el Alvaro Balcazar y lo preceptuado en la sentencia T-025 de 2004, en relacin con la vctimas del desplazamiento forzado, no tiene un piso solido que avisore xito en cuanto a verdad, la justicia y reparacin en favor de las vctimas del conflicto armado, igualmente, no existen componentes de una poltica pblica que prevenga, maneje y atienda el fenmeno del desplazamiento forzado y adicional a ello las garantas de no repeticin.
Es importante tener en cuenta el referente de Corea del Sur y su proceso de desarrollo, calificado en su momento como el milagro del Rio Han, donde se seal como tema central, la reforma agraria y la guerra de Corea como las causas principales que provocaron la modernizacin de Corea del Sur. Por su parte, la reforma agraria, permiti a la mayor parte de campesinos obtener tierras en propiedad privada y de ello surgi el aumento de la productividad y el incremento del nivel de ingreso. La guerra de Corea que ocurri en la misma poca de la reforma agraria, funcion como motor fundamental, cambiando radicalmente la estructura social de Corea que haba imperado por ms de seiscientos aos, le permiti a la sociedad surcoreana, que se haba caracterizado por ser una sociedad cerrada y desigual, ser abierta e igualitaria (Rangel, 2006).
Se puede observar entonces, que el conflicto est presente como un efecto de la constante tensin dual en que se desarrolla la vida, (Canal, 2011:11). El conflicto es calificado como un fenmeno natural dentro del papel del hombre en la sociedad, potenciado por los procesos civilizatorios que trasformaron la constante movilidad nmada, en asentamientos sedentarios de pequeos poblados y posteriormente en grandes ciudades. Pero, Colombia como pas agrcola, le debe apostar a una significativa inversin social en el campo para superar el conflicto que vive el Estado colombiano actualmente, dentro del periodo de justicia transicional.
LA LEY DE VICTIMAS Y SU PROCEDIMIENTO A LA LUZ DE LA CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS
En el marco del conflicto armado que ha ocupado ms de seis dcadas de la historia colombiana, la Sentencia C-370 de 2006 puede ser considerada como el primer paso hacia la constitucionalizacin del proceso de justicia transicional enmarcado en la Ley 975 de 2005, conocida como Ley de Justicia y Paz. Dicha ley, fue contemplada como un instrumento para () facilitar los procesos de paz y la reincorporacin individual o colectiva a la vida civil de miembros de grupos armados al margen de la ley, garantizando los derechos de las vctimas a la verdad, la justicia y la reparacin. 11 . De esta manera, la ley de Justicia y Paz, planteada como un instrumento de justicia transicional para enfrentar los desafos de la desmovilizacin paramilitar, se present como un instrumento que permita enfrentar violaciones masivas de derechos humanos y, por lo tanto, deba recurrir
11 http://www.mij.gov.co/econtent/newsdetailmore.asp?id=1351&idcompany=2 Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
7 a criterios especializados, diferentes a los que regulan reactivamente los procesos penales ordinarios.
Con el Decreto 1290 de 2008, el Gobierno Nacional cre un programa de reparacin individual por va administrativa, en el cual el Estado reconoce a las vctimas, por los daos que han sufrido a causa de violaciones de sus derechos fundamentales atribuibles a los grupos armados al margen de la Ley, una indemnizacin que cubre las violaciones y vulneraciones a los derechos fundamentales de la vida, la integridad fsica, la salud fsica y mental, la libertad individual y la libertad sexual.
No obstante lo anterior, la ley de Justicia y Paz, dej sentado un precedente de inconformidad al otorgar mayor importancia a los victimarios que a las vctimas y evidenciar poca verdad, poca justicia y poca reparacin (Uprimny, 2012). Por lo tanto, la reforma de Justicia y Paz, 12 , pretende corregir problemas de fondo y en su complejo cuerpo legal, referido a asuntos procesales especializados, se evidencian dos puntos significativos tendientes a modificar las debilidades del proceso en trminos de condenas y reparacin: la priorizacin y agrupacin de las investigaciones y el cambio en el sistema de reparacin a las vctimas que hayan acudido a Justicia y Paz. 13 . Adems, contempla que Sern la Unidad Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin Integral a las Vctimas y la Unidad Administrativa Especial de Gestin de Restitucin de Tierras Despojadas, las que adoptarn las medidas para la rehabilitacin, restitucin, indemnizacin, satisfaccin y garantas de no repeticin.
En el desarrollo de la reforma de justicia y paz, la Comisin Nacional de Reparacin y Reconciliacin, que empezaba a dar sus frutos como ente que articulaba a los diferentes estamentos del Estado, dejo de existir dando paso a la Ley 1448 de 2011 o Ley de Vctimas y Restitucin de Tierras. Adicionalmente, con la entrada en vigencia de los decretos reglamentarios de la ley 1448, entre otros, se consagran las directrices y los mecanismos para implementar la Ley de Vctimas y Restitucin de tierras en Colombia. En ellos, se fijan medidas de atencin, asistencia y reparacin integral a las vctimas del conflicto armado interno.
Sin embargo, segn la Fundacin Ideas para la Paz (FIP), la principal crtica a la ley 1448 radica en las escazas sentencias condenatorias y la dificultad para una mejor atencin a vctimas de grupos armados. A junio de 2011, de las vctimas identificadas, tan slo un 30,1% haban sido relacionadas en los hechos que han sido conocidos por las autoridades judiciales en el marco de los procesos de Justicia y Paz, y las autoridades judiciales haban proferido sentencias condenatorias nicamente frente al 0,08% de los desmovilizados postulados a Justicia y Paz 14 ,. De conformidad con el fallo de Mampujn, se profiere la primera
12 Incorpora de manera explcita los enfoques diferenciales, para tomar en cuenta la vulnerabilidad especfica de las mujeres o los grupos tnicos; regular las causales de exclusin del proceso de justicia y paz de un desmovilizado, precisando cundo pueden ser privados de los beneficios punitivos por incumplir los compromisos que adquirieron a favor de la verdad y la reparacin; posibilidad de que un desmovilizado renuncie al proceso de justicia y paz; exigencia de que los bienes entregados por los paramilitares sean realmente idneos para reparar a las vctimas; instrumentos para facilitar la participacin de los paramilitares extraditados en los procesos judiciales. 13 El proyecto aprobado por Cmara y Senado a inicios de noviembre, busca superar las limitaciones de la ley 975, o de Justicia y Paz, porque en el momento de ser implementada se encontraron mltiples obstculos, hasta el momento slo se han dictado 14 sentencias, se ha fallado un slo incidente y eso ha generado un estancamiento de Justicia y Paz con la perspectiva preocupante de que en el 2014 se estaran cumpliendo las penas alternativas previstas en la ley 975 y esto podra ocasionar una excarcelacin masiva de exparamilitares. Tomado de http://www.eluniversal.com.co/cartagena/politica/aprobada-conciliacion-de-reforma-justicia-y-paz- 97413 14 (http://www.verdadabierta.com/nunca-mas/3584-los-puntos-criticos-de-justicia-y-paz) Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
8 sentencia sobre restitucin de tierras, en la cual se falla a favor de las vctimas, se accede a las pretensiones de los demandantes y se ordena, entre otras, a devolverle la tierra a sus anteriores ocupantes, adjudicarles territorios baldos y en consecuencia formalizar sus ttulos de propiedad, adems de ordenar a la Unidad de Atencin y Reparacin a las Vctimas que realice las dems diligencias necesarias para garantizar el retorno a sus predios de la comunidad de Mampujn. 15 . Se trata de una sentencia histrica, porque es la primera que se profiere en aplicacin de la Ley de Vctimas y porque con ella se da inicio a la restitucin de tierras en los Montes de Mara, que fue una de las regiones del pas ms afectadas por el despojo masivo. 16 Se destaca la importancia cardinal que tiene la desicin en cuanto a las ordenes perentorias respecto al INCODER, Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos, entre otras y la acumulacin de pretensiones estimativas para el efecto
A inicios de 2012, La Unidad Administrativa Especial de Atencin y Reparacin Integral a las Vctimas, instal los Comits Territoriales de Justicia Transicional en Norte de Santander, como departamento pionero en el que se dio el primer paso para que el Estado, segn la Corte interamericana de Derechos Humanos (CIDH, 1982), sometiera a un orden legal dentro del cual se asumieran obligaciones relacionadas con los individuos bajo su jurisdiccin, con el objeto de darle proteccin a los derechos fundamentales, frente a la ilegalidad, la agroindustria y las operaciones extrativas entre otros.
Los aspectos relevantes del desarrollo territorial estn interrelacionados con el uso del territorio y los conflictos que en l se generan, ya que estos conllevan a un desplazamiento forzado y a una violacin sistemtica de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario, lo anterior, hace determinante optar por la reparacin integral a vctimas, tema que se tratara de enmarcar de manera objetiva en regiones que han sido golpeadas por la violencia y que hoy son laboratorio de paz y precedente de procesos de justicia transicional. Para nadie es un secreto que, el desplazamiento es un evento que marca la experiencia subjetiva, desestabiliza a quien lo vive, provoca desorientacin a futuro y deteriora el tejido social, al promover la desconfianza y el miedo hacia el otro 17 .
Al hacer un breve anlisis sobre el despojo de tierras y la Poltica Pblica sobre Desplazamiento Forzado, entre 1998 y 2000, el total de hectreas despojadas o forzadas a dejar en abandono, sera del orden de 5.5 millones (10.8%), de la superifice agropecuaria del pas en los ltimos 11 aos 18 . Con ese grado de migracin de personas, la mayor parte de ellas del campo a la ciudad, el nivel social de la persona cambia, y su situacin de desarraigo a todo nivel se va a sentir, primero al interior del ncleo familiar, geofsico y geopoltico, al igual que, respecto a su nuevo entorno, flagelo que se repite por dcadas y que Colombia lleve la impronta de no planificar ni tomar medidas respecto a la crisi humanitaria
15 El trasfondo de violencia que dio lugar al abandono de los predios tuvo lugar en el corregimiento de Mampujn, municipio de Mara la Baja, Departamento de Bolvar, en hechos acaecidos el 11 de marzo de 2000, con ocasin de las amenazas que hicieran 150 hombres pertenecientes al denominado Bloque Hroes de los Montes de Mara. Este grupo de las AUC, que portaba armas y prendas de uso privativo de las Fuerzas Militares, ingres de manera violenta a la poblacin de Mampujn y advirti a sus habitantes que deban salir de all antes de la madrugada del da siguiente, lo que dio lugar al desplazamiento forzado de 338 grupos familiares, los cuales se reubicaron inicialmente en el colegio de Mara la Baja, ubicado en el casco urbano de ese municipio. 16 Comunicado de prensa del Consejo Superior de la Judicatura, publicado el 16 de octubre de 2012 en http://www.ramajudicial.gov.co/csj//noticias/csj/1062/Se-profiere-primera-sentencia-de- restituci%C3%B3n-de-tierras,-en-la-cual-se-falla-a-favor-de-las-v%C3%ADctimas- 17 Martnez Sanabria, Claudia Margarita; Prez Forero, Andrea Carolina. La Restitucin de Tierras en Colombia. Expectativas y Retos. Prolegmenos - Derechos y Valores. Universidad Militar Nueva Granada, vol. XV, nm. 29, enero-junio, 2012, pp. 111-127, Bogot, Colombia 18 http://www.coljuristas.org/documentos/libros_e_informes/inf_2011_n2.html. Publicado el 28 de marzo de 2011 Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
9 que vive en la actualidad, con un grave precedente, sin avisorar soluciones efectivas.
De otro lado, es necesario resaltar que el derecho es dinmico y adaptativo, mxime en temas tan complejos como la reparacin a victimas por el conflicto armado. Por ello, sera conveniente que la Corte Interamericana de Derechos Humanos, atendiendo lo preceptuado en la Convencin, realizara un anlisis de suficiencia y conceptuara al respecto, para que la aplicacin de la misma durante el periodo de justicia transicional no genere responsabilidad internacional del Estado, como ocurri con las anteriores legislaciones, o en su defecto, constituya responsabilidad internacional por expedicin y aplicacin de leyes violatorias de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. 19
Como se enunci desde el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD, 2011) en el informe nacional sobre desarrollo humano 2011 se hace mencin respecto a la consecucin de la paz en Colombia, la cual se basa en la solucin de los conflictos por la tierra, pero en la que el tema de la tierra es una "condicin necesaria pero no suficiente" para alcanzar la paz. De acuerdo con la investigacin, el 52% de la tierra del pas corresponde a grandes propiedades y est concentrada en manos de 1,15% de los propietarios, mientras el resto solo tiene extensiones pequeas y medianas. "Los pasos dados recientemente con el reconocimiento de las vctimas y el esfuerzo de restituir las tierras son de un valor incalculable, pero apenas representan una gota de sudor frente al esfuerzo requerido", puntualiz Bruno Moro, representante del PNUD en Colombia 20 .
En la implementacin del plan de restitucin de tierras que el Gobierno colombiano ha impulsado con el propsito de que las personas que han sido desplazadas de su territorio retornen a los mismos, se tiene como estrategia apoyarlos masivamente y defenderlos de las fuerzas ilegales, de tal forma que los campesinos que fueron despojados de sus tierras en las ltimas dos dcadas por grupos ilegales, puedan ser restituidos y reparados integralmente.
Respecto a los pronunciamientos de la Corte Constitucional, el Presidente Santos asume la gravedad de la situacin al enunciar el hecho de haber despojado violentamente 2 millones de hectreas a familias inocentes; que otras 4 millones de hectreas tuvieran que ser abandonadas porque sus legtimos propietarios fueron amenazados o se sintieron en grave riesgo; que mediante procesos indelicados se hubieran mal administrado 500 mil hectreas de las mejores tierras del pas y 75 mil bienes incautados al narcotrfico, y que al mismo Estado le hayan robado entre 400 y 500 mil hectreas 21 . En el mismo comunicado, hace mencin a la restitucin de tierras en relacin con los diferentes aspectos que comprende la tenencia de la misma, cuando menciona cuatro aspectos crticos: las tierras despojadas, las tierras abandonadas, las tierras decomisadas a los narcos y las tierras despojadas al Estado colombiano por efecto de la corrupcin en las notaras y las oficinas de registro
De acuerdo con lo expuesto, est en vilo el tema de la titularidad de tierras, el manejo de la posesin de tierras, ya sea regular o irregular, al igual que el manejo de la posesin escrita, en relacin con la posesin material, la suma de posesiones, las herencias yacentes, los resguardos de los indgenas, entre otras. Ante una situacin como la que tiene el Estado colombiano en esta materia, y de
19 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-14/94, del 9 de diciembre de 1994 20 http://www.vanguardia.com/actualidad/colombia/124345-colombia-debe-solucionar-el-tema- agrario-para-lograr-la-paz 21 (http://m.eltiempo.com/politica/crisis-de-la-tierra-es-tan-grave-como-la-de-salud-min- agricultura/9481326 Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
10 conformidad con lo normado en la nueva Ley de Victimas y Restitucin de Tierras, seria procedente tener en cuenta la Opinin Consultiva, OC-13, para calificar cualquier norma de derecho interno y realizar el examen de control concreto de convencionalidad en sede internacional. 22 Para realizar dicho examen, la Corte interpreta la norma en cuestin y la analiza a la luz de las disposiciones de la Convencin. El resultado de esta operacin, ser siempre un juicio en el que se dir si tal norma o tal hecho es compatible con la Convencin Americana, (Rey Cantor, 2008:100) y en el caso de Colombia, muy seguramente no pasa el exmen en esta materia, a la luz de la responsabilidad internacional del Estado por el hecho internacionalmente ilcito.
Se deduce entonces, que la ley de Victimas y Restitucin de Tierras, al igual que los decretos reglamentarios y su procedimiento, no solo se debe ajustar a lo preceptuado en la Constitucin Poltica de 1991, sino que tambin, debe atender a lo normado en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos 23 y sus precedentes, cualquier norma contra-convencin, debe ser modificada, de conformidad con la norma supranacional, ya que de conformidad con el artculo 2 de la Convencin, es deber del Estado, adoptar medidas para combatir las normas que violen las garantas previstas en la Convencin ADH.
REPARACIN INTEGRAL A VICTIMAS EN COLOMBIA
En el marco de las dinmicas y procesos de desarrollo global, as como de los actuales modelos de Estado Social de Derecho, la administracin de justicia se convierte en una herramienta fundamental para la generacin de gobernabilidad, equidad y confianza social. La reparacin justa, oportuna y suficiente brinda la posibilidad al Estado para que con sus acciones u omisiones no ocasione daos a la integridad y patrimonio de las personas que administra, la proyeccin es asegurar que tales hechos no queden en la impunidad o se reparen de forma indebida o insuficiente. Por lo tanto, el estudio de la reparacin integral se convierte en una necesidad prioritaria y puede contribuir a evitar crisis en el derecho, toda vez que, este es entendido no slo como instrumento para resolver cierto litigio, sino como mtodo para resolverlos todos; es decir, para asegurar la paz con justicia (Garca Ramrez, 2000:407).
Para abordar la reparacin integral, es menester tener en cuenta la responsabilidad del Estado, a partir de la cual se establecen las bases para reclamar, verdad, justicia y reparacin, que son los derroteros que nos guiaran para hacer exigible el cumplimiento de la norma interna, tendiente a la reparacin integral a las vctimas en el Estado colombiano y a exigir su observancia y respeto a los estndares internacionales de reparacin, como lo preceptu en su momento el Proyecto de Convencin sobre Responsabilidad del Estado. 24
El artculo 90 de la Constitucin Poltica, fija el derrotero con base en el cual se pondera como dao antijurdico una accin u omisin del Estado, sin que sea suficiente para endilgar la responsabilidad internacional del mismo, toda vez que, el Estado colombiano, en palabras de Vera Pieros, ha tendido a destacarse dentro de un realismo poltico de la aparente primaca de los intereses estatales y gubernamentales ante la ausencia de una estructura internacional coercitiva, definitiva e infalible, que haga cumplir las obligaciones y exigencias en DDHH y en
22 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Las Palmeras contra Colombia, sentencia de excepciones preliminares del 4 de febrero de 2000. 23 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984 24 Proyecto de Convencin sobre Responsabilidad del Estado, aprobado provisionalmente por el Comit de Redaccin en segunda lectura (2000), en la Comisin de Derecho Internacional. 52 periodo de sesiones. Ginebra, 1 de Mayo a 9 de Junio y 10 de julio a 18 de Agosto de 2000. Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
11 reparacin. Debe rescatarse un realismo jurdico e institucional de los DDHH desde la existencia concreta y proliferacin de instrumentos formales e informales internacionales pertinentes, como tambin de la moral internacional, que no solamente le brindan slido fundamento histrico a los DDHH, sino tambin a la reparacin en correspondencia, conexidad e idoneidad con el desarrollo de los mismos. (Vera, 2008:739)
Dentro de los alcances de la reparacin integral, cabe destacar que, desde el Estado colombiano por va de reparacin administrativa, no solo, no se obtiene la reparacin integral contemplada en los estndares internacionales de reparacin, sino que tampoco se atiende lo preceptuado en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, puesto que, el desarrollo progresivo de estos derechos, apunta a preservar y fortalecer los derechos del individuo, con una marcada tendencia a proteger los grupos vulnerables, hacia el diseo de eficaces mecanismos internacionales de proteccin, e incluso, hacia la formulacin de nuevos derechos (Fandez, 2004:1). En palabras de uno de los ms ilustres juristas que ha tenido el sistema Interamericano, La proteccin en el mbito internacional de los derechos humanos, busca proteger a los ms dbiles y vulnerables. Tal accin de proteccin, asume importancia creciente en un mundo dilacerado por distinciones entre nacionales y extranjeros. Un mundo globalizado, en el que las fronteras se abren a los capitales, inversiones y servicios, pero no a los seres humanos (CanadoTrindade, 2007:23).
En la Constitucin Poltica de Colombia se consagra la supremaca constitucional, en tanto que, en su artculo 4 est consagrado que la constitucin es norma de normas y el artculo 93 reza: los tratados y Convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos internos y que prohben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno; Pero a su vez, en otro artculo de raigambre constitucional, considera que Los jueces en sus providencias, solo estn sometidos, al imperio de la ley. La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la actividad judicial (art 230 de la C.P.), la inoperancia de la justicia en Colombia para hacer efectivo los estndares internacionales consagrados en la Convencin Americana sobre Derechos humanos y la Resolucin 56/83 de la ONU, obedece a que quienes administran justicia en Colombia, en la gran mayora de casos, solo acatan lo preceptuado en el artculo 230, haciendo caso omiso a otros mandatos constitucionales. De ah que se hace referencia a los abusos cometidos contra los seres humanos, frecuentemente convalidados por la ley positiva (Canado Trindade, 2007, 23)
Con base en lo anterior, se destaca la importancia de la responsabilidad de la administracin en el Estado colombiano, cuando solo se limita a relacionar hechos, daos y el nexo causal entre ellos, tomando como base la constitucionalidad del dao antijurdico (art 90 C.P.). Teniendo en cuenta que la jurisdiccin interna se limitaba solo indemnizar, no a reparar integralmente. De conformidad con las diferentes formas de reparar integralmente, la reparacin strictu sensu (puede adoptar la forma de una restitucin en especie -restitutio in integrum- o, la de una indemnizacin de daos y perjuicios,) y la satisfaccin (por dao moral o inmaterial, o consecuencias producidas por el hecho que origina la responsabilidad), su naturaleza jurdica () comprende diversos modos especficos de reparar, que varan segn la lesin producida (Garca, 2000:422) y exige la adopcin de medidas de rehabilitacin, garantas de no repeticin, sanciones judiciales o administrativas, conmemoraciones y homenajes a las vctimas, entre otros (Rey Cantor y Rey Anaya, 2008:192).
No obstante, an cuando la ley 1448 de 2011, acoge y se fundamenta en los estndares internacionales de reparacin integral, no es suficiente que est consagrada la normatividad, toda vez que, no tiene en cuenta a la hora de reparar Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
12 aspectos de la persona para realizar una efectiva reparacin integral, teniendo en cuenta el precedente del Sistema Interamericano, el cual es vinculante.
Desde el inicio de la reparacin integral a vctimas en Colombia, el proceso present sus primeros bemoles, como lo sealo el Procurador General de la Nacin, quien, a propsito, en su momento, hizo un llamado de atencin al Gobierno Nacional para que subsane los inconvenientes que se han presentado, en relacin con el registro nico de vctimas y las dificultades que se avizoran en el corto y mediano plazo con la implementacin de la Ley de Vctimas y Restitucin de Tierras 25 . El Procurador tambin hizo alusin que al Ministerio Pblico no se le consulto respecto a la elaboracin del formato de registro de vctimas, el cual presenta inconsistencias que constituyen un cuello de botella para el reconocimiento de las vctimas y retrasa la labor de dicho registro, mxime si se tiene en cuenta que su nmero se acerca al milln (Colombia, CONPES 3712, 2011). Se crea por tanto, la necesidad de reglamentar lo relativo a la manera como deben elegirse los representantes de las organizaciones de vctimas para que igualmente se instale la Comisin de Seguimiento y Monitoreo a la implementacin de la Ley de Vctimas y Restitucin de Tierras, con el fin de hacerle control poltico al proceso por parte del Congreso de la Repblica, al respecto, a la fecha las noticias no son tan alentadoras, ya que no se ha dado el resultado pretendido.
Groso modo, se procede a hacer un anlisis de suficiencia a lo estatuido en la ley de vctimas y restitucin de tierras sobre la reparacin integral a vctimas, partiendo de la inclusin que se haga en el Registro nico de Vctimas (RUV). Una vez sean incluidas las victimas en el RUV, tendrn derecho a recibir medidas especiales y preferentes de asistencia en materia de salud y educacin, as como el acceso a un subsidio para cubrir los gastos funerarios de las personas que mueran como consecuencia del conflicto. Las vctimas incluidas en el Registro tambin tendrn derecho, dependiendo del dao sufrido, a algunas o a todas las medidas de reparaciones contempladas en la Ley, las cuales se concretan en lo siguiente:
Restitucin de tierras: Si bien se pretende establecer, con la intervencin de una Unidad Administrativa, un proceso judicial rpido, sencillo, organizado y focalizado para restituir la tierra a los despojados, se puede deducir que no es una tarea fcil, como lo expres el anterior Director de la Unidad de Consolidacin y Reconstruccin Territorial, lvaro Balczar, el despojo de tierras en el pas, protagonizado por las FARC, podra ser superior al perpetrado por grupos paramilitares. Las FARC poseen haciendas de hasta 46 mil hectreas arrebatadas a campesinos, principalmente en el Sur del pas. Las FARC son dueas de una finca, por ejemplo, de 5.000 hectreas y de otra de 42.000 en los departamentos del Meta y Caquet, fortines histricos de dominio guerrillero. Casos similares en San Vicente del Cagun y en la Macarena, donde la poblacin comenta que hay fincas que sobrepasan esos niveles de hectreas y cuyos avalos fcilmente alcanzan los 65.000 millones de pesos, incluidos lotes de ganado y caballos 26 .
Indemnizacin administrativa: La iniciativa pretende incorporar la creacin de un programa masivo de indemnizaciones administrativas, en virtud del cual se entregar una compensacin econmica. No obstante, surge la pregunta: a cunto asciende la indemnizacin? y, lo ms importante, esa compensacin econmica ha sido entregada en un solo pago, o en algunos caso se ha fraccionada por partes, las cuales se pagaran a cuenta gotas durante los diez
25 Declaraciones de Alejandro Ordez, Procurador General de la Nacin a los diarios de amplia circulacin colombianos el da 13 de enero de 2012. 26 http://www.elmundo.com/portal/noticias/nacional/farc_se_habrian_apropiado_de_haciendas_de_h asta_46_mil_hectareas.php Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
13 aos?. Cmo ha sido la forma de reparar hasta el momento?. Las vctimas y sus familiares estn satisfechas con el pago?
Rehabilitacin: Comprende la creacin de un programa de atencin psicosocial con procedimientos de acompaamiento que promueven la recuperacin de la salud mental de los individuos y la reconstruccin de las bases fundamentales de sus relaciones sociales. Al respecto, se observa que a la fecha se cuenta con bajo acompaamiento psicosocial, enmarcado en dbil proceso de socializacin de la ley, as como en altos y complicados procesos burocrticos para la atencin de solicitudes.
Satisfaccin: Est enmarcada en medidas que propenden por la bsqueda de la verdad, la recopilacin y publicacin de la memoria histrica, y la implementacin de medidas de reparacin inmaterial, tales como, exencin de prestar el servicio militar, creacin del Da Nacional de las Vctimas y del Centro de Memoria Histrica. El problema radica en la dificultad de estimar cual ha sido el dao material y la lesin a bienes inmateriales, cual ha sido el dao moral individual y colectivo.
Garantas de no Repeticin: Corresponden a medidas que buscan evitar que las violaciones a los derechos humanos vuelvan a ocurrir, como por ejemplo, la implementacin de programas de educacin en derechos humanos, la derogatoria de las leyes o normas que permitan o faciliten la violacin de derechos humanos, los programas de reconciliacin social e individual y la participacin del sector privado en generacin de proyectos productivos. As las cosas, el mayor inconveniente de estas medidas, dentro del periodo transicional, est representado en la forma como se puede hacer la previsin de futuras repeticiones si el escenario de conflicto persiste e incluso, en algunos, casos, se acenta; si lo que se percibe es simplemente un cambio en el nombre de la organizacin u organizaciones al margen de la ley, que siguen ejerciendo presin en las regiones.
Como se puede observar, la reparacin integral es el resultado de una serie de requerimientos que se manifiestan en el marco de las profundas contradicciones multidimensionales que existen y persisten en el territorio colombiano, y es el punto de partida para la construccin de una memoria y conciencia social, pues slo sta permite el perdn. Al mismo tiempo, en las obligaciones de los Estados, las normas de derechos humanos no establecen obligaciones respecto a los grupos armados no estatales, excepto la del Estado de ejercer la diligencia debida para impedir, investigar, castigar o reparar los perjuicios causados por tales grupos.(). El cuestionamiento respecto a, si estos grupos estn obligados a reparar ntegralmente las violaciones del derecho internacional humanitario est todava sin resolver, pero la prctica indica que tienen la obligacin de proporcionar un cierto grado de reparacin satisfactoria (Djenos en paz, 2008:111). Por lo tanto, los jueces nacionales tienen la obligacin de dar cumplimiento a los estndares internacionales de reparacin integral, en orden de su obligacin de impartir recta justicia, acorde con la Constitucin y los Tratados Internacionales y deben jugar un papel activo en la prevencin de condenas del Estado por violacin sistemtica de derechos humanos y se hagan partcipes de verdadera justicia material. (Flrez, 2011:199).
Es pertinente resaltar, que si bien el caso Mampujn forma parte de un precedente importante dentro del naciente proceso de justicia transicional, se debe ahondar en el compromiso relacionado con la restitucin de tierras que, en la sentencia proferida por el Juzgado Segundo Civil del Circuito Especializado en Restitucin de Tierras de El Carmen de Bolvar, que favorece a 14 familias y ordena restituirles cerca de 65 hectreas 27 . Es fundamental entonces, que dicho fallo no sea solo formal sino que se materialice y se haga entrega de los terrenos a dichas familias, igualmente se les debe brindar la proteccin debida, ya que los casos que siguen, como el de Pichiln en municipio de Morroa en Sucre y el de Chibolo en el Magdalena y los casos que deben
27 http://www.vanguardia.com/actualidad/colombia/178931-primer-fallo-de-restitucion-de-tierras-fue-para-el- caso-mampujan Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
14 ser fallados por Jueces y Magistrados en el ao 2013, se debe asegurar que efectivamente los despojados sean titulares de los derechos reales y detenten el corpus y el animus sobre la cosa inmueble con voluntad jurdica relevante.
De acuerdo con lo anterior, el reto es grande y el futuro incierto. Segn puntualiza Uprimny (2012) en trminos de verdad hubo avances, pues las versiones libres de algunos paramilitares desmovilizados mostraron cmo se ejecutaron muchos asesinatos y confirmaron las complicidades con ciertos mandos del ejrcito o con ciertas elites regionales. Esta informacin tambin ha permitido encontrar numerosas fosas con cuerpos de desaparecidos (). En materia de justicia, los resultados son an peores. Durante estos siete aos se han producido slo 14 sentencias, y apenas una est en firme, pese a que los postulados superaron los 4.000. En cuanto a reparacin a las vctimas, tambin ha sido muy dbil, no slo por los poqusimos incidentes de reparacin que han sido decididos, sino porque los bienes entregados por los paramilitares han sido muy pocos, y en general se encuentran en muy mal estado 28 .
En procura de especificar un poco, en relacin con la problemtica y el papel que cumpliero dentro del proceso las Autodefensas Campesinas de Crdoba y Urab (ACCU), los bloques y los frentes que conformaban su estructura hicieron presencia en territorios donde tenan marcados intereses econmicos, polticos y militares, especficamente en Norte de Santander, las regiones del Urab y Caribe, zonas con especial potencialidad en materia econmica, por su localizacin estratgica y el carcter especial de estos territorios. Se alude su inters sobre las tierras, los territorios y los recursos naturales en las distintas regiones en que hicieron presencia los grupos nacidos de las directrices de la Casa Castao y los efectos de su expansin y sus crmenes en el abandono forzado y el despojo de la tierras y territorios 29 ; mxime cuando los grupos desmovilizados, al momento de realizarse la desmovilizacin, las autodenominaciones dadas a los bloques, no corresponde a los nombres con los que operaban en los departamentos de Norte de Santander, Cesar, Magdalena, Sucre Bolivar y Crdoba 30 . A partir de los Bloques 31 desmovilizados, es posible acercarse a la verdad, y dicho acercamiento se puede lograr a travs de las confesiones de los postulados, como uno de los grandes pillares de la Ley de Vctimas y Restitucin de Tierras, que pretende el ambicioso reto de la proteccin y la defensa de la vida de los despojados rerclamentes, as como de asesorarlos y acompaarlos integralmente frente a terceros que alegaran buena f en sus negocios jurdicos sobre los predios que fueron objeto de despojo y se opondrn a las reclamaciones.
LEY DE JUSTICIA Y PAZ, LEY DE VICTIMAS Y PROCESO DE PAZ
Si se parte del porqu se inici la negociacin en Oslo, segn Atehorta (2012:2), para el gobierno colombiano era importante involucrar a un Estado europeo en el proceso y ms an en su instalacin, con el fin de fortalecer sus decisiones y atraer el respaldo internacional, mientras que para las FARC, no solo era importante recuperar visibilidad internacional sino, utilizar el escenario europeo para relanzarse polticamente. Tal visibilidad se logr, ya que no tardaron las pronunciaciones de autoridades sobre la materia, como el caso del exjuez espaol Baltazar Garzn quien hizo alusin a los diilogos de paz, como un camino esperanzador ,pero difcil de recorrer, al referise al gobierno colombiano y a las FARC. "Es una puerta que se abre a la esperanza, es un camino muy difcil, pero la valenta de personas como el presidente (Juan Manuel Santos), que afrontan esos riesgos a fuerza de resultar mal parados y jugrsela por acabar con una situacin de
28 Uprimy hace alusin al procesamiento de la informacin, la cual ha sido precaria y todava no se tiene una comprensin global del fenmeno paramilitar. Las confesiones se han hecho sin presencia de los medios de comunicacin y predominan las versiones de los victimarios, quienes tienden a justificar sus atrocidades, mientras que ha sido limitada la capacidad de las vctimas para contrainterrogar durante las versiones libres. Esos hechos reducen considerablemente el impacto de las revelaciones sobre la opinin pblica colombiana, que en su mayor parte tiende a ignorar o a legitimar muchas de las atrocidades del paramilitarismo 29 Salinas Abdala, Yamile y Zamara Santacruz, Juan Manuel.Justicia y Paz. Tierras y Territorios en Versiones de los Paramilitares. Informe del Centro de Memosia Histrica. Unidad Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin a Vctimas. ISBN 978-958-675-081-3. Impreso en Colombia. Primero Edicin septiembre de 2012. Pgs.23-56. 30 Salinas y Zamara, ibdem. 31 i) El Bloque Elmer Crdenas, ii) el Bloque bananero, iii) el Bloque Montes de Mara, iiii) El Bloque Crdoba, iiiii) el Bloque Catatumbo, iiiiii) el Blloque Norte; cada uno con su respectivo comandante. Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
15 dcadas a favor de la sociedad colombiana, es meritorio 32 . Posteriormente, el jurista Baltazar Garzn ratific su compromiso y se pronunci de manera vehemente exhortando a la humanidad a tomar en serio eventos como el dialogo de paz ya que un proceso como este nos incumbe a todos, porque las vctimas de los conflictos armados y la violencia son universales. Yo como cualquier otro me siento vctima y parte de este proceso 33 . Claramente, tal pronunciamiento compromete ms al pas con la comunidad internacional.
Al respecto, en el Sexto Foro de Competitividad de las Amricas realizado en la ciudad de Cali, el Secretario General de la Organizacin de Estados Americanos (OEA) Jos Miguel Insulza, expres, que las condiciones para buscar la paz ahora son mucho mejores en Colombia. A todo pas le conviene estar en paz y ojal ocurra pronto, ya que Colombia es una nacin que se desarrolla bien en lo econmico, a pesar del problema que tiene relacionado con el conflicto armado 34
Igualmente, la Unin Europea recibi con satisfaccin el inicio de las conversaciones de paz entre el Gobierno colombiano y las Farc en Oslo y Catherine Ashton, Jefa de la diplomacia de la Unin Europea, recibi con satisfaccin el inicio de las conversaciones que buscan poner fin a este enfrentamiento de dcadas que ha obstaculizado el desarrollo del pas y causado enormes sufrimientos al pueblo colombiano" 35 , haciendo nfasis en que "las FARC deben aprovechar este momento para asumir su responsabilidad y dar prueba de su sinceridad poniendo fin a los ataques y las violaciones del derecho internacional humanitario" 36 .
Repasando brevemente la historia, es importante mencionar la negociacin con el M-19, para tener un precedente notorio dentro del proceso de paz iniciado en Oslo y aplicar prospectiva a la solucin del conflicto. 37 Conforme a lo publicado en el Diario El espectador del 24 de octubre de 2012, La tarde del jueves 25 de enero de 1990, Carlos Pizarro y Antonio Navarro, los mximos jefes del M-19, estaban en Bogot, despus de permanecer varios meses en Santo Domingo (Cauca), firmando la declaracin conjunta de que ambos comandantes asuman su condicin de primeros beneficiarios de la Ley de Indulto. Perdn y olvido. Esa fue la consigna en el gobierno de Virgilio Barco para concluir un asunto pendiente: la desmovilizacin de los guerrilleros del M-19. La Ley 77 de 1989 autoriz el indulto de los alzados en armas y fue necesario el Decreto 206 del 22 de enero para facilitarles la incorporacin a la vida civil.
De acuerdo con lo anterior, vale la pena realizar un anlisis socio crtico con el fin de adentrarnos en el complejo camino, ques la base de este proceso, como es llegar a la verdad, justicia y reparacin y hacer el siguiente cuentionamiento: En qu forma se pueden judicializar, los denominados crmenes de sistema, producto de la violencia desarrollada por organizaciones de terror, quienes realizaron actos atroces de manera sistemtica?.
Segn Uprimny (2012), esto exigira que la investigacin judicial en Justicia y Paz no se hiciera con los criterios propios de la justicia ordinaria, que acta en forma reactiva frente a una noticia criminal. Era necesario introducir elementos estratgicos para poner en evidencia de manera relativamente rpida la estructura y el funcionamiento de esas organizaciones criminales. E igualmente, que de manera relativamente rpida, los mximos responsables del paramilitarismo fueran condenados. Pero eso en la prctica no ocurri y los fiscales tendieron poco a poco a aplicar a Justicia y Paz los enfoques y prcticas de la justicia ordinaria, con consecuencias muy negativas.
Es de destacar que un proceso de dilogos generalmente esta condenado al fracaso. Si se aborda el periodo exploratorio, se puede definir que posicin tiene el gobierno y que posicin asumen los grupos al margen de la ley y que estn dispuestos a ceder. La etapa de prenegociacin es
32 http://www.caracol.com.co/noticias/internacional/dialogos-de-paz-en-colombia-son- esperanzadores-exjuez-baltasar-garzon/20120904/nota/1755883.aspx 33 http://noticias.terra.com.co/nacional/baltasar-garzon-dinamitar-el-proceso-de-paz-es- repudiable,5ee15a4346699310VgnVCM5000009ccceb0aRCRD.html 34 http://www.elpais.com.co/elpais/temas/proceso-paz 35 Diario El Espectador, consulta del 2012.10.24 36 ibidem 37 Segn Human Rights Watch, la nica va que tiene el Estado es la de procesar, juzgar y condenar a cada uno de los responsables. Esto es imposible para cualquier pas en conflicto. Solo hay que ver las cifras de paramilitares condenados por Justicia y Paz, 11, de 2.000 procesados. A este paso, el propio Gobierno ha admitido que investigar todos los crmenes tomara unos 100 aos. Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
16 determinante para el trabajo de los futuros negociadores en las mesas de dilogo, quienes deben tener suficientes garantas y normas definidas. Como lo menciona Uprimy, en relacin con la existencia de precedentes de asesinato y de atentados, es una proeza aventurarse a entablar dilogos sin contar con las plenas garantas de seguridad. Mxime si se tiene en cuenta que la violencia en Colombia no es producto del surgimiento de la guerrilla y el paramilitarismo; el rizoma es profundo y data de las guerras civiles del siglo IX y XX, con el mea culpa del bipartidismo (conservadores y liberales) y la exclusin de cualquier movimiento poltico alternativo.
Es as como el flagelo de la guerrilla inicio a gestarse, ya que no existan opciones democrticas de oposicin, lo cual explica el surgimiento de los distintos grupos guerrilleros de los aos sesenta y setenta, entre ellos, las Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia (FARC) y el Ejrcito de Liberacin Nacional (ELN), ambos nacidos en 1964 y que en la actualidad cuentan con unos 10.000 y 3.000 efectivos, respectivamente. La violencia se agrav con la aparicin, a principios de los aos ochenta, de los grupos paramilitares, especialmente las Autodefensas Unidas de Colombia (AUC), para llevar a cabo la lucha contrainsurgente 38 , estos ltimos se desmovilizaron entre 2003 y 2006 y dentro del proceso de dejacin de armas en pro de dicha desmovilizcin, se estableci que los casos tendieron a estudiarse en forma aislada y se perdi la posibilidad de apreciaciones integrales acerca del paramilitarismo; como no era posible priorizar los casos de manera explcita, ocurri lo que tena que ocurrir (y lo que ocurre en la justicia ordinaria): una suerte de priorizacin opaca; los casos que avanzaron fueron los ms fciles, con el terrible resultado de que la primera sentencia de Justicia y Paz, despus de varios aos, fue la del Loro, que era un patrullero, mientras que no haba decisiones sobre los mximos jefes paramilitares (Uprimny, 2012).
Es necesario resaltar, que sobre quienes recae la sagrada labor de administrar justicia deben tener pleno conocimiento de los derechos humanos como lo precepta el artculo 93 de C.P. del 91, teniendo como fuente las opiniones consultivas de la Corte IDH, las sentencias de la corte IDH y el concepto de los diferentes tratadistas respetados en la materia, obedeciendo a la teora del hecho internacionalmente ilcito, toda vez que, la Corte IDH se ha pronunciado de manera reiterativa, en cuanto a que () la responsabilidad internacional del Estado puede generarse por actos u omisiones de cualquier poder u rgano de ste, independientemente de su jerarqua, que violen la Convencin Americana (Rey Cantor, 2008:104) el mundo jurdico se compone de realidades y valores, no solo de normas (Goldschmidt, 1973:9-10), como se observa en la mayora de los fallos en la rama judicial, en los cuales se le hace la venia al artculo 230 de la C.P.
Es deber de los jueces que van a administrar justicia en el periodo de justicia transicional atender a lo preceptuado en relacin con la Responsabilidad Internacional del Estado en materia de Derechos Humanos, dado que, en la experiencia latinoamericana se han dado ya situaciones traumticas de negacin o rechazo de la jurisdiccin supranacional, mediante la doctrina de la inejecutabilidad de sus resoluciones (Sags, 2003:220). Es pertinente adems, hacer mencin sobre el precedente del sistema interamericano, ya que, el cumplimiento por parte de agentes o funcionarios del Estado de una ley violatoria de la Convencin ADH, produce responsabilidad internacional del Estado, y es un principio bsico del derecho de la responsabilidad internacional del Estado, recogido en el Derecho internacional de los Derechos Humanos. 39
Por su parte, tratndose de la ley de vctimas y Restitucin de Tierras, ya en camino de iniciar una efectiva reparacin a las vctimas, la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura, desde 10 de enero de 2012 manifest a los diferentes medios de comunicacin, que ya estn las listas de magistrados elegibles y sern los Tribunales los que procedan a la eleccin, de quienes van a administrar justicia en el tema agrario, relacionado con restitucin de tierras. Los nuevos funcionarios iniciaron labores en el mes de febrero del ao 2012. A la fecha ya se cuenta con un numero considerable jueces Agrarios, pero no suficientes, quienes resolvern casos de tierras en Ccuta, Cali, Medelln, Bogot y Cartagena, entre otros. Estos sern los primeros jueces civiles del circuito que empezaran a trabajar para dirimir los procesos de restitucin de tierras por disposicin de la ley de vctimas que entr en vigencia el 1 de enero de 2012. Otros 17 jueces debern ser implementados en el transcurso del 2012 al igual que 15 magistrados. En total, para
38 Fisas, Vicen. Anuario, Procesos de Paz 2012. EPC, Escola de Cultura de Pau. Editorial Icaria. Barcelona- Espaa, pag. 72-77 39 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Almonacid Arellano contra Chile, Sentencia de Fondo y Reparaciones del 26 de septiembre de 2006 Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
17 2014, sern 143 jueces y 60 magistrados. Para el 2012 especficamente, la Unidad Administrativa Especial de Gestin de Restitucin de tierras despojadas tiene como objetivo la recepcin de 13.760 reclamaciones, y segn sealo el Ministerio de Agricultura se espera que los jueces Agrarios fallen al menos 2.100 casos, la pregunta es: se cumpli con la meta en el 2012?. La meta para el cuatrienio, del gobierno actual es de 160 mil solicitudes atendidas. Esta cifra deber llegar a 360 mil en 10 aos. La unidad administrativa ser la encargada de organizar y mantener un registro de todos los predios presuntamente despojados, recibir las solicitudes de restitucin y someter los casos, en representacin de las vctimas, ante los nuevos jueces agrarios 40 .
Dentro del proceso de Justicia Transicional, la cual tiene una duracin de diez aos, se irn nombrando jueces de acuerdo con las necesidades existentes en el tema, pero para dar inicio al tema de restitucin de tierras, que es una de las formas de reparar integralmente, se nombraran en principio cinco jueces. El trabajo realizado por estos jueces debe ir de la mano con el Ministerio de Agricultura, oficina de tierras, y su principal funcin ser la de dirimir conflictos en materia de de tierras, entre otras: la situacin jurdica en que se encuentran los poseedores, la temtica de los desplazados y sus diferentes manifestaciones, como tambin las disputas entre propietarios y temas de cabida y alinderamiento.
Respecto a la jurisdiccin agraria dentro del contexto internacional, se debe pensar en una jurisdiccin que acoja la supremaca de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos, teniendo como base una interpretacin de manera armnica entre la jurisdiccin domestica, en relacin con la supranacional. La Corte es as mismo competente para decidir si cualquier norma de derecho interno o internacional aplicada por un Estado, en tiempo de paz o de conflicto armado, es compatible o no con la Convencin Americana de DH. (Rey Cantor, 2008:100)
Es palmaria la relacin que existe y debe existir entre el Estado, el Juez y la responsabilidad internacional de Estado por un hecho internacionalmente ilcito, sea este a titulo de accin u omisin, mxime en un periodo de justicia transicional, donde el Juez debe aplicar la norma a la luz de la teora del hecho internacionalmente ilcito y desarrollar su aptitud para reglar adecuadamente las relaciones jurdicas en los planos tanto interestatal como intraestatal, bajo los tratados de proteccin respectivos (Canado Trindade, 2007:282). En ese sentido, existe un pronunciamiento contra Colombia, teniendo como soporte el artculo 1 de la Convencin ADH, el cual impone un deber general a los Estados Partes y que abarca el conjunto de derechos protegidos. Su violacin continuada puede acarrear violaciones adicionales de la Convencin, que se suman a las violaciones originales. 41
En materia de Justicia y Paz, la esperanza fue que el proyecto aprobado generara regulaciones positivas que permitieran, a partir de criterios de priorizacin, mayor justicia, reparacin judicial de las vctimas y esclarecimiento de aspectos relacionados con los paramilitares. Por lo tanto, hay que esperar que la ley sea sancionada para que el ejecutivo haga las correcciones de rigor, mientras que en cuanto a la Justicia Transicional, los instrumentos penales deben recurrir a criterios especializados, distintos de aquellos que regulan los procesos penales ordinarios, que enfrentan en forma reactiva crmenes ordinarios y aislados, pues se trata de judicializar, no delitos aislados, sino de crmenes de sistema, esto es, la violencia desplegada por aparatos de terror, que cometieron sus atrocidades no al azar sino en forma sistemtica (Uprimny, 2012).
Para finalizar, se torna relevante hacer una sntesis de los avances en el proceso de paz, en el cual el Gobierno enuncia la voluntad de llegar a un acuerdo definitivo, con el argumento, que la mejor manera de humanizar el conflicto es terminarlo, mientras que las FARC, su prospectiva es transformarse en una fuerza poltica, de modo que la solucin jurdica a la que se llegue ser necesariamente examinada y discutida en el marco de la justicia transicional. 42 Tambin es necesario resaltar el papel que jug Hugo Chvez en relacin con las aproximaciones del Gobierno y el ELN, y la posicin de Juan Manuel Santos en cuanto al acercamiento con un grupo armado,
40 www.ramajudicial.gov.co 41 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Mapiripn contra Colombia. Sentencia de Fondo y Reparaciones, del 15 de septiembre de 2005, Serie C No 134 42 Diario El Tiempo, Marisol Gmez Giraldo, enviada especial de EL TIEMPO. Oslo (Noruega). 18 de octubre de 2012 Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
18 tiene que estar regido por principios de discrecin, seriedad, realismo y eficacia. 43 . Al respecto, se destaca el papel del Programa de Desarrollo de las Naciones Unidas (PNUD) y la Universidad Nacional, quienes proponen frenar la concentracin de la tierra y la expansin de la frontera agrcola 44 . Se destaca el compromiso que tiene el Gobierno Santos con el proceso de paz, el cual debe ser fortalecido por la comunidad internacional para que los autores de las mesas de dialogo tengan la firme intencin de suscribir un acuerdo de paz para acabar con el conflicto que ha permeado al Estado Colombiano a lo largo de dos siglos. Para ello es perentoorio fortalecer la justicia y asegurar que delitos como los falsos positivos o la adjudicacion de baldos no queden en la impunidad.
CONCLUSIONES
Las estrategias para la gestin de los conflictos se deben enfocar a transformar y gestionar los problemas a partir de las potencialidades identificadas en los territorios, equilibrar la oferta y la demanda de las cargas y los beneficios que ofrece el sistema de soporte territorial y satisfacer, de manera diferencial, los intereses de los grupos de actores del desarrollo territorial que se encuentran en conflicto de poder por el uso del territorio.
La realidad jurdica muestra un contexto internacional de los derechos humanos incorporado constitucionalmente al ordenamiento jurdico interno del pas ( art 93, Constitucin Poltica de1991), una obsolescencia de las antigua formas de reparar y una necesidad real de abordar la reparacin integral (en contra de la renuencia a afrontarla que en ocasiones muestra la academia, la administracin de justicia y los abogados en el litigio, entre otros), so pena de responsabilidades internacionales y sanciones onerosas para el Estado colombiano,
De conformidad con la Ley 160 de 1994, los rganos que administran justicia en Colombia deben atender de manera pronta y oportuna lo relacionado con la adjudicacin de baldios para que no se sigan concentrando las propiedades en pocas familias o personas juridicas y se constituyan grandes latifundios con predios del Estado, adjudicados a personas inescrupulosas.
De conformidad con el articulo 93 y 4 de la Constitucin Politica, se debe realizar control de constitucionalidad y de convencionalidad, para reparar integralmente a las vctimas, dentro de la jurisdiccin domstica, e impedir que se active la competencia de la jurisdiccin subsidiaria interamericana y evitar ser condenados una vez ms en la jurisdiccin supranacional.
Coherente con esta visin, el Estado colombiano debe asumir la reparacin integral como un propsito de accin poltica que debe incluir campaas educativas y formativas en el conjunto de los funcionarios pblicos y una reforma a la justicia acorde con estos propsitos. Lo anterior exige la definicin de polticas pblicas para el conjunto de las ramas del poder y de su inclusin en el plan de desarrollo nacional y en el Plan Nacional de Inversiones como ley supra-orgnica del pas (CP, art 341, 1991).
La reparacin integral puede convertirse en una lnea de conducta transversal para el conjunto de las ramas del poder pblico en tanto existe una estructura estatal y una descripcin de funciones que posibilitan, con voluntad poltica de las autoridades responsables, el desarrollo de un accionar poltico que garantice la reparacin integral ajustada a los estndares internacionales.
Dentro del periodo de justicia transicional, se debe optar por un manejo focalizado de polticas pblicas basado en el anlisis de problemas potenciales que conlleven a procesos serios de planeacin y desarrollo territorial, que respondan a los complejos procesos sistmicos de interrelaciones, en diferentes niveles. En relacin con el estudio de dicho proceso, se debe tener en cuenta las mltiples variables que inciden, positiva o negativamente en los ciclos respecto a su generacin, evolucin y gestin. De conformidad con las variables decisivas, se debe destacar, de manera integral, en qu forma se emprenden los procesos y la accin convenida de los diferentes actores, ya sean estos, actores polticos o tcnicos, entre otros.
43 Diario el Tiempo, redaccin poltica, 14 de noviembre de 2012 44 Diario El Tiempo, 14 de diciembre de 2012 Ph.D. Jemay Mosquera Tllez Doctor en Arquitectura
19 Finalmente, ad portas de darse inicio a un acuerdo serio entre Gobierno y las FARC en Cuba, sobre el tema de la tierra en Colombia, se concluye que sin una reforma agraria integral ser imposible ganarle espacio al conflicto armado que lleva casi dos siglos azotando al pas.
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