Fallo 3

Poder Judicial de la Nacin
En Buenos Aires a los trece del mes de mayo .de dos mil catorce, reunidos los
Seores Jueces de Cmara en la Sala de Acuerdos fueron trados para conocer los
autos SIGNOROTTO DIANA MILCAH IVONE Y OTROS, C/ PLAZA
SAN MARTIN SA, S/ ORDINARIO (Expediente N 97.275, del Juzgado
Comercial N 1, Secretara N 2 y N 47.356/2010 del Registro de sta Cmara)
en los que al practicarse la desinsaculacin que ordena el artculo 268 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin, result que la votacin deba tener lugar
en el siguiente orden: Doctores Barreiro, Tevez y Ojea Quintana.
Estudiados los autos la Cmara plantea la siguiente cuestin a resolver:
Es arreglada a derecho la sentencia apelada de fs. 404/409?
El Seor Juez de Cmara doctor Barreiro dice:
I. Los antecedentes.
[a] Guillermo Halliday y Diana Milcah Ivone Signorotto, ambos por
derecho propio y en representacin de su hija menor, Francis Ann Halliday y, el
Sr. John Douglas Halliday, por medio de apoderado, promovieron demanda
contra Plaza San Martn Tower SA por cobro de $ 144.792,60, con ms los
intereses y las costas.
Relataron que en el mes de julio de 2010, el matrimonio y su hija
menor viajaron a Cuba para vacacionar.
Explicaron que regresaron a nuestro pas a ltima hora del 25.7.2010 y
que arribaron a las dependencias del hotel demandado la madrugada del da 26.
Recordaron que en el aeropuerto internacional de Ezeiza se reunieron con su hijo
John Douglas Halliday quien cursaba sus estudios universitarios en esta ciudad-
y que el plan de la familia era hospedarse dos das en el hotel para luego regresar
a la ciudad de Trelew.
Adujeron que el 27.7.2010 cerca de las 21.00hs., abandonaron las
instalaciones del Plaza para dirigirse a cenar.
Sostuvieron que debieron guardar las cosas de valor dentro de una
valija que tena cerradura de seguridad con clave numrica pues, pese a los
insistentes pedidos que cursaron ante la conserjera, nunca les entregaron las
llaves de la caja de seguridad que se encontraba en la habitacin.
Sealaron que al regresar de la cena cerca de las 23.00 hs.-
advirtieron que la puerta del departamento haba sido violada, al igual que la
cerradura de la valija de la cual le sustrajeron gran cantidad de pertenencias.
Dieron cuenta de la falta de respuesta a lo ocurrido por parte de la
gerencia del hotel y del proceder de las autoridades policiales a quienes debieron
convocar frente al ilcito del que fueron vctimas.
Refirieron a los resultados que arroj la pericial policial que fue
practicada con relacin a la valija.
Pusieron de relieve, de seguido, la falta de cmaras de seguridad en el
hotel y el escaso personal que all prestaba servicios la noche del infortunio.
Cuantificaron los rubros indemnizatorios pretendidos del modo
siguiente: (i) dao material $ 62.900, (ii) dao moral $ 80.000 a razn de $
20.000 por cada miembro de la familia- y, (iii) restitucin de lo abonado por
resolucin del contrato $ 1.892,60.
Ofrecieron prueba de sus dichos.
[b] Plaza San Martn SA, por medio de apoderado, contest la accin
incoada en su contra con la presentacin de fs. 132/140.
Por imperativo procesal, negaron todos y cada uno de los hechos
expuestos en el escrito inaugural.
Contrariamente a lo sostenido por los actores afirmaron que: (i) tanto
la puerta de ingreso a la habitacin, cuanto la valija no presentaban signos de
haber sido violentadas, (ii) los actores nunca requirieron las llaves de la caja de
seguridad, lo cual evidencia su obrar negligente; mxime teniendo en cuenta que
afirmaron poseer pertenencia de valor, (iii) el matrimonio no denunci los
supuestos efectos de valor al ingresar al hotel y que resulta de aplicacin la norma
contenida en el cciv: 2235 y, (iv) no existe prueba de que los accionantes
ingresaran al hotel con los objetos denunciados.
Impugnaron la liquidacin practicada por sus contrarios y ofrecieron
prueba.
II. La sentencia apelada.
En el decisorio de fs. 404/409 el Sr. Juez a quo rechaz la demanda
promovida por Guillermo Halliday y Diana Milcah Ivone Signorotto, por derecho
propio, y en representacin de su hija menor Francis Ann Halliday y, por el Sr.
John Douglas Halliday contra Plaza San Martn SA, con costas.
Para resolver en el sentido apuntado, luego de tener por cierto que las
partes se hallaron vinculadas a travs de un contrato de hospedaje y que el robo
denunciado por los actores haba acontecido dentro del hotel, el magistrado de
grado se expidi con carcter liminar- respecto de los requisitos que establece el
cciv: 1118, para tener por configurada la responsabilidad de los dueos de hoteles
por los daos que sufrieran los efectos de los clientes.
Luego, tras recordar la carga que el cciv: 2235 impone al viajero
concluy, ponderando los dichos de varios dependientes de la accionada y sin
desconocer que los mismos deben meritarse con estrictez-, que corresponda
eximir de responsabilidad al demandado pues: (i) haba cumplido con las medidas
de seguridad necesarias, (ii) el hotel contaba con cajas de seguridad que fueron
puestas a disposicin de los actores en forma gratuita y, (iii) los actores omitieron
denunciar que llevaban consigo objetos de gran valor.
III. El recurso.
La parte actora apel la sentencia en fs. 412. Concedido libremente el
recurso en el provedo de fs. 413, el escrito de expresin de agravios fue glosado
en fs. 420/429 y su responde en fs. 437/441.
La Defensora Pblica de Menores e Incapaces apel en fs. 415 vta.
Sostuvo su recurso con la presentacin de fs. 434, en uso de las facultades que le
confiere el cciv: 59 y la ley 24946: 55, en representacin de la menor Francis Ann
Halliday. La demandada plasm su rplica en fs. 442.
[a] Cuestionan los actores transcripto aqu en prieta sntesis- los
aspectos siguientes: (i) que el juez considerara que la requerida cumpli con las
medidas de seguridad que eran menester, (ii) que la solucin del caso se basara en
los testimonios de los dependientes de la demandada sin ponderar la versin que
brind la actora; esto es: que les fueron negadas las llaves de la caja de seguridad
de la habitacin, (iii) que el magistrado no tuviera en cuenta la publicidad del
hotel y soslayara la aplicacin de las normas que contiene la ley 24.240; (iv) que
el sentenciante refiera a la omisin de denunciar los efectos de valor pero no
especificara qu bienes entran en esa categora. Parecera, entonces, que todas las
cosas sustradas quedan incluidas dentro de los objetos que los viajeros
regularmente no llevan consigo, (v) que no fuera ponderado que el personal de
seguridad era escaso y que no estaba presente al momento del robo. Tampoco que
esos agentes no dieran aviso a la empresa Prosegur, ni que no haba cmaras de
seguridad en los pasillos, sino slo en la entrada y que stas no grababan, (vi)
que no fuera meritado que qued probado el robo en el hotel y la violacin de la
valija, (vii) que se soslayara todo cuanto se acredit respecto de la propiedad y
uso de las joyas por parte de la Sra. Signorotto durante su estada en Cuba, la
adquisicin de objetos en el Free Shop y el valor de todos los bienes sustrados y,
(viii) que se omitiera toda consideracin respecto del dao moral padecido y el
incumplimiento contractual en que incurri su contraria que habilita el reclamo
en concepto de restitucin de las sumas abonadas por el alojamiento ($ 1.892,60,
con ms los intereses).
[b] La Defensora Pblica de Menores e Incapaces adhiri a los
agravios expresados por la parte actora en fs. 420/429. Solicit se revoque el
decisorio recurrido y se haga lugar a la demanda entablada.
IV. La solucin.
a) Debo aclarar, en primer trmino, que no atender las quejas
siguiendo estrictamente el orden en que han sido plasmadas. Es que entiendo til
-para facilitar la comprensin de lo acontecido y en definitiva para dar solucin al
entuerto-, reconstruir el episodio del robo perpetrado en las instalaciones del
hotel demandado, hecho en s propio sobre cuyo acontecimiento no ha mediado
controversia y como bien seal el a quo-, qued acreditado en la causa.
b.1) Con carcter liminar, interesa recordar que el contrato de
hospedaje constituye una figura compleja que involucra al menos dos figuras
contractuales: la locacin de cosas y la locacin o prestacin de servicios.
Sobre esta modalidad contractual se ha dicho que es el acuerdo de
voluntades que se celebra entre el empresario hotelero que, actuando
profesionalmente en esa calidad, presta habitualmente y de manera organizada a
otro, denominado husped o viajero que paga el precio, el servicio de uso de
habitacin y dems servicios complementarios (ropa de cama, radio, televisor,
luz, telfono, etc.), incluido la utilizacin de lugares y comodidades comunes, con
o sin prestacin de servicio de comidas (Argeri, Ral A, Contrato de hospedaje,
LL 985-D-928).
En ese sentido se ha pronunciado la jurisprudencia al establecer que
el contrato de pensin u hospedaje no constituye una simple modalidad de la
locacin porque lo principal no es el mbito habitable sino los servicios que
presta el hotelero o posadero, siendo imposible desdoblarlo en un contrato
principal por el uso del espacio y otro accesorio por los servicios adicionales
(Cm. II de Pz de Crdoba, 23.5.77, Agero de Olaiz, Perla c/ Urquiza Ramn
D. y otros; en Comercio y Justicia, XXVIII-J-159).
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional,
Sala I, ha definido al contrato como un figura contractual sui generis que si bien
participa de ciertas caractersticas de la locacin de cosas y de servicios, entraa
un contrato innominado por el cual una persona se obliga a prestar a otra
determinados servicios a cambio de una suma de dinero, pero sin transmitir al
husped la tenencia de la habitacin, que se reserva el hotelero en su totalidad,
dando simplemente alojamiento y prestar determinados servicios a otra, a cambio
de una suma de dinero estipulado, exigible peridicamente (23.10.1991,
Espinosa, Luis A. y otro).
Por su parte, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala M,
al fallar el 11.03.2002, en la causa caratulada Fernndez, Fabio D., c/ Federacin
Argentina Sindical del Petrleo y Gas Privado, al referirse a la figura en cuestin
sostuvo que es aqul acuerdo de voluntades que se celebra entre
empresario-hotelero que, actuando profesionalmente en esa cualidad, presta
habitualmente y de manera organizada a otro, denominado husped o viajero que
paga un precio, el servicio de uso de habitacin y dems servicios
complementarios incluido la utilizacin de lugares y comodidades comunes, con
o sin prestacin del servicios de comidas.
Finalmente, no debe perderse de vista que como la hotelera constituye
adems un servicio (en los trminos del art. 1 de la ley 24.240), el contrato
tambin puede ser calificado como de consumo, encontrndose el husped
amparado por dicha legislacin. Sobre este aspecto, adelanto, me explayar ms
adelante.
(b.2) En cuanto a la responsabilidad de los dueos de hoteles y casas
pblicas de hospedaje, parecera que Vlez consagr para stos un doble rgimen.
La primer norma que al respecto trae el Cdigo Civil, se inserta en el Ttulo 9
De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos-, de la
Seccin Segunda, del Libro Segundo.
Vase que el art. 1118 reza: Los dueos de hoteles, casas pblicas de
hospedaje y de establecimientos pblicos de todo gnero, son responsables del
dao causado por sus agentes o empleados en los efectos de los que habiten en
ellas, o cuando tales efectos desapareciesen, aunque prueben que les ha sido
imposible impedir el dao.
Ms adelante, el art. 1120 dispone: las obligaciones de los posaderos
respecto a los efectos introducidos en la posada por transentes o viajeros, son
regidas por las disposiciones relativas al depsito necesario.
Ciertamente, con dicho artculo, el rgimen de regulacin se traslada a
la Seccin Tercera del Libro Segundo titulada De las obligaciones que nacen de
los contratos. Luego, la figura del depsito se ubica en el Ttulo 15 que contiene
6 captulos y en ste ltimo a lo largo de trece artculos- el codificador da
tratamiento al depsito necesario.
Pues bien, el art. 2227 establece: Ser depsito necesario, el que fuere
ocasionado por incendio, ruina, saqueo, naufragio, incursin de enemigos, o por
acontecimientos de fuerza mayor, que sometan a las personas a una imperiosa
necesidad; y el de los efectos introducidos en las posadas por los viajeros.
Aclaro que no es menester ahondar, en el caso, respecto de las crticas que se
alzaron referidas a las bien distintas situaciones que resultan asimiladas en la
norma.
A su turno, el art. 2229 dispone que el contrato se perfecciona por la
introduccin en la posada de los efectos de los viajeros aunque no se hayan
entregado expresamente y aun cuando el pasajero conserve la llave de la
habitacin en donde se hallen los efectos.
En rigor el rgimen de responsabilidad del hotelero puede ser
aprehendido en base a lo dispuesto por los arts. 2230 y 2235 a 2237. En virtud del
primero, el posadero y todos aquellos cuya profesin consiste en dar alojamiento
a los viajeros, responden de todo dao o prdida que sufran los efectos de toda
clase introducidos en las posadas, sea por culpa de sus dependientes o de las
personas que se alojan en la casa; pero no responden por los daos o hurtos de los
familiares o visitantes de los viajeros.
La siguiente norma (art. 2235) dispone: El viajero que trajese consigo
efectos de gran valor, de los que regularmente no llevan consigo los viajeros,
debe hacerlo saber al posadero y an mostrrselo si ste lo exige, y de no hacerlo
as, el posadero no es responsable de su prdida.
El art. 2236 reza: El posadero no es responsable cuando el dao o la
prdida provenga de fuerza mayor o de culpa grave del viajero.
Finalmente, el art. 2237 dice: No es fuerza mayor la introduccin de
ladrones en las posadas si no lo hiciese con armas, o por escalamiento que no
pudiese resistir el posadero.
Como principio general entonces-, el hotelero responder de todo
dao o prdidas que sufran los efectos de los pasajeros, encontrndose agravada
su responsabilidad por comprender no solo el hecho propio, sino el de sus
dependientes e incluso terceros por los cuales, en general, no se debe responder.
Ergo, teniendo en cuenta el rgimen planteado, la responsabilidad del
hotelero que es objetiva y agravada- se extiende a todo dao o prdida que
sufran los efectos de los viajeros y responder salvo: 1) que el dao o hurto
provenga de familiares o visitantes de los viajeros, 2) que tratndose de un bien
de gran valor el pasajero no haya comunicado su existencia o requerida su
exhibicin por el hotelero la misma haya sido negada, 3) fuerza mayor o culpa del
viajero, 4) que la introduccin de los ladrones se haya efectuado con armas o
mediante un escala miento que no se pudo resistir.
(b.3) Paralelamente, y como indiqu ms arriba, las partes se hallaron
vinculadas por una relacin de consumo con las caractersticas que describe el art.
3 de la ley 24.240 (segn la modificacin introducida por la ley 26.361).
En efecto, los actores adquirieron o utilizaron los servicios prestados
por su adversaria en forma onerosa como destinatarios finales, en beneficio
propio y de su grupo familiar (art. 1 LDC). La defendida, persona jurdica de
naturaleza privada, desarroll de manera profesional, actividades de
comercializacin de servicios, destinados a consumidores o usuarios y, por
consiguiente, como proveedor estaba obligada al cumplimiento de la ley que
protege los derechos de consumidores y usuarios (art. 2 de ese mismo cuerpo
legal; esta Sala, Onorato, Viviana Antonia y otro, c/ Llao Llao Resort SA, s/
ordinario, del 3.4.2012).
Ergo, la aplicacin de la normativa consumeril, no puede ser soslayada
en el caso presente. Ello as porque, no slo fue expresamente solicitado en el
escrito de inicio, sino adems por tratarse de normas imperativas (cfr. Rouilln,
A., Cdigo de comercio, comentado y anotado, T. V, p. 1246, Buenos Aires, La
Ley; CNCom, Sala D, Del Castro Christian c/ General Motors de Argentina S.A.
s/ ordinario, 09.11.2009; esta Sala, 15.02.2011, Banco de San Juan SA c/ Macri
Stella Maris y otros, s/ ordinario).
Pues bien, dentro de aqul esquema normativo como es sabido, las
cosas y servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados
en condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la
salud o integridad fsica de los consumidores o usuarios (art. 5 LDC).
Ciertamente y de manera genrica la violacin del deber de seguridad conlleva
la obligacin indemnizatoria en cabeza del proveedor de bienes o servicios
(CNCom, Sala C, 04.10.05, Unin de Usuarios y Consumidores c/ Banco de la
Provincia de Buenos Aires s/ sumarsimo). Ese deber aparece incluido en la
nocin del art. 1198 del Cdigo Civil y tambin en la disposicin del art. 37
LDC. Y, adems, consagrado en los arts. 4 a 6 LDC bien que en orden a la
proteccin de la salud y la vida de consumidores y usuarios, en consonancia con
lo que prescribe el art. 42 de la Constitucin Nacional, garanta que reglamenta.
Sobre esta obligacin/deber de seguridad esta Sala se ha expedido al
sentenciar en las causas: Orzenchowicz Mario Jaime, c/ Estancia La Mora; s/
sumario del 4.8.2011 y Onorato, Viviana Antonia y otro, c/ Llao Llao Resort
SA, s/ ordinario, del 3.4.2012 en el sentido de que durante el desarrollo de la
prestacin, el deudor garantiza que ningn dao recaer sobre las personas o
eventualmente los bienes del cocontratante. La obligacin de seguridad importa
as una clusula implcita de indemnidad, nsita en toda relacin contractual que
integra la prestacin principal, aun cuando las partes no lo hubieran previsto
expresamente. Y ello tiene adecuado fundamento en el principio de buena fe
contenido en el artculo 1198 del Cdigo Civil (conf. voto del Dr. Ojea Quintana
en la causa Orzenchowicz citada ms arriba).
Adems, los arts. 5 y 40 LDC, consagran la vigencia de la obligacin
de seguridad, aunque la relacin de consumo no tenga fuente contractual, en tanto
interrelacionados concretan las exigencias de seguridad impuestas por el art. 42
de la Constitucin Nacional en el mbito de las relaciones de consumo (conf.
Carlos A. Hernndez y Sandra A. Frustragli, Las exigencias de seguridad en las
relaciones de consumo, en Obligacin de Seguridad, obra dirigida por Roberto
A. Vzquez Ferreyra, p. 26, Ed. La Ley, septiembre de 2005).
Se trata, como ha sido dicho, de la introduccin legislativa expresa del
deber de seguridad (en tal sentido, Vzquez Ferreira, Roberto, La obligacin de
seguridad, La Ley, Suplemento especial, Obligacin de Seguridad, p. 3 y ss,
Bs. As., 2005; Gregorini Clusellas, Eduardo, La obligacin de seguridad en la
relacin de consumo y su base constitucional, LL LTGR on line).
En este sentido, el contenido de la obligacin de seguridad en el marco
de las relaciones de consumo, supone a manera de principio incorporar al
mercado productos seguros conforme a las exigencias normativas y a las
expectativas legtimas del consumidor (conf., Hernndez, Carlos, Las exigencias
de seguridad en las relacin de consumo, La Ley, Suplemento especial,
Obligacin de Seguridad, p. 21 y ss, Bs. As., 2005).
Pero adems, la ley 24.240 establece una serie de obligaciones a cargo
de los proveedores, las cuales deben ser cumplidas por los establecimientos
hoteleros, entre las que cabe resaltar el deber de informar adecuadamente a los
huspedes respecto de todas las caractersticas de los servicios ofrecidos, la de
cumplir acabadamente las condiciones publicitadas y/o pactadas (art. 19), no
diferenciar precio y/o calidades entre usuarios nacionales y extranjeros y
prohibicin de clusulas abusivas (art. 37) (Barreiro, Karina M., El Rgimen de
Defensa del Consumidor en la actividad turstica, pg. 66 y ss, Ediciones Ladevi,
Buenos Aires, 2008).
(c) Delineados los principales aspectos que hacen al rgimen de
responsabilidad del hotelero, analizar de seguido las circunstancias en que se
produjo el robo.
(i) Conforme surge de la Investigacin Fiscal: I-18-20986/2010
aclaro que transcribir en forma parcial cuanto resulte de utilidad para
esclarecer los hechos-, el 28.7.2010, el Ayudante Rodrigo Miranda, quien a las
0.55hs, se encontraba recorriendo el radio jurisdiccional a cargo del mvil 115,
explic que: (i) fue desplazado por la Divisin COMANDO
RADIOELECTRICO a Suipacha 1092, Habitacin 904, Hotel Plaza San Martn
Suites por DAMNIFICADO DE ILICITO; (ii) arribado al lugar entrevist a la
denunciante, SIGNOROTTO DIANA, quien le manifest que horas 21.30 con
el objeto de dirigirse a cenar, se retir de la de la habitacin 904 del hotel en
cuestinregresando a las 23.30 hsobservando la puerta de ingreso a la misma
violentada, motivo por el cual procedi a revisar el interior de la misma
observando el faltante de, (iii) atento a ello se procedi a tomar vistas
fotogrficas del lugar y al secuestro de la valija que haba sido violentada, (iv) se
tom contacto con el gerente del hotel, BENITEZ JORGE, quien al ser
consultado sobre la existencia de cmaras de vigilancia respondi que posea dos
en el Hall de atencin al pblico, las cuales no efectan grabacin alguna y, (v)
finalmente dej debidamente citada a la damnificada, quien se comprometi a
hacerse presente en el local de esta dependencia (v. copia en fs. 29).
De esos actuados tambin se desprende que el mismo da, a las
1.25hs., el ayudante Miranda procedi a secuestrar una valija de color azul con
ruedas para el traslado con candado de seguridad violentado (v. fs. 31).
El cerrajero LEON VIRGILIO BASUALDO, quien fue requerido para
desempearse como perito Ad-hoc, tras examinar la valija marca Samsonite de
plstico rgido indic que el cierre de cdigo numrico, se encuentra violentado
(v. fs. 34 y vta.). Agrego que las copias de las fotografas de la valija en cuestin
fueron incorporadas en fs. 199.
Por su parte, la Sra. Signorotto se aperson en la Comisara Nro. 15 el
28.07.2010, a las 13.27 hs. y declar que: el da de ayer siendo las 21.00 hs.
aproximadamente dejaron la habitacina los efectos de ir a cenar quedando la
misma cerrada con llave y las mismas quedaron en la recepcin del hotelA su
regreso horas 23.00, observ que la puerta de la habitacin se hallaba violentada
a la altura de la cerradura como barreteadaIngresaron a la habitacin y
comprob quehaban roto las cerraduras con clave de una valija negra marca
SamsoniteAl cabo de dos horas y por la no concurrencia de algn
responsable es que llam al 911 y a la postre concurri personal policial que
realizaron averiguaciones en el lugar tomando fotografas de la puerta
comprobando que haba sido violentada (v. fs. 35).
Finalmente, el subinspector Julin Augusto Gotuzzo, quien se
constituy por orden del Juez interventor en el Hotel Plaza San Martn explic
que: (i) se entrevist con la gerente del hotel quien le hizo saber que en los
pasillos no poseen cmaras de seguridad, (ii) le fue indicado que el da de los
hechos prestaban servicios un recepcionista Gualtieri- y un maletero Heymann
Raggio- y, (iii) al momento de la inspeccin la puerta de acceso de la habitacin
nro. 904, de madera, se encontraba reparada. Todo ello, recurdese, aconteci el
2.8.2010 (v. fs. 38).
(ii) El hotel demandado publicita a travs de su pgina de Internet
entre otros- los servicios siguientes: caja de seguridad individual, seguridad 24
horas, emergencias mdicas, servicio de cuartos, etc. Sobre la autenticidad del
folleto acompaado a la causa, no ha existido controversia alguna (v. copia en fs.
112). Se trata de un hotel de cuatro estrellas segn afirm la actora en el e-mail
que acompa su contraria en fs. 106/107), que cuenta con 13 pisos y 59
departamentos conforme indic la jefa de personal Montoya-.
(iii) La mencionada Sra. Beatriz Graciela Montoya, quien se
desempeaba como jefa de personal del demandado declar en la audiencia cuya
acta obra glosada en fs. 268/271 -transcripto aqu en prieta sntesis y en cuanto
interesa referir-: (a) que el da en que supuestamente ocurri el hecho no ingres
ni sali nadie extrao al hotel, (b) el personal que estaba en ese momento no
escuch ruidos raros, (c) que la persona de seguridad no era empleada del hotel
sino de la empresa Gold Net, (d) que esa persona se queda en la puerta
controlando el ingreso y la salida de la gente y durante el momento de los hechos
los tres estuvieron en la recepcin, (e) la seguridad estaba a cargo de la persona
antes referida. Adems cuentan con el servicio de Prosegur que ante un hecho
grave se pulsa un timbre (que est ubicado prximo al recepcionista) y tienen la
polica y a la gente de Prosegur en la puerta.
(iv) A su turno, el gerente del hotel -Sr. Jorge Oscar Benitez- dijo en la
audiencia del 17.2.2012 (v. fs. 272/ 275): llega al hotel aproximadamente
luego de las doce de la noche, le contaron que lo haban querido ubicar porque
haban faltado cosas de una habitacin, el dicente les ofreci mudarse de
habitacin lo hicieron y el dicente ingres a la habitacin con ellos para mirar,
haba valijas y elementos como cualquier habitacin, ninguna valija estaba rota o
presentaba signos de violencia, la puerta de la habitacin estaba abierta,
presentaba signos de violencia.
Interrogado acerca de el horario que cumpla la persona de seguridad
dijo: desde las 23.00, no recuerdo si desde las 22.00 o 23.00 hasta las 7.00.
(c) Las probanzas arriba reseadas permiten concluir a diferencia de
lo sostenido por el Juez de grado-, que las medidas de seguridad implementadas
por el demandado, adems de ser escasas dicho esto atendiendo a las
caractersticas edilicias del hotel- no resultaron eficientes.
Paso de seguido a fundar mi posicin.
(i) No parece plausible que una nica persona afectada a las tareas de
vigilancia/seguridad apostada en la puerta de ingreso, al menos una hora despus
de que los actores dejaran la habitacin (a tenor del relato que brind el gerente,
reseado ms arriba), pudiera percibir e impedir la intromisin de extraas
personas en la habitacin 904;
(ii) La falta de cmaras de seguridad en los pasillos y el hecho de que
las nicas existentes en el hall de ingreso no grabaran, llevan a concluir en la
insignificante utilidad que reportan pues, nada se puede prevenir y mucho menos
esclarecer con las mismas;
(iii) No soslayo que hay versiones encontradas en punto al estado de la
puerta de ingreso de la habitacin (recurdase que ninguno de los empleados que
declararon en la causa dijo que presentara signos de violencia), empero es
menester cotejarlas con el resto de las pruebas colectadas en el expediente.
En primer lugar, la Sra. Signorotto afirm que haba sido forzada con
una barreta. Luego, el gerente del hotel se pronunci en similar sentido y sostuvo
que los actores mudaron de habitacin. Finalmente, a escasos das de producirse
el hecho daoso, el subinspector Gotuzzo constat que la puerta de acceso de
madera se encontraba reparada.
Ciertamente aprecio veraz la versin expuesta en el escrito inaugural;
esto es: A las 23 horas aproximadamente, regresaron al hotel y al llegar al
apartamento, advirtieron que la puerta haba sido violentada y que tambin lo
haba sido la cerradura con una clave numrica de una valija marca Samsonite
(v. fs. 91 primer prrafo). Es que, si la puerta hubiera estado en condiciones,
ninguna explicacin encuentro al cambio de habitacin y mucho menos a la
reparacin que se realiz luego de perpetrado el hecho vandlico.
De lo anterior se sigue, inexorablemente, que un tercero ingres por la
fuerza a la habitacin 904 (lo cual se ve reforzado por los dichos de los
dependientes quienes afirmaron que las llaves de la habitacin estaban en el
palomar en el casillero de recepcinv. fs. 266 in fine), sin que nadie en el
hotel pudiera advertirlo;
(iv) La violencia que fue ejercida sobre la cerradura numrica de la
valija marca Samsonite, surge patente de las fotos que se agregaron a la causa y
vino ciertamente a justificar la designacin de un perito cerrajero. Con ello, a mi
modo de ver, se desvanecen los dichos de algunos de los dependientes de la
demandada.
Adems, a poco que se recurra a la lectura de lo actuado en sede
policial, se advierte que la valija en cuestin fue secuestrada (v. fs. 193) y luego
devuelta a la Sra. Signorotto, conforme surge del acta glosada en fs. 197 vta.;
(v) Interesa sealar que la actora afirm que al no apersonarse ningn
responsable de la cadena hotelera, debi llamar al 911. Ello concuerda con la
declaracin del ayudante Miranda quien al recibir el radio se dirigi con el mvil
115 al hotel. En rigor, ninguno de los dependientes contradijo esas versiones y,
adems, ninguno de ellos dijo que hubiera dado aviso a la empresa Prosegur
pulsando el botn que se encuentra instalado en la recepcin. Esta omisin, se
aprecia cuanto menos llamativa, mxime si se tiene en cuenta que el servicio en
cuestin estaba previsto segn los dichos de la gerente de personal, v. fs. 271-
para el caso de acontecer un hecho grave.
De otro lado, el gerente Jorge Oscar Bentez, declar que lleg al hotel
luego de las doce de la noche, oportunidad en la que le contaron que lo haban
querido ubicar porque haban faltado cosas de una habitacin (v. fs. 272).
Lo hasta aqu expuesto me permite elaborar las conclusiones
siguientes: (a) el hotel no era seguro, desde que ignota persona pudo ingresar por
la fuerza a la habitacin 904, sin que tal intromisin fuera advertida, (b) la nica
persona afectada a las tareas de seguridad y vigilancia recurdese, apostada en el
hall de ingreso- cumpla un acotado horario que claramente no se condice con el
servicio ofertado a travs de la pgina web, (c) frente al hecho daoso quien dio
de inmediato intervencin a las autoridades policiales fue la Sra. Signorotto
mientras que el personal del hotel no requiri pudiendo hacerlo con tan solo
pulsar un botn-, los servicios de Prosegur.
Por todo ello, juzgo que la demandada incumpli con la obligacin ex
lege que le impone prestar servicios sin riesgo para sus clientes.
Es que, la obligacin de seguridad es de resultado indemnidad del
husped- cuyo incumplimiento acarrea responsabilidad objetiva, y es sabido que,
cuando se juzga la accin de una cosa, la imputabilidad es objetiva (conf. Ricardo
Luis Lorenzetti, Consumidores, ps. 403 y 404, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
2003).
Es claro para m que, en el caso, esa obligacin accesoria a los
servicios principales prestados por la entidad demandada ha sido expresamente
estipulada, deriva de la prestacin asumida por el deudor y el principio cardinal
de la buena fe.
Se ha juzgado, con base en justificacin que comparto enteramente por
su precisin, concisin y claridad, que el derecho del consumidor exhibe la crisis
de decadencia de la concepcin decimonnica, levantada sobre las bases de la
igualdad y la libertad formales. La condicin de orden pblico de los derechos
de consumidores y usuarios obedece a la necesidad de fijar directrices para
el mercado, desde una perspectiva realista, lo que impone al juez una
interpretacin amplia, extensiva y sistemtica del dispositivo legal. (CNCom,
Sala B, 12.09.02, Derderian, Carlos c/ Citibank NA s/ sumario). Y, acoto, se
impone entonces como evidencia la prevalencia de la equidad en aquellas
relaciones en las que, por imperio de las circunstancias, el equilibrio real aparezca
desbalanceado en perjuicio del consumidor o usuario, que es lo que parece haber
acontecido en el particular.
En virtud de todo lo expuesto, corresponde admitir la queja que sobre
el particular levant la actora y revocar el pronunciamiento dictado por el a quo,
en cuanto juzg que Plaza San Martn SA implement las medidas que le eran
menester para brindar la seguridad necesaria en su hotel.
(d) Ello sentado, es menester analizar cuanto concierne a la reparacin
pecuniaria pretendida a la luz de las consideraciones vertidas en los precedentes
apartados (b.2) y (b.3).
Recurdese que en el apartado 2.a) titulado Daos y perjuicios del
escrito de inicio, la actora realiz un detalle de los elementos que asegur le
fueron sustrados de la valija Samsonite, cuya cerradura como indiqu ms
arriba y qued acreditado en la causa- devino violentada.
El extenso listado incluye: artculos de electrnica, 3 pares de anteojos,
joyas varias y moneda extranjera (dlares y euros), por un total de $ 62.900.
En mi parecer, a lo largo de la tramitacin de esta causa, los actores
lograron acreditar con suficiencia la propiedad que detentaban sobre los objetos
sustrados, incluso respecto de aquellos de mayor valor.
En efecto: (i) varios de los artculos de electrnica fueron adquiridos
en el Free Shop del aeropuerto Internacional Ministro Pistarini, el da en que los
accionantes arribaron a nuestro pas. Del ticket de compra que en copia fue
acompaado en fs. 16, surge que la adquisicin se concret el 25/7/2010 a las
22.24 horas. El total de la operatoria que se abon con la tarjeta Visa ascendi a
$ 2.875,91, que resultan de multiplicar los u$s 729 por 3,945, que era la
cotizacin de la divisa por ese entonces (v. fs. 175); (ii) no hay dudas, a tenor de
las fotografas incorporadas a la causa (v. fs. 290/294) y las declaraciones
testimoniales que se prestaron ante el Juzgado Letrado de Primera Instancia en lo
Civil y Comercial Nro. 2 (v. fs. 325/327, fs. 330/331) que la Sra. Diana
Signorotto llev y utiliz durante su estada en Cuba, las joyas que enumer en el
escrito inicial; (iii) la cantidad de dinero en efectivo denunciada como sustrada
no se aprecia desmesurada, dicho esto atendiendo al nivel de vida y poder
adquisitivo de los viajeros y, al destino que eligieron para vacacionar; (iv)
entiendo que no es menester efectuar consideracin alguna respecto de los
anteojos del sol que fueron sustrados desde que es usual que los viajeros los
lleven consigo y, (v) la filmadora, en mi opinin, bien puede incluirse dentro de
los artculos que, como los anteriores, tambin suele utilizar en viajes como el
contratado por los actores.
(d.1) Pues bien, es cierto que la actora neg el contenido del e-mail
que envi al gerente del hotel (v. fs. 106/107 y fs. 153) y da cuenta de que al
ingresar al mismo no solicitaron las llaves de la caja de seguridad para poner en
resguardo las cosas de valor pues arribaron de madrugada cansados por el viaje.
Mas esa pieza, devino reconocida por la jefa de personal del hotel Sra. Montoya-
y por el gerente del mismo que a la sazn era el destinatario Sr. Benitez- (v. fs.
270 y fs. 273). Adems, los dependientes de la demandada al declarar en esta
sede han sido contestes en el sentido de que es prctica habitual ofrecer a los
huspedes en ocasin de su ingreso el servicio de caja de seguridad. Pero
tambin lo es, que tales objetos fueron introducidos en una valija rgida, marca
Samsonite, que posea cerradura con clave numrica. Acoto, por lo dems, que
por las dimensiones de la caja de seguridad aparece cuanto menos dudoso que la
totalidad de las pertenencias de los actores pudieran ingresar en la misma, v. fs.
116.
No soslayo que el servicio de la mentada caja estaba disponible sin
costo alguno para los huspedes. Mas, en rigor, en la situacin descripta no
puede afirmarse que los viajeros actuaran de manera negligente o desaprensiva.
Es decir; no dejaron los objetos valiosos a la vista y alcance de terceros. Muy por
el contrario, los guardaron en una valija con cerradura adecuada en una
habitacin que tambin cerraron con llave cuando dejaron el hotel para ir a cenar.
Adems, si la utilizacin de las cajas de seguridad es solo voluntaria,
el posadero no puede argir en su favor su falta de uso por los pasajeros, en
especial porque la contingencia de que no se guarden en ella determinados
objetos ms o menos valiosos- no le pudo pasar desapercibida. Toler, entonces,
la opcin que fue efectivamente tomada por los damnificados, es decir, no valerse
del cofre para resguardar sus pertenencias. Y, consentida esa actuacin, la
responsabilidad del hotelero no puede ser excusada. De otro lado, esta conducta
no es infrecuente, de modo que segn el curso natural y ordinario de las cosas
-entendido como sucesin de causa y efecto- se erigi como en un obrar
previsible.
Pero, en verdad esta doble seguridad o doble previsin -por llamarlo
de alguna manera-, resultaron insuficientes. Es que alguien violent tanto la
puerta de ingreso a la habitacin cuanto la valija que se encontraba en la misma,
lo que muestra a las claras que en estrictez lo deficitario era el rgimen de
seguridad las 24 horas implementado y publicitado por el hotel.
En esas condiciones, no parece razonable que la demandada pretenda
excusar su responsabilidad por el evento daoso. No puede exigir al viajero un
mayor cuidado que el que l mismo no prest; mxime tratndose de un
empresario especializado hotel de cuatro estrellas- (arg. cciv. 902, LCD: 5).
En mi parecer, mantener al margen de la aplicacin de la LDC a ste
tipo de contrataciones implica una grave desproteccin al turista-consumidor que
no puede admitirse. Es que, el sistema de responsabilidad de la LDC se enrola en
una tendencia jurdica moderna que lleva a basar aquella en el riesgo que
implican las distintas actividades comerciales, con independencia de cualesquiera
otras razones, y que no es privativa del derecho sino que es universal, surgida
como consecuencia de las necesidades de la sociedad de consumo.
En las relaciones de consumo como indiqu antes-, por imperativo
constitucional (CN: 42) y legal (LDC: 5, 6, y conc.), est nsito el deber de
seguridad, es por ello que, como explica Pges Lloveras, la proteccin de la
seguridad del consumidor debe: estar garantizada no slo para el que efectu
una compra en el local comercial, sino tambin para todo aqul que circule por
sus instalaciones, pues la existencia de una relacin de consumo no queda
subsumida a la celebracin de un contrato, sino que tambin alcanza a todas las
circunstancias que rodean, o se refieren, o constituyen un antecedente, o son una
consecuencia de la actividad encaminada a satisfacer la demanda de bienes y
servicios para destino final de consumidores y usuarios. El deber de seguridad
impone al comercio velar para que no recaiga sobre el consumidor dao alguno a
su persona o sus bienes (Deber de seguridad, carga probatoria y sana crtica en
las relaciones de consumo, Pges Lloveras; Roberto M., LL 8.7.2013).
En este sentido, tal como seala Domnguez, el derecho ha ido
acompaando los cambios histricos para adaptarse a las necesidades sociales y a
las exigencias modernas. Hoy en da existe, entonces, una tendencia a desplazar
la culpa como eje de responsabilidad civil para pasar a colocar al dao como
presupuesto central de la misma.
En el marco del actual estado de derecho la concepcin de la
reparacin civil se encuentra en plena etapa de modificacin, adaptndose a los
tiempos actuales, en donde se ha ampliado de manera notable el universo de
daos resarcibles, donde hay ms legitimados pasivos y un ostensible aumento de
los factores objetivos de atribucin (Domnguez Osmar S., Arca Juan Manuel,
Presuncin de responsabilidad: las cosas en su justo lugar, citado por Karina M.
Barreiro en El rgimen de defensa del consumidor en la actividad turstica, pg.
72 y ss., editorial Ladevi, Buenos Aires, 2008).
Ciertamente la normativa del ordenamiento particular no ha quedado
derogada y an contina vigente, empero su mbito de aplicacin resulta muy
estrecho cuando no encontramos frente a una relacin de consumo que, como en
la especie, est alcanzada por las normas que trae la LDC.
De modo que si como ocurri en el caso, el hotel incurri en
incumplimiento, cumpli deficientemente las prestaciones que tena a su cargo,
no adecu su obrar al estndar de profesionalidad que le era requerido, quebrando
con tal proceder las legtimas expectativas del usuario de sus servicios (arg. cciv
902), debe responder por los perjuicios a ste irrogados.
Es de ponderar que no se puede merituar la conducta del accionado
con los mismos parmetros aplicables a un nefito, pues su actividad profesional
debe ajustarse a un "standard" de responsabilidad agravada. En tal sentido cabe
precisar, que el cciv: 954 admite una nueva lectura, en clave de consumidor; la
inexperiencia es la ineptitud negocial, la falta de habitualidad en el intercambio y,
la ligereza -antes contemplada como misteriosa o inadecuada- surge ntida en la
sociedad actual.
No es ocioso destacar que, el proveedor de bienes o servicios en estos
tiempos no puede alegar el desconocimiento de errores o defectos, ni escudarse
en su falta de intencin maliciosa. Como sostiene Mosset Iturraspe el derecho del
consumidor guarda relacin intima con el mercado y con sus "fallas", cuanto
mayor e importantes sean estos, mayor ser el rol que debe desempear como
ordenamiento tuitivo (Mosset Iturraspe, Jorge, "Introduccin al derecho del
consumidor", en Revista del Derecho Privado y Comunitario, editorial
Rubinzal-Culzoni, 1996, Santa Fe, pgs. 14 y 55; Doctrina Societaria, ed. Errepar,
Tomo XI, pg. 905).
Proveedores probos, honestos, de buena fe, acostumbrados a
transacciones en equilibrio, ven en este derecho la consagracin de una tica
empresarial, de una moral negocial" que es buena, deseable y conveniente para
toda la sociedad. El derecho del consumidor apunta a "limpiar el mercado", a
purificarlo, a superar sus vicios, sea en orden a la conducta de los que
intervienen, sea en punto a usos y costumbres negociales (cfr. Mosset Iturraspe,
Jorge, ob. cit., Pag 15). Como agudamente sostiene este autor, derechos y
economa confluyen en esta temtica y aportan lo suyo para concluir en una
"utilidad y justicia", en un lucro con equilibrio, en el cual prive la solidaridad
negocial. (CNCom, Sala A, 10.10.06, "Rodrguez Fernndez, Consuelo c/
Citibank NA s/ ord."; d., Sala B, 12.09.02, Derderian Carlos, c/ Citibank NA, s/
sum; d., esta Sala, 23.03.2010, Vsquez Gabriel Fernando, c / CTI PCS S.A.,
s/ Ordinario; d., 22.4.2010, Farenga Juan Antonio y otro, c/ Banco Ro de La
Plata SA, s/ sumarsimo).
En virtud de todo ello, Plaza San Martn SA debe responder por los
perjuicios patrimoniales padecidos por los actores.
(d.2) Resta entonces determinar el quantum de la indemnizacin arriba
concedida.
(i) En cuanto concierne al valor de las joyas, estar al importe que
surge del presupuesto elaborado por Bianchi Bones con fecha 11.8.10 (esto es: $
46.565), que en copia obra glosado en fs. 23 y cuya autenticidad devino
corroborada con el informe de fs. 233/234 (v.gr. la copia del presupuesto Nro.
00001033 es autntica y se corresponde con el original que consta en nuestros
registros).
No soslayo cuanto ha expresado la demandada en punto a la
virtualidad que cabe otorgar al mismo (v. fs. 256/258) mas en rigor,
oportunamente esa parte slo manifest que la prueba informativa era
inconducente (v. fs. 138) y en ningn momento cuestion la entidad o el
contenido en s propio de aquello que se solicitaba esclarecer con la referida
probanza.
Vase adems, lo decidido por el inferior en la audiencia cuya acta
obra glosada en fs. 167/168 y en fs. 259).
(ii) Respecto de los restantes bienes: artculos de electrnica, los tres
pares de anteojos, la camisa y la valija marca Samsonite, corresponde estar a los
valores denunciados en el libelo inaugural pues su adecuacin se ve corroborada
con los informes de fs. 175, fs. 236, fs. 238, fs. 242.
(iii) Con relacin al dinero en efectivo, como indiqu antes, estimo
plausible atendiendo al nivel socioeconmico de los actores que tuvieran las
cantidades denunciadas en su poder cuando ingresaron al hotel.
En virtud de todo ello, acoger el reclamo por la suma de $ 62.900.
Sobre dicho importe se devengarn intereses a la tasa que aplica el
Banco de la Nacin Argentina para sus operaciones comunes de descuento a
treinta das, -conforme los fundamentos que ilustraron el voto mayoritario en
autos Sociedad Annima La Razn s/quiebra s/incidente de pago de
profesionales (art. 288) del 27/10/94 (ED 160-205) que he recogido al emitir mi
voto en autos Moreno Constantino Nicasio c/ Aseguradora Federal Argentina
SA, s/ ordinario, del 1.08.2013)-, desde la fecha de interposicin de la demanda
y hasta el efectivo pago, en tanto el deudor no fue constituido en mora.
En el caso, considero adecuado fijar el dies a quo de los intereses en la
mencionada oportunidad.
Es que, all se cristalizaron los valores de reposicin a nuevo de los
objetos sustrados empero, algunos de ellos tenan una antigedad o uso previo
-que en rigor desconozco-, por lo que la frmula aplicada viene a ponderar
precisamente esta situacin.
(e) El incumplimiento contractual y la restitucin dineraria reclamada.
Recuerdo que en el escrito inaugural de la instancia los actores
afirmaron transcripto aqu en prieta sntesis-: la demandada no ha dado cabal
cumplimiento con las obligaciones contractuales oportunamente asumidas, desde
el momento en que no ejecut las prestaciones a las que estaba obligada. En
efecto, no solo el deber de seguridad fue incumplido sino que, adems, como
consecuencia del hecho ilcito mis mandantes sufrieron, no pudieron disfrutar los
servicios que ofreca el hotel.
Y, en verdad, conforme fue expuesto ms arriba, el alegado
incumplimiento qued acreditado. Ergo, no hay dudas de que los actores se
encuentran habilitados para reclamar la solucin que trae el art. 10 bis. inc. c),
incorporado por ley 24.787, a la ley 242.240.
En virtud de aquella norma, el incumplimiento de la oferta o del
contrato por el proveedor, salvo caso fortuito o fuerza mayor acoto, ninguno de
ellos verificado en el caso-, faculta al consumidor a rescindir el contrato con
derecho a la restitucin de lo pagado, sin perjuicio de los efectos producidos,
considerando la integridad del contrato. Todo ello sin perjuicio de las acciones de
daos y perjuicios que correspondan.
Entonces, corresponde acoger el agravio y condenar al hotel
demandado al reembolso de la suma de $ 1.892,60 (ver copia de la factura en fs.
14). El referido importe devengar los mismos intereses a los establecidos en el
apartado precedente.
(f) El dao moral.
Los actores afirmaron en el escrito de demanda que a raz de la
sustraccin de sus pertenencias dentro del hotel vivieron momentos de suma
tensin y estrs que les dejaron secuelas en su confianza y tranquilidad.
Adems, adujeron que las joyas robadas tenan para la Sra. Signorotto
un gran valor sentimental pues eran regalos que recibi de sus seres queridos y
que otros artculos eran obsequios para sus hijos.
Solicitaron, por el rubro en cuestin la suma total de $ 80.000; a razn
de $ 20.000 para cada miembro de la familia.
En primer lugar dir que, con independencia de quien hubiera
contratado directamente con la cadena hotelera, los servicios debieron prestarse
-porque ese fue el compromiso asumido- en las condiciones en que fueron
pactados, a la totalidad del grupo familiar. Ergo, en tanto los cuatro huspedes
vieron frustradas sus razonables expectativas de disfrute por el ilcito del que
fueron vctimas (vanse los testimonios recogidos en el Juzgado de la ciudad de
Trelew en fs. 325/327), resulta merecedores de la reparacin.
Ello pues, como reiteradamente ha sido juzgado, el agravio moral
importa una lesin a las afecciones legtimas; entre otras, la paz, la tranquilidad
del espritu, la libertad individual, el honor, la integridad psquica, los afectos
familiares, etc. (conf. CNCom., Sala B, Katsikaris A. c/ La Inmobiliaria Ca. de
Seguros, s/ ord., 12.08.86). No se reduce al Pretium doloris, pues involucra todo
dao a intereses jurdicos extrapatrimoniales (conf. CNCom, Sala B, Galn
Teresa c/ Transportes Automotores Riachuelo SA, s/ sumario, 16.03.99). Se trata
de una lesin susceptible de causar lo que una aguda frmula ha llamado
modificaciones disvaliosas del espritu (Pizarro, Daniel, Reflexiones en torno
al dao moral y su reparacin, JA del 17.09.86, pg. 6 y doctrina all citada).
Tampoco puede dejar de tenerse en cuenta que el agravio moral debe
ser entendido aqu en su doble funcin, como sancin ejemplar al proceder
reprochable y como reparacin a quienes padecieran las aflictivas consecuencias
de dicho proceder (conf. esta Sala, 06.05.2010, Gonzlez Ricardo Adrin c/ CTI
PCS SA, s/ ordinario; d., 04.05.2010, Cantero Delia Noem c/ Berkley
Internacional Seguros SA, s/ ordinario; d., 27.04.2010, Lucchini Hernn
Ricardo c/ Banco de La Nacin Argentina y otro, s/ ordinario; d., 22.04.2010,
Farenga Juan Antonio y otro, c/ Banco Ro de la Plata SA, s/ sumarsimo; d.,
24.06.2010, Cots Roberto Jorge c/ La Caja de Seguros SA, s/ ordinario; d.,
Sala C, Lpez Carlos, c/ Banco Roca Coop. Ltda., s/ ord., 12.10.94; d.,
Rodrigo Juan Carlos y otros, c/ Esso S.A.P.S.A., s/ ord., 23.03.99; d., Porcel
Roberto Jos c/ Viajes Futuro SRL, s/ sum., 28.03.03; d., Albn Gabriel F. y
otro, c/ Club Vacacional SA Rincn Club- y otros, s/ ord., 20.04.07).
La indemnizacin del dao moral en el caso de incumplimiento
contractual se encuentra regulada en el artculo 522 del Cdigo Civil. Preciso es
sealar en esta directriz, que su admisibilidad es facultativa para el Juez, toda vez
que el precepto dice podr, con lo cual se est significando que no le impone al
tribunal la necesidad de hacerlo.
El carcter restrictivo que la jurisprudencia asigna a la reparacin de
esta clase de dao en materia contractual, tiende esencialmente a excluir de este
mbito las pretensiones insustanciales, basadas en las simples molestias que
pueda ocasionar el incumplimiento del contrato (conf. Guillermo A. Borda, la
reforma del 1968 al Cdigo Civil, p. 203; Ed. Perrot, Bs. As., 1971). Sin
embargo esa razonable restriccin no puede erigirse en un obstculo insalvable
para el reconocimiento del agravio moral cuando el reclamo tiene visos de
seriedad suficientes y encuentra base slida en los antecedentes de la causa (conf.
CNCom, Sala C, Giorgetti Hctor R. y otro c/ Georgalos Hnos. S.A.I.C.A., s/
ord., 30.6.93; d., Mio Olga Beatriz, c/ Caja de Seguros SA, s/ ord.,
29.05.07).
Es perceptible tal como se adelantara- que los actores vieron
frustradas sus legtimas expectativas de obtener una estada placentera en el hotel
de cuatro estrellas que hubieron contratado. Es que, el hecho de ingresar a la
habitacin luego de cenar y advertir que la puerta haba sido forzada, al igual que
una valija y, que los objetos que en sta haban colocado a resguardo ya no
estaban, bien pudo aparejarles sinsabor, ansiedad y molestias que de algn modo
trascendieron la normad adversidad que en la vida cotidiana se verifica frente a
contingencias ordinarias.
Por todo ello, en uso de las facultades que me confiere el cpr: 165,
estimo adecuado fijar a la fecha de este pronunciamiento- por el rubro en
cuestin, para todo el grupo familiar la indemnizacin en la suma de $ 25.000.
Sobre dicho importe se devengarn intereses a una tasa pura del 6%
que se estima adecuada para compensar la mora del deudor (conf., CSJN.,
Sontag Bruno y otro c/ Banco de Galicia y Buenos Aires SA, del el 5/4/2005;
Insaurralde Jorge Ral y otro c/ Transportes Olivos SACI y F y otro, del
16.11.09; esta Sala, Rozanski Horacio Miguel c/ Banco Mercantil Argentino y
otros s/ordinario, del 22.05.12., Artes Grficas Modernas y otros c/ Tattersall
de Palermo S.A. s/ ordinario, 07.03.13), desde la interposicin de la demanda y
hasta la fecha del presente decisorio.
Ahora bien, para el caso de no cumplirse la condena dentro del plazo
de diez das de notificado este decisorio, habrn de aditarse intereses a la tasa que
aplica el Banco de La Nacin Argentina para sus operaciones comunes de
descuento a treinta das, conforme los fundamentos que ilustraron el voto
mayoritario en autos Sociedad Annima La Razn s/quiebra s/incidente de pago
de profesionales (art. 288) del 27/10/94 (ED 160-205) que he recogido al emitir
mi voto en autos Moreno Constantino Nicasio c/ Aseguradora Federal Argentina
SA, s/ ordinario, del 1.08.2013).
(g) Las costas.
Atento el modo en que ha sido resuelta la cuestin, corresponde que la
demandada cargue con las costas de ambas instancias. Es que, la condena en
costas al vencido, constituye un resarcimiento que la ley conforme la prescripcin
contenida en el cpr 68, reconoce al vencedor para sanear su patrimonio de los
perjuicios que le ocasione el pleito. La misma debe ser entendida como
reparacin de los gastos razonables y justos, generados durante el devenir del
proceso para accionar o para defenderse.
Por tanto, el vencimiento lleva consigo tal condena principio ste
resultante de la aplicacin de una directriz axiolgica de sustancia procesal, en
cuya virtualidad debe impedirse que la necesidad de servirse del proceso se
convierta en dao (CNCom, Sala B, 28.3.89, San Sebastin c/ Lande, Aron); es
decir, es una institucin determinada por el supremo inters que el derecho cuyo
reconocimiento debe transitar por los carriles del proceso, salga inclume de la
discusin judicial (CNCom, Sala B, 12.10.89, De la Cruz Gutirrez, Graciela
Mara, c/ Crculo de Inversores SA; esta Sala, 11.10.2011, Koldobsky Liliana
Estela c/ Koldobsky Carlos David s/ ordinario; d., 10.07.2012, Galli, Horacio
Alberto c/ Euroderm SRL, s/ ordinario; d., 25.10.2012, Massa Jos Luis y otro
c/ Standard Bank Argentina SA, s/ amparo).
V. Conclusin.
Por todo lo expuesto, si mi criterio fuera compartido por mis
distinguidos colegas propongo al Acuerdo: (a) admitir las quejas de la parte
actora vertidas en la presentacin de fs. 420/429, (b) revocar la sentencia de fs.
404/409 y, consecuentemente, condenar a Plaza San Martn SA a abonar a los
actores dentro de los 10 das de quedar firme la presente-: (i) la suma de $
62.900 con ms los intereses establecidos en el apartado (d.2), punto III-, en
razn de los objetos que les fueron sustrados dentro del hotel, (ii) la suma de $
1.892,60 -con ms los intereses determinados en (e)-, en concepto de reembolso
por estada y, (iii) la suma de $ 25.000 por el dao moral padecido, importe que
deber liquidarse conforme las pautas establecidas en (f) y, (c) imponer las costas
de ambas instancias a la demandada perdidosa (arg. cpr: 68).
As voto.
La Dra. Alejandra N. Tevez dice:
1. Adhiero a la solucin propiciada por el distinguido vocal
preopinante, en cuanto a la responsabilidad que cabe atribuir al hotel demandado
por el desafortunado hecho que dio origen a la presente controversia.
2. Slo agregar, en relacin a la calificacin de la obligacin de
seguridad como de tipo objetivo y de resultado, que estimo til remitir a las
consideraciones que efectuara sobre el particular en mi voto en autos De Luca
Sandra Elena c/ Hsbc Bank Argentina S.A. y otro s/ ordinario, del 08.08.13, as
como a las conclusiones a las que all arribara.
3. Por ltimo, sealar que disiento en un aspecto meramente
conceptual volcado en la consideracin de los daos: aquel referido a que el dao
moral debe ser entendido en una doble funcin, como sancin ejemplar al
proceder reprochable y como reparacin a quienes padecieran las aflictivas
consecuencias de dicho proceder (v. pto. IV apartado f).
Ello pues, tal como precis al emitir mi voto el 4.05.10 en la causa
"Cantero Delia Noemi c/ Berkley International Seguros S.A. s/
Ordinario"(expediente n 21531/03) y Moretti Ricardo Nicols y otro c/
Provincia Seguros S.A. s/ ordinario (expte. n 43840/2009), del 19.06.12,
reiterar aqu que me inclino por considerar que se trata exclusivamente de una
reparacin del dao sufrido por el damnificado.
Me explico. Sabido es que el resarcimiento de los daos puede llevarse
a cabo: i) con una reparacin in natura, en la que se reestablece materialmente
el estado de cosas que exista antes del acto ilcito; o ii) con una reparacin
pecuniaria, en la que se compensa el menoscabo sufrido por medio de su
equivalente en dinero.
El art. 1083 del Cciv. establece que el resarcimiento de daos
consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera
imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el
damnificado optar por la indemnizacin en dinero.
As, siendo imposible la reposicin de las cosas a su estado anterior, la
reparacin siempre se traducir en un obligacin de dar sumas de dinero, con el
objetivo que el patrimonio de la vctima sea reestablecido cuantitativamente en
sus valores menoscabados. De ese modo, ha de quedar eliminada la diferencia
que existe entre la situacin actual del patrimonio y aquella que habra existido de
no suceder el acto ilcito. Esta diferencia constituye, en principio, el dao
resarcible (Orgaz, Alfredo, El dao resarcible, Ed. Bibliogrfica Argentina, Bs.
As., 1952, p. 143).
La regla general en materia de reparacin es que el responsable debe
resarcir todo el dao causado por su acto ilcito, sin que tenga carcter de pena,
sino de indemnizacin. Tal postura surge de los artculos 1068, 1069, 1077, 1079,
1082 y 1109 del CCiv.
En este sentido, no veo que la reparacin a las modificaciones
disvaliosas del espritu (Pizarro, Daniel, Reflexiones en torno al dao moral y
su reparacin, J.A., 17.09.86) presente caractersticas particulares respecto a los
restantes perjuicios indemnizables que ameriten apartarse del principio general de
nuestro cdigo civil.
Actese que la ley al referirse el dao en cuestin, siempre habla de
reparacin (conf. arts. 522, 1077, 1078, 1079, 1081, 1109, 1110 CCiv) y nunca de
pena o sancin (v. en tal sentido, Orgaz, Alfredo, El dao moral:Pena o
reparacin?, ED 79-857).
En sntesis, en mi parecer la indemnizacin del dao moral tiene
carcter exclusivamente resarcitorio. Este criterio, por lo dems, ha sido seguido
en reiteradas oportunidades por nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin
(Fallos: 184: 52; 311:1018; 316:2894; 318:1598; 321:1117; 325:1156; 326:847;
327:5991; 328:4175; 329:2688; 329:3403; 329:4944; 330:563; etc.).
La solucin propugnada se ve ahora, adems, robustecida si se
advierte la procedencia de otorgar -en forma independiente a los daos que
revisten estricta naturaleza reparatoria- otros montos econmicos que solo tienen
por objeto sancionar la conducta del responsable, como sera el caso de los
daos punitivos (art. 52 bis ley 24.240).
4. Con tales salvedades adhiero en lo sustancial al voto del Dr.
Barreiro.
El Dr. Juan Manuel Ojea Quintana dice:
1. Comparto sustancialmente la solucin propuesta por mi distinguido
colega preopinante, Dra. Rafael F. Barreiro.
a) Sin embargo, considero necesario enfatizar, tal como lo hice en los
autos: De Luca Sandra Elena s/ HSBC Bank Argentina S.A. y otro s/ ordinario
del 8/8/2013, que en el caso no es preciso acudir indispensablemente al concepto
de deber de seguridad y su ligamen con el tipo de obligacin que conllevara tal
deber de medio o resultado-. Ello pues son abundantes los elementos de juicio
expuestos en la ponencia precedente con relacin a la responsabilidad subjetiva
que cabe atribuir al hotel.
b) De otro lado, disiento en orden a la modalidad asumida para
efectuar la justipreciacin del rubro dao moral. En efecto, en prieta sntesis,
considero que aquel dao debe ser valuado conforme lo ha hecho esta Sala
tradicionalmente salvo en contadas excepciones y habida cuenta el sentido de
los recursos all planteados-; esto es, fijando la indemnizacin a la fecha de la
configuracin del dao o la mora, segn correspondiese, con ms el
devengamiento de los accesorios a la tasa activa que percibe el Banco de la
Nacin Argentina para sus operaciones de descuento a treinta das.
Empero, en tanto ya ha quedado conformada la mayora sobre este
aspecto y puesto que de cualquier modo -segn mi estimacin en el sub exmine-
el resultado cuantitativo llevara a cifras similares, juzgo innecesario incorporar
otras precisiones sobre mi posicin.
2. As voto.
Con lo que termin este Acuerdo que firmaron los seores jueces de
Cmara doctores:
Rafael F. Barreiro
Alejandra N. Tevez
Juan Manuel Ojea Quintana

Mara Florencia Estevarena
Secretaria
Buenos Aires 13 de mayo de 2014.
I. Por los fundamentos expresados en el Acuerdo que antecede, se
resuelve: (a) admitir las quejas de la parte actora vertidas en la presentacin de
fs. 420/429, (b) revocar la sentencia de fs. 404/409 y, consecuentemente,
condenar a Plaza San Martn SA a abonar a los actores dentro de los 10 das de
quedar firme la presente-: (i) la suma de $ 62.900 con ms los intereses
establecidos en el apartado (d.2), punto III-, en razn los objetos que les fueron
sustrados dentro del hotel, (ii) la suma de $ 1.892,60 -con ms los intereses
determinados en (e)-, en concepto de reembolso por estada y, (iii) la suma de $
25.000 por el dao moral padecido, importe que deber liquidarse conforme las
pautas establecidas en (f) y, (c) imponer las costas de ambas instancias a la
demandada perdidosa (arg. cpr: 68).
II. Notifquese a las partes y a la Defensora de Menores en su pblico
despacho.
Cumplido, requirese a la Mesa General de Entradas devolver los
autos a esta Sala para hacer saber la presente decisin a la Direccin de
Comunicacin Pblica de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (cfr. Ley n
26.856, art. 4 Ac. n 15/13 y Ac. n 24/13). Verificada la publicacin pertinente,
remtanse a la instancia de grado.
Rafael F. Barreiro, Alejandra N. Tevez (disidencia parcial), Juan
Manuel Ojea Quintana (disidencia parcial) Ante m: Mara Florencia Estevarena.
Es copia del original que corre a fs. 457/473 de los autos de la materia.
Mara Florencia Estevarena
Secretaria

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