INDICE

1. NOCONES ESENCALES SOBRE EL PROCESO CVL 02

2. LA PRETENSON y LOS DERECHOS DE ACCON y DE
CONTRADCCON 28
3. ORGANOS Y AUXLARES JUDCALES V MNSTERO
PUBLCO 46
4. COMPARECENCA AL PROCESO 54
5. FORMALDADES Y TEMPO EN LOS ACTOS PROCESALES
Y FORMACON DEL EXPEDENTE 74
6. NOTFCACONES, OFCOS Y EXHORTOS 83
7. NULDAD DE LOS ACTOS PROCESALES 91
8. MEDOS PROBATOROS 127
9. MPEDMENTO, RECUSACON y EXCUSACON O
ABSTENCON 200
10. NTERRUPCON, SUSPENSON y CONCLUSON DEL
PROCESO 205
11. MEDOS MPUGNATOROS 251
12. ACLARACON, CORRECCON y CONSULTA DE
RESOLUCONES 297
13. COSTAS Y COSTOS PROCESALES, MULTAS Y AUXlLO
JUDCAL 301
14. DEMANDA Y EMPLAZAMENTO 308
15. CONTESTACON DE LA DEMANDA Y RECONVENCON 315
16. EXCEPCONES Y DEFENSAS PREVAS 318
17. REBELDA 333
18. SANEAMENTO DEL PROCESO 336
19. AUDENCA CONCLATORA O DE FJACON DE PUNTOS
CONTROVERTDOS Y SANEAMENTO PROBATORO 338
20. JUZGAMENTO ANTCPADO DEL PROCESO 340
21. PROCESOS DE CONOCMENTO 342
22. PROCESOS ABREVADOS 349
23. PROCESOS SUMARSMOS 420
24. PROCESO CAUTELAR 478
25. PROCESOS DE EJECUCON 514
26. PROCESOS NO CONTENCOSOS 535
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NOCIONES ESENCIALES SOBRE EL
PROCESO CIVIL
1. CONCEPTO DE PROCESO CVL
Desde el punto de vista jurdico el proceso es una secuencia de actos que,
constituyendo en s mismos una unidad, se desenvuelven de manera progresiva y
dinmica con la finalidad de dar solucin, va la apreciacin que tenga el rgano
jurisdiccional, al conflicto de intereses o incertidumbre jurdica puesto a su
consideracin. El proceso as considerado aparece como un medio o estructura
organizada y predispuesta a establecer y ejecutar el derecho de fondo,
ejercindose dentro de aqulla potestad jurisdiccional del Estado y los derechos
procesales de los justiciables.
El proceso implica adems una relacin que el ordenamiento jurdico establece
entre las partes y entre stas y los rganos jurisdiccionales. El hecho que los actos
que se den al interior del proceso sean variados y mltiples--o que da origen a un
conjunto de vnculos- no enerva la idea de unidad del ltimo. La unidad del
proceso da lugar a que los actos que lo integran se interrelacionen y se encaminen
de modo armnico a la finalidad que con aqul se pretende, y hace adems que el
valor conferido por la ley a cada uno de los actos procesales dependa de ese todo.
Es as que los actos del proceso crean otros, o los determinan, complementan,
restringen o anulan, en virtud de la dependencia existente entre ellos.
Rocco cataloga al proceso como "... el conjunto de las actividades necesarias para
el desenvolvimiento de la funcin jurisdiccional civil, o sea, el conjunto de las
actividades de los rganos jurisdiccionales y de las partes necesarias para la
declaracin de certeza o para la realizacin coactiva de los intereses tutelados por
las normas jurdicas en caso de falta de certeza o de inobservancia de esas
mismas normas". (ROCCO, 1976, Volumen 1: 114).
Por su parte, Goldschmidt dice que "el proceso civil o procedimiento para la
Sustanciacin de los negocios contenciosos civiles, es el mtodo que siguen los
Tribunales para definir la existencia del derecho de la persona que demanda,
frente al Estado, a ser tutelado jurdicamente, y para otorgar esta tutela en el caso
de que tal derecho exista". (GOLDSCHMDT, 1936: 1).
Monroy Glvez define al proceso judicial como "... el conjunto dialctico de actos,
ejecutados con sujecin a determinadas reglas ms o menos rgidas, realizados
durante el ejercicio de la funcin jurisdiccional del Estado, por distintos sujetos que
se relacionan entre s con intereses idnticos, diferentes o contradictorios, pero
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vinculados intrnsecamente por fines privados y pblicos..." (MONROY GALVEZ,
1996, Tomo 1: 112-113).
2. NATURALEZA JURDCA DEL PROCESO CVL Son muchas las teoras acerca
de la naturaleza jurdica del proceso, contndose entre las principales aquellas
que consideran:
- El proceso como contrato.
- El proceso como cuasi contrato.
- El proceso como relacin jurdica.
- El proceso como situacin jurdica.
- El proceso como institucin.
- El proceso como jurisdiccin voluntaria.
- El proceso como estado de ligamen.
- El proceso como entidad jurdica compleja
2.1 El proceso como contrato
La tesis contractualista del proceso fue adoptada por Pothier, Demolombe, Aubry y
Rau, Colmet de Santerre, entre otros.
"... La teora contractualista supone la existencia de una convencin entre el actor
y el demandado, en la que se fijan los puntos del litigio y en la que tiene su fuente
los poderes del juez..." (ALSNA, 1956, Tomo 1: 414).
Como bien seala Monroy Glvez "... se trata de una teora cuya explicacin exige
que se prescinda de la realidad, aun cuando slo fuese para poder entenderla, ya
que no para participar de ella. En efecto, bien sabemos que cuando una persona
es emplazada judicialmente, es casi imposible afirmar que tal acto ocurre como
consecuencia de un espontneo deseo de participar en un torneo judicial. Es
mucho ms lgico reconocer que tal acto ocurre no slo prescindiendo de su
voluntad, sino, adems, contrarindola". (MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 117).
2.2 El proceso como cuasicontrato
La inconsistencia de la tesis contractual dio lugar a una posicin subsidiaria que
vea en el proceso a un cuasicontrato, tomando como postulado el hecho de que,
al exigirse a la parte vencida el cumplimiento del fallo, resultaba incuestionable
que el proceso constitua una fuente de las obligaciones.
Tal postura no tuvo mayor acogida por ser demasiado artificial y carecer de
sustento jurdico. Se critica adems a esta teora por no haber considerado otra
fuente de las obligaciones como es la ley, pese a que sta regula la relacin
jurdica en que se estructura el proceso, y no obstante ser la ms idnea para
explicar la naturaleza jurdica del proceso.
2.3 El proceso como relacin jurdica
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Es concebida esta teora por la doctrina alemana de la segunda mitad del siglo
pasado. Participan de ella autores como Blow, Kohler, Castiglioni, Chiovenda,
Rocco, Silva Melero, Ferrara, etc.
De acuerdo a esta tesis el proceso constituye una relacin jurdica en la medida
que diferentes sujetos (demandante, demandado y el Juez) actan debidamente
facultados por el ordenamiento jurdico para alcanzar un objetivo concreto, cual es
dar arreglo a la controversia suscitada. El marco al que se ajusta tal participacin
lo representa la jurisdiccin.
Esta teora es la que cuenta con mayor aceptacin en la doctrina jurdica
contempornea. Sin embargo, existe discrepancia en cuanto a la determinacin de
las relaciones centrales o generales (que vinculan a otras menores) del proceso.
Existen al respecto diferentes posiciones:
La sostenida por Kohler, quien estima a la relacin jurdica en que consiste el
proceso como dos lneas paralelas de relaciones que van del actor al demandado
y de ste al primero de los nombrados. Puede catalogarse tal orientacin como
privatista.
La propuesta por Hellwig, quien, rechazando la anterior concepcin, considera que
las relaciones primordiales del proceso no son paralelas, sino que adoptan la
forma de ngulo (estando a la cabeza de ellas la figura del Juez).
As, "... en la relacin debe comprenderse al juez, que es un sujeto necesario de
ella y hacia el cual se dirigen las partes y el cual se dirige a las partes. No existe
en cambio, para esta tendencia, ligamen ni nexo de las partes entre s:
ellas estn unidas slo a travs del magistrado..." (COUTURE, 1985: 134).
La diseada por Wach, quien considera que la relacin jurdica configurante del
proceso es triangular, al existir una serie de vnculos entre las partes, como los
que surgen en razn de las responsabilidades procesales (la condena al pago de
costas y costos, verbigracia). Esta ltima corriente es la que goza de mayor
reconocimiento.
2.4 El proceso como situacin jurdica
Esta tesis es planteada por Goldschmidt y defendida por Calamandrei, Moretti,
Fairn Guilln, entre otros.
Conforme a ella el proceso no representa una relacin jurdica, sino una situacin
(o situaciones), vale decir, el estado de un sujeto frente a la decisin jurisdiccional
final, que se aspira sea expedida en base al ordenamiento jurdico. Reposa as en
una concepcin dinmica del proceso, donde se pone nfasis en las constantes
mutaciones que sufre ste durante su desarrollo. De esta manera, segn la
actividad que desplieguen u omitan los sujetos procesales se va modificando su
estado, producindose diversas situaciones jurdicas en las que el Juez se
mantiene en cierto
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modo al margen por ser su conduccin de orden funcional y, adems, de ndole
administrativa y poltica o constitucional. Las mencionadas situaciones jurdicas
son "de expectativa, esperanza de la conducta judicial que ha de producirse y, en
ltimo trmino, del fallo judicial futuro; en una palabra: expectativas, posibilidades
y cargas".
(GOLDSCHMDT, 1936: 8).
Desde la ptica de esta teora "una vez iniciado el proceso, las partes empiezan a
variar sus estados y, con tales cambios, pasan a ser protagonistas cada vez de
nuevas situaciones. Para tal efecto, debern actuar sobre la base de un cdigo de
calificaciones de conductas que no tiene que ver con los derechos y deberes que
tradicionalmente se ha afirmado tiene una persona. En todo caso, dentro del
proceso lo que las partes tienen no es un derecho sino posibilidades
(Mglichkeiten) de, por ejemplo, lograr que su pretensin o defensa sea
reconocida en la sentencia. Esta posibilidad u ocasin procesal, les genera a su
vez expectativas (Aussichten) que consiste en la opcin que tal hecho se produzca
(que sea reconocida). A su vez, las partes tienen tambin cargas (oo.) que son
deberes consigo mismos (...) de cumplir con los actos procesales". (MONROY
GALVEZ, 1996, Tomo 1: 123).
Se ha objetado esta teora aducindose: a) Que niega la autonoma del proceso;
b) que no describe el proceso en forma tcnica sino en base de las alteraciones
que sufre en la realidad; c) que no se valora como es debido el rol del juzgador (al
considerar la actividad que l desarrolla tan slo como una funcin de carcter
administrativo y complementaria de la que llevan a cabo los justiciables); d) que no
concibe al proceso como una unidad; e) que las distintas situaciones jurdicas que
postula representan en realidad la relacin jurdica procesal que las enlaza; etc.
2.5 El proceso como institucin
Esta tesis nace de la concepcin del proceso como una de las muchas otras
instituciones jurdicas existentes. Entre sus seguidores se cuentan Renard,
Gurvitch, Hauriou, Delos, Guasp, Viada, etc.
La tesis del proceso como institucin tuvo como principal exponente a Guasp,
quien, concibiendo al proceso como una organizacin al servicio de la justicia,
elabora las siguientes conclusiones: "a) el proceso es una realidad jurdica de
tendencia permanente (pueden nacer y extinguirse continuamente procesos
concretos, pero la idea de actuacin estatal de pretensiones fundadas sigue
siempre en pie); b) El proceso tiene carcter objetivo (su realidad se determina, no
por la actitud de las voluntades a las que se debe la actividad que lo integra, sino
por la significacin de la idea objetiva superior a dichas voluntades); c) El proceso
no sita a los sujetos que en l intervienen en un plano de igualdad o
coordinacin, sino en un plano de desigualdad o subordinacin; la idea jerrquica
es tambin consustancial con el concepto de proceso; d) El proceso no es
modificable en su contenido por las voluntades de los sujetos procesales sino
dentro de ciertos lmites reducidos que no pueden, en modo alguno, extenderse a
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la alteracin de la idea fundamental del mismo; e) El proceso es adaptable a la
realidad de cada momento, sin que la consideracin del respeto a situaciones
subjetivas anteriores tenga la misma fuerza que en una relacin de tipo
contractual". (ALSNA, 1956, Tomo 1: 426-427).
Si bien tales planteamientos son considerados acertados, corresponden a planos
dismiles Y se prestan a confusin, especialmente cuando son vinculados a la
nocin de institucin, la misma que por sus mltiples acepciones no define ni
puntualiza la naturaleza del proceso. Se observa entonces que el trmino
institucin, que inclusive se apoya en concepciones mayormente sociolgicas que
jurdicas, no comulga con el lenguaje tcnico y preciso que debe tener la ciencia
procesal.
2.6 El proceso como jurisdiccin voluntaria
Esta teora fue concebida por Otto von Baumbach y dada a conocer en un artculo
publicado en 1938 al que titul Proceso Civil y Jurisdiccin Voluntaria (Zivilprocess
und freiwillige Gerichtsbarkeit), en el que plantea la sustitucin del proceso civil por
un procedimiento denominado jurisdiccin voluntaria.
El planteamiento de Otto van Baumbach "... es la destruccin de la jurisdiccin, no
slo porque la jurisdiccin voluntaria no es en esencia jurisdiccin y tampoco es
voluntaria, sino porque en tanto el juez ya no resuelve conflictos de intereses, sino
slo recibe solicitudes de intervencin -que es a lo que finalmente se reducira el
ejercicio del derecho de accin-, la actividad procesal se reduce a lo que el juez
considere debe realizarse, con exclusividad. Con ello la funcin del juez pasa a ser
puramente administrativa, de hecho el juzgador se convierte en un burcrata, y el
proceso en un trmite administrativo ms". (MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1:
130).
Esta posicin doctrinaria no tuvo mayor trascendencia y fue objeto de severas
crticas principalmente porque: a) Daba lugar a la arbitrariedad judicial y a la
restriccin o eliminacin del principio del contradictorio; b) someta en forma
absoluta a los Jueces al poder estatal, dado el carcter de simples rganos
administrativos que le asignaba la postura en cuestin; c) afectaba la seguridad
jurdica porque las resoluciones a expedirse en los "procedimientos de jurisdiccin
voluntaria", por la propia naturaleza de stos, careceran del efecto de la cosa
juzgada; etc.
2.7 El proceso como estado de ligamen
Esta tesis es adoptada por Kisch, quien afirma que "... las partes que intervienen
en el proceso, consideradas desde el punto de vista del derecho procesal, no
entran una frente a la otra en calidad de parte activa y pasiva, de acreedor y
obligado, y, por lo mismo, no existe entre ellos ninguna relacin jurdica en el
sentido en que corrientemente se toma el concepto, si bien cada uno de los actos
procesales puede dar origen a un estado de ligamen..." (KSCH, 1940: 21). Dicho
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autor hace notar que "... estos estados de ligamen son de lmites y contenido
imprecisos, siendo aqullos tanto ms dilatados cuanto ms avanzado est el
proceso, cuantos ms actos se han realizado y ms material procesal ha sido
aportado y examinado;
a medida que el procedimiento va avanzando, las subjeciones del tribunal se
delimitan con ms precisin y exactitud, y al final, cuando el juez tiene ya que
emitir un fallo de clase y contenido determinados, aqullas estn perfectamente
circunscritas..." (KSCH, 1940: 21).
Es censurada esta tesis por no precisar el concepto de "estado de ligamen"
(siendo insuficiente describirlo como dinmico, circunstancial y variable), pese a
constituir aqul el ncleo en que reposa su construccin jurdica. Por consiguiente,
siendo vago e indeterminado el elemento primordial de las proposiciones
emergentes de dicha teora, no sirve sta para explicar adecuadamente la
naturaleza del proceso.
2.8 El proceso como entidad jurdica compleja
Es desarrollada esta tesis por Gaetano Foschini en 1948. Segn ella el proceso es
una entidad jurdica de naturaleza unitaria y compleja, siendo la nota ms
relevante de aqulla pluralidad de sus elementos vinculados ntimamente y en
forma coordinada.
La naturaleza del proceso -conforme a tal postura- "... puede explicarse a partir de
una triloga, el proceso se presenta como la combinacin de una pluralidad (de
actos, relaciones y situaciones), tambin como una unidad (es decir, la
coordinacin precisa de los elementos plurales antes descritos). Esta doble
calidad determina a su vez, la visin del proceso como una entidad jurdica
compleja". (MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 131).
Compartimos las objeciones que a esta teora hace Momoy Glvez cuando seala
que "... en realidad FOSCHN ms que una propuesta propia, hace suyo el elenco
de las tesis ms relevantes sobre el tema. No hay nada nuevo en su teora, que no
sea una presentacin simtrica de varias propuestas que entrelazadas no
permiten apreciar una posicin autnoma. La teora de FOSCHN es formalmente
impecable, pero tal mrito no cuenta para la necesidad que se pretende cubrir. Por
lo dems, qu de singular puede tener calificar a una institucin jurdica como
compleja, cuando ste es un rasgo comn a casi todas las categoras cientficas.
Finalmente, no nos parece correspondiente con la propuesta original de
GOLDSCHMDT, la afirmacin de FOSCHN de que la teora del proceso como
situacin jurdica se puede definir como expresin de un elemento esttico,
cuando precisamente uno de los rasgos de la teora del distinguido profesor
alemn es ser dinmica, en oposicin a la teora de la relacin jurdica que es
esttica". (MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 131-132).
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3. OBJETO DEL PROCESO CVL
El objeto del proceso o litigioso est conformado por el petitum (petitorio o
pretensin) y por la causa petendi (hechos que fundamentan el pedido). De
ninguna manera puede afirmarse que la pretensin sola constituya el objeto del
proceso siendo un acto de l, no importando que como acto procesal tenga su
causa y su objeto.
El objeto de la pretensin no lo es del proceso porque, adems de ser sta un
acto, configura una manifestacin de voluntad que por s sola no determina el
derecho a dictarse en el fallo.
4. FNALDAD DEL PROCESO CVL
En sentido general, la finalidad del proceso es dar solucin a la controversia o
incertidumbre jurdica puesta a consideracin del rgano judicial.
Cumple el proceso as una funcin privada al satisfacer el inters individual.
Mediante aqul es posible brindar amparo y concretar el derecho que asiste a las
partes (especialmente el del demandante).
Sin embargo, el proceso desempea adems una funcin pblica por cuanto
satisface el inters social al hacerse efectivo con l la realizacin del derecho y el
aseguramiento de la paz jurdica. Esta ltima funcin es la primordial, pues
importa ante todo la defensa del inters pblico y general consistente en el
mantenimiento de la paz social en justicia.
Dentro de una concepcin objetiva la finalidad de todo proceso sera la actuacin
de la ley en el caso concreto. Desde el punto de vista subjetivo, aqulla vendra a
ser la proteccin de los derechos subjetivos. En el primer caso se afirma que la
actuacin del derecho objetivo no puede representar el fin del proceso, sino ms
bien el medio por el cual el Estado, a travs del proceso, preserva el orden jurdico
y da solucin al problema que encierra la violacin o el desconocimiento de los
derechos subjetivos.
En el segundo supuesto, se dice que la proteccin de los derechos subjetivos no
constituye la finalidad del proceso porque, de ser as, ste adquirira un contenido
particular, circunscribindose al mbito de las partes.
De la fusin de ambas concepciones (objetiva y subjetiva) puede extraerse el fin
del proceso, esto es, la realizacin del derecho sustancial a travs de la actuacin
de la ley en los casos concretos para as satisfacer el inters pblico o general.
El primer prrafo del artculo 111 del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil
versa sobre la finalidad (concreta y abstracta) del proceso en los siguientes
trminos:
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"El Juez deber atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un
conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica,
haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es
lograr la paz social en justicia".
5. MPORTANCA DEL PROCESO CVL
El proceso resulta importante porque no slo opera como un instrumento para la
defensa de los intereses de los particulares, quienes aspiran en forma individual a
la solucin de sus conflictos o disputas, sino porque a travs de l, que garantiza
la conservacin del ordenamiento jurdico, se restablece o mantiene la paz social.
Su trascendencia, como se observa, excede el mbito privado, lo que permite
concebirlo como un medio jurdico de importancia social que, reconstruyendo
artificial mente la realidad afectada por no seguirse la pauta de conducta
establecida en la regla jurdica de derecho material, asegura un comportamiento
colectivo civilizado y en armona. La necesidad social de que se acte
forzosamente -mediante el proceso- la norma sustancial, en razn de la funcin
reguladora que ella cumple, confiere al proceso una importancia de idntica
naturaleza, esto es, social.
6. DSTNCON ENTRE PROCESO CVL Y PROCEDMENTO
Suele distinguirse entre proceso y procedimiento.
El proceso representa una serie de actos sucesivos que conforman entre s una
unidad y que tienen como recorrido ltimo y normal la sentencia emanada de una
autoridad imparcial, esto es, desvinculada de las partes intervinientes. El
procedimiento es la forma como tales actos se manifiestan, ya sea considerados
aisladamente o enlazados unos con otros, vale decir, el proceso visto
exteriormente, en sentido dinmico.
Para Momoy Glvez el proceso "... es el conjunto dialctico, dinmico y temporal
de actos, que se realizan durante la ejecucin de la funcin jurisdiccional del
Estado, bajo su direccin, regulacin y con el propsito de obtener fines privados y
pblicos.
Los que son comunes a todos los participantes del proceso. En cambio,
procedimiento es el conjunto de normas o reglas de conducta que regulan la
actividad, participacin y las facultades y deberes de los sujetos procesales y
tambin la forma de los actos realizados en un proceso o en parte de ste,
provistos por el Estado con anticipacin a su inicio". (MONROY GALVEZ, 1996,
Tomo 1: 134-135).
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7. DSTNCON ENTRE NSTANCA Y PROCESO CVL
"... nstancia es la denominacin que se da a cada una de las etapas o grados del
proceso, y que va desde la promocin del juicio hasta la primera sentencia
definitiva;
o desde la interposicin del recurso de apelacin hasta la sentencia que sobre l
se dicte. Se habla, entonces, de sentencia de primera o de segunda instancia; de
jueces de primera o de segunda instancia..." (COUTURE, 1985: 169-170).
El trmino instancia se encuentra relacionado con la jerarqua de los rganos
jurisdiccionales o conjunto de actuaciones que se llevan a cabo en el proceso
hasta la expedicin del fallo definitivo. El proceso se desenvuelve, pues, en
instancias (o grados) que se suceden una a la otra, no siendo dable una segunda
instancia sin haberse terminado la tramitacin de la primera. El proceso
estructurado en instancias reposa as en el principio de preclusin.
"La relacin que existe entre proceso y la instancia es la que existe entre el todo y
la parte. El proceso es el todo; la instancia es un fragmento o parte del proceso..."
(COUTURE, 1985: 170).
Cabe sealar que, no obstante formar la instancia parte del proceso, ste puede
agotarse si no llega a interponerse el respectivo recurso de apelacin. En este
caso se dice que la instancia representa por s sola todo el proceso.
8. CLASES DE PROCESOS CVLES El proceso civil es clasificado en la doctrina:
A) De acuerdo a su funcin. En:
a) Proceso de conocimiento o declarativo: "... Tiene como presupuesto material la
constatacin de una inseguridad o incertidumbre en relacin a la existencia de un
derecho material en un sujeto, situacin que ha devenido en un conflicto con otro,
quien concibe que el derecho referido no acoge el inters del primer sujeto, sino el
suyo. Tales opiniones contrarias requieren ser expresadas, probadas, alegadas y
finalmente resueltas a travs de un proceso judicial en donde el juez, al final,
haciendo uso del sistema jurdico vigente, decide mantener y certificar la legalidad
de la situacin jurdica previa al inicio del proceso, o de otro lado, declara
extinguida sta y crea una nueva. Cualquiera de estas dos posibilidades se
concreta a travs de una resolucin judicial, con la cual el juez pone fin a la
inseguridad o incertidumbre antes expresada". (MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1:
137).
Atendiendo a la clase de sentencia que puede llegar a expedirse el proceso de
conocimiento puede, a su vez, ser subdividido en:
a.1) Proceso declarativo puro: Est dirigido a lograr la certeza jurdica del derecho
invocado o de la relacin jurdica. Se est ante esta clase de proceso "cuando el
interesado solicita al juez que declare la existencia o inexistencia de un derecho o
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relacin jurdica, sin que se trate de imponer al demandado ninguna
responsabilidad, ni de alegar incumplimiento, ni de pedir que se modifique una
relacin jurdica existente o que se constituya una nueva..." (DEVS ECHANDA,
1984, Teora General del Proceso, Tomo 1: 161).
a.2) Proceso constitutivo: "Es el conocido como proceso di accertamento
costitutivo en la doctrina italiana. Las normas materiales determinan tanto la
constitucin como la modificacin de las relaciones jurdicas, estableciendo sus
presupuestos. En el caso de aplicarse una norma de stas en el proceso, se opera
no slo una declaracin de certeza jurdica, sino, adems, una modificacin del
estado jurdico preexistente..." (DEVS ECHANDA, 1984, Teora General del
Proceso, Tomo 1: 164-165).
a.3) Proceso de condena:"... Tiene lugar cuando se ha producido una violacin del
orden jurdico y una de las partes pretende que la otra sufra las consecuencias del
incumplimiento de sus obligaciones..." (ALZAMORA, s/a: 310).
b) Proceso ejecutivo o de ejecucin: Estamos ante esta clase de proceso "cuando
no se trate de una pretensin discutida que implique la necesidad de declarar
quin tiene razn, sino de una pretensin cuya existencia aparece clara y
determinada en el ttulo que se aduce pero que est insatisfecha, porque el
obligado no ha cumplido su obligacin correlativa..." (DEVS ECHANDA, 1984,
Teora General del Proceso, Tomo 1: 166-167).
c) Proceso cautelar: Representa el conjunto de actos procesales dirigidos a la
obtencin, ejecucin, mantenimiento, regulacin, modificacin y cancelacin de
alguna medida cautelar. A travs de l se pretende que el rgano jurisdiccional
asegure con el dictado de una medida precautoria la eficacia o cumplimientode la
sentencia a expedirse en el proceso que dirige, anticipando todos o determinados
efectos del fallo, en razn de existir verosimilitud en el derecho invocado y peligro
en que la demora en la sustanciacin de la litis traiga como consecuencia que la
decisin judicial no pueda reintegrar a la parte vencedora en el juicio la totalidad
de su derecho.
No constituye en el fondo un proceso autnomo, pese a tener tal carcter en
cuanto a su tramitacin (que se desarrolla en cuaderno separado), estando
vinculado al proceso principal mediante una relacin de instrumentalidad, vale
decir, se crea y desarrolla en funcin del proceso principal cuya pretensin en l
contenida trata de asegurar. En suma, ms que un proceso constituye en realidad
un procedimiento.
B) De acuerdo a su estructura. En:
a) Proceso privatstico: En el cual se deja a cargo de las partes el inicio, impulso y
desarrollo del proceso, lo que incluye el suministro de los respectivos medios de
prueba, quedando el Juez como un mero espectador u homologador de lo que
hicieren aqullas. El proceso privatstico supone principalmente la potestad
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exclusiva que tiene cada parte sobre el material probatorio que se aporta y acta
en el litigio, siendo inexistente (o muy limitada) toda iniciativa del magistrado. En
un sistema que acoge esta clase de proceso predominan los intereses privados
antes que el inters pblico.
b) Proceso publicstico: "... Consiste en el ejercicio de la autoridad razonada y
reflexiva del juez en la actividad procesal. El juez director del proceso no sustituye
a las partes en sus deberes de probar lo que afirman, o de impulsar el proceso
cuando les corresponde hacerla. Sin embargo, s conduce el proceso por la ruta
de un comportamiento tico en el que las partes coadyuven con la informacin
pertinente y certera, imprescindible para poder cumplir con el mandato de juzgar".
(MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 142).
El Cdigo Procesal Civil clasifica los procesos de la siguiente manera:
A) Procesos contenciosos (Seccin Quinta. Arts. 475 al 748):
a) Proceso de conocimiento (Ttulo de la Seccin Quinta. Arts. 475 al 485).
b) Proceso abreviado (Ttulo 11 de la Seccin Quinta. Arts. 485 al 545).
c) Proceso sumarsimo (Ttulo 111 de la Seccin Quinta. Arts. 546 al 607).
d) Proceso cautelar (Ttulo V de la Seccin Quinta. Arts. 608 al 687).
e) Procesos de ejecucin (Ttulo V de la Seccin Quinta. Arts. 688 al 748):
e.1) Proceso ejecutivo (Captulo 11 del Ttulo V de la Seccin Quinta. Arts.
693 al 712).
e.2) Proceso de ejecucin de resoluciones judiciales (Captulo 111 del Ttulo V de
la Seccin Quinta. Arts. 713 al 719).
e.3) Proceso de ejecucin de garantas (Captulo V del Ttulo V de la Seccin
Quinta. Arts. 720 al 724).
B) Procesos no contenciosos (Seccin Sexta. Arts. 749 al 840).
9. PRNCPOS QUE RGEN EL PROCESO CVL
Entre los principios ms importantes que rigen el proceso civil tenemos los
siguientes:
A) Principio de la exclusividad y obligatoriedad de la funcin jurisdiccional.
"Es este un principio elemental, sin el cual la vida en comunidad se hara
imposible en forma civilizada, pues es fundamento de la existencia misma del
Estado, como organizacin jurdica. Sus consecuencias son: prohibicin de la
justicia privada y obligatoriedad de las decisiones judiciales..." (DEVS ECHANDA,
1984, Teora General del Proceso, Tomo 1: 21-22).
Monroy Glvez, en lo que concierne al principio de la exclusividad y obligatoriedad
de la funcin jurisdiccional, anota lo siguiente:
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"... Nadie puede irrogarse en un Estado de derecho la funcin de resolver
conflictos de intereses con relevancia jurdica, sea en forma privada o por acto
propio. Esta actividad le corresponde al Estado a travs de sus rganos
especializados, ste tiene la exclusividad del encargo. El principio significa,
adems, que si una persona es emplazada por un rgano jurisdiccional, debe
someterse necesariamente al proceso instaurado contra l. Es ms, para cuando
el proceso acabe, dicha persona estar tambin obligada a cumplir con la decisin
que se expida en el proceso del cual form parte. En cualquiera de ambos casos,
ni su actividad ni su omisin podrn liberarla de la obligatoriedad de cumplir con lo
que se decida. Podr ser compelida a ello, por medio de la fuerza estatal".
(MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 81).
B) Principio de independencia del rgano jurisdiccional.
"Para que se pueda obtener el fin de una recta administracin de justicia es
indispensable que los funcionarios encargados de tan delicada y alta misin
puedan obrar libremente en cuanto a la apreciacin del derecho y de la equidad,
sin ms obstculos que las reglas que la ley les fije en cuanto a la forma de
adelantar el proceso y de proferir su decisin". (DEVS ECHANDA, 1984, Teora
General del Proceso, Tomo 1: 22).
El principio de independencia del rgano jurisdiccional "'00 rechaza toda coaccin
ajena en el desempeo de sus funcionesoo." (DEVS ECHANDA, 1984, Teora
General del Proceso, Tomo 1: 22).
C) Principio dispositivo.
"... Supone que en Derecho procesal civil pesa sobre las partes la carga de
proporcionar los fundamentos de la sentencia mediante sus actos de postulacin
(peticiones, alegaciones, aportacin de pruebas: 'quod non est in actis (partium),
non est in mundo'. Simple consecuencia de ello es que el juez debe tener por
verdad lo no controvertido (principio de la verdad formal)..." (GOLDSCHMDT,
1936: 82).
Aldo Bacre lo define como "oo. aquel principio en cuya virtud se confa a la
actividad de las partes tanto el estmulo de la funcin judicial como la aportacin
de los materiales sobre los cuales ha de versar la decisin del Juez'. (BACRE,
1986, Tomo 1: 417).
Segn Vscovi "... el principio dispositivo es el que asigna a las partes, y no al
juez, la iniciativa del proceso, el ejercicio y el poder de renunciar a los actos del
procesooo." (VESCOV, 1999: 44).
D) Principio inquisitivo.
Por el principio inquisitivo "oo. es el rgano jurisdiccional el que tiene esos
poderes (iniciativa del proceso); l es quien debe actuar por s e investigar
(inquirire)".
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(VESCOV, 1999: 44). En el proceso inquisitivo "oo. es el tribunal el que lo inicia,
averigua y decide con libertad, sin estar encerrado en los lmites fijados por las
partesn. (VESCOV, 1999: 44).
Peyrano apunta que en el principio inquisitivo n... la iniciacin del proceso, su
desarrollo, los aportes probatorios, las posibilidades de finiquitarlo, los lmites de la
sentencia a dictarse y su impugnabilidad, son preocupaciones casi exclusivas del
Estado...n (PEYRANO, 1978: 126).
E) Principio de direccin judicial del proceso.
"... El principio de direccin judicial del proceso recibe tambin el nombre de
principio de autoridad del juez. Su presencia histrica se explica como el medio a
travs del cual se empiezan a limitar los excesos del sistema privatstico, aqul en
el cual (...) el juez tiene durante el desarrollo de la actividad procesal un rol
totalmente pasivo, previsto slo para legitimar la actividad de las partes.
(MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 92).
"... El principio de direccin judicial es la expresin que mejor caracteriza al
sistema publicstico. En l (...) se privilegia el anlisis e importancia del proceso
desde la perspectiva de su funcin pblica, es decir, como medio utilizado por el
Estado para hacer efectivo el derecho objetivo y concretar finalmente la paz social
en justicia. (MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 92).
Conforme al principio de direccin judicial el Juez asume un papel protagnico en
el proceso y no se limita a observar la actividad procesal de las partes sino que es
aqul quien la encamina hacia el resultado del proceso e, inclusive, promueve (a
travs de los mandatos judiciales correspondientes) los actos procesales
necesarios a fin de impulsar el proceso, esclarecer los hechos, formarse
conviccin de los mismos y resolver en consecuencia, dndole as solucin al
conflicto de intereses que fuera puesto en su conocimiento.
F) Principio de bilateralidad o del contradictorio o de defensa en juicio.
"Este principio es una derivacin de la clusula constitucional que consagra la
inviolabilidad de la defensa en juicio de las personas y de los derechos, y que se
resume en la siguiente afirmacin: 'Las partes en el proceso han de tener la
oportunidad de expresar sus razones y producir pruebas'. (BACRE, 1986, Tomo 1:
428).
"... El principio de bilateralidad de la audiencia o del contradictorio expresa que,
salvo excepciones limitadas, el Juez no podr actuar su poder de decisin sobre
una pretensin (...), si la persona contra quien aqulla ha sido propuesta no ha
tenido la oportunidad de ser oda: audiatur et altera pars. (DAZ; citado por
GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 276).
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" La contundencia del axioma persigue que todo acto procesal, desde aqul que
contiene la pretensin, hasta aquellos que tengan la ms mnima incidencia en los
derechos del confrontado, puedan merecer rplica del oponente y, en su caso,
prueba que lo desmerezca o descalifiquen. (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1:
276).
Alsina anota por su lado que n... de acuerdo al principio constitucional que
garantiza la defensa en juicio, (...) (se) ha establecido el rgimen de la
bilateralidad, segn el cual todos los actos del procedimiento deben ejecutarse con
intervencin de la parte contraria. Ello importa la contradiccin, o sea el derecho a
oponerse a la ejecucin del acto, y el contralor, o sea el derecho a verificar su
regularidad..." (ALSNA, 1956, Tomo 1: 457).
G) Principio de publicidad.
"Significa ese principio (de publicidad) que no debe haber justicia secreta, ni
procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones". (DEVS
ECHANDA, 1984, Teora General del Proceso, Tomo 1: 25).
"El principio de publicidad comporta la posibilidad de que los actos procesales
sean presenciados o conocidos incluso por quienes no participan en el proceso
como partes, funcionarios o auxiliares..." (BACRE, 1986, Tomo 1: 457).
Gozani seala al respecto que "la publicidad en el proceso denomina a la
posibilidad de que las partes y terceros (pblico en general) puedan tener acceso
al desarrollo del litigio, haciendo las veces de control hacia la responsabilidad
profesional de jueces y abogados". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 345).
Dicho autor anota que "... al referimos al proceso civil, exclusivamente, la disputa
entre intereses privados, a veces reservados por su naturaleza intrnseca
-cuestiones de derecho de familia-, demuestra que la publicidad no puede ser
absoluta".
(GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 345).
H) Principio del impulso procesal de oficio.
Devis Echanda refiere que este principio "se relaciona directamente con el
inquisitivo, y consiste en que, una vez iniciado el proceso, debe el juez o el
secretario, segn el acto de que se trate, impulsar su marcha sin necesidad de
que las partes lo insten a hacerla, pues simplemente se trata de cumplir las
normas legales que lo regulan, y son responsables de cualquier demora
ocasionada por su culpa..." (DEVS ECHANDA, 1984, Teora General del
Proceso, Tomo 1: 35). El mencionado autor advierte que, no obstante lo
expresado, "... hay ciertos actos que necesariamente deben tener origen en la
voluntad expresa de las partes, y, adems, hay otros, simplemente de tramitacin,
que tambin les corresponden, como consecuencia del principio dispositivo que
parcialmente rige en los procesos civiles..." (DEVS ECHANDA, 1984, Teora
General del Proceso, Tomo 1: 35).
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1) Principio de adquisicin.
"Es un concepto tcnico que concilia con la celeridad procesal en cuanto a reunir
en beneficio del litigio toda alegacin, prueba y postulacin que efecten las
partes". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 367). "Significa que la actividad de
los contradictores beneficia o perjudica a cualquiera de ellos, inclusive puede
regresarcontra la voluntad de aqul que solicit determinado cumplimiento..."
(GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 367).
Similar posicin es la adoptada por Aldo Bacre cuando seala que "de acuerdo
con este principio, todas las partes vienen a beneficiarse o a perjudicarse por igual
con el resultado de los materiales aportados a la causa por cualquiera de ellas..."
(BACRE, 1986, Tomo 1: 460).
J) Principio de eventualidad.
El principio de eventualidad "... fuerza a las partes a aportar de una sola vez todos
los medios de ataque y defensa como medida de previsin .'in eventum'.
para el caso de que el primeramente interpuesto sea desestimado".
(GOLDSCHMDT, 1936: 82).
As tambin lo considera Gozani cuando afirma que el principio de eventualidad
"... consiste en pedir de las partes que todos los actos de postulacin, ataque y
defensa, respondan a las etapas preclusivas del proceso; de modo tal que cada
uno de los planteas deducidos en el curso de un litigio deban presentarse en
forma simultnea y no sucesiva, esto es, prohibiendo el ejercicio ad-eventum que
supone dejar abierta una posibilidad de alternancia si la peticin principal fracasa".
(GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 360).
K) Principio de preclusin.
"Por la preclusin procesal, en situacin con los tiempos del proceso, se articula el
orden secuencial de los actos, de manera ordenada, progresiva y donde cada
actividad debe cumplirse en el perodo designado. Ello significa que el transcurso
de una fase para seguir a otra consume la oportunidad y extingue el tiempo
ofrecido para hacer". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 361).
A decir de Couture, "... el principio de preclusin est representado por el hecho
de que las diversas etapas del proceso se desarrollan en forma sucesiva,
mediante la clausura definitiva de cada una de ellas, impidindose el regreso a
etapas y momentos procesales ya extinguidos y consumados". (COUTURE, 1985:
194).
L) Principio de oralidad.
"Principio de oralidad, por oposicin a principio de escritura, es aquel que surge de
un derecho positivo en el cual los actos procesales se realizan de viva voz,
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normalmente en audiencia, y reduciendo las piezas escritas a lo estrictamente
indispensable". (COUTURE, 1985: 199).
LL) Principio de inmediacin.
"Es aquel que exige el contacto directo y personal del juez con las partes y con
todo el material del proceso, incluyendo cualquier medio indirecto de conocimiento
judicial (terceros, escritos)". (BACRE, 1986, Tomo 1: 444).
Couture indica sobre el particular que "el nombre de principio de inmediacin se
usa para referirse a la circunstancia de que el juez acte junto a las partes, en
tanto sea posible en contacto personal con ellas, prescindiendo de intermediarios
tales como relatores, asesores, etc.". (COUTURE, 1985: 199).
Peyrano dice del principio de inmediacin que "... pretende que el sentenciador
tenga el mayor contacto personal con los elementos subjetivos y objetivos que
conforman el proceso". (PEYRANO, 1978: 291). Peyrano agrega que "su anttesis
lgica est representada por el principio de mediacin, que, inspirado quizs en el
resquemor de que el contacto vivencial pueda afectar la imparcialidad del
juzgador, sustenta la conveniencia de que el tribunal guarde una relacin
impersonal e indirecta con las partes y dems sujetos del proceso, como as
tambin con su substrato objetivo". (PEYRANO, 1978: 291).
El principio de inmediacin "... propicia tres objetivos fundamentales: a) que el juez
se halle en permanente e ntima vinculacin con los sujetos procesales; b) que sea
el director del proceso atendiendo cada una de sus etapas, en especial la
probatoria y, c) que las partes, entre s, se comuniquen bajo la consigna que
supone el principio de bilateralidad de la audiencia. Es decir, repliega
absolutamente la posibilidad de actos que slo pueda el Juez conocer a partir de
una presentacin directa que no tenga traslado". (GOZAN, 1992, Tomo 1,
Volumen 1: 351).
Alsina sostiene que el principio de inmediacin "... significa que el juez debe
encontrarse en un estado de relacin directa con las partes y recibir
personalmente las pruebas, prefiriendo entre stas las que se encuentren bajo su
accin inmediata..." (ALSNA, 1956, Tomo 1: 460).
En opinin de Goldschmidt, el principio de inmediacin "... rige especialmente para
la recepcin de la prueba, y significa que el juez ha de sujetarse en ella a estos
dos postulados: a) utilizacin inmediata de los medios probatorios (principio de
inmediacin en sentido subjetivo o formal); b) y que ha de utilizar los medios de
prueba inmediatos (principio de inmediacin en sentido objetivo o material). En el
primer sentido, el principio de inmediacin prescribe al juez cmo ha de utilizar los
medios probatorios, y se refiere a la relacin del juez con los medios de prueba; en
el segundo, determina al juez qu medios probatorios ha de utilizar, y se refiere a
la relacin de los medios de prueba con la cuestin a probar". (GOLDSCHMDT,
1936: 87).
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M) Principio de legalidad de las formas.
Gozani, acerca de este principio, refiere lo siguiente:
"El procedimiento para ser tal, no se configura simplemente por la secuencia
ordenada de actos procesales, requiere que stos cumplan una forma
preestablecida que los conduzca y permita interpretarlos congruentes con la etapa
del litigio que atraviesan.
Esas formas condicionan la manifestacin exterior del acto, comprometiendo su
contenido; van dirigidas a las partes, terceros, auxiliares y al mismo rgano
jurisdiccional.
Cuando las reglas adjetivas sealan el modo de ser de los actos que componen el
proceso, se habla del principio de legalidad de las formas; en oposicin a la
libertad de emitir requerimientos, alegaciones y decisiones, sin cumplir recaudo
alguno de orden ritual, o simplemente llamado, informalismo".
(GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 342).
N) Principio de saneamiento.
"Se instala en el campo de las facultades de la jurisdiccin, procurando expurgar
aquellos vicios que inducen al entorpecimiento de la causa, o que provocan
dificultades para reconocer el objeto en discusin, generalmente destinados a
prolongar el proceso o impedir su rpida finalizacin". (GOZAN, 1992, Tomo 1,
Volumen 1: 364).
) Principio de economa procesal.
"Se define como la aplicacin de un criterio utilitario en la relacin emprica del
proceso con el menor desgaste posible de la actividad jurisdiccional".
(QUNTERO; y PRETO, 1998, Tomo 1: 102). "En este orden de ideas se
considera el problema desde dos ngulos: a) una economa financiera del proceso
y b) una simplificacin y facilidad de la actividad procesal. La duracin del proceso
y el costo de la actividad jurisdiccional". (QUNTERO; y PRETO, 1998, Tomo 1:
102).
El principio de economa procesal tiene, como objetivo el lograr "... un proceso
gil, rpido y efectivo, en el menor tiempo; finalidades que se consiguen poniendo
el acento en la conducta a observar por las partes y en la simplificacin que
estructure el procedimiento". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 359). "... El
principio de economa procesal orienta al justiciable para obrar con inters y
celeridad, ponindole condiciones tcnicas a sus actos". (GOZAN, 1992, Tomo 1,
Volumen 1: 359).
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O) Principio de concentracin procesal.
"... Radica en cumplir todas las secuencias del procedimiento en la menor
cantidad posible de actos". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 1: 360).
Para Couture "se denomina principio de concentracin a aquel que pugna por
aproximar los actos procesales unos a otros, concentrando en breve espacio de
tiempo la realizacin de ellos", (COUTURE, 1985: 199).
A criterio de Vscovi, el principio de concentracin "... propende a reunir toda la
actividad procesal en la menor cantidad posible de actos y a evitar la dispersin, lo
cual, por otra parte, contribuye a la aceleracin del proceso". (VESCOV, 1999:
52).
En palabras de Alsina "... tiende el principio de concentracin a acelerar el proceso
eliminando trmites que no sean indispensables, con lo cual se obtiene al mismo
tiempo una visin ms concreta de la litis. Ello supone la concesin al juez de
facultades amplias en la direccin del procedimiento, que le permita negar
aquellas diligencias que considere innecesarias y disponer en cambio ciertas
medidas destinadas a suplir omisiones de las partes o que estime convenientes
para regularizar el procedimiento". (ALSNA, 1956, Tomo 1: 461).
Devis Echanda afirma que el principio que se examina "... tiende a que el proceso
se realice en el menor tiempo posible y con la mejor unidad. Para esto se debe
procurar que el proceso se desenvuelva sin solucin de continuidad y evitando
que las cuestiones accidentales o incidentales entorpezcan el estudio de lo
fundamental..."'(DEVS ECHANDA, 1984, Teora General del Proceso, Tomo 1:
37). gualmente, prosigue Devis Echanda, "... tiende este principio a dejar todas
las cuestiones planteadas, los incidentes, excepciones y peticiones, para ser
resueltas simultneamente en la sentencia, concentrando as el debate judicial".
(DEVS ECHANDA, 1984, Teora General del Proceso, Tomo 1: 37).
P) Principio de celeridad procesal.
"... El principio de celeridad es la manifestacin concreta del principio de economa
procesal por razn de tiempo (oo.). El principio de celeridad procesal se expresa a
travs de diversas instituciones del proceso como, por ejemplo, la perentoriedad o
improrrogabilidad de los plazos o en principios como el de impulso oficioso del
proceso". (MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 99).
"Este principio se presenta en forma diseminada a lo largo del proceso, por medio
de normas impeditivas y sancionadoras a la dilacin innecesaria, as como a
travs de mecanismos que permiten el avance del proceso con prescindencia de
la actividad de las partesoo." (MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 100).
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Q) Principio de moralidad o de conducta procesal.
"La buena fe, la lealtad, la veracidad, la probidad, son predicados que se
involucran en el principio de moralidad; inclusive son concreciones positivas de la
legislacin en materia de moralizacin del Derecho Procesal. El principio de
moralidad es el conjunto de reglas de conducta presididas por el imperativo tico a
que deben ajustar su comportamiento procesal todos los sujetos procesales:
partes, procuradores, abogados, jueces, etctera". (DAZ; citado por BACRE,
1986, Tomo 1: 473).
R) Principio de congruencia procesal.
"Es el principio normativo que exige la identidad jurdica entre lo resuelto, en
cualquier sentido, por el juez en la sentencia y las pretensiones y excepciones
planteadas por las partes (...) y entre la sentencia y las imputaciones formuladas al
procesado y las defensas formuladas por ste contra tales imputaciones; en todos
los procesos, tambin entre la sentencia y lo ordenado por la ley que sea resuelto
de oficio por el juzgador..." (DEVS ECHAN OlA, 1984, Teora General del
Proceso, Tomo 1: 49-50).
S) Principio de la motivacin de las resoluciones judiciales.
Devis Echanda, acerca de este principio, expresa lo siguiente:
"... Es indispensable que los funcionarios judiciales expliquen y fundamenten sus
decisiones, a menos que se trate de simples rdenes para el impulso del proceso".
(DEVS ECHAN OlA, 1984, Teora General del Proceso, Tomo 1: 48).
"De esta manera se evitan arbitrariedades y se permite a las partes usar
adecuadamente el derecho de impugnacin contra la sentencia para los efectos
de la segunda instancia, plantendole al superior las razones legales y jurdicas
que desvirtan los errores que condujeron al juez a su decisin. Porque la
resolucin de toda sentencia es el resultado de las razones o motivaciones que en
ella se explican". (DEVS ECHANDA, 1984, Teora General del Proceso, Tomo 1:
48).
T) Principio de la doble instancia o pluralidad de instancias.
"Para que ese derecho a impugnar las decisiones de los jueces sea efectivo y el
demandado pueda contradecir adecuadamente las pretensiones del actor y ste
las excepciones de aqul, la doctrina y la legislacin universales han establecido
la organizacin jerrquica en la administracin de justicia, con el fin de que, como
regla general, todo proceso sea conocido por dos jueces de distinta jerarqua si los
interesados lo requieren oportunamente mediante el recurso de apelacin y en
algunos casos por consulta forzosa..." (DEVS ECHANDA, 1984, Teora General
del Proceso, Tomo 1: 47).
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U) Principio de la cosa juzgada
La cosa juzgada implica el asignarle un carcter definitivo e inmutable a la
declaracin de certeza contenida en la sentencia. Por consiguiente, el principio de
la cosa juzgada est orientado a evitar la continuacin de la controversia cuando
ha recado sobre ella la decisin del rgano jurisdiccional, vale decir, no puede
plantearse nuevamente el litigio (entre las mismas partes y respecto del mismo
petitorio e inters para obrar) si ya fue resuelto. De esta manera habr seguridad
jurdica, fortalecindose adems la funcin jurisdiccional al conferirle plena
eficacia.
El Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil recoge, entre otros, los siguientes
principios procesales:
Principio del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva:
"Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o
defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso". (Art. del
T.P. del C.P.C.).
Principio de direccin judicial del proceso:
"La direccin del proceso est a cargo del Juez, quien la ejerce de acuerdo a lo
dispuesto en este Cdigo [C. P. C.]" . (Art. -primer prrafo- del T.P. del C.P.C.).
Principio de impulso del proceso:
"El Juez debe impulsar el proceso por s mismo, siendo responsable de cualquier
demora ocasionad por su negligencia. Estn exceptuados del impulso de oficio
los casos expresamente sealados en este Cdigo [C.P.C.!,. (Art. 11 -in fine- del
T.P. del C.P.C.).
Principio de iniciativa de parte:
"El proceso se promueve slo a iniciativa de parte, la que invocar inters y
legitimidad para obrar. No requieren invocarlos el Ministerio Pblico, el procurador
oficioso ni quien defiende intereses difusos". (Art. V -primer prrafodel T.P. del
C.P.C.).
Principio de conducta procesal (o de moralidad):
Segn el segundo y tercer prrafos del artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil:
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"(...) .
Las partes, sus representantes, sus Abogados y, en general, todos los partcipes
en el proceso, adecuan su conducta a los deberes de veracidad, probidad, lealtad
y buena fe.
El Juez tiene el deber de impedir y sancionar cualquier conducta lcita o dilatoria".
Principio de inmediacin:
"Las audiencias y la actuacin de medios probatorios se realizan ante el Juez,
siendo indelegables bajo sancin de nulidad. Se exceptan las actuaciones
procesales por comisin". (Art. V -primer prrafo- del T.P. del c.P. C.).
Principio de concentracin procesal:
"El proceso se realiza procurando que su desarrollo ocurra en el menor nmero de
actos procesales". (Art. V -segundo prrafo- del T.P. del e.p.e.).
Principio de economa procesal:
"El Juez dirige el proceso tendiendo a una reduccin de los actos procesales, sin
afectar el carcter imperativo de las actuaciones que lo requieran". (Art. V
-penltimo prrafo- del T.P. del e.p.e.).
Principio de celeridad procesal:
"La actividad procesal se realiza diligentemente y dentro de los plazos
establecidos, debiendo el Juez, a travs de los auxiliares bajo su direccin, tomar
las medidas necesarias para lograr una pronta y eficaz solucin del conflicto de
intereses o incertidumbre jurdica". (Art. V -in fine- del T.P. del e.p.e.).
Principio de socializacin del proceso:
"El Juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo,
raza, religin, idioma o condicin social, poltica o econmica, afecte el desarrollo
o resultado del proceso". (Art. V del T.P. del e.p.e.).
Principios "ura novit curia" y de congruencia procesal:
"El Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya
sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente. Sin embargo, no puede
ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han
sido alegados por las partes". (Art. V del T.P. del e.p.e.).
Principio de gratuidad en el acceso a la justicia:
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"El acceso al servicio de justicia es gratuito, sin perjuicio del pago de costos,
costas y multas establecida [sic] en este Cdigo [C.P.C.] Y disposiciones
administrativas del Poder Judicial". (Art. V del T.P. del e.p.e.).
Principio de vinculacin:
"Las normas procesales contenidas en este Cdigo [C.P.C.] son de carcter
imperativo, salvo regulacin permisiva en contrario". (Art. X -primer prrafodel T.P.
del c.P. C.).
Principio de formalidad:
"Las formalidades previstas en este Cdigo [C.P.C.] son imperativas. Sin embargo,
el Juez adecuar su exigencia al logro de los fines del proceso.
Cuando no se seale una formalidad especfica para la realizacin de un acto
procesal, ste se reputar vlido cualquiera sea la empleada". (Art. X -parte final-
del T.P. del C.P.C.).
Principio de doble instancia:
"El proceso tiene dos instancias, salvo disposicin legal distinta". (Art. X del
T.P. del C.P.C.).
10. LOS ACTOS Y HECHOS PROCESALES
Segn Couture, por acto procesal "oo. se entiende el acto jurdico emanado de las
partes, de los agentes de la jurisdiccin o aun de los terceros ligados al proceso,
susceptible de crear, modificar o extinguir efectos procesales". (COUTURE, 1985:
201). Aade dicho autor que "el acto procesal es una especie dentro del gnero
del acto jurdico. Su elemento caracterstico es que el efecto que de l emana, se
refiere directa o indirectamente al proceso". (COUTURE, 1985: 201).
Los actos en mencin acontecen al interior del proceso. Es por eso que no
configuran tales los hechos naturales y los actos jurdicos que ocurran fuera de l,
aun en el supuesto que produzcan consecuencias procesales como, por ejemplo,
el fallecimiento de alguna de las partes que puede ocasionar la interrupcin de la
actividad procesal, el otorgamiento de poder ante un Notario Pblico por uno de
los litigantes a efecto de actuar a travs de apoderado judicial, etc.
El acto procesal (aun el derivado de los justiciables) es de naturaleza pblica
porque tiene lugar con la intervencin del rgano jurisdiccional del Estado (que lo
practica, recibe o asegura).
Atendiendo a su eficacia los actos procesales no pueden ser considerados en
forma aislada, pues salvo casos excepcionales (como cuando se trata de la
prueba trasladada), por lo general se encuentran entrelazados al estar la
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actuacin de todos ellos encaminada a alcanzar la finalidad del proceso. La
sucesin progresiva de actos procesales da lugar a una relacin jurdica dinmica,
esto es; una actividad en constante desarrollo y transformacin.
El acto procesal est compuesto de dos elementos: Uno de carcter subjetivo,
representado en el contenido; y otro de naturaleza objetiva, cual es la forma. El
primero de tales elementos se halla constituido por la voluntad, la misma que se
expresa de distintos modos, segn se trate de actos procesales emanados de las
partes, de terceros o del Juez. El otro elemento del acto procesal: La forma, viene
a ser la serie de requisitos externos o solemnidades que el ordenamiento legal
exige para que un acto procesal sea vlido. Las formalidades procesales impiden
la arbitrariedad y el desorden durante la tramitacin del proceso, por lo que su
necesidad justifica limitar los principios de celeridad y economa procesal.
(Naturalmente aqu nos referimos a las formas esenciales que la ley contempla y
que fundan su carcter imperativo en la seguridad que brindan y no a las formas
prescindibles cuya exigencia solamente entorpece la marcha del proceso).
El Cdigo Procesal Civil regula los actos procesales de las partes en el Captulo
11 del Ttulo de la Seccin Tercera (arts. 129 al 135), estableciendo en su artculo
129 que "los actos procesales de las partes tienen por objeto la constitucin,
modificacin o extincin de derechos y cargas procesales".
El citado ordenamiento legal trata de los actos procesales del Juez en el' Ci?-
ptulo del Ttulo de la Seccin Tercera (arts. 119 al 128), preceptuando en su
artculo.)~O que "los actos procesales a travs de los cuales se impulsa o decide
al interior del proceso o se pone fin a ste, pueden ser decretos, autos y
sentencias". El artculo 121 del Cdigo Procesal Civil versa precisamente sobre
dichas clases de resoluciones de la siguiente manera:
"Mediante los decretos se impulsa el desarrollo del proceso, disponiendo actos
procesales de simple trmite.
Mediante los autos el Juez resuelve la admisibilidad o el rechazo de la demanda o
de la reconvencin, el saneamiento, interrupcin, conclusin y las formas de
conclusin especial del proceso; el concesorio o denegatorio de los medios
impugnatorios, la admisin, improcedencia o modificacin de medidas cautelares y
las dems decisiones que requieran motivacin para su pronunciamiento.
Mediante la sentencia el Juez pone fin a la instancia o al proceso en definitiva,
pronuncindose en decisin expresa, precisa y motivada sobre la cuestin
controvertida declarando el derecho de las partes, o excepcionalmente sobre la
validez de la relacin procesal".
Los hechos procesales son aquellos acontecimientos que producen efectos sobre
el proceso. Por ejemplo: El fallecimiento de alguna de las partes, la prdida de
capacidad de un testigo, etc.
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Segn Rocco "los hechos jurdicos procesales son aquellos fenmenos procesales
o aquellas circunstancias relevantes de hecho, a los que el derecho procesal
objetivo vincula efectos jurdicos procesales, o sea el nacimiento, modificacin o
extincin de las relaciones jurdicas procesales". (ROCCO, 1959: 453).
Couture destaca que "cuando los hechos aparecen dominados por una voluntad
jurdica idnea para crear, modificar o extinguir derechos procesales, se
denominan actos procesales..." (COUTURE, 1985: 202). En ese sentido se
pronuncia Monroy Glvez al sostener que "cuando el hecho procesal tiene como
origen una o ms manifestaciones de voluntad expresadas por cualquiera de los
sujetos de la relacin jurdica procesal, las que producen efectos jurdicos al
interior del proceso, estamos ante un acto o negocio procesal". (MONROY
GALVEZ, 1996, Tomo 1: 182).
Se puede apreciar as que el hecho procesal viene a ser el gnero y el acto
procesal la especie, comprendiendo aqul al ltimo, que se presenta siempre a
travs de una manifestacin de voluntad de alguno de los sujetos del proceso.
. CONCLUSON DEL PROCESO CVL
En principio, hay que sealar que el proceso civil concluye sin declaracin sobre el
fondo cuando:
1. Se sustrae la pretensin del mbito jurisdiccional. (Art. 321 -inc. 1)- del C.P.C.).
2. Por disposicin legal el conflicto de intereses deja de ser un caso justiciable.
(Art. 321 -inc. 2)- del C.P.C.).
3. Se declara el abandono del proceso. (Art. 321 -inc. 3)- del C.P.C.).
4. Queda consentida la resolucin que ampara alguna excepcin o defensa previa
sin que el demandante haya cumplido con sanear la relacin procesal dentro del
plazo de ley, en los casos que as corresponda. (Art. 321 -inc. 4)del e.p.e.).
5. El Juez declara la caducidad del derecho. (Art. 321 -inc. 5)- del e.p.e.).
6. El demandante se desiste del proceso o de la pretensin. (Art. 321 -inc. 6)del
e.p.e.).
7. Sobreviene consolidacin en los derechos de los litigantes. (Art. 321 -inc.7)del
e.p.e.).
8. En los dems casos previstos en las disposiciones legales. (Art. 321 -inc. 8)del
e.p.e.).
Por otro lado, concluye el proceso con declaracin sobre el fondo cuando:
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1. El Juez declara en definitiva fundada o infundada la demanda. (Art. 322 -inc.
1)- del e.p.e.).
2. Las partes concilian. (Art. 322 -inc. 2)- del e.p.e.).
3. El demandado reconoce la demanda o se allana al petitorio. (Art. 322 -inc. 3)del
e.p.e.).
4. Las partes transigen. (Art. 322 -inc. 4)- del e.p.e.).
5. El demandante renuncia al derecho que sustenta su pretensin. (Art. 322
-inc. 5)- del e.p.e.).
Ahora bien, el proceso termina ordinariamente por sentencia, que es considerada
el modo normal de conclusin del mismo. Al respecto, el ltimo prrafo del artculo
121 del Cdigo Procesal Civil precepta que "mediante la sentencia el Juez pone
fin a la instancia o al proceso en definitiva, pronuncindose en decisin expresa,
precisa y motivada sobre la cuestin controvertida declarando el derecho de las
partes, o excepcionalmente sobre la validez de la relacin procesal".
Sin embargo, adems de la sentencia, existen otras formas (o modos) de
conclusin del proceso llamadas "especiales", "alternativas", "excepcionales",
"extraordinarias", "eventuales" e, incluso, "anmalas" o "anormales". Nuestro
ordenamiento procesallas denomina formas especiales de conclusin del proceso
(Ttulo X de la Seccin Tercera del Cdigo Procesal Civil).
Las formas de terminacin del proceso sin sentencia pueden ser vistas como
expectativas que brinda el desarrollo de aqul en respuesta a determinados
acontecimientos o actos de los sujetos procesales, los mismos que tienen carcter
eventual, esto es, son susceptibles de producirse o no.
Las formas de conclusin del proceso sin sentencia pueden consistir en hechos
(como el transcurso del tiempo que da lugar a la caducidad o perencin de la
instancia; el fallecimiento de la parte obligada, tratndose de acciones
personalsimas; la prdida o destruccin del objeto litigioso; etc.) que repercuten
en el proceso extinguindolo. Tambin pueden significar determinadas actividades
procesales llevadas a cabo por las partes, que originan la finalizacin del proceso
sin que recaiga en l sentencia alguna (pero s un acto decisorio del rgano
jurisdiccional que las homologue) o que condicionan en forma directa e inmediata
el contenido del fallo.
El Cdigo Procesal Civil contempla las siguientes formas especiales de conclusin
del proceso:
Conciliacin (Captulo del Ttulo X de la Seccin Tercera. Arts. 323 al 329).
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Allanamiento y reconocimiento (Captulo 11 del Ttulo X de la Seccin Tercera.
Arts. 330 al 333).
Transaccin judicial (Captulo 111 del Ttulo X de la Seccin Tercera. Arts. 334 al
339).
Desistimiento (Captulo V del Ttulo X de la Seccin Tercera. Arts. 340 al 345).
Abandono (Captulo V del Ttulo X de la Seccin Tercera. Arts. 346 al 354).
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LA PRETENSION y LOS DERECHOS DE
ACCION y DE CONTRADICCION
1. LA PRETENSON
1.1 Concepto
Al demandar una persona se propone obtener algo a travs del proceso. El
accionante busca una finalidad concreta para s y no tan slo un fallo abstracto y
declarativo respecto del tratamiento legal de su asunto. En razn de no coincidir
dicha finalidad con el fin de la accin puede no conseguirla si le es perjudicial la
sentencia, a pesar de lograrse este ltimo con el trmino del proceso. Es as que
puede formular la pretensin el titular del derecho y quien no lo fuese,
dependiendo el xito del juicio de tal circunstancia.
Del anlisis de la demanda en conjunto se aprecia la pretensin del actor como
una finalidad concreta que espera alcanzar, esto es, ellineamiento que aspira se
siga en la sentencia. Esa pretensin constituye el petitorio de la demanda. Es una
manifestacin de su inters y a la vez una declaracin de voluntad.
Si bien debe ejercitarse la accin por el demandante a fin de poder hacer efectiva
la pretensin en el proceso, ello no quiere decir que sta represente la base o
causa de la accin; es ms, ni siquiera la integra. Son, pues, la accin y
pretensin dos instituciones dismiles. La primera configura un derecho subjetivo
material, mientras que la segunda, un derecho subjetivo procesal.
1.2 Elementos
Son elementos de la pretensin su objeto y su razn.
El primero de ellos representa el efecto jurdico que se quiere alcanzar, o sea, la
tutela jurdica exigida ante el rgano jurisdiccional.
La razn es el fundamento, la aseveracin de que lo pretendido deriva de hechos
coincidentes con la hiptesis fctica de la regla de derecho cuya aplicacin se
solicita para la obtencin del efecto jurdico que se busca. Se clasifica en: Razn
de hecho (conjunto de afirmaciones sobre hechos, situaciones, circunstancias en
que reposa la pretensin) y razn de derecho (alegaciones de la coincidencia
entre los hechos afirmados como ciertos y las normas jurdicas materiales). Es
asimilada la razn de la pretensin con la causa petendi de la demanda.
1.3 Naturaleza jurdica
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La pretensin representa una manifestacin de voluntad del demandante
encaminada al logro de un efecto jurdico que le beneficie, sin que implique la
sujecin del demandado puesto que ello se desprender de la resolucin emitida
al final del proceso.
El objeto de la pretensin es lo que se exige en la demanda, y no es la cosa sobre
la que recae sino el derecho sustantivo al que se aspira y que alcanza distintos
matices en relacin a una misma cosa.
La pretensin integra el objeto litigioso y comprende la causa jurdica sustentatoria
de la pretensin.
El objeto de la pretensin no concuerda con el objeto del derecho material que el
actor declara como suyo, pues deliberadamente o por equvoco se puede
pretender algo careciendo total o parcialmente de soporte jurdico.
La pretensin puede ser amparada o declarada infundada dependiendo de si le
asiste o no el derecho, no incidiendo esto ltimo en su existencia. Como se
aprecia, la pretensin no se equipara al derecho, siendo ms bien una mera
declaracin de voluntad.
1.4 Sujetos de la pretensin
Son sujetos de la pretensin el sujeto activo y el pasivo de la relacin jurdica
procesal: El demandante y el demandado, respectivamente.
El Juez no puede ser sujeto de la pretensin porque la accin es dirigida a l,
teniendo por ende el deber de expresar en la sentencia su razonamiento y
evaluacin acerca de la pretensin.
1.5 Finalidad de la pretensin
La finalidad de la pretensin vara dependiendo de la parte que la ejercita. Si fuese
un sujeto particular, vendra a ser la proteccin del inters individual del justiciable
manifestado en la demanda (o solicitud) a travs de una sentencia que le
beneficie.
Si la parte fuese el Estado, la finalidad de la pretensin consistira en la tutela del
inters colectivo y la conservacin del ordenamiento jurdico, tambin a travs de
un fallo favorable.
1.6 Efectos de la pretensin
La pretensin fija los lmites del proceso (principio de congruencia) as como de la
cosa juzgada, y es til para establecer los casos en que se produce la
litispendencia.
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Siguiendo esta lnea, de modificarse la pretensin se alterara a su vez el marco
del proceso y el alcance de la cosa juzgada, y sufriran variacin los presupuestos
que determinen una situacin de litispendencia.
1.7 Calificacin jurdica de la pretensin
Si bien el inciso 7) del artculo 424 del Cdigo Procesal Civil exige como requisito
de la demanda que contenga la fundamentacin jurdica del petitorio, la cita de las
normas correspondientes no circunscriben la decisin del magistrado,
especialmente porque tales fundamentos de derecho pueden estar sujetos a error
o ser imprecisos, sin contar con el hecho de que la adecuacin o no de los
preceptos citados tendr lugar en la sentencia, estando obligado el Juez a decir el
derecho cualquiera que este fuese Y aun cuando no hubiere sido citado por los
justiciables (ello de conformidad con el principio iura novit curia consagrado en los
artculos V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y V del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil). En consecuencia, no resulta necesaria la calificacin
jurdica de la pretensin, sirviendo al proceso ms bien las alegaciones que
operan como fundamento fctico.
1.8 Clases de pretensiones
La pretensin puede ser clasificada de esta manera:
Pretensin declarativa: Al tener por finalidad la solucin de una incertidumbre
jurdica.
Pretensin constitutiva: Si genera, modifica o extingue una determinada situacin
jurdica.
Pretensin de condena: Cuando compele al cumplimiento de prestaciones de dar,
hacer o de conductas de abstencin.
Pretensin de ejecucin: Si tiene por finalidad exigir el cumplimiento de una
obligacin sustentada en un ttulo ejecutivo o de ejecucin.
Pretensin cautelar: Al estar destinada a asegurar el cumplimiento de una
obligacin.
1.9 Acumulacin de pretensiones
El Cdigo Procesal Civil regula esta institucin jurdica en el Captulo V
("Acumulacin") del Ttulo 11 ("Comparecencia al Proceso") de la Seccin
Segunda ("Sujetos del Proceso"), en los arts. 83 al 91.
La acumulacin es una figura procesal que muestra la naturaleza de los procesos
en donde se verifican varias pretensiones o concurren ms de dos personas.
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Si se demanda ms de una pretensin, nos encontramos ante la presencia de una
acumulacin objetiva.
Los requisitos de esta clase de acumulacin son los siguientes: a) Que la com.
petencia la tenga un mismo Juez; b) que no sean contrarias las pretensiones,
excepto si se plantean subordinada o alternativamente; y c) que sea igual la va en
que se tramiten las pretensiones en cuestin.
Si en un proceso existen ms de dos personas, por ejemplo, como parte
demandante intervienen los herederos en una sucesin intestada, nos
encontramos ante la acumulacin subjetiva.
A su vez la acumulacin puede ser activa, pasiva o mixta; dependiendo de la
posicin que tengan los intervinientes del proceso ya sea como demandantes,
demandados o que tengan ambas calidades, respectivamente.
Como se trata de casos singulares igualmente puede producirse una acumulacin
objetiva-subjetiva, vale decir, varias pretensiones y varias personas.
La clasificacin aludida se encuentra regulada en el artculo 83 del Cdigo
Procesal Civil, en la que adems se advierte una sub-clasificacin de las
acumulaciones objetiva y subjetiva en originarias y sucesivas.
Ser originaria la acumulacin cuando el demandante lo solicita desde que el
proceso se inicia (en su escrito de demanda o de ampliacin). Ser sucesiva al
proponerse la misma una vez notificada la demanda.
Abundando ms sobre la acumulacin objetiva originaria encontramos otra
subclasificacin: La subordinada. Esta se produce cuando las pretensiones
planteadas en la demanda contengan una relacin entre ellas de principal a
subordinadas, de tal manera que si se desampara una, la otra tambin ser objeto
de pronunciamiento del Juez. De no expresarse dicha relacin de subordinacin
no ser amparada la demanda interpuesta por haberse efectuado indebidamente
la acumulacin. Ello de conformidad con el artculo 427 -inciso 7)- del Cdigo
Procesal Civil.
Adems, la acumulacin objetiva originaria es alternativa en el caso que el
accionante al plantear varias pretensiones da al demandado el derecho de elegir
la pretensin que va a cumplir -si se amparan todas las pretensiones-. (Art. 87 del
C.P.C.).
La acumulacin objetiva originaria tambin ser accesoria si el actor plantea en su
demanda ms de una pretensin de las cuales hay una que tiene la calidad de
principal y las dems no. La decisin que recaiga sobre la principal va a
determinar la correspondiente a las otras.
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Por la acumulacin objetiva sucesiva, en un proceso donde se notificar la
demanda al emplazado, se adicionan otras pretensiones que debern ser
resueltas al finalizar el mismo. (Art. 88 del C.P.C.)
Otra situacin en la que se presenta la acumulacin objetiva sucesiva se da al
acumular el demandante en su demanda todas las pretensiones accesorias hasta
antes de producida la audiencia de conciliacin. (Art. 87 del C.P.C.).
Cuando hablamos de acumulacin subjetiva originaria estamos haciendo
referencia a la presencia de varias personas como demandantes o demandadas
desde el momento de la presentacin de la demanda. Dada la claridad de su
concepto consideramos no muy necesario ahondar en su explicacin.
En cambio, la acumulacin subjetiva sucesiva constituye una forma de
acumulacin bastante compleja porque se trata de incluir despus de la
notificacin de la demanda a alguna persona en el proceso.
Dando prioridad a los elementos comunes de la conexidad existente, nuestro
Cdigo Procesal Civil faculta la acumulacin de procesos a pesar que la va
procedimental no sea la misma. Cuando hacemos referencia a la conexidad
aludimos a la conexin impropia -constituida por los elementos comunes- entre
pretensiones diferentes, mas no a la conexin propia producida entre pretensiones
derivadas de un solo ttulo o causa.
El legislador, previniendo la oposicin de la acumulacin al principio de economa
procesal, por razn de tiempo, gasto o esfuerzo humano, faculta al Juez para que
proceda a la desacumulacin de los procesos. (Art. 91 del C.P.C.). Es de anotar
que deber preferirse la acumulacin -no obstante los inconvenientes que pudiera
acarrear- a la separacin de los procesos cuando haya riesgo de que se
pronuncien en stos sentencias contradictorias.
2. LA ACCON
2.1 Nocin
La accin representa una actividad jurdica al generar relaciones del mismo
carcter, derechos y obligaciones. Es tambin un derecho subjetivo y no la simple
facultad genrica que tiene toda persona de acudir al Estado para que le brinde un
servicio pblico Gudicial).
La accin es la facultad otorgada al titular de un derecho material de acudir a los
rganos jurisdiccionales para obtener la tutela jurdica de su derecho a travs de
una resolucin judicial. Ms que el inters particular se protege el inters pblico y
el ordenamiento jurdico buscando el mantenimiento de la paz social.
2.2 Naturaleza jurdica Acerca de la naturaleza jurdica de la accin existen
diversas teoras, las mismas que pasamos a exponer brevemente:
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A) Teora clsica.
Vincula la idea de accin con la de lesin de un derecho material. Sobre su base
se reputa a la accin como "el poder inherente al derecho de reaccionar contra la
violacin, o el derecho mismo en su tendencia a la actuacin". (DEVS
ECHANDA, 1984, Teora General del Proceso, Tomo 1: 180).
Son partidarios de esta teora Ramiro Podetti, Paul Rubiere, Jos Mara Manresa y
Navarro, Pascual Fiore, Savigni, entre otros.
B) Teora de la autonoma de la accin.
Segn esta corriente se postula la autonoma de la accin respecto del derecho
sustancial subjetivo por ser una entidad diferente y porque para su existencia no
es indispensable la de tal derecho, ni mucho menos su quebrantamiento.
Prcticamente esta posicin, originada en los planteamientos de Windscheid, es
aceptada por la doctrina moderna sufriendo mnimas variaciones atendiendo a la
explicacin de sus fines y fundamentos. Las hiptesis ms destacadas sobre la
naturaleza de la accin que parten de esta teora son las siguientes:
Teora de la accin como facultad del derecho de la personalidad.
Es defendida por Kholer. De acuerdo a esta teora "la accin viene a ser la
facultad, emanada del derecho a la integridad de la propia personalidad o derecho
a la libertad, que toda persona tiene de dar vida a la demanda judicial dirigida
contra el adversario y que produce el efecto de colocar a ste en la situacin
jurdica que con ella se origina, de la que nacen a su vez relaciones procesales,
pero nicamente entre las partes..." (DEVS ECHANDA, 1984, Teora General del
Proceso, Tomo 1: 182).
Teora de la accin como derecho subjetivo pblico.
Conforme a esta teora la accin representa un derecho subjetivo pblico dirigido a
la obtencin de proteccin del Estado mediante una sentencia ventajosa.
Considera a la accin como un derecho autnomo y que precede al proceso.
Fue planteada por Muther y recogida por Wach y Kisch.
Teor de la accin como derecho concreto, autnomo, potestativo y privado.
Chiovenda y Calamandrei se inclinaron por esta tesis.
Postula esta teora la concepcin de la accin como un derecho autnomo y
distinto del derecho sustancial que surge y puede concluir por razones ajenas a la
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obligacin. Considera a la sentencia favorable como objeto de la accin y reputa a
la accin como un derecho privado.
Teora del derecho subjetivo procesal, abstracto y pblico, para el cumplimiento
del proceso.
Expuesta por Carnelutti, esta teora desliga por completo el derecho material
pretendido y el de accin, dndole al ltimo el carcter de pblico y precisando
como su objeto la expedicin de una sentencia va proceso, sin condicionarla a un
derecho material correlativo del accionante que suponga de ella un resultado
beneficioso para ste.
Por nuestra parte, nos inclinamos por la naturaleza constitucional de la accin, y
consideramos que su esencia reposa en el derecho de peticin, no obstante que a
ste pareciera darle nuestra Carta Magna de 1993, en el artculo 2 -inciso 20)-,
una connotacin estrictamente administrativa. Sin embargo, su rango
constitucional se consagra al estar consignado en el artculo 10 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos promulgada por la 111 Asamblea General de
las Naciones Unidas el10 de Diciembre de 1948 y elevada en el Per a la
categora de Pacto Colectivo el 16 de Diciembre de 1966. Dicho artculo precepta
lo siguiente:
"Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda
pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la
determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier
acusacin contra ella en materia penal".
En definitiva, la accin se trata de un derecho autnomo y abstracto tendiente a la
obtencin de proteccin jurdica efectiva, canalizado por el Estado a travs del
rgano especializo respectivo Uurisdiccional) a raz de su materializacin con la
presentacin de la demanda (o solicitud), instrumento procesal que pone en
marcha el aparato judicial.
2.3 Elementos del derecho de accin
Son elementos de la accin los sujetos, su objeto y su causa.
Los sujetos de la accin son el accionante como sujeto activo y el magistrado que
representa al Estado como sujeto pasivo (considerado as porque est en la
obligacin de dar solucin al litigio o al conflicto de intereses).
El objeto de la accin es el pronunciamiento de la sentencia, favorable o
desfavorable.
La causa de la accin est referida al inters (pblico ms que privado) que motiva
el ejercicio de la accin dirigido a la obtencin de una sentencia mediante el
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proceso, siendo irrelevante la correspondencia entre lo pretendido y la base legal
que se precisa para exigir la titularidad del derecho.
2.4 Condiciones de la accin y presupuestos procesales
Las condiciones de la accin "... son requisitos para la actuacin de la voluntad
concreta de la ley con el fin de obtener una sentencia favorable..." (ALZAMORA,
s/a: 69).
"... Son tres las condiciones para que sea admitida la accin: a) la existencia de la
voluntad de la ley que asegure al actor algn bien y obligue al demandado a una
prestacin; b) el inters de conseguir el bien; y c) calidad, es decir, identidad del
actor con la persona favorecida por la ley y del demandado con la persona
obligada".
(ALZAMORA, s/a: 70). La primera condicin exige que la pretensin del
accionante no se encuentre prohibida legalmente. La segunda condicin consiste
en un inters de carcter procesal tendiente a ejercitar el derecho de accin en
defensa del derecho vulnerado o amenazado, es decir, el inters para obrar (que
debe ser concreto y actual). La tercera condicin de la accin no es otra sino la
legitimatio ad causam.
Se distinguen las condiciones de la accin de los presupuestos procesales en que
stos configuran aquellos requisitos sin los cuales no puede pronunciarse ninguna
sentencia, pues inciden en la validez del proceso.
Son presupuestos procesales: La competencia del Juez, la capacidad procesal de
las partes y la observancia de los requisitos legales de la demanda.
2.5 Clases de acciones
Las acciones pueden ser clasificadas:
De acuerdo a la clase de jurisdiccin: En civiles, penales, laborales, militares y
arbitrales.
De acuerdo al tipo de proceso: En contenciosas y no contenciosas (o de
jurisdiccin voluntaria).
De acuerdo a la finalidad para la cual se reclama la intervencin del Poder
Judicial: En acciones declarativas, constitutivas y condenatorias.
2.6 Ejercicio y alcances del derecho de accin Dispone el primer prrafo del
artculo 2 del Cdigo Procesal Civil que "por el derecho de accin todo sujeto, en
ejercicio de su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y en forma directa o a
travs de representante legal o apoderado, puede recurrir al rgano jurisdiccional
pidiendo la solucin a un conflicto de intereses intersubjetivo o a una incertidumbre
jurdica".
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El derecho de accin y el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva implican la
potestad de una persona de ser atendida por el Poder Judicial para que a travs
de un debido proceso se resuelva una situacin conflictiva o incierta.
El derecho de accin en materia procesal civil (al igual que el de contradiccin)
puede ser ejercitado sin limitacin o restriccin alguna que no sea la derivada del
incumplimiento de los requisitos contemplados en el ordenamiento jurdico
procesal.
Ello en concordancia con lo establecido en el artculo 3 del C.P.C.
Naturalmente la amplitud del derecho de accin no impide las consecuencias
negativas de su ejercicio irregular o arbitrario. Al respecto, dispone el artculo 4 del
Cdigo Procesal Civil lo siguiente:
"Concluido un proceso por resolucin que desestima la demanda, si el demandado
considera que el ejercicio del derecho de accin fue irregular o arbitrario, puede
demandar el resarcimiento por los daos y perjuicios que haya sufrido, sin
perjuicio del pago por el litigante malicioso de las costas, costos y multas
establecidos en el proceso terminado".
3. DERECHO DE CONTRADCCON
3.1 Concepcin
El derecho de contradiccin suele ser identificado con el derecho de defensa (que
es un principio constitucional: Art. 139 -inc. 14)- de la Carta Magna) y reposa no
tanto en el inters particular del demandado sino en el inters pblico por asegurar
una tutela jurisdiccional efectiva.
Sostiene acertadamente Monroy Glvez que "el derecho de contradiccin es, al
igual que el derecho de accin, una expresin del derecho a la tutela jurisdiccional.
Esto significa que el derecho de contradiccin tiene las mismas caractersticas del
derecho de accin. En consecuencia, estamos ante un derecho de naturaleza
constitucional, adems, subjetivo, pblico, abstracto y autnomo, que permite a un
sujeto de derechos emplazado exigirle al Estado le preste tutela jurisdiccional".
(MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 283). Dicho autor nacional explica los aludidos
caracteres del derecho de contradiccin de esta forma:
"Lo de subjetivo se advierte en el hecho de que es inherente a un sujeto de
derecho por la sola circunstancia de serio. Es pblico en tanto el sujeto pasivo del
derecho de contradiccin es el Estado, siendo en este aspecto exactamente igual
que el derecho de accin. Es abstracto porque consiste en la oportunidad que el
Estado debe otorgarle al emplazado para que se defienda, con absoluta
prescindencia de si lo hace o no. Finalmente, es autnomo porque existe con total
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independencia de que lo que expresa el emplazado tenga sustento real o
fundamento jurdico". (MONROY GALVEZ, 1996, Tomo 1: 284).
3.2 Objeto El objeto del derecho de contradiccin no radica en la obtencin de un
fallo beneficioso para su titular, sino en la proteccin jurdica genrica de alcanzar
un resultado que termine la litis, bien sea favorable o no, bastando la realizacin
de un proceso ajustado a derecho que garantice el ejercicio de la defensa en
juicio. Destacamos que el sentido de la sentencia no se halla subordinado al
derecho de accin ni al de contradiccin, sino que se derivar del derecho
sustantivo aplicable.
3.3 Sujetos del derecho de contradiccin
Si bien el demandado es sujeto pasivo de la pretensin, en cuanto al derecho de
contradiccin aparece como sujeto activo, ocupando la posicin de sujeto pasivo
el Estado representado por el rgano jurisdiccional competente.
3.4 Ejercicio del derecho de contradiccin
El segundo prrafo del artculo 2 del Cdigo Procesal Civil establece que "por ser
titular del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, el emplazado en un proceso
civil tiene derecho de contradiccin".
Dicho numeral es concordante con el artculo del Ttulo Preliminar del indicado
cuerpo de leyes cuyo texto es:
"Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o
defensa [el subrayado es nuestro] de sus derechos o intereses, con sujecin a un
debido proceso".
No existen limitaciones ni restricciones al derecho de contradiccin en materia
procesal civil (al igual que el de accin), salvo las expresamente sealadas como
requisitos procesales en el Cdigo de la materia (art. 3 del C.P.C.).
COMPETENCA
1. SGNFCADO
Todos los Jueces poseen la facultad de ejercitar la funcin jurisdiccional, es decir,
la de resolver conflictos o incertidumbres jurdicas. Sin embargo, no todos pueden
dirimir la totalidad de las controversias por ser de diversos tipos. Es por eso que a
cada juzgador o grupo de ellos la ley ha dispuesto una serie de reglas para
determinar qu procesos podrn resolver.
En consecuencia, la competencia significa distribuir y atribuir la jurisdiccin entre
los diversos Jueces. La jurisdiccin es aquella facultad de administrar justicia,
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mientras que la competencia es la capacidad de ejercitar dicha funcin
jurisdiccional en los conflictos ya determinados. En la medida de la competencia
que posean los Jueces ejercen su jurisdiccin.
2. LA "PERPETUATO JURSDCTONS"
La "perpetuatio jurisdictionis" es un principio por el cual la situacin de hecho
existente en el momento de ser admitida la demanda es la que determina la
competencia para todo el proceso, sin que ninguna modificacin pueda afectarla
(a no ser que la ley disponga de otro modo).
Al respecto, el artculo 8 del Cdigo Procesal Civil precepta lo siguiente:
"La competencia se determina por la situacin de hecho existente al momento de
la interposicin de la demanda o solicitud y no podr ser modificada por los
cambios de hecho o de derecho que ocurran posteriormente, salvo que la ley
disponga expresamente lo contrario".
En relacin a esto el artculo 438 del citado Cdigo, referido a los efectos del
emplazamiento, dispone en su inciso 1) que el emplazamiento vlido con la
demanda produce como efecto que la competencia inicial no podr ser modificada,
aunque posteriormente varen las circunstancias que la determinaron.
3. LA COMPETENCA EN EL CODGO PROCESAL CVL
3.1 Disposiciones generales
Los principios rectores de la competencia son los de legalidad e irrenunciabilidad.
El primero establece la vigencia de aqulla nicamente por disposicin de la ley; el
segundo determina que la competencia civil no ser materia de renuncia ni
modificacin alguna por decisin judicial, excepto si la propia ley as lo dispone.
(Art. 6 del C.P.C.).
La competencia asignada a cada Juez no puede ser delegada. Esta disposicin se
genera de un principio constitucional que establece dicha indelegabilidad. No
obstante ello, se faculta al juzgador para encargar a otra autoridad judicial a efecto
que realice ciertas actuaciones judiciales, las mismas que por encontrarse fuera
de su mbito territorial le sean fsicamente imposible levarlas a cabo. En estos
casos el Juez comisionar la realizacin de cualquier actuacin mediante exhortos
dirigidos a un rgano jurisdiccional de igualo mayor jerarqua, as como a los
Cnsules, en virtud de lo establecido por los artculos 151 y siguientes del C.P.C.
La competencia se determina en consideracin a ciertos criterios como los
siguientes: La materia, el territorio, la cuanta, el grado y la conexin entre los
procesos.
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Por razn de la materia la competencia se fija teniendo en cuenta la naturaleza del
derecho subjetivo y objetivo pretendido en la demanda. Es necesario resaltar que
la competencia por razn de la materia tiene mucha relacin con la especializacin
de los Jueces, por ello se atribuye la competencia a los rganos jurisdiccionales
civiles en los casos establecidos por ley. (Arts. 5 y 9 del C.P.C.).
Por razn del territorio la competencia se fija de acuerdo al lugar donde se
encuentra el domicilio del emplazado o el lugar de los hechos de los que deriva la
pretensin. Con el fin de precisar la competencia por razn de territorio el artculo
14 del C.P.C. ha dispuesto las siguientes reglas:
Si el demandado es persona natural, ser competente el Juez de su domicilio,
excepto si se dispone lo contrario.
Si el demandado tiene distintos domicilios, ser demandado en cualquiera de
ellos.
Si no tiene domicilio el demandado o fuera desconocido, ser competente el Juez
del lugar donde se encuentre o el del domicilio del accionante. Aqu el demandante
tiene la posibilidad de elegir la competencia.
De domiciliar el demandado en el extranjero el Juez competente ser el del lugar
donde tuvo su ltimo domicilio en el Per.
Si se trata de varios demandados, el Juez que conozca del proceso ser el del
domicilio de cualquiera de ellos. (Art. 15 del C.P. C.).
El Juez que debe conocer los procesos donde se han demandado varias
pretensiones contra varios emplazados es el del domicilio de cualquiera de stos.
Dentro de la competencia territorial hay una competencia facultativa consistente
en aquella que otros Jueces pueden ejercer por eleccin del demandante (artculo
24 del C.P.C.). As tenemos que:
Cuando se trate de derechos reales el Juez competente ser el del lugar donde se
ubique el bien o bienes.
Si se trata de nulidad de matrimonio, quien conocer del litigio es el Juez del
ltimo domicilio conyugal.
Cuando lo que se discute son pretensiones alimentarias el Juez competente es el
del domicilio del demandado o del demand~nte, a eleccin de ste, excepto si se
trata de una persona con domicilio desconocido, en cuyo caso la demanda ser
tramitada ante el Juez del domicilio del actor.
Cuando se trate del cumplimiento de obligaciones el Juez competente es el del
lugar sealado al momento de contraerse dicha obligacin.
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Si se trata de procesos indemnizatorios, el Juez competente es el del lugar donde
sucedi el acto daoso.
De estar referido el proceso a prestaciones generadas por la gestin de negocios,
promesa unilateral, pago indebido, etc., es competente el Juez del lugar donde se
produjo el hecho generador de la obligacin.
Ser competente el Juez del lugar donde funcione la administracin de bienes
comunes o ajenos al momento de plantearse las demandas de rendicin,
aprobacin o desaprobacin de cuentas o informes de gestin.
Dentro del tema de la competencia encontramos un mecanismo procesal a travs
del cual un Juez adquiere la competencia por razn de territorio sin haberla tenido
antes. Dicho mecanismo es conocido como "prrroga de la competencia". Es
decir, por medio de ella se hace competente a un Juez considerado relativamente
incompetente. Esta prrroga puede realizarse por convencin de las partes
expresada en forma escrita (art. 25 del C.P.C.) o por aceptarse en forma tcita la
competencia atribuida a un determinado Juez por el hecho de plantear la demanda
el accionante y por adherirse el demandado, a travs de su contestacin de
demanda, a la competencia decidida por aqul. (Art. 26 del C.P.C.).
Por razn de la cuanta la competencia se determina en base a reglas de
carcter,econmico que resultan de la valoracin dineraria contenida en las
pretensiones planteadas en el proceso. Es relevante la cuanta a fin de precisar al
Juez que conocer la demanda y determinar el proceso que corresponda (de
conocimiento, abreviado o sumarsimo). Las reglas para determinar la
competencia por razn de la cuanta son las siguientes:
Teniendo presente el valor econmico expuesto en la demanda, no pudindose
aceptar oposicin alguna.
De advertirse en la demanda o anexos que la cuanta no expresa la cantidad
reclamada por el accionante el Juez tiene la facultad de corregir lo que
corresponda y, si fuera el caso, de apartarse del proceso remitiendo para tal efecto
al Juez competente todo lo actuado.
Se determinar el valor econmico sumando el valor del objeto principal
pretendido, los frutos (provechos renovables), intereses, gastos, daos y
perjuicios, as como otros conceptos devengados al momento de interponerse la
demanda. En este extremo no debemos olvidar que ningn concepto futuro
-relacionado con la pretensin principal- podr considerarse para efectuar la
valoracin aludida si en la demanda no se hizo expresa mencin de esto.
En el caso de varias pretensiones procesales la cuanta ser el resultado de la
suma de todas ellas.
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Si se trata de varios demandados, la cuanta es el valor que se obtenga del ntegro
de lo demandado.
Cuando se trate de bienes inmueblesla cuanta estar determinada por el valor
que tengan en el momento de interponer la demanda. Si dicho valor o los anexos
que se hayan podido presentar no son suficientes para establecer una estimacin
patrimonial, la competencia la tendr el Juez Civil.
Por razn de grado la competencia se encuentra referida a la jerarqua de los
rganos jurisdiccionales. As, por ejemplo, contamos dentro de la estructura
judicial peruana a los Juzgados Especializados en lo Civil, Salas Civiles o Mixtas
de la Corte Superior de Justicia y las Salas de la Corte Suprema. Adems, como
rganos inferiores estn los Juzgados de Paz y los de Paz Letrados.
Entendemos por prevencin de la competencia funcional al principio por el que un
determinado Juez conoce un proceso anticipndose a otros. La prevencin hace
exclusiva la competencia del Juez que se encuentra conociendo el proceso. Se
encuentra regulada en el artculo 31 del C.P.C.
Por razn de conexin entre los procesos la competencia se fija de acuerdo a la
conexidad existente entre las pretensiones procesales y el criterio nico en el que
se resolvern los casos conexos.
Adems, por razn de turno la competencia est dada conforme al perodo de
tiempo durante el cual presta atencin un rgano jurisdiccional y al momento en
que se interpone la demanda o se presenta la solicitud.
3.2 Cuestionamiento de la competencia
La competencia por razn de la cuanta y grado tienen un carcter absoluto debido
a que se basan en una separacin de funciones vinculadas al orden pblico. A
diferencia de esto en la competencia por razn de territorio encontramos un
alcance relativo en mrito de haberse dispuesto en atencin al inters de las
partes. Esto explica por qu la competencia territorial es susceptible de ser
renunciada, mientras que en las dems clases de competencia no surte efectos la
renuncia de las partes.
Adems, en la competencia absoluta se declara de oficio la incompetencia, cosa
que no ocurre en la relativa. En esta ltima slo puede ser denunciada la
incompetencia por las partes.
Los litigantes estn facultados para cuestionar en va de excepcin la
incompetencia del Juez que conoce la materia, ya sea por razn de cuanta o de
territorio; en este ltimo caso, a condicin de que legalmente se haya declarado su
improrrogabilidad.
La declaracin que se haga ser de oficio y proceder en cualquier estado y grado
del proceso. Otro aspecto que resulta importante destacar es que la
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incompetencia de los Jueces de Paz y de Paz Letrados solamente ser
cuestionada en va de excepcin, en virtud de lo dispuesto por el artculo 35 del
Cdigo Procesal Civil.
Una vez declarada la incompetencia el Juez proceder a declarar la nulidad de lo
actuado y, por ende, la conclusin del proceso. Como puede observarse, con
dicha declaracin se pone trmino al proceso sin necesidad de pronunciarse
declaracin sobre el fondo, hecho que nos ubica frente a lo establecido por el
artculo 321 -inciso 8)- del C.P.C.
Por otro lado, el artculo 35 del Cdigo Procesal Civil, en cuanto al
cuestionamiento de la competencia, dispone que no es posible objetar la
competencia funcional a travs de excepcin. Pero sta podr ser declarada de
oficio o a solicitud de las partes siempre que no se haya declarado el saneamiento
procesal.
La intervencin del Juez reputado incompetente puede objetarse o cuestionarse
mediante dos medios: a) Por plantear el demandado la inhibitoria del juzgador que
admiti la demanda; b) proponiendo excepcin de incompetencia ante el Juez que
conoce de la accin.
La tramitacin de la inhibitoria dar lugar a lo que se conoce como el conflicto de
competencia positivo.
La solicitud de inhibitoria la presentar el demandado ante el Juez que estime
competente para conocer el proceso en el plazo de cinco das ms el trmino de la
distancia y ofreciendo los medios probatorios adecuados. La peticin puede ser
rechazada sin trmite alguno (de plano) en el caso de no haberse planteado
oportunamente o cuando el Juzgado la considere improcedente o temeraria.
(Artculo 38 del C.P.C.).
nterpuesta la inhibitoria, si el Juez se considera competente oficiar al Juez que
conoce el proceso, solicitndole que se inhiba y le remita el expediente. Con el
oficio le enva copia certificada del escrito de inhibitoria, de sus anexos, de la
resolucin que expida y de cualquier otra actuacin producida. Adems del oficio,
podr darse aviso al otro Juez a travs de facsmil oficial, tlex u otro medio. (Art.
39 del C.P.C.).
Una vez que el oficio respectivo sea recepcionado por el Juez conocedor de la
demanda pondr ste en conocimiento del demandante la inhibitoria planteada y
ordenar la suspensin del proceso. Por su parte, el actor tiene la posibilidad de .
contradecir la inhibitoria ofreciendo para tal efecto las pruebas idneas dentro de
tercero da de notificado. De inhibirse el Juez no competente remitir el expediente
al Juez solicitante quien asumir la direccin del proceso, conforme a lo
preceptuado en el artculo 40 del Cdigo Procesal Civil.
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Si el Juez considerado incompetente no se encuentra de acuerdo con la
inhibitoria, debe remitir todo lo actuado al superior jerrquico, con conocimiento del
Juez solicitante de la inhibitoria, quien resolver la competencia sin observar
ningn trmite (por lo que no procede informe oral). Resuelta la competencia el
rgano superior remitir los actuados al Juez competente con conocimiento del
otro magistrado.
La excepcin de incompetencia se propone dentro del plazo previsto para cada
procedimiento, y se sustancia en cuaderno separado sin suspender la tramitacin
del principal. De ampararse se anular todo lo actuado, dndose por concluido el
proceso; en caso de desestimarse, se declarar saneado el mismo. (Arts. 447, 449
Y 451 -inciso 5)- del C.P.C.).
Cabe destacar una situacin muy especial en cuanto a la tramitacin del proceso
donde se presenta un cuestionamiento de la competencia. Si bien es cierto que
dicha tramitacin se suspende, existe la necesidad de asegurar el cumplimiento de
la pretensin demandada por el actor antes de dictarse la sentencia
correspondiente, siempre que a criterio del juzgador dicha suspensin cause
perjuicios irreparables contra las partes o terceros, motivo por el que cualquiera de
los Jueces que discuten su competencia puede dictar medidas cautelares en el
caso concreto.
Los plazos previstos para contestar la demanda o plantear excepciones y
defensas previas se computarn nuevamente una vez recibido el expediente por el
Juez considerado competente.
Frente al conflicto de competencia positivo se encuentra el de la competencia
negativa. Este conflicto se produce cuando tambin se declara incompetente al
Juez a quien se envi el proceso. El conflicto que se presenta amerita observar
algunas reglas: A) Si se trata de un conflicto por razn de la materia, se remiten
los actuados al superior jerrquico de la misma especialidad; de pertenecer los
Jueces en conflicto a diferentes distritos judiciales el expediente se remite a la
Sala respectiva de la Corte Suprema. B) De tratarse de un conflicto por razn de la
cuanta el proceso se remite a la Sala Civil de la Corte Superior que corresponda.
C) Si es por razn del territorio, el expediente se enva a la Sala Civil de la Corte
Superior o de la Suprema, de acuerdo al caso concreto. El superior jerrquico
resolver el conflicto bajo comentario dentro de cinco das contados a partir de
recepcionado el expediente respectivo, incluyendo el principal. En lo dems, ser
aplicable las mismas disposiciones referidas al conflicto positivo de competencia
normado por el artculo 41 del Cdigo Procesal Civil.
Las costas y costos de los conflictos de competencia sern cubiertos por el
demandante en caso de conflicto positivo, y por el demandado si se trata de
inhibitoria.
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Nuestro ordenamiento procesal ha dispuesto sanciones pecuniarias a los litigantes
si se produjeran conflictos de competencia, positivos o negativos, promovidos
mediando engao o argucias, previsto todo ello en el artculo 46 del C.P.C.
Finalmente debemos dejar constancia que no ser admitido un conflicto de
competencia positivo producido entre rganos jurisdiccionales pertenecientes a
diferente orden jerrquico, conforme lo seala el artculo 44 del Cdigo Procesal
Civil.
3.3 Competencia internacional
El artculo 47 del Cdigo Procesal Civil dispone que la competencia internacional
se rige por lo establecido en el Ttulo 11 (Competencia Jurisdiccional) del Libro X
(Derecho nternacional Privado) del Cdigo Civil.
La regla general al caso de la competencia internacional seala que los tribunales
peruanos tienen competencia para conocer los procesos entablados contra
nacionales o extranjeros domiciliados en el territorio nacional. (Artculo 2057 del
C.C.).
Por excepcin los tribunales peruanos son competentes para resolver las acciones
cuyo contenido sea patrimonial, as sea dirigida contra personas domiciliadas en
un pas extranjero, siempre que se presenten los siguientes casos: A) Si se
tramitan procesos referidos a derechos reales sobre bienes ubicados en la
Repblica; cuando se trate de predios la competencia ser exclusiva. B) De
tramitarse acciones relacio. nadas a obligaciones ejecutables en el territorio de la
Repblica o que se generen de contratos celebrados o de hechos realizados en el
territorio nacional; en caso de tratarse de procesos civiles como consecuencia de
actos ilcitos (delitos o faltas) producidos en la Repblica la competencia es
exclusiva. C) Si las partes se someten en forma expresa o tcita a su jurisdiccin,
excepto determinacin en contrario.
La sumisin tcita a una jurisdiccin y la prrroga o eleccin de tribunal extranjero
estn contempladas en los artculos 2059 y 2060 del Cdigo Civil,
respectivamente.
Por otro lado, sern competentes los tribunales peruanos: A) En acciones sobre
universalidades de bienes (artculo 2061 del C.C.). B) En acciones sobre
capacidad y estado de personas naturales o sobre relaciones familiares (artculo
2062 del C.C.). C) Para dictar medidas provisionales de proteccin de las
personas naturales que se encuentren en el pas, inclusive contra personas
domiciliadas en el extranjero (artculo 2063 del C.C.). D) Tratndose de la
reconvencin, siempre que conozcan vlidamente de la demanda (artculo 2065
del C.C.).
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Carecen de competencia jurisdiccional los tribunales peruanos para conocer: A)
De las acciones relativas a derechos reales sobre predios situados en el
extranjero.
B) De los asuntos que hubiesen sido sometidos por las partes a una jurisdiccin
extranjera. C) De las acciones relativas al estado y capacidad de las personas
naturales o a las relaciones familiares, si la causa no tiene ninguna vinculacin
efectiva con el territorio de la Repblica.
Los tres casos sealados en el prrafo precedente (previstos en el artculo 2067
del C.C.) constituyen la llamada competencia jurisdiccional negativa.
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ORGANOS Y AUXILIARES JUDICIALES V
MINISTERIO PUBLICO
1. ORGANOS JUDCALES
1.1 Generalidades
La potestad jurisdiccional del Estado en materia civil, la ejerce el Poder Judicial
con exclusividad. La funcin jurisdiccional es indelegable y su mbito abarca todo
el territorio de la Repblica. (Art. 1 del C.P.C.).
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 49 del Cdigo Procesal Civil, la
justicia civil es ejercida por:
Los Jueces de Paz.
Los Jueces de Paz Letrados.
Los Jueces Civiles.
Los Jueces de las Cortes Superiores.
Los Jueces de la Corte Suprema.
Las funciones del Juez (y de sus auxiliares) son de Derecho Pblico. Realizan una
labor destinada a hacer efectiva la finalidad del proceso (cual es, resolver un
conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica
-finalidad concreta- y lograr la paz social en justicia -finalidad abstracta-). El
incumplimiento de sus deberes es sancionado por ley. As lo establece el artculo
48 del Cdigo Procesal Civil.
1.2 Deberes de los Jueces en el proceso
De acuerdo a lo normado en el artculo 50 del Cdigo Procesal Civil, son deberes
de los Jueces en el proceso:
Dirigir el proceso, velar por su rpida solucin, adoptar las medidas convenientes
para impedir su paralizacin y procurar la economa procesal. (Art. 50 -inc. 1)- del
C.P.C.).
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Hacer efectiva la igualdad de las partes en el proceso, empleando las facultades
que el Cdigo Procesal Civil les otorga. (Art. 50 -inc. 2)- del e.p.e.).
Dictar las resoluciones y realizar los actos procesales en las fechas previstas y en
el orden que ingresan al despacho, salvo prelacin legal u otra causa justificada.
(Art. 50 -inc. 3)- del e.p.e.).
Decidir el conflicto de intereses o incertidumbre jurdica, incluso en los casos de
vaco o defecto de la ley, situacin en la cual aplicarn los principios generales del
derecho, la doctrina y la jurisprudencia. (Art. 50 -inc. 4)- del e.p.e.).
Sancionar al Abogado o a la parte que acte en el proceso con dolo o fraude.
(Art. 50 -inc. 5)- del e.p.e.).
Fundamentar los autos y las sentencias, bajo sancin de nulidad, respetando los
principios de jerarqua de las normas y el de congruencia. (Art. 50 -inc. 6)del
e.p.e.).
Adems, se desprende de la parte final del artculo 50 del Cdigo Procesal Civil
que el Juez que inicia la audiencia de pruebas tiene el deber de concluir el
proceso, salvo que fuera promovido o separado. En tales supuestos el Juez
sustituto continuar el proceso, pero puede ordenar, en resolucin debidamente
motivada, que se repitan las audiencias, si lo considera indispensable.
1.3 Facultades de los Jueces en el proceso El Cdigo Procesal Civil confiere al
Juez:
Facultades genricas (art. 51 del C.P. C.).
Facultades disciplinarias (art. 52 del e.p.e.).
Facultades coercitivas (art. 53 del e.p.e.).
1.3.1 Facultades genricas del Juez Con arreglo a lo previsto en el artculo 51 del
Cdigo Procesal Civil (que versa sobre las facultades genricas con que cuentan
los magistrados), los Jueces estn facultados para:
Adaptar la demanda a la va procedimental que considere apropiada, siempre que
sea factible su adaptacin. (Art. 51 -inc. 1)- del e.p.e.).
Ordenar los actos procesales necesarios al esclarecimiento de los hechos
controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. (Art. 51 -inc.
2)- del e.p.e.).
Ordenar en cualquier en cualquier instancia la comparecencia personal de las
partes, a fin de interrogarlas sobre los hechos discutidos, pudiendo las partes
concurrir con sus Abogados. (Art. 51 -inc. 3)- del e.p.e.).
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Rechazar liminarmente el pedido que reitere otro propuesto por cualquier litigante
y por la misma razn, o cuando a pesar de fundarse en razn distinta, ste pudo
ser alegado al promoverse el anterior. (Art. 51 -inc. 4)- del e.p.e.).
Ordenar, si lo estiman procedente, a pedido de parte y a costa del vencido, la
publicacin de la parte resolutiva de la decisin final en un medio de comunicacin
por l designado, si con ello se puede contribuir a reparar el agravio derivado de la
publicidad que se le hubiere dado al proceso. (Art. 51 -inc. 5)del C.P.C.).
Ejercer la libertad de expresin prevista en el artculo 2, inciso 4, de la
Constitucin Poltica del Per, con sujecin a lo establecido en la Ley Orgnica del
Poder Judicial. (Art. 51 -inc. 6)- del C.P.C.).
Ejercer las dems atribuciones que establecen el Cdigo Procesal Civil y la Ley
Orgnica del Poder Judicial. (Art. 51 -inc. 7)- del C.P.C.).
1.3.2 Facultades disciplinarias del Juez
El artculo 52 del Cdigo Procesal Civil regula las facultades disciplinarias del Juez
y dispone que, a fin de conservar una conducta procesal correspondiente a la
importancia y respeto de la actividad judicial, los Jueces deben:
Ordenar que se suprima la frase o palabra expresada o redactada en trminos
ofensivos o vejatorios. (Art. 52 -inc. 1)- del C.P.C.).
Expulsar de las actuaciones a quienes alteren su desarrollo. Si se trata de una de
las partes, se le impondr adems los apercibimientos que hubieran sido
aplicables de no haber asistido a la actuacin. (Art. 52 -inc. 2)- del C.P.C.).
Aplicar las sanciones disciplinarias que el Cdigo Procesal Civil y otras normas
establezcan. (Art. 52 -inc. 3)- del C.P.C.).
1.3.3 Facultades coercitivas del Juez
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 53 del Cdigo Procesal Civil, en
atencin al fin promovido y buscado en el artculo 52 de dicho cuerpo de leyes
(cual es, conservar una conducta procesal correspondiente a la importancia y
respeto de la actividad judicial), el Juez puede:
mponer multa compulsiva y progresiva destinada a que la parte o quien
corresponda cumpla sus mandatos con arreglo al contenido de su decisin. La
multa es establecida discrecionalmente por el Juez dentro de los lmites que fija el
Cdigo Procesal Civil, pudiendo reajustarla o dejarla sin efecto si considera que la
desobediencia ha tenido o tiene justificacin. (Art. 53 -inc. 1)del C.P.C.).
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Disponer la detencin hasta por veinticuatro horas de quien se resiste su mandato
sin justificacin, produciendo agravio a la parte o a la majestad del servicio de
justicia. (Art. 53 -inc. 2)- del C.P.C.).
El artculo 53 del Cdigo Procesal Civil seala adems que:
En atencin a la importancia y urgencia de su mandato, el Juez decidir la
aplicacin sucesiva, individual o conjunta de las sanciones reguladas en el referido
artculo 53 del Cdigo adjetivo. (Art. 53 -penltimo prrafo- del C.P.C.).
Las sanciones se aplicarn sin perjuicio del cumplimiento del mandato. (Art.
53 -in fine- del C.P.C.).
2. AUXLARES JURSDCCONALES Y ORGANOS DE AUXLO JUDCAL
Segn el artculo 54 del Cdigo Procesal Civil, son auxiliares de la jurisdiccin
civil:
Los Secretarios de Sala.
Los Relatores.
Los Secretarios de Juzgado.
Los Oficiales Auxiliares de Justicia.
Los Organos de Auxilio Judicial.
Los Secretarios -de Sala o de Juzgado- son aquellos funcionarios pblicos que se
ocupan, principalmente, de dar fe de las actuaciones y dems diligencias
procesales que se lleven a cabo, as como de asistir a los Jueces y Vocales en el
desarrollo de la funcin jurisdiccional. Se encargan, adems, de refrendar los
decretos, autos y sentencias.
Los Relatores son funcionarios pblicos letrados adscritos a las Salas de la Corte
Suprema o de las Cortes Superiores que tienen, entre otras, las siguientes
funciones:
a) Recibir, bajo constancia, los procesos que deben ser tramitados o resueltos
durante las horas de despacho, dando cuenta de ello a la Sala; b) hacer presente
a la Sala y al Vocal ponente en su caso, las nulidades y omisiones que adviertan
en los autos y las insuficiencias de los poderes; c) hacer relacin verbal de las
causas en el acto de su vista; d) escribir las resoluciones que expida la Sala; e)
registrar en los libros respectivos, con el visto bueno del Presidente de la Sala, la
distribucin de las causas entre los ponentes y su devolucin, as como los votos
en caso de discordia; f) llevar un registro en que se anota diariamente las partidas
relativas a los autos y sentencias que se dicten, extractando la parte resolutiva e
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indicando los nombres de los litigantes objeto de la causa y los nombres de los
Magistrados; g) concurrir a las audiencias e informes orales y leer las piezas del
proceso que el Presidente ordene;
h) llevar un libro en que se anote el da u hora sealados para las audiencias e
informes orales, con indicacin del nombre de las partes, su situacin procesal, del
Fiscal que debe actuar, si fuera el caso, y de los defensores asignados, as como
el Juzgado del que proviene la causa.
Los Oficiales Auxiliares de Justicia son los servidores, empleados y obreros que se
hallan al servicio del Poder Judicial y que asisten a los Jueces, Secretarios y
Relatores de Sala y a los Secretarios de Juzgado, en las actuaciones o diligencias
que se realizan dentro o fuera del local jurisdiccional respectivo, contndose entre
sus atribuciones la de emitir las razones e informes que se les soliciten.
En cuanto a los Organos de Auxilio Judicial, el artculo 55 del Cdigo Procesal
Civil seala que son los siguientes:
El perito.
El depositario.
El interventor.
El martillero pblico.
El curador procesal.
La polica Judicial).
Los otros rganos que determine la ley (como, por ejemplo, los traductores e
intrpretes).
El perito es aquella persona especializada en determinado oficio, arte o ciencia, a
la cual se pide que informe acerca de un hecho que requiera de sus conocimientos
para ser esclarecido. El documento tcnico en el que consta su opinin, dicho sea
de paso, es conocido con el nombre de dictamen pericial y no es determinante
como prueba, pues est sujeto a la valoracin del magistrado.
El depositario es la persona a quien se le hace entrega de un bien (mueble o
inmueble -no inscrito-) ajeno, asumiendo la obligacin de custodiarlo, conservarlo
y devolverlo cuando le sea requerido.
El interventor es la persona designada por el Juez en caso de trabarse un
embargo en forma de intervencin, que tendr a su cargo la labor de recaudar los
ingresos u obtener informacin sobre el movimiento econmico de una empresa
de persona natural o jurdica. Las obligaciones del interventor estn determinadas
en los artculos 662 y 666 del Cdigo Procesal Civil.
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El martillero pblico es aquella persona que realiza una funcin de intermediario,
facilitando la enajenacin de bienes al relacionar directamente a compradores y
transferentes (entindase aquellos que sufren la ejecucin forzada), ofertando
pblicamente dichos bienes con el fin de conseguir el mayor precio de los mismos
mediante las diversas posturas que se hagan.
El curador procesal es un abogado nombrado por el Juez, a pedido de interesado,
que interviene en la litis como sujeto procesal en los casos sealados en el
artculo 61 del Cdigo Procesal Civil, vale decir, en sntesis, cuando la parte o su
representante legal no comparecen al proceso por no tener capacidad procesal o
no poder hacerla efectiva.
La polica judicial es aquel rgano de auxilio judicial que tiene por funcin realizar
las citaciones y detenciones dispuestas por el Poder Jurisdiccional, para la
comparecencia de los imputados, acusados, testigos y peritos, as como para
facilitar las diligencias propias de sus funciones.
Adems, tenemos como rganos de auxilio judicial a los traductores oficiales e
intrpretes. Los primeros se encargan de traducir oficialmente aquellos
documentos escritos en idioma distinto al castellano. El intrprete es la persona
que presta su auxilio durante alguna actuacin o diligencia procesal oral,
traduciendo al idioma castellano una lengua desconocida para los sujetos
procesales y haciendo lo propio para Con el sujeto que no habla nuestro idioma
(que puede ser alguna de las partes, algn testigo, etc., que debe prestar su
declaracin o intervenir en una audiencia).
No podemos dejar de mencionar que los deberes y responsabilidades de los
auxiliares de la jurisdiccin civil se rigen por lo dispuesto en la Ley Orgnica del
Poder Judicial y en las normas respectivas. Los rganos de auxilio judicial se rigen
por las leyes y dems disposiciones pertinentes. Ello conforme al artculo 56 del
Cdigo Procesal Civil.
3. EL MNSTERO PUBLCO
El Ministerio Pblico es el organismo autnomo del Estado que tiene como
funciones (segn el artculo 159 de la Carta Magna) las siguientes:
1) Promover de oficio, o a peticin de parte, la accin judicial en defensa de la
legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho.
2) Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por la recta
administracin de justicia.
3) Representar en los procesos judiciales a la sociedad.
4) Conducir desde su inicio la investigacin del delito.
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5) Ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de parte.
6) Emitir dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos que la ley
contempla.
7) Ejercer iniciativa en la formacin de las leyes; y dar cuenta al Congreso, o al
Presidente de la Repblica, de los vacos o defectos de la legislacin.
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 113, prev como atribuciones del Ministerio
Pblico las siguientes:
Como parte. (Art. 113 -inc. 1)- del C.P.C.).
Como tercero con inters, cuando la ley dispone que se le cite. (Art. 113 -inc.
2)- del C.P.C.).
Como dictaminador. (Art. 113 -inc. 3)- del C.P.C.).
En lo que concierne al ltimo acpite cabe sealar que el dictamen fiscal es la
opinin o juicio que el representante del Ministerio Pblico emite sobre la materia
controvertida o incierta y el proceso, en los casos previstos por la ley. El dictamen
ser motivado, esto es, tendr que fundamentarse. Adems, deber emitirse
despus de la actuacin de los medios probatorios y antes de pronunciarse el fallo
judicial. Ello se colige de los artculos 114 y 116 del Cdigo Procesal Civil.
Los representantes del Ministerio Pblico no pueden ser recusados, sin embargo,
debern excusarse o abstenerse de intervenir en el proceso cuando estn
comprendidos dentro de las causales de excusacin y abstencin que afectan a
los Jueces, las cuales son (conforme se desprende de los arts. 305, 311 y 313 del
C.P.C.) las siguientes:
Haber sido parte en el proceso en que interviene.
Tener l o su cnyuge parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad,
segundo de afinidad o de adopcin con alguna de las partes o con su
representante o apoderado o con un abogado que interviene en el proceso.
Haber recibido l o su cnyuge o concubina, beneficios, ddivas de alguna de las
partes, antes o despus de empezado el proceso, aunque ellos sean de escaso
valor.
Haber conocido el proceso en otra instancia.
Cuando se presentan motivos (razonables) que perturban la funcin que se ejerce.
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Por otro lado, es de resaltar que el vencimiento de los plazos en los cuales el
representante del Ministerio Pblico tiene que cumplir con emitir su dictamen o
realizar algn otro acto procesal sin que efectivamente ocurran, dar lugar a
responsabilidad de aqul. Si la ley no fija plazo alguno para determinado acto, ste
deber realizarse dentro del tiempo mximo concedido al Juez en el caso que
corresponda (art. 115 del C.P.C.). No solamente ser responsable el representante
del Ministerio Pblico en el supuesto de no cumplir los plazos establecidos en la
ley, sino que adems incurre en responsabilidad civil cuando acta con
negligencia, dolo o fraude en el desarrollo de sus funciones procesales. Las reglas
del proceso abreviado de responsabilidad civil de los Jueces (arts. 509 al 518 del
C.P.C.) sern de aplicacin en el proceso en que se ventile la responsabilidad civil
de un representante del Ministerio Pblico. As lo determina el artculo 118 del
Cdigo Procesal Civil.
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COMPARECENCIA AL PROCESO
1. COMPARECENCA AL PROCESO
Para que una persona pueda estar inmersa dentro de una relacin jurdica
procesal vlida es indispensable contar con capacidad para ser parte material en
un proceso y tambin para comparecer en l (capacidad procesal).
1.1 Capacidad para ser parte material en un proceso
En principio, debe indicarse qu se entiende por parte. Como bien sostiene Rocco
"... parte en juicio son aquellos sujetos que siendo o afirmndose titulares de una
relacin jurdica, activos o pasivos, piden en nombre propio la realizacin de dicha
relacin por parte de los rganos jurisdiccionales, o que estando legitimados por
las normas procesales para accionar, piden la realizacin, por parte de los rganos
jurisdiccionales, de una relacin jurdica de la cual no son titulares, pero es titular
una tercera persona que podr o deber, segn las disposiciones de la ley, estar
presente en el juicio y sufrir los efectos jurdicos provenientes de la providencia
jurisdiccional'.
(ROCCO, 1976, Volumen 11: 115). "Parte, por consiguiente, es aquel que estando
legitimado para accionar o para contradecir, pide en nombre propio la realizacin
de una relacin jurdica, de la cual se afirma titular, o la de una relacin jurdica de
la cual afirma ser titular otro sujeto que puede estar en juicio o puede no estar en
juicio".
(ROCCO, 1976, Volumen 11: 115).
Ahora bien, la capacidad para ser parte material, denominada por la doctrina
simplemente como capacidad para ser parte, constituye la posibilidad con que
cuenta una persona para ser considerada sujeto de la relacin procesal.
Se le identifica con la capacidad de goce porque toda persona puede ser parte
"material de un proceso, inclusive los incapaces, que tienen capacidad de disfrute
de los derechos procesales y, como partcipes de la relacin procesal, tambin
asumen cargas o deberes de igual ndole, pero, su intervencin se dar siempre a
travs de representante.
Tienen capacidad para ser parte material en un proceso, segn el artculo 57 del
Cdigo Procesal Civil: a) Toda persona natural o jurdica; b) los rganos
constitucionales autnomos (como el Ministerio Pblico, las Municipalidades,
Universidades, etc.); c) la sucesin conyugal, la sucesin indivisa y otras formas
de patrimonio autnomo (como las situaciones de copropiedad y la de los bienes
de asociaciones, comits y fundaciones irregulares).
1.2 Capacidad para comparecer en un proceso
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La capacidad procesal o capacidad para comparecer en un proceso es
equivalente a la de obrar o de ejercicio y representa la aptitud para comparecer
por s mismo (directamente) o como representante -legal o voluntario- de otro.
Significa, pues, la facultad de ejercitar derechos civiles (y, por ende, procesales)
ante el Poder Judicial.
El artculo 58 del Cdigo Procesal Civil establece que tienen capacidad para
comparecer en un proceso: a) Las personas que pueden disponer de los derechos
que en l se hacen valer; b) las personas que, representando a otras, ejercen por
s sus derechos (representantes legales o voluntarios y apoderados judiciales).
Adems, pueden comparecer en un proceso en nombre de quien no se tiene
representacin judicial los procuradores oficiosos, en los casos previstos en el
artculo 81 del Cdigo Procesal Civil. gualmente podrn intervenir en un juicio
quienes patrocinen intereses difusos (cuya titularidad corresponde a un conjunto
indeterminado de personas) referidos a bienes de inestimable valor patrimonial,
tales como la defensa del medio ambiente, de bienes o valores culturales o
histricos o del consumidor. Es decir, podrn comparecer el Ministerio Pblico, los
Gobiernos Regionales, los Gobiernos Locales, las Comunidades y Rondas
Campesinas y/o las Comunidades Nativas en cuya jurisdiccin se produjo el dao
ambiental o al patrimonio cultural y las asociaciones o instituciones sin fines de
lucro que segn la ley y criterio del Juez, ste ltimo por resolucin debidamente
motivada, estn legitimadas para ello (art. 82 del C.P.C.).
1.3 El Estado como parte
En virtud del artculo 59 del Cdigo Procesal Civil, tanto el Estado como sus
dependencias, o las empresas pblicas y privadas con participacin determinante
de aqul, intervendrn en el proceso sin gozar de privilegio alguno, a no ser que el
mismo Cdigo Procesal Civil lo conceda. De esta manera el Estado comparece al
proceso como cualquier persona natural o jurdica, ya sea como sujeto pasivo o
activo de la relacin jurdica procesal o como tercero.
1.4 Sustitucin y sucesin procesal
La sustitucin procesal es aquella institucin jurdica por la cual una persona
puede iniciar un proceso o coadyuvar en la defensa del ya iniciado cuando exista
inters de su parte en el resultado del proceso. No ser exigible acreditar derecho
propio o inters directo en la materia controvertida. (Art. 60 del C.P.C.).
Procede la sustitucin procesal cuando el acreedor ejerce los derechos del
deudor, sea en va de accin o para asumir su defensa: Art. 1219 -inc. 4)- del
Cdigo Civil; y en los dems casos permitidos por ley (como en los casos de
copropiedad, por ejemplo).
Como se observa, la sustitucin procesal fundada en el ejercicio por parte del
acreedor del derecho de accin del deudor da lugar a la accin subrogatoria u
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oblicua a que se refiere el inciso 4) del artculo 1219 del Cdigo Civil. As, sin
acreditar derecho propio o inters directo en el objeto de controversia, puede un
tercero (acreedor, cesionario, etc.) iniciar la litis; sin embargo, los derechos a que
se hace referencia no pueden ser personalsimos sino nicamente patrimoniales.
La accin subrogatoria u oblicua tambin puede darse en el caso de la sustitucin
procesal basada en la defensa del demandado, y tiene relacin con la intervencin
coadyuvante (llamada tambin por la doctrina intervencin por adhesin o
accesoria), contenida en el artculo 97 del Cdigo Procesal Civil.
No debe confundirse a la sustitucin con la sucesin procesal, pues, a diferencia
de aqulla, en la ltima el reemplazo adquiere un carcter definitivo (quedan a
salvo los casos de readquisicin del derecho). En efecto, en la sustitucin procesal
nada impide que la persona por la cual se ejerce en va de accin sus derechos
pueda por s misma hacerlos valer ingresando a la litis. No obstante lo expresado,
se aprecia que la denominacin de sustitucin procesal resulta inapropiada puesto
que en realidad no se sustituye al titular.
A fin de dejar esclarecida la distincin entre la figura en estudio y la sucesin
procesal procedemos a citar el artculo 108 del Cdigo Procesal Civil referida a
sta:
"Artculo 1082.- Sucesin procesal.- Por la sucesin procesal un sujeto ocupa el
lugar de otro en un proceso, al reemplazarlo como titular activo o pasivo del
derecho discutido. Se presenta la sucesin procesal cuando:
1. Fallecida una persona que sea parte en el proceso, es reemplazada por su
sucesor, salvo disposicin legal en contrario;
2. Al extinguirse o fusionarse una persona jurdica, sus sucesores en el derecho
discutido comparecen y continan el proceso;
3. El adquirente por acto entre vivos de un derecho discutido, sucede en el
proceso al enajenante. De haber oposicin, el enajenante se mantiene en el
proceso como litisconsorte de su sucesor; o
4. Cuando el plazo del dere9ho discutido vence durante el proceso y el sujeto que
adquiere o recupera el derecho, sucede en el proceso al que lo perdi.
En los casos de los incisos 1 y 2, la falta de comparecencia de los sucesores,
determina que contine el proceso con un curador procesal.
Ser nula la actividad procesal que se realice despus que una de las partes
perdi la titularidad del derecho discutido. Sin embargo, si transcurridos treinta
das no comparece el sucesor al proceso, ste proseguir con un curador
procesal, nombrado a pedido de parte".
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1.5 Curadora procesal
El curador procesal es aquella persona designada por el Juez para comparecer en
un proceso en lugar de la parte o de su representante legal por no tener stos
capacidad procesal o no poder hacerla efectiva. El nombramiento necesariamente
recaer en un abogado.
Los casos de procedencia de la curadora procesal estn expresamente
contemplados en los artculos 61 y 66 del Cdigo Procesal Civil, los cuales
citamos a continuacin:
"Artculo 61!!.- Curadora procesal.- El curador procesal es un Abogado nombrado
por el Juez a pedido de interesado, que interviene en el proceso en los siguientes
casos:
1. Cuando no sea posible emplazar vlidamente al demandado por ser
indeterminado, incierto o con domicilio o residencia ignorados, segn lo dispuesto
por el artculo 435 [del C.P.C.!.
2. Cuando no se pueda establecer O se suspenda la relacin procesal por
incapacidad de la parte o de su representante legal;
3. Cuando exista falta, ausencia o impedimento del representante del incapaz,
segn lo dispuesto por el artculo 66 [del C.P.C.!. o
4. Cuando no comparece el sucesor procesal, en los casos que as corresponda,
segn lo dispuesto por el artculo 108 [del C.P.C.].
Concluye la actuacin del curador procesal si la parte o su representante legal
comparecen al haber adquirido o recuperado su capacidad procesal".
"Artculo 66.- Falta, ausencia o impedimento del representante del incapaz.- En
caso de falt, ausencia o impedimento del representante del incapaz, se aplican
las siguientes reglas:
1 . Cuando el incapaz relativo no tenga representante legal o ste estuviera
ausente y surja la necesidad de comparecer en un proceso, lo expondr as al
Juez para que le designe curador procesal o confirme al designado por l, si lo
considera idneo.
2. Cuando la demanda se dirija contra un incapaz que carece de representante o
ste se halle ausente, el Juez le nombrar un curador procesal o confirmar el
propuesto por el incapaz relativo, si lo considera idneo.
3. El Juez nombrar curador procesal para el incapaz que pretenda demandar a
su representante legal, o que sea demandado por ste, o confirmar el propuesto
por el relativamente incapaz, si fuera idneo.
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4. Tambin se proceder al nombramiento de curador procesal cuando el Juez
advierta la aparicin de un conflicto de intereses entre el incapaz y su
representante legal, o confirmar el propuesto por el incapaz relativo".
1.6 Supletoriedad de la representacin civil
La representacin civil es supletoria, debindose aplicar con tal carcter, en todo
lo no previsto en el Ttulo 11 de la Seccin Segunda del Cdigo Procesal Civil, las
normas del Cdigo Civil sobre representacin (artculos 145 al 167) y mandato
(artculos 1790 al 1813). As lo establece el numeral 62 del Cdigo Procesal Civil.
2. REPRESENTACON PROCESAL Quien carece de capacidad para comparecer
en un proceso no puede ejercitar libremente sus derechos materiales y
procesales, debindolo hacer a travs de otra persona (que debe contar con
capacidad procesal): Un representante. En consecuencia, ste se apersonar al
proceso y ejercer los derechos o intereses de su titular, ya sea en va de accin o
de contradiccin o asumiendo la posicin de tercero, calidad en que tambin
puede fundarse la intervencin en un proceso.
La realizacin por una persona de actos procesales en inters y a nombre de otra,
en virtud de las facultades que ella le confiera a la ltima o que la ley disponga,
configura, pues, la representacin procesal.
2.1 Representacin procesal de personas naturales
Tratndose de menores de edad la representacin recaer en sus progenitores o
en alguno de ellos, o en el (los) adoptante (s) -si fuere el caso-, que estn
ejerciendo la patria potestad (arts. 377, 419 Y 423 -inc. 6)- del C.C.). Si los
menores se encuentran sujetos a tutela, sern representados por su tutor, excepto
en aquellos actos civiles que, por disposicin de la ley, puedan ejecutarlos los
menores por s solos (art.
527 del C.C.). Se deja constancia que siempre el menor de edad intervendr en el
proceso mediante representante, inclusive cuando exista controversia entre
ambos, supuesto en el que velar por sus intereses el curador procesal que se le
designe (art. 66 -incs. 3) y 4)- del C.P.C.).
Ser el curador quien se encargue de representar en juicio a las personas
mayores de edad sujetas a curatela (arts. 564 al 618 del C.C.). Estas son: a) Los
que por cualquier causa se encuentran privados de discernimiento; b) los
sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su
voluntad de manera indubitable; c) los retardados mentales; d) los que adolecen
de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; e) los prdigos; f)
los que incurren en mala gestin;
g) los ebrios habituales; h) los toxicmanos; i) los que sufren pena que lleva anexa
la interdiccin civil (ahora inhabilitacin); y j) el desaparecido (representndolo el
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curador interino, a no ser que tenga representante o mandatario con facultades
suficientes inscritas en el Registro Pblico: Art. 47 del C.C.).
2.2 Representacin procesal de personas jurdicas
Dispone el artculo 64 del Cdigo Procesal Civil que as personas jurdicas -en
general- estn representadas en el proceso de acuerdo a lo que establezca la
Constitucin, la ley o el respectivo estatuto.
Las personas jurdicas de Derecho Privado son aquellas reguladas en la Seccin
Segunda del Libro del Cdigo Civil (asociaciones, fundaciones y comits) y por la
Ley General de Sociedades -Ley Nro. 26887- (sociedades comerciales: Sociedad
annima -ordinaria, abierta y cerrada-, sociedad en comandita -simple y por
acciones-, sociedad comercial de responsabilidad limitada y sociedad civil). Para
determinar la representacin en juicio de tales personas jurdicas habr que estar
a lo dispuesto en los mencionados dispositivos legales y, especialmente, en los
estatutos correspondientes. Al respecto, hay que indicar que segn la Ley Nro.
26539, el Gerente o Administrador, segn el caso, de sociedades mercantiles o
civiles, goza de las facultades generales y especiales de representacin procesal
sealadas en los artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil, por el slo mrito de
su nombramiento; salvo estipulacin estatutaria en contrario o limitacin impuesta
mediante acuerdo en Junta General de Accionistas o Socios. Del mismo modo, la
Ley Nro. 26789 dispone que tratndose del administrador, representante legal o
presidente del consejo directivo, segn corresponda, de las personas jurdicas
reguladas en la Seccin Segunda del Libro del Cdigo Civil (asociacin,
fundacin y comit), gozan de facultades de representacin por el solo mrito de
su nombramiento inscrito en el Registro respectivo, salvo disposicin estatutaria
en contrario.
La representacin de las personas jurdicas de Derecho Pblico recaer en la
persona designada para tal efecto en la ley de su creacin.
Segn el artculo 67 del Cdigo Procesal Civil la representacin de las personas
jurdicas extranjeras -pblicas o privadas- se ajusta a las mismas exigencias
legales de representacin a que se someten las personas jurdicas nacionales.
Esta es, claro est, la regla general ya que, excepcionalmente, en materia de
representacin prevalecer lo dispuesto de manera expresa en el convenio
internacional -si lo hubiere- o en una ley especfica. Ello se desprende del numeral
citado.
2.3 Representacin procesal del patrimonio autnomo
El patrimonio autnomo existe cuando dos o ms personas tienen un derecho o
inters comn respecto de un bien, sin constituir una persona jurdica. (Primer
prrafo del artculo 65 del Cdigo Procesal Civil).
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Es representado el patrimonio autnomo: a) Por cualquiera de sus partcipes,
tratndose de la sociedad conyugal y otros patrimonios autnomos, siempre que
acten como demandantes; b) por la totalidad de los que lo conforman, si es que
tienen la calidad de demandados; en este caso es aplicable el artculo 93 del
Cdigo Procesal Civil referido allitisconsorcio necesario y a los efectos de la
resolucin respectiva.
En caso de desconocerse a uno o ms de los sujetos que tienen derecho respecto
de los bienes considerados como patrimonio autnomo, se les notificar la
demanda a travs de edicto, bajo apercibimiento de designarse a un curador
procesal.
2.4 Falta, ausencia o impedimento del representante del incapaz
En caso de falta, ausencia o impedimento del representante del incapaz, se
aplican las siguientes reglas: a) Cuando el incapaz relativo no tenga representante
legal o ste estuviera ausente y surja la necesidad de comparecer en un proceso,
lo expondr as al Juez para que le designe curador procesal o confirme al
designado por l, si lo considera idneo (art. 66 -inc. 1)- del C.P. C.); b) cuando la
demanda se dirija contra un incapaz que carece de representante o ste se halle
ausente, el Juez le nombrar un curador procesal o confirmar el propuesto por el
incapaz relativo, si lo considera idneo (art. 66 -inc. 2)- del C.P.C.); c) el Juez
nombrar curador procesal para el incapaz que pretenda demandar a su
representante legal, o que sea demandado por ste, o confirmar el propuesto por
el relativamente incapaz, si fuere idneo (art. 66 -inc. 3)- del C.P.C.); d) tambin se
proceder al nombramiento de curador procesal cuando el Juez advierta la
aparicin de un conflicto de intereses entre el incapaz y su representante legal, o
confirmar el propuesto por el incapaz relativo (art. 66 -inc. 4)- del C.P.C.).
3. APODERADO JUDCAL
3.1 Concepto
El apoderado judicial es aquella persona -fsica- que cuenta con capacidad
procesal, autorizada por otra persona -natural o jurdica- para comparecer en un
proceso en su lugar y seguir la secuela procesal. Su participacin en el proceso
ser acorde con el inters del poderdante ejerciendo las atribuciones y potestades
que corresponden a ste y que le hayan sido conferidas.
3.2 Designacin
Estn facultados para nombrar uno o ms apoderados quienes tienen capacidad
para comparecer por s al proceso y disponer de los derechos que en l se
discuten.
(Art. 68 del C.P.C.).
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Si se designara ms de un apoderado judicial, entonces, actuarn indistintamente
(por separado), lo cual es importante a efecto de determinar la responsabilidad en
que puedan incurrir.
La designacin o actuacin de apoderados conjuntos carece de validez.
Excepcionalmente ser permitida en ciertos casos para evitar que un apoderdo
con facultades especiales, obrando dolosamente o en connivencia con la otra
parte, disponga de los derechos sustantivos materia de controversia. Tales casos
configuran formas especiales de conclusin del proceso y son los siguientes:
Allanamiento, transaccin y desistimiento.
Cabe sealar que cuando varios sujetos constituyen una sola parte material
(cnyuges, copropietarios, etc.), vale decir, son litisconsortes, tendrn que actuar
conjuntamente. De no hacerlo el Juez les exigir o bien su actuacin conjunta o
sino que designen apoderado comn antes de los diez das. Transcurrido el plazo
sin que se haya hecho efectiva ninguna de las dos opciones planteadas por el
magistrado, ste proceder al nombramiento de apoderado judicial comn que
recaer necesariamente en uno de los abogados de quienes constituyen una sola
parte material en el proceso. La resolucin que contiene el nombramiento es ttulo
que acredita la personera del apoderado comn.
Pese a la exigencia de designacin de apoderado comn en la hiptesis del
litisconsorcio, podr actuar por separado aquella persona que exprese su negativa
a designar apoderado comn o a seguir siendo representada por l.
Tanto la revocacin del poder como la renuncia del apoderado comn no tendrn
eficacia procesal mientras no se produzca un nuevo nombramiento de apoderado
y s~lga a juicio ste.
Lo relacionado al apoderado comn se encuentra regulado en el artculo 76 del
Cdigo Procesal Civil.
Cuando sean parte material en un proceso el Estado y dems entidades de
Derecho Pblico y los rganos constitucionales autnomos, podrn intervenir por
apoderados judiciales especiales, atendiendo a la importancia del asunto
controvertido, a la materia (que amerita especialidad en su conocimiento por parte
del apoderado judicial), a la distancia u otras situaciones similares. (Art. 69 del
C.P.C.).
3.3 Requisitos
Es requisito del apoderado judicial que cuente con capacidad para comparecer en
un proceso o capacidad procesal (art. 70 del C.P.C.). Adems, su participacin
estar supeditada a la aceptacin del poder que se le confiri, la misma que se
presume con el solo ejercicio de los actos procesales. Esta presuncin no opera
tratndose de poderes otorgados en el extranjero (art. 73 del C.P.C.), debiendo el
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apoderado dejar constancia de su aceptacin en el escrito en el que se apersona
con dicha calidad.
3.4 Clases de poder
Segn la formalidad que se emplee el poder para intervenir en un proceso, en
representacin de alguien que es parte material en al mismo, es de dos clases: a)
Poder otorgado por escritura pblica (siendo inexigible su inscripcin en los
Registros Pblicos); y b) poder otorgado por acta ante el Juez del proceso.
A no ser que la ley disponga de otra manera, las clases de poder citadas en el
prrafo anterior son las nicas formas vlidas para otorgarlo. As lo establece el
artculo 72 del Cdigo Procesal Civil.
Al respecto, hay que indicar que, adems, el poder puede conferirse, por ejemplo,
mediante acta de sesin de. Directorio o de Junta General de Socios (en el caso
de las sociedades comerciales), eso s, debidamente inscrita en los Registros
Pblicos. nclusive por ley se establece una presuncin acerca de la
representacin de las asociaciones, fundaciones y comits (segn la Ley Nro.
26789), y de las sociedades comerciales y civiles contempladas en la Ley General
de Sociedades (segn la Ley Nro. 26539): Bastar el solo nombramiento del
administrador, representante legal, presidente del consejo directivo o gerente,
segn el caso, para contar con poder de representacin procesal, a menos que en
los estatutos o por acuerdo de Junta general se establezca lo contrario. Y,
precisamente, dicho nombramiento no siempre consta en escritura pblica
(aunque debe ser debidamente inscrito).
3.5 Facultades generales de representacin
En principio, debe tenerse presente que la representacin judicial conferida al
apoderado a travs del poder le concede facultades generales o especiales.
Las facultades generales de representacin (art. 74 del C.P.C.) tienen las
siguientes notas distintivas: a) Le otorgan al apoderado las atribuciones y
potestades generales que corresponden al representado (salvo aquellas que por
ley requieran de facultades expresas); b) se entienden otorgadas mientras dure el
proceso (incluyendo la ejecucin de sentencia y el cobro de costas y costos); y c)
legitima al representante o apoderado para su intervencin en el juicio y
realizacin de todos los actos procesales, a excepcin de aquellos en que sea
necesaria la participacin personal y directa del representado (como la declaracin
de parte, por ejemplo).
Para determinar qu actos procesales puede realizar el apoderado judicial con
facultades generales de representacin simplemente habr que hacer exclusin
de aquellos actos previstos en el artculo 75 del Cdigo Procesal Civil referido alas
facultades especiales de representacin, es decir, quien cuente con facultades
generales tiene la potestad de realizar todos aquellos actos que no estn
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comprendidos en dicho numeral (salvo que en el correspondiente poder el
representado establezca limitaciones mayores a las facultades generales de
representacin).
3.6 Facultades especiales de representacin
Las facultades especiales (art. 75 del C.P. C.), que se rigen por el principio de
literalidad, el mismo que condiciona la existencia de facultades a la indicacin
expresa en el poder del acto de que se trate, conceden al apoderado las
atribuciones y potestades siguientes: a) Realizar, en general, actos de disposicin
de derechos sustantivos; b) demandar; c) reconvenir; d) contestar demandas y
reconvenciones; e) desistirse del proceso y de la pretensin; f) allanarse a la
pretensin; g) conciliar; h) transigir; i) someter a arbitraje las pretensiones materia
de controversia; j) sustituir o delegar la representacin procesal; y k) la realizacin
de los dems actos que exprese la ley.
Reiteramos que no ser necesario el otorgamiento de poder en los casos
sealados en las Leyes Nros. 26539 (referida a las sociedades comerciales y
civiles contempladas en la Ley General de Sociedades) y 26789 (referida a las
personas jurdicas reguladas en la Seccin Segunda del Libro del Cdigo Civil:
Asociaciones, fundaciones y comits). En consecuencia, bastar el solo
nombramiento del gerente, administrador, representante legal o presidente del
consejo directivo, segn corresponda, para gozar de facultades generales y
especiales de representacin. La excepcin a esta regla la constituye la
disposicin en diferente sentido que conste en los estatutos o se acuerde por
Junta General.
3.7 Sustitucin y delegacin del poder
El apoderado puede sustituir sus facultades (terminando la representacin sin que
pueda reasumirla) o delegarlas (sindole posible revocar la delegacin y reasumir
la representacin) si est autorizado expresamente para ello. Para la sustitucin o
delegacin de facultades se observar igual formalidad a la utilizada cuando se
otorg el poder. As lo establece el artculo 77 del Cdigo Procesal Civil.
3.8 Cese de la representacin judicial
El cese de la representacin judicial se produce por las mismas causas que dan
lugar al trmino de la representacin o del mandato (revocacin del poder;
renuncia, fallecimiento, incapacidad posterior del apoderado; vencimiento del
plazo del mandato; cumplimiento de ste; etc.). A menos que haya una declaracin
explcita, la ejecucin de un acto procesal por parte del representado no implica la
revocacin del poder (art. 78 del C.P.C.). Esto significa que la intervencin del
apoderado no excluye la participacin de la persona a quien se representa.
Los efectos del cese de la representacin procesal estn sealados en el artculo
79 del Cdigo Procesal Civil.
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Acerca de los efectos del cese de la representacin judicial decidido por el
representado hay que sealar que nicamente tendr eficacia a partir del
momento en que sale a juicio la parte que confiri el poder, ya sea por s mismo o
mediante nuevo apoderado judicial, no importando la fecha o forma de la
comunicacin del cese de la representacin al anterior apoderado ni tampoco la
causal.
En cuanto a los efectos del cese de la representacin decidido por el apoderado
es bueno indicar que surtir efecto luego del quinto da de notificado el
representado u otro de sus apoderados. De no salir aqul a juicio por s mismo o si
no se designara nuevo apoderado continuar el proceso en su rebelda.
En tanto no se designe nuevo representante o curador procesal el proceso se
suspender -por un plazo que no exceder los treinta das- en los siguientes
casos:
a) Muerte o declaracin de ausencia del representante legal de un incapaz; b)
incapacidad sobrevenida del representante o del apoderado; c) remocin o cese
de nombramiento del representante legal de un incapaz; d) circunstancias
anlogas (accidentes graves que impidan el ejercicio de la representacin,
condena penal del representante, etc.).
4. REPRESENTACON JUDCAL POR ABOGADO, PROCURACON OFCOSA y
REPRESENTACON DE LOS NTERESES DFUSOS
4.1 Representacin judicial por abogado
El artculo 80 del Cdigo Procesal Civil seala al respecto que el interesado o su
representante pueden otorgar o delegar al abogado patrocinante las facultades
generales de representacin (a que se contrae el artculo 74 del indicado cuerpo
de leyes). Si bien se indica que el otorgamiento o delegacin de tales facultades
se puede hacer en el primer escrito, ello no impide que se haga en momento
posterior.
No es necesario que el poder general conferido al abogado patrocinante conste en
escritura pblica o se otorgue por acta ante el Juez. Bastar que el escrito en que
se autoricen facultades generales se encuentre firmado por el interesado o su
representante. Adems, ser exigible que se consigne la direccin domiciliaria
(domicilio personal) del representado y su declaracin de estar instruido de la
representacin o delegacin que otorga y de sus alcances o consecuencias.
4.2 Procuracin oficiosa
Mediante la procuracin oficiosa una persona comparece en un proceso en
nombre de otra sin tener representacil) judicial alguna respecto de la ltima.
Naturalmente la intervencin procesal de un sujeto que no es representante del
titular del derecho discutido judicialmente no puede darse en la generalidad de
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casos. El artculo 81 del Cdigo Procesal Civil exige una serie de requisitos, a
saber:
Que la persona por quien se comparece se encuentre impedida de hacerlo en
nombre propio, estuviera ausente del pas, tenga razones de fundado temor o
amenaza, se trate de una situacin de emergencia o de inminente peligro o
cualquier otra causa anloga y desconociera la existencia de representante con
poder suficiente.
Que cuando la parte contraria lo pida, el procurador preste garanta suficiente a
criterio del Juez de que su gestin ser ratificada por el procurado, dentro de los
dos meses siguientes de comparecer ste. (La procuracin oficiosa es temporal
como se puede advertir. Por eso, de no haber ratificacin concluir el proceso,
siendo responsable el procurador oficioso de los daos y perjuicios causados a la
otra parte o al mismo procurado y deudor tambin de las costas y costos habidos,
siempre y cuando su intervencin haya sido manifiestamente injustificada o
temeraria).
El ltimo prrafo del artculo 81 del Cdigo Procesal Civil establece una
presuncin jure et de jure, es decir, que no admite prueba en contrario por ser de
carcter absoluto. Efectivamente, cuando el interesado comparece en nombre
propio o debidamente representado y no objeta expresamente la participacin del
procurador se presumir la ratificacin de la procuracin oficiosa.
De otro lado, la ratificacin tiene efecto retroactivo. As, tendrn eficacia procesal
todos aquellos actos realizados a partir de la comparecencia del procurador que
hayan sido ratificados.
La ratificacin tiene que ser pura o simple: Deben aceptarse en su integridad los
actos procesales desarrollados por el procurador. No ser vlida la ratificacin
parcial como tampoco lo ser la que est sujeta a condicin.
4.3 Patrocinio de intereses difusos
El patrocinio de intereses difusos, previsto en el artculo 82 del Cdigo Procesal
Civil, est orientado a la defensa del medio ambiente, de bienes o valores
culturales o histricos y del consumidor.
De los citados bienes de inestimable valor patrimonial deriva un inters difuso,
vale decir, su titularidad corresponde a un conjunto indeterminado de personas.
Tales bienes tutelados por el Derecho no podran pertenecer jams a uno o ms
sujetos en especial por razones obvias. El inters, por tanto, es difuso, de gran
amplitud y corresponde a toda la colectividad.
Como a fin de promover o intervenir en un proceso en el cual se defienden
intereses difusos no puede participar "un conjunto indeterminado de personas", el
artculo 82 del Cdigo Procesal Civil faculta para ello al Ministerio Pblico y a las
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asociaciones o instituciones sin fines de lucro. Las dos ltimas debern estar
legitimadas para intervenir en defensa de intereses difusos, ya sea por dispositivo
legal en ese sentido o por resolucin judicial debidamente fundamentada. En el
indicado precepto legal se faculta tambin para promover o intervenir en el
proceso a los Gobiernos Regionales y Locales, las Comunidades Campesinas y
Nativas y las Rondas Campesinas.
En razn de la importancia del objeto de tutela jurdica deber publicarse un.
. extracto de la demanda en el Diario Oficial "El Peruano" o en otro que publique
los avisos judiciales del correspondiente distrito judicial.
En caso de no apelarse la sentencia y desestimar sta la demanda, se elevar en
consulta a la Sala Civil correspondiente de la Corte Superior. Si la resolucin firme
-consentida o ejecutoriada- ampara la demanda, ser de cumplimiento obligatorio
no slo para aquellos que hayan participado en el proceso sino tambin para los
que no lo hayan hecho.
Es de destacar que, de conformidad con lo dispuesto en el ltimo prrafo del
artculo 82 del Cdigo Procesal Civil, si se fijara una indemnizacin en la sentencia
referida a un proceso sobre intereses difusos, tal indemnizacin deber ser
entregada a las Municipalidades Distrital o Provincial que hubieran intervenido en
dicho proceso, a fin de que la emplee en la reparacin del dao ocasionado o la
conservacin del medio ambiente de su circunscripcin.
5. LlTSCONSORCO
Conforme se desprende del artculo 92 del Cdigo Procesal Civil, hay
litisconsorcio (activo o pasivo, segn se acte como demandante o demandado)
cuando dos o ms personas litigan en forma conjunta como demandantes o
demandados:
Porque tienen una misma pretensin.
Porque sus pretensiones son conexas.
Porque la sentencia a expedirse respecto de una pudiera afectar a la otra.
El artculo 93 del Cdigo Procesal Civil regula ellitisconsorcio necesario en estos
trminos:
"Cuando la decisin a recaer en el proceso afecta de manera uniforme a todos los
litisconsortes, slo ser expedida vlidamente si todos comparecen o son
emplazados, segn se trate de litisconsorcio activo o pasivo, respectivamente,
salvo disposicin legal en contrario".
En caso de litisconsorcio necesario, el Juez podr adoptar las siguientes
decisiones (contempladas en el artculo 95 del Cdigo adjetivo):
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Puede integrar la relacin procesal emplazando a una persona, si de la demanda
o de la contestacin aparece evidente que la decisin a recaer en el proceso le va
a afectar.
Devolver la demanda y requerir al demandante los datos para el emplazamiento
allitisconsorte, si carece de la informacin necesaria.
Suspender la tramitacin del proceso hasta que se establezca correctamente la
relacin procesal, si el defecto se denuncia o el Juez lo advierte despus de
notificada la demanda.
En lo que toca allitisconsorcio facultativo, el Cdigo Procesal Civil, en su artculo
94, precepta lo siguiente:
"Los litisconsortes facultativos sern considerados como litigantes independientes.
Los actos de cada uno no favorecen ni perjudican a los dems, sin que por ello se
afecte la unidad del proceso".
Finalmente, debe tenerse presente que, por disposicin del artculo 96 del Cdigo
Procesal Civil, si al momento de la integracin (de la relacin procesal) ya se ha
realizado la audiencia de pruebas y alguno de los (itisconsortes) incorporados
ofreciera medios probatorios, el Juez fijar el da y la hora para una audiencia
complementaria de pruebas que debe realizarse dentro de un plazo que no
exceder de veinte das.
6. NTERVENCON DE TERCEROS, EXTROMSON V SUCESON PROCESAL
6.1 ntervencin coadyuvante
Quien tenga con una de las partes una relacin jurdica sustancial, a la que no
deban extenderse los efectos de la sentencia que resuelva las pretensiones
controvertidas en el proceso, pero que pueda ser afectada desfavorablemente si
dicha parte es vencida, puede intervenir en el proceso como coadyuvante de ella.
(Art. 97 -primer prrafo- del e.p.c.).
La intervencin coadyuvante puede admitirse incluso durante el trmite en
segunda instancia. (Art. 97 -segundo prrafo- del c.p.e.).
El coadyuvante puede realizar los actos procesales que no estn en oposicin a la
parte que ayuda y no impliquen disposicin del derecho discutido. (Art. 97 -in
finedel e.p.e.).
6.2 ntervencin litisconsorcial
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El artculo 98 del Cdigo Procesal Civil contempla la intervencin litisconsorcial y
dispone en su primer prrafo que quien se considere titular de una relacin jurdica
sustancial a la que presumiblemente deban extenderse los efectos de una
sentencia, y que por tal razn estuviera legitimado para demandar o haber sido
demandado en el proceso, puede intervenir como litisconsorte de una parte, con
las mismas facultades de sta.
La intervencin litisconsorcial puede ocurrir incluso durante el trmite en segunda
instancia. (Parte final del arto 98 del e.p.e.).
6.3 ntervencin excluyente principal
De acuerdo a lo normado en el artculo 99 del Cdigo Procesal Civil (que versa
sobre la intervencin excluyente principal):
Quien pretenda, en todo o parte, ser declarado titular del derecho discutido, puede
intervenir formulando su exigencia contra demandante y demandado.
La intervencin excluyente principal slo ser admisible antes de la expedicin de
la sentencia en primera instancia.
El excluyente actuar como una parte ms en el proceso.
Si el excluyente ofreciera prueba, sta se sujetar al trmite propio del proceso en
que comparece, otorgndose similares facultades probatorias a las partes.
La intervencin del excluyente no suspende el proceso, pero s la expedicin de la
sentencia.
6.4 ntervencin excluyente de propiedad y de derecho preferente
El artculo 100 del Cdigo Procesal Civil trata lo concerniente a la intervencin
excluyente de propiedad y de derecho preferente de esta manera:
"Puede intervenir en un proceso quien pretende se le reconozca su derecho en
oposicin a los litigantes, como consecuencia de alguna medida cautelar
ejecutada sobre un bien de su propiedad o sobre el cual tuviera un mejor derecho
que el titular de la medida cautelar.
Tambin puede intervenir en un proceso quien pretenda se le reconozca derecho
prefererrte respecto de lo obtenido en la ejecucin forzada.
Las intervenciones descritas en este Artculo se tramitarn de acuerdo a lo
dispuesto en el Sub-Captulo 5Q, Captulo 11, Ttulo 11, SECCON QUNTA de
este Cdigo [C. P. C.f' .
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Conforme a lo dispuesto en el ltimo prrafo del numeral citado precedentemente,
tanto la intervencin excluyente de propiedad como la de derecho preferente se
tramitan bajo las reglas correspondientes al proceso de tercera, esto es, los
artculos 533 al 539 del Cdigo Procesal Civil.
6.5 Requisitos y trmite comn de las intervenciones
Lo relativo a los requisitos y trmite comn de las intervenciones indicadas en los
puntos anteriores (intervencin coadyuvante, intervencin litisconsorcial,
intervencin excluyente principal, intervencin excluyente de propiedad y de
derecho preferente) se halla normado en el artculo 101 del Cdigo Procesal Civil,
segn el cual:
"Los terceros deben invocar inters legtimo. La solicitud tendr la formalidad
prevista para la demanda [en los arts. 424 y 425 del C.P.C.j, en lo que fuera
aplicable, debiendo acompaarse los medios probatorios correspondientes.
El Juez declarar la procedencia o denegar de plano el pedido de intervencin.
En el primer caso, dar curso a las peticiones del tercero legitimado. Slo es
apelable la resolucin que deniega la intervencin. Los intervinientes se
incorporan al proceso en el estado en que este se halle al momento de su
intervencin".
6.6 La denuncia civil
El demandado que considere que otra persona, adems de l o en su lugar, tiene
alguna obligacin o responsabilidad en el derecho discutido, debe denunciarlo
indicando su nombre y domicilio, a fin de que se le notifique del inicio del proceso.
(Art.102 del e.p.e.).
Si el Juez considera procedente la denuncia, emplazar al denunciado con las
formalidades establecidas para la notificacin de la demanda, concedindole un
plazo no mayor de diez das para que intervenga en el proceso, el cual quedar
suspendido desde que se admite la denuncia hasta que se emplaza al
denunciado. (Art. 103 -primer prrafo- del e.p.e.).
Una vez emplazado, el denunciado ser considerado como litisconsorte del
denunciante y tendr las mismas facultades que ste. (Art. 103 -penltimo prrafo-
del e.p.e.).
La sentencia resolver, cuando fuera pertinente, sobre la relacin sustancial entre
el denunciante y el denunciado. (Art. 103 -in fine- del C.P.C.).
6.7 Aseguramiento de pretensin futura
El artculo 104 del Cdigo Procesal Civil trata lo relativo al aseguramiento de
pretensin futura.
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El citado numeral precepta en su primer prrafo que la parte que considere tener
derecho para exigir de un tercero una indemnizacin por el dao o perjuicio que
pudiera causarle el resultado de un proceso, o derecho a repetir contra dicho
tercero lo que debiera pagar en ejecucin de sentencia, puede solicitar el
emplazamiento del tercero con el objeto de que en el mismo proceso se resuelva
adems la pretensin que tuviera contra l.
El llamamiento en cuestin queda sujeto al trmite y efectos previstos en el
artculo 103 del Cdigo Procesal Civil (referido al trmite y efectos de la denuncia
civil, lo que fuera visto en el punto anterior). As lo determina la parte final del
artculo 104 del mencionado cuerpo de leyes.
6.8 Llamamiento posesorio
La figura jurdica del llamamiento posesorio se encuentra regulada en el artculo
105 del Cdigo Procesal Civil, cuyo tenor es como sigue:
"Quien teniendo un bien en nombre de otro, es demandado como poseedor de l,
debe expresarlo en la contestacin de la demanda, precisando el domicilio del
poseedor, bajo apercibimiento de ser condenado en el mismo proceso a pagar una
indemnizacin por los daos y perjuicios que su silencio cause al demandante,
adems de la multa prevista en el artculo 65 [del C.P.C., numeral referido al
patrimonio autnomo y que dispone la imposicin de una multa no menor de 10 ni
mayor de 50 U.RP. a quien comparece como demandado y oculta que el derecho
discutido pertenece a un patrimonio autnomo del que forma parte]. Para el
emplazamiento al poseedor designado se seguir el trmite descrito en el artculo
103 [del C.P.C., que versa sobre el trmite y efectos de la denuncia civil, y que
fuera visto en el punto 6.6 de este Captulo).
Si el citado comparece y reconoce que es el poseedor, reemplazar al
demandado, quien quedar fuera del proceso. En este caso, el Juez emplazar
con la demanda al poseedor.
Si el citado no comparece, o hacindolo niega su calidad de poseedor, el proceso
continuar con el demandado, pero la sentencia surtir efecto respecto de ste y
del poseedor por l designado.
Lo normado en este Artculo es aplicable a quien fue demandado como tenedor de
un bien, cuando la tenencia radica en otra persona".
6.9 Llamamiento en caso de fraude o colusin
Cuando en cualquier etapa del proceso se presuma fraude o colusin entre las
partes, el Juez, de oficio, ordenar la citacin de las personas que pueden resultar
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perjudicadas, a fin de que hagan valer sus derechos. Para tal efecto, el Juez
puede suspender el proceso por un plazo no mayor a treinta das. (Art. 106 del
C.P.C.).
6.10 Extromisin
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 107 del Cdigo Procesal Civil, que
trata lo concerniente a la extromisin, excepcionalmente, en cualquier momento
el . Juez por resolucin debidamente motivada, puede separar del proceso a un
tercero legitimado, por considerar que el derecho o inters que lo legitimaba ha
desaparecido o haber comprobado su inexistencia.
6.11 Sucesin procesal
Esta institucin jurdica es regulada en el artculo 108 del Cdigo Procesal Civil,
conforme al cual:
"Por la sucesin procesal un sujeto ocupa el lugar de otro en un proceso, al
reemplazarlo como titular activo o pasivo del derecho discutido. Se presenta la
sucesin procesal cuando:
1. Fallecida una persona que sea parte en el proceso, es reemplazada por su
sucesor, salvo disposicin legal en contrario;
2. Al extinguirse o fusionarse una persona jurdica, sus sucesores en el derecho
discutido comparecen y continan el proceso;
3. El adquirente por acto entre vivos de un derecho discutido, sucede en el
proceso al enajenante. De haber oposicin, el enajenante se mantiene en el
proceso como litisconsorte de su sucesor; o
4. Cuando el plazo del derecho discutido vence durante el proceso y el sujeto que
adquiere o recupera el derecho, sucede en el proceso al que lo perdi.
En los casos de los incisos 1 y 2, la falta de comparecencia de los sucesores,
determina que contine el proceso con un curador procesal.
Ser nula la actividad procesal que se realice despus que una de las partes
perdi la titularidad del derecho discutido. Sin embargo, si transcurridos treinta
das no comparece el sucesor al proceso, ste proseguir con un curador
procesal, nombrado a pedido de parte".
7. DEBERES Y RESPONSABLDADES DE LAS PARTES, DE SUS ABOGADOS
Y DE SUS APODERADOS EN EL PROCESO
Segn el principio de conducta procesal, contenido en el segundo prrafo del
artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, las partes, sus
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representantes, sus abogados y, en general, todos los que participan en el
proceso tienen que adecuar su conducta a los deberes de veracidad, probidad,
lealtad y buena fe; caso contrario, el Juez no est facultado sino obligado a
impedir toda conducta ilcita o dilatoria que se presente durante el curso del litigio.
Esto se justifica porque la conducta procesal que tienen que observar todos los
intervinientes en el proceso debe estar a la par con la importancia y respeto que
se merece la actividad judicial y, adems, no debe entorpecer la recta
administracin de justicia ni la obtencin de la finalidad del proceso: Resolver un
conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre jurdica, haciendo efectivos los
derechos sustanciales (finalidad concreta) y lograr la paz social en justicia
(finalidad abstracta).
Toda contravencin a los deberes de. conducta procesal, as como la mala fe y
temeridad procesal, sern objeto de sancin, la que ser impuesta por los
Magistrados haciendo uso de sus facultades disciplinarias y coercitivas, y en
observancia, adems, del deber asignado a los ltimos en el artculo 50 -inciso 5)-
del Cdigo procesal Civil.
7.1 Deberes de las partes, abogados y apoderados en el proceso Son deberes de
las partes, Abogados y apoderados:
Proceder con veracidad, probidad, lealtad y buena fe en todos sus actos e
intervenciones en el proceso. (Art. 109 -inc. 1)- del C.P.C.).
No actuar temerariamente en el ejercicio de sus derechos procesales. (Art.
109 -inc. 2)- del C.P.C.).
Abstenerse de usar expresiones descomedidas o agraviantes en sus
intervenciones. (Art. 109 -inc. 3)- del C.P.C.).
Guardar el debido respeto al Juez, a las partes y a los auxiliares de justicia.
(Art. 109 -inc. 4)- del C.P.C.).
Concurrir ante el Juez cuando ste los cite y acatar sus rdenes en las
actuaciones judiciales. (Art. 109 -inc. 5)- del C.P.C.).
Prestar al Juez su diligente colaboracin para las actuaciones procesales, bajo
apercibimiento de ser sancionados por inconducta con una multa no menor de tres
ni mayor de cinco Unidades de Referencia Procesal. (Art. 109 -inc. 6)- del C.P.C.).
7.2 Responsabilidad patrimonial de las partes, sus abogados, sus apoderados y
terceros legitimados
Las partes, sus Abogados, sus apoderados y los terceros legitimados responden
por los perjuicios que causen con sus actuaciones procesales temerarias o de
mala fe. Cuando en el proceso aparezca la prueba de tal conducta, el Juez,
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independientemente de las costas que correspondan, impondr una multa no
menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal. (Art. 110
-primer prrafo- del C.P.C.).
Cuando no se pueda identificar al causante de los perjuicios, la responsabilidad
ser solidaria. (Art. 110 -in fine- del C.P.C.).
En cuanto a la responsabilidad de los abogados, el Cdigo Procesal Civil, en su
artculo 111, seala que, adems de lo dispuesto en el artculo 110 del Cdigo
Procesal Civil (visto lneas arriba), cuando el Juez considere que el Abogado acta
o ha actuado con temeridad o mala fe, remitir copia de las actuaciones
respectivas a la Presidencia de la Corte Superior, al Ministerio Pblico y al Colegio
de Abogados correspondiente, para las sanciones a que pudiera haber lugar.
7.3 Casos de temeridad o mala fe
Se considera que ha existido temeridad o mala fe en los siguientes casos:
Cuando sea manifiesta la carencia de fundamento jurdico de la demanda
contestacin o medio impugnatorio. (Art. 112 -inc. 1)- del C.P.C.). '
Cuando a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la realidad. (Art. 112
-inc. 2)- del C.P.C.).
Cuando se sustrae, mutile o inutilice alguna parte del expediente. (Art. 112
-inc. 3)- del C.P.C.).
Cuando se utilice el proceso o acto procesal para fines claramente ilegales o con
propsitos dolosos o fraudulentos. (Art. 112 -inc. 4)- del C.P.C.).
Cuando se obstruya la actuacin de medios probatorios. (Art. 112 -inc. 5)- del
C.P.C.).
Cuando por cualquier medio se entorpezca reiteradamente el desarrollo normal del
proceso. (Art. 112 -inc. 6)- del C.P.C.).
Cuando por razones injustificadas las partes no asisten a la audiencia generando
dilacin. (Art. 112 -inc. 7)- del C.P.C.).
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CAPITULO
FORMALIDADES Y TIEMPO EN LOS ACTOS
PROCESALES Y FORMACION DEL
EXPEDIENTE
1. ACTOS PROCESALES DEL JUEZ
1.1 Forma de los actos procesales
Segn el artculo 119 del Cdigo Procesal Civil:
En las resoluciones y actuaciones judiciales no se emplean abreviaturas.
Las fechas y las cantidades se escriben con letras.
Las referencias a disposiciones legales y a documentos de identidad pueden
escribirse en nmeros.
Las palabras y frases equivocadas no se borrarn, sino se anularn mediante una
lnea que permita su lectura. Al final del texto se har constar la anulacin.
Est prohibido interpolar o yuxtaponer palabras o frases.
Por otro lado, las resoluciones judiciales sern numeradas correlativamente en el
da de su expedicin, bajo responsabilidad. (Art. 125 del C.P.C.).
Debe tenerse presente, por ltimo, que el Juez dirigir las actuaciones y ordenar
que las partes, sus apoderados y los Abogados observen las disposiciones
legales. (Art. 127 del C.P.C.).
1.2 Clases de resoluciones judiciales
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 120 del Cdigo Procesal Civil, los
actos procesales a travs de los cuales se impulsa o decide al interior del proceso
o se pone fin a ste, puedn ser decretos, autos y sentencias. .
Mediante los decretos se impulsa el desarrollo del proceso, disponiendo actos
procesales de simple trmite. (Art. 121 -primer prrafo- del C.P.C.).
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Mediante los autos el Juez resuelve la admisibilidad o el rechazo de la demanda o
de la reconvencin, el saneamiento, la interrupcin, conclusin y las formas de
conclusin especial del proceso; el concesorio o denegatorio de los medios
impugnatorios, la admisin, improcedencia o modificacin de medidas cautelares y
las dems decisiones que requieran motivacin para su pronunciamiento. (art. 121
segundo prrafo- del C.P.C.).
Mediante la sentencia el Juez pone fin a la instancia o al proceso en definitiva,
pronuncindose en decisin expresa, precisa y motivada sobre la cuestin
controvertida declarando el derecho de las partes, o excepcionalmente sobre la
validez de la relacin procesal. (Art. 121 -in fine- del C.P.C.).
1.3 Contenido y suscripcin de las resoluciones judiciales
Lo relativo al contenido y suscripcin de las resoluciones judiciales (decretos,
autos y sentencia) se encuentra previsto en el artculo 122 del Cdigo Procesal
Civil, conforme al cual:
"Las resoluciones contienen:
1. La indicacin del lugar y fecha en que se expiden;
2. El nmero de orden que les corresponde dentro del expediente o del cuaderno
en que se expiden;
3. La mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolucin con las
consideraciones, en orden numrico correlativo, de los fundamentos de hecho que
sustentan la decisin, y los respectivos de derecho con la cita de la norma o
normas aplicables en cada punto, segn el mrito de lo actuado;
4. La expresin clara y precisa de lo que se decide u ordena, respecto de todos los
puntos controvertidos. Si el Juez denegase una peticin por falta de algn
requisito o por una cita errnea de la norma aplicable a su criterio, deber en
forma expresa indicar el requisito faltante y la norma correspondiente;
5. El plazo para su cumplimiento, si fuera el caso;
6. La condena en costas y costos y, si procediera, de multas; o la exoneracin de
su pago; y
7. La suscripcin del Juez y del Auxiliar jurisdiccional respectivo.
La resolucin que no cumpla con los requisitos antes sealados ser nula, salvo
los decretos que no requieren cumplir con lo establecido en los incisos 3, 4, 5 Y 6
Y los autos del expresado en el inciso 6.
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La sentencia exigir en su redaccin la separacin de sus partes expositiva,
considerativa y resolutiva.
En primera y segunda instancias, as como en la Corte Suprema, los autos llevan
media firma, y las sentencias firma completa del Juez o Jueces, si es rgano
colegiado.
Cuando los rganos jurisdiccionales colegiados expidan autos, slo ser necesaria
la conformidad y la firma del nmero de miembros que hagan mayora relativa.
Los decretos son expedidos por los Auxiliares Jurisdiccionales respectivos y sern
suscritos con su firma completa, salvo aquellos que se expidan por el Juez dentro
de las audiencias".
1.4 Resoluciones con calidad de cosa juzgada
Sobre el particular, el artculo 123 del Cdigo Procesal Civil seala que:
"Una resolucin adquiere la autoridad de cosa juzgada cuando:
1. No proceden contra ella otros medios impugnatorios que los ya resueltos; o
2. Las partes renuncian expresamente a interponer medios impugnatorios o dejan
transcurrir los plazos sin formularios.
La cosa juzgada slo alcanza a las partes y a quienes de ellos deriven sus
derechos. Sin embargo, se puede extender a los terceros cuyos derechos
dependen de los de las partes o a los terceros de cuyos derechos dependen los
de las partes, si hubieran sido citados con la demanda.
La resolucin que adquiere la autoridad de cosa juzgada es inmutable, sin
perjuicio de lo dispuesto en los Artculos 178 y 407 [del C.P. C., referidos a la
nulidad de cosa juzgada fraudulenta ya la correccin de resoluciones,
respectivamente]".
Como se observa, la cosa juzgada no alcanza nicamente a la sentencia sino a
toda resolucin que se encuentre comprendida dentro de los supuestos del
artculo citado. As, por ejemplo, tienen calidad de cosa juzgada: a) La conciliacin
(arts. 328 del e.p.e. y41 -segundo prrafo- de la L.G.A.); b) la transaccin (arts.
337 -segundo prrafo- del e.p.e., 1302 -ltimo prrafo- del e.e. y 41 -segundo
prrafo- de la L.GA);
c) el desistimiento de la pretensin (art. 344 -primer prrafo- del c.P. C.); d) el
abandono (art. 351 -ltimo prrafo- del e.p.e.); e) los laudos arbitrales (art. 59 de la
L.GA).
Una resolucin tiene el valor de cosa juzgada cuando es irrevisable la decisin en
ella contenida. Tiene, pues, el carcter de definitiva e inmutable.
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La cosa juzgada es una figura estrictamente procesal por cuanto deriva del
proceso y constituye una consecuencia de la voluntad del Estado expresada en la
ley adjetiva. Sin embargo, sus alcances se proyectan fuera del proceso, recayendo
en las relaciones de ndole material, como un efecto de la inmutabilidad de lo
decidido que trae como consecuencia el carcter terminante o definitivo respecto
de la certeza jurdica de las relaciones sustanciales.
Puntualizamos que no adquieren la calidad de cosa juzgada:
Las sentencias ejecutoriadas revisables mediante nuevo proceso. (Es el caso de
la cosa juzgada fraudulenta: Art. 178 del e.p.e.).
Las resoluciones que no se refieran al fondo del asunto controvertido o incierto
(como, por ejemplo, la que declara fundada la excepcin de oscuridad o
ambigedad en el modo de proponer la demanda, anulando lo actuado y dando
por concluido el proceso -en caso de no subsanarse el defecto dentro del plazo
conferido-).
Las sentencias recadas en los procesos de jurisdiccin voluntaria o no
contenciosos.
Aquellas sentencias expedidas en procesos contenciosos que por su naturaleza
especial no pueden contener disposiciones de efectos perdurables,
mantenindose su vigencia hasta tanto no varen las circunstancias que las
motivaron. (Como en los casos de procesos de alimentos, suspensin de la patria
potestad, interdiccin, etc., en los que la decisin judicial ser modificada si se
produce la exoneracin de la obligacin alimenticia, si cesa la causal de
suspensin, y si se produce la rehabilitacin, respectivamente).
1.5 Plazos mximos para expedir resoluciones judiciales
En primera instancia, los decretos se expiden a los dos das de presentado el
escrito que los motiva y los autos dentro de cinco das hbiles computados desde
la fecha en que el proceso se encuentra expedito para ser resuelto, salvo
disposicin distinta del Cdigo Procesal Civil. Las sentencias se expedirn dentro
del plazo mximo previsto en cada va procedimental contados desde la
notificacin de la resolucin que declara al proceso expedito para ser resuelto.
(Art. 124 -primer prrafo- del C.P.C.).
En segunda instancia, los plazos se sujetarn a lo dispuesto en el Cdigo Procesal
Civil. (Art. 124 -segundo prrafo- del C.P.C.).
Los plazos en la Corte Suprema se sujetan a lo dispuesto en el Cdigo Procesal
Civil sobre el recurso de casacin. (Art. 124 -penltimo prrafo- del C.P.C.).
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Segn la parte final del artculo 124 del Cdigo Procesal Civil, el retardo en la
expedicin de las resoluciones ser sancionado disciplinariamente por el superior
jerrquico, sin perjuicio de las responsabilidades adicionales a las que hubiera
lugar.
2. ACTOS PROCESALES DE LAS PARTES
2.1 Finalidad de los actos procesales de las partes De conformidad con lo
dispuesto en el artculo 129 del Cdigo Procesal Civil, los actos procesales de las
partes tienen por objeto:
La constitucin de derechos y cargas procesales.
La modificacin de derechos y cargas procesales.
La extincin de derechos y cargas procesales.
2.2 Casos de inadmisibilidad e improcedencia de actos procesales de las partes
El Cdigo Procesal Civil, en relacin a los casos de inadmisibilidad e
improcedencia de actos procesales de las partes, establece que:
El Juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece de un
requisito de forma o ste se cumple defectuosamente. (Art. 128 -parte inicialdel
C.P.C.).
Declara (el Juez) su improcedencia si la omisin o defecto es de un requisito de
fondo. (Art. 128 -parte final- del C.P. C.).
2.3 Requisitos de los actos procesales de las partes contenidos en escritos
Conforme a nuestro ordenamiento procesal el escrito que se presente al proceso
debe reunir los siguientes requisitos:
Debe ser escrito en mquina de escribir u otro medio tcnico. (Art. 130 -inc.
1)- del e.p.e.).
Debe mantener en blanco un espacio de no menos de tres centmetros en el
margen izquierdo y dos en el derecho. (Art. 130 -inc. 2)- del e.p.e.).
Debe estar redactado por un solo lado y a doble espacio. (Art. 130 -inc. 3)del
e.p.e.).
Deben estar numerados correlativamente los escritos de cada interesado.
(Art. 130 -inc. 4)- del e.p.e.).
Debe sumillarse el pedido en la parte superior derecha. (Art. 130 -inc. 5)- del
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e.p.e.).
Deben identificarse los anexos del escrito, en caso de haberlos, con el nmero del
escrito seguido de una letra. (Art. 130 -inc. 6)- del e.p.e.).
Debe usarse el idioma castellano, salvo que la ley o el Juez, a pedido de las
partes, autoricen el uso del quechua o del aymara. (Art. 130 -inc. 7)- del e.p.e.).
La redaccin debe ser clara, breve, precisa y dirigida al Juez del proceso y, de ser
el caso, debe hacerse referencia al nmero de la resolucin, escrito o anexo que
se cite. (Art. 130 -inc. 8)- del e.p.e.).
Si el escrito contiene otroses o formulas similares, stos deben contener pedido
independientes del principal. (Art. 130 -inc. 9)- del e.p.e.).
Debe estar firmado, debajo de la fecha, por la parte, tercero legitimado o Abogado
que lo presenta. Si la parte o tercero legitimado no sabe firmar, pondr su huella
digital, la que ser certificada por el Auxiliar jurisdiccional respectivo. (Art. 131 del
e.p.e.).
Debe estar autorizado por Abogado colegiado con indicacin clara de su nombre y
nmero de registro. De lo contrario no se le conceder trmite. (Art.
132 del e.p.e.).
2.4 Copias de escritos y anexos
Tratndose de escritos y anexos sobre los que deba recaer alguna resolucin
judicial, quien los presente debe acompaar tantas copias simples de ambos
(escritos y anexos) como interesados deba notificarse. Ello se colige del artculo
133 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil.
El Auxiliar jurisdiccional correspondiente verificar la conformidad y legibilidad de
las copias. Si no las encuentra conformes, ordenar su sustitucin dentro de
veinticuatro horas, bajo apercibimiento de tenerse por no presentado el escrito.
(Art. 133 -penltimo prrafo- del e.p.e.).
Todo reclamo sobre la idoneidad de las copias ser resuelto por el Juez en el da,
por resolucin inimpugnable. (Art. 133 -in fine- del C.P.C.).
Se desprende del artculo 134 del Cdigo Procesal Civil que en el acto de
notificarse la resolucin respectiva, se har entrega a la parte contraria de las
copias de los escritos y de sus anexos correspondientes.
2.5 Constancia de recepcin
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La parte o tercero legitimado puede exigir que el auxiliar de justicia le devuelva
una copia sellada del escrito y sus anexos, con indicacin del da y la hora de su
presentacin. As lo establece el artculo 135 del Cdigo Procesal Civil.
3. TEMPO EN LOS ACTOS PROCESALES
El Cdigo Procesal Civil, en relacin al tiempo en los actos procesales, dispone lo
siguiente:
Las actuaciones judiciales se practican puntualmente en el da y hora hbil
sealados, sin admitirse dilacin. (Art. 141 -primer prrafo- del C.P.C.).
Son das hbiles los comprendidos entre el lunes y el viernes de cada semana,
salvo los feriados. Son horas hbiles las que determina la Ley Orgnica del Poder
Judicial. (Art. 141 -segundo y tercer prrafos- del C.P. C.).
Para las actuaciones que deban actuarse fuera del despacho judicial, son horas
hbiles las que estn comprendidas entre las siete y las veinte horas, salvo
acuerdo distinto del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial. (Art. 141 -in fine- del
C.P. C.).
De oficio o a pedido de parte, el Juez puede habilitar das y horas en aquellos
casos que no pueda realizarse una actuacin judicial dentro del plazo que el
Cdigo Procesal Civil establece o cuando se trate de actuaciones urgentes cuya
demora puede perjudicar a una de las partes. (Art. 142 del C.P.C.).
La actuacin judicial iniciada en da y hora hbiles, podr continuar hasta su
conclusin en tiempo inhbil, sin necesidad de que previamente se decrete la
habilitacin. (Art. 143 del C.P.C.).
Cuando la actuacin judicial requiera ms tiempo del previsto, podr ser
suspendida para su continuacin al siguiente da hbil o cuando el Juez lo fije.
Tal decisin se har constar en el Glcta. (Art. 144 del C.P.C.).
ncurre en falta grave el Juez que, sin justificacin, no cumple con realizar la
actuacin judicial en la fecha sealada o dentro del plazo legal respectivo.
(Art. 145 del C.P.C.).
Los plazos previstos en el Cdigo Procesal Civil son perentorios. No pueden ser
prorrogados por las partes con relacin a determinados actos procesales.
La misma regla se aplica al plazo judicial. A falta de plazo legal, lo fija el Juez.
(Art. 146 del C.P.C.).
El plazo se cuenta desde el da siguiente de notificada la resolucin que lo fija y,
cuando es comn, desde la ltima notificacin. No se consideran para el cmputo
los das inhbiles. (Art. 147 -primer y segundo prrafos- del C.P.C.).
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Entre la notificacin para una actuacin procesal y su realizacin, deben
transcurrir por lo menos tres das hbiles, salvo disposicin distinta del Cdigo
Procesal Civil. (Art. 147 -in fine- del C.P.C.).
4. FORMACON DEL EXPEDENTE JUDCAL
4.1 Funcin de los auxiliares jurisdiccionales en relacin con los expedientes
Los Auxiliares jurisdiccionales son responsables de la formacin, conservacin y
seguridad de los expedientes. Cuidarn, adems, de la numeracin correlativa y
sin interpolacin de los folios, que las actas que contienen actuaciones judiciales
sean suscritas por el Juez y por los que intervengan en ellas, dando fe de la
veracidad de su contenido y las dems responsabilidades que la ley les seale.
(Art. 136 -primer prrafo- del C.P. C.).
Es de destacar que la interpolacin en la numeracin correlativa slo es
procedente por resolucin autoritativa del Juez y bajo su responsabilidad. (Ultimo
prrafo del arto 136 del e.p.e.).
4.2 Custodia del expediente judicial
El expediente se conserva regularmente en la oficina del Secretario del Juzgado, o
de la Secretara de la Sala o en la oficina del Juez. El expediente podr ser
trasladado a un lugar distinto slo en los casos previstos por la ley o por resolucin
autoritativa del Juez, fijndose el plazo respectivo. (Art. 137 del e.p.e.).
4.3 Examen del expediente judicial
Las partes, sus Abogados y sus apoderados pueden examinar los expedientes
judiciales en el local en que se conservan, pudiendo tomar nota de su contenido.
As lo prev el artculo 138 del Cdigo Procesal Civil.
4.4 Expedicin de copias de las actuaciones judiciales
Los Secretarios de Sala y de Juzgado entregan copias simples de las actas de las
actuaciones judiciales concluidas a los intervinientes en ellas que lo soliciten. En
cualquier instancia, a pedido de parte y previo pago de la tasa respectiva, el Juez
ordenar de plano la expedicin de copias certificadas de los folios que se
precisen.
(Art. 139 -primer prrafo- del e.p.e.).
La resolucin que ordena la expedicin de copias certificadas precisar el estado
del proceso y formar parte de las copias que se entregan. En la misma resolucin
el Juez podr ordenar se expidan copias certificadas de otros folios. (Art. 139
-penltimo prrafo- del e.p.e.).
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Concluido el proceso, cualquier persona podr solicitar copias certificadas de
folios de un expediente. El Juez puede denegar el pedido en atencin a la
naturaleza personalsima de la materia controvertida. (Art. 139 -in fine- del e.p.e.).
4.5 Recomposicin de expedientes judiciales en caso de prdida o extravo
En caso de prdida o extravo de un expediente, el Juez ordenar una
investigacin sumaria con conocimiento de la Oficina de Control de la Magistratura
del Poder Judicial. De ser el caso, ordenar su recomposicin de oficio o a pedido
de parte, quedando stas obligadas a entregar, dentro de tercer da, copias de los
escritos y resoluciones que obren en su poder. Vencido el plazo y con las copias
de los actuados que tenga en su poder, el Juez las pondr de manifiesto por un
plazo de dos das, luego del cual declarar recompuesto el expediente. Si
apareciera el expediente, ser agregado al rehecho. Ello de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 140 del Cdigo Procesal Civil.
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CAPITULO VIII
NOTIFICACIONES, OFICIOS Y EXHORTOS
1. NOTFCACONES
El Cdigo Procesal Civil regula a las notificaciones en el Ttulo V ("Notificaciones")
de la Seccin Tercera ("Actividad Procesal"), en los arts. 155 al 170.
El acto de la notificacin tiene por objeto poner en conocimiento de los interesados
el contenido de las resoluciones judiciales. El Juez, en decisin motivada, puede
ordenar que se notifique a otra persona ajena al proceso. (Art. 155 -primer
prrafodel C.P.C.).
Las resoluciones judiciales slo producen efectos en virtud de notificacin hecha
con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo Procesal Civil, salvo los casos
expresamente exceptuados (art. 155 -in fine- del C.P.C.). Al quedar firme la
resolucin que declara infundada la nulidad de una notificacin, sta surte efecto
desde la fecha en que se realiz (art. 170 del C.P.C.).
1.1 Clases de notificacin
Las clases de notificacin que se pueden presentar en el proceso civil son las
siguientes: a) Notificacin por nota; b) notificacin por cdula; c) notificacin por
comisin; d) notificacin por telegrama, facsmil, correo electrnico u otro medio
idneo;
e) notificacin edictal; y f) notificacin por radiodifusin.
1.1.1 Notificacin por nota
La notificacin por nota se encontraba regulada en el artculo 156 del Cdigo
Procesal Civil, que estableca lo siguiente:
"En todas las instancias, las resoluciones judiciales, con excepcin de las
sealadas en el Artculo 157 [del C.P.C., que, antes de ser modificado por el arto 2
de la Ley Nro. 27524, sealaba que slo deban ser notificadas por cdula las
siguientes resoluciones: La que contiene el traslado de la demanda, de la
reconvencin y de sus contestaciones; la que contiene la admisin de un tercero
con inters, de un sucesor procesal o de un sustituto procesal; la que declara
fundada una excepcin o defensa previa; la que declara saneado el proceso; la
que contiene un juzgamiento anticipado del proceso; la que cita a alguna de las
audiencias previstas en el Cdigo adjetivo; la que contiene una declaracin de
suspensin o de conclusin del proceso; la que contiene una sentencia o alguna
forma especial de conclusin del proceso; la que contiene una medida cautela,.
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los autos y sentencias que expidan las Salas de la Corte Suprema; y otras reso~
luciones que el Juez disponga motivadamente su notificacin por cdula], quedan
notificadas en la Secretara correspondiente de la Corte o del Juzgado los das
martes o jueves, o el da hbil siguiente si alguno de ellos fuera inhbil.
En los das de notificacin se publicar de manera clara y visible en el local del
Juzgado y en la Secretara correspondiente, una relacin firmada y sellada por el
Secretario respectivo en la que se har constar un listado numrico de los
expedientes con resoluciones a notificarse en la fecha. Copia de este listado ser
entregado al Juez el da hbil siguiente, quien dispondr su archivamiento.
El acto de la notificacin por nota puede ser realizado por la parte, su Abogado, o
la persona o personas que ste haya designado por escrito presentado en el
expediente, y se realiza mediante lectura de la resolucin respectiva a la vista del
expediente.
No se considera cumplida la notificacin si el expediente no est en Secretara,
siempre que el interesado concurrente deje constancia del hecho en el Libro de
Asistencia a Notificaciones, indicando da y hora, nombre, firma e identificacin del
expediente".
El citado numeral fue derogado por el artculo 3 de la Ley Nro. 27524 (del 05-
102001). En consecuencia, en la actualidad, la notificacin de todas las
resoluciones judiciales, en todas las instancias, y aun en la Corte Suprema, se
realiza por cdula (art. 157 del C.P.C., modificado por el arto 2 de la Ley Nro.
27524).
1.1.2 Notificacin por cdula
Como se indicara en el punto precedente, tal como lo seala el artculo 157 del
Cdigo Procesal Civil, la notificacin de todas las resoluciones judiciales, en todas
las instancias, y aun en la Corte Suprema, se realiza por cdula.
Lo relativo al contenido y entrega de la cdula se halla previsto en el artculo 158
del Cdigo Procesal Civil, segn el cual:
"La forma de la cdula se sujeta al formato que fija el Consejo Ejecutivo del Poder
Judicial.
La cdula de notificacin se escribir en forma clara, sin emplear abreviaturas, y
contendr:
1. Nombre y apellido de la persona a notificar o designacin que corresponda y su
domicilio, con indicacin del carcter de ste;
2. Proceso al que corresponda;
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3. Juzgado y secretara donde se tramita y nmero de expediente;
4. Transcripcin de la resolucin, con indicacin del folio respectivo en el
expediente y fecha y nmero del escrito a que corresponde, de ser el caso;
5. Fecha y firma del secretario; y
6. En caso de adjuntarse copias de escritos y documentos, la cdula deber
expresar la cantidad de hojas que se acompaan y sumaria mencin de su
identificacin.
La cdula ser entregada por el rgano de auxilio judicial o por el encargado de la
oficina respectiva, segn el caso, en el domicilio real o legal, o el procesal
sealado en autos, de lo que se dejar constancia con el nombre, firma e
identificacin del receptor".
El Cdigo Procesal Civil, acerca de la notificacin por cdula, establece adems lo
siguiente:
Las cdulas se enviarn a la oficina de notificaciones dentro de las veinticuatro
horas de expedida la resolucin, debiendo ser diligenciadas y devueltas en la
forma y en los plazos que disponga el reglamento correspondiente. (Art.
159 del C.P.C.).
Si la notificacin se hace por cdula, el funcionario o empleado encargado de
practicarla entrega al interesado copia de la cdula, haciendo constar, con su
firma, el da y hora del acto. El original se agrega al expediente con nota de lo
actuado, lugar, da y hora del acto, suscrita por el notificador y el interesado, salvo
que ste se negare o no pudiere firmar, de lo cual se dejar constancia.
(Art. 160 del C.P. C.).
Si el notificador no encontrara a la persona a quien va a notificar la resolucin que
admite la demanda, le dejar aviso para que espere el da indicado en ste con el
objeto de notificarlo. Si tampoco se le hallara en la nueva fecha, se entregar la
cdula a la persona capaz que se encuentre en la casa, departamento u oficina, o
al encargado del edificio, procediendo en la forma dispuesta en el artculo 160 del
Cdigo Procesal Civil (visto en el acpite precedente). Si no pudiera entregarla, la
adherir en la puerta de acceso correspondiente a los lugares citados o la dejar
debajo de la puerta, segn sea el caso (art. 161 -primer prrafo- del C.P.C.). Esta
norma se aplica a la notificacin de las resoluciones a que se refiere el artculo
459 del Cdigo Procesal Civil; vale decir, la que declara la rebelda, la que declara
saneado el proceso, las que citen a audiencia, la citacin para sentencia, la
sentencia y la resolucin que requiera su cumplimiento (art. 161 -in fine- del
C.P.C.).
1.1.3 Notificacin por comisin
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La notificacin por comisin se encuentra normada en el artculo 162 del Cdigo
Procesal Civil, el cual precepta en su primer prrafo que la notificacin a quien
domicilia fuera de la competencia territorial del Juzgado se har por exhorto.
Si la persona a notificar se halla dentro del pas, el exhorto es enviado al rgano
jurisdiccional ms cercano al lugar donde se encuentra, pudindose usar
cualquiera de los medios tcnicos citados en el artculo 163 del Cdigo Procesal
Civil (telegrama, facsmil, correo electrnico u otro medio idneo). Ello con arreglo
a lo previsto en el segundo prrafo del artculo 163 del Cdigo Procesal Civil.
Si se halla fuera del pas (la persona a notificar), el exhorto se tramitar por
intermedio de los rganos jurisdiccionales del pas en que reside o por el
representante diplomtico del Per en ste, a eleccin del interesado. (Art. 162
-ltimo prrafo- del C.P.C.).
1.1.4 Notificacin por telegrama, facsmil, correo electrnico u otro medio idneo
Lo concerniente a la notificacin por tel~grama, facsmil, correo electrnico u otro
medio idneo se encuentra contemplado en los artculos 163 y 164 del Cdigo
Proce.
sal Civil en estos trminos:
"Artculo 1632.- Notificacin por telegrama o facsmil, correo electrnico u otro
medio
En los casos del Artculo 157 [del C.P.C.], salvo el traslado de la demanda o de la
reconvencin, citacin para absolver posiciones y la sentencia, las otras
resoluciones pueden, a pedido de parte, ser notificadas, adems, por telegrama,
facsmil, correo electrnico u otro medio idneo, siempre que los mismos permitan
confirmar su recepcin.
La notificacin por correo electrnico slo se realizar para la parte que lo haya
solicitado.
Los gastos para la realizacin de esta notificacin quedan incluidos en la condena
de costas".
"Artculo 1642.- Diligenciamiento de la notificacin por facsmil, correo electrnico
u otro medio
El documento para la notificacin por facsmil, correo electrnico u otro medio,
contendr los datos de la cdula.
El facsmil u otro medio se emitir en doble ejemplar, uno de los cuales ser
entregado para su envo y bajo constancia al interesado por el secretario
respectivo, y el otro con su firma se agregar al expediente. La fecha de la
notificacin ser la de la constancia de la entrega del facsmil al destinatario. En el
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caso del correo electrnico, ser, en lo posible, de la forma descrita anteriormente,
dejndose constancia en el expediente del ejemplar entregado para su envo,
anexndose adems el correspondiente reporte tcnico que acredite su envo.
El Consejo Ejecutivo del Poder Judicial podr disponer la adopcin de un texto
uniforme para la redaccin de estos documentos"-
1.1.5 Notificacin edictal
La notificacin edictal se encuentra regulada en los art cu los 165 al 168 del
Cdigo Procesal Civil, numerales que preceptan lo siguiente:
"Artculo 165.- Notificacin por edictos.- La notificacin por edictos proceder
cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore. En este ltimo
caso, la parte debe manifestar bajo juramento o promesa que ha agotado las
gestiones destinadas a conocer el domicilio de la persona a quien se deba
notificar.
Si la afirmacin se prueba falsa o se acredita que pudo conocerla empleando la
diligencia normal, se anular todo lo actuado, y el Juez condenar a la parte al
pago de una multa no menor de cinco ni mayor de cincuenta Unidades de
Referencia Procesal, que impondr atendiendo a la naturaleza de la pretensin y a
la cuanta del proceso".
"Artculo 166.- Notificacin especial por edictos.- Si debe notificarse a ms de
diez personas que tienen un derecho comn, el Juez, a pedido de parte, ordenar
se las notifique por edictos. Adicionalmente se har la notificacin regular que
corresponda a un nmero de litigantes que estn en proporcin de uno por cada
diez o fraccin de diez, prefirindose a los que han comparecido".
"Artculo 167.- Publicacin de los edictos.- La publicacin de los edictos se hace
en el diario oficial y en un diario de los de mayor circulacin del lugar del ltimo
domicilio del citado, si fuera conocido o, en su defecto, del lugar del proceso. Se
acredita su realizacin agregando al expediente el primer y el ltimo ejemplares
que contienen la notificacin.
A falta de diarios en los lugares mencionados, la publicacin se hace en la
localidad ms prxima que los tuviera, y el edicto se fijar, adems, en la tablilla
del Juzgado y en los sitios que aseguren su mayor difusin.
En atencin a la cuanta del proceso, el Juez puede ordenar la prescindencia de la
publicacin, realizndose slo en la tablilla del Juzgado y en los lugares que
aseguren una mayor difusin".
"Artculo 168.- ::orma de los edictos.- Los edictos contendrn, en sntesis, las
mismas prescripciones de la cdula, con transcripcin sumaria de la resolucin.
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La publicacin se har por tres das hbiles, salvo que este Cdigo {C.P.C.]
establezca nmero distinto.
La resolucin se tendr por notificada el tercer da contado desde la ltima
publicacin, salvo disposicin legal en contrario.
El Consejo Ejecutivo del Poder Judicial podr disponer la adopcin de un texto
uniforme para la redaccin de edictos".
1.1.6 Notificacin por radiodifusin
De acuerdo a lo normadoen el artculo 169 del Cdigo Procesal Civil (que trata
sobre la notificacin por radiodifusin):
"En todos los casos en que este Cdigo {C.P.C.] autoriza la publicacin de edictos,
de oficio o a pedido de parte, el Juez puede ordenar que adems se hagan por
radiodifusin.
Las transmisiones se harn por una emisora oficial o las que determine el Consejo
Ejecutivo de cada Corte Superior. El nmero de veces que se anuncie ser
correspondiente con el nmero respecto de la notificacin por edictos. Esta
notificacin se acreditar agregando al expediente declaracin jurada expedida
por la empresa radiodifusora, en donde constar el texto del anuncio y los das y
horas en que se difundi.
La resolucin se tendr por notificada el da siguiente de la ltima transmisin
radiofnica.
Los gastos que demande esta notificacin quedan incluidos en la condena en
costas" .
2. OFCOS Y EXHORTOS
Lo relativo a los oficios y exhortos se halla previsto en el Ttulo V ("Oficios y
exhortos") de la Seccin Tercera ("Actividad Procesal") del Cdigo Procesal Civil,
en los arts. 148 al 154.
En sentido lato, el oficio es aquella comunicacin que media entre las
dependencias del Estado o entre individuos integrantes de personas jurdicas
privadas, respecto de asuntos que les conciernen. En una acepcin procesal, el
oficio representa una comunicacin de carcter oficial entre Jueces o Vocales, o
entre magistrados y funcionarios pblicos del pas o del extranjero.
Atendiendo al principio de direccin e impulso del proceso y con el objeto de
cumplir con la finalidad del mismo, podr un magistrado dirigirse mediante oficio a
funcionarios pblicos que no intervienen como sujetos procesales. Generalmente
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se oficia para pedir informes sobre algo o para hacer cumplir un mandato judicial.
Asimismo, los Jueces se comunicarn entre ellos va oficio. (Art. 148 del C.P.C.).
Si los magistrados tienen que dirigirse a funcionarios pblicos extranjeros o a los
miembros de embajadas o consulados peruanos en el exterior, lo harn a travs
del Ministerio de Relaciones Exteriores, siguiendo los preceptos legales y los
convenios internacionales existentes. (Art. 150 del C.P.C.).
El trmite del envo del oficio es el que a continuacin se indica:
El oficio se remitir por facsmil oficial u otro medio idneo.
El Secretario respectivo agregar al expediente el original del oficio y certificar la
fecha de remisin.
Cuando el envo del oficio no se haga mediante facsmil, el auxiliar jurisdiccional
har entrega al interesado del oficio en original, agregando la copia de ste en el
expediente, con certificacin de la fecha de entrega.
En lo que concierne al exhorto, ste significa aquella comunicacin escrita que un
magistrado dirige a otro (sin importar el grado), requirindole la ayuda que hace
falta para el cumplimiento de un acto procesal fuera del lugar del juicio. Como se
observa, se encomiendan a travs del exhorto las diligencias que no pueden
practicarse en forma personal. '
El artculo 151 del Cdigo Procesal Civil prescribe justamente que cuando una
actuacin deba practicarse fuera de la competencia territorial del Juez del proceso,
ste encargar su cumplimiento al que corresponda, mediante exhorto. Delega as
las facultades necesarias para que se realice la diligencia procesal.
El exhorto tambin puede ser dirigido a los Cnsules del Per para que presten la
colaboracin necesaria a efecto de llevarse a cabo el acto procesal encomendado.
Las atribuciones de los Cnsules coincidirn con las del Juez exhortado, pero, en
lo que respecta a los apremios previstos en el Cdigo adjetivo permitidos al ltimo,
no estn los Cnsules facultados a emplearlos. Esto se explica porque el uso de
apremios constituye una potestad exclusiva de la funcin jurisdiccional.
El artculo 152 del Cdigo Procesal Civil est referido al contenido del exhorto,
cual es:
El escrito en que se solicita.
La resolucin que lo ordena.
Las piezas necesarias para la actuacin judicial.
El oficio respectivo.
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El trmite del exhorto es como sigue:
Los exhortas se envan y se devuelven mediante facsmil oficial.
De no ser viable el empleo de facsmil para el envo del exhorto, sern tramitados
los originales por correo oficial.
Cuando sea urgente realizar alguna diligencia por medio de comisin, puede
librarse el exhorto por telgrafo, cable, radiograma u otro medio anlogo, por
cuenta del interesado, previa comprobacin de su autenticidad.
La actuacin del exhorto debe realizarse dentro de un plazo no mayor de cinco
das de recibida la comisin, salvo fuerza mayor debidamente acreditada.
Las partes o sus Abogados pueden intervenir en las actuaciones materia de
exhorto, debiendo sealar para ello domicilio procesal.
Si el Juez comisionado est impedido, remite el exhorto para su cumplimiento al
Juez que debe reemplazarlo, dando informe simultneamente al comitente de su
impedimento y la denominacin del Juzgado que lo reemplaza.
El Juez comisionado se sujeta al tenor de la comisin. Concluida sta, devuelve el
exhorto tres das despus de realizada la diligencia, bajo responsabilidad.
Los documentos originales son custodiados por cada Juez. En el caso del Juez
exhortante, se agregarn al expediente; tratndose del exhortado, se conservarn
en el archivo de su Juzgado.
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NULIDAD DE LOS ACTOS PROCESALES
1. NULDAD PROCESAL: SGNFCADO
Guasp expresa que "... la nulidad consiste en que la falta de alguno de los
requisitos exigidos para el acto procesal acarrea, por imperativo del ordenamiento
jurdico, la prdida de todos (nulidad total) o de parte (nulidad parcial) de los
efectos que el acto normalmente tendera a producir". (GUASP, 1998. Tomo 1:
271).
Luis Rodrguez estima que la nulidad procesal es "... la sancin por inobservancia
de las formas de los actos procesales (definicin de invalidacin) existentes
(exclusin de los inexistentes) mientras la invalidez no haya quedado convalidada
(principio de relatividad)". (RODRGUEZ, 1987: 89-90). Dicho autor agrega que "...
un acto se encuentra viciado cuando no se observan las formas procesales y la
sancin por esa inobservancia es la nulidad. El acto debe contener los elementos
esenciales para ser considerado tal, porque en caso contrario sera la nada
jurdica (inexistencia)..." (RODRGUEZ, 1987: 90).
Maurino concibe a la nulidad procesal como "... el estado de anormalidad del acto
procesal, originado en la carencia de algunos de sus elementos constitutivos, o en
vicios existentes sobre ellos, que potencialmente lo coloca en situacin de ser
declarado judicialmente invlido". (MAURNO, 1990: 16). A continuacin explica
Maurino su definicin de nulidad procesal del siguiente modo:
"a) Estado de anormalidad del acto procesal. Coincidimos con los autores que
consideran la nulidad como un estado del acto.
Colocamos el acento en la calidad de anormal de dicho acto, como antittico al
acto sano, cuyos elementos existen en su tQtalidad y no estn afectados por
vicios u otras irregularidades.
b) Originado en la carencia de alguno de sus elementos constitutivos, o en vicios
existentes sobre ellos. Esta expresin hace referencia a las causas de este estado
de nulidad, centrando el problema en sus elementos constitutivos, ya sea que
stos falten (omisin) o padezcan vicios o defectos.
Al hablar de elementos constitutivos, nos referimos a los que congnitamente
ntegran el acto. Y ello porque queremos fijar nuestro estudio en el acto procesal
en el momento de su real1zacin, para diferenciar la nulidad de otra hiptesis de
privacin de efectos de los actos -por ejemplo, la caducidad que provienen de
hechos posteriores al acto. '
c) Que potencialmente lo coloca en situacin de ser declarado judicialmente
invlido. Ese estado de nulidad procesal latente puede que no se materialice ya
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por subsanacin del vicio por convalidacin, o porque ha cumplido s~ finalidad, y
el acto procesal cumpla de manera perfecta su funcin idnea como si no hubiera
habido omisin, vicio o defecto alguno.
El trmino potencialmente se emplea como equivalente de posibilidad de que
pueda suceder.
La ltima parte de la definicin esbozada recoge un principio doctrinario de
aceptacin unnime. Es el que consagra que el acto nulo requiere declaracin
judicial. Mientras tanto produce sus efectos.
Por tal razn no hablamos de privacin de efectos. Porque precisamente esas
consecuencias jurdicas, del acto en estado de nulidad, slo se materializan con la
declaracin judicial de ella". (MAURNO, 1990: 16-17).
Por nuestra parte, compartimos el concepto de nulidad procesal esbozado por
Maurino, aunque debemos sealar que aqulla puede tambin ser vista como un
medio de impugnacin de actos procesales: Un remedio strictu sensu dirigido a
lograr la invalidacin de los actos procesales que no se encuentren contenidos en
resoluciones (lo que no excluye que el pedido de nulidad pueda adoptar la forma
de un determinado recurso cuando el acto viciado sea una resolucin). Esta es la
posicin que adopta nuestro Cdigo adjetivo (art. 356 del e.p.e.) que regula a la
nulidad, principalmente (pues existen artculos dispersos que tratan sobre ella, en
el Ttulo V ("Nulidad de los Actos Procesales") de su Seccin Tercera ("Actividad
Procesal"), en los numerales 171 al 178.
2. VCOS QUE DAN ORGEN A LA NULDAD PROCESAL
Segn Gozani "... son los vicios una consecuencia del incumplimiento en los
requisitos intrnsecos y extrnsecos necesarios para dar eficacia y validez a los
actos jurdicos en general". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 833).
En opinin de Zinny "el vicio es la discordancia del acto con la norma que lo
regula; se trata de una irregularidad en el acto cumplido..." (ZNNY, 1990: 160). "El
vicio es la discordancia que existe entre el acto y las previsiones de la ley. El acto
ha sido irregularmente cumplido cuando no se han observado las exigencias
legales, establecidas para el acto de que se trata". (ZNNY, 1990: 163).
Es de subrayar que la principal clasificacin existente acerca de los vicios
procesales es aquella que los distingue en: a) Vicios o errores de procedimiento o
de actividad o defecto de construccin o de forma o in procedendo; y b) vicios o
errores de razonamiento o de juicio o de contenido o in iudicando.
Los vicios in procedendo constituyen errores o defectos en el procedimiento, en
las reglas formales. Suponen la inaplicacin o aplicacin defectuosa de las normas
adjetivas que afecta el trmite del proceso y/o los actos procesales que lo
componen.
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El vicio in proceden do o infraccin a las formas acarrea, por lo general -si fuese
insalvable-, la nulidad del acto viciado. Ello condice al iudicius rescindens, de
carcter negativo, que implica la declaracin de invalidez del acto cuestionado y,
como efecto secundario, el retrotraer el proceso al estado inmediato anterior al de
aquel en que se produjo el vicio (siempre y cuando ste fuese determinante en el
proceso).
Los vicios in iudicando son aquellos defectos o infracciones que se producen en el
juzgamiento, esto es, en la decisin que adopta el magistrado. Tales vicios afectan
el fondo o contenido y estn representados comnmente en la violacin del
ordenamiento jurdico (sustantivo) que tiene lugar cuando se aplica al asunto
controvertido una ley que no debi ser aplicada, o cuando no se aplica la ley que
debi aplicarse, o cuando la ley aplicable es interpretada y -por ende- aplicada
deficientemente. A la violacin del derecho (denominada tambin error de
derecho) se suma el error de hecho que afecta indiscutiblemente el fondo,
formando tambin as parte del vicio in iudicando. El ltimo tipo de error tiene que
ver con la apreciacin de los hechos por el rgano jurisdiccional, la cual, de ser
deficiente (como cuando no se valora apropiadamente un medio probatorio),
afecta la decisin del Juez (esto es, la declaracin de certeza sobre los hechos) y
causa, por consiguiente, agravio al interesado.
El vicio in iudicando genera la revocacin, el iudicium rescissorium, vale decir, la
rectificacin directa del vicio o error, dejndose sin efecto la decisin que ocasion
el agravio y emitindose otra -esta vez adecuada y correcta- que la supla.
De lo expuesto se puede colegir que los vicios que dan origen a la nulidad
procesal no son otros sino aquellos que afectan el procedimiento o las formas
procesales, es decir, los vicios o errores in procedendo, que giran en torno al
aspecto externo o extrnseco de los actos procesales. (Aunque tambin pueden
incluirse los vicios del consentimiento en la realizacin del acto procesal como
generadores de la nulidad procesal).
2.1 Los vicios del consentimiento en la realizacin del acto procesal
Si bien, por lo general, la doctrina encuentra en los aspectos de forma los vicios
que generan la nulidad procesal, es de resaltar que no por ello se deben descartar
a las anomalas intrnsecas del acto o vicios del consentimiento o de la voluntad
(dolo, error, intimidacin y violencia) como causas de dicha figura procesal.
Los vicios intrnsecos "... son consecuencia de la falta de los requisitos
determinados por las leyes sustanciales para todos los actos jurdicos
(discernimiento, intencin y libertad)..." (ARAZ, 1991: 219).
. Zinny justifica la invalidacin de un acto procesal por vicios intrnsecos en su
realizacin de este modo:
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"Las normas procesales son realizadoras del derecho sustantivo; constituyen un
instrumento adecuado para garantizar la actuacin del derecho de fondo. No
obstante la indiscutible autonoma del Derecho Procesal, es un sistema normativo
que tiene por objeto la plena vigencia de las normas sustantivas; no se concibe la
existencia de normas realizadoras sin la existencia de normas realizables. En
tanto que las normas sustantivas constituyen un derecho esttico que fija las
conductas y relaciones de los hombres que viven en sociedad, estableciendo sus
derechos y obligaciones y que garantiza su regular observancia con la
conminacin de sanciones y asignacin de responsabilidades, las normas
procesales constituyen un derecho dinmico destinado a la efectiva vigencia de
las normas sustantivas, cuando ellas no son voluntariamente respetadas. En
consecuencia, no admitir que el acto procesal pueda ser invalidado por vicios en la
voluntad, previsto como causal de sancionabilidad por las normas sustantivas,
implica subvertir el orden jurdico porque significa dar prevalencia a lo realizador
sobre lo realizable, a lo instrumental sobre lo constitutivo. En consecuencia, en
esta lnea de pensamiento puede concluirse en que siempre que exista un vicio en
la voluntad y ste pueda ser demostrado, es posible la invalidacin del acto
procesal".
(ZNNY, 1990: 171).
3. NTERPRETACON DE LA NULDAD PROCESAL
La nulidad procesal es de interpretacin restringida en razn de la necesidad
existente en el rea procesal de contar con actos que gocen de validez y firmeza.
Es por ello que en caso de duda respecto de la produccin de algn vicio procesal
el Juez deber abstenerse de declarar la nulidad (en caso de haber sido
peticionada) y pronunciarse sobre la validez del acto en cuestin. La declaracin
de nulidad tiene carcter excepcional y se resuelve como ltima ratio, por lo que
tendr lugar slo cuando se haya producido un estado cierto de indefensin o no
sea el vicio de que se trate susceptible de convalidacin o subsanacin.
Atendiendo, pues, a lo expuesto es que se dice que la nulidad es de interpretacin
restringida o estricta. Tal criterio interpretativo se funda, a no dudarlo, en el
denominado principio de conservacin que postula la supremaca de la validez de
los actos procesales frente a la eventualidad de ser declarados nulos, situacin
sta que, reiteramos, es la ltima que adopta el juzgador.
Otra regla presente en la interpretacin de la nulidad consiste en la prohibicin de
aplicar por analoga dicha figura procesal. As tenemos entonces que las normas
referidas a la nulidad, especialmente las concernientes a las causales de sta, no
pueden ser aplicadas por analoga. Se puede apreciar que esta regla interpretativa
tiene estrecha relacin con la indicada en el prrafo precedente, a tal punto que
podemos afirmar, sin temor a equivocamos, que no es sino consecuencia de ella.
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4. CLASFCACON DE LA NULDAD PROCESAL
La principal clasificacin que se hace de la nulidad procesal es aquella que la
distingue en absoluta y relativa, aunque, puntualizamos, en la doctrina procesal
suele asignarse otra terminologa al significado de aquellos vocablos.
Sobre el particular, Amaya seala que:
"... En materia procesal podemos hablar de nulidades principales y accesorias por
ejemplo, o primarias y secundarias, si se quiere, o mejor a nuestro parecer
esenciales y eventuales y as las llamaramos, pero teniendo en cuenta las
consecuencias que pueden acarrear las nulidades procesales, vamos a calificarlas
como nulidades absolutas y relativas". (AMAYA, 1947: 29).
En los puntos que siguen vamos a estudiar las diferentes clases de nulidades
procesales, las cuales son, a saber, las siguientes:
Nulidades procesales absolutas y relativas.
Nulidades procesales expresas o conminadas e implcitas o virtuales.
Nulidades procesales de fondo y de forma.
Nulidades procesales saneables e insaneables.
Nulidades procesales totales y parciales.
Nulidades procesales extensibles y no extensibles al trmite posterior del proceso.
Nulidad o invalidez de acto final y nulidad o invalidez de acto instrumental.
Nulidad o invalidez directa y nulidad o invalidez remota.
4.1 Nulidad procesal absoluta
La nulidad procesal absoluta o esencial o primaria o principal o sustancial (aunque
este ltimo trmino se presta a discusin) es aquel estado invalidatorio que se da
cuando los vicios que afectan al acto son tan graves que el proceso es violentado
o distorsionado en demasa, como cuando producen indefensin en la contraparte
o se oponen a normas de orden pblico, lo cual hace que sea insubsanable y
susceptible de ser declarada no slo a instancia de parte interesada sino tambin
de oficio. Ejemplos de nulidad absoluta lo constituyen aquellos casos en los que el
vicio repercute seriamente en la capacidad de las sujetos procesales, en la
competencia del rgano jurisdiccional, en la notificacin de los actos del proceso
(especialmente de la demanda), etc.
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A decir de Liebman "son (...) absolutas las nulidades que deben considerarse
objetivamente relevantes, por estar determinadas por la falta de un requisito que la
ley considera indispensable a la buena marcha de la funcin jurisdiccional: deben,
por eso, pronunciarse por el juez de oficio y son normalmente insanables, a menos
que la ley no considere tambin respecto de ellas la posibilidad de una
convalidacin..." (LlEBMAN, 1980: 197).
Gozani indica que por nulidad absoluta "referimos a un supuesto de ineficacia o
invalidez total. El acto porta un vicio estructural que lo priva de lograr sus efectos
normales". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 843).
4.1.1 Acto inexistente
A nuestro modo de ver el acto inexistente es aquel al que le falta los elementos
indispensables para existir como tal, aunque pueda aparentar ser un acto. No
produce, por lo general, consecuencia jurdica alguna, y no precisa de declaracin
judicial para determinar su invalidez, pues por s mismo es invlido. As tenemos,
por ejemplo, que los actos llevados a cabo para el examen de una controversia
ante una persona que no es Juez y las "resoluciones" que dicha persona expida
no se reputan procesales y no dan lugar a litispendencia o cosa juzgada. Tambin
pueden ser considerados actos inexistentes aquellos que se producen en el curso
de un proceso y que no cuentan con las condiciones mnimas para gozar de
presencia jurdica, verbigracia, una resolucin judicial sin firma del Juez o una
demanda o escrito cualquiera no suscritos por la parte interesada (ni tampoco por
el letrado, en los casos en que la firma de ste sea suficiente). Advertimos, sin
embargo, que los ltimos ejemplos dados de actos inexistentes suelen ser
asimilados como de nulidad procesal absoluta.
En opinin de Alsina "... son inexistentes los actos en los que la omisin o la
violacin de una formalidad haya impedido su configuracin jurdica, aunque de
esa circunstancia ningn perjuicio derive para las partes. La inexistencia no
necesita ser declarada, pero puede ser constatada en cualquier estado del
proceso y no admite convalidacin". (ALSNA, 1956, Tomo 1: 653).
Para Serra Domnguez "... una primera categora de actos nulos lo constituyen
aquellos en que faltan los presupuestos esenciales para el propio nacimiento del
acto procesal. El acto propiamente no es nulo, sino ms bien inexistente en cuanto
no llega a nacer. Los actos inexistentes pueden afectar bien al sujeto del proceso
-el juzgador carece en absoluto de capacidad funcional y de legitimacin, p. ej.,
hiptesis de proceso seguido ante un particular desprovisto de funcin general o
concreta jurisdiccional-, bien al objeto del proceso -sentencia dictada en un
proceso civil sin previa audiencia ni solicitud de las partes o resolucin emitida
sobre un supuesto imaginario-, bien a la forma de los actos -p. ej., un acto de parte
celebrado fuera de la presencia del rgano jurisdiccional y en condiciones que
impiden pueda llegar a conocimiento de ste-, etc.". (SERRA DOMNGUEZ, 1969:
460-461). Agrega Serra Domnguez que "...a inexistencia de un acto opera por s
misma ineficacia. En todos los ejemplos citados, al faltar incluso una simple
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apariencia de legitimidad del acto procesal, no ser precisa ni tan siquiera una
denuncia de oficio o de parte de tal inexistencia. Sin necesidad de declaracin
expresa en tal sentido, el acto, aunque as se pretendiera, no producir fuerza
obligatoria alguna, ni en su caso ser susceptible de ejecucin. El juez ante quien
se formulara la pretensin fundada en dicho acto deber limitarse a prescindir de
ella por absolutamente irrelevante". (SERRA DOMNGUEZ, 1969: 461).
La inexistencia se distingue de la nulidad por lo siguiente:
a) La inexistencia no acarrea ninguna consecuencia de orden jurdico, por lo que
no precisa de declaracin judicial; en tanto que la nulidad no obsta los efectos
jurdicos del acto procesal viciado, los cuales permanecen vigentes hasta que
aqulla sea declarada judicialmente.
b) La inexistencia no puede ser convalidada o subsanada (aunque cierto sector de
la doctrina se incline por su "conversin", sobre todo cuando el acto inexistente es
integrado por otro que s rene las condiciones mnimas para su consideracin
jurdica); mientras que la nulidad s puede ser susceptible de convalidacin o
subsanacin.
c) La inexistencia puede ser alegada por la persona a la que se le imputa el vicio;
la nulidad, nicamente por quien no propici el vicio.
d) Si se trata de algn acto introductorio del proceso (como la demanda o la
resolucin admisoria de sta), la inexistencia de aqul no genera un estado de
litispendencia; la nulidad del acto en cuestin, s origina dicho estado (el mismo
que existe aunque el elemento sobre el que reposa se encuentre viciado).
4.2 Nulidad procesal relativa o anulabilidad
La nulidad procesal relativa (llamada tambin accidental o secundaria o
anulabilidad) se configura cuando las irregularidades que recaen en el acto
cuestionado no tienen trascendencia, es decir, no vulneran formalidades
esenciales del proceso, por lo que el referido acto mantiene su vigencia si no se
declara judicialmente su invalidez. La nulidad procesal relativa puede ser objeto de
subsanacin y convalidacin, especialmente en aquellos casos en que los vicios
que afectan al proceso no son reclamados oportunamente por el interesado. Una
situacin de nulidad relativa sera la representacin defect.uosa del demandante,
la misma que puede ser subsanada posteriormente (adjuntndose el poder
correspondiente).
Suele decirse que las nulidades en general son de carcter relativo, esto es, se
admite su subsanacin. Sin embargo, existen casos en que esta ltima no es
posible (por lo que estaremos ante nulidades procesales absolutas), como, por
ejemplo, cuando:
a) La nulidad absoluta se encuentra legislada de manera expresa.
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b) La nulidad absoluta est prevista implcitamente en el ordenamiento jurdico, lo
que se da, especialmente (no siempre), si se trata de normas:
De orden pblico.
mperativas (como las que prevn requisitos o formalidades esenciales).
Liebman concibe como relativas "...as nulidades que pueden pronunciarse
solamente a instancia de parte interesada; son por eso nulidades esencialmente
sanables, porque la falta de relieve de la nulidad convalida el acto viciado; cuando
un determinado requisito es establecido en inters de una parte, la ley considera
que la aquiescencia de sta valga como sntoma suficiente para comprobar que la
falta de aquel requisito no ha lesionado en modo apreciable su legtimo inters y
dispone por eso que el acto mismo conserve su validez, como si hubiera sido
perfecto". (LlEBMAN, 1980: 197).
4.3 Nulidades procesales expresas o conminadas e implcitas o virtuales
Las nulidades procesales expresas o conminadas son aquellas que estn
previstas legalmente de un modo claro y especfico, vale decir, que se encuentran
contempladas expresa o explcitamente en el ordenamiento jurdico y no precisan
de interpretacin alguna.
Las nulidades procesales implcitas o virtuales son aquellas que estn
sobreentendidas como sancin a la inobservancia de normas imperativas o de
orden pblico.
Al no encontrarse literalmente descritas, es necesaria la correspondiente
interpretacin del texto de la ley a efecto de su determinacin.
Vscovi anota que "la doctrina, no sin discrepancias, ha creado la categora de las
llamadas nulidades implcitas, que contradice al principio (de especificidad o
legalidad) puesto que admite que, al menos en ciertos casos, existen nulidades
que no estn previstas en la ley expresamente, pero que resultan de principios
contenidos en el texto (aunque no explicitados). As sucede cuando se 'violan las
garantas fundamentales del proceso' o 'el derecho de defensa y de la debida
contradiccin o audiencia bilateral', lo que tambin se ha llamado caso de
indefensin". (VESCOV 1999: 264). '
"... La distincin entre nulidades expresas o implcitas, a los efectos de su
declaracin, tiene un valor relativo, porque lo que cuenta es el contenido de la
forma. Es as que aun en los casos en que la nulidad est expresamente prevista,
su declaracin no tiene objeto, si no obstante el defecto que el acto contenga el fin
propuesto ha sido logrado (...). Recprocamente, aun cuando no exista un texto
expreso, la declaracin de nulidad es procedente si por la omisin de una
formalidad establecida por la ley o presupuesta para la validez del acto, se ha
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violado el derecho de defensa en juicio o se ha ocasionado un perjuicio al derecho
de las partes..." (ALSNA, 1956, Tomo 1: 651).
4.4 Nulidades procesales de fondo y de forma
En relacin al tema Rodrguez Espejo subraya que "... hay imperfecciones que
producen la ineficacia del fondo de la actuacin. Ejemplo, impertinencia de una
prueba, mientras otras ocasionan la privacin de sus efectos normales dejando
absolutamente imprejuzgado el fondo; ejemplo, proposicin de prueba no hecha
en forma. La distincin posee gran trascendencia, pues en tanto la invalidez de
fondo da lugar a la definitiva anulacin del acto imperfecto y la peticin o decisin
contenida en el mismo no puede repetirse sin remover antes, mediante el cauce
procesal de las impugnaciones, la resolucin invalidadora, la anulabilidad que no
lesiona el fondo permite el replanteamiento del acto nulo, siempre que lo autorice
el juego de la preclusin". (RODRGUEZ ESPEJO, 1976: 686).
4.5 Nulidades procesales saneables e insaneables
Las nulidades procesales saneables son aquellas que pueden ser subsanadas o
convalidadas, ya sea expresa o tcitamente. Las nulidades procesales
insaneables son aquellas no susceptibles de subsanacin o convalidacin.
4.6 Nulidades procesales totales y parciales
Las nulidad procesal total es aquella que implica la invalidez de todo el proceso.
La nulidad procesal parcial, en cambio, presupone la invalidacin de algn o
algunos actos procesales y no de todo el proceso, o, igualmente, la afectacin no
de la integridad de un acto procesal sino slo de parte de l.
Sobre las mencionadas clases de nulidades procesales Juan Carlos Mendoza
manifiesta que "... todos los requisitos de validez de un acto pueden estar
viciados, o pueden estarlo solamente algunos de ellos. En el primer caso se habla
de nulidad total y en el segundo de nulidad parcial. Consecuentemente se
producir la prdida de todos o de parte de los efectos que el acto normalmente
tendera a producir..." (MENDOZA, 1966: 165). Dicho autor agrega que "... la
nulidad total o parcial puede referirse a los elementos que constituyen un acto
individual del proceso, a un conjunto de actos procesales y aun a todo el proceso.
Segn el caso se mantendrn vlidas las partes no viciadas de un procedimiento o
el proceso mismo, si es posible suplir la deficiencia. Para establecer estas
consecuencias, deber tenerse en cuenta la relacin en que se encuentran los
elementos de un acto o los actos entre s: si son antecedentes, consecuentes o
independientes. Los primeros y los ltimos no quedarn afectados; los
consecuentes s, entendindose que son tales en cuanto vienen con posterioridad
Y se fundan en el elemento o en el acto viciado". (MENDOZA, 1966: 166).
4.7 Nulidades procesales extensibles y no extensibles al trmite posterior del
proceso
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Las nulidades procesales extensibles al trmite posterior del proceso, llamadas
tambin nulidades comunicables, son aquellas que invalidan todo el procedimiento
desarrollado despus de producidas por implicar la renovacin de las actuaciones
procesales afectadas, siempre y cuando los actos procesales posteriores no
guarden independencia respecto de aquellos que estn viciados, porque, de ser
as, no alcanzar la respectiva declaracin de nulidad a los actos que sean
independientes del acto u actos nulos. Esta clase de nulidad da lugar as a las
llamadas nulidades derivadas. As lo deja entrever Morn Palomino cuando apunta
que "si (...) la nulidad del acto procesal ocasiona la de aquellos otros que le
suceden y de l dependen, puede decirse que en estos casos se est a presencia
de nulidades derivadas". (MORON PALOMNO, 1962: 109).
En cambio, las nulidades procesales no extensibles al trmite posterior del
proceso, denominadas tambin incomunicables, estn referidas a actuaciones
cuya afectacin no impide el desarrollo del litigio, vale decir, que no influye en la
validez o idoneidad de los actos procesales realizados posteriormente.
4.8 Nulidad o invalidez de acto final y nulidad o invalidez de acto instrumental
Rodrguez Espejo, refirindose a la invalidez de acto final y a la de acto
instrumental, dice que "... la primera, es decir, la invalidez de un acto final, es de
ordinario y mientras el acto no sea convalidado por uno de los expedientes que el
Derecho establece y regula con este fin, completamente insubsanable. La
segunda, o sea, la invalidez de un acto instrumental es, por el contrario,
automticamente convalidable por el acto final perfecto, puesto que es la decisin
ltima del rgano jurisdiccional la que compendia, resume y da eficacia sustantiva
a los actos procesales intermedios".
(RODRGUEZ ESPEJO, 1976: 680).
.4.9 Nulidad o invalidez directa y nulidad o invalidez remota
Rodrguez Espejo, en relacin a la nulidad o invalidez directa y nulidad o invalidez
remota, apunta lo siguiente:
"... De los actos instrumentales podra realizarse una clasificacin ulterior basada
en que su anulabilidad ocasiona una privacin directa o remota de los efectos
jurdicos a que tiende.
En efecto, el proceso comprende una sucesin de actos tendentes todos a obtener
una resolucin jurisdiccional final. Por ello las actuaciones procesales intermedias
se proyectan a conseguir un fin inmediato directamente vinculado al acto procesal
ulterior, al par que aspiran a obtener un fin mediato, en funcin de su necesaria
repercusin sobre la actividad terminal del proceso.
Pues bien (...), la imperfeccin del acto instrumental puede originar tanto su
ineficacia directa cuando sea privado del fin al que inmediatamente tenda;
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ejemplo proposicin de prueba inadmisible, cuanto su ineficacia remota, cuando el
act~ sea desposedo de la eficacia mediata que aspiraba a conseguir; ejemplo,
prueba desatendida.
El hecho de que hasta ahora los procesalistas se hayan ocupado con exclusividad
nicamente de la anulabilidad directa, no es bice para la existencia del fenmeno
y lo correcto de su constatacin. Lo que indica tan slo es la verdad de estos dos
hechos incontrovertibles: 12 Que desde el punto de vista procesal es mucho ms
importante y grave el primer tipo de anulabilidad que el segundo.
22 Que la anulabilidad remota por encontrarse generalmente subsumida en la
decisin final no es fcilmente perceptible con claridad y evidencia". (RODRGUEZ
ESPEJO, ~ 976: 680).
5. PRNCPOS QUE RGEN LA NULDAD PROCESAL
Los principios que rigen la nulidad procesal son los que a continuacin se indican:
a) Principio de especificidad; b) principio de finalidad incumplida; c) principio de
trascendencia; d) principio de proteccin; e) principio de conservacin; f) principio
de convalidacin; g) principio de la declaracin judicial; h) principio de
independencia.
5.1 Principio de especificidad
El principio de especificidad, lamadotambin de legalidad, postula que para que
pueda declararse la nulidad de un acto procesal ste debe haberse llevado a cabo
contraviniendo el texto expreso de la ley en el cual est contemplada
precisamente la sancin de nulidad.
Vscovi, en lo que concierne a la aplicacin del principio de especificidad o
legalidad, opina que "... las nulidades del procedimiento son solamente las
previstas en la ley y no pueden aceptarse otras, debiendo regir, inclusive, la regla
de la interpretacin estricta". (VESCOV, 1999: 264). Sin embargo -destaca
Vscovi-, "oo. habr tambin posibilidad de anular un proceso cuando existan
vicios que obsten a la constitucin de una relacin procesal vlida o se violen las
garantas del debido proceso, que, en el fondo, surgen de normas jurdicas
positivas. Quedara as traducida la frmula de 'nulidades implcitas', que emplea
la doctrina, reconociendo la existencia de ciertos vicios que impiden el derecho
fundamental de defensa en juicio, que son impugnables aun cuando la ley no lo
establezca expresamente, y relevables no slo a pedido de parte, sino tambin de
oficio. Pero en caso de excepcin y con referencia a principios que realmente
existen en el derecho positivo". (VESCOV, 1999: 264).
"En los dems casos, y especialmente con relacin al procedimiento, rige el
principio general expuesto (de legalidad o especificidad)". (VESCOV, 1999: 264).
Luis Rodriguez menciona una doble excepcin a la regla de que no hay nulidad ..
sin texto, a saber.
"a) Nulidad, aunque no haya sancin expresa.
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Cuando el acto, debido a sus deficiencias, no cumpla el fin para el que fue
destinado y, en consecuencia, no proteja la defensa.
b) No sancionar la nulidad, aun con norma expresa.
Cuando el acto, aun irregular, ha cumplido la finalidad para la que estaba
destinado.
Los actos procesales estn preordenados a la obtencin de un fin, en las
notificaciones -por ejemplo- el conocimiento de la providencia, en las citaciones,
hacer saber la fecha de una audiencia. El acto puede ser irregular, por
inobservancia de alguna forma, pero si se conoce la providencia -o se presume
conocida- o se sabe la fecha de la audiencia se ha garantizado la defensa y,
cumplido el objeto, el acto no resulta nulo (...).
Hay que atender en cada caso a la finalidad del acto, y si la misma ha sido
cumplida no cabe la sancin de invalidacin.
(...) En resumen, el acto rrito que cumpli su objeto no puede invalidarse..."
(RODRGUEZ, 1987: 93-95).
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 171, seala al respecto lo siguiente:
liLa nulidad se sanciona slo por causa establecida en la ley. Sin embargo, puede
declararse cuando el acto procesal careciera de los requisitos indispensables para
la obtencin de su finalidad.
Cuando la ley prescribe formalidad determinada sin sancin de nulidad para la
realizacin de un acto procesal, ste ser vlido si habindose realizado de otro
modo, ha cumplido su propsito".
5.2 Principio de finalidad incumplida
El principio de finalidad incumplida emerge del de la instrumentalidad de las
formas que "... subordina la invalidez de un acto procesal no a la simple
inobservancia de la forma, puesta de relieve mecnicamente, sino a la relacin
-declarada caso por caso- entre el vicio y la finalidad del acto..." (LlEBMAN, 1980:
196). Es as que se sanciona la nulidad "... solamente cuando el acto, por efecto
del vicio, no haya podido conseguir su objeto, en modo de salvar lo que se hizo en
la medida mxima consentida por las exigencias tcnicas del proceso". (LlEBMAN,
1980: 196).
Acerca del principio de finalidad incumplida Maurino apunta lo siguiente:
"El principio finalista tiene una doble formulacin, vinculada a la eficacia del acto,
que determina a su vez una doble caracterstica de su funcin:
PAG : 102 / 593
a) No basta la sancin legal especfica, para declarar la nulidad de un acto, si ste,
no obstante su defecto ha logrado la finalidad a que estaba destinado (funcin
atenuadora e integradora).
b) No habiendo sancin legal especfica, puede declararse la nulidad, cuando el
acto no ha cumplido su finalidad (funcin autnoma).
En conclusin, la inobservancia de determinadas reglas de procedimiento
constituye una irregularidad. Pero la imperfeccin llega al estrato de nulidad,
cuando no se cumple el fin propuesto 'y con ello, por impacto, se lesiona la
defensa" (MAURNO, 1990: 39-40). .
5.3 Principio de trascendencia
Condorelli seala que el principio de trascendencia est "... plasmado en la
antigua mxima 'pas de nul/it sans grief', que significa que las nulidades no
existen en el mero inters de la ley: no hay nulidad sin perjuicio". (CONDORELL,
1980: 99).
Vscovi, en lo que toca al principio de trascendencia, nos informa que:
"En virtud del carcter no formalista del derecho procesal moderno, se ha
establecido que para que exista nulidad no basta la sola infraccin a la forma si no
se produce un perjuicio a la parte. La nulidad, ms que satisfacer pruritos formales
tiene por objeto evitar la violacin a las garantas en juicio. La nulidad tiene por fi~
no el solo inters legal en el cumplimiento de las formas y ritualidades que la ley
fija para los juicios, sino la salvaguardia de los derechos de las partes.
Este principio traduce la antigua mxima 'no hay nulidad sin perjuicio' que haba
consagrado, hace tiempo, la jurisprudencia francesa (pas de nul/it sans grie~,
aun en ausencia de texto legal (...).
Es por esta razn por la que algunos derechos positivos modernos establecen el
principio de que el acto con vicios de forma es vlido, si alcanza los fines
propuestos, igualmente, o si en lugar de seguirse un procedimiento se ha utilizado,
equivocadamente, otro, pero con mayores garantas, lo que tambin se llama
principio de finalidad (...).
Es decir, que la violacin formal debe trascender a la violacin de los derechos de
las partes (o de una parte)". (VESCOV, 1999: 264-265).
5.4 Principio de proteccin
"... La nulidad procesal est reglada por el principio de proteccin, que significa
que toda alegacin de nulidad tiende al amparo de un inters lesionado".
(ALZAMORA VALDEZ, s/a: 323).
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Segn Giovannoni "el principio de proteccin nos seala que nadie puede alegar
la nulidad que l mismo ha cometido o ayudado a cometer, es decir, nadie puede
alegar su propia torpeza". (GOVANNON, 1980: 75). Para Condorelli "todo este
complejo -ritual y fondal- en realidad, responde a aquella regla conforme a la cual
nadie puede ir vlidamente contra sus propios actos (adversus factum quis venire
non potes~.
(CONDORELL, 1980: 112).
5.5 Principio de conservacin "El principio de conservacin permite, no obstante
las irregularidades o imperfecciones de los actos procesales, mantener la eficacia
del acto..." (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 842).
"Este principio es una formulacin ms acotada del que rige en todo el derecho,
especialmente en los de contenido patrimonial. Tiende a dar funcionalidad y
efectos a loS actos jurdicos sin importar el vicio que expongan, siempre y cuando,
claro est, esa nulidad no sea de tal importancia que inficione la calidad misma del
acto" (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 855).
En el rgimen de las nulidades en el derecho procesal, pues, "... el principio de
conservacin -como en el de saneamiento- tienden a acentuar los perfiles de
respeto al resguardo de los valores de seguridad y firmeza, de operancia relevante
dentro de la funcin jurisdiccional. No se concibe un dispendio de jurisdiccin
intil; de all que el valor seguridad tienda a prevalecer axiolgicamente sobre el
de la validez. De este postulado, se deducen dos consecuencias de suma
importancia: 1 Q) el acto procesal es vlido aun siendo irregular o defectuoso, si
ha logrado el fin a que estaba destinado; 2Q) en caso de duda sobre la
configuracin de un vicio procesal, corresponde declarar la validez del acto desde
que la nulidad debe ser considerada un remedio excepcional y ltimo".
(CONDORELL, 1980: 114-115).
5.6 Principio de convalidacin
5.6.1 Concepto
A decir de Vscovi "... las razones de seguridad y certeza del derecho, que se
manifiestan de modo especial en el proceso, y el instituto de la cosa juzgada
hacen (...) que en nuestro campo, mucho ms que en el del derecho civil, se
aplique el principio de convalidacin de las nulidades, de manera que transcurrida
una etapa no se puede volver a la anterior (principio de preclusin procesal). Y
cuando todas las etapas se han cerrado (sentencia definitiva, cosa juzgada), se
precluye la posibilidad de reclamar contra todas las nulidades". (VESCOV, 1999:
266). Agrega Vscovi que "algunos han incluido el tema de la convalidacin en el
de los remedios contra el acto nulo, es decir, el saneamiento de las nulidades.
Efectivamente, as como el derecho estudia el acto nulo y sus efectos (...), tambin
lo hace con las formas de evitar dichos efectos, eliminando o saneando el acto
PAG : 104 / 593
nulo. O sea, que en lugar de la invalidacin (efecto negativo), se busca la
subsanacin (efecto positivo)..." (VESCOV, 1999: 266).
A juicio de Aguirre Godoy "la nulidad relativa sigue los principios conocidos en
derecho sustancial sobre su posible ratificacin o convalidacin. En efecto, como
son irregularidades procesales de menor trascendencia, no debe drseles el
efecto grave de provocar la anulacin de los actos procesales sin alegacin de
parte, pues si no existe tal invocacin se produce una subsanacin por acuerdo
tcito de la parte.
Tambin puede existir este tipo de convalidacin cuando la parte, no obstante
existir en los actos procesales una irregularidad de esta naturaleza, contina
ejercitando actos de parte..." (AGURRE GODOY, 1975: 44). Segn dicho autor
este principio "... tiene por objeto proteger la firmeza de los actos procesales, ya
que si quedaran sujetos a impugnaciones futuras, no obstante que no se objetaron
en su oportunidad, el proceso se llenara de incidencias de nulidad que afectaran
a su normal desarrollo". (AGURRE GODOY, 1975: 57).
5.6.2 Formas de convalidacin "... Las nulidades de procedimiento pueden ser
subsanadas por voluntad expresa o tcita de las partes. Lo primero ocurre cuando
la parte afectada ratifica el acto viciado de nulidad; lo segundo si prosigue las
actuaciones sin formular observacin en tiempo oportuno..." (ALSNA, 1958: 110).
contara Salas Vivaldi estaremos en presencia de la convalidacin tcita "... si el
habilitado para solicitar la nulidad deja pasar las oportunidades prescritas por la le
para hacerlo. Su omisin le priva despus del derecho para invocarla. Es la
situacin (...) que en doctrina se denomina convalidacin por conformidad, que
tiene lugar precisamente ante la pasividad de aqul, la que debe interpretarse
como aquiescencia frente al acto irregular..." (SALAS VVALD, 1988: 28).
Se produce la convalidacin expresa -conforme al indicado autor- "... cuando la
parte afectada con el vicio realiza actuaciones en el proceso que, demostrando
pleno y manifiesto conocimiento de l, contribuyen a que el acto en que incide
cumpla a su respecto los fines previstos para uno correcto..." (SALAS VVALD,
1988: 28).
Segn Maurino, "... dos son las clases de convalidacin:
a) Convalidacin expresa. Cuando la parte perjudicada se presenta ratificando el
acto viciado (...).
b) Convalidacin tcita o presunta. Cuando la parte legitimada para pedir la
nulidad, en conocimiento del acto defectuoso, no lo impugna por los medios
idneos (incidente, recurso, etc.) dentro del plazo legal..." (MAURNO, 1990: 55).
El artculo 172 -primero, segundo y tercer prrafos- prev tres casos en que puede
darse la convalidacin de la nulidad procesal, a saber:
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Tratndose de vicios en la notificacin, la nulidad se convalida si el litigante
procede de manera que ponga de manifiesto haber tomado conocimiento oportuno
del contenido de la resolucin. (Primer prrafo del arto 172 del C.P.C.).
Hay tambin convalidacin cuando el acto procesal, no obstante carecer de algn
requisito formal, logra la finalidad para la que estaba destinado. (Segundo prrafo
del arto 172 del C.P.C.).
Existe convalidacin tcita cuando el facultado para plantear la nulidad no formula
su pedido en la primera oportunidad que tuviera para hacerlo. (Tercer prrafo del
arto 172 del C.P.C.).
No podemos dejar de mencionar lo preceptuado en el cuarto, quinto y sexto
prrafo del artculo 172 del Cdigo Procesal Civil, segn los cuales:
No hay nulidad si la subsanacin del vicio no ha de influir en el sentido de la
resolucin o en las consecuencias del acto procesal. (Art. 172 -cuarto prrafo- del
C.P.C.).
El Juez puede integrar una resolucin antes de su notificacin. Despus de la
notificacin pero dentro del plazo que las partes dispongan para apelarla, de oficio
o a pedido de parte, el Juez puede integrarla cuando haya omitido
pronunciamiento sobre algn punto principal o accesorio. El plazo para recurrir la
resolucin integrada se computa desde la notificacin de la resolucin que la
integra. (Quinto prrafo del arto 172 del C.P.C.).
El Juez superior puede integrar la resolucin recurrida cuando concurran los
supuestos del prrafo anterior. (Sexto prrafo del artculo 172 del C.P.C.).
5.6.3 Nulidades procesales no convalidables Existen causas de excepcin por las
que no son susceptibles de convalidacin 18.:; nulidades procesales, como las
que a continuacin resea Maurino:
"1) Nulidades absolutas previstas por el legislador (oo.).
La razn es que pertenece a la competencia legislativa la regulacin del rgimen
de nulidades, atendiendo a las exigencias polticas y sociales de una situacin
determinada.
(...) Llmense absolutas, esenciales, etc., estas nulidades tipificadas
legislativamente, existen, y constituyen una excepcin a la regla general de
convalidacin.
(...)
2) Normas de inters pblico (oo.). V.gr., normas sobre composicin del tribunal,
sobre competencia, en tanto no admitan 'su prorrogacin'.
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3) Preceptos de carcter imperativo. Emparentada con la anterior, ha sido
recepcionada por una parte de la jurisprudencia.
('00) No son convalidables los actos irregulares 'por inobservancia de preceptos de
carcter imperativo' (constitucin del tribunal, jurisdiccin en razn de la materia).
El fundamento es que de otra manera se desnaturalizara el sistema procesal
establecido para dirigir las contiendas, o se violaran requisitos constitucionales de
importancia.
4) Normas que contienen un requisito de forma absoluta.
5) Normas de orden pblico. Las nulidades de orden pblico no se consienten por
el silencio de las partes. Slo las sanea la cosa juzgadaoo." (MAURNO, 1990:
5759).
5.6.4 nviabilidad de convalidacin de actos procesales inexistentes "... El acto
inexistente (hecho) no puede ser con validado, ni necesita ser invalidado".
(COUTURE, 1985: 377).
Similar punto de vista tiene Guasp al aseverar que "oo. el acto inexistente no
prodUce en modo alguno los efectos a que por su naturaleza va destinado (oo.);
pero, adems, no cabe que sea objeto de convalidacin, ya que ni el transcurso
del tiempo ni la voluntad de los interesado puede convertirlo en eficaz". (GUASP;
citado por MORaN PALOMNO, 1962: 205).
5.7 Principio de la declaracin judicial
, "La nulidad no opera de pleno derecho, de modo que no basta el deseo de los
ltigantes para restar eficacia a un acto del proceso, sino que es necesaria la
corresPOndiente declaracin judicial". (SALAS VVALD, 1962: 292).
Al respecto, Liebman precisa que "oo. para que se tenga nulidad, sta debe en
todo caso ser pronunciada por el juez, y esto vale, de ordinario, igualmente tanto
para las nulidades relativas como para las absolutas. Esto no obstante, la
declaracin de la nulidad tiene el valor de una simple constatacin y certificacin
de la invalidez del acto, ms bien que la de una anulacin..." (LlEBMAN, 1980:
199-200).
5.8 Principio de independencia
En virtud del principio de independencia la nulidad opera nicamente respecto del
vicio que la motiv, no invalidando ste la totalidad del acto, si no se afectan todos
los elementos que lo conforman, as como tampoco se invalidan los dems actos
del proceso en la medida que stos guarden autonoma en relacin al acto que
adolece de vicio o defecto.
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El artculo 173 del Cdigo adjetivo norma la extensin de la nulidad sobre la base
del principio de independencia que gobierna a dicha figura jurdica. As, en virtud
de dicho dispositivo legal: a) La declaracin de nulidad de un acto procesal no
alcanza a los anteriores ni a los posteriores que sean independientes de aqul
(art. 173 -primer prrafo- del C.P.C.); y b) la invalidacin de una parte del acto
procesal no afecta a las otras que resulten independientes de ella, ni impide la
produccin de efectos para los cuales el acto es idneo, salvo disposicin expresa
en contrario (art. 173 -in fine- del C.P.C.).
6. FORMAS EN QUE PUEDE SER SOLCTADA LA DECLARACON DE
NULDAD PROCESAL
En el derecho comparado la declaracin de nulidad puede ser peticionada,
principalmente, a travs de: ncidente de nulidad, recursos (en especial de nulidad,
apelacin y casacin), excepciones y proceso o accin autnoma de nulidad de
cosa juzgada fraudulenta.
6.1 ncidente de nulidad
El incidente de nulidad "... es aquella cuestin accesoria que pueden promover las
partes en el curso del juicio acerca de la falta de validez de la relacin procesal o
de determinados actos de procedimiento". (CASARNO VTERBO, 1984, Tomo V:
429).
"... La nulidad por va de incidente slo procede contra actos procesales que no
son decisorios o que no importan una resolucin". (MAURNO, 1990: 214).
Maurino fundamenta de este modo: "... dictada una sentencia y notificada, fenece
la jurisdiccin del juez respecto del pleito. No puede volver a examinar o anular su
propio pronunciamiento..." (MAURNO, 1990: 214).
6.2 Recursos
Tenemos los recursos de nulidad, apelacin y casacin.
a) Recurso de nulidad.
"El recurso de nulidad es un medio de impugnacin dado a la parte perjudicada
por un error de procedimiento, para obtener su reparacin". (COUTURE, 1985:
372).
"El recurso de nulidad procede contra las resoluciones pronunciadas con violacin
u omisin de las formas prescriptas por la ley bajo esa sancin, o que asuman
carcter sustancial..." (MAURNO, 1990: 178).
b) Recurso de apelacin.
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La apelacin es aquel recurso ordinario y vertical o de alzada formulado por quien
se considera agraviado con una resolucin judicial (auto o sentencia) que adolece
de vicio o error, y encaminado a lograr que el rgano jurisdiccional superior en
grado al que la emiti la revise y proceda a anularla o revocarla, ya sea total o
parcialmente, dictando otra en su lugar u ordenando al Juez a quo que expida una
nueva resolucin de acuerdo a los considerandos de la decisin emanada del
rgano revisor.
El recurso de apelacin contiene intrnsecamente el pedido de nulidad, en los
casos que los vicios estn referidos a la formalidad de la resolucin impugnada.
Por consiguiente, la declaracin judicial de nulidad puede derivar de la
interposicin de un recurso de apelacin, siempre que a travs de ste se
denuncie la existencia de vicios in procedendo en el auto o sentencia objeto de
impugnacin.
Nada impide, dicho sea de paso, que se declare la nulidad de la resolucin
cuestionada en virtud de un recurso de apelacin dirigido a obtener la reparacin
de los agravios causados, conjuntamente, por vicios in proceden do e in iudicando.
c) Recurso de casacin.
El recurso de casacin es aquel medio impugnatorio vertical y extraordinario
procedente en supuestos estrictamente determinados por la ley y dirigido a lograr
que el mximo tribunal (Corte Suprema de Justicia) revise y reforme o anule las
resoluciones expedidas en revisin por las Cortes Superiores (que pongan fin al
proceso) o las sentencias de primera instancia (en el caso de la casacin por
salto), que infringen las normas de derecho material, la doctrina jurisprudencial, las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, o las formas esenciales
para la eficacia y validez de los actos procesales.
El pedido de nulidad de actuados puede estar comprendido en el recurso de
casacin si ste se funda en la contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso o en la infraccin de las formas esenciales para la
eficacia y validez de los actos procesales. Por lo tanto, la declaracin judicial de
nulidad puede derivar de la interposicin del recurso de casacin, siempre que,
reiteramos, dicho medio impugnatorio se sustente en las causales indicadas
precedentemente.
6.3 Excepciones
"La excepcin es un instituto procesal a travs del cual el emplazado ejerce su
derecho de defensa denunciando la existencia de una relacin jurdica procesal
invlida por omisin o defecto en algn presupuesto procesal, o, el impedimento
de pronunciarse sobre el fondo de la controversia por omisin o defecto en una
condicin de la accin". (MONROY GALVEZ, 1987: 102-103).
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La declaracin judicial de nulidad puede obtenerse mediante el planteamiento de
la excepcin procesal, pues, si sta resulta fundada, se anular todo lo actuado y
se dar por concluido el proceso.
6.4 Proceso o accin autnoma de nulidad de cosa juzgada fraudulenta La
pretensin autnoma de nulidad "se trata en este caso de ir contra la cosa
juzgada; un proceso cualquiera sustanciado y finiquitado que, en algn pasaje de
su historia incurre en vicios invalidantes advertidos despus de dictada la
sentencia".
(GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 862).
Las nulidades del pronunciamiento radican tanto en errores in iudicando, como en
errores in proceden do, sin descartar los que han malformado la voluntad interna
de las partes o del mismo juzgador (revocacin de la cosa juzgada por defectos
volitivos, o por fraude o colisin con terceros, etc.). El objeto de revisin en esta
va no ocupa todos estos espacios, sino aquellos que demuestran vicios
sustanciales que obtienen una sentencia consecuencia del fraude o estafa
procesal". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 862-863).
7. LEGTMDAD PARA SOLCTAR LA DECLARACON DE NULDAD
PROCESAL
Segn Alzamora Valdez:
"... Pueden alegar la nulidad de un acto procesal o del proceso mismo (caso de los
procesos simulados), quienes tengan inters en que se produzca tal declaracin
(parte, acreedor, tercero interesado, etc.).
Es obvio que no pueden demandar la nulidad relativa los que la hayan ocasionado
y la parte que renunci a ella expresa o tcitamente..." (ALZAMORA VALDEZ, s/a:
319).
En opinin de Salas Vivaldi, "... el sujeto activo de la nulidad debe ser: a) parte del
proceso respectivo; b) agraviado con la irregularidad del acto; y c) no causante de
ella", (SALAS VVALD, 1988: 30). "La primera condicin comprende tanto a las
partes directas como a los terceros que avienen al juicio..." (SALAS VVALD,
1988: 30).
"El segundo requisito incide en el agravio que el acto irregular causa o pueda
causar a la parte, pues es indispensable su inters en la declaracin de
ineficacia..." (SALAS VVALD, 1988: 30). "Por ltimo, est imposibilitado de alegar
la sancin mencionada quien ha dado lugar a la anormalidad, pues nadie puede
valerse de sus propios errores o dolo", (SALAS VVALD, 1988: 30).
8. REQUSTOS PARA SOLCTAR LA DECLARACON DE NULDAD PROCESAL
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Son requisitos -fundamentales- para solicitar la declaracin de nulidad procesal los
que a continuacin se indican: a) Alegacin del perjuicio sufrido; b) acreditacin
del perjuicio; y c) inters jurdico para formular nulidad.
8.1 Alegacin del perjuicio sufrido "... Quien alega la nulidad procesal, debe
mencionar expresamente las defensas que se ha visto privado de oponer, o que
no ha podido ejercitar con la amplitud debida, pues toda sancin nulificatoria debe
tener un fin prctico y no meramente terico.
Debe sealarse cul es el perjuicio real ocasionado". (MAURNO, 1990: 46).
"No basta una invocacin genrica, como sera decir, v.gr., 'tenemos legtimas
excepciones que oponer', o la imprecisa frmula 'se ha violado el derecho de
defensa en juicio', sino que el interesado debe indicar cul es el agravio que le
causa el acto irregularmente cumplido". (MAURNO, 1990: 46).
8.2 Acreditacin del perjuicio
"Concordante con lo expresado en el sentido de que no basta un mero
planteamiento abstracto, para que progrese la articulacin nulitiva, debe
acreditarse la existencia de un perjuicio cierto e irreparable". (MAURNO, 1990:
46).
"El fundamento de esta exigencia de demostracin del dao, es la necesidad de
diagnosticar jurdicamente si la irregularidad ha colocado o no a la parte
impugnante en estado de indefensin prctica". (MAURNO, 1990: 46).
Se dice que hay situaciones excepcionales en las que resulta inexigible indicar y/o
acreditar el perjuicio, a saber:
Cuando la nulidad se declara de oficio (porque al rgano jurisdiccional, despus
de constatar el vicio o defecto procesal, slo le cabe presumir la existencia del
perjuicio).
Si se est ante nulidades absolutas (pues el perjuicio est contenido
implcitamente en la norma legal).
"... Tratndose de los vicios de la sentencia o cuando la violacin est sancionada
por una nulidad 'automtica'..." (ALSNA, 1956, Tomo 1: 652-653).
8.3 nters jurdico para formular nulidad
"... Los impugnantes deben individualizar y probar cul es el inters jurdico que se
pretende satisfacer con la invalidez que propugnan. En otros trminos, el por qu
se lo quiere subsanar..." (MAURNO, 1990: 47).
Alsina, en relacin al inters en la declaracin, predica que "... la aplicacin
automtica de la sancin de nulidad por el solo hecho de su constatacin,
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obligara en muchos casos a declarar la nulidad de actos de importancia
secundaria por el estado del procedimiento, pero que invalidaran las actuaciones
posteriores, proporcionando con ello un arma al litigante de mala fe, que le
permitira demorar indefinidamente la tramitacin del proceso. Siendo el inters el
fundamento de la proteccin jurdica, no hay razn para excluirlo en este caso, y
de ah la regla segn la cual no procede la ,declaracin de nulidad sino cuando se
demuestra la existencia de un perjuicio para la defensa..." (ALSNA, 1958: 81).
Aade el indicado tratadista que "... la exigencia de la demostracin de un inters
no rige tratndose de nulidades esenciales que afecten al derecho de defensa, las
que pueden ser declaradas de oficio por el juez (...), porque fundndose en la
violacin de una garanta constitucional, esta sola circunstancia basta para hacerla
procedente. Pero (...) aun estas nulidades pueden ser convalidadas antes de su
declaracin de oficio, en cuyo supuesto habr desaparecido el perjuicio que
fundamentara el inters en la declaracin. Parece innecesario, adems, decir que
tampoco se tiene en cuenta el perjuicio cuando se trata de declarar la inexistencia
de un acto procesal". (ALSNA, 1958: 82).
Conforme al artculo 174 del Cdigo Procesal Civil (que trata lo referente al inters
jurdico para peticionar la declaracin de nulidad), quien formula la nulidad: a)
Tiene que acreditar estar perjudicado con el acto procesal viciado; b) debe
precisar en su caso, la defensa que no pudo realizar como consecuencia directa
del acto procesal cuestionado; y c) tiene que acreditar inters propio y especfico
con relacin a su pedido.
9. NADMSBLlDAD O MPROCEDENCA DEL PEDDO DE NULDAD
El artculo 175 del Cdigo Procesal Civil se refiere de modo expreso a la
inadmisibilidad o .improcedencia del pedido de nulidad, que se declarar, segn
corresponda: a) Cuando se formule por quien ha propiciado, permitido o dado
lugar al vicio (art. 175 -inc. 1)- del C.P.C.); b) cuando se sustente en causal no
prevista en el Cdigo Procesal Civil (art. 175 -inc. 2)- del C.P.C.); c) cuando se
trate de cuestin anteriormente resuelta (art. 175 -inc. 3)- del C.P.C.); y d) cuando
la invalidez haya sido saneada, convalidada o subsanada (art. 175 -inc. 4)- del
C.P.C.).
10. TRAMTACON DEL PEDDO DE NULDAD PROCESAL
La tramitacin del pedido de nulidad procesal, conforme al artculo 176 del Cdigo
Procesal Civil, es como sigue:
El pedido de nulidad se formula en la primera oportunidad que el perjudicado
tuviera para hacerlo, antes de la sentencia. El Juez resolver previo traslado por
tres das.
Sentenciado el proceso en primera instancia, slo puede ser alegada la nulidad
(se entiende por vicio ocurrido en primera instancia) expresamente en el escrito
sustentatorio del recurso de apelacin. El rgano jurisdiccional revisor (no
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necesariamente la Sala Civil como seala el arto 176 del C.P.C., pues el proceso
pudo haberse desarrollado en primera instancia ante un Juez de Paz Letrado, por
ejemplo) resolver oyendo a la otra parte en auto de especial pronunciamiento o al
momento de absolver el grado.
Las nulidades por vicios ocurridos en segunda instancia, sern formuladas en la
primera oportunidad que tuviera el interesado para hacerlo, debiendo el rgano
jurisdiccional revisor resolverlas de plano u oyendo a la otra parte.
Es de destacar que la nulidad de actos procesales puede ser peticionada (y
posteriormente declarada) no slo a travs del remedio (o incidente) de nulidad,
sino tambin haciendo uso de la excepcin (por la que se denuncia la invalidez de
la relacin jurdica procesal debido a la omisin o defecto de algn presupuesto
procesalo de determinada condicin de la accin) y de los recursos de apelacin y
casacin (cuando los vicios estn contenidos en resoluciones judiciales y se
refieren a aspectos formales y no de fondo). Por consiguiente, en cuanto al trmite
de tales vas para solicitar la declaracin de nulidad, habr que estar a lo
dispuesto en:
El Ttulo de la Seccin Cuarta del Cdigo adjetivo (tratndose de la excepcin
procesal).
El Captulo del Ttulo X de la Seccin Tercera del Cdigo Procesal Civil (en el
caso del recurso de apelacin).
El Captulo V del Ttulo X de la Seccin Tercera del Cdigo Procesal Civil (si la
va empleada para obtener la nulidad es la de casacin).
11. DECLARACON DE OFCO DE LA NULDAD PROCESAL
Las nulidades declarables de oficio '~... son las que el juez pronuncia sin que
medie peticin al respecto. En realidad no se trata de un tipo especial de
nulidades, sino de uno de los procedimientos que la ley o la jurisprudencia
reconocen para la declaracin de las mismas, si bien no todas las nulidades son
declarables de este modo..." (MENDOZA, 1966: 147).
"... La actuacin oficiosa vela por un activismo judicial que corresponda la
seguridad y valor del proceso justo, con el presupuesto de trascendencia que
porta la nulidad procesal". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 867).
11.1 Prevencin judicial de nulidades procesales
Teniendo en cuenta que en la actualidad el Juez ha dejado de ser un mero
espectador para convertirse en el director del proceso, y atendiendo, entre otras, a
razones de economa procesal y seguridad jurdica, aqul tiene no slo la potestad
de declarar la nulidad de los actos procesales viciados apenas lo constate, sin que
resulte necesario peticin de parte previa, sino tambin est facultado para
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subsanar oficiosamente los vicios en que se hubiera incurrido. El magistrado,
pues, adopta una actitud de prevencin de nulidades procesales al garantizar el
correcto trmite de la causa y el cumplimiento de las formalidades procesales.
Es as que en el derecho comparado se ha instituido la audiencia preliminar o
despacho saneador o audiencia de saneamiento procesal.
Maurino nos informa que "... por medio de una audiencia preliminar, se depura el
trmite procesal. En ella se examinan los presupuestos procesales, se resuelven
las excepciones dilatorias, expurgndose el proceso de vicios o errores, lo cual se
traduce en una litis correcta y vlida, que impide sorpresas desagradables a
posterion" .
(MAURNO, 1990: 76). "La funcin de la audiencia preliminar es acelerar el
proceso, eliminando obstculos ab initio. Cumple similares funciones que el
despacho sanea dar brasileo o el demurrer angloamericano, o el fin de non
recevoir, del derecho francs". (MAURNO, 1990: 76).
11.2 Procedencia de la declaracin de oficio de la nulidad procesal
Gozani considera que "... la advertencia de actos irregulares que manifiestan
inobservancia de disposiciones de carcter imperativo, como la constitucin de los
presupuestos fundamentales para la litis o el desarrollo efectivo de la funcin sin
mculas que la inficionen, autorizara a declarar de oficio las nulidades
encontradas".
(GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 866). El indicado tratadista argentino aade
que:
"... es posible para el juez declarar ex officio una nulidad procesal, no obstante
fuese consentida y convalidada por las partes, si ella incide en la regularidad
sustancial del proceso". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 867).
Para Juan Carlos Mendoza existen tres tipos de nulidades declarables de oficio:
"oo. 1Q Las conminadas por la ley; 2Q las que provienen de la violacin de una
norma prohibitiva; 3Q y las que -strictu sensu- afectan el orden pblico, aunque los
actos que las acarreen no estn expresamente declarados nulos ni expresamente
prohibidos".
(MENDOZA, 1966: 148). Juan Carlos Mendoza puntualiza que "las que slo
afectan el inters privado, aunque sean substanciales, y las accesorias, no pueden
ser declaradas por iniciativa del rgano jurisdiccional, porque rige respecto de
ellas el principio privatstico de la autonoma de la voluntad. Unicamente la parte
que tiene derecho a reclamarla debe decidir si hace uso de l o no". (MENDOZA,
1966: 148).
De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico las nulidades insubsanables sern las
nicas que pueden ser declaradas de oficio, mediante resolucin motivada, en
cuyo caso se repondr el proceso al estado que corresponda. (Art. 176 -in fine- del
C.P.C.).
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12. EFECTOS DE LA DECLARACON DE NULDAD PROCESAL
Gozani dice acerca de los efectos de la nulidad del acto procesal lo siguiente:
"Nulificar un simple acto del proceso (.oo) no acarrea consecuencias futuras. El
acto deja de existir como tal, pierde validez y eficacia, pero no transfiere a otros su
nulidad.
Es una nulidad independiente que no incide en el acontecer procedimental.
Tampoco tiene efectos retroactivos, sin atender por ahora la responsabilidad
procesal de quien ha dado lugar al vicio, de modo tal que no conmueve el estado
de las actuaciones hasta all suscitadas.
Empero hay actos que por comunicabilidad de efectos conducen la nulidad hacia
los dems, sea hacia atrs o por los que se dieron con posterioridad al vicio.
Por ejemplo, la nulidad del auto que decreta abierto el juicio a prueba, anula los
pasos siguientes que se hubieran practicado, pero no los anteriores. En cambio, si
la nulidad fuera de la notificacin de la demanda, caen los actos que ocurrieron a
posteriori de ella, retrotrayendo la causa a su estado inicial". (GOZAN, 1992,
Tomo 1, Volumen 2: 871-872).
Gozani, refirindose a los efectos de la nulidad en el procedimiento, destaca que
en estos casos "oo. los vicios no corren por vasos comunicantes sino por la
trascendencia que tiene el acto, que obliga a cumplirlo con regularidad y eficacia.
Se trata de requisitos esenciales que resultan omitidos, y que por esta
anormalidad del trmite, anulan todo lo actuado en consecuencia, volviendo el
proceso al tiempo que ocurre el vicio". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 872).
Dicho autor, al tratar los efectos de la nulidad del proceso, hace notar que:
"Aqu la gravedad del error es de tanta importancia que genera un acusado dficit
en la validez absoluta del proceso.
Cuando ello sucede, se nulifica todo el procedimiento cursado.
En estos supuestos se halla en juego las garantas constitucionales del debido
proceso adjetivo, con sus tutelas esenciales en el derecho a ser odo, defensa
efectiva, y sentencia fundada en motivos razonablemente obtenidos del anlisis de
la causa". (GOZAN, 1992, Tomo 1, Volumen 2: 872).
Luis Rodrguez, acerca de los efectos de la declaracin de nulidad procesal,
seala que:
"El acto viciado lleva en s mismo el germen de la destruccin, el juez comprueba
la existencia del vicio y declara lo que ya era rrito.
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Es que en realidad la nulidad no extingue el acto, sino que debe considerarse
como si nunca hubiera existido", (RODRGUEZ, 1987: 86).
Aade Luis Rodrguez lo siguiente:
"Si la resolucin rechaza la incidencia y mantiene los actos procesales, no hay
problema alguno.
En caso de hacer lugar a la nulidad los efectos se proyectan hacia el pasado, se
retrotrae -en principio- el procedimiento con anterioridad al acto viciado, el que
debe repetirse. Este es el efecto 'natural' de la nulidad, volver las cosas al mismo o
igual estado en que se hallaban antes del acto anulado (...).
Debe pues, repetirse el procedimiento salvo que, por razones de economa
procesal, se tenga por efectuado el acto procesal si al plantearse la nulidad se lo
cumpli en subsidio..." (RODRGUEZ, 1987: 131).
Concluye Luis Rodrguez diciendo que "en resumen, el efecto propio de la nulidad
es volver las cosas a su estado anterior. Ello se cumple retrotrayendo el
procedimiento a la etapa procesal anterior al acto viciado. Las excepciones estn
dadas por los supuestos de nulidad parcial de actos que sean separables".
(RODRGUEZ, 1987: 133).
Segn el artculo 177 del Cdigo Procesal Civil, la resolucin que declara la
nulidad: a) Ordena la renovacin del acto o actos procesales afectados y las
medidas efectivas para tal fin; y b) impone el pago de las costas y costos al
responsable.
Es de resaltar que, a pedido del agraviado, la sentencia (y no la resolucin que
declara la nulidad, salvo que tal declaracin tenga lugar en la sentencia) puede
ordenar el resarcimiento por quien corresponda de los daos causados por la
nulidad. As lo dispone la parte final del artculo 177 del Cdigo adjetivo.
13. LA NULDAD DE COSA JUZGADA FRAUDULENTA
13.1 Definicin
Se desprende del artculo 178 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil (norma
que regula la figura jurdica en estudio) que la nulidad de cosa juzgada fraudulenta
es aquella (situacin que adolece de vicio o anormalidad) que puede ser
demandada (por el perjudicado) a travs de un proceso (de conocimiento, es decir,
en va de accin) dirigido a invalidar la sentencia con calidad de cosa juzgada o el
acuerdo homologado por el Juez que pone fin al proceso (conciliacin o
transaccin, tambin con la autoridad de cosa juzgada), porque -se alega- el
proceso donde se origin el acto procesal cuestionado ha sido seguido con fraude
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o colusin, afectando el derecho a un debido proceso, cometido por una, o por
ambas partes, o por el Juez o por ste y aqullas.
La nulidad de cosa juzgada fraudulenta implica la descalificacin de un acto
concluyente del proceso que ha alcanzado la autoridad de cosa juzgada en base a
violaciones gravsimas del procedimiento (representadas precisamente por el
fraude y la colusin), que impiden que tal acto cumpla con su finalidad, de ah que
se le prive de todo efecto que, en tales circunstancias, sera sumamente
reprobable para el derecho y contrario al ms elemental sentido de justicia.
La nulidad de cosa juzgada fraudulenta puede ser vista tambin como un estado
de anormalidad grave e intolerable que afecta a un acto que pone fin al proceso y
al que indebidamente se le ha asignado la fuerza de la cosa juzgada, pues se ha
llevado a cabo dentro de un proceso fraudulento, lo que motiva que el acto en
cuestin deba ser revisado y declarado invlido a travs de una accin (o recurso,
segn la va que se emplee) ex1raordinaria prevista legalmente con dicho objeto.
13.2 Vas para solicitar la nulidad de cosa juzgada fraudulenta
Las principales vas existentes en el derecho comparado para solicitar la nulidad
de cosa juzgada fraudulenta son, pues, las que seguidamente se indican:
Proceso o accin autnoma de nulidad de cosa juzgada fraudulenta (llamada
tambin accin de nulidad, accin revocatoria o rescisoria, accin autnoma
declarativa de impugnacin de un proceso, demanda revocatoria de la cosa
juzgada fraudulenta, pretensin autnoma de sentencia declarativa revocatoria de
la cosa juzgada rrita o pretensin autnoma subsanadora de desviaciones
procesales).
Recurso de revisin.
13.2.1 Proceso o accin autnoma de nulidad de cosa juzgada fraudulenta
"... Desde que la accin de nulidad se propone volver a abrir una relacin procesal
cerrada definitivamente por sentencia firme, no se trata de un simple medio
extraordinario de impugnacin, sino que tiene el carcter de una verdadera accin
autnoma que pone en jaque al proceso todo. Accin autnoma, en el sentido de
demanda principal introductiva de la instancia. La materia de la accin de nulidad
es la cosa juzgada obtenida con vicios intrnsecos; el proceso en el que alguno de
los sujetos ha obrado mediante falta de discernimiento, vicios volitivos (dolo,
violencia), fraude o simulacin prohibida por la ley". (BERZONCE, 1971: 265).
Couture anota sobre el particular que "... para casos excepcionales de fraude, dolo
o colusin, debe conceptuarse concedida y no negada una accin revocatoria
dirigida a obtener la invalidacin de los actos ilcitos, cubiertos de formas
procesales, realizados en perjuicio de terceros que no han litigado". (COUTURE,
1985: 386).
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El Cdigo Procesal Civil ha optado por esta va al disponer en el primer prrafo de
su artculo 178 que la pretensin de nulidad de cosa juzgada fraudulenta puede
ser demandada a travs del proceso de conocimiento (regulado en el Ttulo de la
Seccin Quinta del indicado cuerpo de leyes).
13.2.2 Recurso de revisin
Para Casarino Viterbo "... el recurso de revisin es un medio de impugnacin
extraordinario que la ley concede por las causales y en contra de las resoluciones
judiciales firmes que ella misma seala, ganadas injustamente, con el objeto de
anularlas en todo o en parte". (CASARNO VTERBO, 1984, Tomo V: 393). Dicho
autor agrega que "... la caracterstica ms sobresaliente del recurso de revisin la
hallamos en que procede en contra de las sentencias firmes; a diferencia de todos
los dems recursos, sean ordinarios o extraordinarios, que atacan solamente a las
resoluciones que an no han pasado en autoridad de cosa juzgada". (CASARNO
VTERBO, 1984, Tomo V: 393).
Prieto-Castro y Ferrndiz apunta que el recurso de revisin"... no entra
propiamente en la categora de los recursos, puesto que la posibilidad de acudir a
stos implica que el proceso est an pendiente por no haber adquirido la
sentencia el carcter de firme. Hay, pues, que considerarlo como un remedio
extraordinario y especial que la ley concede (...) para atacar la fuerza de cosa
juzgada de una sentencia, el pronunciamiento de las sentencias firmes, cuando
por la calidad de los materiales en que se basen o por la forma como se han
obtenido sean injustas". (PRETOCASTRO y FERRANDZ, 1980, Volumen 1: 284).
El citado autor espaol aade que "con este remedio la Ley sacrifica la
intangibilidad normal de la cosa juzgada, destruyendo la presuncin de verdad que
por imposicin de ella (...) es inherente a la misma, porque es ms til a la
Comunidad y al prestigio de los Tribunales reconocer la existencia de una injusticia
que defender a ultranza la idea de la llamada 'santidad de la cosa juzgada".
(PRETO-CASTRO Y FERRANDZ, 1980, Volumen 1: 284-285).
13.3 Carcter excepcional del proceso o accin autnoma de nulidad de cosa
juzgada fraudulenta El proceso o accin autnoma de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta se caracteriza por ser extraordinario o excepcional, pues slo es
procedente en ciertos casos previstos en la ley de modo expreso (fraude y
colusin). Adems, para que dicho proceso pueda iniciarse deben haberse
agotado todos los medios impugnatorios posibles legalmente, salvo que el
interesado haya estado impedido de ejercitarlos. Por otro lado, la declaracin de
nulidad respectiva tendr lugar si se acredita fehacientemente la causa que la
amerita (contemplada en la ley), debindose rechazar la pretensin de nulidad a
falta de prueba o en caso de duda, hiptesis stas en que se prefiere la validez del
acto procesal cuestionado (sentencia con calidad de cosa juzgada o acuerdo
homologado judicialmente -conciliacin o transaccin-) en \tez de su anulacin.
13.4 Causales de nulidad de cosa juzgada fraudulenta
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Son causales de nulidad de cosa juzgada fraudulenta, de acuerdo al primer
prrafo del artculo 178 del Cdigo Procesal Civil, el fraude y la colusin (aunque
sta no es sino una modalidad del primero), circunstancias o estados irregulares
que afectan seriamente el derecho a un debido proceso (cuyos pilares son la
observancia de la jurisdiccin y de la competencia predeterminada legalmente, la
defensa en juicio, la motivacin de las resoluciones judiciales y la pluralidad de la
instancia).
13.4.1 El fraude procesal
El fraude procesal es un "oo. concepto amplsimo que abarca todas las morbosas
desviaciones del principio rector de la bona fides, enderezados -y en esto reside
su caracterstica comn, pese a la diversidad de formas- a desnaturalizar el
proceso y sus instituciones fundamentales, de modo que sirvan a la consecucin
de un designio ilcito siempre, torpe en ocasiones y, frecuentemente, digno de
general reprobacin". (PEREZ, 1975: 1161).
"La maquinacin o ardid que configura el fraude procesal consiste en tergiversar el
objeto de la litis, adulterando la verdad de los hechos, mediante las maniobras
dolosas ms sutiles, de donde el fraude procesal puede presentar la gama ms
variada, dentro de la urdimbre tramada por el litigante deshonesto, en la
consecucin de su propsito..." (PEREZ, 1975: 162).
"... En trminos generales, el fraude procesal consiste en el hecho de omitir
deliberadamente las partes que intervienen en el proceso, prestar al juez su leal
colaboracin en el esclarecimiento de la verdad de lo que se discute en el pleito, o
en tergiversar intencionalmente la investigacin, adulterando medidas de prueba,
mediante ardid, astucia o maquinacin para ofrecerlas como verdaderas, siendo
dolosamente falsas, con el propsito de inducir al juez a engao y obtener, por
esos medios, una sentencia favorable a sus pretensiones". (PEREZ, 1975: 164).
Devis Echanda sostiene que el fraude procesal tiene las siguientes
caractersticas:
"a) Es una forma de dolo o una maniobra dolosa, cuyo contenido y alcance puede
variar, segn el acto procesal en que aparezca y los fines particulares que se
persigan;
b) Es obra de una de las partes o de un tercero interviniente si se contempla en el
aspecto restringido de fraude procesal (proceso, tercera o incidente fraudulentos);
pero puede ser del juez de la causa, del investigador o del comisionado, de un
auxiliar de stos, e inclusive de cualquier rgano de prueba
(...);
c) Persigue un fin ilcito, que puede consistir en el simple engao al juez o a una
de las partes, para obtener una sentencia contraria a derecho e injusta, pero que
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generalmente tiene consecuencias especficas, de aprovechamiento o beneficio
ilegal e inmoral, en perjuicio de otra de las partes o de terceros".
(DEVS ECHANDA, 1970: 120-121).
Devis Echanda, en cuanto al fraude del rgano jurisdiccional, pone de relieve que:
"El fraude del juez es ms grave quizs que el de las partes y los auxiliares de
justicia, porque desvirta el debate procesal, corrompe la funcin jurisdiccional del
Estado, destruye los fines que con sta y el proceso se persiguen al producir
resultados contrarios, que ponen en peligro la paz social y la organizacin jurdica
de la sociedad.
Este fraude es, generalmente, ms difcil de probar, porque se escuda fcilmente
en la libertad de criterio y en el supuesto de error, y, en muchos casos ms difcil
de corregir, entre otras razones porque puede presentarse en la sentencia o la
actuacin final, contra la cual no siempre existen recursos o defensas en el mismo
proceso, y, en algunos cdigos, tampoco mediante un proceso posterior".
(DEVS ECHANDA, 1970: 119).
13.4.2 La colusin
La colusin (denominada tambin fraude bilateral o multilateral o plurilateral),
como causal que es de nulidad de la cosa juzgada, consiste en la confabulacin o
concertacin entre dos o ms sujetos que, simulando la existencia de una
controversia entre ellos, hacen uso del proceso con la finalidad de lograr una
declaracin judicial que satisfaga sus intereses en perjuicio de terceros.
Benito Prez manifiesta sobre el fraude procesal bilateral que "podra acontecer
(...) que actor y demandado se pusieran de acuerdo en adulterar la realidad de la
situacin procesal, con el fin de inducir al juez a engao para obtener una
sentencia en fraude a la ley o en perjuicio a un tercero. En los casos de dolo
bilateral para causar perjuicio a un tercero, tambin ste, a pesar de no haber
intervenido en el proceso, puede ser afectado por sus consecuencias, y quedar, en
su virtud, legitimado para el ejercicio de las acciones impugnatorias". (PEREZ,
1975: 164). Dicho autor agrega que "... podra darse la coincidencia que, del
consilium fraudis, adems de las partes, tambin participara el juez, en la
sustanciacin del proceso, en perjuicio de un tercero, o sea, el dolo judicial. En
este supuesto estaramos en presencia del llamado fraude procesal multilateral,
esto es, todas las partes intervinientes en el proceso participan del consilium
fraudis, en perjuicio de un tercero, extrao al mismo". (PEREZ, 1975: 164-165).
13.5 Objeto de impugnacin en la nulidad de cosa juzgada fraudulenta
De conformidad con lo establecido en el primer prrafo del artculo 178 del Cdigo
Procesal Civil, en la nulidad de cosa juzgada fraudulenta es objeto de impugnacin
la sentencia con calidad de cosa juzgada y el acuerdo homologado por el Juez
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que pone fin al proceso (conciliacin o transaccin, que cuentan tambin con la
autoridad de cosa juzgada).
13.6 Competencia para conocer del proceso de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta
Al ventilarse la nulidad de cosa juzgada fraudulenta en el proceso de conocimiento
(conforme al primer prrafo del arto 178 del C.P.C.), y de acuerdo a lo previsto en
el primer prrafo del artculo 475 del Cdigo adjetivo, ser competente para
conocer dicho proceso_el Juez Civil.
Puntualizamos que, aun cuando hubiera participado en el proceso fraudulento un
rgano jerrquico superior, no existen razones valederas para sustraer de la
competencia del Juez Civil la pretensin de nulidad de cosa juzgada fraudulenta,
pues no se va a debatir aqu ninguna cuestin de fondo sino que simple y
llanamente se va a verificar si el fraude o la colusin se produjeron o no. Si el
inferior jerrquico estuviera facultado para enmendarle la plana al rgano superior,
pronuncindose en sentido contrario a ste respecto de la materia litigiosa
ventilada en el proceso fraudulento entonces, s sera discutible la competencia del
Juez Civil en la hiptesis sealada.'
13.7 Legitimidad en la nulidad de cosa juzgada fraudulenta
Conforme se desprende del segundo prrafo del artculo 178 del Cdigo Procesal
Civil tienen legitimidad (activa) para demandar la nulidad de cosa juzgada
fraudulenta la parte o el tercero ajeno al proceso que se considere directamente
agraviado por la sentencia (o tambin por el acuerdo conciliatorio o transaccional
homologado por el Juez)
Es de resaltar que, si bien la norma aludida no hace mencin a los terceros
intervinientes en el proceso, haciendo una interpretacin sistemtica de ella se
puede colegir que aqullos de ninguna manera estn excluidos como sujetos
activos del proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta, pues, estando los
terceros ajenos al proceso (que sufrieron agravio directo) facultados para
demandar la referida nulidad, con mayor razn lo estarn los terceros
intervinientes en el proceso fraudulento al conferirle legitimidad su participacin en
el proceso viciado. Al parecer el legislador consider a esta ltima clase de
terceros como partes del proceso fraudulento (lo cual no es muy exacto que
digamos), lo que explicara la omisin descrita.
Debe tenerse presente que la persona que demande la nulidad de cosa juzgada
fraudulenta deber sujetarse a los principios exigidos en el Ttulo V ("Nulidad de
los Actos Procesales") de la Seccin Tercera ("Actividad Procesal") del Cdigo
Procesal Civil. Tales principios son los de legalidad y trascendencia de la nulidad,
convalidacin y subsanacin o integracin, entre los previstos de modo expreso
por nuestro ordenamiento procesal, siendo aplicables adems el resto de
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principios que gobiernan la nulidad procesal (como el de independencia, el de la
declaracin judicial, etc.).
As tenemos, por ejemplo: a) Que no podr demandar la nulidad de cosa juzgada
fraudulenta quien, al no plantear la nulidad en la primera oportunidad que tuvo
para hacerlo, la convalid tcitamente (principio de convalidacin); b) que no
tendr xito la pretensin nulificante si la subsanacin del vicio no ha de influir en
el sentido de la resolucin (principio de sUbsanacin), como cuando se trata el
acto viciado de un testimonio irrelevante; etc.
La legitimidad pasiva reposa, naturalmente, en el (los) sujeto (s) procesal (es) que
cometi (cometieron) el fraude (partes o terceros intervinientes), incluyndose
tambin al Juez que dirigi el proceso viciado, siempre que le sea atribuible a su
persona un comportamiento fraudulento.
13.8 Plazo para interponer la demanda de nulidad de cosa juzgada fraudulenta
Por disposicin del primer prrafo del artculo 178 del Cdigo Procesal Civil el
plazo para interponer la demanda de nulidad de cosa juzgada fraudulenta es hasta
dentro de seis meses de ejecutada o de haber adquirido la calidad de cosa
juzg9.da, si no fuere ejecutable, la sentencia o el acuerdo homologado por el Juez
que pone fin al proceso (conciliacin y transaccin).
El plazo aludido es uno mximo o perentorio y no suspensivo. En consecuencia:
Dentro de los seis meses de haber adquirido el acto procesal impugnado
(sentencia o acuerdo conciliatorio o transaccional) la calidad de cosa juzgada, si
no fuere ejecutable, puede peticionarse la declaracin de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta.
Dentro de los seis meses siguientes a la ejecucin del acto procesal cuestionado
(sentencia o acuerdo conciliatorio o transaccional), y siempre que tuviese ste la
calidad de ejecutable, puede demandarse la nulidad de cosa juzgada fraudulenta,
siendo factible interponer tal demanda a partir del momento en que el acto
procesal que se impugna adquiere la calidad de cosa juzgada, por cuanto el objeto
de la accin autnoma de nulidad es precisamente atacar el acto procesal que
reviste indebidamente la autoridad de cosa juzgada por haberse realizado sobre la
base de un procedimiento fraudulento.
Es errnea la tendencia (doctrinaria e inclusive jurisprudencial) que considera que,
teniendo el acto procesal cuestionado (sentencia o acuerdo conciliatorio o
transaccional) la calidad de ejecutable, slo podr demandarse la nulidad de cosa
juzgada fraudulenta una vez que haya sido ejecutado, contndose el plazo de seis
meses a partir de este momento. Avalar dicho criterio no significa otra cosa que
asignarle a la declaracin de nulidad de cosa juzgada fraudulenta un carcter
eminentemente lrico, resultando ineficaz y sin sentido para el interesado promover
la accin correspondiente, pues el perjuicio causado prcticamente es irreversible
(ello sin contar adems que se obstruye indebidamente el ejercicio del derecho de
accin).
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Resulta mucho peor, ya no desde el punto de vista jurdico sino simplemente
lgico, aquella tendencia que estima que el plazo sealado es uno inicial, es decir
que, de acuerdo a esta posicin -tan singular como equivocada-, slo cuando
hayan transcurrido seis meses de ejecutado el acto procesal impugnado
(sentencia o acuerdo conciliatorio o transaccional), si tuviere la calidad de
ejecutable, o de haber adquirido la autoridad de cosa juzgada, si el acto en
cuestin no fuese ejecutable, sera posible demandar la nulidad de cosa juzgada
fraudulenta. Dicho criterio torna inoperante por completo la institucin de la nulidad
de cosa juzgada debido a fraude o colusin.
13.9 Medidas cautelares admisibles en el proceso de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta
De conformidad con lo dispuesto en el tercer prrafo del artculo 178 del Cdigo
Procesal Civil, en el proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta slo se
pueden conceder medidas cautelares inscribibles. Entre estas medidas tenemos el
embargo en forma de inscripcin y la anotacin de demanda en los Registros
Pblicos, aunque, adveertimos, la primera de tales medidas precautorias
prcticamente no tiene aplicacin en el proceso de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta, no as la segunda, que representa la medida cautelar por excelencia a
ser ejercitada en el referido proceso.
13.10 Proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta y excepcin de cosa
juzgada
La excepcin re judcata no puede ser planteada en el proceso de nulidad de
cosa juzgada fraudulenta porque este ltimo tiene por finalidad, precisamente,
atacar la calidad de cosa juzgada de una sentencia. Por consiguiente, no cabe tal
excepcin en un proceso donde la pretensin consiste en la invalidacin de los
efectos propios de la cosa juzgada recada indebidamente en un fallo judicial
"definitivo".
Tambin se afirma que la excepcin de cosa juzgada no es admisible en el
proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta porque no se cumple con el
requisito de la triple identidad (de partes o de quienes de ellas deriven sus
derechos, de petitorios y de inters para obrar). As es, el petitorio del proceso
fraudulento (que puede ser cualquiera) siempre ser diferente al del proceso de
nulidad de cosa juzgada fraudulenta, pues en este ltimo tal petitorio, de
naturaleza muy particular, consiste en lograr, reiteramos, la invalidacin de los
efectos inherentes a la cosa juzgada recada indebidamente sobre un fallo judicial.
Como se puede apreciar, no obstante existir una estrecha vinculacin entre uno y
otro proceso (al punto de basarse el segundo proceso en el precedente e influir
aqul en ste -siempre que se declare la nulidad de la cosa juzgada-), no se
trataran de procesos idnticos, razn por la cual no opera, entonces, la excepcin
de cosa juzgada en la accin autnoma de nulidad.
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13.11 Proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta y excepcin de conclusin
del proceso por conciliacin
Es de destacar que, tal como sucede con la excepcin de cosa juzgada, la
excepcin de conclusin del proceso por conciliacin no puede ser propuesta en el
proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta porque ste tiene por objeto, en el
caso particular, combatir la autoridad de cosa juzgada que adquiere el acuerdo
conciliatorio homologado por el rgano jurisdiccional. Por lo tanto, resulta
improcedente la excepcin de conclusin del proceso por conciliacin en una
accin dirigida a invalidar los efectos de la cosa juzgada recada indebidamente
sobre el acuerdo conciliatorio en cuestin.
Adems, del mismo modo que con la excepcin de cosa juzgada, la excepcin de
conclusin del proceso por conciliacin no es admisible en el proceso de nulidad
de cosa juzgada fraudulenta porque falta el requisito de la triple identidad (de
partes o de quienes de ellas deriven sus derechos, de petitorios y de inters para
obrar). En efecto, el petitorio del proceso fraudulento (que puede ser cualquiera)
siempre ser distinto al del proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta, ya
que en este ltimo tal petitorio se dirige a alcanzar la invalidacin de los efectos
inherentes a la cosa juzgada recada indebidamente sobre el acuerdo de
conciliacin homologado por el Juez. Como se puede observar, pese a existir una
estrecha vinculacin entre uno y otro proceso (al punto de basarse el segundo
proceso en el precedente e influir aqul en ste -siempre que se declare la nulidad
de la cosa juzgada-), no se est ante procesos idnticos, lo que hace que no
proceda la excepcin de conclusin del proceso por conciliacin en el proceso de
nulidad de cosa juzgada fraudulenta.
13.12 Proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta y excepcin de conclusin
del proceso por transaccin Tal como ocurre con la excepcin de cosa juzgada y la
de conclusin del proceso por conciliacin, la excepcin de conclusin del proceso
por transaccin no puede ser formulada en el proceso de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta porque el fin de ste, en el caso especfico, es impugnar la calidad de
cosa juzgada que adquiere el acuerdo transaccional homologado por el Juez. En
consecuencia, resulta improcedente la excepcin de conclusin del proceso por
transaccin en una accin encaminada a enervar los efectos de la cosa juzgada
recada indebidamente sobre el referido acuerdo de transaccin.
Por otro lado, y al igual que con la excepcin de cosa juzgada y la de conclusin
del proceso por conciliacin, la excepcin de conclusin del proceso por
transaccin no se admite en el proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta
porque carece del requisito de la triple identidad (de partes o de quienes de ellas
deriven sus derechos, de petitorios y de inters para obrar). As es, la pretensin
del proceso fraudulento (que puede ser cualquiera) siempre ser distinta a la del
proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta, porque en ste el petitorio se
dirige a lograr la invalidacin de los efectos propios de la cosa juzgada recada
indebidamente sobre el acuerdo transaccional homologado por el magistrado. Se
puede apreciar entonces que, pese a existir una estrecha vinculacin entre uno y
otro proceso (al punto de basarse el segundo proceso en el precedente e influir
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aqul en ste -siempre que se declare la nulidad de la cosa juzgada-), no se est
ante procesos idnticos, lo que hace que no proceda la excepcin de conclusin
del proceso por transaccin en el proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta.
13.13 Efectos de la nulidad de cosa juzgada fraudulenta
En principio, debe tenerse presente que la interposicin de la demanda de nulidad
de cosa juzgada fraudulenta y su posterior admisin por el rgano jurisdiccional,
no trae como consecuencia la suspensin de la ejecucin -si sta fuera posible-
del acto procesal (sentencia o acuerdo conciliatorio o transaccional) que -se alega-
ha adquirido indebidamente la autoridad de cosa juzgada por haberse cometido
fraude en el proceso en que se origina dicho acto. Por lo tanto, el proceso
fraudulento sigue su curso hasta que se produzca su ejecucin o hasta que se
declare judicialmente la nulidad de la cosa juzgada.
Ahora bien, son efectos de la nulidad de cosa juzgada fraudulenta los que se
mencionan a continuacin: a) La invalidacin de la sentencia con calidad de cosa
juzgada o del acuerdo conciliatorio o transaccional homologado judicialmente
(tambin con autoridad de cosa juzgada); b) la reposicin de las cosas al estado
procesal qu~ corresponda, esto es, el inmediatamente anterior al fraude; ello con
miras a la renovacin -se entiende sin vicios- de los actos procesales afectados,
mantenindose la eficacia o validez de aquellos que no lo estn; c) la sustitucin
del Juez que dirigi el proceso fraudulento, siempre que hubiera participado del
fraude.
Debe tenerse presente que, de declararse fundada la pretensin de nulidad de
cosa juzgada, no habr de ninguna manera pronunciamiento sobre el fondo del
asunto ventilado en el proceso fraudulento, limitndose la declaracin nulificante a
invalidar el acto procesal cuestionado (sentencia o acuerdo transaccional o
conciliatorio) y todos los dems actos que resulten afectados, ya retrotraer el
procedimiento al estado anterior al fraude producido. Ello se colige del penltimo
prrafo del artculo 178 del Cdigo Procesal Civil.
Tambin debe tenerse en cuenta que los efectos de la declaracin de nulidad de
cosa juzgada fraudulenta no se hacen extensibles a los terceros de buena fe y a
ttulo oneroso (parte final del penltimo prrafo del arto 178 del C.P.C.). Esto
significa que los actos que hubiesen llevado a cabo stos, que hubiesen
disminuido el patrimonio de quien invoca la nulida(j de cosa juzgada, se reputarn
vlidos e inobjetables si no obraron de mala fe y si tales actos no se hubiesen
realizado a ttulo gratuito sino oneroso.
Si la demanda (de nulidad de cosa juzgada fraudulenta) no fuera amparada, el
demandante pagar las costas y costos doblados y una multa no menor de veinte
unidades de referencia procesal (art. 178 -in fine- del C.P.C.). Es de resaltar que,
ante el rechazo de la demanda de nulidad de cosa juzgada fraudulenta, y la
consideracin de que el ejercicio de la accin fue irregular o arbitrario, puede el
interesado (sujeto pasivo en el proceso de nulidad de cosa juzgada) demandar la
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indemnizacin de los daos y perjuicios que haya sufrido, conforme lo autoriza el
artculo 4 del Cdigo Procesal Civil.
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MEDIOS PROBATORIOS
1. CONCEPTO DE PRUEBA
La prueba en sentido amplio puede ser entendida como aquel medio til para dar
a conocer algn hecho o circunstancia. A travs de ella adquiere el Juez el
conocimiento de la realidad y no de las afirmaciones de las partes que bien
pueden ser expresadas sin que estn acompaadas de prueba alguna que las
sustente.
Subjetivamente la prueba puede ser definida atendiendo a consideraciones sobre
su resultado como el convencimiento o certeza generada con ella en el magistrado
de la verdad de los hechos que se exponen en juicio. Se asegura que un hecho
est probado al haber quedado demostrado con suficiencia como veraz.
En sentido estricto la prueba puede ser definida como aquellas razones extradas
de los medios ofrecidos que, en su conjunto, dan a conocer los hechos o la
realidad a efecto de resolver la cuestin controvertida o el asunto ventilado en un
proceso.
Como se puede apreciar, la prueba adquiere tres aspectos: Formal, sustancial y
subjetivo.
Tiene una revelacin de carcter formal que consiste precisamente en los medios
empleados para suministrar el conocimiento de los hechos al Juez, en los
instrumentos utilizados para demostrar algo. Ejemplo: Declaracin de parte,
testimonios, documentos, etc. Su esencia o parte sustancial son las razones
inferidas de los medios aportados orientadas a determinar la existencia o no de los
hechos afirmados por las partes. El convencimiento que pueden llegar a generar
los medios utilizados representa el aspecto subjetivo de la prueba, el resultado de
aquello que ha sido acreditado.
En suma, la prueba constituye aquella actividad procesal que se lleva a cabo a
tra,vs de los medios o instrumentos previstos o no legalmente, orientada a
generar el convencimiento del Juez respecto de la veracidad o falsedad de las
afirmaciones expresadas por las partes referidas a los hechos sucedidos.
2. DSTNCON ENTRE PRUEBA Y MEDO PROBATORO
La prueba puede ser concebida estrictamente como las razones que conducen al
Juez a adquirir certeza sobre los hechos. Los medios probatorios, en cambio, son
los instrumentos que emplean las partes u ordena el magistrado de los que se
derivan o generan tales razones. As, bien puede darse el caso de un medio
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probatorio que no represente prueba alguna al no poder obtenerse de l ninguna
razn que produzca el convencimiento del Juez.
Los medios de prueba son, pues, los elementos materiales de la prueba. A travs
de un medio probatorio se aportan los hechos fuentes de la prueba, en
consecuencia, la realidad a conocer no se infiere de aqul sino de los ltimos.
La actividad procesal que todo medio probatorio implica est vinculada al
instrumento sobre el cual recae dicha actividad. Las operaciones o procedimientos
desarrollados por los litigantes o por el Juez que da lugar a la adquisicin por parte
de ste del conocimiento de la verdad referente a la cuestin debatida estn
ligados a la idea de prueba.
3. EL OBJETO DE LA PRUEBA EN EL PROCESO CVL
Es objeto de la prueba todo aquello sobre lo que puede ella recaer. Esta es un
concepcin objetiva y abstracta que no se reduce a los casos especficos que se
pueden presentar dentro de una litis ni a las pretensiones de los sujetos
procesales.
Debe, pues, ser entendido el objeto de la prueba como aquello que es susceptible
de demostracin ante el respectivo rgano jurisdiccional para cumplir con los fines
del proceso.
A pesar que el objeto de la prueba en su concepcin abstracta lo puede constituir
todo hecho -material o psquico-, tratndose de un proceso especfico es evidente
que la amplitud del concepto se contrae a los hechos que en forma directa o
indirecta, principal o accesoria, pueden tener efectiva vinculacin con la cuestin
debatida o propuesta (en caso de asuntos no contenciosos).
Constituyen objeto de la prueba los hechos pasados, presentes y aun los futuros:
El clculo del lucro cesante por actividades no acaecidas, siendo su demostracin
ms que todo de carcter histrica. Adems, pueden ser objeto de prueba la
costumbre y la ley fornea (de ninguna manera la ley nacional).
Existe discusin acerca de si el objeto de la prueba son efectivamente los hechos
o las afirmaciones sobre ellos que hacen las partes, mxime si se tiene en cuenta
que los primeros son situaciones ciertas, concretas cuya ocurrencia se ha dado.
Teniendo en consideracin que las afirmaciones que pudieran expresar los sujetos
procesales recaen sobre la existencia o no de tales situaciones concretas (hechos)
se puede colegir que son los hechos los que van a ser materia de prueba,
correspondindoles a los litigantes demostrar que sucedieron por cuanto el Juez
debe tomar conocimiento de ellos para de esta forma resolver.
Es de destacar, finalmente, que no son materia de prueba:
Los hechos no alegados por las partes.
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Los hechos admitidos por los sujetos procesales.
Los hechos notorios.
Los hechos que caen en la esfera de la cosa juzgada. Los hechos impertinentes,
irrelevantes e imposibles.
Los hechos imprecisos o no definidos.
Los hechos presumidos por la ley.
El derecho nacional.
Al respecto, el artculo 190 del Cdigo Procesal Civil seala que:
"Los medios probatorios deben referirse a los hechos y a la costumbre cuando
sta sustenta la pretensin. Los que no tengan esa finalidad, sern declarados
improcedentes por el Juez.
Son tambin improcedentes los medios de prueba que tiendan a establecer:
1. Hechos no controvertidos, imposibles, o que sean notorios o de pblica
evidencia;
2. Hechos afirmados por una de las partes y admitidos por la otra en la
contestacin de demanda, de la reconvencin o en la audiencia de fijacin de
puntos controvertidos.
Sin embargo, el Juez puede ordenar la actuacin de medios probatorios cuando
se trate de derechos indisponibles o presuma dolo o fraude procesales;
3. Los hechos que la ley presume sin admitir prueba en contrario; y
4. El derecho nacional, que debe ser aplicado de oficio por los Jueces. En el caso
del derecho extranjero, la parte que lo invoque debe realizar actos destinados a
acreditar la existencia de la norma extranjera y su sentido.
La declaracin de improcedencia la har el Juez en la audiencia de fijacin de
puntos controvertidos. Esta decisin es apelable sin efecto suspensivo. El medio
de prueba ser actuado por el Juez si el superior revoca su resolucin antes que
se expida sentencia. En caso contrario, el superior la actuar antes de sentenciar".
4. ADMSBLDAD DE LA PRUEBA
La admisibilidad de la prueba tiene que ver con la legalidad del medio probatorio
aportado por el litigante para producirla o con el tiempo de su ofrecimiento o la
forma en que se incorpora al proceso.
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Las normas de derecho sustantivo pueden referirse indirectamente a la ilegalidad
de los medios probatorios, como cuando se refieren a establecer presunciones
absolutas que no admiten prueba en contrario.
~as normas procesales tambin se pronuncian sobre la inadmisibilidad de
determinados medios de prueba como cuando se prohbe la declaracin
testimonial por razones de parentesco (artculo 229 -inciso 3)- del C.P. C.), se
ofrecen expedientes judiciales o administrativos en trmite (artculo 240 del e.p.e.),
etc.
Las pruebas deben aportarse en la etapa postulatoria del proceso. Aquella que
sea ofrecida extemporneamente ser declarada inadmisible. (Quedan a salvo los
casos de medios probatorios extemporneos -artculo 429 del C.P.C.- y de medios
probatorios en la apelacin de sentencias -artculo 374 del C.P.C.-).
Los medios de prueba deben cumplir con determinados requisitos, siendo
declarados inadmisibles aquellos que no los observen. As, por ejemplo, para una
declaracin de parte ser exigible el correspondiente pliego cerrado de posiciones
(inciso 5) del arto 425 del C.P.C.); para la prueba pericial deber indicarse con
claridad los puntos sobre los cuales versar el dictamen, la profesin u oficio de
quien debe practicarlo y el hecho controvertido que se pretende esclarecer con la
pericia (art. 263 del C.P.C.); etc.
La inadmisibilidad de una prueba tiene que ser declarada por el Juez in limine.
La prueba impertinente (o irrelevante), en cambio, ser declarada improcedente
por el Juez en la audiencia de fijacin de puntos controvertidos. As lo establece el
ltimo prrafo del inciso 4) del artculo 190 del Cdigo Procesal Civil.
5. FNALDAD DE LA PRUEBA
La finalidad de la prueba, ms que alcanzar la verdad material o la indagacin de
la realidad de la que versa una litis, es formarle al juzgador conviccin sobre las
alegaciones que las partes afirman son situaciones ciertas y concretas (hechos).
Tal convencimiento le permitir a aqul tomar su decisin y poner as trmino a la
controversia.
Somos de la opinin, pues, que la finalidad de la prueba o de la actividad
probatoria -como se quiera- radica en formar una certeza en el Juez de carcter
psicolgico acerca de la verdad de las afirmaciones de las partes referidas a
hechos.
El artculo 188 del Cdigo Procesal Civil, que trata sobre el particular, seala que
"los medios probatorios tienen por finalidad acreditar los hechos expuestos por las
partes, producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y
fundamentar sus decisiones".
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No slo los medios de prueba (tpicos y atpicos) pueden cumplir la finalidad
sealada en el artculo citado en el prrafo precedente, sino que, de conformidad
con el artculo 191 del referido cuerpo de leyes, tambin sus sucedneos son
idneos para lograr dicha finalidad.
6. REQUSTOS DE LA PRUEBA
La prueba para que sea apta jurdicamente debe contar con una serie de
requisitos intrnsecos y extrnsecos. Los primeros estn referidos al mismo medio
probatorio e incluyen su objeto. Los ltimos versan sobre circunstancias, si bien
separadas, que guardan alguna vinculacin con l y lo perfeccionan. El
cumplimiento de tales requisitos deriva en la admisibilidad del medio probatorio de
que se trate.
Los requisitos intrnsecos son los siguientes: 1) La conducencia de la prueba; 2) la
pertinencia de la prueba; 3) la utilidad de la prueba; y 4) la permisibilidad legal
hacia la prueba ofrecida.
Son requisitos extrnsecos los que a continuacin se indican: 1) Las formalidades
exigibles para la prueba vlida; 2) la legitimacin para el ofrecimiento de un medio
probatorio; 3) la competencia del juzgador; y 4) la oportunidad de la prueba.
6.1 Conducencia de la prueba
Es la aptitud legal de la prueba para formar conviccin en el magistrado sobre el
hecho de que versa. La conducencia no implica necesariamente la eficacia del
medio probatorio.
Es necesario para que se configure la conducencia que la ley autorice el medio
probatorio a emplear y que no exista impedimento expreso o tcito, por una regla
jurdica, para el caso concreto o debido al procedimiento utilizado en su obtencin.
La conducencia requiere adems que un precepto legal no reste valor probatorio
al medio de probanza por exigir para el hecho que se pretende demostrar el aporte
de otras pruebas.
No debe confundirse a la conducencia con la pertinencia de la prueba. La primera
es una cuestin de derecho; la segunda, de hecho.
Por la conducencia se determina si un medio probatorio resulta jurdicamente apto
para acreditar un hecho. La admisibilidad y actuacin de un medio de prueba
inconducente no lo convalida, pudiendo serie negado todo valor probatorio
posteriormente. La admisin de un medio probatorio inconducente es un claro
error de derecho por parte del Juez.
6.2 Pertinencia de la prueba
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La pertinencia de la prueba implica la vinculacin del hecho objeto de controversia
con el hecho que acredita dicha prueba. Justamente el primer prrafo del artculo
190 del Cdigo Procesal Civil que trata sobre la pertinencia de los medios
probatorios establece que stos deben referirse a los hechos y a la costumbre
cuando sta sustenta la pretensin.
La pertinencia representa la adecuacin de los datos que proporciona un medio
probatorio con el objeto de prueba de un proceso. Debe encuadrarse en el marco
derivado de las alegaciones de las partes contenidas en la demanda y
contestacin de sta, principalmente. (Tambin en los escritos que contengan la
formulacin de excepciones, defensas previas y cuestiones probatorias).
La prueba impertinente es, por consiguiente, aquella que no tiene ninguna relacin
con los puntos controvertidos y que, por ende, no sera tomada en cuenta en la
motivacin del fallo. Su ofrecimiento deja entrever conductas procesales ingenuas,
superfluas o dilatorias.
6.3 Utilidad de la prueba
Lp prueba debe servir para formar certeza en el rgano jurisdiccional, debe ser
conveniente para acreditar algn hecho relacionado con el proceso.
La utilidad de una prueba debe examinarse con sentido comn, por lo que tendr
que admitirse si cabe la posibilidad de que ella sola o en concurrencia con otras
pueda brindar algn tipo de informacin sobre la materia principal o los puntos
accesorios ventilados en juicio.
Una prueba es intil si est referida a hechos imposibles o irracionales, que no
podrn ser probados porque, como es obvio, no puede serio lo que no ha Ocurrido
Tambin ser intil una prueba si existe imposibilidad del medio probatorio
ofrecid~ en relacin con el hecho que se pretende acreditar. Por ejemplo: La
declaracin de un sacerdote sobre el hecho controvertido pero que fue conocido
por l a travs del secreto de confesin. Del mismo modo, ser intil una prueba si
el ordenamiento jurdico prohbe la investigacin del hecho o el empleo del medio
aportado para acreditarlo. La prueba destinada a demostrar un hecho que
constituye una presuncin legal absoluta, o un hecho ya determinado en una
sentencia con calidad de cosa juzgada, o un hecho demostrado a plenitud con
otros medios probatorios idneos, resulta a todas luces intil e irrelevante.
6.4 Permisibilidad legal hacia la prueba ofrecida
Representa un requisito intrnseco de la prueba la permisibilidad de la ley hacia
ella, vale decir, que no exista prohibicin legal alguna para investigar el hecho.
Habr prohibicin de la ley para acreditar un hecho tratndose, por ejemplo, de la
prueba ofrecida para contestar la paternidad del hijo matrimonial, si se da la
hiptesis contenida en el artculo 376 del Cdigo Civil: La reunin en favor de la
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filiacin matrimonial de la posesin constante del estado y el ttulo que dan las
partidas de matrimonio y nacimiento. Tambin, pese a no referirse a un hecho,
habr prohibicin legal de los medios de prueba que tiendan a establecer el
derecho nacional (artculo 190 -inciso 4)- del Cdigo Procesal Civil).
6.5 Formalidades exigibles para la prueba vlida
Como todo acto procesal la prueba debe reunir una serie de formalidades de
tiempo, modo y lugar, que otorgan seguridad a los litigantes respecto de la
observancia de principios elementales como son la publicidad, la bilateralidad, la
igualdad de oportunidades en su ofrecimiento y actuacin, la objetividad del
magistrado, la ausencia de vicios en el medio probatorio y la prohibicin de aplicar
el conocimiento privado del Juez.
Estas formalidades son de orden pblico, esto es, de estricto cumplimiento,
porque garantizan la obtencin de la finalidad de los medios probatorios que es de
inters pblico.
nclusive en el sistema de libre apreciacin de la prueba el Juez tiene la obligacin
de utilizar su apreciacin razonada y las reglas de la sana crtica, y de observar las
formalidades que el ordenamiento procesal contempla para el ofrecimiento,
admisibilidad y actuacin de los medios de prueba. Por consiguiente, est
impedido de valorar aquellos medios que incumplan los requisitos legales. Sin
embargo, las pruebas que adolecen de algn vicio que no afecta la obtencin de
su finalidad pueden ser valoradas, de acuerdo a lo preceptuado por el artculo 201
del Cdigo Procesal Civil. gualmente, puede el juzgador no descartar los medios
probatorios ofrecidos o actuados 3n forma invlida e incorporarlos al proceso de
oficio (pruebas de oficio), subsanando todo vicio que los hubiera afectado.
Por razn de tiempo encontramos una formalidad: La prueba debe ofrecerse en la
etapa postulatoria (artculo 189 del Cdigo Procesal Civil), salvo el caso de medios
probatorios extemporneos (artculo 429 del Cdigo Procesal Civil) y el de medios
probatorios en la apelacin de sentencias (artculo 374 del Cdigo Procesal Civil).
El lugar donde se actan los medios probatorios tambin representa otra
formalidad: Debe practicarse la prueba en el local del Juzgado, bajo sancin de
nulidad (queda a salvo la inspeccin judicial). Dicha formalidad constituye una
garanta del derecho de las partes a conocer oportunamente la prueba y hacer uso
de su facultad de contradiccin.
El orden de actuacin de los medios probatorios es otro requisito formal
contemplado en el artculo 208 del Cdigo Procesal Civil. Otras formalidades que
se pueden encontrar son: La de fundamentar la resolucin que ordena una prueba
de oficio (artculo 194 del C.P.C.); la de designar intrprete en la actuacin de
medios probatorios cuando la parte o el testigo no entienda o no se exprese en
castellano (artculo 195 del C.P. C.); la de exigir copia certificada en el caso de la
prueba trasladada (artculo 198 del C.P.C.); la de designar el nombre, ocupacin y
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domicilio del testigo (artculo 223 del C.P.C.); la de exigir copias certificadas de los
expedientes judiciales o administrativos en trmite; la de requerir la traduccin
oficial de documentos en idioma distinto al castellano (artculo 241 del C.P.C.); la
de indicar los puntos sobre los que versar el dictamen pericial, la profesin u
oficio de quien debe practicarlo y el hecho controvertido que se pretende
esclarecer, en la prueba pericial (artculo 263 del C.P.C.); etc.
6.6 Legitimacin para el ofrecimiento de un medio probatorio
Un medio probatorio no puede ser suministrado por cualquier persona, estando
reservado este derecho a los sujetos intervinientes en el proceso: Las partes, los
terceros que cuenten con legtimo inters econmico y/o moral (incluidos en el
Captulo V del Ttulo 11 de la Seccin Segunda del Cdigo Procesal Civil) y el
Juez (quien ordena pruebas de oficio). Por lo tanto, si la persona que aporta la
prueba no es alguna de las mencionadas lneas arriba no tendr sta validez o
eficacia, debiendo ser declarada inadmisible por el rgano jurisdiccional.
6.7 Competencia del juzgador
Todos los Jueces poseen la facultad de ejercitar la funcin jurisdiccional, es decir,
la de resolver conflictos. Sin embargo, no pueden dirimir la totalidad de las
controversias por ser de diferentes tipos. Es por eso que a cada juzgador o grupo
de ellos la ley ha dispuesto un conjunto de reglas para determinar qu proceso
podrn resolver (Ttulo 11 de la Seccin Primera del Cdigo Procesal Civil).
En ese sentido, la competencia significa distribuir y atribuir la jurisdiccin entre los
diversos Jueces. Es la parte de la jurisdiccin que le toca concretamente a cada
rgano juriscjiccional.
Hay que sealar que la competencia del Juez puede ser asimilada a la
legitimacin de ste: No tendr legitimidad si fuese incompetente para conocer del
proceso; por ende, estar incapacitado para recepcionar, admitir, actuar y apreciar
la prueba, as como para decretar pruebas de oficio.
Un Juez competente podr conocer de los actos procesales, entre ellos los que
conforman la actividad probatoria, pero, cuando una actuacin judicial debe
practicarse fuera de la competencia territorial del Juez del proceso, ste encargar
su cumplimiento al que corresponda, mediante exhorto. As lo establece el artculo
151 del Cdigo Procesal Civil. Como se aprecia, no siempre el Juez competente
actuar las pruebas del proceso.
Si el Juez resultase incompetente y no se formulase nulidad durante el desarrollo
del proceso, quedando consentida la respectiva sentencia, la nulidad por razn de
incompetencia se convalida surtiendo plenos efectos las pruebas actuadas. Si la
incompetencia (por razn de la materia, la cuanta y el territorio) es invocada por
alguna de las parte y resuelta en su favor, o es declarada de oficio (artculo 35 del
Cdigo Procesal Civil), el proceso deviene en nulo, pero, las pruebas ofrecidas y
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actuadas pueden tener eficacia en otro proceso por cuanto la declaracin de
nulidad de un acto procesal no alcanza a los anteriores o posteriores que sean
independientes de aqul, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 173 y
198 del Cdigo Procesal Civil.
6.8 Oportunidad de la prueba
Constituye un requisito esencial de la prueba el momento en que es suministrada,
que no debe exceder del plazo legal respectivo, por cuanto contribuye no slo al
conocimiento que de ella deben tener los litigantes sino tambin a la posibilidad de
contradiccin de la misma.
De conformidad con el artculo 189 del Cdigo Procesal Civil "los medios
probatorios deben ser ofrecidos por las partes en los actos postulatorios..." Luego
de dicha etapa opera la preclusin, es decir, ya no ser posible el aporte de
nuevos medios de probanza.
Los medios de prueba se ofrecen en la etapa postulatoria y constituyen un
requisito de la demanda (artculo 424 -inc. 10)- del C.P.C.) por lo que deben ser
acompaados como anexos de ella (incisos 3), 4), 5) Y 6) del artculo 425 del
C.P.C.). De no ser as ser declarada inadmisible la demanda en atencin a lo
normado en el artculo 426 -incs. 1) Y 2)- del Cdigo Procesal Civil. De igual
manera, en la contestacin de la demanda los medios probatorios constituyen
requisitos exigibles legalmente (artculo 442 -incs. 1) Y 5)- del C.P.C.) y se
adjuntan como anexos de ella (artculo 444 del C.P.C.). Como se observa el
ofrecimiento de medios probatorios no representa una facultad opcional de los
justiciables sino que significan una exigencia para la admisin a trmite de la
demanda y de su contestacin.
La regla general de la oportunidad en que debe ser ofrecida la prueba se quiebra
con los supuestos contemplados en los artculos 429, 374, 394 y 440 del Cdigo
Procesal Civil, a saber:
"Artculo 429.- Medios probatorios extemporneos.- Despus de interpuesta la
demanda, slo pueden ser ofrecidos los medios probatorios referidos a hechos
nuevos y a los mencionados por la otra parte al contestar la demanda o
reconvenir.
De presentarse documentos, el Juez conceder traslado a la otra parte para que
dentro de cinco das reconozca o niegue la autenticidad de los documentos que se
le atribuyen".
"Artculo 374.- Medios probatorios en la apelacin de sentencias.- Slo en los
procesos de conocimiento y abreviados las partes o terceros legitimados pueden
ofrecer medios probatorios en el escrito de formulacin de la apelacin o en el de
absolucin de agravios, y nicamente en los siguientes casos:
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1. Cuando los medios probatorios estn referidos a la ocurrencia de hechos
relevantes para el derecho o inters discutido, pero acaecidos despus de
concluida la etapa de postulacin del proceso.
2. Cuando se trate de documentos expedidos con fecha posterior al inicio del
proceso, o que comprobadamente no se hayan podido conocer y obtener con
anterioridad.
Es inimpugnable la resolucin por la que el superior declara inadmisibles los
medios probatorios ofrecidos. Si fueran admitidos, se fijar fecha para la audiencia
respectiva, la que ser dirigida por el Juez menos antiguo, si el superior es un
rgano colegiado".
"Artculo 394.- Actividad procesal de las partes.- Durante la tramitacin del
recurso [de casacin], la actividad procesal de las partes se limita a la facultad de
presentar informes escritos y un slo informe oral durante la vista de la causa.
El nico medio de prueba procedente es el de documentos que acrediten la
existencia de la doctrina jurisprudencial; o de la ley extranjera y su sentido, en los
procesos sobre derecho internacional privado.
Si se nombra o cambia representante procesal, debe acreditarse tal situacin".
"Artculo 440.- Hechos no invocados en la demanda.- Cuando al contestarse la
demanda o la reconvencin se invocan hechos no expuestos en ellas, la otra parte
puede, dentro del plazo establecido en cada proceso, que en ningn caso ser
mayor de diez das desde que fue notificado, ofrecer los medios probatorios
referentes a tal hecho".
Los plazos establecidos para cada proceso a que se refiere el artculo anterior son
los siguientes:
A) En los procesos de conocimiento: Diez das (artculo 478 -inc. 6)- del C.P.C.).
B) En los procesos abreviados: Cinco das (artculo 491 -inc. 6)- del C.P.C.).
Adems de los casos sealados cabe otra posibilidad de que se incorporen
medios probatorios extemporneamente. Nos estamos refiriendo a las pruebas de
oficio que el Juez puede decretar cuando las de las partes sean insuficientes para
formar conviccin. Para ello tendr aqul que fundamentar su decisin, la misma
que es inimpugnable.
En lo que respecta a los medios probatorios de las excepciones (o de las defensas
previas que tienen el mismo trmite que las primeras: Art. 455 del C.P. C.),
dispone el artculo 448 del Cdigo Procesal Civil que: "Slo se admitirn los
medios probatorios que se ofrezcan en el escrito en que se proponen las
excepciones o en el que se absuelven..."
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7. LA CARGA DE LA PRUEBA
La carga de la prueba viene a ser el conjunto de reglas de juicio que le seala al
magistrado la manera cmo resolver en aquellos casos de omisin de pruebas o
pruebas insuficientes que no puede salvar siquiera con la actuacin de pruebas de
oficio. As, como el Juez no puede inhibirse de expedir el correspondiente fallo,
tales reglas le ayudarn a pronunciarse sobre el asunto.
La carga de la prueba implica reglas indirectas de conducta para las partes, que
les indican cules son los hechos que a cada una de ellas les interesa probar para
que se acojan sus pretensiones. (Hablamos de inters porque no constituye una
obligacin procesal el probar los hechos afirmados).
La carga de la prueba no significa que el sujeto procesal sobre quien recae tenga
necesariamente que aportar o solicitar la prueba del hecho en que se basa su
pretensin, sino tan slo indica a quin interesa que se acredite tal hecho. Es
exigible la presencia de la prueba, siendo irrelevante quien la peticione o
suministre. Por eso resulta errado afirmar que la carga de la prueba identifica al
litigante obligado a probar cada hecho porque solamente seala quin tiene
inters jurdico en la prueba para no perjudicarse con los efectos que acarrea la
improbanza del hecho aducido. Recin cuando no aparece prueba alguna debe
individualizarse a la parte que afirm algn hecho no demostrado. Si los medios
probatorios (idneos para formar conviccin) estn presente en el proceso por
haberlos aportado la otra parte u haberse decretado de oficio, entonces no opera
la carga de la prueba. Del mismo modo no existir carga alguna si se trata de un
hecho que no amerita probanza (referido a una presuncin legal absoluta,
verbigracia).
Nuestro ordenamiento procesal distribuye la carga de la prueba entre el
demandante y el demandado atendiendo a los hechos que cada uno de ellos
aleguen como fundamento de su demanda o de su contestacin, respectivamente.
Precisamente el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil precepta lo siguiente:
"Salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma
hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos
hechos".
En el caso del demandado, su contradiccin encontrar amparo si constituye una
negacin pura o simple (sin necesidad de aportar prueba alguna) de todos los
hechos expuestos por el actor en la demanda y no acredita este ltimo en forma
idnea su pretensin. Ello en virtud de la mxima onus probandi incumbit ei qui
dicit, non qui negat. Unicamente operar respecto del demandado la carga de la
prueba si alega nuevos hechos en su contestacin a la demanda.
No cabe duda que el sujeto sobre el cual recae principalmente la carga de probar
con los consiguientes efectos jurdicos que ello supone es el demandante. "...
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Corresponde de manera preponderante al actor aducir la prueba. En efecto, si no
prueba, el reo es absuelto aunque no haya invocado o alegado excepcin relativa
a la extincin, modificacin o inexistencia de la obligacin a su cargo, porque en
ese caso se da aplicacin a otro principio que se enuncia as: actore non probante
reus absolvitur. Significa que si el actor no prueba el reo debe ser absuelto".
(CARDOSO SAZA, 1979: 58). En ese sentido se inclina el artculo 200 del citado
cuerpo legal, el mismo que establece que:
"Si no se prueban los hechos que sustentan la pretensin, la demanda ser
declarada infundada".
Esta norma jurdica se impone inclusive al supuesto contenido en el numeral 461
del Cdigo Procesal Civil referido al efecto que acarrea la declaracin de rebelda:
Presuncin legal relativa sobre la verdad de los hechos expuestos en la demanda.
As es, inclusive en el caso de producirse la rebelda del demandado deber el
demandante acreditar los hechos que configuran su pretensin; lo contrario
implicara el rechazo de la demanda en el fallo final.
8. LA VALORACON DE LA PRUEBA
La valoracin de la prueba significa la operacin mental cuyo propsito es percibir
el valor de conviccin que pueda extraerse de su contenido. Naturalmente dicha
valoracin le compete al Juez que conoce del proceso. Representa el punto
culminante de la actividad probatoria en el que se advertir si el conjunto de
medios probatorios cumplen con su finalidad procesal de formar conviccin en el
juzgador.
La valoracin o apreciacin judicial de la prueba es un proceso mental complicado
y sujeto a variacin en cada supuesto presentado. Pese a ello se puede decir que
la actividad valoratoria supone tres notas importantes: a) El percibir los hechos va
los medios de prueba; b) Su reconstruccin histrica (a la que se llega directa o
indirectamente); y c) el razonamiento o fase intelectual.
La valoracin conclusiva del material probatorio comprende la reunin de los
elementos de prueba formando un todo unitario y coherente, lo que le brinda al
Juez la oportunidad de valorar crticamente el cuadro global en su integridad.
El Cdigo Procesal Civil consagra en su artculo 197 la valoracin global de los
medios de prueba as como su libre apreciacin (razonada) por parte del Juez.
Dicho numeral seala que:
"Todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta,
utilizando su apreciacin razonada. Sin embargo, en la resolucin slo sern
expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustenten su
decisin".
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Puntualizamos que la apreciacin de la prueba no es una tarea de entendimiento
integral porque tiene mucho que ver tambin la subjetividad del magistrado, la cual
concurre con el pensar racional. El funcionario judicial no funda su fallo
nicamente en datos objetivos, siendo innegable la participacin de una
conviccin personalsima, pero. son aqullos los que deben primar. Slo la
seguridad del Juez respecto de la reconstruccin del estado de los hechos
realizada sobre la base del material probatorio da origen a fa certeza que hace
falta para poder decidir la litis.
8.1 Criterios de valoracin
Las codificaciones adjetivas y aun la costumbre en el mbito judicial han regulado
el juicio valorativo del juzgador respecto de los medios probatorios aportados en el
proceso u ordenados dentro de l. As nos encontramos principalmente frente a
dos criterios o sistemas de valoracin:
La prueba tasada o tarifa legal.
La libre valoracin de las pruebas.
8.1.1 La prueba tasada
Este sistema impone parmetros al juzgador al tener que circunscribirse su
valoracin a lo expresamente regulado en el ordenamiento jurdico. Si no se
contemplara en la ley el valor atribuible a algn medio de prueba, deber el Juez
hacer uso de su libre valoracin y cubrir de esta manera el vaco legal.
Advertimos que es objeto de confusin el sistema de la prueba tasada con la
nocin de prueba legal. Sin embargo, debe quedar claro que la ltima est referida
a la previsin legal de los medios probatorios admisibles en un proceso. Al
respecto, hay que sealar que la prueba legal estuvo contemplada en el anterior
Cdigo de Procedimientos Civiles, excluyndose del Cdigo Procesal Civil al
disponer ste, en el artculo 191, la idoneidad de todos los medios de prueba para
lograr su finalidad, inclusive la de sus sucedneo s y pruebas atpicas.
8.1.2 La libre valoracin de las pruebas por el juzgador
El sistema de la libre valoracin, conocido tambin como el de la apreciacin
razonada, implica la libertad del Juez para formarse conviccin del propio anlisis
que efecte de las pruebas existentes; sin embargo, su razonamiento no puede
dejar de lado las reglas de la lgica-jurdica ni las llamadas mximas de la
experiencia.
La libre valoracin de la prueba debe fundamentarse en la correspondiente
sentencia en su parte considerativa, porque de esta manera se observan los
requisitos de publicidad y contradiccin que configuran aspectos necesarios e
integrantes de los principios del debido proceso y el derecho a la defensa. Se
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aprecia as que aun en este sistema la libertad del magistrado en el examen de la
prueba es relativa.
8.1.3 Sistema adoptado en nuestro ordenamiento jurdico
El Cdigo Procesal Civil ha optado por el ltimo sistema de valoracin judicial al
establecer en el artculo 197 la valoracin de los medios probatorios por parte del
Juez empleando su apreciacin razonada.
Pese a inclinarse el legislador por el criterio de la libre valoracin de la prueba
judicial quedan rezagos del sistema de la tarifa legal. En efecto, tratndose de los
apercibimientos aplicables a la prueba anticipada (artculo 296 del C.P.C.)
tenemos que de no cumplir el emplazado con actuar el medio probatorio objeto del
proceso no contencioso de prueba anticipada se producir el reconocimiento ficto
o presunto (inciso 1), la certeza plena de la copia presentada o de las afirmaciones
sobre el contenido de un documento -en la exhibicin- (inciso 2), y la declaracin
de parte ficta (inciso 3).
Otras situaciones en las que se presenta (aunque de manera sutil) el sistema de la
tarifa legal o prueba tasada en nuestro Cdigo Procesal Civil son las referidas a la
limitacin de los medios probatorios en determinados procesos (artculos 535,553,
591, 700, 722, etc.) y a la exigencia de requisitos especiales tanto para la
demanda -o solicitud, si se trata de un proceso no contencioso- como para su
contestacin o contradiccin. No obstante estar orientadas las normas que
contemplan tales supuestos a darle mayor dinamicidad al proceso civil y evitar
dilaciones (sobre todo las maliciosas), la "especializacin" de las pruebas que
podemos advertir de una u otra forma incide en el sistema de valoracin probatoria
en lo que concierne a su apreciacin conjunta o generalizada, mxime si a pesar
de las prohibiciones o exigencias legales recadas en algn medio de prueba ste
es ofrecido u obviado por el sujeto procesal, siendo apto para la averiguacin de la
verdad -en el primer caso- o cumpliendo plenamente los restantes medios de
prueba su finalidad -en el segundo caso-.
(Lo expresado no menoscaba lo referente a la pertinencia e improcedencia de los
medios probatorios que tiendan a establecer hechos no controvertidos, imposibles,
notorios, etc., que contempla el artculo 190 del C.P.C.).
8.2 Unidad y comunidad de la prueba y su valoracin conjunta
El magistrado debe considerar la prueba en su conjunto, como un todo, siendo
adems irrelevante su fuente, en virtud del principio de comunidad o adquisicin
que postula la pertenencia al proceso de todo lo que en l se presente o acte.
Esto quiere decir que carece de importancia si los medios probatorios han sido
aportados por los litigantes u ordenados por el Juez y, sobre todo, si es perjudicial
algn medio de pru'eba a la misma parte que lo ofreci puesto que ello no
determina o crea un derecho respecto de su valor de conviccin.
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La valoracin es, pues, global, generalizada. El hecho de que el artculo 197 del
Cdigo Procesal Civil establezca que en la resolucin slo sern expresadas las
valoraciones esenciales y determinantes que sustentan la decisin del Juez no
significa conferirle a ste la facultad para prescindir de algn medio de prueba
(quedan a salvo los casos de limitacin de medios probatorios contemplados en el
Cdigo Procesal Civil).
8.3 La prueba trasladada y su apreciacin
La prueba trasladada es aquella admitida y practicada en un proceso y hecha
valer en otro.
Al respecto, el artculo 198 del Cdigo Procesal Civil referido a la eficacia de la
prueba en otro proceso (lase prueba trasladada) seala que:
"Las pruebas obtenidas vlidamente en un proceso tienen eficacia en otro. Para
ello, debern constar en copia certificada por el auxiliar jurisdiccional respectivo y
haber sido actuadas con conocimiento de la parte contra quien se invocan. Puede
prescindirse de este ltimo requisito por decisin motivada del Juez".
'Sobre el particular, el artculo 352 del citado cuerpo de leyes establece lo
siguiente:
"Las pruebas actuadas en un proceso extinguido por abandono son vlidas y
pueden ser ofrecidas en otro proceso".
Como se observa resulta irrelevante si el proceso del cual deriva la prueba
aportada en el nuevo proceso cay en abandono. De la misma manera, poco
importa si aqul concluy por desistimiento, transaccin, allanamiento o
reconocimiento. Lo substancial es que la prueba que se desea trasladar a una
causa no est afectada de nulidad alguna para que pueda gozar de eficacia.
Dejamos en claro que la nulidad recada en el primer proceso no trae como
necesaria consecuencia la de la prueba que se desea suministrar en el segundo,
de conformidad con el primer prrafo del artculo 173 del Cdigo Procesal Civil
que precepta que "la declaracin de nulidad de un acto procesal no alcanza a los
anteriores ni a los posteriores que sean independientes de aqul".
Es de anotar que la valoracin de la prueba trasladada que hizo el Juez del
proceso del cual deriva no vincula al Juez de la litis en que se quiere hacer valer,
debiendo ste calificarla nuevamente para as poder extraer sus propias
conclusiones y decidir en consecuencia.
9. LOS MEDOS PROBATOROS EN EL CODGO PROCESAL CVL
9.1 Marco legal El Cdigo Procesal Civil de 1992 (vigente desde el 28 de Julio de
1993) regula los medios probatorios de la siguiente manera:
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- SECCON TERCERA - TTULO V - Captulo - Captulo 11 - Captulo 111 -
Captulo V - Captulo V - Captulo V - Captulo V - Captulo V
- Captulo X - Captulo X
: ACTVDAD PROCESAL. : MEDOS PROBATOROS.
: Disposiciones generales (arts. 188 al 201).
: Audiencia de pruebas (art. 202 al 212).
: Declaracin de parte (arts. 213 al 221).
: Declaracin de testigos (arts. 222 al 232).
: Documentos (arts. 233 al 261).
: Pericia (arts. 262 al 271).
: nspeccin judicial (arts. 272 al 274).
: Sucedneos de los medios probatorios (arts. 275 al 283).
: Prueba anticipada (arts. 284 al 299).
: Cuestiones probatorias (arts. 300 al 304).
9.2 La declaracin de parte
9.2.1 Configuracin
La declaracin de parte, denominada confesin por el anterior Cdigo de
Procedimientos Civiles es una de las llamadas pruebas personales e histricas. Se
le asocia errneamente con la confesin, siendo sta la especie y aqulla el
gnero porque puede contener una confesin o no.
No slo puede darse dentro del proceso la declaracin de parte sino que tambin
se presenta fuera de l. Se manifiesta de manera espontnea o se genera a travs
del interrogatorio. Adems, no necesariamente ser verbal sino que es posible
encontraria en documentos. En este sentido se pronuncia el artculo 221 del
Cdigo procesal Civil, referido a la declaracin asimilada, sealando lo siguiente:
"Las afirmaciones contenidas en actuaciones judiciales o escritos de las partes, se
tienen como declaracin de stas, aunque el proceso sea declarado nulo, siempre
que la razn del vicio no las afecte de manera directa".
Sin embargo, la declaracin de parte, strictu sensu, constituye un medio probatorio
consistente en una declaracin de conocimiento efectuada por alguno de los
litigantes ante el Juez de la causa. Es la deposicin que realiza el justiciable
concerniente a los hechos materia de controversia, la misma que puede ser
autntica o no coincidente con la realidad.
Si se produce el reconocimiento de hechos perjudiciales para los intereses del
declarante (o de su representado) o favorables para quien solicit dicha prueba,
estaremos ante la confesin.
9.2.2 Requisitos
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La declaracin de parte precisa de los siguientes requisitos para su existencia: A)
Debe ser rendida por aquellos que tienen la calidad de parte en el proceso donde
se practica. B) Debe ser personal. Excepcionalmente se permite la declaracin de
parte mediante apoderado (ltimo prrafo del arto 214 del C.P.C.). Naturalmente,
las personas jurdicas y quienes no tienen el libre ejercicio de sus derechos
declaran a travs del respectivo representante procesal. C) Debe estar referida a
hechos. D) Debe tener relacin con hechos personales del declarante o de su
representado, segn el caso, pudiendo versar tambin sobre el conocimiento de
hechos naturales (en cuya produccin no ha intervenido el ser humano) o de
terceros. E) Debe tener contenido probatorio. Ello no significa que necesariamente
acredita determinado hecho sino que cumpla una funcin probatoria. F) Debe ser
consciente o voluntaria. No se puede compeler al declarante para que declare, sin
perjuicio de que la conducta omisiva de aqul (que supone tambin el silencio)
pueda ser evaluada por el Juez al momento de resolver. G) Debe ser expresa y
cierta. Las respuestas del declarante deben ser categricas, sin dar lugar a duda
alguna, por lo que el rgano jurisdiccional no puede inferirlas. H) Debe contar el
declarante con capacidad jurdica. 1) Debe ser seria.
La declaracin de parte requiere para su validez: A) La capacidad del declarante.
En este requisito se incluye la existencia del poder de representacin si se acta
mediante apoderado o representante judicial. B) La espontaneidad de la
declaracin. Ello implica la ausencia de amenaza o violencia sobre la persona del
declarante. C) La observancia de las formalidades procesales para su actuacin.
Verbigracia, la existencia del pliego interrogatorio. D) Que la nulidad del proceso o
de algn acto proce?al no alcance a la declaracin en forma directa. Por ejemplo:
El no emplazamiento de uno de los litisconsortes necesarios vicia el procedimiento
pero no afecta la confesin del declarante, como s ocurre en caso de
desarrollarse el proceso ante un Juez incompetente.
Para que la declaracin de parte surta eficacia -probatoria, se entiende- deben
darse los siguientes requisitos: A) La disponibilidad del derecho de que trata la
declaracin. Si ella versa sobre derechos indisponibles no surtir ningn efecto. B)
La conducencia de la declaracin de parte como medio probatorio del hecho
declarado. Este requisito supone que el ordenamiento jurdico no niegue a la
declaracin de parte la aptitud para acreditar un determinado hecho y que la ley no
ordene la actuacin de otro medio de prueba para probarlo. C) La posibilidad del
hecho declarado.
En consecuencia, ser ineficaz la declaracin de parte referida a algn hecho
imposible. D) Que no sea dolosa o fraudulenta. E) Que lo declarado no sea
contrario a una presuncin legal absoluta o a una situacin que ha adquirido la
calidad de cosa juzgada. F) Que el hecho declarado no sea opuesto a otro
catalogado de notorio, pues ste se encuentra exento de prueba. G) Que no
existan otros medios probatorios que desvirten la declaracin de parte
(especialmente si se trata de la prueba documental que, quirase o no, goza de
preferencia en el proceso civil). H) Que se acredite la declaracin con los medios
pertinentes (copias certificadas, por ejemplo), si se est ante la declaracin
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asimilada (actuaciones judiciales o escritos de las partes). 1) Que se acte
oportunamente.
9.2.3 Las posiciones y el interrogatorio
9.2.3.1 Distincin
El interrogatorio implica las dudas y aun ignorancia de quien lo formula,
caracterizndose por ser incierto. Las posiciones suponen la certidumbre del
sujeto que las plantea acerca de lo que afirma, el que slo espera la confirmacin
del absolvente.
El interrogatorio tiene libertad de forma; en cambio, las posiciones deben hacerse
a travs de preguntas en sentido afirmativo. De ah la diferencia en cuanto a sus
resultados, pues, en los ordenamientos jurdicos que recogen la declaracin ficta,
sta slo es posible tratndose de las posiciones, mas no de las interrogantes que
no tienen la forma asertiva.
El interrogatorio se dirige a la obtencin de la declaracin de parte, pudiendo
producirse la confesin. Las posiciones buscan estrictamente que se produzca la
confesin.
No obstante las diferencias entre una y otra figura procesal, la tendencia moderna
se inclina por la asimilacin de ambas, vale decir, su empleo indistinto a fin de
hallar la verdad de los hechos objeto de litigio.
La absolucin de posiciones, que no es otra sino la declaracin prestada en virtud
de las preguntas hechas, es identificada con la declaracin de parte, pero,
hacemos notar que sta implica un concepto mucho ms amplio al no estar
referida nicamente a las posiciones sino a todo tipo de preguntas.
9.2.3.2 Contenido del interrogatorio
El primer prrafo del artculo 214 del Cdigo Procesal Civil precepta que "la
declaracin de parte se refiere a hechos o informacin del que la presta o de su
representado" .
Ahora bien, resulta obvio que tales hechos o informaciones deben estar
relacionados en forma directa con el asunto que se ventila en el juicio, sin que esto
signifique que versen nicamente sobre las afirmaciones expuestas en la
demanda, su ampliacin, modificacin o contestacin.
Adems, no puede estar referida la declaracin de parte tan slo ~ los pu~tos
controvertidos porque stos son fijados por el Juez en momento posterior
(audiencia de fijacin de puntos controvertidos y saneamiento probatorio) al de
aquel en que se suministra el pliego interrogatorio o de posiciones (etapa
postulatoria del proceso). Quizs, por razones de economa procesal y para llegar
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al fondo de la cuestin, las repreguntas efectuadas por la contraparte del
declarante o el Juez pueden limitarse a aquellos puntos considerados
controvertidos que deben ser objeto de probanza.
9.2.3.3 Sujetos procesales del interrogatorio
Resulta ser sujeto activo de la declaracin de parte aquel que la practica, quien
debe ser parte en el proceso. Sin embargo, esto no significa que la contraparte
sea sujeto pasivo, pues se dice que no existen sujetos pasivos de ningn medio
probatorio porque de una u otra manera todos los litigantes son sujetos activos de
los medios de prueba al no estar stos dirigidos a ninguno de ellos sino al rgano
jurisdiccional que acta como su destinatario.
Es sujeto objetante de la declaracin de parte el justiciable que la ofrece como
medio de prueba, cuando efecta las contrapreguntas del caso. Tambin puede
serio el mismo declarante, si es que discute su eficacia probatoria.
Puntualizamos que quien declara debe tener la calidad de parte en el proceso,
pudiendo tambin rendir la declaracin el apoderado (excepcionalmente: Ultimo
prrafo del arto 214 del C.P.C.) o el representante del justiciable, sea ste persona
naturalo jurdica, siempre que cuente con facultades expresas para hacerla.
Adems de las partes, pueden prestar declaracin u ofrecerla como medio de
prueba los terceros intervinientes en el proceso, para lo cual habr que estar a lo
dispuesto en el Captulo V ("ntervencin de Terceros, Extromisin y Sucesin
Procesal") del Ttulo 11 ("Comparecencia al Proceso") de la Seccin Segunda
("Sujetos del Proceso") del Cdigo Procesal Civil.
9.2.3.4 Redaccin de las preguntas
La redaccin de las preguntas deben tener una forma asertiva. As lo ha
consagrado el Cdigo Procesal Civil al disponer en el primer prrafo de su artculo
213 que la declaracin de parte "... se iniciar con una absolucin de posiciones..."
Esta se llevar a cabo conforme al pliego de posiciones correspondiente, que no
se acompaa nicamente a la demanda como defectuosamente seala el citado
numeral, pues la declaracin de parte puede ser ofrecida como prueba no slo por
el demandante sino tambin por el demandado; en consecuencia, el pliego de
posiciones es susceptible de ser acompaado adems en la contestacin de la
demanda e, inclusive, en la modificacin o ampliacin de sta y en el escrito en
que se ofrecen medios probatorios extemporneos (art. 429 del C.P.C.).
Por mandato del segundo prrafo del artculo 213 del Cdigo Procesal Civil,
"concluida la absolucin, las partes, a travs de sus Abogados y con la direccin
del Juez, pueden hacerse nuevas preguntas y solicitar aclaraciones a las
respuestas. Durante este acto el Juez puede hacer a las partes las preguntas que
estime convenientes".
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Estas nuevas preguntas o pedidos de aclaracin que se planteen no tienen por
qu adoptar exclusivamente la forma de posiciones, es decir, interrogantes en
sentido afirmativo, existiendo libertad de forma por ese lado.
Las preguntas del interrogatorio deben estar formuladas de manera concreta clara
y precisa. Las preguntas oscuras, ambiguas, impertinentes o intiles, ser~
rechazadas de oficio o a solicitud de parte, por resolucin debidamente motivada e
inimpugnable (primer prrafo del arto 217 del C.P.C.). Si las preguntas no
estuvieran redactadas de modo claro e inteligible, el absolvente estara impedido
de conocer aquello sobre lo que se le interroga. Es por ello que las preguntas
oscuras o equvocas son rechazadas de plano. Es de destacar que el
reconocimiento de algn hecho producto de la declaracin efectuada no debe
derivar de artimaas en la redaccin de las preguntas o de eventuales
interpretaciones, sino del cabal entendimiento de las interrogantes planteadas y de
respuestas que no arrojen dudas acerca de su significacin.
Una pregunta puede estar referida a varios hechos sin que ello afecte su validez,
pues slo traer como consecuencia la respuesta por separado del declarante (de
conformidad con el segundo prrafo del arto 217 del C.P.C.), debiendo tenerse en
cuenta la divisin para los efectos del lmite de interrogantes (20 preguntas por
cada pretensin: Ultimo prrafo del arto 217 del C.P.C.). La divisin de las
respuestas no obedece estrictamente a cuestiones fsicas o materiales sino que
debe considerarse para ello la unidad jurdica de cada pregunta.
Puede haber ms de una pregunta sobre el mismo hecho, pero deben estar
referidas a circunstancias o situaciones diferentes. En caso de ser coincidentes se
rechazarn las posteriores por intiles, pudiendo tambin el declarante optar por
manifestar que ya la absolvi.
9.2.3.5 La citacin
El Cdigo Procesal Civil al contemplar en su artculo 218 el examen de la
conducta omisiva de la parte que debe declarar -con efectos desfavorables, por
cierto- parece inclinarse por la posicin que considera a la citacin para prestar
declaracin como una carga procesal. Corrobora lo expuesto el hecho de que en
el ltimo prrafo del artculo 203 del indicado cuerpo de leyes se disponga la
realizacin de la audiencia de pruebas (en la que puede tener lugar la declaracin
de parte) aun cuando concurra una sola de las partes. En este caso, ante la
ausencia del declarante, el Juez puede optar por prescindir del medio probatorio
que estudiamos, a no ser que lo considere necesario y persista en su actuacin,
requiriendo a la parte que debe declarar para que lo haga, bajo apercibimiento de
multa o detencin, segn las facultades coercitivas de que goza el magistrado,
previstas en el artculo 53 del Cdigo Procesal Civil.
La citacin para rendir declaracin de parte constituye, pues, una carga procesal
del absolvente que supone su comparecencia a fin de practicarla. De no asistir a la
audiencia de pruebas la parte que debe rendir su declaracin:
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Apreciar el rgano jurisdiccional al momento de resolver el comportamiento
procesal negativo de quien debe prestar la declaracin, pudiendo extraer
conclusiones en contra de sus intereses.
Se le impondr multa compulsiva y progresiva o se ordenar su detencin, si el
Juez considera indispensable la actuacin de la prueba de declaracin de parte.
9.2.3.6 Formalidades del interrogatorio
El interrogatorio est sujeto a las siguientes formalidades:
La parte que ofrece la prueba de declaracin de parte debe acompaar (en la
demanda, su ampliacin o modificacin, contestacin o escrito en que se
presentan medios probatorios extemporneos) pliego de posiciones en sobre
cerrado. (Arts. 213 -primer prrafo- y 425 -inc. 5)- del C.P.C.).
El pliego de posiciones debe contener no ms de veinte preguntas por cada
pretensin. (Ultimo prrafo del arto 217 del C.P.C.).
La declaracin de parte se practicar en la audiencia de pruebas, en momento
posterior a la actuacin de los dems medios probatorios aportados al proceso. Si
ambas partes ofrecieran aquella prueba, primero se efectuar la declaracin del
demandado y luego la del demandante. (Art. 208 -inc. 4- del C.P.C.).
La declaracin de parte es personal. Excepcionalmente se admite la declaracin
del apoderado si el Juez considera que no se pierde su finalidad. (Segundo y
tercer prrafos del arto 214 del C.P.C.).
Al sujeto procesal que va a declarar se le toma juramento o promesa de decir la
verdad. Dejamos en claro que esta formalidad no se contrae a la declaracin de
parte sino que tiene lugar antes del inicio de la audiencia de pruebas y alcanza a
la integridad de su desarrollo, surtiendo efectos en relacin a los dems medios de
prueba. La mencionamos debido a la importancia que tienen el juramento o
promesa para garantizar la autenticidad de la declaracin.
Tanto la absolucin de posiciones como el resto del interrogatorio (nuevas
preguntas y aclaraciones) estarn bajo la direccin del Juez. (Arts. 213 -segundo
prrafo- y 217 -primer prrafo- del C.P.C.).
No se permite al interrogado el uso de ningn apunte o borrador de sus
respuestas, aunque s la consulta de sus libros o documentos. (Ultimo prrafo del
artculo 218 del C.P.C.).
La declaracin de parte debe tener lugar en el local del Juzgado o en el lugar en
que se practica la inspeccin judicial, si el Juez lo estima pertinente (antepenltimo
prrafo del arto 208 del C.P.C.). Sin embargo, puede tomarse en el domicilio de la
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parte por razones de enfermedad, ancianidad u otro motivo atendible (primer
prrafo del arto 205 del C.P.C.); o tambin en su oficina, a peticin del declarante,
si se tratara del Presidente de la Repblica o del Congreso o de la Corte Suprema
(segundo prrafo del arto 205 del C.P.C.).
Si la parte que debe rendir declaracin domicilia en el extranjero o fuera de la
competencia territorial del Juzgado, el interrogatorio debe efectuarse por medio de
exhorto. (Art. 219 del C.P.C.).
9.2.3.7 Preguntas de oficio El ltimo prrafo del artculo 213 del Cdigo Procesal
Civil regula las pregunta de oficio al disponer que concluida la absolucin de
posiciones y durante el acto d s las nuevas preguntas y aclaraciones que se
formulen "... el Juez puede hacer a la e partes las preguntas que estime
convenientes". Obsrvese que no slo pueden ~ dirigidas al declarante sino
tambin a la contraparte. r
Las preguntas de oficio son aquellas formuladas por el Juez nacidas de su propia
voluntad por averiguar mejor la materia controvertida y no deben ser confundidas
con el hecho de que el interrogatorio sea realizado por l, es decir, que a travs
sUyo se formulen las preguntas del pliego de posiciones o las nuevas
interrogantes o las aclaraciones a que hubiere lugar.
Las preguntas de oficio no slo se dan en la declaracin de parte prestada
dUrante la audiencia de pruebas sino tambin cuando el Juez ordena en cualquier
instancia la comparecencia personal de las partes, a fin de interrogarlas sobre los
hechos discutidos. (Art. 51 -inc. 3)- del C.P.C.).
9.2.3.8 Forma de las respuestas
De conformidad con el artculo 218 del Cdigo Procesal Civil "las respuestas
deben ser categricas sin perjuicio de las precisiones que fueran
indispensables..."
En efecto, las respuestas tienen que ser expresas y categricas o terminantes. El
pliego de posiciones, por su propia naturaleza, hace que las respuestas sean en
sentido afirmativo o negativo, aceptando o negando el contenido de la pregunta;
sin embargo, aqullas pueden dejar de ser categricas, pero no expresas y
concretas, si las nuevas preguntas que se formulen no tienen el carcter de
asertivas o si se trata de aclaraciones, supuestos en que el declarante har las
precisiones del caso o suministrar los datos que se le piden.
La parte citada para rendir su declaracin no puede responder de manera evasiva
ni mucho menos negarse a declarar porque de ser as se tendr por no actuado el
medio probatorio, sin perjuicio de que el rgano jurisdiccional, previo requerimiento
infructuoso para que cumpla con su deber de contestar, aprecie al momento de
resolver su conducta omisiva.
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9.2.3.9 Declaracin ficta o presunta
La declaracin ficta o presunta es aquella que se tiene por realizada pese a que el
sujeto procesal citado para declarar no ha comparecido o se ha negado a
responder las preguntas o las ha contestado en forma evasiva, no obstante
requerrsele para que las absuelva conforme a ley. Tal declaracin es considerada
una confesin implcita de los hechos contenidos en el pliego de posiciones, los
que se presumen como ciertos (siempre que sean pertinentes). Se deja en claro
que, aun en los ordenamientos jurdicos que recogen este instituto, la eficacia
probatoria de dicha presuncin se halla subordinada a la ausencia de medios
probatorios idneos que la desvirten.
Nuestro ordenamiento procesal no contempla la declaracin ficta o presunta salvo
cuando la establece como apercibimiento en caso de no actuacin de la
absolucin de posiciones en prueba anticipada (art. 296 -inc. 3)- del C.P.C.). Se
limita el cdigo Procesal Civil a disponer en el primer prrafo de su artculo 218
que la negativa a declarar o las respuestas evasivas que efecte el obligado sern
apreciadas por el Juez al momento de resolver. Dicho numeral debe ser
concordado con el artculo 282 del citado cuerpo de leyes, referido a la presuncin
y conducta procesal de las partes, por el cual el magistrado "... puede extraer
conclusiones en contra de los intereses de las partes atendiendo a la conducta
que stas asumen en el proceso, particularmente cuando se manifiesta
notoriamente en la falta de cooperacin para lograr la finalidad de los medios
probatorios, o con otras actitudes de obstruccin..."
9.2.3.10 Exencin de respuestas
La declaracin de parte no supone que quien la realice est obligado a contestar
todas las interrogantes que se le formulen, pues pueden haber algunas que, si
bien resulten pertinentes por tener relacin con el asunto controvertido, estn
sujetas, sino a prohibicin legal para absolverlas, a la voluntad del declarante,
quien escoger si las responde o no.
El artculo 220 del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente a la exencin de
respuestas preceptuando que:
"Nadie puede ser compelido a declarar sobre hechos que conoci bajo secreto
profesional o confesional y cuando por disposicin de la ley pueda o deba guardar
secreto.
Tampoco puede el declarante ser obligado a contestar sobre hechos que pudieran
implicar culpabilidad penal contra s mismo, su cnyuge o concubino, parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad".
9.2.4 Divisibilidad de la declaracin de parte
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Segn el sistema de la libre valoracin de la divisibilidad de la declaracin de parte
se deja en manos del magistrado -quien debe obrar con prudente criterio- la
calificacin de la divisibilidad o indivisibilidad de la declaracin de parte y su valor
de probanza, en los casos en qu~ no se produzca una confesin simple o pura y la
parte contraria no discuta las adiciones o agregados que se hicieren al declarar.
Nuestro ordenamiento procesal parece optar por este sistema al disponer la
divisibilidad de la declaracin de parte como una facultad del juzgador, es decir,
tiene carcter potestativo la decisin que tome en ese sentido, lo que supone que
tambin puede inclinarse hacia su indivisibilidad. Precisamente el artculo 215 del
Cdigo Procesal Civil establece lo siguiente:
"Al valorar la declaracin el Juez puede dividirla si:
1. Comprende hechos diversos, independientes entre s; o
2: Se demuestra la falsedad de una parte de lo declarado".
9.2.5 La retractacin en la declaracin de parte El artculo 216 del Cdigo Procesal
Civil establece al respecto lo siguiente:
"La declaracin de parte es irrevocable. La rectificacin del absolvente ser
apreciada por el Juez".
El citado Cdigo adjetivo se inclina por la no retractacin o irrevocabilidad de la
declaracin de parte, lo que denota la influencia de un marcado principio de
adquisicin o comunidad de la prueba que postula la pertenencia al proceso y no a
las partes de todo medio probatorio suministrado. El numeral citado en lneas
precedentes permite, en cambio, la rectificacin del absolvente, que no debe ser
confundido con la revocacin de lo declarado, pues aqulla no implica negar (por
error de hecho) la certeza del hecho revelado, sino simplemente precisarlo,
reduciendo sus alcances o desconociendo una cualidad que se le adicionara. En
buena cuenta resulta ser una modificacin del hecho declarado, pero no su
negacin ntegra. La rectificacin que se hiciere ser objeto de la libre apreciacin
del juzgador, quien no slo determinar su eficacia comparndola con todos los
medios de prueba aportados al proceso que tengan que ver con la declaracin
practicada, sino que tambin podr extraer el magistrado conclusiones acerca de
la conducta procesal del declarante reflejada, en este caso, en su actitud de
rectificacin.
9.2.6 Valor probatorio de la declaracin de parte
La declaracin de parte es una declaracin de ciencia o de conocimiento cuyo
valor probatorio reposa en la seguridad o desconfianza que produzca el testimonio
del sujeto procesal que absuelve el interrogatorio. En caso de producirse la
aceptacin o reconocimiento de algn hecho, valer decir, de operarse la confesin,
sta tendr, a no dudarlo, mayor credibilidad, pudiendo ser suficiente para decidir
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en favor de la parte que ofreci tal medio de prueba, siempre que as lo considere
el Juez y la ley no exija otros medios probatorios que sirvan para corroborar lo
confesado.
En aquellos pases regidos por el sistema de la libre valoracin (como el nuestro)
la declaracin de parte, como todo otro medio de prueba, debe ser evaluada por el
rgano jurisdiccional en forma libre y razonada, aun cuando en ella se produzca la
confesin. Queda entonces sujeto su examen al criterio del juzgador, quien tiene
libertad para examinarla de acuerdo con las reglas de la sana crtica y apreciar el
mrito que ella tenga para crearle conviccin acerca de los hechos debatidos.
Tiene el magistrado que considerar en su apreciacin la forma y contenido de las
respuestas, la validez, seriedad y conducencia de la declaracin, las reglas sobre
su divisibilidad (debiendo primero estudiar las respuestas en su conjunto
yanalizarlas comparativamente), las aclaraciones, contradicciones y rectificaciones
que se hicieren, la personalidad del declarante (sobre todo por la naturaleza
misma del medio de prueba en cuestin), los motivos que impulsan a ste a no
contestar alguna pregunta, la correcta interpretacin de si una respuesta es
imprecisa o evasiva, as como la ausencia de otros medios probatorios que la
desvirten (para lo que es indispensable la confrontacin entre aqullos y lo
declarado).
Respecto al valor que puede tener la declaracin de parte no practicada por causa
imputable al obligado el Cdigo Procesal Civil no establece como apercibimiento la
declaracin ficta, limitndose a preceptuar que "Oo. si el interrogado se niega a
declarar o responde evasivamente, el Juez lo requerir para que cumpla con su
deber. De persistir en su conducta, el Juez apreciar al momento de resolver la
conducta del obligado". (Primer prrafo del arto 218 del C.P.C.). Sin embargo,
tratndose de la absolucin de posiciones que tiene lugar como prueba anticipada,
s se establece tal apercibimiento (art. 296 -inc. 3)- del e.p.e.). Sobre el particular,
creemos que aun en este ltimo supuesto el Juez, en el proceso principal
(contencioso), no debe dar por cierta la declaracin ficta, debiendo valorar todos
los medios probatorios (incluyendo la conducta omisiva del obligado de la que
deriv el citado apercibimiento) en forma conjunta, utilizando su apreciacin
razonada, como lo manda el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil.
9.3 La declaracin de testigos
9.3.1 Concepto La declaracin de testigos o prueba testimonial es aquel acto
procesal mediante el cual un sujeto ajeno a las partes brinda informacin ante el
rgano jurisdiccional acerca de sus conocimientos sobre determinados hechos
ventilados o no en juicio.
Puntualizamos que para la existencia del testimonio no se requiere que los hechos
materia de declaracin del testigo sean estrictamente los controvertidos. Si
aqullos versan o no sobre el objeto de prueba, as como si son fidedignos o
falsos, son aspectos que no influyen sino en la eficacia o utilidad del medio
probatorio que estudiamos.
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La prueba testimonial es el relato objetivo sobre hechos realizada por terceras
personas que presenciaron, oyeron o les consta algn suceso vinculado al litigio.
Significa la declaracin que presta un sujeto extrao al proceso a peticin de una
de las partes o por mandato judicial que reproduce de una u otra manera lo
acontecido, sin formular apreciaciones o juicios de ninguna ndole.
La declaracin del testigo no es nicamente oral sino que, de estar incapacitado
para hablar, podr efectuarse por escritos o mediante signos, siempre que de
stos se infiera indubitablemente cierto sentido.
9.3.2 Objeto
Los hechos constituyen el objeto de la declaracin de testigos. As, el testimonio
puede tratar sobre los hechos que hubieran transcurrido o que estn ocurriendo
simultneamente con la declaracin, siempre que su origen hubiera tenido lugar
con anterioridad (por lo menos a la fecha en que es ofrecida dicha prueba). Como
el deponente no puede aprehender o recoger materialmente los hechos
percibidos, su declaracin versar sobre la idea que tiene de ellos.
Pese a exigirse que el testimonio verse estrictamente sobre los hechos materia del
interrogatorio, vale decir, que la declaracin sea objetiva, ello no obsta que la
narracin del testigo comprenda datos complementarios de su percepcin que no
pueden desvincularse fcilmente de los hechos. Puede declararse entonces sobre
aspectos identificatorios o cualitativos de un objeto, el estado (fsico o mental) de
una p~rsona, los pormenores del hecho, la inferencia de lo que se observ o
percibi, conceptos jurdicos (por ejemplo, calificacin de una relacin contractual
como hospedaje o arrendamiento) que no implican normas positivas ni cuestiones
de puro derecho.
9.3.3 Persona en quien recae la calidad de testigo La calidad de testigo recae slo
en quienes son citados para prestar testimonio en un proceso en el que no son
partes. Esta calidad se adquiere, no cuando es ofrecida la prueba testimonial por
la parte interesada sino al disponer el Juez la admisibilidad del indicado medio
probatorio y ordenar su actuacin (pudiendo este ltimo mandato ser decretado de
oficio).
Si se desistiera de la prueba testimonial -antes de su actuacin- la parte que la
ofreci, o de haber alguna tacha, el tercero pierde as su condicin de testigo,
claro est, en caso de resolverse favorablemente sobre el desistimiento o sobre la
indicada cuestin probatoria. Adems, la ineficacia probatoria del testimonio no
afecta el carcter de testigo de quien lo proporcion porque aqulla slo tiene que
ver con la utilidad de la prueba o su valoracin.
9.3.4 La declaracin testimonial como obligacin procesal
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La declaracin testimonial constituye una obligacin procesal en la medida que el
testigo tiene el deber de informarle al Juez sobre los hechos que conozca relativos
a la materia litigiosa.
Representa una autntica obligacin porque su incumplimiento acarrea una serie
de sanciones como son la multa y la detencin, que se decretan no slo para
castigar al testigo por no comparecer a declarar sino tambin para forzarlo a
hacerlo. Adems, el testigo renuente a declarar puede ser conducido al Juzgado
con auxilio de la fuerza pblica.
La declaracin testimonial supone la obligacin del testigo de comparecer a
declarar ante el rgano jurisdiccional y rendir su testimonio, contestando las
preguntas en forma clara y no de forma evasiva y no guardando silencio o
reservndose algn dato o informacin relacionado al litigio que tiene el deber de
dar a conocer.
Sobre el particular, dispone el artculo 222 del Cdigo Procesal Civil que "toda
persona capaz tiene el deber de declarar como testigo, si no tuviera excusa o
estuviera prohibida de hacerlo. Los menores de dieciocho aos pueden declarar
slo en los casos permitidos por la ley".
9.3.5 Requisitos de la declaracin de testigos
En el Cdigo Procesal Civil los requisitos de la prueba de declaracin de testigos
se encuentran establecidos en su artculo 223 que pasamos a citar:
"El que propone la declaracin de testigos debe indicar el nombre, domicilio y
ocupacin de los mismos en el escrito correspondiente. El desconocimiento de la
ocupacin ser expresado por el proponente, quedando a criterio del Juez eximir
este requisito.
Asimismo se debe especificar el hecho controvertido respecto del cual debe
declarar el propuesto".
Quien ofrece como medio probatorio la declaracin de testigos debe acompaar
como anexo a la demanda o su contestacin el respectivo pliego cerrado de
interrogatorios para cada uno de los deponentes, de conformidad con los artculos
425 -inc. 5)- y 444 del Cdigo Procesal Civil. Tambin se acompaar dicho pliego
en los escritos en que se ofrecen medios probatorios referidos a hechos nuevos y
a los mencionados por la otra parte al contestar o reconvenir. (Primer prrafo del
artculo 429 del C.P.C.).
9.3.6 Circunscripcin de los hechos materia de declaracin testimonial Quien
ofrece la prueba testimonial debe especificar el hecho controvertido sobre el cual
tiene que declarar el testigo, de conformidad con lo establecido en el ltimo
prrafo del artculo 223 del Cdigo Procesal Civil.
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Ahora bien, el testigo ceir su declaracin nicamente a lo que se le pregunte,
debiendo versar el interrogatorio en forma exclusiva sobre los hechos
controvertidos indicados con detalle por la parte que ofreci este medio probatorio.
Precisamente el artculo 225 del Cdigo Procesal Civil precepta que "el testigo
ser interrogado slo sobre los hechos controvertidos especificados por el
proponente". En consecuencia, no puede excederse el testigo del marco
mencionado.
9.3.7 La falsedad de la declaracin testimonial
Existe falsedad en el testimonio cuando se falta a la verdad deliberadamente.
Tambin se afirma que hay falsedad en caso de omitirse de manera intencional
parte de los hechos conocidos, influyendo tal omisin en la declaracin producida
o en las conclusiones extradas de ella. gualmente habr falsedad en el supuesto
de relatarse hechos verdaderos en la creencia de que no es as (invencin de
hechos que resultan ser ciertos).
En el supuesto de comprobarse la falsedad del testimonio el Juez deber
prescindir de l como medio probatorio, a no ser que slo sea parcial en cuyo caso
tiene la facultad de dividir la declaracin en el momento de valorarla. El inciso 2)
del artculo 215 del Cdigo Procesal Civil (aplicable por ser norma supletoria: Art.
230 del C.P.C.) autoriza al magistrado para obrar de ese modo.
Aparte de los efectos que puede acarrear una declaracin falsa en relacin al
mrito probatorio del testimonio, el testigo que acta de esa forma es sancionado
penal mente por el delito contra la administracin de justicia (delito contra la
funcin jurisdiccional) de falsedad de declaracin en juicio, previsto en el artculo
409 del Cdigo Penal.
9.3.8 Prohibiciones para prestar declaracin testimonial
Para la validez y eficacia de la prueba testimonial no debe recepcionarse sta si
las personas se encuentran afectadas por alguna causal de prohibicin.
El artculo 229 del Cdigo Procesal Civil trata sobre este punto y establece lo
siguiente:
"Se prohbe que declare como testigo:
1. El absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artculo 222 [del C.P.C.];
2. El_que ha sido condenado por algn delito que a criterio del Juez afecte su
idoneidad;
3. El pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o tercero de afinidad, el
cnyuge o concubino, salvo en asuntos de derecho de familia o que lo proponga la
parte contraria;
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4. El que tenga inters, directo o indirecto, en el resultado del proceso; y
5. El Juez y el auxiliar de justicia, en el proceso que conocen".
La excepcin a que se refiere el inciso 1) del numeral citado es aquella
contemplada en el artculo 222 del Cdigo Procesal Civil que permite la
declaracin de los menores de dieciocho aos de edad en los casos permitidos
por la ley (en asuntos de Derecho de Familia, por ejemplo).
Adems, la prohibicin de declarar como testigo puede considerarse extensible a
aquellos sujetos inmersos dentro de alguna causal de tacha, que el Cdigo
Procesal Civil prev en los artculos 229 -ya citado-, 305 (referido a las causales
de impedimento) y 307 (que trata de las causales de recusacin).
9.3.9 Limitacin al nmero de testigos
La limitacin al nmero de testigos obedece a justificadas razones de economa y
celeridad procesal. Sin embargo ello limita la libertad de las partes para aportar al
proceso todos aquellos medios probatorios que estimen convenientes para
demostrar sus afirmaciones, y restringe, por ende, el ofrecimiento de la prueba
testimonial.
El Cdigo Procesal Civil en su artculo 226 establece el nmero mximo de
testigos que pueden ser ofrecidos por los sujetos procesales. As, segn dicho
numeral:
"Los litigantes pueden ofrecer hasta tres testigos para cada uno de los hechos
controvertidos. En ningn caso el nmero de testigos de cada parte ser ms de
seis".
9.3.10 Citacin del testigo y apercibimientos
La citacin del testigo, traducida en la notificacin de la cdula que contiene como
recaudo la resolucin que ordena (a instancia de parte o de oficio) su
comparecencia al local del Juzgado para que en el da y hora sealados rinda su
declaracin, trae como consecuencia la obligacin procesal de prestarla.
El apercibimiento consiste en la advertencia a la persona que debe declarar como
testigo de las sanciones que se le impondrn si se negase a hacerlo. El
incumplimiento de la obligacin de rendir testimonio se manifiesta con la
inconcurrencia al local del Juzgado, la negativa de su parte para declarar (silencio)
y las respuestas evasivas. En tal sentido, ser sancionado quien no acata el
mandato judicial pese a ser requerido para hacerlo.
El artculo 232 est referido a los efectos de la incomparecencia, sealando que:
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"El testigo que sin justificacin no comparece a la audiencia de pruebas, ser
sancionado con multa no mayor de cinco Unidades de Referencia Procesal, sin
perjuicio de ser conducido al Juzgado con auxilio de la fuerza pblica, en la fecha
que fije el Juez para su declaracin, slo si lo considera necesario".
Ello es concordante con las facultades coercitivas del Juez contempladas en el
artculo 53 del Cdigo Procesal Civil, en atencin a las cuales puede:
"(... )
1. mponer multa compulsiva y progresiva destinada a que la parte o quien
corresponda, cumpla sus mandatos con arreglo al contenido de su decisin. La
multa es establecida discrecional mente por el Juez dentro de los lmites que fija
este Cdigo, pudiendo reajustarla o dejarla sin efecto si considera que la
desobediencia ha tenido o tiene justificacin; y
2. Disponer la detencin hasta por veinticuatro horas de quien resiste su mandato
sin justificacin, produciendo agravio a la parte o a la majestad del servicio de
justicia.
En atencin a la importancia y urgencia de su mandato, el Juez decidir la
aplicacin sucesiva, individual o conjunta de las sanciones reguladas en este
Artculo.
Las sanciones se aplicarn sin perjuicio del cumplimiento del mandato".
9.3.11 Recepcin de la declaracin testimonial
La declaracin testimonial se recepciona por el Juez en el local del Juzgado o en
el lugar donde se practica la inspeccin judicial, si as lo considera conveniente
aqul (antepenltimo prrafo del arto 208 del C.P.C.).
Sin embargo, por razones de ancianidad, enfermedad u otro motivo atendible
puede tomarse la declaracin en el domicilio del testigo (primer prrafo del arto
205 del C.P.C.).
Tambin, a eleccin del testigo, puede declarar en su oficina, si se trata del
Presidente de la Repblica o del Congreso o de la Corte Suprema (segundo
prrafo del arto 205 del C.P.C.).
La declaracin testimonial es recepcionada por el Juez del proceso o el
comisionado o el cnsul del Per. Estos dos ltimos casos se dan si el testigo se
encuentra fuera de la competencia territorial del primero de los nombrados y la
declaracin se efecta a travs de exhorto.
La declaracin testimonial que se tome ser transcrita fielmente en el acta que
corresponde a la audiencia de pruebas.
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9.3.12 Desarrollo del interrogatorio
El artculo 224 del Cdigo Procesal Civil est referido a la actuacin de la prueba
testimonial y precepta lo siguiente:
"La declaracin de testigos se realizar individual y separadamente. Previa
identificacin y lectura de los artculos 371 y 409 del Cdigo Penal, el Juez
preguntar al testigo:
1. Su nombre, edad, ocupacin y domicilio;
2. Si es pariente, cnyuge o concubino de alguna de las partes, o tiene amistad o
enemistad con ellas, o inters en el resultado del proceso; y
3. Si tiene vnculo laboral o es acreedor o deudor de alguna de las partes.
Si el testigo es propuesto por ambas partes, se le interrogar empezando por las
preguntas del demandante".
Antes del interrogatorio no se toma al testigo juramento o promesa de decir la
verdad. El Cdigo no lo exige, limitndose a disponer la lectura de los artculos
371 y 4l9 Cdigo Penal referidos a los delitos de omisin de comparecer o prestar
declaracin y de falsa declaracin en juicio, respectivamente.
El testigo debe responder en forma precisa y clara, sin evasivas. No puede usar
en su declaracin ningn apunte o borrador de sus respuestas.
El deponente absolver primero las preguntas contenidas en el pliego cerrado del
interrogatorio acompaado a la demanda, contestacin o escrito en que se ofrece
medios probatorios extemporneos. Dichas preguntas se formularn por
intermedio del Juez.
A continuacin el testigo responder las repreguntas y contrapreguntas planteadas
por quien ofreci el medio probatorio y por la contraparte, en ese orden. As lo
establece el artculo 227 del Cdigo Procesal Civil el cual dispone que:
"La parte que pida la declaracin del testigo puede hacerle repreguntas, por s O
por su Abogado. La otra parte puede hacer al testigo contrapreguntas, por s o por
su Abogado".
A su vez, el Juez puede hacer las preguntas que estime pertinentes en uso de sus
facultades inquisitivas.
El artculo 228 del Cdigo Procesal Civil trata sobre la improcedencia de las
preguntas en los siguientes trminos:
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"Las preguntas del interrogatorio que sean lesivas al honor y buena reputacin del
testigo sern declaradas improcedentes por el Juez. La misma disposicin es
aplicable a las repreguntas y contrapreguntas".
No slo se exime al testigo de contestar preguntas que afectan su honor y buena
reputacin sino que adems no puede ser compelido a declarar sobre hechos que
conoci bajo secreto profesional o confesional y cuando por disposicin de la ley
pueda o deba guardar secreto. Tampoco puede ser obligado a contestar sobre
hechos que pudieran implicar culpabilidad penal contra s mismo, su cnyuge o
concubino, parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad. Ello de conformidad con el artculo 220 del Cdigo Procesal Civil, regla
supletoria aplicable por disposicin del numeral 230 del indicado cuerpo de leyes.
Una vez terminado el interrogatorio las partes intervinientes, sus abogados y, en
especial, el testigo leern la transcripcin de la diligencia y, de estar conformes,
suscribirn el acta respectiva.
9.3.13 Forma de las preguntas
El artculo 217 del Cdigo Procesal Civil que trata sobre la forma de las preguntas
(o del interrogatorio) en la declaracin de parte es de aplicacin a la prueba
testimonial por ser las normas de aqulla supletorias de las que regulan la
declaracin de testigos. En consecuencia, las preguntas en esta ltima tambin
deben estar formuladas de manera concreta, clara y precisa. Las preguntas
oscuras, ambiguas, impertinentes o intiles, sern rechazadas, de oficio o a
solicitud de parte, por resolucin debidamente motivada e inimpugnable. Las
preguntas que se refieren a varios hechos, se contestarn separadamente.
Finalmente, cabe destacar que ningn pliego interrogatorio tendr ms de veinte
preguntas por cada pretensin, no teniendo necesariamente el carcter de
posiciones, vale decir, un sentido afirmativo por no exigirlo as el Cdigo Procesal.
9.3.14 Confrontacin entre testigos Cuando aparezcan contradicciones entre las
declaraciones de diferentes testigos es indispensable la confrontacin de stos
para esclarecer los hechos objeto de prueba, mxime si no puede el Juez
privilegiar una declaracin sobre la otra (a no ser que existan otros medios
probatorios que la corroboren).
En cuanto a la confrontacin o careo entre testigos el artculo 209 del Cdigo
Procesal Civil establece lo siguiente:
"El Juez puede disponer la confrontacin entre testigos, entre peritos y entre stos,
aqullos y las partes y entre estas mismas, para lograr la finalidad de los medios
probatorios".
9.3.15 ndemnizacin del testigo
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Si bien la declaracin del testigo es obligatoria, no tiene por qu perjudicarse
econmicamente asumiendo l aquellos gastos que le demande el cumplimiento
de su obligacin, en razn del tiempo empleado, movilidad, entre otros. Debe, por
consiguiente, ser indemnizado.
El artculo 231 del Cdigo Procesal Civil seala al respecto que "los gastos que
ocasione la comparecencia del testigo son de cargo de la parte que lo propone".
Como se observa, el numeral citado omite pronunciarse sobre los gastos
derivados de la declaracin testimonial decretada de oficio. Sin embargo, cabe
anotar que tales gastos debern ser compartidos por las partes, sin perjuicio del
reembolso de las costas del proceso a la parte vencedora.
9.3.16 Valoracin judicial de la declaracin de testigos
El Juez al valorar la declaracin de testigos debe atender primero si se han
observado los requisitos para su existencia y validez. De ser as pasar al examen
de su eficacia probatoria haciendo uso de su libre y razonada apreciacin.
Debe entonces apreciar su mrito aisladamente y en concurrencia con otras
declaraciones testimoniales y con otros medios de prueba.
Tomar en cuenta el juzgador las contradicciones entre las respuestas contenidas
en un testimonio y entre las diversas declaraciones existentes, as como sus
coincidencias.
Adems, tiene el magistrado que considerar la aptitud fsica y mental del testigo
que tuvo en el momento de la percepcin del hecho y al tiempo de prestar su
declaracin, su capacidad narrativa y de memoria, su personalidad, la fuente de
sus conocim)entos que induzca a pensar en la veracidad de la deposicin, la
conducta que adopt al realizarla, la sugestin o no de que pudo ser objeto, la
firmeza de su carcter o la presencia de prejuicios en su persona, la objetividad de
la declaracin y su encuadramiento dentro del contenido del interrogatorio o su
subjetividad y los excesos cometidos, etc.
En suma, al valorar el Juez este medio probatorio debe observar todos sus
elementos, desde su ofrecimiento hasta su actuacin, para as poder extraer
conclusiones, y tiene adems que comparar su contenido con otros medios de
prueba que puedan complementario, confirmarlo o desvirtuarlo.
9.4 La prueba de documentos
9.4.1 Nocin
"Documento es toda cosa que sirve de prueba histrica indirecta y representativa
de un hecho cualquiera; puede ser declarativo-representativo, cuando contenga
una declaracin de quien lo crea u otorga o simplemente lo suscribe, como es el
caso de los escritos pblicos o privados y de los discos y cintas de grabaciones
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magnetofnicas; puede ser nicamente representativo (no declarativo), cuando no
contenga ninguna declaracin, como ocurre en los planos, cuadros, radiografas,
dibujos y fotografas. Pero siempre es representativo y esto lo distingue de las
cosas u objetos que sin ser documentos pueden servir de prueba indiciaria, como
una huella, un arma, una herida, etctera". (DEVS ECHANDA, 1984, Compendio
de Pruebas Judiciales, Tomo 11: 197).
El artculo 233 del Cdigo Procesal Civil define al documento como "... todo escrito
u objeto que sirve para acreditar un hecho".
9.4.2 Objeto
Es objeto de la prueba documental todos aquellos hechos representados,
presentes, pasados e, inclusive, futuros, as como los elementos que pueden ser
incorporados como tales, como, por ejemplo, la costumbre y la ley extranjera. Y, en
razn del carcter declarativo o representativo del documento, tambin puede ser
objeto de dicha prueba los pensamientos -exteriorizados, se entiende- o la
voluntad de sus partcipes.
9.4.3 Requisitos
Son requisitos para la validez de la prueba documental los siguientes: a) Que se
trate de un objeto elaborado por la mano del hombre, que tenga aptitud
representativa; b) que represente algn acto o hecho; c) que tenga significacin
probatoria; d) que, en caso de ser solemne, se hayan observado las formalidades
que la ley exige bajo sancin de nulidad; e) que las personas que lo otorgan o
suscriben tengan capacidad o facultades de representacin para realizar el acto
encerrado en el documento; f) que el acto que contiene no sea nulo; y g) que se
haya ofrecido oportunamente y cumplido los requisitos legales del caso.
Son requisitos para la eficacia de la prueba documental los que a continuacin se
indican: a) Que sea conducente y pertinente para acreditar el hecho materia de
debate judicial; b) que se haya determinado su autenticidad o que sta sea objeto
de presuncin; c) que no existan otros medios probatorios que la desvirten; d)
que no se haya obtenido ilcitamente; y e) que el contenido del documento, por s
solo o en concurrencia con otros medios de prueba, formen conviccin en el
juzgador.
9.4.4 Ofrecimiento de la prueba documental La prueba documental -al igual que
los dems medios probatorios- puede ser ofrecida por la parte interesada en la
etapa postulatoria (quedan a salvo aquellos casos en que el ordenamiento
procesal permite su incorporacin extempornea al proceso), ya sea en los
escritos de demanda, contestacin, excepciones, defensas previas, etc. Tambin
es susceptible de ser decretada de oficio, en atencin a las facultades inquisitvas
del rgano jurisdiccional. Asimismo, puede ordenarse su exhibicin, a pedido de
parte u oficiosamente.
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El aporte de esta prueba puede tener lugar, tratndose de documentos escritos
(instrumentos), adjuntando o bien el original o sino su copia (aunque sta merma
considerablemente el valor probatorio del documento en s).
En relacin al ofrecimiento de este medio de prueba el Cdigo Procesal Civil
regula lo concerniente a los informes, expedientes y documentos en otro idioma,
en los artculos 239, 240 Y 241, respectivamente. Tales numerales establecen lo
siguiente:
"Artculo 239!!.-lnformes.- Se puede pedir a los funcionarios pblicos que informen
sobre documentos o hechos. Los informes se presumen autnticos.
En los casos previstos por la ley se puede pedir a particulares informes sobre
documentos o hechos. Los informes tendrn la calidad de declaracin jurada".
Sobre el particular, cabe sealar que, si bien el Cdigo Procesal Civil incluye a la
prueba de informes dentro del Captulo correspondiente a los documentos
(Captulo V del Ttulo V de la Seccin Tercera), representa en esencia un medio
de suministrar a la litis datos referidos a actos, documentos o hechos, que no
configura una especie de la prueba documental (siendo entonces un medio
autnomo y supletorio), pues sta supone el ofrecimiento directo del documento al
proceso, mientras que la prueba de informes no es sino la transmisin al rgano
jurisdiccional del conocimiento que se tenga derivado de los documentos que se
encuentren en poder del informante. Si ste aporta tales documentos ya no se
estara ante la prueba de informes sino ante la exhibicin de aqullos.
Puntualizamos adems que la presuncin de autenticidad a que hace alusin el
primer prrafo del artculo 239 del Cdigo Procesal Civil es de naturaleza juris
tantum porque admite prueba en contrario.
"Artculo 240!!.- Expedientes.- Es improcedente el ofrecimiento de expedientes
administrativos o judiciales en trmite. En este caso la parte interesada puede
presentar copias certificadas de ste.
Si se ofrece como medio probatorio un expediente fenecido, debe acreditarse su
existencia con documento".
"Artculo 241.- Documentos en otro idioma.- Los documentos en idioma di s. tinto
del castellano sern acompaados de su traduccin oficial o de perito
comprendido en el Artculo 268, sin cuyo requisito no sern admitidos.
Si la traduccin es impugnada, el impugnante debe indicar expresamente en qu
consiste el presunto defecto de traduccin. En tal caso el Juez debe designar otro
traductor, cuyos honorarios los pagar el impugnante. Si la observacin resultara
maliciosa, se impondr una multa".
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9.4.5 Clases de documentos El artculo 234 del Cdigo Procesal Civil est referido
a las clases de documentos. Dicho precepto establece que:
"Son documentos los escritos pblicos o privados, los impresos, fotocopias,
facsmil o fax, planos, cuadros, dibujos, fotografas, radiografas, cintas
cinematogrficas, microformas tanto en la modalidad de microfilm como en la
modalidad de soportes informticos, y otras reproducciones de audio o video, la
telemtica en general y dems objetos que recojan, contengan o representen
algn hecho, o una actividad humana o su resultado".
Es de anotar que la microforma es una imagen reducida y condensada, o
compactada, o digitalizada de un documento, que se encuentra grabado en un
medio fsico tcnicamente idneo, que le sirve de soporte material portador,
mediante un proceso fotoqumico, informtico, electrnico, electromagntico, o
que emplee alguna tecnologa de efectos equivalentes, de modo que tal imagen se
conserve y pueda ser vista y leda con la ayuda de equipos visores o mtodos
anlogos; y pueda ser reproducida en copias impresas, esencialmente iguales al
documento original. (Art. 1 de la Ley Nro. 26612, que sustituy el texto del arto 1
del D. Leg. Nro. 681, mediante el cual se regula el uso de tecnologas avanzadas
en materia de archivo de documentos e informacin).
No cabe duda que la clasificacin ms importante de los documentos es aquella
que los distingue en pblicos y privados en razn de su fuente.
9.4.5.1 Documentos pblicos
Los documentos pblicos son los otorgados o autorizados por funcionario pblico
o quien tiene la facultad de depositario de la fe pblica, en el ejercicio de su cargo.
El documento pblico no debe ser equiparado al instrumento de igual carcter.
Este ltimo representa una especie del primero (la ms importante) y es aquel que
consta por escrito.
Adems de la escritura pblica son documentos pblicos los planos, grabaciones,
expedientes judiciales y administrativos as como las certificaciones de los
actuados respectivos, copias de documentos pblicos expedidas formalmente, en
fin, todos aquellos que se hubieren otorgado o contasen con la autorizacin del
correspondiente funcionario pblico facultado expresamente por la ley para ello.
El documento pblico es regulado por el artculo 235 del Cdigo Procesal Civil en
los siguientes trminos:
"Es documento pblico:
1. El otorgado por funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones; y
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2. La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por notario pblico,
segn la ley de la materia.
La copia del documento pblico tiene el mismo valor que el original, si est
certificada por Auxiliar jurisdiccional respectivo, notario pblico o fedatario, segn
corresponda" .
9.4.5.2 Documentos privados Son documentos privados todos aquellos que no
tienen el carcter de pblicos, o sea, los producidos por las partes o terceros que
no tengan la calidad de funcionarios pblicos o que, tenindolas, no los expiden o
autorizan en uso de las atribuciones que les concede la ley. Precisamente el
artculo 236 del Cdigo Procesal Civil establece que el documento privado "es el
que no tiene las caractersticas del documento pblico. La legalizacin o
certificacin de un documento privado no lo convierte en pblico".
Pueden tener la forma de instrumentos (escritos) y estar firmados o no, as como
ser redactados a mano o empleando un medio mecnico. Por ejemplo, tenemos
las cartas, contratos, libros, ttulos valores, testamentos olgrafos, entradas para
algn espectculo, comprobantes de pago, etc.
Tambin constituyen documentos privados aquellos objetos que no tienen la forma
escrita y que son declarativos o representativos, segn el caso, como los planos,
dibujos, microfilms, mapas, fotografas, cuadros, cintas magnetofnicas o
cinematogrficas, videocintas, etc.
En los instrumentos privados no se requiere observar ninguna formalidad en su
elaboracin, excepto si por ley o costumbre se ha establecido alguna. La firma de
ellos es requisito indispensable para su eficacia. No es posible que ella sea
sustituida por iniciales o signos, si el sujeto no los acostumbra como firma. En
ciertos casos se permite la huella digital en reemplazo de la firma (como cuando
uno o ms de los intervinientes es analfabeto).
Es necesario que previamente se acredite la autenticidad del instrumento privado
para que sea oponible al adversario. Esta comprobacin puede realizarse
mediante reconocimiento expreso o tcito de la parte frente a la cual se quiere
hacer valer o, de lo contrario, puede actuarse otro medio probatorio con dicha
finalidad.
9.4.6 Disponibilidad y exhibicin de un documento
Todo documento se encuentra a disposicin de las partes y del rgano
jurisdiccional, como medio de prueba, en atencin al derecho abstracto de probar
que tienen aqullas y a las facultades inquisitivas del ltimo. (Quedan a salvo los
casos en que el ordenamiento legal limita su ofrecimiento).
La disponibilidad de un documento supone la posibilidad jurdica de aportarlo al
proceso como medio probatorio, ya sea acompandolo en el escrito respectivo
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en original o en copia o afirmando (describiendo su contenido) o acreditando su
existencia, solicitando, por consiguiente, su exhibicin (indicando con precisin el
lugar donde se encuentra) o la prueba de informes sobre l.
No existe inconveniente alguno si el documento lo tiene consigo la parte
interesada'en aducirlo como prueba. Si el documento se encontrase en poder de
un tercero o del adversario y pertenezca o incumba a quien desee suministrarlo
como medio probatorio, su disponibilidad tambin es absoluta, estando obligados
aqullos a su exhibicin, si es solicitada o decretada de oficio. De no corresponder
el documento al litigante que pretende ofrecerlo como prueba, no ser posible su
exhibicin, aunque esto es relativo, pues ello depender del criterio del juzgador y
de su utilidad para esclarecer la materia controvertida. Destacamos que la
obligacin de la parte contraria de exhibir un determinado documento obedece a
que el proceso es de inters pblico y no privado, excluyndose as del derecho
moderno el aforismo clsico nemo tenetur edere contra se ("nadie puede ser
obligado a suministrar pruebas contra s mismo").
La exhibicin se materializa con la entrega del documento respectivo o de las
copias certificadas del mismo. Tratndose de documentos pblicos se tiene por
cumplido el mandato de exhibicin con la sola indicacin del obligado de la
dependencia en que se encuentra el original.
El Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente a la exhibicin de documentos en
sus artculos 259, 260 y 261, los mismos que citamos seguidamente:
"Artculo 2599.- Exhibicin de terceros.- Los terceros slo estn obligados a exhibir
los documentos que pertenezcan o manifiestamente incumban o se refieran a
alguna de las partes".
"Artculo 2609,- Exhibicin de documentos de personas jurdicas y comerciantes.-
Puede ordenarse la exhibicin de los documentos de una persona jurdica o de un
comerciante, dando el solicitante la idea ms exacta que sea posible de su inters
y del contenido. La actuacin se limitar a los documentos que tengan relacin
necesaria con el proceso.
La exhibicin se tiene por cumplida si se acompaan copias completas
debidamente certificadas de los documentos ordenados.
Si la exhibicin est referida a documentos pblicos se cumple con ella dando
razn de la dependencia en que est el original.
A pedido de parte y en atencin al volumen del material ofrecido, el Juez puede
ordenar que la exhibicin se acte fuera del local del Juzgado".
"Artculo 2619.- ncumplimiento de exhibicin.- El incumplimiento de la parte
obligada a la exhibicin, ser apreciado por el Juez al momento de resolver, sin
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perjuicio de aplicar una multa no menor de tres ni mayor de cinco Unidades de
Referencia Procesal.
Si el que incumple es un tercero, se le aplicar una multa no menor de tres ni
mayor de cinco Unidades de Referencia Procesal, la que podr ser doblada si
vuelve a incumplir en la nueva fecha fijada por el Juez.
En ambos casos, la multa se aplicar sin perjuicio de la responsabilidad penal a
que hubiere lugar".
9.4.7 Reconocimiento de documentos
Sostiene acertadamente Devis Echanda que "el reconocimiento es el acto
expreso o implcito, en virtud del cual el autor jurdico del documento o sus
causahabientes, le otorgan autenticidad, sea espontneamente o por citacin
judicial a solicitud de parte interesada, o por no tacharlo de falso, en el trmino
sealado por la ley procesal". (DEVS ECHANDA, 1984, Compendio de Pruebas
Judiciales, Tomo 11: 243).
El reconocimiento de un documento es expreso si hay una declaracin de voluntad
en ese sentido. Ser tcito o implcito si se guarda silencio respecto de la prueba
documental aportada por el adversario en el escrito de demanda o de contestacin
o en el que se ofrecen medios probatorios extemporneos, o si nO se formula
tacha.
El rAconocimiento recae slo sobre documentos privados escritos (firmados o sin
firma) o no escritos. No opera en caso de documentos pblicos porque el
funcionario pblico da fe de ellos, por lo que se tienen por ciertos. (Quedan a salvo
los casos de falsedad o inexistencia de la matriz y de nulidad que, pese a invalidar
ella Un documento pblico, nO impide que ste valga como privado, de estar
referido el vicio a cuestiones de forma).
En relacin al reconocimiento de documentos hay que tener en cuenta lo
siguiente:
No es necesario el reconocimiento si no hay tacha. (Segundo prrafo del arto 246
del e.p.e.).
El citado a reconocer un documento escrito debe expresar si la firma que se le
muestra es suya y si el documento es el mismo que suscribi u otorg, o si tiene
alteraciones, indicar en qu consisten stas. (Primer prrafo del arto 249 del
e.p.e.).
Si el documento carece de firma, se interrogar al otorgante sobre la autenticidad
de su contenido y, si hay alteraciones, indicar en qu consisten stas.
(Segundo prrafo del arto 249 del e.p.e.).
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Por muerte o incapacidad del otorgante, sern llamados a realizar el
reconocimiento, su heredero o su representante legal, quienes declararn sobre la
autenticidad de la firma. (Ultimo prrafo del arto 249 del e.p.e.).
Si el documento est firmado por un tercero a ruego del otorgante, se practicar el
reconocimiento por ambos; debiendo el otorgante manifestar si la persona que
firm es la misma a quien rog con tal objeto, y si nota alteraciones, las sealar.
(Art. 248 del e.p.e.). "... el llamamiento ex officio (.,.) de un testigo para reconocer
un documento privado obrante en autos, no es estrictamente prueba testificaL.."
(VALeAReE, 1949: 117).
Los documentos otorgados, extendidos o suscritos por quienes al tiempo de
hacerla tenan representante legal, sern reconocidos por stos o por sus actuales
representantes. La misma regla se aplica para el reconocimiento de documentos
otorgados por personas jurdicas. (Art. 250 del e.p.e.).
Las publicaciones en diarios, revistas, libros y dems impresos, cualquiera sea el
medio tcnico utilizado, sern reconocidos por sus autores o responsables. (Art.
251 del e.p.e.).
Los documentos no escritos (planos, cuadros, dibujos, fotografas, radiografas,
cintas cinematogrficas, microformas tanto en la modalidad de microfilm como en
la modalidad de soportes informticos, y otras reproducciones de audio y video,
etc.) sern reconocidos por sus autores o responsables. (Primer prrafo del arto
252 del e.p.e.).
La parte que ofrece el documento no escrito tiene la obligacin de poner a
disposicin del rgano jurisdiccional los medios necesarios para su actuacin.
(Segundo prrafo del arto 252 del e.p.e.).
Tratndose de los documentos no escritos el Juez dejar constancia de los hechos
que observe y de los que indiquen los intervinientes. (Ultimo prrafo del arto 252
del e.p.e.).
En el caso del documento no escrito, por muerte del otorgante o autor sern
citados a reconocer el heredero o en su defecto la persona que, a pedido de parte,
pueda pronunciarse sobre la autenticidad del documento. (Art. 253 del e.p.e.).
El documento privado reconocido tiene para las partes y en relacin a tercero, si
ste es el otorgante, el valor que el Juez le asigne. (Primer prrafo del arto 246 del
C.P.C.).
Si compareciendo la parte se niega a reconocer, el documento ser apreciado por
el Juez al momento de resolver, atendiendo a la conducta del obligado. (Tercer
prrafo del arto 246 del C.P.C.).
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Si el obligado desconoce el documento o su contenido, se puede proceder a
establecer su autenticidad a travs del cotejo. Acreditada la autenticidad del
documento, el Juez apreciar la conducta del falsario al momento de resolver, sin
perjuicio de aplicarle una multa no menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de
Referencia Procesal. (Art. 247 del C.P.C.).
La ausencia o incumplimiento al reconocimiento por terceros, ser sancionada en
la forma prevista para los testigos. (Arts. 232 y 254 del C.P.C.).
9.4.8 El cotejo en la prueba documental
El cotejo es aquel procedimiento dirigido a acreditar la autenticidad de la firma y
contenido de un documento y, a efecto de darle una mayor certeza, es practicado
por peritos, aunque bien puede ser efectuado por el Juez.
El cotejo procede cuando algn documento o su contenido es desconocido por el
obligado a practicar su reconocimiento o fuere objeto de tacha.
De conformidad con el artculo 256 del Cdigo Procesal Civil, "si se tacha o no se
reconoce una copia o un documento privado original, puede procederse al cotejo
de la copia con el original o la del documento privado, en la forma prevista para la
actuacin de la prueba pericial en lo que corresponda".
No slo se puede solicitar -o decretar de oficio- el cotejo para demostrar la auten1
ticidad de documentos privados, sino q~on la misma finalidad tambin se puede
ofrecer el cotejo de la copia de un documento pblico con su original (art. 255 del
C.P.C.).
El artculo 257 del Cdigo Procesal Civil contempla lo relativo al cotejo de
documentos escritos, a saber:
"Cuando se trate de documentos escritos, el cotejo de la firma o letra se efecta
con los siguientes documentos atribuidos al otorgante:
1. Documentos de identidad;
2. Escrituras pblicas;
3. Documentos privados reconocidos judicialmente;
4. Actuaciones judiciales;
5. Partidas de los Registros del Estado Civil;
6. Testamentos protocolizados;
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7. Ttulos valores no observados; y
8. Otros documentos idneos.
El cotejo se har prefiriendo el documento en atencin al orden antes indicado.
El Juez puede disponer adems que, en su presencia, la persona a quien se
atribuye un documento tachado escriba y firme lo que le dicte".
Las normas de la prueba pericial son aplicables al cotejo de documentos, en lo
que sea pertinente, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 258 del Cdigo
Procesal Civil.
9.4.9 Valor probatorio de los documentos
El valor probatorio de un documento est dado por el mrito de las razones que en
l halle el rgano jurisdiccional para formarse conviccin. Naturalmente variar el
valor probatorio en atencin al tipo de documento de que se trate, pues, como es
obvio, tendrn distinto valor un documento pblico en relacin a uno privado, un
instrumento firmado y otro que no lo est, un documento reconocido y otro
tachado, etc.
Los documentos pblicos gozan de una gran valor probatorio, especialmente si se
tiene en cuenta que los funcionarios que los expiden o autorizan en el ejercicio de
su cargo dan fe de su contenido, por lo que se tienen por autnticos. Esto no
significa que tengan un valor probatorio pleno porque, en los ordenamiento
procesales que acogen el sistema de la libre apreciacin (como el nuestro) y aun
en los que incorporan el sistema de la prueba tasada, es permisible que sean
desvirtuados con otros medios probatorios idneos, ya que no es imposible
concebir que pueden adolecer de nulidad o falsedad. Es de resaltar que hasta que
no sean impugnados y se demuestre tales vicios y se declare su invalidez, el
contenido de los documentos pblicos se tiene por cierto. Se presume entonces su
autenticidad, estando liberada la parte que los aporta al proceso de demostrarla,
compitindole al adversario la prueba de su falsedad o nulidad.
Es tal la fuerza probatoria de los documentos pblicos que no slo prueban en
relacin a las partes intervinientes en ellos, sino que pueden ser oponibles a
terceros en los casos que el legislador haya previsto su calidad erga omnes.
El documento privado del cual se ha demostrado su falta de autenticidad no tiene
valor probatorio alguno, ni en contra de los litigantes, ni respecto de terceros, as
como tambin carece de fuerza obligatoria entre ellos. Si fuese parcialmente
autntico, supuesto que se da en caso de haber sido alterado, quedar a criterio
del juzgador el valor que asigne a la parte del documento que es fidedigna.
El documento privado autntico s tiene valor probatorio, debiendo el magistrado
apreciar sus alcances para as formar su convencimiento de los hechos o actos
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que se desprenden de l. Puntualizamos que la autenticidad de un documento no
es razn suficiente para fundar un derecho o una pretensin porque puede ser
cierto o acorde con la realidad, pero ello no lo convierte en obligatorio.
Al valorar un documento privado hay que apreciar si es preconstituido o elaborado
en forma adrede con fines estrictamente procesales (que puede ser autntico pero
extemporneo o realizado de mala fe), porque el primero goza de mayor fuerza
probatoria que el segundo, pudiendo resultar ste, inclusive, ineficaz. Para ello es
importante tener certeza de la fecha en que fue redactado, preparado o producido.
El artculo 245 hace referencia a la fecha cierta de un documento privado,
estableciendo lo siguiente:
"Un documento privado adquiere fecha cierta y produce eficacia jurdica como tal
en el proceso desde:
1. La muerte del otorgante;
2. La presentacin del documento ante funcionario pblico;
3. La presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique la fecha
o legalice las firmas;
4. La difusin a travs de un medio pblico de fecha determinada o determinable;
y
5. Otros casos anlogos.
Excepcionalmente, el Juez puede considerar como fecha cierta la que haya sido
determinada por medios tcnicos que le produzcan conviccin".
En suma, el valor probatorio emergente de un documento privado y asumido por el
Juez depender de su autenticidad (determinada mediante el reconocimiento, el
cotejo u otros medios probatorios que lo corroboren), carcter preconstitutivo y de
su idoneidad para esclarecer el asunto litigioso u objeto de debate judicial.
Los documentos consistentes en objetos representativos de hechos o de
declaraciones de voluntad como las fotografas, cintas magnetofnicas o
cinematogrficas, microformas, radiografas, etc., deben ser apreciados libremente
por el Juez, pero, para evitar montajes o alteraciones en ellos, debe
complementarios con otros medios de prueba as como asistirse de expertos en la
materia a fin de demostrar su autenticidad o falsedad. Sobre la base de stas es
que el magistrado le otorgar -mayor o menor- valor probatorio o se lo negar.
Adems, debe tener presente el Juez, una vez probada la autenticidad de las
cintas magnetofnicas o videocintas, si las declaraciones en ellas contenidas son
serias u obedecen a un comportamiento bromista o a normas de cortesa o son
producto de la coaccin ejercida sobre quien aparece con su voz o imagen en
dichos documentos.
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Las copias de documentos privados pueden suplir los originales (sobre todo en
caso de prdida o destruccin), aunque por lo general se exige aqullos o su
complemento con otros medios probatorios. El valor de probanza es,
naturalmente, menor al conferido a un documento original, salvo cuando se trata
de la copia de un documento pblico, pues tiene el mismo valor que el documento
primigenio, siempre y cuando est certificada por el auxiliar jurisdiccional
respectivo, Notario pblico o fedatario, segn corresponda (art. 235 -ltimo
prrafo- del C.P.C.). Se explica su escasa fuerza prObatoria porque pueden ser
adulterados con relativa facilidad, debiendo ser apreciada inclusive con el auxilio
de peritos. El problema se agrava cuando la copia objeto de alteraciones o
agregados se encuentra firmada con posterioridad a su expedicin, debiendo
demostrarse si quien la suscribi estuvo conforme con las innovaciones
producidas. Por otro lado, dejamos en claro que la autenticidad de la copia de un
documento no supone la de ste, pudiendo ser falso y aqulla su fiel reproduccin.
El valor probatorio que se le asigne a los documentos en los que se observan
enmendaduras, alteraciones o interpolaciones, ir en funcin de la existencia o no
de anotaciones al margen que se refieran a tales situaciones y de la
correspondiente firma. Si no fuesen salvados los agregados o alteraciones, le
competer al juzgador fijar el valor probatorio, negndole eficacia a todo el
documento o slo a la parte en que se encuentran las correcciones o aadidos.
Si el documento se encontrase roto, manchado o destruido en forma parcial, el
Juez lo valorar en forma libre usando su apreciacin crtica y razonada, debiendo
tener en cuenta si lo faltante o manchado constituye parte esencial del documento
o solamente accesoria, si es posible distinguir o inferir su texto o su mensaje del
propio documento o en concurrencia con otros medios probatorios (declaracin de
parte, pericia, etc.). De estar afectado el documento sustancial mente el rgano
jurisdiccional podr optar por negarle valor probatorio o reconocerlo como principio
de prueba escrita, esto ltimo siempre que pueda observarse como posible el acto
documentado.
El artculo 238 del Cdigo Procesal Civil regula el principio de prueba escrita de la
siguiente manera:
"Cuando un escrito no produce en el Juez conviccin por s mismo, requiriendo ser
complementado por otros medios probatorios, es un principio de prueba escrita,
siempre que rena los siguientes requisitos:
1. Que el escrito emane de la persona a quien se opone, o a quien representa o
haya representado; y
2. Que el hecho alegado sea verosmil".
Las partes slo pueden ofrecer como medios probatorios aquellos documentos en
los que intervienen o que les incumban directamente. Tratndose de documentos
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pertenecientes a terceros no es posible su aportacin al proceso sin la orden del
Juez, debindose solicitar su exhibicin. Se acepta por lo general la prueba
documental referida a la existencia o inexistencia del derecho que se pretende
hacer valer en juicio, pero, cabe sealar que su eficacia depender de su
obtencin y de la ausencia de algn impedimento legal sobre ella. Todo esto lo
debe considerar el Juez en el momento de decidir su admisin o rechazo y en el
de su valoracin. Hemos trado a colacin lo expresado porque la Constitucin
consagra como derecho fundamental de la persona el secreto e inviolabilidad de
sus comunicaciones y documentos privados, lo que implica un lmite a la libre
disponibi1idad del medio probatorio en estudio. En efecto, el inciso 10) del artculo
2 de la Carta Magna establece lo siguiente:
"Toda persona tiene derecho:
(...)
10. Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.
Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser
abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del
juez, con las garantas previstas en la ley. Se guarda secreto de los asuntos
ajenos al hecho que motiva su examen.
Los documentos privados obtenidos con violacin de este precepto no tienen
efecto legal.
Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos estn sujetos
a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente, de conformidad con la ley.
Las acciones que al respecto se tomen no pueden incluir su sustraccin o
incautacin, salvo por orden judicial".
9.4.10 neficacia probatoria del documento Un documento es ineficaz:
Cuando es falso.
Si es nulo.
Al obtenerse en forma ilcita.
Un documento falso es aquel no autntico, por no corresponder su contenido o la
firma en l impresa a la realidad del acto o hecho producidos (mxime si son
inexistentes) o a la persona a quien se le atribuye. La falsedad comprende la
elaboracin ntegra del documento contrario a la verdad o su adulteracin.
Al ser falsa la prueba documental no es dable encontrar en ella declaracin de
voluntad alguna o la representacin de un acto o situacin susceptibles de generar
efectos jurdicos, por lo que un medio probatorio afectado de falsedad no tiene
eficacia probatoria.
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El artculo 242 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la ineficacia por falsedad de
documento, preceptuando que:
"Si se declara fundada la tacha de un documento por haberse probado su
falsedad, no tendr eficacia probatoria.
Si en el proceso penal se establece la falsedad de un documento, ste carece de
eficacia probatoria en cualquier proceso civil".
Cabe sealar que la ineficacia probatoria de un documento falso no est
supeditada a que se declare fundada la respectiva tacha, pues bien puede no
haberse planteado sta y determinar el Juez la falsedad del medio de prueba,
sobre todo cuando resulta manifiesta.
Tratndose de documentos pblicos, el artculo 244 del Cdigo Procesal Civil est
referido a su ineficacia en caso de falsedad o inexistencia de la matriz. Dicho
numeral dispone as que "la copia de un documento pblico declarado o
comprobadamente falso o inexistente, no tiene eficacia probatoria. La misma regla
se aplica a las copias certificadas de expedientes falsos o inexistentes".
Un documento nulo es aquel no apto para surtir efectos jurdicos por no reunir los
requisitos exigidos por la ley bajo sancin de nulidad. Al no tener ningn valor legal
no tendr, por consiguiente, eficacia probatoria.
El artculo 243 del Cdigo Procesal Civil trata de la ineficacia por nulidad del
documento y establece que "cuando en un documento resulte manifiesta la
ausencia de una formalidad esencial que la ley prescribe bajo sancin de nulidad,
aqul carece de eficacia probatoria. Esta declaracin de ineficacia podr ser de
oficio o como consecuencia de una tacha fundada".
Es de anotar que el acto o hecho representados en el documento pueden subsistir
si ste es declarado nulo, ya que son distintos el documento y su contenido (art.
237 del C.P.C.). Si el acto adoleciera de nulidad y sta fuese declarada, el
documento que lo contiene sirve para dejar constancia de aqul, pero, a l se har
extensiva la nulidad, estando privado, por lo tanto, de eficacia probatoria.
La prueba documental, al igual que los dems medios probatorios, carecern de
eficacia probatoria si fue obtenida en forma ilcita, vale decir, por simulacin, dolo,
intimidacin, violencia o soborno. As lo ordena el artculo 199 del Cdigo Procesal
Civil.
9.5 La pericia
9.5.1 Significado La pericia es un medio probatorio que se acta por orden oficiosa
del Juez o a instancia de parte, y que la llevan a cabo personas ajenas a la
relacin procesal, quienes, en razn de sus conocimientos especiales sobre
determinada ciencia, oficio, arte o tcnica, emiten opinin calificada respecto de
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algn punto o materia que escapa al entendimiento adecuado del juzgador, y que
est destinada a formarle conviccin al ltimo.
La pericia puede ser concebida como un instrumento de percepcin de hechos
que requieren para su determinacin cierta aptitud o preparacin con las que no
cuenta por lo general el Juez sino los peritos. Estos le comunican al primero las
comprobaciones y deducciones a las que llegan acerca de los hechos sometidos a
su anlisis, las mismas que son recogidas en un informe al que se denomina
dictamen pericial.
El dictamen pericial es aquel documento tcnico que consta de tres partes:
1) Relacin de actos preparatorios: Aqu se consignan la materia sujeta a pericia,
los reconocimientos, exmenes u observaciones llevados a cabo.
2) Estudio de los puntos de la pericia y" motivacin: En esta segunda parte se
hace una exposicin detallada de los fundamentos del dictamen, de carcter
cientfico y tcnico, aptos para formar conviccin en el juzgador.
3) Conclusiones: Al final del dictamen el perito emitir su opinin concreta sobre el
asunto que requiri de su participacin. Es un juicio de valor que debe guardar
correspondencia con los fundamentos que le precedieron.
La pericia cumple una doble funcin: 1) La verificacin (a cargo de peritos) de los
hechos que precisan de conocimientos calificados (cientficos, tcnicos, artsticos,
prcticos, etc.) que escapan a la cultura comn del magistrado y dems personas;
y 2) el aporte de la ciencia o experiencia de los peritos dirigido a ilustrarle al Juez
sobre algn hecho o materia y formar su convencimiento respecto de la realidad,
causas, calidades y efectos de aquello sometido a pericia.
Precisamente el artculo 262 del Cdigo Procesal Civil, referido a la procedencia
de este medio probatorio, seala que "la pericia procede cuando la apreciacin de
los hechos controvertidos requiere de conocimientos especiales de naturaleza
cientfica, tecnolgica, artstica u otra anloga".
9.5.2 Objeto
El peritaje se circunscribe a la emisin de opiniones relativas a los hechos
surgidos en el proceso, determinados y contenidos en la correspondiente orden
judicial.
Sin embargo, la pericia no siempre implica la exposicin de las conclusiones o
juicios de valor sobre algn hecho o asunto, sino que adems pueden ser objeto
de ella cuestiones fcticas que en el curso de la pericia son observadas o
necesitan serio.
Esto se debe a que suele ser indispensable percibir los hechos objeto de prueba o
vinculados a ella o sus vestigios, para as poner en conocimiento del Juez el
examen desarrollado y las conclusiones a las que se llega.
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En suma, es objeto de peritaje las cuestiones concretas de hecho, la averiguacin,
demostracin y calificacin cientfica, tecnolgica, artstica o tcnica de hechos
que por sus caracteres precisen, para su correcta percepcin y apreciacin, de
conocimientos calificados.
9.5.3 Requisitos
El artculo 263 del Cdigo Procesal Civil se refiere a los requisitos que debe reunir
el ofrecimiento de la prueba pericial, estableciendo que "al ofrecer la pericia se
indicarn con claridad y precisin, los puntos sobre los cuales versar el dictamen,
la profesin u oficio de quien debe practicarlo y el hecho controvertido que se
pretende esclarecer con el resultado de la pericia. Los peritos son designados por
el Juez en el nmero que considere necesario".
Dicho numeral es concordante con los artculos 425 -inc. 5)- y 444 del Cdigo
Procesal Civil que exigen, de ser el caso, como anexo de la demanda y
contestacin, respectivamente, el pliego abierto especificando los puntos sobre
los que versar el dictamen pericial.
9.5.4 El perito
El perito es aquella persona que cuenta con conocimientos especializados sobre
alguna ciencia, arte, oficio o materia y que es llamado por el rgano judicial a fin
de que le auxilie sobre algn hecho que escapa a su saber y exponga sus
observaciones y exmenes realizados as como sus conclusiones sobre lo
analizado, todo lo cual estar contenido en su informe pericial o dictamen.
. El perito no cumple el rol del magistrado ya que no le corresponde juzgar sino
simplemente aportar elementos de hecho y juicios de valor de los que el Juez har
uso para formarse conviccin y resolver en consecuencia, sin que ello signifique
que el dictamen respectivo le vincule al ltimo.
El perito es un rgano de auxilio judicial, un colaborador tcnico del magistrado o
un rgano de prueba, como se quiera, cuya participacin es imparcial y -en
ocasiones- necesaria.
En cuanto a la designacin del perito el artculo 268 del Cdigo Procesal Civil que
seala lo siguiente:
"El Consejo de Gobierno de cada Distrito Judicial formula anualmente la lista de
los especialistas que podrn ser nombrados peritos en un proceso, tomando como
base la propuesta alcanzada por cada colegio profesional. Cuando la pericia no
requiera de profesionales universitarios, el Juez nombrar a la persona que
considere idnea. La misma regla se aplica en las sedes de los Juzgados donde
no hayan peritos que renan los requisitos antes sealados".
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En lo que respecta a los honorarios del perito, el artculo 271 del Cdigo Procesal
Civil dispone que "el Juez fijar el honorario de los peritos. Est obligada al pago
la parte que ofrece la prueba. Cuando es ordenada de oficio, el honorario ser
pagado proporcionalmente por las partes".
En lo relativo a las responsabilidad de los peritos por la labor que realizan, el
Cdigo Procesal Civil, en su artculo, 270 establece que:
"Los peritos que, sin justificacin, retarden la presentacin de su dictamen o no
concurran a la audiencia de pruebas, sern subrogados y sancionados con multa
no menor de tres ni mayor de diez Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio
de la responsabilidad civil y penal a que hubiere lugar.
En este caso, el dictamen pericial ser materia de una audiencia especial".
Los peritos no slo incurren en responsabilidad civil y penal cuando retardan -sin
justificacin- la presentacin de su dictamen o no concurran a la audiencia de
pruebas, sino tambin cuando obran con culpa inexcusable en la elaboracin del
informe pericial o actan con dolo al emitir informes falsos (ya sea debido a
soborno, animadversin, u otro tipo de intereses).
En lo que concierne al nmero de peritos la ltima parte del artculo 263 del
Cdigo Procesal Civil establece que "oo. los peritos son designados por el Juez en
el nmero que considere necesario". Se observa entonces que el nmero de
peritos queda librado al criterio del juzgador. Nada impide que ste decida que la
pericia sea practicada por un solo perito.
El artculo 264 del citado cuerpo de leyes se refiere al perito de parte y precepta
que:
"Las partes pueden, en el mismo plazo que los peritos nombrados por el Juez,
presentar informe pericial sobre los mismos puntos de que trata el Artculo 263 [del
C.P.C., referido a los requisitos exigidos para el ofrecimiento de la prueba pericial],
siempre que lo hayan ofrecido en la oportunidad debida.
Este perito podr ser citado a la audiencia de pruebas y participar en ella con
sujecin a lo que el Juez ordene".
De la lectura del primer prrafo de este numeral se aprecia que, adems de los
peritos nombrados por el Juez, pueden los sujetos procesales designar otros
(siempre que este medio de prueba se haya ofrecido oportunamente), que
elaborarn el correspondiente dictamen, el mismo que ser presentado dentro del
plazo fijado para los peritos designados por el Juez. Si bien el Cdigo no lo seala
expresamente, del segundo prrafo del artculo 264 puede inferirse que tanto el
demandante como el demandado pueden ofrecer un perito de parte cada uno.
9.5.5 Ofrecimiento de la pericia
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El artculo 263 del Cdigo Procesal Civil seala que al ofrecerse la pericia se
indicar con claridad y precisin: 1) Los puntos sobre los cuales versar el
dictamen;
2) la profesin u oficio de quien debe practicarlo; y 3) el hecho controvertido que
se pretende esclarecer con el resultado de la pericia.
Cuando se ofrece este medio probatorio, deber acompaarse a la demanda y a
la contestacin, segn el caso, el correspondiente pliego abierto especificando los
puntos sobre los que versar el dictamen pericial. As lo establecen los artculos
425 -inc. 5)- y 444 del Cdigo Procesal Civil.
Lo dispuesto en el artculo 263 del Cdigo Procesal Civil opera tambin tratndose
de la pericia decretada de oficio, debiendo el Juez, al ordenar su actuacin,
precisar en su resolucin lo exigido por el citado precepto legal.
La indicacin de los puntos sobre los cuales versar el dictamen es sumamente
importante para determinar la procedencia de la prueba, pues as se establece la
congruencia entre la cuestin de hecho a conocer y el requerimiento de una
persona especializada en la materia que proporcione a cabalidad la informacin
que se necesita. Adems, posibilita la contradiccin de la prueba al precisarse de
antemano su objeto. Fija, por ltimo, el marco de la labor pericial, del que no podr
exceder el perito.
El sealamiento de la profesin u oficio del perito tiende a facilitar la actuacin de
la prueba pericial, la misma que debe ser llevada a cabo por personas cuyos
conocimientos guarden concordancia con la entidad de la cuestin sometida a
pericia. Corresponder en primer lugar a la parte que aporta dicho medio
probatorio calificar la profesin u oficio que debe desempear el perito para poder
hacerse cargo de la pericia; el Juez, atendiendo a tal especializacin, podr
corregir cualquier error en que incurriera el aportante de la prueba. La correcta
indicacin de la especialidad del perito garantiza su idoneidad y brinda seguridad
acerca de la certeza en las opiniones y conclusiones de aqul.
El apunte del hecho controvertido que se pretende esclarecer con la pericia es
importante para determinar su utilidad.
9.5.6 Actuacin de la pericia
La prueba pericial se acta de la siguiente manera:
Una vez ofrecida la prueba pericial por las partes o decretada de oficio, con
observancia de los requisitos a que se contrae el artculo 263 del Cdigo Procesal
Civil, el Juez designar a los peritos en el nmero que estime conveniente, sin
perjuicio de la facultad con que cuentan los sujetos procesales para ofrecer peritos
de parte adicionales a los nombrados por el magistrado.
(Art. 264 del C.P.C.).
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Dentro de tercer da de nombrado, el perito acepta el cargo mediante escrito
hecho bajo juramento o promesa de actuar con veracidad. Si no lo hace, se tendr
por rehusado el nombramiento y se proceder a nombrar otro perito.
(Art. 269 del e.p.e.).
Aceptado el cargo por los peritos, proceden a elaborar su informe pericial. Si los
peritos estn de acuerdo, emiten un solo dictamen. Si hay desacuerdo, emiten
dictmenes separados. Todo dictamen ser motivado y acompaado de los
anexos que sean pertinentes, debiendo ser presentado (s) cuando menos ocho
das antes de la audiencia de pruebas. Dicho plazo opera tambin para el peritaje
de parte. (Primer prrafo del arto 265 del e.p.e. y primera parte del arto 264 del
e.p.e.).
El dictamen pericial ser explicado en la audiencia de pruebas. Si hubiesen otros
medios de prueba, la pericia se actuar en primer lugar, debiendo los peritos
resumir sus conclusiones. Por excepcin, cuando la complejidad del caso lo
justifique, ser fundamentado en audiencia especial. (Arts. 208 -inc.
1)- Y 265 -segundo prrafo- del e.p.e.).
Los dictmenes periciales pueden ser observados en la audiencia de pruebas. Las
observaciones y las correspondientes opiniones de los peritos se harn constar en
el acta. (Arts. 208 -inc. 1)- Y 266 -primer prrafo- del e.p.e.).
El Juez puede disponer la confrontacin entre peritos, y entre stos, los testigos y
las partes, para lograr la finalidad de los medios probatorios. (Art. 209 del e.p.c.).
Las partes podrn fundamentar o ampliar los motivos de sus observaciones,
mediante escrito que debe presentarse en un plazo de tres das de realizada la
audiencia. Excepcionalmente el Juez puede conceder un plazo complementario.
(Ultimo prrafo del arto 266 del e.p.e.).
Los peritos concurrirn a la inspeccin judicial cuando haya relacin entre uno u
otro medio probatorio, segn lo disponga el Juez, de oficio o a peticin de parte.
(Art. 267 del e.p.e.).
9.5.7 Valoracin judicial de la pericia
Si bien la pericia obedece a la carencia o deficiencia del juzgador de
conocimientos especiales indispensables para la percepcin o apreciacin de un
determinado hecho, dicho medio probatorio no es vinculante, vale decir, no obliga
a aqul a ceirse a las opiniones y juicios valorativos del perito. Queda entonces la
valoracin de la prueba pericial sujeta al criterio del magistrado, quien deber
estimarla libremente utilizando su apreciacin razonada, en virtud del sistema de
la libre valoracin de la prueba acogido por nuestro ordenamiento procesal (art.
197 del e.p.e.) y la legislacin comparada.
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Por ser la funcin pericial una estrictamente de colaboracin e ilustracin, la
pericia es valorada por el Juez en forma libre y razonada, basndose ste en su
ciencia personal, en las mximas de la experiencia y en el anlisis lgico-jurdico y
cientfico de los mtodos empleados por los peritos, en la motivacin y las
conclusiones del dictamen, considerando especialmente en relacin a las ltimas
si constituyen el resultado racional y directo de los fundamentos del informe
pericia!. La labor del perito se limita a suministrar al magistrado el conocimiento de
algn hecho (en su sentido ms amplio) o complementario, compitindole al
segundo decidir si toma en cuenta o no las conclusiones del dictamen.
Puntualizamos que esto no significa que pueda el Juez rechazarlas
arbitrariamente, pues para ello debe oponer razones serias y fundadas, pudiendo
derivarse stas no slo del dictamen en s, sino tambin de la apreciacin de otros
medios probatorios idneos que lo desvirten.
La concurrencia de dictmenes es muy importante en la tarea valorativa del Juez,
pues si hubiere ms de uno en determinado sentido, ser prcticamente
improbable que el Juez los deseche; en cambio, si se est ante dictmenes
contradictorios, puede aqul dejarlos de lado y resolver conforme mejor le
parezca, atendiendo a la conviccin que le haya formado alguno de ellos u otros
elementos probatorios concurrentes.
En suma, el Juez no se encuentra sujeto a la concepcin del perito, siendo su
obligacin someter el dictamen a un exhaustivo anlisis de su parte,
compartindolo siempre y cuando lo convenza plenamente. Puede decirse que el
deber, ms que facultad, del magistrado de formarse un juicio propio, inclusive en
cuestiones que requieran de conocimientos especiales, tiene su fundamento en el
hecho de que aqul dispone de medios probatorios adicionales a la pericia que le
ayudan a lograr su cometido.
9.6 La inspeccin judicial
9.6.1 Definicin
La inspeccin judicial, llamada tambin reconocimiento o percepcin judicial, es
aquel medio probatorio por el cual el Juez en forma directa y mediante sus
sentidos (vista, odo, olfato, tacto y gusto) puede apreciar los hechos materia de
debate procesal. Sirve, pues, este medio de prueba para verificar hechos
materiales (pueden ser bienes muebles, inmuebles, ruidos, vibraciones, zonas
hmedas, calurosas, etc.) y aun personas.
La inspeccin judicial se dirige entonces a aplicar la percepcin directa del
juzgador, como medio probatorio, sobre objetos, lugares o personas. De esta
manera aqul observa, aprehende o percibe en cualquier forma y por s mismo la
existencia de todo aquello que es perceptible o de sus caractersticas o estado.
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Nuestro ordenamiento procesal establece en su artculo 272, referido a este medio
de prueba, que "la inspeccin judicial procede cuando el Juez debe apreciar
personalmente los hechos relacionados con los puntos controvertidos".
9.6.2 Objeto
Es objeto de la prueba de inspeccin judicial la apreciacin de hechos materiales y
de personas que el Juez realiza directamente. Tales hechos pueden ser
permanentes o transitorios, siempre que stos todava subsistan al tiempo de la
inspeccin.
Son ajenas a su objeto aquellos hechos que ya transcurrieron y no dejaron
vestigio o huella alguno, por lo que no pueden ser perceptibles. Los hechos futuros
tambin escapan del objeto de la inspeccin judicial, sin que esto impida que el
Juez pueda deducirlos al verificar un hecho presente (como cuando se reconoce el
estado Penoso de un inmueble, infiriendo el Juez que tal circunstancia provocar
su derrumbe), pero, se deja constancia que las reducclones, por no ser ma ena es,
no constituyen objeto del medio de prueba que examinamos,
9.6.3 Requisitos Son requisitos para la existencia jurdica de la inspeccin judicial
los siguientes:
a) Debe ser practicada por el Juez que conoce de la causa (queda a salvo el caso
en que el objeto de inspeccion se encuentra fuera de la competencia territorial de
aquel, debiendo ser el Juez exhortado quien la realice); b) debe ser realizada en el
curso del proceso principal o como prueba anticipada; y c) debe estar referida a
hechos materiales o perceptibles.
Para la validez de la inspeccin judicial se requiere: a) Que no exista prohibicin
legal de practicarla (ya sea por establecer el ordenamiento jurdico una limitacin
de medios probatorios -que excluya la inspeccin judicial- o por exigir un
determinado medio de prueba -que no sea el que estudiamos- para acreditar algn
hecho); b) que se expida resolucin conteniendo el mandato judicial relativo a la
realizacin de la diligencia; c) que sea notificada la resolucin a que se hace
referencia en el acpite precedente; d) que el Juez que dirige el proceso principal,
quien debe practicar la inspeccin, tenga competencia para conocer la litis; e) que
no existan causales de nulidad procesal que afecten la inspeccin judicial directa o
indirectamente (este ltimo supuesto se configurara si el proceso se encontrase
viciado, lo que puede repercutir en la validez de dicho medio probatorio).
Son requisitos para la eficacia probatoria de la inspeccin judicial los siguientes:
a) La conducencia del medio respecto del hecho objeto de inspeccin; b) que el
hecho que se pretende demostrar con la inspeccin no sea jurdicamente
imposible (como cuando representa el presupuesto de una presuncin jure et de
jure o tuviese la calidad de cosa juzgada); c) que la valoracin de la prueba de
inspeccin judicial se desprenda estrictamente de lo consignado en el acta
respectiva (si bien sta debe contener la transcripcin de lo efectivamente
apreciado por el Juez, no resulta improbable la idea de error en su redaccin,
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debindose mantenerse al margen de la valoracin aquellos hechos o
circunstancias no comprendidos en dicha acta, no obstante que el magistrado
pudo realmente verificarlos en la diligencia de inspeccin);
d) que no existan otros medios probatorios idneos que desvirten la inspeccin
judicial; e) que no se produzca la rectificacin o retractacin del Juez respecto del
contenido del acta, cuando advirtiera, en momento posterior a su suscripcin,
errores, defectos u omisiones en ella; f) que no se haya declarado judicialmente la
falsedad del acta; g) que haya tenido lugar la debida contradiccin de la prueba
(sobre todo tratndose de aquella actuada en diligencia -proceso no
contenciosoanticipada); y h) que el hecho que se pretende acreditar con la
inspeccin no haya sido prefabricado o simulado.
9.6.4 Ofrecimiento de la prueba de inspeccin judicial
La prueba de inspeccin judicial es ofrecida por las partes intervinientes en el
proceso durante la etapa postulatoria (en los escritos de demanda, contestacin o
pronuncindose sobre hechos nuevos). Tambin puede ser solicitada en prueba
anticipada, si hubiera riesgo de que el transcurso del tiempo u otra circunstancia
alteren el estado o situacin de personas, lugares o cosas.
El sujeto procesal que solicita la realizacin de la inspeccin o el Juez que la
ordena (de oficio) deben indicar el objeto sobre el que recaer y aquello que se
pretende demostrar con ella, vale decir, su finalidad. Por ejemplo, debe
identificarse el inmueble respecto del cual se peticiona la realizacin del
reconocimiento judicial y sealarse que con esta prueba se quiere acreditar su
estado de conservacin.
Es ms, si el objeto de inspeccin judicial es de naturaleza compleja o su
verificacin puede tambin serio, requirindose, en consecuencia, de
conocimientos especializados sobre el particular, puede el litigante interesado
solicitar la concurrencia de la prueba pericial a efecto de una mejor apreciacin del
juzgador. Lo mismo podr ser ordenado por el Juez si la inspeccin hubiera sido
decretada de oficio.
9.6.5 Actuacin de la inspeccin judicial
La inspeccin judicial tendr lugar en el local del Juzgado, si fuera el caso (como
cuando se trata de examinar a una de las partes), o en el sitio en que se encuentre
el objeto de verificacin. En este ltimo supuesto, si se encontrara fuera de la
competencia territorial del magistrado, se practicar por comisin, debindose
librar el exhorto respectivo.
Se llevar a cabo la diligencia en el da y hora sealados en la resolucin que la
ordena. El Juez se trasladar al lugar de inspeccin en compaa del auxiliar
jurisdiccional, las partes, los peritos y testigos (si se hubiese decretado la
presencia de estos ltimos, de acuerdo a lo dispuesto en el arto 273 del C.P.C.).
Una vez all, proceder a identificar los hechos (en su acepcin ms amplia)
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materia de reconocimiento, y verificar primero su existencia, y despus, sus
detalles, caractersticas, estado, etc., consignndose todo ello en el acta.
Todo aquello que verifique el Juez, as como las apreciaciones de las partes y sus
abogados, peritos y testigos, si fuese el caso, debe ser transcrito al acta respectiva
en el momento, para lo cual el Juez proceder a dictrselo a su auxiliar
jurisdiccional.
El artculo 274 del Cdigo Procesal Civil, referido al contenido del acta, precepta
que "en el acta el Juez describir el lugar en que se practica la inspeccin judicial,
los hechos, objetos o circunstancias que observe directamente, segn sea el caso,
y un resumen pertinente de las observaciones de los peritos, los testigos, las
partes y sus Abogados" .
Una vez practicada la inspeccin judicial y actuados los dems medios
probatorios, el acta en que consta aqulla (que es el acta de la audiencia de
pruebas) ser suscrita por el Juez, el Secretario y todos los intervinientes. Si
alguno se negara a firmarla, se dejar constancia del hecho. El original del acta se
conservar en el archivo del Juzgado, debiendo previamente el Secretario
incorporar al expediente, copia autorizada por el Juez. (Ultimo prrafo del arto 204
del C.P.C.).
9.6.6 Valor probatorio de la inspeccin judicial El valor probatorio de la inspeccin
judicial, producto de la apreciacin libre y razonada del Juez, es, en relacin a
otros medios de prueba, considerable o elevado, puesto que es el propio
magistrado quien adquiere el conocimiento de los hechos por s mismo Y no a
travs de las partes o de terceros. Ello, naturalmente, le produce conviccin
cuando efectivamente verifica la realidad que sirve a la solucin del asunto
controvertido.
La certidumbre derivada de la prueba pericial, en razn del contacto personal y
directo del Juez, funda su alto valor probatorio, que, no obstante, es susceptible de
ser enervado si se opone a la inspeccin judicial otros medios probatorios idneos
(como la prueba documental y la pericial) que acrediten el error e, inclusive, el dolo
judicial tanto en la percepcin como en la redaccin del acta.
Es de resaltar que el Juez al valorar la inspeccin judicial no slo debe tener en
cuenta lo que hubiese percibido sino tambin las opiniones de los peritos, las
observaciones de las partes y de sus abogados, y las declaraciones de los
testigos, si las hubiere, formuladas durante el reconocimiento judicial. Adems,
deber examinar conjuntamente todos los medios probatorios actuados,
compararlos, ver si complementan la inspeccin o la desvirtan, para de ah
graduar su eficacia.
10. SUCEDANEOS DE LOS MEDOS PROBATOROS
"Los sucedneos son auxilios establecidos por la ley o asumidos por el Juez para
lograr la finalidad de los medios probatorios, corroborando, complementando o
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sustituyendo el valor o alcance de stos". As lo establece el artculo 275 del
Cdigo Procesal Civil, que es concordante con el ltimo prrafo del numeral 191
de dicho Cdigo, el cual seala que "los sucedneos de los medios probatorios
complementan la obtencin de la finalidad de stos".
Los sucedneos de los medios de prueba se clasifican en:
ndicios.
Presunciones.
10.1 Los indicios
El indicio es definido por el artculo 276 del Cdigo Procesal Civil que precepta lo
siguiente:
"El acto, circunstancia o signo suficientemente acreditados a travs de los medios
probatorios, adquieren significacin en su conjunto cuando conducen al Juez a la
certeza en torno a un hecho desconocido relacionado con la controversia".
No deben confundirse los indicios con las presunciones judiciales pese a que los
primeros constituyen el presupuesto fctico de las segundas, concurriendo las
presunciones en la apreciacin de los indicios, al ser ellas principios lgicos
fundados en las mximas de la experiencia o en conocimientos especializados
que orientan el pensamiento del magistrado cuando estima el mrito probatorio de
los indicios.
El indicio es un sucedneo de los medios probatorios al igual que la presuncin
judicial, pero aqul representa un hecho conocido, mientras que la presuncin
significa un argumento lgico que reposa en las mximas de la experiencia o en
conocidos Centros supenores o calificados y que hace posible que el magistrado
confiera valor probatorio al indicio, al inferir del hecho conocido (indicador) otro
desconocido (indicado). La presuncin judicial opera como razn para valorar el
mrito probatorio de los indicios, por lo que no pueden ambos institutos ser
equiparados. Se debe considerar adems que el indicio puede ser anterior,
simultneo o posterior al hecho desconocido objeto de indagacin, en tanto que la
presuncin judicial emerge siempre luego que el hecho investigado y el indiciario
acontecieran.
El mrito probatorio de los indicios depender de la acreditacin del hecho
indicador; de la determinacin del nexo causal entre aqul y el hecho indicado, la
misma que debe ser el resultado lgico y probable del primero; del anlisis
comparativo de la suma de indicios y la confrontacin de stos con los medios
probatorios aportados al proceso; entre otros aspectos.
10.2 Las presunciones
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El Cdigo Procesal Civil, en el primer prrafo de su artculo 277, define a la
presuncin de esta forma:
"Es el razonamiento lgico-crtico que a partir de uno o ms hechos indicadores
lleva al Juez a la certeza del hecho investigado".
El segundo prrafo del artculo 277 del Cdigo Procesal Civil se refiere a las
clases de presunciones al preceptuar que "la presuncin es legal o judicial". La
primera de ellas se subdivide en presuncin legal absoluta (art. 278 del C.P.C.) y
presuncin legal relativa (art. 279 del C.P.C.).
En la presuncin legal se considera cierto el hecho que sirve de presupuesto
fctico de la norma, ya sea en forma concluyente (si se trata de la presuncin legal
absoluta) o provisional (en el caso de la presuncin legal relativa). En el ltimo
supuesto se reputar como verdadero el hecho hasta tanto no se pruebe en
contrario.
La presuncin legal, adems de su efecto probatorio indirecto, cumple una
trascendental funcin sustantiva y extraprocesal en la medida que confiere
seguridad a determinadas situaciones o relaciones jurdicas de diversa ndole.
Esta clase de presunciones contemplan y reconocen ciertos derechos materiales y
hacen posible su ejercicio fuera y dentro del proceso.
La presuncin legal implica que el hecho presumido por la ley sea reconocido por
el magistrado como verdadero sin necesidad de prueba alguna (mientras no se
pruebe lo contrario en la presuncin legal relativa), sin embargo, el hecho del cual
se presume aqul y que opera como premisa s requiere ser acreditado a fin de
que el juzgador lo estime como autntico o fidedigno y pueda aplicar tal
presuncin.
La presuncin legal absoluta, denominada tambin jure et de jure, es aquella que
considera cierto el hecho de modo definitivo, es decir, no admite prueba en
contrario. El sujeto favorecido con la presuncin legal absoluta, a fin de lograr que
sta surta sus efectos jurdicos, slo tiene que acreditar el hecho que sirve de
base a dicha presuncin.
Sobre el particular, el artculo 278 del Cdigo Procesal Civil dispone que:
"Cuando la ley califica una presuncin con carcter absoluto no cabe prueba en
contrario. El beneficiario de tal presuncin slo ha de acreditar la realidad del c b "
hecho que a ella le sirve de ase.
Es de destacar que en la presuncin legal absoluta resulta inadmisible la prueba
en contrario del hecho presumido, pero no aquella dirigida a acreditar la
inesistencia de hecho que constituye el presupuesto para la apllcaclon de la
presunclon legal absoluta, esto es, el hecho que le sirve de base.
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Cabe sealar que la ficcin legal suele ser confundida con la presuncin jure et de
jure debido a que ambas se reputan como absolutas. Sin embargo, aqulla es la
conclusin que el ordenamiento jurdico da por verdadera sin serio, mientras que
la segunda significa una conclusin legal que puede estar acorde o no con la
realidad.
El Cdigo Procesal Civil contempla a la ficcin legal en su artculo 283, el cual
dispone que "la conclusin que la ley da por cierta y que es opuesta a la
naturaleza o realidad de los hechos, no permiten prueba en contrario".
La presuncin legal relativa, llamada tambin juris tantum, es aquella en virtud de
la cual se considera cierto el hecho presumido mientras no se demuestre lo
contrario. En lo que concierne a la presuncin legal relativa o juris tantum el
Cdigo Procesal Civil precepta en su artculo 279 que "cuando la ley presume
una conclusin con carcter relativo, la carga de la prueba se invierte en favor del
beneficiario de tal presuncin. Empero, ste ha de acreditar la realidad del hecho
que a ella le sirve de presupuesto, de ser el caso".
El numeral 280 del Cdigo Procesal Civil regula la hiptesis de duda sobre el
carcter de una presuncin legal, estableciendo que "en caso de duda sobre la
naturaleza de una presuncin legal, el Juez ha de considerarla como presuncin
relativa".
Naturalmente la apreciacin sobre el carcter de una presuncin legal ser una
tarea de interpretacin por parte del magistrado, quien debe ceirse al texto de la
ley cuando fuere expreso.
Por otro lado, mediante la presuncin judicial se considera la existencia de un
hecho como probable. Dicha presuncin est dirigida a orientar al Juez en la
apreciacin del material probatorio, cuando de acuerdo con su razonamiento
infiera una presuncin judicial en pro o en contra de la certeza de los hechos
objeto de prueba y de la conducta veraz y honesta de los sujetos procesales. Esta
clase de presuncin, por su propia naturaleza, es eminentemente procesal,
quedando descartada toda funcin extraprocesal.
El artculo 281 del Cdigo Procesal Civil se refiere a la presuncin judicial
estableciendo que "el razonamiento lgico-crtico del Juez, basado en reglas de
experiencia o en sus conocimientos y a partir del presupuesto debidamente
acreditado en el proceso, contribuye a formar conviccin respecto al hecho o
hechos investigados".
Entre las presunciones judiciales tenemos la presuncin basada en la conducta
procesal de las partes. Esta es una presuncin judicial especial porque las
conclusiones del rgano jurisdiccional se basan, no en los medios de prueba sino
en la conducta que adopten las partes en el proceso. El artculo 282 del Cdigo
Procesal Civil regula esta presuncin estableciendo lo siguiente:
"El Juez puede extraer conclusiones en contra de los intereses de las partes
atendiendo a la conducta que stas asumen en el proceso, particularmente
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cuando se manifiesta notoriamente en la falta de cooperacin para lograr la
finalidad de los medios probatorios, o con otras actitudes de obstruccin. Las
conclusiones del Juez estarn debidamente fundamentadas".
11. LA AUDENCA DE PRUEBAS
11.1 Concepto
La audiencia de pruebas significa un acto jurdico procesal a travs del cual se da
la participacin directa, inmediata y personalsima del Juez, ante quien concurren
los sujetos procesales a fin de actuar en forma oral aquellas pruebas ofrecidas en
la etapa postulatoria de la litis.
La audiencia de pruebas ser dirigida personalmente por el Juez, bajo sancin de
nulidad. As lo determina el artculo 202 del Cdigo Procesal Civil.
Resulta importante destacar el principio procesal de la inmediacin dentro de la
audiencia de pruebas por cuanto al actuarse los diferentes medios probatorios en
presencia del Juez (funcin indelegable bajo sancin de nulidad: Primer prrafo
del arto V del T.P. del C.P.C.) ste podr formarse conviccin acerca de la
veracidad o no de las afirmaciones de las partes. En concordancia con el
mencionado principio, el ltimo prrafo del artculo 50 del Cdigo Procesal Civil
dispone que el Juez que inicia la audiencia de pruebas concluir el proceso (salvo
en circunstancias excepcionales -promocin o separacin- frente a las cuales el
nuevo magistrado podr ordenar la repeticin de la audiencia de pruebas si lo
considera necesario).
11.2 Citacin y concurrencia personal de los litigantes a la audiencia de pruebas
El Artculo 203 del Cdigo Procesal Civil regula la citacin y concurrencia personal
de los convocados a la audiencia de pruebas, estableciendo que:
"La fecha para la audiencia es inaplazable, salvo el caso previsto en el ltimo
prrafo, y se realizar en el local del juzgado. A ella debern concurrir
personalmente las partes, los terceros legitimados y el representante del Ministerio
Pblico, en su caso. Las personas jurdicas y los incapaces comparecern a
travs de sus representantes legales. Las partes y terceros legitimados pueden
concurrir con sus abogados.
Salvo disposicin distinta de este Cdigo, slo si prueba un hecho grave o
justificado que impida su presencia, el juez autorizar a una parte a actuar
mediante representante.
Si a la audiencia concurre una de las partes, sta se realizar slo con ella. Si no
concurren ambas partes, el juez" fijar nueva fecha para su realizacin. Si en la
nueva fecha tampoco concurren, el juez dar por concluido el proceso".
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El artculo 207 contempla la hiptesis de la incapacidad circunstancial de alguno
de los convocados a la audiencia de pruebas, sealando lo siguiente:
"No participar en la audiencia, a criterio del Juez, el convocado que al momento
de su realizacin se encuentre manifiestamente incapacitado.
El Juez tomar las medidas que las circunstancias aconsejen, dejando constancia
en acta de su decisin".
11.2.1 Actuacin fuera del local del Juzgado
La actuacin procesal de un interviniente impedido de comparecer al local del
Juzgada puede tener lugar en su domicilio, siempre que se d como causal
justificante de orden prctico o fsico su enfermedad, ancianidad u otro motivo que
el Juez considere atendible. Naturalmente la actuacin fuera del local del Juzgado
debe contar con la asistencia de las partes y de sus abogados, si desearan
concurrir. As lo establece el primer prrafo del artculo 205 del Cdigo Procesal
Civil.
Asimismo, la audiencia de pruebas o nicamente la actuacin procesal de algn
interviniente puede acontecer en las oficinas de ste, si se tratara del Presidente
de la Repblica, del Presidente del Congreso o del Presidente de la Corte
Suprema. Ello en atencin a lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 205
del Cdigo Procesal Civil, cuyo carcter excepcional se funda en la investidura de
las personas aludidas precedentemente.
11.3 Efectos de la inasistencia de una o ambas partes a la audiencia de pruebas
Si a la audiencia de pruebas inasiste una de las partes, sta se realizar slo con
ella. Si a la audiencia no concurren ambas partes, se fijar nueva fecha para que
se lleve a cabo. Si en la nueva fecha dispuesta para la realizacin de la audiencia
de pruebas vuelven a faltar las dos partes, el Juez dar por concluido el proceso.
As lo dispone el ltimo prrafo del artculo 203 del Cdigo Procesal Civil.
Es de destacar que la asistencia de las partes a las audiencias (entre las que se
cuenta la de pruebas) constituye un deber de ellas (art. 109 -inc. 5)- del C.P.C.), y
que representa un caso de temeridad o mala fe la inconcurrencia de los sujetos
procesales a las audiencias por razones injustificadas (art. 112 -inc. 7)- del C.P.C.).
En consecuencia, y de conformidad con el artculo 110 del Cdigo Procesal Civil,
tal comportamiento temerario o de mala fe es sancionado con una multa no menor
de cinco ni mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal.
11.4 Unidad y carcter pblico de la audiencia de pruebas
Tal como lo seala el artculo 206 del Cdigo Procesal Civil:
"La audiencia de pruebas es nica y pblica. Si por el tiempo u otra razn
atendible procediera la suspensin de la audiencia, sta ser declarada por el
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Juez, quien en el mismo acto fijar la fecha de su continuacin, salvo que tal
previsin fuese imposible.
Si la naturaleza de lo controvertido as lo exigiera, el Juez puede ordenar que la
audiencia se realice en privado".
11.5 Desarrollo de la audiencia de pruebas
11.5.1 Juramento o promesa de actuar con veracidad El juramento o promesa de
actuar con veracidad es una formalidad exigible por el ordenamiento jurdico y que
debe realizarse en momento previo al desarrollo de la audiencia de pruebas. Tiene
por finalidad garantizar que la participacin de los convocados a ella se har con
estricta observancia de los deberes procesales de veracidad, probidad y buena fe.
Antes de iniciar la audiencia de pruebas el Juez toma a cada uno de los
convocados juramento o promesa de decir la verdad. La frmula del juramento o
promesa es:
"Jura (o promete) decir la verdad?". Ello de acuerdo a lo dispuesto por el artculo
202 del Cdigo Procesal Civil.
11.5.2 Actuacin de las pruebas
El artculo 208 del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente a la actuacin de
las pruebas en los siguientes trminos:
"En el da y hora fijados, el Juez declarar iniciada la audiencia y dispondr la
actuacin de las pruebas en el siguiente orden:
1. Los peritos, quienes resumirn sus conclusiones y respondern a las
observaciones hechas por las partes a sus informes escritos;
2. Los testigos con arreglo al pliego interrogatorio presentado, a quienes el Juez
podr hacerles las preguntas que estime convenientes y las que las partes
formulen en va de aclaracin;
3. El reconocimiento y la exhibicin de documentos;
4. La declaracin de las partes, empezando por la del demandado
Si se hubiera ofrecido inspeccin judicial dentro de la competencia territorial del
Juez, se realizar al inicio junto con la prueba pericial, pudiendo recibirse sta y
otros medios probatorios en el lugar de la inspeccin, si el Juez lo estima
pertinente. Cuando las circunstancias lo justifiquen, el Juez, en decisin
debidamente motivada e in impugnable, ordenar la actuacin de la inspeccin
judicial en audiencia especial.
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Cuando los mismos medios probatorios hayan sido ofrecidos por ambas partes, se
actuarn primero los del demandante.
La actuacin de cualquier medio probatorio ofrecido deber ocurrir antes de la
declaracin de las partes".
11.5.3 La confrontacin durante la audiencia de pruebas Precepta el artculo 209
del Cdigo Procesal Civil que el Juez -durante la audiencia de pruebas- puede
disponer la confrontacin entre testigos, entre peritos y entre stos, aqullos y las
partes y entre estas mismas, para lograr la finalidad de los medios probatorios,
esto es, acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el Juez
respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones.
11.5.4 ntervencin del abogado patrocinante
por disposicin del artculo 210 del Cdigo Procesal Civil "concluida la actuacin
de los medios probatorios, el Juez conceder la palabra a los Abogados que la
soliciten". De esta manera los letrados defendern los intereses de las partes a
quienes patrocinan, dando sus puntos de vista respecto del mayor o menor valor
de los medios probatorios para acreditar algn hecho, buscando, por lo general,
minimizar el mrito de la prueba del contrario y destacar las que hubiese aportado
el sujeto a quien asesora Y defiende, con la finalidad de lograr que el magistrado
se incline por la posicin adoptada por su cliente para as tentar un fallo que le sea
favorable.
Los abogados en su intervencin debern observar deberes procesales tales
como los de lealtad, probidad, veracidad, honradez y buena fe, as como
considerar que actan como servidores de la justicia y colaboradores de los
magistrados, y que su defensa se subordina a las leyes, la verdad de los hechos y
las normas del Cdigo de Etica Profesional.
11.5.5 Conclusin de la audiencia de pruebas
Habindose actuado todos los medios probatorios y escuchado a los abogados
que solicitaron el uso de la palabra, dar el magistrado por finalizada la audiencia
de pruebas.
Antes de dar por concluida la audiencia, el Juez comunicar a las partes que el
proceso est expedito para ser sentenciado, precisando el plazo en que lo har.
(Art.
211 del C.P.C.).
11.6 El acta de la audiencia de pruebas
El artculo 204 del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente al acta de la
audiencia de pruebas, estableciendo lo siguiente:
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"El Secretario respectivo redactar un acta dictada por el Juez que contendr:
1. Lugar y fecha de la audiencia, as como el expediente al que corresponde;
2. Nombre de los intervinientes y, en su caso, de los ausentes; y
3. Resumen de lo actuado.
Los intervinientes pueden sugerir al Juez la adicin, precisin o rectificacin de
alguna incidencia.
Para la elaboracin del acta el Secretario respectivo puede usar cualquier medio
tcnico que la haga expeditiva y segura.
El acta ser suscrita por el Juez, el Secretario y todos los intervinientes. Si alguno
se negara a firmarla, se dejar constancia del hecho. El original del acta se
conservar en el archivo del Juzgado, debiendo previamente el Secretario
incorporar al expediente copia autorizada por el Juez".
11.7 Presentacin de alegatos
El alegato es el informe escrito u oral por el cual se expone en forma detallada y
completa ante el rgano jurisdiccional las razones de hecho y de derecho que
sustentan las pretensiones procesales del justiciable a quien corresponde, y en
cuya parte final se sugiere o solicita la expedicin del respectivo fallo judicial en un
determinado sentido.
El artculo 212 del Cdigo Procesal Civil hace referencia a los alegatos cuando
seala que "dentro de un plazo comn que no exceder de cinco das desde
concluida la audiencia, los Abogados pueden presentar alegato escrito, en los
procesos de conocimiento y abreviado".
12. CUESTONES PROBATORAS
Las cuestiones probatorias son instrumentos procesales dirigidos a poner en tela
de juicio algn medio de prueba con la finalidad de que el Juez declare su
invalidez o tenga presente su ineficacia probatoria.
Existen dos formas de cuestiones probatorias:
La tacha.
La oposicin.
12.1 La tacha
12.1.1 Significado
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La tacha constituye una especie de impugnacin cuyo objeto es quitar validez o
restarle eficacia a un medio de prueba, en razn de existir algn defecto o
impedimento respecto de l.
La tacha puede plantearse contra la prueba testimonial y la documental (primera
parte del artculo 300 del Cdigo Procesal Civil). Tambin puede ser materia de
tacha los medios probatorios atpicos (ltimo prrafo del artculo 300 del Cdigo
Procesal Civil).
12.1.2 Tacha de testigos
La tacha de testigos es un acto procesal facultativo por el cual los litigantes
pretenden enervar la eficacia de un testimonio a ser rendido por una persona
afectada por alguna causal de prohibicin, impedimento o recusacin, e, inclusive,
por manifiesta inidoneidad (como cuando se ofrece la declaracin de un testigo
que tiene mermado el sentido -vista, odo, olfato, gusto o tacto- con el cual se
supone capt o apreci el hecho sobre el que atestigua).
Por disposicin del artculo 303 del Cdigo Procesal Civil los testigos pueden ser
tachados por las causales previstas en los artculos 229,305 Y 307 de dicho
cuerpo de leyes, en cuanto sean pertinentes. A continuacin procedemos a citar
los numerales indicados:
"Artculo 2292.- Prohibiciones.- Se prohbe que declare como testigo:
1. El absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artculo 222 [del C.P.C.],
2. El que ha sido condenado por algn delito que a criterio del Juez afecte su
idoneidad;
3. El pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o tercero de afinidad, el
cnyuge o concubino, salvo en asuntos de derecho de familia o que lo proponga la
parte contraria;
4. El que tenga inters, directo o indirecto, en el resultado del proceso; y
5. El Juez y el auxiliar de justicia, en el proceso que conocen".
El artculo 222 del Cdigo Procesal Civil, al que se remite el inciso 1) del artculo
229 de dicho Cdigo, faculta al menor de edad a declarar en los casos permitidos
por la ley (generalmente cuando se trata de asuntos de Derecho de Familia: Patna
potestad, tutela, entre otros).
"Artculo 305,- Causales de impedimento.- El Juez se encuentra impedido de
dirigir un proceso cuando:
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1. Ha sido parte anteriormente en ste;
2. El o su cnyuge o concubino, tiene parentesco dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o de adopcin con alguna de las partes o
con su representante o apoderado o con un Abogado que interviene en el proceso;
3. El o su cnyuge o concubino, tiene el cargo de tutor o curador de cualquiera de
las partes;
4. Ha recibido l o su cnyuge o concubino, beneficios, ddivas de alguna de las
partes, antes o despus de empezado el proceso, aunque ellos sean de escaso
valor; o
5. Ha conocido el proceso en otra instancia.
El impedimento previsto en la segunda causal slo se verifica cuando el Abogado
ya estaba ejerciendo el patrocinio de la causa. Est prohibido al Abogado asumir
una defensa que provoque el impedimento del Juez".
"Artculo 307.- Causal es de recusacin.- Las partes pueden solicitar que el Juez
se aparte del proceso cuando:
1. Es amigo ntimo o enemigo manifiesto de cualquiera de las partes, demostrado
por hechos inequvocos;
2. El o su cnyuge o concubino o su pariente en la lnea directa o en la lnea
colateral hasta el segundo grado, primero de afinidad o adoptado, tienen
relaciones de crdito con alguna de las partes; salvo que se trate de persona de
derecho o de servicio pblico;
3. El o su cnyuge o concubino, son donatarios, empleadores o presuntos
herederos de alguna de las partes;
4. Haya intervenido en el proceso como apoderado, miembro del Ministerio
Pblico, perito, testigo o defensor;
5. Tiene inters directo o indirecto en el resultado del proceso; y
6. Exista proceso vigente entre l o su cnyuge o concubino con cualquiera de las
partes, siempre que no sea promovido con posterioridad al inicio del proceso".
l.c. La Tacha de documentos Es aquel acto procesal potestativo por el cual las
partes, alegando la nulidad o falsedad de la prueba documental, cuestionan su
validez o eficacia, a fin de que sea excluida de la actuacin o valoracin
probatoria.
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Como se dijera, la tacha de documentos puede fundarse en su falsedad o nulidad.
La primera hiptesis implica la existencia de un documento no autntico por no
guardar su contenido o la firma en l impresa correspondencia o identidad con la
realidad del acto o hecho acontecidos (especialmente si son inexistentes) o con la
persona a quien se le atribuye. La nulidad, en cambio, supone la existencia de un
documento inidneo para surtir efectos jurdicos por haberse inobservado en su
elaboracin los requisitos o condiciones exigidos por el ordenamiento legal bajo
sancin de nulidad.
La tacha de un documento declarada fundada por haberse acreditado su falsedad
trae como consecuencia la carencia de eficacia probatoria (art. 242 del e.p.e.).
El mismo efecto tendr lugar tratndose de la copia (simple o certificada) de un
documento pblico o de un expediente declarado o comprobadamente falso o
inexistente (art. 244 del e.p.e.).
La tacha de un documento declarada fundada por la manifiesta ausencia de una
formalidad esencial que la ley prescribe bajo sancin de nulidad produce como
secuela la ineficacia probatoria de aqul (art. 243 del e.p.e.).
12.1.4 Tacha de medios probatorios atpicos El ltimo prrafo del artculo 300 del
Cdigo Procesal Civil faculta la tacha de medios probatorios atpicos (que no se
hallan en ninguna norma legal), la cual tendr por finalidad impugnar la validez o
denunciar la ineficacia de aqullos por adolecer de algn defecto o pesar sobre los
medios de prueba atpicos cierto impedimento.
12.2 La oposicin
12.2.1 Nocin
La oposicin es un instrumento procesal dirigido a cuestionar un medio de prueba
incorporado al proceso, para as lograr que no se lleve a cabo su actuacin o que
se evite asignarle eficacia probatoria al momento de resolver. Se aprecia entonces
que esta forma de cuestin probatoria cumple dos funciones: 1) mpedir que se
acte un medio de prueba; y 2) contradecir ste, a fin de perjudicar su mrito
probatorio.
Por mandato del artculo 300 del Cdigo Procesal Civil se puede formular
oposicin a la actuacin de: a) Una declaracin de parte; b) una exhibicin; c) una
pericia;
d) una inspeccin judicial; y e) un medio probatorio atpico.
12.2.2 Oposicin a la actuacin de una declaracin de parte La oposicin a la
actuacin de una declaracin de parte tiene por finalidad impedir que tenga lugar
la deposicin de un sujeto procesal (demandante o demandado) o lograr que se
descarte dicho medio de prueba de la valoracin que haga el Juez del material
probatorio.
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Tal oposicin puede fundarse en diferentes motivos como, por ejemplo, la falta d
pliego de posiciones, la limitacin legal de medios probatorios que excluya a la
declaracin de parte para acreditar los hechos en cierta clase de procesos, la
manifiesta inidoneidad de dicho medio probatorio para esclarecer el asunto
controvertido, etc.
12.2.3 Oposicin a la actuacin de una exhibicin
La oposicin a la actuacin de una exhibicin est encaminada a obstaculizar su
prctica o hacer que el Juez no le otorgue eficacia probatoria a los documentos
suministrados al proceso en virtud de tal exhibicin.
Pueden ser argumentos de la indicada oposicin que la exhibicin solicitada sea
de difcil o imposible realizacin (como cuando se trata de documentos sobre los
cuales se deba guardar secreto o confidencialidad), que los documentos sobre los
que est referida sean impertinentes o inidneos o intiles, que no se haya
acreditado la existencia de los documentos en cuestin (cuando no se hubiera
presentado su copia o los datos identificatorios del mismo no fueran suficientes
para determinarlo), etc.
12.2.4 Oposicin a la actuacin de la pericia
La oposicin a la actuacin de la prueba pericial es aquella destinada a impedir
que personas especializadas en alguna ciencia, arte, industria u oficio procedan a
examinar el asunto debatido en juicio y emitir opinin al respecto, o sino a objetar
el contenido del dictamen para de esta manera tratar de anular su mrito
probatorio.
La oposicin a la actuacin de la pericia puede deberse a la no aceptacin del
cargo, al no cumplimiento de los requisitos exigidos para su ofrecimiento
(indicacin clara y precisa de los puntos sobre los que versar el dictamen, la
profesin u oficio del perito y el hecho controvertido que se pretende esclarecer
con la pericia), a la inutilidad del peritaje por no requerir la materia que le fuera
sometida de conocimientos calificados o de expertos para apreciarla en toda su
dimensin, a la parcialidad de los peritos, a la no correspondencia lgica-crtica
entre los fundamentos del dictamen y sus conclusiones, a la no explicacin del
dictamen pericial, entre otras causales.
12.2.5 Oposicin a la actuacin de la inspeccin judicial
La oposicin a la actuacin de la inspeccin judicial es el medio de defensa
dirigido a evitar que se lleve a cabo la verificacin directa y personal del
magistrado de los hechos materia de conflicto entre las partes procesales.
Tambin se dirige a cuestionar su desarrollo, buscando de este modo restarle su
eficacia probatoria.
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La oposicin a la actuacin de una inspeccin judicial puede reposar en razones
como las siguientes: La limitacin legal de medios probatorios que descarta la
prctica de la inspeccin judicial, la inidoneidad de este medio de prueba para
acreditar en forma debida un determinado hecho, la inutilidad del reconocimiento
judicial por haber quedado demostrado con otros medios probatorios los hechos
materia de litigio, la no constatacin personal de los hechos por parte del Juez
(hiptesis de su sustitucin por otra persona), etc.
La actuacin de medios probatorios atpicos
La oposicin a la actuacin de medios probatorios atpicos tiene por finalidad
entorpecer su prctica o enervar su fuerza probatoria.
Tal oposicin pOdra fundarse en la in idoneidad de los medios probatorios
atpicos, la exigencia legal de determinados medios de prueba para acreditar
algn hecho, la inutilidad por haber quedado suficientemente demostrado con
otros medios de probanza el asunto controvertido, entre otros supuestos.
12.3 Tramitacin de las cuestiones probatorias
El artculo 301 del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente al trmite de las
tachas y oposiciones de esta manera:
"La tacha u oposicin contra los medios probatorios se interponen en el plazo que
establece cada va procedimental, contado desde notificada la resolucin que los
tiene por ofrecidos, precisndose con claridad los fundamentos en que se
sustentan y acompandose la prueba respectiva. La absolucin debe hacerse de
la misma manera y en el mismo plazo, anexndose los medios probatorios
correspondientes.
La tacha, la oposicin o sus absoluciones, que no cumplan con los requisitos
indicados, sern declarados inadmisibles de plano por el Juez en decisin
inimpugnable. Estos requisitos no se exigen a las absoluciones realizadas en el
proceso sumarsimo.
La actuacin de los medios probatorios se realiza en la audiencia conciliatoria o de
fijacin de puntos controvertidos.
El medio probatorio cuestionado ser actuado, sin perjuicio de que su eficacia sea
resuelta en la sentencia, salvo decisin debidamente fundamentada e
inimpugnable".
12.4 Conocimiento sobreviniente de la causal de tacha u oposicin
Excepcionalmente, cuando se tiene conocimiento de la causal de tacha u
oposicin con posterioridad al plazo para interponerla, se informar al Juez, por
escrito, acompaando el documento que lo sustente. El Juez, sin otro trmite que
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el conocimiento a la otra parte, apreciar el hecho al momento de sentenciar. Ello
de conformidad con lo dispuesto en el artculo 302 del Cdigo Procesal Civil.
12.5 Efectos de la tacha u oposicin formulada maliciosamente
Todo litigante debe observar los deberes procesales de veracidad, probidad,
lealtad y buena fe, porque, de no ser as, se har merecedor de sanciones.
Justamente, con relacin a este tema, cabe sealar que al litigante que obrando
con malicia formule oposicin, se le impondr una multa no menor de tres ni
mayor de diez Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de las costas y
costos de su tramitacin. As lo establece el artculo 304 del Cdigo Procesal Civil.
13. LA PRUEBA ANTCPADA
13.1 Concepto La prueba anticipada (llamada diligencia preparatoria en el Cdigo
de Procedimientos Civiles de 1.912), puede. ~er definida como
aquel.procedimiento excepcional (pues exige determmad~s requsitos para su
procedencia) de actuacin previa de medios probatorios que tiende a preparar la
prueba de un proceso a iniciarse posteriormente.
13.2 Requisitos
El artculo 284 del Cdigo Procesal Civil contempla los requisitos exigibles para
solicitar la actuacin anticipada de una prueba, preceptuando lo siguiente:
"Toda persona legitimada puede solicitar la actuacin de medio probatorio antes
del inicio de un proceso. Para ello deber expresar la pretensin genrica que va a
reclamar y la razn que justifica su actuacin anticipada".
Slo admitir el Juez la solicitud si cumple con estos requisitos (art. 285 del C.P.
C.). Naturalmente, el interesado deber observar adems los lineamientos
generales previstos para la demanda y sus anexos en los numerales 424 y 425 del
Cdigo adjetivo.
13.3 Competencia
Por mandato del artculo 33 del Cdigo Procesal Civil es competente para la
actuacin de la prueba anticipada el Juez competente por razn de grado para
conocer la demanda prxima a interponerse.
El artculo 297 del Cdigo Procesal Civil complementa lo sealado en el numera
anterior al disponer que es competente, adems del Juez al que nos referimos en
e prrafo precedente, aquel que por razn de cuanta y territorio debera conocer e
futuro proceso.
13.4 Tramitacin
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El ltimo prrafo del indicado artculo 297 establece claramente que la pruebe
anticipada se tramita como proceso no contencioso (o de jurisdiccin voluntaria).
13.5 La citacin del emplazado
El Juez ordenar la actuacin del medio probatorio, con citacin de la persona e la
cual pretende emplazar. (Primer prrafo del arto 287 del C.P.C.).
A pedido de parte, sustentado en razones de garanta y seguridad, y habindosE
especificado el petitorio de la futura demanda, el Juez podr ordenar la actuacin
de medio probatorio sin citacin, por resolucin debidamente motivada. (Segundo
prra fo del artculo 287 del C.P.C.).
13.6 Habilitacin de da y hora para la actuacin de la prueba anticipada. En
principio, las actuaciones judiciales se practican en da y hora hbil. Sin embargo
el caso lo requiere, el Juez puede habilitar da y hora para la actuacin anticipada
de un medio probatorio (art. 288 del C.P.C.).
Dicha habilitacin puede decretarse de oficio o a instancia de parte, de
conformidad con lo preceptuado en el artculo 142 del Cdigo Procesal Civil.
13.7 La absolucin anticipada de posiciones
Puede solicitarse que la presunta contraparte absuelva posiciones en forma anti- '
cipada sobre hechos que han de ser materia de un futuro proceso (art. 294 del
C.P.C.)
Para ello es preciso que a la solicitud de prueba anticipada el peticionante
acompae como anexo el correspondiente pliego cerrado de posiciones, sin el
cual la diligencia probatoria no podra practicarse. Contestadas las preguntas del
interrogatorio conforme al pliego presentado, nada obsta que tanto la parte
interesada como el Juez formulen nuevas preguntas, especialmente si van
dirigidas a precisar o aclarar alguna respuesta del absolvente.
13.8 La declaracin testimonial anticipada
Cuando por ancianidad, enfermedad o ausencia inminente de una persona, sea
indispensable recibir su declaracin, el interesado puede solicitar su testimonio
(art. 291 del C.P.C.). Tales circunstancias son las nicas que ameritan la actuacin
anticipada de la prueba testimonial, teniendo ellas que acreditarse en debida
forma por el sol icitante.
Al igual que con la absolucin de posiciones, el interesado debe adjuntar a la
solicitud de prueba anticipada el respectivo pliego cerrado de interrogatorios a fin
de que pueda tomrsele al testigo su declaracin.
13.9 Reconocimiento anticipado de documentos
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Cualquier interesado en el contenido o efectos de un documento, puede solicitar
que su otorgante o sus herederos lo reconozcan en actuacin judicial anticipada
(art. 292 del C.P.C.).
Ello obedece a la necesidad de establecer la autenticidad de un documento, la
cual se logra con el cotejo y la pericia respectiva, pero, principalmente, se obtiene
a travs del reconocimiento de su autor jurdico o de sus sucesores, que versar
sobre el contenido y firma atribuidos al primero.
13.10 Exhibicin anticipada de documentos y otros bienes muebles
El artculo 293 del Cdigo Procesal Civil est referido a la exhibicin en diligencia
probatoria anticipada de documentos y otros bienes muebles. Dicho numeral
establece lo siguiente:
"Cuando una persona requiera del esclarecimiento previo de una relacin o
situacin jurdica, puede pedir la exhibicin de:
1. El testamento del causante por parte de quien se considere sucesor;
2. Los documentos referentes al bien relacionado con el futuro proceso;
3. Los estados de cuentas, libros y dems documentos relativos a negocios o
bienes en que directamente tiene parte el solicitante; y
4. Otros bienes muebles materia de un futuro proceso".
13.11 Actuacin anticipada de la pericia
Si hay riesgo de que el transcurso del tiempo u otra circunstancia alteren el estado
o situacin de personas, lugares, bienes o documentos, puede pedirse que se
practique la correspondiente pericia (art. 290 del C.P.C.).
La actuacin anticipada de la prueba pericial se justifica si es necesario contar con
la colaboracin de personas que tengan conocimientos calificados en alguna
ciencia, arte, industria u oficio, a efecto de que dejen constancia en su dictamen
del estado o situacin de personas, lugares u objetos, que puede variar con el
tiempo y ser de difcil o imposible verificacin si en la oportunidad debida no se
toman las medidas del caso como la que hace referencia este punto.
13.12 Actuacin anticipada de la inspeccin judicial
Al igual que con la pericia (y segn el arto 295 del C.P.C.), se puede solicitar la
actuacin anticipada de la prueba de inspeccin o percepcin judicial con la
finalidad de que el juzgador aprecie y compruebe, por s mismo y no a travs de
terceros, el estado y situacin de las personas, lugares, bienes o documentos que
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constituyen el objeto de prueba del proceso principal a iniciarse posteriormente, y
que de no ser constatados a tiempo podran perderse o sufrir cambios, lo que
dificultara el esclarecimiento de los hechos.
13.13 Regulacin supletoria aplicable a la prueba anticipada
El artculo 286 del Cdigo Procesal Civil seala que las disposiciones relativas a la
actuacin de los medios probatorios se aplican, en cuanto sean pertinentes, a la
prueba anticipada.
13.14 Oposicin a la actuacin anticipada de un medio de prueba Conforme a lo
establecido en el artculo 298 del Cdigo Procesal Civil el emplazado slo puede
oponerse a la actuacin anticipada de un medio probatorio basndose en lo
siguiente: a) Que la solicitud no rene los requisitos indicados en el arto 284 del
C.P.C. (la legitimidad del peticionante, y la indicacin de la pretensin genrica
que va a reclamar y de la razn que justifica su actuacin anticipada); b) que no se
han observado los requisitos especiales del medio probatorio en cuestin; y c) que
la actuacin del medio de prueba fuese imposible (por prdida, destruccin,
inexistencia, etc.).
13.15 Apercibimientos y valor probatorio de la prueba anticipada El artculo 296 del
Cdigo Procesal Civil regula los apercibimientos en la prueba anticipada en los
siguientes trminos:
"Si el emplazado no cumpliera con actuar el medio probatorio para el que fue
citado, se aplicarn los siguientes apercibimientos:
1. Se tomara por verdadero el documento;
2. En la exhibicin se tendr por verdadera la copia presentada o por ciertas las
afirmaciones concretas sobre el contenido del documento; y
3. En la absolucin de posiciones se tendrn por absueltas en sentido afirmativo
las preguntas del interrogatorio presentado".
De la lectura de dicho numeral puede pensarse que representa un rezago del
sistema de la tarifa legal, y que la prueba anticipada constituye una de carcter
privilegiado, por cuanto se determina su valor probatorio en la hiptesis de
incumplimiento por parte del emplazado de actuar el medio probatorio de que se
trate. En nuestra opinin debe ser de aplicacin en todos los casos el artculo 197
del Cdigo Procesal Civil que proclama el sistema de la libre y razonada
apreciacin de los medios probatorios. Por consiguiente, si la prueba inmersa en
los supuestos sealados en el artculo 296 del Cdigo Procesal Civil fuese
incorporada al proceso principal, el Juez la valorar, pero no le asignar la fuerza
probatoria que pretende darle este artculo, debiendo apreciar todos los medios de
prueba en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Unicamente
-creemos- podr aplicar el valor tasado de la prueba anticipada si no hubiera otro
material probatorio aparte de ella.
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13.16 Conclusin de la prueba anticipada
Actuada la prueba anticipada, se entregar el expediente al interesado,
conservndose copia certificada de ste en el archivo del Juzgado, a costo del
peticionante y bajo responsabilidad del Secretario del Juzgado. As lo establece el
artculo 299 del Cdigo Procesal Civil.
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IMPEDIMENTO, RECUSACION y
EXCUSACION O ABSTENCION
1. MPEDMENTO
1.1 Nocin El impedimento es aquella circunstancia que no hace posible o que
imposibilita el conocimiento del proceso por parte de un magistrado u otro
miembro del Poder Judicial. Es un instituto procesal que implica el mandato legal
expreso referido a la exclusin de las personas mencionadas precedentemente,
por estar inmersas dentro de situaciones que ponen en duda su imparcialidad y la
objetividad que debe reinar en el conocimiento del litigio.
1.2 Causales
El Juez se encuentra impedido de dirigir un proceso cuando:
Ha sido parte anteriormente en ste. (Art. 305 -inc. 1)- del C.P.C.).
El o su cnyuge o concubino, tiene parentesco dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o de adopcin con alguna de las partes o
con su representante o apoderado o con un Abogado que interviene en el proceso
(en este ltimo caso el impedimento slo se verifica cuando el Abogado ya estaba
ejerciendo el patrocinio de la causa, estndole prohibido al Abogado, dicho sea de
paso, asumir una defensa que provoque el impedimento del Juez). As lo
establece el artculo 305 -inc. 2) y ltimo prrafo- del Cdigo Procesal Civil.
El o su cnyuge o concubino, tiene el cargo de tutor o curador de cualquiera de las
partes. (Art. 305 -inc. 3)- del C.P.C.).
Ha recibido l o su cnyuge o concubino, beneficios, ddivas de alguna de las
partes, antes o despus de empezado el proceso, aunque ellos sean de escaso
valor. (Art. 305 -inc. 4)- del C.P.C.).
Ha conocido el proceso en otra instancia. (Art. 305 -inc. 5)- del C.P.C.).
El trmite del impedimento se encuentra previsto en el artculo 306 del Cdigo
Procesal Civil, conforme al cual:
"El juez que se considere impedido remitir el expediente a quien deba
reemplazarlo. Si ste estima que los hechos expuestos por aqul no constituyen
causal de impedimento, remitir el expediente al superior en consulta para que en
el trmino de tres das y bajo responsabilidad, resuelva sin ms trmite sobre su
legalidad.
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Aceptado el impedimento se enviar el expediente al juez que deba reemplazar al
impedido; en caso contrario, se devolver al Juez que vena conociendo.
En las Cortes, el juez que se considera impedido informar a la respectiva Sala
expresando la causal invocada. La Sala resolver, sin trmite, integrndose con el
llamado por ley. Aceptada la abstencin, pasa el conocimiento del proceso al que
corresponda. La resolucin que resuelve la abstencin es inimpugnable".
2. RECUSACON
2.1 Significado
La recusacin es un acto procesal de parte orientado a conseguir el apartamiento
del proceso -y su consiguiente reemplazo- de un magistrado o de un miembro del
Poder Judicial que se encuentra inmerso dentro de alguna causal de impedimento
o recusacin. Procede cuando el impedido no se ha eximido voluntariamente del
conocimiento del proceso o de su intervencin en el mismo.
La recusacin tiene por finalidad garantizar la imparcialidad y la objetividad en la
administracin de justicia. Resulta, pues, la recusacin un medio para denunciar
una situacin (causal de impedimento o de recusacin) que imposibilita un
juzgamiento idneo.
2.2 Causales
Las partes pueden solicitar que el Juez se aparte del proceso (esto es, su
recusacin) cuando:
Es amigo ntimo o enemigo manifiesto de cualquiera de las partes, demostrado por
hechos inequvocos. (Art. 307 -inc. 1)- del C.P.C.).
El o su cnyuge o concubino o su pariente en la lnea directa o en la lnea colateral
hasta el segundo grado, primero de afinidad o adoptado, tienen relaciones de
crdito con alguna de las partes; salvo que se trate de persona de derecho o de
servicio pblico. (Art. 307 -inc. 2)- del e.p.e.).
El o su cnyuge o concubino, son donatarios, empleadores o presuntos herederos
de alguna de las partes. (Art. 307 -inc. 3)- del C.P.C.).
Haya intervenido en el proceso como apoderado, miembro del Ministerio Pblico,
perito, testigo o defensor. (Art. 307 -inc. 4)- del c.p.e.).
Tiene inters directo o indirecto en el resultado del proceso. (Art. 307 -inc. 5)del
C.P.C.).
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Exista proceso vigente entre l o su cnyuge o concubino con cualquiera de las
partes, siempre que no sea promovido con posterioridad al inicio del proceso. (Art.
307 -inc. 6)- del C.P.C.).
No podemos dejar de mencionar que, tal como lo dispone el artculo 312 del
Cdigo procesal Civil,. el Juez que no cumple con su deber de abstencin por
causal de impedimento (prevista en el arto 305 del C.P.C.), puede ser recusado
por cualquiera de las partes.
2.3 Oportunidad Slo puede formularse recusaci~ hasta cinco das ~~t~s. d~ la
audiencia donde romueve la conciliacin. Despues de ella se admltlra unrcamente
por causal conviniente. As lo determina el artculo 308 del Cdigo Procesal Civil.
2.4 mprocedencia de la recusacin
Segn el artculo 309 del Cdigo Procesal Civil no son recusables: a) Los Jueces
que conocen del trmite de la recusacin; b) los Jueces comisionados y quienes
deban dirimir conflictos de competencia; y c) los Jueces que conocen de los
procesos no contenciosos.
Slo procede recusacin en los procesos cuyo trmite prevea la audiencia de
conciliacin. Excepcionalmente, en el proceso ejecutivo proceder recusacin
siempre que la causal se sustente en documento fehaciente y sea propuesta
dentro del plazo para la contradiccin. (Art. 309 -penltimo prrafo- del C.P.C.).
No se admitir segunda recusacin contra el mismo Juez en el mismo proceso,
excepto si se acompaa documento fehaciente que prueba la causal. En ningn
caso se puede recusar por tercera vez al mismo Juez en el mismo proceso. (Art.
309 -in fine- del C.P.C.).
Adems, debe tenerse presente que, conforme a lo sealado en el artculo 314 del
Cdigo Procesal Civil, el pedido de recusacin deber rechazarse sin darle trmite
en los siguientes casos: 1) Si en el escrito de recusacin no se especifica la causal
invocada; 2) si la causal fuese manifiestamente improcedente; y 3) si no se
ofrecen los medios probatorios necesarios para acreditar la causal.
2.5 Formulacin y trmite de la recusacin
El artculo 310 del Cdigo Procesal Civil norma lo concerniente a la formulacin y
trmite de la recusacin de esta manera:
"La recusacin se formular ante el Juez o la Sala que conoce el proceso,
fundamentando la causal alegada. En el mismo escrito se ofrecern los medios
probatorios, excepto la declaracin del recusado, que es improcedente.
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Cuando el Juez recusado acepta la procedencia de la causal, debe excusarse de
seguir interviniendo a travs de resolucin fundamentada, ordenando el envo del
expediente a quien deba reemplazarlo.
Si no acepta la recusacin, emitir informe motivado y formar cuaderno
envindolo al Juez que corresponda conocer, con citacin a las partes. El trmite
de la correspende el proceso principal, pero el recusado deber abstenerse de
expedir cualquier resolucin que ponga fin al proceso. El Juez a quien se remite el
cuaderno tramitar y resolver la recusacin conforme a lo previsto en el artculo
754 [del C.P.C., referido al trmite de los procesos no contenciosos} en lo que
corresponda. Su decisin es inimpugnable.
nterpuesta recusacin contra un Juez de rgano jurisdiccional colegiado, se
procede en la forma descrita en el prrafo anterior. Sin embargo, la recusacin
ser resuelta por los otros integrantes de la Sala, sin necesidad de integracin,
debindose llamar a otro Juez slo en caso de discordia".
2.6 Recusacin de los auxiliares jurisdiccionales y de los rganos de auxilio
judicial
Los Auxiliares jurisdiccionales y los Organos de auxilio judicial pueden ser
recusados por las causales contenidas en los artculos 305 y 307 del Cdigo
Procesal Civil (referidos, respectivamente, a las causales de impedimento y
recusacin) que les sean aplicables. Asimismo, tienen el deber de abstenerse si se
encuentran afectados por alguna de las causal es de impedimento. (Art. 315
-primer prrafo- del C.P.C.).
La recusacin se formular ante el Juez o la Sala respectiva, debiendo tramitarse
conforme a lo dispuesto en el artculo 310 del Cdigo Procesal Civil (que trata
sobre la formulacin y el trmite de la recusacin), en lo que fuera aplicable. Si se
ampara la recusacin, el auxiliar de justicia debe ser reemplazado por el que sea
nombrado en la misma resolucin, la que es inimpugnable. (Art. 315 -in fine- del
C.P.C.).
2.7 Sancin por recusacin desestimada
Cuando un pedido de recusacin se desestima, el Juez puede condenar al
recusante a pagar una multa no menor de tres ni mayor de diez Unidades de
Referencia Procesal, sin perjuicio de la condena por las costas y costos del trmite
de la recusacin. Ello de conformidad con lo dispuesto en el artculo 316 del
Cdigo Procesal Civil.
3. EXCUSACON O ABSTENCON
La excusacin o abstencin significa el apartamiento voluntario del Juez del
conocimiento de un litigio debido a estar inmerso dentro de alguna causal de
impedimento. Se le conoce tambin como inhibicin.
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El Juez a quien le afecte una causal de impedimento deber abstenerse y
declararse impedido apenas advierta su existencia, segn se desprende del
artculo 311 del Cdigo Procesal Civil. El Juez que incumple su deber de
abstencin por causal de impedimento, puede ser recusado por las partes (art.
312 del C.P.C.).
Es de destacar que, cuando se presentan motivos que perturban la funcin del
Juez, ste, por decoro o delicadeza, puede abstenerse mediante resolucin
debidamente fundamentada, remitiendo el expediente al Juez que debe conocer
de su trmite. Si el Juez a quien se remiten los autos considera que los
fundamentos expuestos no justifican la separacin del proceso, seguir el trmite
previsto en el artculo 306 del Cdigo Procesal Civil (referido al trmite del
impedimento). As lo establece el artculo 313 del Cdigo Procesal Civil.
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INTERRUPCION, SUSPENSION y
CONCLUSION DEL PROCESO
1. NTERRUPCON DEL PLAZO O DFERMENTO DEL TERMNO PARA
REALZAR UN ACTO PROCESAL
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 317 -primer prrafo- del Cdigo
Procesal Civil, la declaracin de interrupcin tiene por efecto cortar el plazo o
diferir el trmino para realizar un acto procesal, produciendo la ineficacia de la
fraccin del plazo o difiriendo el trmino transcurrido.
La interrupcin ser declarada por el Juez en resolucin inimpugnable, de oficio o
a pedido de parte, sustentndola en la ocurrencia de un hecho imprevisto o que
siendo previsible es inevitable. (Art. 317 -segundo prrafo- del C.P.C.).
El plazo para solicitar la declaracin de interrupcin vence al tercer da de cesado
el hecho interruptivo. (Art. 317 -in fine- del C.P.C.).
2. SUSPENSON DEL PROCESO O DEL ACTO PROCESAL
2.1 Nocin
La suspensin es la inutilizacin de un perodo de tiempo del proceso o de una
parte del plazo concedido para la realizacin de un acto procesal. As lo precepta
el artculo 318 del Cdigo Procesal Civil.
2.2 Clases de suspensin
La suspensin puede ser: a) Convencional; b) legal; y c) judicial.
2.2.1 Suspensin convencional De acuerdo a lo normado en el artculo 319 del
Cdigo Procesal Civil, la suspensin acordada por las partes requiere aprobacin
judicial. Se concede slo una vez por instancia y no puede ser mayor dedos
meses en cada caso.
2.2.2 Suspensin legal y judicial Se puede declarar la suspensin del proceso, de
oficio o a pedido de parte, en los casos previstos legalmente, y cuando a criterio
del Juez sea necesario. Ello segn lo dispuesto en el artculo 320 del Cdigo
Procesal Civil.
3. CONCLUSON DEL PROCESO El proceso puede concluir:
Sin declaracin sobre el fondo.
Con declaracin sobre el fondo.
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3.1 Conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo
El proceso concluye sin declaracin sobre el fondo cuando:
Se sustrae la pretensin del mbito jurisdiccional. (Art. 321 -inc. 1)- del e.p.e.).
Por disposicin legal el conflicto de intereses deja de ser un caso justiciable.
(Art. 321 -inc. 2)- del e.p.e.).
Se declara el abandono del proceso. (Art. 321 -inc. 3)- del e.p.e.).
Queda consentida la resolucin que ampara alguna excepcin o defensa previa
sin que el demandante haya cumplido con sanear la relacin procesal dentro del
plazo de ley, en los casos que as corresponda. (Art. 321 -inc.4)del e.p.e.).
El Juez declara la caducidad del derecho. (Art. 321 -inc. 5)- del e.p.e.).
El demandante se desiste del proceso o de la pretensin. (Art. 321 -inc. 6)del
e.p.e.).
Sobreviene consolidacin en los derechos de los litigantes. (Art. 321 -inc. 7)del
e.p.e.).
En los dems casos previstos en las disposiciones legales. (Art. 321 -inc. 8)del
e.p.e.).
FORMAS ESPECALES DE CONCLUSON DEL PROCESO
3.2 . Conclusin del proceso con declaracin sobre el fondo Se produce la
conclusin del proceso con declaracin sobre el fondo cuando:
El Juez declara en definitiva fundada o infundada la demanda. (Art. 322 -inc.
1)- del e.p.e.).
Las partes concilian. (Art. 322 -inc. 2)- del e.p.e.).
El demandado reconoce la demanda o se allana al petitorio. (Art. 322 -inc. 3)del
e.p.e.).
Las partes transigen. (Art. 322 -inc. 4)- del e.p.e.).
El demandante renuncia al derecho que sustenta su pretensin. (Art. 322
-inc. 5)- del e.p.e.).
1. LA CONCLlACON
1.1 Sistemas de conciliacin
En el ordenamiento jurdico peruano -en el mbito del Derecho Procesal
eivilexisten los siguientes sistemas de conciliacin:
PAG : 206 / 593
A) Procedimiento de conciliacin extrajudicial o previa o preprocesal: Se encuentra
legislado en la Ley Nro. 26872 y en su Reglamento: D.S. Nro. 00198-JUS. Puede
ser:
a) Obligatorio: Como requisito de admisibilidad. (Arts. 6 -primer prrafo- y 9 de la
Ley Nro. 26872 y arto 7 -acpite a) del nc. 1)- del D.S. Nro. 001-98JUS).
b) Facultativo: Contemplado en los arts. 6 -ltimo prrafo- y 7 -inc. 1), acpite b)-
de la Ley Nro. 26872 y del D.S. Nro. 001-98-JUS, respectivamente.
B) Procedimiento de conciliacin judicial o procesal o intraprocesal: Cuyo marco
jurdico lo constituye el Cdigo Procesal Civil. Puede ser:
a) Obligatorio: Tiene lugar en la audiencia de conciliacin que representa un
imperativo legal. (Art. 468 del e.p.e.).
b) Facultativo: Acontece:
b.1) En la audiencia conciliatoria convocada de oficio. (Art. 324 del e.p.e.).
b.2) En la audiencia conciliatoria solicitada por las partes. (Art. 324 del
e.p.e.).
1.2 La conciliacin judicial 1.2.1 Concepto La conciliacin es un acto realizado por
las partes mediante el cual, y ante la
2.2.2 Suspensin legal y judicial Se puede declarar la suspensin del proceso, de
oficio o a pedido de parte, en los casos previstos legalmente, y cuando a criterio
del Juez sea necesario. Ello segn lo dispuesto en el artculo 320 del Cdigo
Procesal Civil.
3. CONCLUSON DEL PROCESO El proceso puede concluir:
Sin declaracin sobre el fondo.
Con declaracin sobre el fondo.
3.1 Conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo
El proceso concluye sin declaracin sobre el fondo cuando:
Se sustrae la pretensin del mbito jurisdiccional. (Art. 321 -inc. 1)- del e.p.e.).
Por disposicin legal el conflicto de intereses deja de ser un caso justiciable.
(Art. 321 -inc. 2)- del e.p.e.).
Se declara el abandono del proceso. (Art. 321 -inc. 3)- del e.p.e.).
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Queda consentida la resolucin que ampara alguna excepcin o defensa previa
sin que el demandante haya cumplido con sanear la relacin procesal dentro del
plazo de ley, en los casos que as corresponda. (Art. 321 -inc.4)del e.p.e.).
El Juez declara la caducidad del derecho. (Art. 321 -inc. 5)- del e.p.e.).
El demandante se desiste del proceso o de la pretensin. (Art. 321 -inc. 6)del
e.p.e.).
Sobreviene consolidacin en los derechos de los litigantes. (Art. 321 -inc. 7)del
e.p.e.).
En los dems casos previstos en las disposiciones legales. (Art. 321 -inc. 8)del
e.p.e.).
3.2 - Conclusin del proceso con declaracin sobre el fondo Se produce la
conclusin del proceso con declaracin sobre el fondo cuando:
El Juez declara en definitiva fundada o infundada la demanda. (Art. 322 -inc.
1)- del c.P. C.).
Las partes concilian. (Art. 322 -inc. 2)- del e.p.e.).
El demandado reconoce la demanda o se allana al petitorio. (Art. 322 -inc. 3)del
e.p.e.).
Las partes transigen. (Art. 322 -inc. 4)- del e.p.e.).
El demandante renuncia al derecho que sustenta su pretensin. (Art. 322
-inc. 5)- del e.p.e.).
FORMAS ESPECALES DE CONCLUSON DEL PROCESO
1. LA CONCLlACON
1.1 Sistemas de conciliacin
En el ordenamiento jurdico peruano -en el mbito del Derecho Procesal
Civilexisten los siguientes sistemas de conciliacin:
A) Procedimiento de conciliacin extrajudicial o previa o preprocesal: Se encuentra
legislado en la Ley Nro. 26872 y en su Reglamento: D.S. Nro. 00198-JUS. Puede
ser:
a) Obligatorio: Como requisito de admisibilidad. (Arts. 6 -primer prrafo- y 9 de la
Ley Nro. 26872 y arto 7 -acpite a) del inc. 1)- del D.S. Nro. 001-98JUS).
b) Facultativo: Contemplado en los arts. 6 -ltimo prrafo- y 7 -inc. 1), acpite b)-
de la Ley Nro. 26872 y del D.S. Nro. 001-98-JUS, respectivamente.
B) Procedimiento de conciliacin judicial o procesal o intraprocesal: Cuyo marco
jurdico lo constituye el Cdigo Procesal Civil. Puede ser:
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a) Obligatorio: Tiene lugar en la audiencia de conciliacin que representa un
imperativo legal. (Art. 468 del C.P.C.).
b) Facultativo: Acontece:
b.1) En la audiencia conciliatoria convocada de oficio. (Art. 324 del C.P.C.).
b.2) En la audiencia conciliatoria solicitada por las partes. (Art. 324 del
e.p.c.).
1.2 La conciliacin judicial 1.2.1 Concepto La conciliacin es un acto realizado por
las partes mediante el cual, y ante el deciden poner fin a sus diferencias y llegar a
un acuerdo entre ellas. Dicho acto de concertacin o avenencia entre los
justiciables ante la presencia de un tercero, si es llevado a cabo al interior del
proceso -siendo el ltimo de los nombrados, por ende, un magistrado-, es
conocido como conciliacin judicial o procesal o intraprocesal.
La conciliacin judicial se encuentra prevista en el Captulo del Ttulo X de la
Seccin Tercera del Cdigo Procesal Civil, en los artculos 323 al 329. Representa
una forma especial de conclusin del proceso que adquiere la calidad de cosa
juzgada, es decir, es inmutable e irrevisable su contenido, ponindose de ese
modo fin a toda controversia, siempre que no verse sobre derechos indisponibles.
1.2.2 Oportunidad
Por disposicin del artculo 323 del Cdigo Procesal Civil "las partes pueden
conciliar su conflicto de intereses en cualquier estado del proceso, siempre que no
se haya expedido sentencia en segunda instancia".
El acuerdo a que lleguen los litigantes en momento posterior al indicado significar
un acto ulterior a la sentencia que no afecta la inmutabilidad propia de su calidad
de cosa juzgada. Tampoco tendr dicho acuerdo el carcter de conciliacin judicial
cuando no se realice dentro del proceso sino en fase previa. En este ltimo caso
se est ante la conciliacin extrajudicial o preprocesal regulada en la Ley Nro.
26872 y su Reglamento: D.S. Nro. 001-98-JUS.
Como se observa, la conciliacin judicial podr tener lugar desde el inicio del
proceso (a partir de la interposicin de la demanda o de la expedicin del auto
admisorio, si se quiere) hasta antes de pronunciarse la sentencia de segunda
instancia. Es deber del juzgador propiciarla en todo momento, no pudiendo
sustraerse a esa obligacin cuyo objetivo primordial es darle al magistrado la
oportunidad de promover y lograr la conciliacin o, en todo caso, aceptar la
propuesta que hacen las partes (siempre que est referida a derechos
renunciables).
1.2.3 Formalidad
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La conciliacin judicial es un acto jurdico procesal solemne sujeto a determinadas
formalidades, a saber:
Debe llevarse a cabo entre las partes o sus representantes, siempre que stos
cuenten con facultades expresas para hacerlo. Los Poderes Legislativo, Ejecutivo
y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos constitucionales autnomos, los
Gobiernos Regionales y Locales y las universidades, slo pueden conciliar previa
aprobacin expresa de la autoridad o funcionario competente. Ello se desprende
del arto 336 del C.P.C.
Debe ocurrir ante el Juez del proceso, quien la propone (en la audiencia
respectiva) o la aprueba, segn fuere el caso. (Art. 324 del C.P.C.).
Tiene que realizarse en una audiencia (la de conciliacin ordenada por ley o la
convol:ada de oficio o a solicitud de las partes). As lo establece el arto 324 del
C.P.C.
La frmula conciliatoria se anota en el Libro de Conciliaciones que cada rgano
Jurisdiccional llevar al efecto, dejndose constancia en el expediente.
(segundo prrafo del arto 326 del e.p.e.).
El ncumplimiento de tales formalidades dar lugar a la ineficacia de la
conciliacin.
1.2.4 Requisito de fondo El artculo 325 del edig~ Procesa! e~vil est referido al
requisito de fondo de la conciliacin judicial, estableciendo lo sigUiente:
"El Juez aprobar la conciliacin que trate sobre derechos disponibles, siempre
que el acuerdo se adecue a la naturaleza jurdica del derecho en litigio".
A pesar de ser la conciliacin un acto eminentemente voluntario por el cual los
ujetos procesales pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas,
s xtinguiendo, por consiguiente, el proceso, la libertad de las partes no puede
exceder ~el marco fijado por el numeral indicado lneas arriba porque se ira en
contra de intereses fundamentales tutelados por el Derecho.
Se aprecia entonces que los derechos indisponibles no pueden ser objeto de
conciliacin; de ser as, sta sera nula. Son derechos indisponibles o
irrenunciables los que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. (Art.
V del T.P. del e.e.).
A nuestro parecer, si las pretensiones ventiladas en el proceso consisten en
derechos indisponibles, no debe citarse a las partes a audiencia de conciliacin
(nos referimos a la obligatoria por mandato legal) por representar un trmite intil
al no poder concretarse conciliacin alguna.
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El artculo 325 del Cdigo Procesal Civil, adems de exigir como requisito de
fondo de la conciliacin que trate sobre derechos disponibles, precisa que el
acuerdo debe adecuarse a la naturaleza jurdica del derecho en litigio. En otras
palabras, tal acuerdo no puede estar referido a relaciones jurdicas sustanciales
diversas de aqulla de la cual deriva la materia litigiosa, vale decir, debe tener
vinculacin estrecha con sta. Ello se explica porque resultara incongruente darle
trmino a un proceso en mrito a una conciliacin que trata sobre pretensiones
que no son objeto del mismo. Si el Juez no puede ir ms all del petitorio ni fundar
su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes (art.
V del T.P. del C.P.C.), mucho menos podr aprobar una conciliacin ajena al
contenido de la litis, en salvaguarda de los derechos de terceros y de la seguridad
jurdica.
1.2.5 La audiencia conciliatoria
1.2.5.1 Momento procesal
Una vez concluida la etapa del saneamiento del proceso tiene lugar la audiencia
conciliatoria. Justamente el artculo 468 del Cdigo Procesal Civil precepta que:
"Expedido el auto que declara saneado el proceso o subsanados los defectos
advertidos, el Juez fija da y hora para la realizacin de la audiencia conciliatoria".
1.2.5.2 Finalidad
La finalidad de la audiencia conciliatoria es "... propiciar la conciliacin entre las
Partes de acuerdo a lo dispuesto en este Cdigo sobre conciliacion". (Art. 469 del
e.p.c.).
La audiencia de conciliacin tiene por fin estimular el debate entre los sujetos
procesales con miras a que lleguen a un acuerdo que elimine sus diferencias y
ponga trmino al asunto litigioso, satisfaciendo as sus mutuos intereses. De esta
manera se logra la paz social en justicia.
1.2.5.3 Tramitacin
El trmite de la audiencia de conciliacin-(segn el artculo 326 -primer y segundo
prrafos- del Cdigo Procesal Civil) es el siguiente:
Presentes las partes o sus apoderados o representantes con capacidad para ello,
el Juez escuchar por su orden las razones que expongan. (Se entiende que
antes de esto el magistrado les explica el objeto de la audiencia).
Acto seguido propondr la frmula de conciliacin que su prudente arbitrio le
aconseje. Tambin puede disponer la suspensin de la audiencia y su posterior
reanudacin dentro de un plazo no mayor de diez das. Dicha suspensin obedece
a situaciones excepcionales en las que el rgano jurisdiccional advierta que es
PAG : 211 / 593
posible el entendimiento entre los litigantes por lo que les concede un tiempo
mayor para limar asperezas y reflexionar sobre la conveniencia de llegar a un
acuerdo que acabe con el litigio.
Si la frmula conciliatoria fuese aceptada, se anotar en el Libro de Conciliaciones
que cada rgano jurisdiccional llevar al efecto, dejndose constancia en el
expediente.
Si la propuesta no es aceptada, se extender acta describindose la frmula
planteada, mencionndose adems la parte que no prest su conformidad a la
misma.
1.2.5.4 Audiencia con conciliacin
Los artculos 327 y 470 del Cdigo Procesal Civil regulan lo concerniente a la
audiencia con conciliacin de esta manera:
"Artculo 3272.- Conciliacin y proceso.- Aceptada por las partes la propuesta
conciliatoria del Juez, si versa sobre todas las pretensiones propuestas, ste
declarar concluido el proceso.
Si la conciliacin recae sobre alguna de las pretensiones o se refiere a alguno de
los litigantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones o de las
personas no afectadas. En ese ltimo caso, se tendr en cuenta lo normado sobre
intervencin de terceros".
"Artculo 4702.- Audiencia con conciliacin.- Si se produjera conciliacin, el Juez
especificar cuidadosamente el contenido del acuerdo. El acta debidamente
firmada por los intervinientes y el Juez equivale a una sentencia con autoridad de
cosa juzgada. Los derechos que de all emanen pueden ser ejecutados,
protocolizados o inscritos con el slo mrito de la copia certificada del acta".
-
Audiencia sin conciliacin del segundo prrafo del artculo 326 el Cdigo Procesal
Civil estaba para fn la propuesta no es aceptada, se extender acta
describindose lo establecesida mencionndose adems la parte que no prest su
conformidad a frmula plantea ".
Condicin de la parte que rechaz la frmula conciliatoria propuesta por el el Juez,
a efecto de la poslble sanclon a mponerse si resultado obtenido en el ltimo
prrafo del mencionado numeral que seala el supuesto siguiente:
"Si la sentencia otorga igual o menor derecho que el que se propuso en la
conciliacin y fue rechazado, se le impone al que lo rechaz una multa no menor
de dos ni mayor de diez Unidades de Referencia Procesal, salvo que se trate de
proceso de alimentos, en cuyo caso el Juez puede reducir la multa en atencin al
monto demandado Y al que se ordena pagar en la sentencia".
No habiendo conciliado los litigantes contina el proceso, debindose tener en
cuenta lo dispuesto en el artculo 471 del Cdigo Procesal Civil, el cual precepta
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que:
"De no haber conciliacin, el Juez, con lo expuesto por las partes, proceder a
enumerar los puntos controvertidos y, en especial, los que van a ser materia de
prueba. A continuacin decidir la admisin de los medios probatorios ofrecidos, si
los hubieran. Luego ordenar la actuacin de los medios probatorios ofrecidos
referentes a las cuestiones probatorias, de haberlas.
Al final de la audiencia, el Juez comunicar a las partes el da, la hora y el lugar
para la realizacin de la audiencia de pruebas, que ser en un plazo no mayor de
cincuenta das, contado desde la audiencia conciliatoria". (Este plazo naturalmente
vara de acuerdo a la clase de proceso de que se trate).
Finalmente, hay que sealar que el Juez comunicar a las partes su decisin de
expedir sentencia sin admitir otro trmite cuando, luego de rechazada su frmula
conciliatoria, advierte que la cuestin debatida es slo de derecho o, siendo
tambin de hecho, no hay necesidad de actuar medio probatorio alguno en la
audiencia respectiva. Esta es una de las hiptesis en las que puede producirse el
juzgamiento anticipado del proceso y que se halla contemplada en el inciso 1) del
artculo 473 del Cdigo Procesal Civil.
1.2.5.6 La frmula conciliatoria
La frmula conciliatoria es la propuesta de solucin al asunto controvertido que
hace el Juez y que va dirigida a las partes, quienes la aceptarn o no (de
conformidad con el arto 326 del C.P.C.). Tambin puede entenderse como frmula
conciliatoria el . planteamiento alcanzado por los sujetos procesales al magistrado,
que ste aprueba en la audiencia convocada a solicitud de aqullos, en caso de
versar sobre derechos disponibles y adecuarse a la naturaleza jurdica del derecho
en litigio.
La frmula conciliatoria o acuerdo debe adecuarse a la naturaleza jurdica del
derecho en litigio, es decir, no puede hacer referencia a pretensiones distintas a
las ventiladas en el proceso. Lo contrario atentara contra el principio de
congruencia en su ms amplia significacin.
Si bien la parte menos favorecida con la frmula de conciliacin puede ver en ella
un prejuzgamiento, ello no funda la recusacin del magistrado conciliador (de
conformidad con el segundo prrafo del artculo 324 del Cdigo Procesal Civil)
porque simplemente est desarrollando su rol protagnico como director del
proceso, el mismo que se patentiza, en relacin al acto conciliatorio, con la
propuesta de la respectiva frmula, que, por llevarse a cabo luego de escuchar las
posiciones de las partes, no supone anticipo alguno del criterio judicial sino la
consecuencia del debate entre ellas orientado y dirigido por el Juez.
Las pretensiones sobre las que versa el contenido de la frmula conciliatoria
propuesta por el Juez y aceptada por los sujetos procesales o manifestada por
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stos a aqul, quien la aprueba, adquieren la autoridad de cosa juzgada, o sea,
son cuestiones de carcter inmutable e irrevisable.
La frmula conciliatoria o acuerdo goza de coercibilidad para el ejercicio de los
derechos all contenidos. Constituye, pues, un ttulo de ejecucin. (Arts. 328, 329
Y 713 -inc. 3)- del C.P.C.).
La frmula conciliatoria rechazada por uno de los litigantes tiene un carcter
expectaticio potencialmente negativo que culmina con la sentencia. As, de otorgar
sta igualo menor derecho que el que se propuso en la conciliacin traer como
consecuencia la imposicin de una multa a la parte que no acept dicha frmula.
La proposicin de la frmula conciliatoria representa una obligacin del
magistrado. Es su deber propiciar la conciliacin y plantear tal frmula inclusive en
la hiptesis que los sujetos procesales no quieran someterse a aqulla. Ello se
debe a que el Juez debe agotar toda posibilidad de conciliacin y tambin por el
motivo expuesto en el prrafo precedente. Por otro lado, siendo obligatoria la
conciliacin yatendiendo a su importancia, su prescindencia es causal de nulidad.
Pese a lo expresado, no resulta disparatada la idea de convalidar la omisin si se
tiene en cuenta que las partes en el transcurso del proceso han podido solicitar la
realizacin de la audiencia de conciliacin (art. 324 del C.P.C.) al estar facultados
para conciliar en cualquier estado del proceso (art. 323 del C.P.C.). En todo caso
el tema se presta a debate.
1.2.5.7 Regulacin supletoria de la audiencia de conciliacin El artculo 472 del
Cdigo Procesal Civil trata lo relacionado a la regulacin supletoria de la audiencia
de conciliacin disponiendo que:
"Para todos los efectos de su actuacin esta audiencia se regular por lo
establecido para la audiencia de pruebas, en lo que fuese aplicable.
No procede el archivamiento por ausencia de las partes a la audiencia de
conciliacin".
La normatividad supletoria de la audiencia conciliatoria, o sea, la que regula la
audiencia de pruebas, es la contenida en el Captulo 11 del Ttulo V de la
Seccin Tercera del Cdigo Procesal Civil.
1.2.7 Acuerdo sobre costas y costos en la conciliacin En principio, "el reembolso
de las costas y costos no requiere ser demandado y es de cargo de la parte
vencida, salvo declaracin judicial expresa y motivada de exoneracin..." (Primer
prrafo del artculo 412 del C,P.C.).
Ahora bien, por disposicin del artculo 415 del Cdigo Procesal Civil "las partes
deben convenir sobre las costas y costos cuando el proceso concluye por
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transaccin o conciliacin, salvo los que no participaron del acuerdo, quienes se
someten a las reglas generales".
Se observa de dicho numeral que el convenio sobre costas y costos en caso de
conciliacin (o transaccin) no constituye una facultad de los litigantes sino una
obligacin, que se justifica porque al no existir parte vencida en virtud de la
conciliacin sera impracticable el principio de la condena en el pago de costas y
costos a que se refiere el primer prrafo del artculo 412 del Cdigo Procesal Civil.
En consecuencia, el convenio al que hace referencia el artculo 415 del Cdigo
adjetivo estar contenido en el acuerdo conciliatorio o tambin podr concretarse
en acto posterior. Si bien el ordenamiento procesal no lo indica, creemos que, en
el improbable caso de no acordar los litigantes que conciliaron lo relativo a las
costas y costos del proceso (pues si convinieron en el asunto principal no tienen
por qu dejar de hacerlo en cuanto a materia accesoria), debern pagarlos a
prorrata,
1.2.8 Efectos de la conciliacin judicial
Son efectos de la conciliacin los siguientes:
La cOllclusin del proceso con declaracin sobre el fondo, si es aceptada por las
partes la frmula conciliatoria del Juez o es homologada por ste la propuesta por
aqullas y versa sobre todas las pretensiones ventiladas en juicio.
(Arts. 322 -inc, 2)-, 327 -primer prrafo- y 474 del C.P.C.).
La continuacin del proceso, si la conciliacin recae sobre alguna de las
pretensiones o se refiere a alguno de los litigantes. En este supuesto el proceso
continuar respecto de las pretensiones o de las personas no afectadas,
excluyndose de la litis la (s) pretensin (pretensiones) objeto de conciliacin. (Art.
327 -ltimo prrafo- del C.P.C,).
Esto significa que la materia controvertida extinguida por el acuerdo conciliatorio
se torna inmutable e irrevisable entre las partes qUe intervinieron en l, pudiendo
ser formulada con xito la excepcin de conclusin del proceso por conciliacin si
se iniciara un proceso idntico a otro que termin precisamente por conciliacin.
(Art. 453 -inc. 4)- del C.P. C.).
La posibilidad de que los derechos que emanen del acta en que conste el acuerdo
conciliatorio sean ejecutados, protocolizados o inscritos con el solo mrito de la
copia certificada de dicha acta. (Art. 470 del C.P.C.).
1.3 La conciliacin extrajudicial
1.3.1 Significado
La conciliacin extrajudicial es el sistema o mtodo tendiente a lograr, con
intervencin de un tercero llamado conciliador, la avenencia entre las partes para
as eliminar el conflicto de intereses existente entre aqullas, aconteciendo en
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momento anterior al inicio del proceso (el mismo que no llegar a promoverse de
haber acuerdo conciliatorio en la totalidad de las pretensiones).
La conciliacin extrajudicial, denominada tambin previa o preprocesal, tiene
naturaleza preventiva por cuanto se encamina a evitar la contienda procesal; a
diferencia de la conciliacin judicial que tiene carcter extintivo, por ser su objeto
ponerle fin al proceso ya iniciado, constituyendo as esta ltima una forma especial
de ponerle trmino.
La conciliacin extrajudicial en nuestro medio tiene como marco jurdico el
siguiente:
La Ley de Conciliacin. (Ley Nro. 26872, promulgada el12 de Noviembre de
1997) .
El Reglamento de la Ley de Conciliacin. (Decreto Supremo Nro. 001-98JUS,
promulgado el13 de Enero de 1998).
La conciliacin extrajudicial es definida por el artculo 5 de la Ley Nro. 26872 como
"... un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las partes
acuden ante un Centro de Conciliacin o al Juzgado de Paz Letrado a fin que se
les asista en la bsqueda de una solucin consensual al conflicto".
El carcter consensual en que se funda la conciliacin es puesto de manifiesto en
el arto 3 de la Ley Nro. 26872, el mismo que establece que "la Conciliacin es una
institucin consensual, en tal sentido los acuerdos adoptados obedecen nica y
exclusivamente a la voluntad de las partes". Sobre el particular, el arto 5 del D.S.
Nro.
001-98-JUS seala lo siguiente: "La autonoma de la voluntad a que hace
referencia el Artculo 32 de la Ley, no se ejerce irrestrictamente. Las partes pueden
disponer de sus derechos siempre y cuando no afecten con ello normas de
carcter imperativo ni contraren el orden pblico ni las buenas costumbres".
Por otro lado, la conciliacin extrajudicial no constituye un acto jurisdiccional,
segn lo precepta el arto 4 de la Ley Nro. 26872. El hecho que, adems de los
Centros de Conciliacin seran competentes los Jueces de Paz Letrados (y los
Jueces de trOS de con~ los p~imeros) para llevar a cabo el procedimiento
conciliatorio extrajup.a~, a fal:a ~nfiere naturaleza jurisdiccional a dicho sistema de
conciliacin. No la dlclal no e c no se desarrolla al interior del proceso, siendo
entonces una diligencia tien~ ~orq~e ste (en los casos que as lo determine el
ordenamiento jurdico), en la prellmllnarg'lstrado no acta como tal, con los
poderes plenos de que est investido, que e ma .
. O un conciliador en el real sentido de la palabra.
sino com ' La conciliacin extrajudicial representa un re~uisito de ad.misibilidad
n~cesariate previo a los procesos en los que se ventilen: Pretensiones
determinadas o ~~:rminables sobre derecho~ ?isponibles .de ~as. pa~:s;
PAG : 216 / 593
prete~siones que versen bre alimentos, rgimen de vsitas, tenencia, quidacin
de sociedad de gananciales y otras que se deriven de la relacin familar; o
controversias relativas a la cuanta de la reparacin cvil derivada de la comisin
de delitos, en cuanto ella no hubiera sido fijada por resolucin judicial firme. Es
ms, la copia certificada del acta de conciliacin extrajudicial (en la que consta la
falta de acuerdo o la conciliacin parcial, porque slo as se entiende que se
pretenda promover el proceso correspondiente) constituye un anexo de la
demanda y, por ende, un requisito de admisibilidad de sta.
Lo expuesto tiene sustento legal en el arto 6 -primer prrafo- y en la Quinta
Disposicin Complementaria de la Ley Nro. 26872.
Puntualizamos que la conciliacin extrajudicial no puede significar una forma
especial de conclusin del proceso porque precisamente ste no se ha iniciado
todava siendo ms bien, como se ha podido apreciar, un procedimiento preliminar
a la con~ tienda judicial (la misma que se promover -insistimos- slo en caso de
falta de acuerdo o conciliacin parcial).
1.3.2 Materias conciliables extrajudicialmente
Son materia de conciliacin extrajudicial:
Las pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos
disponibles de las partes (parte inicial del primer prrafo del arto 9 de la Ley Nro.
26872). Se entiende como pretensin determinada aquella por la cual se desea
satisfacer un inters que ha sido perfectamente fijado en la solicitud de
conciliacin; en cambio, la pretensin ser determinable cuando es susceptible de
fijarse con posterioridad a la presentacin de la solicitud de conciliacin (art. 9
-primer y segundo prrafos- del D.S. Nro. 001-98-JUS). Es de destacar que no
existe inconveniente para que, en el desarrollo de la conciliacin, el conciliador y
las partes den un contenido diferente a las pretensiones determinadas o
determinables inicialmente previstas, en cuyo caso el acuerdo conciliatorio deber
referirse a stas ltimas (art. 9 -ltimo prrafo- del D.S. Nro. 001-98-JUS).
Las pretensiones que versen sobre alimentos, rgimen de visitas, tenencia,
liquidacin de sociedad de gananciales y otras que se deriven de la relacin
familiar (segunda parte del primer prrafo del arto 9 de la Ley Nro. 26872).
Las controversias relativas a la cuanta de la reparacin civil derivada de la
comisin de delitos, en cuanto ella no hubiera sido fijada por resolucin judicial
firme (ltimo prrafo del arto 9 de la Ley Nro. 26872).
La Gaeanta y confidencial de la conciliacin extrajudicial Segn el artculo 6 de la
Ley Nro. 26872 la conciliacin es de carcter obligatorio constituyendo un requisito
de admisibilidad necesariamente previo a todos aquellos procesos en que se
ventilen las materias susceptibles de conciliacin consignadas en el artculo 9 de
la indicada Ley y mencionadas en el punto anterior. Es ms, de acuerdo a lo
previsto en la Quinta Disposicin Complementaria de la Ley Nro. 26872 que
PAG : 217 / 593
incorpora el inciso 7) al artculo 425 del Cdigo Procesal Civil, la copia certificad~
del acta de conciliacin extrajudicial representa un requisito de admisibilidad o
anexo de la demanda exigible legalmente en los procesos judiciales cuya materia
se encuentra sujeta a dicho procedimiento conciliatorio previo. (Se entiende que
dicha copia certificada del acta de conciliacin es la que deja constancia de no
haberse producido avenencia alguna entre las partes -salvo que sea parcial-, pues
slo as se explicara que se quiera promover el respectivo proceso, a no ser que
ste obedezca claro est, a la exigencia de ejecucin del acuerdo conciliatorio
preprocesal incumpli~ do o no observado por alguno de los obligados). En asuntos
relacionados con el Derecho de Familia, las conciliaciones efectuadas por las
partes debern ser integradas a la propuesta de convenio de separacin
convencional que las partes puedan presentar con posterioridad al Juez, de
acuerdo al arto 575 del Cdigo Procesal Civil (referido a la propuesta de convenio
como requisito especial de la demanda de separacin convencional y divorcio
ulterior). Tratndose de una pretensin de divorcio la copia certificada del acta de
conciliacin deber anexarse a la demanda. (Art. 29 del D.S. Nro. 001-98-JUS).
Se colige del artculo 6 de la Ley Nro. 26872 que no procede la conciliacin
extrajudicial en los siguientes casos:
a) Cuando la parte emplazada domicilia en el extranjero.
b) En los procesos contenciosos administrativos
c) En los procesos cautelares.
d) En los procesos de ejecucin.
e) Tratndose de garantas constitucionales.
f) En los procesos de tercera.
g) En los casos de violencia familiar.
h) Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los
artculos 43 y 44 del Cdigo Civil (que versan sobre los incapaces absolutos y
relativos, respectivamente).
Por otro lado, la conciliacin extrajudicial se distingue por su confidencialidad.
Quienes participa,\ en ella estn obligados a mantener reserva de lo actuado.
Nada de lo que se diga o proponga tendr valor probatorio. En efecto, Todo lo
sostenido o propuesto en el procedimiento de conciliacin carece de valor
probatorio en cualquier proceso judicial o arbitraje que se promueva
posteriormente, aun en aquellos que se originen en hechos distintos a los que
dieron origen a la controversia materia de conciliacin. As lo establecen los
artculos 8 de la Ley Nro. 26872 y 8 -primer prrafodel D.S. Nro. 001-98-JUS.
PAG : 218 / 593
En del principio de confidencialidad por parte del conciliador ser objeto la
impuesta por el Ministerio de Justicia), segn la gravedad de su falta, con de
sanclon de seis meses a un ao o inhabilitacin permanente para desemrnu~ta,
suspecin al conciliador, sin perjuicio de la responsabilidad civil que exista. La
responsabilidad del Centro de Conciliacin al que pertenezca el conciliador que
viole el principio de confidencialidad se rige sistemticamente por o dispuesto, en
el artculo primero del Cdigo Civil (referido a la responsabilidad en obligaciones
ejecutadas por 1325 ed rivada de hechos dolosos o culposos de ste). Todo pacto
que exima de tercero aeb'llidad al Centro de Conciliacin, en este sentido, es nulo.
(Tercer y cuarto respons rrafos del arto 8 del D.S. Nro. 001-98-JUS).
El principio de confidencialidad admite como excepcin el conocimiento en el
procedimiento de conciliacin de la inminente realizacin o consumacin de delitos
Puede se vulneren los derechos a la vida, el cuerpo, la salud, la libertad sexual u
otros que por su trascendencia social no deben ser privilegiados con la
confidencialidad y sean incompatibles con los principios y fines de la Conciliacin.
Ello se desprende del segundo prrafo del artculo 8 del D.S. Nro. 001-98-JUS.
1.3.4 El acta de la audiencia conciliatoria extrajudicial
El acta es el documento que expresa la manifestacin de voluntad de las partes en
la conciliacin extrajudicial, la misma que puede significar un acuerdo conciliatorio
-parcial o total- o no. Su validez est condicionada a la observancia de las
formalidades establecidas en la Ley Nro. 26872, bajo sancin de nulidad. (Arts. 16
-primer prrafo- de la Ley Nro. 26872, 4 -parte final- y 24 -primer prrafo- del 0.5.
Nro. 00198-JUS).
El acta de conciliacin (segn el arto 16 de la Ley Nro. 26872) debe contener lo
siguiente:
1. Lugar y fecha en la que se suscribe el acta.
2. Nombres, identificacin y domicilios de las partes.
3. Nombre e identificacin del conciliador.
4. Descripcin de las controversias.
5. El acuerdo conciliatorio, sea total o parcial, estableciendo de manera precisa los
derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles; o, en su caso, la
falta de acuerdo o la inasistencia de las partes a la audiencia. Sobre el particular,
tenemos que hacer notar que:
El arto 26 del 0.5. Nro. 001-98-JUS entiende los derechos, deberes u obligaciones
como: 1) Ciertos, cuando estn perfectamente descritos en el acta de conciliacin
(no existiendo inconveniente alguno para que las prestaciones convenidas sean
genricas); 2) expresos, cuando constan por escrito en dicha acta; y 3) exigibles,
PAG : 219 / 593
cuando las partes sealan el momento a partir del cual cada una de ellas puede
solicitarle a la otra el cumplimiento de lo acordado, debindose sealar tambin,
con claridad, el lugar y modo en que se cumplir lo acordado.
El arto 24 -segundo prrafo- del D.S. Nro. 001-98-JUS seala que si el Acuerdo
conciliatorio es parcial, debern quedar claramente delimitados y descritos en el
acta los puntos respecto de los cuales no se hubiera llegado a solucin alguna.
- El mismo numeral mencionado en el acpite anterior, en su ltimo prrafo, indica
que si la conciliacin no se ha realizado, slo deber dejarse constancia en el acta
del hecho que lo motiv, cuando se deba a inasistencia de ambas partes a una
sesin, a inasistencia de una de las partes a dos sesiones, por desconocimiento
de la direccin domiciliaria de la parte con la que se quiere conciliar o por no haber
sido ubicada en el domicilio sealado en la solicitud la persona con la que se
pretende conciliar.
6. Firma y huella digital del conciliador, de las partes o de sus representantes
legales, cuando asistan a la audiencia. En caso de las personas que no saben
firmar bastar la huella digital.
7. Nombre y firma del abogado del Centro de Conciliacin, quien verificar la
legalidad de los acuerdos adoptados. Este requisito no es exigible en el acta
derivada del procedimiento conciliatorio dirigido por el Juez de Paz Letrado o por
el Juez de Paz, a falta del primero, conforme al arto 59 -primer prrafo- del D.S.
Nro. 001-98-JUS.
El acta en ningn caso debe contener las propuestas o la posicin de una de las
partes respecto de stas. (Ultimo prrafo del arto 16 de la Ley Nro. 26872 y parte
final del arto 24 del D.S. Nro. 001-98-JUS).
Concluido el procedimiento conciliatorio el Centro de Conciliacin (o el Juzgado de
Paz Letrado o, a falta de ste, el Juzgado de Paz) queda obligado a otorgar
inmediatamente, a cada una de las partes, copia certificada del acta. (Art. 17
-ltimo prrafo- del D.S. Nro. 001-98-JUS).
Si el acta es nula por falta de cumplimiento de los requisitos o formalidades
exigidas por ley, el Centro de Conciliacin (o el Juzgado de Paz Letrado o, a falta
de ste, el Juzgado de Paz), de oficio o a pedido de parte, invitar a una nueva
audiencia, en la que se expedir otra acta que cumpla con todas las formalidades.
Ello se desprende del arto 25 del D.S. Nro. 001-98-JUS.
Es de destacar que el acta con acuerdo conciliatorio constituye ttulo de ejecucin
(arts. 18 -primer prrafo- y 37 de la Ley Nro. 26872). No tendrn mrito de ttulo de
ejecucin las actas derivadas de las conciliaciones que realicen las entidades que
no se hayan adecuado a la Ley Nro. 26872 (Cuarta Disposicin Complementaria
de la Ley Nro. 26872).
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Los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles que consten en
dicha acta son'Qxigibles a travs del proceso de ejecucin de resoluciones
judiciales contemplado en el Captulo del Ttulo V de la Seccin Quinta del
Cdigo Procesal Civil. Para tal efecto, a la demanda debe acompaarse copia
certificada del acta de conciliacin y copia legible del documento de identidad del
demandante y, en su caso, del representante. Tambin se deber adjuntar el
documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se acte por
apoderado, y la prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se
trata de personas jurdicas o natural, de comparecer por s mismas.
5 Conclusin del procedimiento conciliatorio extrajudicial: queda por concluido el
procedimiento conciliatorio extrajudicial -segn el arto 15 de la Ley Nro. 26872-
por:
1. Acuerdo total de las partes.
2. Acuerdo parcial de las partes.
3. Falta de acuerdo entre las partes.
4. nasistencia de una parte a dos sesiones.
5. nasistencia de las partes a una sesin.
1.3.6 Efectos de la conciliacin extrajudicial Entre los efectos de la conciliacin
extrajudicial tenemos que el ms importante es poner trmino al conflicto de
intereses existente entre las partes, siempre que aqulla haya sido total, por lo que
no podr promoverse un proceso que verse sobre dicho conflicto. Si fue parcial la
conciliacin extrajudicial o no se lleg a acuerdo alguno, entonces, se podr
solicitar tutela jurisdiccional efectiva por las diferencias no resueltas o por la
integridad de las pretensiones en cuestin, respectivamente.
Es de destacar que tanto la Ley de Conciliacin (Ley Nro. 26872) como su
Reglamento (D.S. Nro. 001-98-JUS) omiten referirse a la prohibicin de iniciar un
proceso en que se ventilen pretensiones que han sido objeto de conciliacin
extrajudicial. As es, inexplicablemente no est contemplada en forma expresa tal
prohibicin, lo que no significa que sea posible debatir en juicio materias
conciliadas con anterioridad.
De la lectura del arto 17 de la Ley Nro. 26872, que permite solicitar tutela
jurisdiccional efectiva slo por las diferencias no resueltas en caso de conciliacin
parcial, se desprende, contrario sensu, que no es factible solicitar dicha tutela
jurisdiccional tratndose de pretensiones resueltas por las partes va la
conciliacin extrajudicial. Lo expuesto encuentra mayor sustento en el hecho de
representar la copia certificada del acta de conciliacin extrajudicial un requisito de
admisibilidad por ser un anexo de la demanda en los procesos judiciales cuya
materia se encuentre sujeta al procedimiento de conciliacin previa (5ta. D.C. de la
Ley Nro. 26872). En consecuencia, del texto . de la copia certificada de dicha acta
se podr determinar si la pretensin que se reclama en la demanda ha sido objeto
de conciliacin preprocesal y, segn ello, si se admite a trmite o no tal demanda.
PAG : 221 / 593
Cabe sealar que, conciliada extrajudicialmente una controversia determinada Y
promovido un proceso referido al mismo asunto, y pese a no significar la
conciliacin extrajudicial una forma especial de conclusin del proceso (por no
haberse iniciado formular la excepcin de conclusin de' .Jroceso porconciliacin
por cuanto la conciliacin extrajudicial, no obstante ser pre via al proceso, hace
que no pueda solicitarse tutela jurisdiccional respecto de preten- siones que han
sido objeto de acuerdo conciliatorio con anterioridad, por lo que Se puede oponer
con xito la excepcin de conclusin del proceso por conciliacin contra el proceso
indebidamente iniciado.
Por otro lado, la conciliacin extrajudicial trae como consecuencia la exigibilidad
de los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles que consten
en el acta respectiva con acuerdo conciliatorio, la misma que constituye ttulo de
ejecucin que puede hacerse valer mediante el proceso de ejecucin de
resoluciones judiciales regulado en el Captulo del Ttulo V de la Seccin Quinta
del Cdigo Procesal Civil. Ello de conformidad con el arto 18 de la Ley Nro. 26872.
La suspensin de los plazos de prescripcin y caducidad establecidos en el
Cdigo Civil, a causa de la presentacin de la solicitud de conciliacin
extrajudicial, y que rige a partir de la fecha en que se haga (art. 19 de la Ley Nro.
26872), es otro efecto ms de la conciliacin preprocesal. Sobre esto hay que
hacer las siguientes anotaciones:
La suspensin implica que, desaparecida su causa, la prescripcin o la caducidad
reanudan su curso adicionndose el tiempo transcurrido anteriormente.
El arto 19 de la Ley Nro. 26872 introduce otra causal de suspensin de los plazos
de prescripcin y caducidad a las contempladas en el Cdigo Civil en sus
numerales 1994 y 2005.
Los plazos de prescripcin y de caducidad establecidos en el Cdigo Civil se
reinician en la fecha de conclusin de la audiencia de conciliacin sealada en el
acta para los casos en que la conciliacin fuese parcial o no se hubiera realizado.
(Art. 28 -primer prrafo- del D.S. Nro. 001-98-JUS).
2. EL ALLANAMENTO
2.1 Definicin
El allanamiento es el acto jurdico procesal que importa la sumisin expresa a las
pretensiones formuladas por la parte contraria, ya sea en va de accin o de
reconvencin.
Quien se allana se somete a la pretensin planteada en su contra, abandonando,
en consecuencia, toda oposicin o defensa posible. La renuncia al derecho de
contradiccin reviste al allanamiento de la calidad de acto procesal de disposicin
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que, adems, es de carcter unilateral, al perfeccionarse sin necesidad del
consentimiento de la parte contraria.
Habr allanamiento cuando el sujeto manifieste su conformidad respecto de la
pretensin que se le opone, renunciando a toda oposicin, sin que sea necesario
para configurar dicho instituto jurdico la aceptacin de los hechos o de los
fundamentos jurdicos en los que la contraparte afirma se basa su reclamo o
petitorio.
"El demandado puede expresamente allanarse o reconocer la demanda (...). En el
primer caso acepta la pretensin dirigida contra l."
Sobre el particular, hay que decir que el allanamiento no constituye en realidad
una forma especial de conclusin del proceso porque no se le puede asignar a
dicho instituto un carcter extintivo especial o anormal o alternativo en relacin a la
sentencia, pues para que tal cualidad pueda darse no debe existir de por medio
fallo alguno, lo que no ocurre en el allanamiento por cuanto ste no da lugar a la
conclusin del proceso sino la sentencia subsiguiente. La inclusin por el
legislador del allanamiento como forma especial de conclusin del proceso
obedece ms bien al hecho de que al producirse elimina la controversia (si se
refiere a todas las pretensiones ventiladas en juicio) y trae como consecuencia la
expedicin inmediata y sin ms trmite de la sentencia, lo cual, pese a no ser
suficiente para configurar al allanamiento como una forma especial de conclusin
del proceso, explica su inclusin como tal en el Ttulo respectivo, ms que por
razones de fondo, por cuestiones de tcnica legislativa.
2.2 Requisitos
Son requisitos del allanamiento los siguientes:
A) Debe ser expreso.
El allanamiento no se presume sino que tiene que ser explcito, preciso y
categrico, esto es, que de la declaracin que se haga se desprenda
indubitablemente la voluntad de someterse a la pretensin planteada en contra de
quien lo practica.
La necesidad de que el allanamiento sea expreso est prevista en la primera parte
del artculo 330 del Cdigo Procesal Civil.
B) Debe ser incondicional.
El allanamiento tiene que ser un acto puro y no sujetarse a condicin alguna. De lo
contrario, dicho acto se desnaturalizara al carecer de sus notas peculiares de
sometimiento y renuncia.
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Si el sujeto que pretende allanarse formula determinadas condiciones, no
estaramos ante un allanamiento sino que se configurara un planteamiento de
transaccin o de conciliacin, segn el contenido del acto.
C) Debe ser oportuno.
El demandado puede allanarse a la demanda en cualquier estado del proceso,
previo a la sentencia. As lo establece el primer prrafo del artculo 331 del Cdigo
Procesal Civil.
D) Debe ser total.
Si es total el allanamiento, el Juez expedir sentencia inmediata. Si fuese parcial,
el proceso seguir su curso en cuanto a las pretensiones que no fueron
comprendidas en el allanamiento.
E) Debe el sujeto procesal que se allana legalizar su firma ante el auxiliar
jurisdiccional.
Esta es una formalidad exigida por el artculo 330 -primer prrafo- del Cdigo
Procesal Civil.
F) No debe estar afectado el allanamiento por alguna causal de improcedencia.
Al respecto, el artculo 332 del Cdigo Procesal Civil prev determinados casos
(como la falta de capacidad, la afectacin del orden pblico o las buenas
costumbres, la presuncin de existencia de fraude o dolo procesal, etc.) que
generan la declaracin judicial de improcedencia del allanamiento (y la
continuacin forzosa del proceso).
2.3 Sujetos participantes
Participan del allanamiento aquellos contra quienes se formula alguna pretensin.
Pueden entonces allanarse tanto el demandado como el demandante (este ltimo
tratndose de la reconvencin), el denunciado (en caso de denuncia civil: Art. 102
del C.P.C.), el sucesor procesal (art. 108 del C.P.C.) y, en fin, todo aquel que acte
como parte en un proceso.
Tienen potestad para allanarse a la pretensin las personas susceptibles de
comparecer por s mismas a un proceso (que pueden disponer de los derechos
que en l se hacen valer) o sus representantes (convencionales, legales o
judiciales), siempre que stos cuenten con facultades especiales o expresas para
ello o estn autorizados normativa o judicialmente para hacerlo. Es de destacar
que es vlida la designacin o actuacin de apoderados judiciales conjuntos para
el acto de allanamiento.
(Art. 68 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
PAG : 224 / 593
En el litisconsorcio facultativo cualquiera de los litisconsortes puede allanarse a la
pretensin, produciendo efectos el allanamiento slo respecto a l. En este caso
no se expedir sentencia inmediata, sino que proseguir el proceso en relacin a
todos los litisconsortes, es decir, incluyendo tambin al que se allan. Esto
obedece a cuestiones de orden procesal y al hecho de que una sentencia dictada
aisladamente para uno de los que integran la relacin procesal afectara la unidad
del proceso, producindose su desarticulacin. Si bien el allanamiento de un
litisconsorte facultativo pone fin al estado de controversia respecto de su persona,
la sentencia respectiva se dictar una vez concluido el proceso, en salvaguarda de
la unidad de ste.
En el litisconsorcio necesario el allanamiento debe provenir de todos los
litisconsortes. (Art. 332 -inc. 6)- del C.P.C.).
2.4 Oportunidad
Por ser el allanamiento una postura tpica frente a la demanda, se acostumbra
realizarlo al tiempo de contestarse aqulla, dentro del escrito correspondiente de
contestacin. Constituye as una de las respuestas posibles del demandado.
No obstante lo expresado, por el contenido mismo del acto es admisible el
allanamiento en momento posterior al sealado en el prrafo precedente y anterior
al dictado de la sentencia. Precisamente, el artculo 331 -primer prrafo- del
Cdigo Procesal Civil dispone que "el demandado puede allanarse a la demanda
en cualquier estado del proceso, previo a la sentencia".
La oportunidad a que hace referencia dicho numeral tiene que ver con el lmite
temporal mximo para que sea eficaz el allanamiento, porque, a efecto tan slo de
la exoneracin de costas y costos, puede el sujeto allanarse a la pretensin dentro
del plazo para contestar la demanda. (Art. 413 -parte final- del C.P.C.).
Es importante dejar en claro que el allanamiento podr acontecer hasta antes del
pronunciamiento de la sentencia de primera instancia. Despus de este momento
el sometimiento a la pretensin no ser considerado allanamiento sino ms bien
representar la observancia o cumplimiento de la decisin judicial.
2.5 mprocedencia
El artculo 332 del Cdigo Procesal Civil est referido a la improcedencia del
allanamiento y establece que:
"El Juez declara improcedente el allanamiento y ordena la continuacin del
proceso cuando:
1. El demandado no tiene capacidad para disponer del derecho en conflicto;
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2. El apoderado o representante del demandado carece de facultad para
allanarse;
3. Los hechos admitidos requieren ser probados por otros medios, adems de la
declaracin de parte;
4. El conflicto de intereses afecta el orden pblico o las buenas costumbres;
5. El conflicto de. intereses comprende derechos indisponibles;
6. Habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento no proviene de todos los
demandados;
7. Presume la existencia de fraude o dolo procesal;
8. Advierte que la sentencia a dictarse va a surtir efecto frente a tercero no
emplazado; o
9. El demandado es el Estado u otra persona de derecho pblico, salvo que su
representante tenga autorizacin expresa".
2.6 Efectos
El artculo 333 del Cdigo Procesal Civil precepta al respecto que "declarado el
allanamiento, el Juez debe expedir sentencia inmediata, salvo que ste no se
refiera a todas las pretensiones demandadas". Esto ltimo significa que el proceso
seguir su curso en caso de allanamiento parcial (lo que incluye la hiptesis del
allanamiento del actor respecto de la reconvencin). Dicho numeral es
concordante con el inciso 3) del artculo 322 del Cdigo adjetivo, el cual seala
que concluye el proceso con declaracin sobre el fondo cuando el demandado se
allana al petitorio.
El allanamiento, si bien tiene incidencia en el fallo resultante, no es vinculante para
el magistrado, por lo tanto, ste puede acoger en la sentencia la pretensin del
actor que fue objeto de allanamiento por el demandado, como tambin puede
desestimarla. Para ello tendr el juzgador que valorar las circunstancias de cada
caso concreto y determinar si existe o no alguna norma objetiva que sustente la
pretensin planteada por el demandante. Es efecto del allanamiento total el
dictado inmediato de la sentencia -la misma que tiene que ser congruente con la
forma como qued definida la relacin procesal- por haberse eliminado la
controversia (siempre que no incurra aqul en alguna causal de improcedencia),
pero no el que se declare fundada la demanda que contiene la pretensin del
actor, pues, para ello, insistimos, debe haber fundamento jurdico.
2.6.1 Exoneracin de costas y costos en el allanamiento
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El sujeto procesal que se allana se somete a la pretensin formulada en su contra,
lo cual implica que sea considerado como parte vencida en el juicio, siempre y
cuando as lo estime el magistrado en la sentencia.
Teniendo en cuenta lo expuesto debe aplicarse para el caso del allanamiento total
el principio general de la condena en costas y costos contemplado en el primer
prrafo del artculo 412 del Cdigo Procesal Civil que establece lo siguiente:
"El reembolso de las costas y costos del proceso no requiere ser demandado y es
de cargo de la parte vencida, salvo declaracin judicial expresa y motivada de
exoneracin" .
Si el allanamiento fuese parcial y se hubiesen desestimado en la sentencia las
pretensiones no comprendidas en l, entonces, las costas y costos se referirn
nicamente a aquellas pretensiones que hayan sido acogidas para el vencedor (es
decir, las que fueron objeto de allanamiento), correspondiendo su pago al vencido.
Ello se desprende del tercer prrafo del artculo 412 del Cdigo Procesal Civil.
Adems de la exoneracin del pago de costas y costos por declaracin judicial
expresa y motivada (a que hace referencia la parte final del primer prrafo del arto
412 del C.P.C.) existe otra excepcin a la regla general, cual es, en el caso
particular, la exoneracin del pago de costas y costos de quien se allana a la
demanda dentro del plazo para contestarla (art. 413 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
3. EL RECONOCMENTO
3.1 Nocin El reconocimiento, strictu sensu, es el instituto procesal mediante el
cual el sujeto que lo practica declara expresamente que acepta no slo la.
pretensin, sino tambin la certeza o autenticidad de los hechos y la
fundamentaclon jundlca en que dicha pretensin se sustenta.
En el allanamiento una persona, renunciando a toda oposicin, se somete a la
pretensin formulada. en. su contra. El reconocimiento, en cambio, adems de
contener la sumisin al pebtono de la contraparte, supone la conformidad con los
hechos y las disposiciones normativas sobre los que reposa la pretensin.
El Cdigo Procesal Civil en el primer prrafo de su artculo 330 establece al
respecto que el demandado puede expresamente reconocer la demanda, en cuyo
caso "... adems de aceptar la pretensin, admite la veracidad de los hechos
expuestos en la demanda y los fundamentos jurdicos de sta".
El reconocimiento debe hacerse mediante una declaracin expresa, no pudiendo
ser manifestado tcitamente. Adems de ser expreso, el reconocimiento es un
acto formal que precisa de la legalizacin de firma de quien lo practica ante el
auxiliar jurisdiccional (primera parte del arto 330 del e.p.c.).
PAG : 227 / 593
Al igual que con el allanamiento, la inclusin del reconocimiento como forma
especial de conclusin del proceso que hace el Cdigo Procesal Civil en su
Captulo 11 del Ttulo X de la Seccin Tercera (arts. 330 al 333), obedece a
cuestiones de tcnica legislativa en vez de a razones de fondo. As es, el
reconocimiento no puede ser considerado una forma especial de conclusin del
proceso porque su realizacin no extingue ste sino que trae como consecuencia
inmediata la expedicin de la sentencia (siempre que no medie alguna causal de
improcedencia que lo haga ineficaz), que ser la que ponga trmino al proceso.
No tiene, pues, el reconocimiento el carcter extintivo anormal o alternativo -en
relacin a la sentencia- que justifique su inclusin como forma especial de
conclusin del proceso, siendo la sentencia subsiguiente la que le ponga trmino y
no aqul.
3.2 Contestacin de demanda y reconocimiento
El artculo 442 del Cdigo Procesal Civil establece en su inciso 2) que al contestar
la demanda el demandado debe:
"Pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda. El
silencio, la respuesta evasiva o la negativa genrica pueden ser apreciados por el
Juez como reconocimiento de verdad de los hechos alegados".
El mismo numeral precepta en su inciso 3) que al contestar la demanda. el
demandado debe:
"Reconocer o negar categricamente la autenticidad de los documentos que se le
atribuyen, o aceptar o negar, de igual manera, la recepcin de documentos que se
alega le fueron enviados. El silencio puede ser apreciado por el Juez como
reconocimiento o aceptacin de recepcin de los documentos".
Ahora bien, hay que distinguir la obligacin legal para el demandado de
pronunciarse sobre hechos o documentos bajo sancin de presumirse su
reconocimiento ficto (figura conocida como admisin -tcita- en otras
legislaciones) del reconocimiento propiamente dicho.
El primer caso constituye un deber por parte del sujeto pasivo de la relacin
procesal de absolver o referirse a los hechos y documentos sealados en la
demanda o adjuntados a ella, aceptando o negando categricamente su
autenticidad, el cual, de ser infringido, puede traer como consecuencia que el
juzgador presuma su admisin o reconocimiento ficto. Dicha figura se basa
entonces es una conducta omisiva del demandado a la que la ley asigna ciertas
consecuencias (presuncin de reconocimiento ficto).
El reconocimiento, en cambio, como se indicara, es la declaracin expresa del
demandado (y del demandante, respecto de la reconvencin) mediante la cual,
adems de someterse a la pretensin dirigida contra l, admite la veracidad de los
hechos expuestos en la demanda y sus fundamentos jurdicos. Dicho instituto
PAG : 228 / 593
procesal se funda en una conducta activa del demandado que produce
determinados efectos (eliminacin del estado de controversia y expedicin
inmediata de la sentencia, si fuese procedente el reconocimiento).
3.3 Oportunidad
El reconocimiento puede representar una posicin tpica que el demandado puede
adoptar frente a la demanda (o que el actor puede tener en relacin a la
reconvencin), por lo que suele acontecer en la etapa postulatoria del proceso, al
tiempo de contestarse aqulla (o la reconvencin, tratndose del demandante).
Sin embargo, por el contenido mismo del acto, se admite el reconocimiento
producido en momento posterior al indicado lneas arriba y anterior a la expedicin
del fallo. Al respecto, el primer prrafo del artculo 331 del Cdigo adjetivo
establece que "el demandado puede allanarse a la demanda en cualquier estado
del proceso, previo a la sentencia". Si tenemos en cuenta que el ltimo prrafo del
artculo 330 del Cdigo Procesal Civil seala que "el reconocimiento se regula por
lo dispuesto para el allanamiento", entonces, podemos colegir que la oportunidad
que prev el ordenamiento procesal para la realizacin del allanamiento es la
misma para el reconocimiento.
La oportunidad aludida en el numeral 331 -primer prrafo- del Cdigo Procesal
Civil tiene que ver con el lmite temporal mximo para que sea eficaz el
reconocimiento, porque, a efecto tan slo de la exoneracin de costas y costos,
puede el sujeto reconocer la demanda dentro del plazo que tiene para contestarla.
(Art. 413 -parte fina!- del C.P.C.).
En resumen, el reconocimiento puede darse desde la conformacin de la relacin
jurdica procesal hasta antes de expedirse la sentencia de primera instancia.
Luego de este ltimo momento habr acatamiento o cumplimiento de lo decidido
en el fallo, pero no reconocimiento (con los efectos de tal).
3.4 Alcances El reconocimiento, considerado en s mismo, es, por lo general, total,
al comprender no slo a la pretensin formulada en contra de quien lo realiza, sino
tambin los hechos expuestos en la demanda y la fundamentacin jurdica, los
cuales son admitidos expresamente. Pese a ello, nada obsta que pueda
producirse un reconocimiento parcial, que se materializar cuando el
reconocimiento de los hechos y de su fundamento legal est referido a una o ms
pretensiones (no a todas), tambin reconocidas o aceptadas. Esto ltimo se
desprende de la parte final del artculo 331 del Cdigo Procesal Civil, el cual
dispone que "procede el allanamiento respecto de alguna de las pretensiones
demandadas". Dicho numeral es aplicable para el caso del reconocimiento por
mandato del ltimo prrafo del artculo 330 del Cdigo Procesal Civil que
establece que "el reconocimiento se regula por lo dispuesto para el allanamiento".
3.5 mprocedencia
PAG : 229 / 593
La aceptacin de las pretensiones, as como de los hechos y fundamentos
jurdicos contenidos en la demanda, en que consiste el reconocimiento, no le
vincula al Juez, quien se encuentra obligado a examinarlo y rechazarlo, si se est
ante alguna de las causales de improcedencia contempladas en el artculo 332 del
Cdigo Procesal Civil. Segn este numeral (referido al allanamiento y aplicable al
reconocimiento por regularse ste de acuerdo a las normas de aqul: Art. 330
-ltimo prrafo- del C.P.C.), el reconocimiento ser declarado improcedente por el
Juez (continundose con el proceso) cuando:
1 . El demandado no tiene capacidad para disponer del derecho en conflicto.
2. El apoderado o representante del demandado carece de facultad para allanarse
(lase practicar el reconocimiento).
3. Los hechos admitidos requieren ser probados por otros medios, adems de la
declaracin de parte.
4. El conflicto de intereses afecta el orden pblico o las buenas costumbres.
5. El conflicto de intereses comprende derechos indisponibles.
6. Habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento (reconocimiento) no proviene
de todos los demandados.
7. Presume la existencia de fraude o dolo procesal.
8. Advierte que la sentencia a dictarse va a surtir efecto frente a tercero no
emplazado.
9. El demandado es el Estado u otra persona de derecho pblico, salvo que su
representante tenga autorizacin expresa.
3.6 Efectos
El artculo 333 del Cdigo Procesal Civil dispone sobre el particular que "declarado
el allanamiento, el Juez debe expedir sentencia inmediata, salvo que ste no se
refiera a todas las pretensiones demandadas". Dicho numeral se entiende
aplicable para el reconocimiento por as establecerlo el ltimo prrafo del artculo
330 del citado Cdigo que seala que "el reconocimiento se regula por lo
dispuesto para el allanamiento".
De la lectura del artculo 333 del Cdigo Procesal Civil se puede apreciar que, de
haber reconocimiento total por parte del demandado, se pondr fin al proceso
inmediatamente con la sentencia respectiva. Ello es concordante con el inciso 3)
del artculo 322 del Cdigo adjetivo, el cual seala que concluye el proceso con
declaracin sobre el fondo cuando el demandado reconoce la demanda. Del
artculo 333 del Cdigo Procesal Civil se desprende adems que en caso de
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reconocimiento parcial (lo que incluye la hiptesis dE?l reconocimiento de la
reconvencin que pueda hacer el actor), es decir, cuando no Gomprende a todas
las pretensiones, el proceso seguir su curso.
Por otro lado, el reconocimiento (inclusive el declarado procedente), no obstante
tener incidencia en el fallo resultante, no vincula u obliga al magistrado, por lo que
ste puede en la sentencia darle la razn al actor como puede tambin no drsela
y desestimar su demanda. El sentido de la resolucin depender entonces, no del
contenido del reconocimiento sino de la existencia o falta de fundamento jurdico
de la demanda.
3.6.1 Exoneracin de costas y costos en el reconocimiento
Resulta evidente que el sujeto que reconoce la demanda sea visto como parte
vencida en el juicio. Naturalmente ello deber constar en la sentencia respectiva,
pues, como se sabe, el reconocimiento (aun el declarado procedente) no tiene
carcter imperativo o decisorio.
Considerando lo indicado debe aplicarse para el caso del reconocimiento total el
principio ,qeneral de la condena en costas y costos, previsto en el primer prrafo
del Cdigo Procesal Civil que a continuacin citamos:
"El reembolso de las costas y costos del proceso no requiere ser demandado y es
de cargo de la parte vencida, salvo declaracin judicial expresa y motivada de
exoneracin".
Al igual que para el allanamiento, si el reconocimiento fuese parcial y se hubiesen
desestimado en la sentencia las pretensiones no comprendidas en l, entonces,
las costas y costos se referirn nicamente a aquellas pretensiones que hayan
sido acogidas para el vencedor (que fueron objeto de reconocimiento),
correspondiendo su pago al vencido. Ello se desprende del tercer prrafo del
artculo 412 del Cdigo Procesal Civil.
Adems de la exoneracin del pago de costas y costos por declaracin judicial
expresa y motivada (a-Ja que alude la parte final del primer prrafo del arto 412
del C.P.C.) existe otra salvedad a la regla general, cual es, en el caso particular, la
exoneracin del pago de costas y costos de quien reconoce la demanda dentro del
plazo para contestarla (art. 413 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
4. LA TRANSACCON
4.1 Definicin
La transaccin (judicial y extrajudicial) est normada en el Ttulo V de la Seccin
Segunda ("Efectos de las Obligaciones") del Libro V ("Las Obligaciones") del
Cdigo Civil, en los artculos 1302 al 1312.
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El Cdigo Procesal Civil regula este instituto en el Captulo ("Transaccin
Judicial") del Ttulo X ("Formas Especiales de Conclusin del Proceso") de la
Seccin Tercera ("Actividad Procesa!"), en los artculos 334 a 339. Puntualizamos
que a normatividad civil es supletona de la procesal en materia de transacclon, de
conformidad con lo preceptuado en el artculo 338 del Cdigo Procesal Civil.
El artculo 1302 del Cdigo Civil define a la transaccin de la siguiente manera:
"por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre
algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra promoverse o
finalizando el que est iniciado.
Con las concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar o
extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de
controversia entre las partes.
La transaccin tiene valor de cosa juzgada".
El Cdigo Procesal Civil, sin definir expresamente a la transaccin, la considera
una forma especial -en relacin a la sentencia- de conclusin del proceso, y la
encierra bajo la denominacin de transaccin judicial. Sin embargo, es de anotar
que, adems de sta, trata sobre la transaccin extrajudicial (que se convierte en
judicial cuando es introducida al proceso), la misma que requiere ser homologada
por el Juez para que genere la conclusin del proceso y adquiera la autoridad de
cosa juzgada.(Arts. 335 -segundo prrafo- y 337 del Cdigo Procesal Civil).
4.2 Elementos
Son elementos de la transaccin los siguientes: a) Relacin jurdica dudosa o
litigiosa; b) intencin de las partes de eliminar el conflicto de intereses; y c)
concesiones recprocas.
Para que haya transaccin es necesario que exista previamente un conflicto de
intereses entre las partes basado en una relacin jurdica dudosa o litigiosa. La
calidad de dudosa de una relacin jurdica implica determinado grado de
incertidumbre acerca de si aqulla es regulada o no por el derecho, y, en caso que
estuviere contemplada positivamente, de sus alcances. Los sujetos participantes
tienen dudas sobre si sus pretensiones se encuentran o no tuteladas
jurdicamente. La naturaleza litigiosa de una relacin jurdica presupone un
conflicto de intereses calificado por la pretensin -fundada o infundada- de una de
las partes y la oposicin de la otra. Existe as voluntades contrarias que se
exteriorizan y dan lugar al litigio.
La intencin de las partes de eliminar el conflicto de intereses constituye otro
elemento configurante de la transaccin. Precisamente la esencia de sta es
poner fin a tal conflicto, extinguiendo toda duda o situacin litigiosa que pudiera
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haber y generando un nuevo estado jurdico. Y, para que ello ocurra, es preciso la
voluntad de las partes dirigida a eliminar el conflicto de intereses.
Las concesiones recprocas a que se comprometen realizar las partes representan
el tercer elemento de la transaccin. Las concesiones recprocas deben versar
sobre los derechos pretendidos y controvertidos, en el caso de la transaccin
judicial (art. 337 -ltimo prrafo- del C.P.C.-), pudindose con ellas, tratndose de
la transaccin extrajudicial (por cuanto la judicial se rige principalmente por el
C.P.C.), y de acuerdo al segundo prrafo del artculo 1302 del Cdigo Civil, crear,
regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido
objeto de controversia entre las partes. Las concesiones recprocas consisten en
el sacrificio -en mayor O menor medida- de las pretensiones invocadas por los
sujetos o de los derechos alegados por stos en los que se fundan aqullas. La
exigencia de concesiones recprocas para configurar la transaccin no significa
que ellas deban ser equivalentes o proporcionales, pudiendo ser las prestaciones
dismiles en demasa e implicar mayor sacrificio para una de las partes en relacin
a la otra. Lo contrario hara prcticamente inviable el acuerdo transaccional al ser
sumamente difcil determinar si hubo o no paridad de concesiones.
4.3 Objeto
Constituye objeto de la transaccin la situacin o relacin jurdica sustantiva
materia de controversia.
La transaccin debe recaer sobre un objeto cierto. Este tiene que ser, adems,
real o posible, es decir, que exista al tiempo de su celebracin o que sea
susceptible de existir en el futuro. El objeto de la transaccin debe ser tambin
lcito, esto es, no tiene que ser indisponible, ni estar fuera del comercio, ni ser
contrario al orden pblico o a las buenas costumbres. Por ltimo, debe ser
determinado o determinable.
El artculo 1305 del Cdigo Civil establece que "slo los derechos patrimoniales
pueden ser objeto de transaccin". El indicado ordenamiento sustantivo agrega en
su artculo 1306 que "se puede transigir sobre la responsabilidad civil que
provenga de delito".
4.4 Contenido
El artculo 1303 del Cdigo Civil se refiere al contenido de la transaccin en los
siguientes trminos:
"La transaccin debe contener la renuncia de las partes a cualquier accin que
tenga una contra otra sobre el objeto de dicha transaccin".
Es evidente que la transaccin debe contener, adems, en detalle, todo lo
relacionado al convenio y sus alcances, razn por la cual dicho precepto omite su
mencin.
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4.5 ndivisibilidad
El artculo 1310 del Cdigo Civil trata sobre la indivisibilidad de la transaccin
sealando que:
"La transaccin es indivisible y si alguna de sus estipulaciones fuese nula o se
anulase, queda sin efecto, salvo pacto en contrario.
En tal caso se restablecen las garantas otorgadas por las partes pero no las
prestadas por terceros".
Es, pues, indivisible la transaccin. La invalidez de alguna de sus clusulas
acarrea la nulidad de aqulla, salvo que las partes convengan lo contrario. El
artculo citado constituye una excepcin al numeral 224 del Cdigo Civil referido a
los efectos de la nulidad parcial del acto jurdico (que no lo invalida en los casos
all sealados).
4.6 Transaccin de obligacin nula o anulable
El artculo 1308 del Cdigo Civil regula lo relacionado a la transaccin nula o
anulable estableciendo que:
"Si la obligacin dudosa o litigiosa fuera nula, la transaccin adolecer de nulidad.
Si fuera anulable y las partes, conociendo el vicio, la celebran, tiene validez la
transaccin".
4.7 Transaccin sobre nulidad o anulabilidad de obligacin sujeta a litigio
El artculo 1309 del Cdigo Civil trata sobre este punto y seala que "si la cuestin
dudosa o litigiosa versara sobre nulidad o anulabilidad de la obligacin, y las
partes as lo manifestaran expresamente, la transaccin ser vlida".
4.8 La suerte como medio de transaccin
Las partes pueden servirse de la suerte para solucionar cuestiones dudosas o
litigiosas, surtiendo tal situacin los efectos de la transaccin, sindole aplicable,
por consiguiente, la normatividad sustantiva sobre la indicada figura jurdica. Ello
de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1311 del Cdigo Civil.
4.9 Oportunidad de la transaccin
La transaccin extrajudicial es la que acontece fuera del proceso. Puede tener
lugar antes de su inicio, cuando las partes deciden sobre algn asunto dudoso o
litigioso evitando el pleito que podra promoverse, o durante su trmite,
transigiendo los interesados fuera del juicio, es decir, sin intervencin del Juez.
Para este ltimo supuesto -siempre que el acuerdo transaccional se incorpore a
PAG : 234 / 593
los autos- y para la transaccin judicial es de aplicacin el artculo 334 del Cdigo
Procesal Civil, referido a la oportunidad de la transaccin, que establece lo
siguiente:
"En cualquier estado del proceso las partes pueden transigir su conflicto de
intereses, incluso durante el trmite del recurso de casacin y an cuando la
causa est al voto o en discordia".
Se puede apreciar que la transaccin podr llevarse a cabo hasta antes que
quede firme la sentencia. Una vez producida tal situacin no procede su
realizacin.
El eventual acuerdo al que lleguen las partes, posterior al fallo final, no afecta su
inmutabilidad (influyendo tan slo en su cumplimiento) y no tendr, por lo dems,
la calidad de transaccin. (Art. 339 del C.P.C.).
4.10 Formalidad de la transaccin
La transaccin es un contrato solemne que reviste las siguientes formalidades:
Debe ser realizada por las partes (que tengan plena capacidad dispositiva sobre el
objeto de la transaccin) o quienes en su nombre tengan facultad expresa para
hacerla, pudiendo actuar los ltimos individual o conjuntamente (primera parte del
arto 335 del e.p.e. y ltimo prrafo del arto 68 del e.p.e.).
Los representantes de ausentes o incapaces pueden transigir con aprobacin del
Juez, quien para este efecto oir al Ministerio Pblico y al consejo de familia
cuando lo haya y lo estime conveniente (art. 1307 del e.e.). Los Poderes
Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos constitucionales
autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las universidades, slo pueden
transigir previa aprobacin expresa de la autoridad o funcionario competente
(primer prrafo del arto 336 del e.p.e.).
Debe hacerse por escrito, bajo sancin de nulidad, o por peticin al Juez que
conoce el litigio (art. 1304 del e.e.). Asimismo, los intervinientes tienen que
precisar su contenido y legalizar sus firmas ante el Secretario respectivo (ltima
parte del primer prrafo del arto 335 del C.P.C.).
En caso de haber proceso abierto y los litigantes transigieran fuera de ste
(transaccin extrajudicial), presentarn el documento que contiene la transaccin
(convirtindose as en transaccin judicial), legalizando sus firmas ante el
Secretario respectivo en el escrito en que la acompaan, requisito que no ser
necesario cuando la transaccin conste en escritura pblica o documento con
firma legalizada (de acuerdo a lo dispuesto en el segundo prrafo del arto 335 del
C.P.C.).
4.11 Homologacin de la transaccin
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Homologar la transaccin representa el acto realizado por el.Juez mediante el cual
aprueba, confirma o solemniza lo convenido por las partes.
El artculo 337 del Cdigo Procesal Civil trata lo concerniente a la homologacin
de la transaccin en los siguientes trminos:
"El Juez aprueba la transaccin siempre que contenga concesiones recprocas,
verse sobre derechos patrimoniales y no afecte el orden pblico o las buenas
costumbres, y declara concluido el proceso si alcanza a la totalidad de las
pretensiones propuestas. Queda sin efecto toda decisin sobre el fondo que no se
encuentre firme.
La transaccin que pone fin al proceso tiene la autoridad de la cosa juzgada. El
incumplimiento de la transaccin no autoriza al perjudicado a solicitar la resolucin
de sta.
Si la transaccin recae sobre alguna de las pretensiones propuestas o se
relaciona con alguna de las personas, el proceso continuar respecto de las
pretensiones o personas no comprendidas en ella. En este ltimo caso, se tendr
en cuenta lo normado sobre intervencin de terceros.
Con la transaccin judicial no se puede crear, regular, modificar o extinguir
relaciones materiales ajenas al proceso".
4.12 Acuerdo sobre costas y costos Por mandato del artculo 415 del Cdigo
Procesal Civil "las partes deben convenir sobre las costas y costos cuando el
proceso concluye por transaccin (u.), salvo los que no participaron del acuerdo,
quienes se someten a las reglas generales", vale decir, en la ltima hiptesis su
~ago corresponder a la parte vencida, a no ser que el Juez la exonere -expresa y
motlvadamente- de hacerla. (Art. 412 -primer prrafo- del e.p.e.).
4.13 Efectos y ejecucin de la transaccin
La transaccin extrajudicial tiene como efecto evitar el proceso que podra
promoverse a causa del asunto dudoso o conflictivo, o ponerle fin, siempre que, en
este ltimo caso, se haya incorporado posteriormente a los autos y haya sido
hOmologada por el Juez. En virtud de ella se puede crear, regular, modificar o
extinguir relaciones que fueron objeto de controversia y tambin las ajenas a ellas.
La transaccin judicial homologada deja sin efecto toda decisin sobre el fondo
que no se encuentre firme y da lugar adems a la creacin, regulacin,
modificacin o extincin de relaciones materiales. Una vez aprobada por el
magistrado, adquiere la calidad de cosa juzgada (en relacin a las partes que la
celebraron). En consecuencia, extingue el proceso, si alcanza al conjunto de
pretensiones propuestas y a todas las partes; de no ser as, continuar aqul
respecto de las pretensiones o personas no comprendidas en la transaccin.
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La transaccin judicial, en razn de poner fin al proceso (concluyendo ste con
declaracin sobre el fondo: Art. 322 -inc. 4)- del C.P.C.) y tener la autoridad de
cosa juzgada, se ejecuta ante el Juez que la aprob (se entiende en el mismo
proceso del que deriva). Se considera, entonces, a esta clase de transaccin (en
realidad a la resolucin que la homologa) como un ttulo de ejecucin judicial y rige
para ella lo normado en los artculos 713 -inciso 3)- y 714 del Cdigo Procesal
Civil, concordantes con el numeral 1312 del Cdigo Civil, el cual precepta que "la
transaccin judicial se ejecuta de la misma manera que la sentencia...". En
consecuencia, la transaccin judicial, de incumplirse, puede ser ejecutada
siguindose el trmite previsto en el Captulo ("Proceso de Ejecucin de
Resoluciones Judiciales") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la Seccin
Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil.
En lo que respecta al cumplimiento de la transaccin extrajudicial, ste puede ser
exigido en la va ejecutiva, conforme a lo ordenado en los artculos 1312 y 693
-inciso 5)- del Cdigo Civil y del Cdigo Procesal Civil, en ese orden. Se seguir
as el trmite contemplado en el Captulo 11 ("Proceso Ejecutivo") del Ttulo V
("Procesos de Ejecucin") de la Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del
Cdigo Procesal Civil.
4.14 Transaccin y acto jurdico posterior a la sentencia
El convenio que realicen las partes en momento posterior al pronunciamiento de
una sentencia que queda firme, regulando o modificando el cumplimiento del fallo
definitivo, no configura una transaccin y, se deja en claro, no altera lo resuelto,
incidiendo tan slo en su consumacin material o ejecucin.
Precisamente el artculo 339 del Cdigo Procesal Civil trata sobre el acto jurdico
posterior a la sentencia estableciendo que:
"Aunque hubiera sentencia consentida o ejecutoriada, las partes pueden acordar
condonar la obligacin que sta contiene, novarla. prorrogar el plazo para su
cumplimiento, convenir una dacin en pago y, en general, celebrar cualquier acto
jurdico destinado a regular o modificar el cumplimiento de la sentencia. Sin
embargo, dicho acto jurdico no tiene la calidad de transaccin ni produce los
efectos de sta".
5. EL DESSTMENTO
5.1 Concepto y clases
El desistimiento como acto jurdico procesal representa una manifestacin de
voluntad unilateral encaminada a dejar sin efecto algn acto procesal o el proceso
O a renunciar a la pretensin. Advertimos que la declaracin de quien se desiste
es de carcter unilateral, presentndose en el desistimiento una nota de
bilateralidad slo en lo concerniente a su eficacia.
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El desistimiento implica el apartamiento voluntario y expreso que uno de los
sujetos procesales hace del proceso o tambin la renuncia a algn acto procesal
o, inclusive, a la pretensin. Prcticamente se tiene por equivalentes los trminos
desistimiento y renuncia.
El Cdigo Procesal Civil considera al desistimiento (del proceso y de la pretensin)
como una forma especial -en relacin a la sentencia- de conclusin del proceso,
regulndolo en el Captulo V ("Desistimiento") del Ttulo X ("Formas Especiales
de Conclusin del Proceso") de su Seccin Tercera ("Actividad Procesal"), en los
artculos 340 al 345.
Del artculo 340 del Cdigo Procesal Civil se desprenden tres clases o tipos de
desistimiento, a saber: a) Desistimiento del proceso; b) desistimiento de actos
procesales; y c) desistimiento de la pretensin.
5.2 Desistimiento del proceso
5.2.1 Significado
El desistimiento del proceso, denominado tambin desistimiento o renuncia al
estado de litispendencia (segn la doctrina alemana) o renuncia a los actos del
juicio (segn cierto sector de la doctrina italiana) o desistimiento de la accin o de
la instancia o de la demanda, es aquel acto jurdico procesal a travs del cual el
demandante manifiesta expresamente su voluntad de apartarse del proceso
(quedando inclume su pretensin), terminando de este modo la relacin jurdica
procesal (siempre que rena dicho acto los requisitos de ley y sea declarado
eficaz por el Juez, y, adems, que no haya de por medio reconvencin formulada
por el demandado). Dicha clase de desistimiento podr provenir tambin del
demandado si el actor se desisti del proceso y, subsistiendo la relacin jurdica
procesal en virtud de la reconvencin planteada por el demandado, ste
posteriormente expresa su voluntad de desistirse del proceso.
5.2.2 Legitimacin Tiene legitimidad para desistirse del proceso la parte
demandante o su representante (convencional, legal o judicial). Por tratarse dicho
instituto procesal de un acto de disposicin (as no elimine la pretensin) deber el
ltimo de los nombrados con facultades especiales (de conformidad con el artculo
75 del Cdigo Procesal o estar autorizado legal o Judicialmente para hacerlo.
Es de destacar que para el acto de desistimiento del proceso ser vlida la
actuacin conjunta de los apoderados judiciales .que hubiesen sido designados
por quien tiene capacidad para comparecer por S mismo al proceso (esto es, la
persona que puede disponer de los derechos que en l se hacen valer), si ste as
lo dispuso. (Ello de acuerdo a lo previsto en el artculo 68 -ltimo prrafo- del
Cdigo Procesal Civil).
Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos
constitucionales autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las
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universidades (en realidad sus representantes), slo podrn desistirse del proceso
previa autorizacin expresa de la autoridad o funcionario competente. As lo
establece el artculo 336 del Cdigo Procesal Civil.
5.2.3 Oportunidad
Aun en los casos en que no se hubiera producido todava el traslado de la
demanda ser factible el desistimiento del proceso si es propuesto por el actor una
vez presentada dicha demanda y antes de que se corra su traslado, porque, si
bien no est conformada plenamente la relacin procesal, con la interposicin de
aqulla se da comienzo a tal relacin, representando as la presentacin de la
demanda su primera manifestacin.
El primer prrafo del artculo 342 del Cdigo Procesal Civil, acerca de la
oportunidad del desistimiento del proceso, seala que ste "... se interpone antes
que la situacin procesal que se renuncia haya producido efecto". Esto significa
que ser posible proponer el desistimiento del proceso hasta antes de su
conclusin, pues una vez finalizado el proceso ser ostensiblemente
extemporneo.
Es de subrayar que lo expuesto no significa que podr acontecer el desistimiento
del proceso nicamente en momento inmediatamente anterior al de aquel en que
la sentencia quede firme, sino que la regla se hace extensible a toda resolucin
que pueda poner fin al proceso ya que ste no es susceptible de terminar tan slo
con la sentencia, pudiendo tener el mismo efecto, por ejemplo, la conciliacin (art.
322 -inc.2)- del C.P.C.) y resoluciones como la homologatoria de la transaccin
(art. 337 del C.P.C.), la que declara el abandono del proceso (art. 321 -inc. 3)- del
C.P.C.), la que declara la inadmisibilidad o improcedencia de la demanda (arts.
426 y 427 del C.P.C., respectivamente), entre otras.
5.2.4 Formalidad
El artculo 341 del Cdigo Procesal Civil establece al respecto lo siguiente:
"El desistimiento no se presume. El escrito que lo contiene debe precisar su
contenido y alcance, legalizando su firma el proponente ante el secretario
respectivo.
El desistimiento es incondicional y slo perjudica a quien lo hace".
5.2.5 Efectos
El desistimiento del proceso constituye una renuncia de consecuencias
eminentemente procesales al incidir casi de manera exclusiva sobre la relacin
procesal y no sobre el derecho material que se ventila en juicio. Sin embargo,
dicho derecho puede ser afectado a causa del desistimiento del proceso en lo que
concierne al plazo de prescripcin extintiva o liberatoria. Ello es as si se tiene en
PAG : 239 / 593
cuenta que el emplazamiento vlido con la demanda produce como efecto -entre
otros- la interrupcin de la prescripcin extintiva (art. 438 -inc. 4)- del C.P.C.) y
que, por disposicin del artculo 439 -inc. 1)- del Cdigo Procesal Civil
(concordante con el arto 1997 -inc. 2)- del C.C.), queda sin efecto la interrupcin
de la prescripcin cuando el demandante se desiste del proceso. El desistimiento
del proceso representa entonces una causal de ineficacia de la interrupcin de la
prescripcin.
El primer prrafo del artculo 343 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los efectos
del desistimiento del proceso al establecer que "el desistimiento del proceso lo da
por concluido sin afectar la pretensin. Cuando se formula despus de notificada
la demanda, requiere la conformidad del demandado expresada dentro de tercer
da de notificado, o en su rebelda. Si hubiera oposicin, el desistimiento carecer
de eficacia, debiendo continuar el proceso".
En el artculo 321 -inciso 6)- del Cdigo Procesal Civil se precisa que concluye el
proceso sin declaracin sobre el fondo cuando el demandante se desiste del
proceso (o de la pretensin).
El desistimiento del proceso no es slo una forma especial -en relacin a la
sentencia- de conclusin del proceso sino que constituye adems un caso de
conclusin anticipada del mismo, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 474 del
Cdigo Procesal Civil.
Si acaso hubiera pluralidad de demandantes y no se desistieran del proceso todos
ellos, continuar ste su trmite respecto de quienes no participaron de dicho acto
de renuncia, pues, conforme a la parte final del artculo 341 del Cdigo Procesal
Civil, el desistimiento "slo perjudica a quien lo hace".
En cuanto a las costas y costos, si el proceso acaba por desistimiento, ellas son
de cargo de quien se desiste, salvo pacto en contrario. As lo precepta la primera
parte del artculo 416 del Cdigo Procesal Civil.
5.2.6 Revocacin
La declaracin de voluntad dirigida a apartarse del proceso es susceptible de
revocacin, pudiendo acontecer sta antes que la resolucin que la aprueba
quede firme. Por tratarse el desistimiento del proceso de un acto procesal, y
conforme al artculo 342 del Cdigo Procesal Civil, puede formularse su
revocacin (lo que constituye en el fondo otro desistimiento) antes que la situacin
procesal que se renuncia haya producido efecto, lo cual no se da con el
asentimiento de la contraparte respecto del desistimiento del proceso o su silencio
-rebelda- ni con el simple pronunciamiento judicial autorizndolo, sino en el
momento en que la mencionada decisin quede firme, siendo as irrevisable.
5.3 Desistimiento de actos procesales
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5.3.1 Configuracin Desistirse de un acto procesal supone la manifestacin de
voluntad dirigida a nunciar o dejar sin efecto un recurso u otro medio impugnatorio,
excepcin, cues~~n probatoria, etc. De esto puede infer~r.se que dicha clase de
desistimiento no est reservado al actor sino que opera tamblen en cuanto al
demandado y a los terceros legitimados.
5.3.2 Legitimacin Cuentan con legitimidad para desistirse de actos procesales las
partes o sus representantes (convencionales, legales o judiciales). Por configurar
dicho instituto procesal un acto dispositivo, quien represente a la parte que se
desiste de algn (algunos) acto (s) procesal (es) deber tener facultades
especiales (con arreglo al artculo 75 del Cdigo Procesal Civil) o estar autorizado
legal o judicialmente para hacerlo.
Puntualizamos que en el desistimiento de algn (algunos) acto (s) procesal (es)
ser vlida la actuacin conjunta de los apoderados judiciales que hubieren sido
designados por el poderdante para obrar de esa forma (de acuerdo a lo
contemplado en el artculo 68 -ltimo prrafo- del Cdigo Procesal Civil).
5.3.3 Oportunidad
El artculo 342 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil versa sobre la
oportunidad del desistimiento de un acto procesal (y del proceso), estableciendo
que puede interponerse ste "antes que la situacin procesal que se renuncia
haya producido efecto" .
5.3.4 Formalidad
Por ser un acto de renuncia o disposicin se exige para el desistimiento de actos
procesales una serie de formalidades. As, segn el artculo 341 del Cdigo
Procesal Civil:
El desistimiento no se presume (es decir, la manifestacin de voluntad en ese
sentido tiene que ser expresa).
Debe constar por escrito, debindose precisar el contenido y alcance del
desistimiento (esto es, la declaracin no debe ser genrica sino especfica y
categrica, determinando claramente cul es el acto al que se renuncia).
El proponente debe legalizar su firma ante el secretario respectivo.
El desistimiento es incondicional. (Siendo aqul un acto esencialmente puro no
resultar eficaz si est sujeto a alguna modalidad).
5.3.5 Efectos del desistimiento de actos procesales
El segundo prrafo del artculo 343 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los
efectos del desistimiento de actos procesales, disponiendo que "el desistimiento
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de algn acto procesal, sea medio impugnatorio, medio de defensa u otro, deja sin
efecto la situacin favorable a su titular. Si el desistimiento es de un medio
impugnatorio, su efecto es dejar firme el acto impugnado, salvo que se hubiera
interpuesto adhesin".
5.4 Desistimiento de la pretensin
5.4.1 Concepto
El desistimiento de la pretensin es denominado tambin renuncia o desistimiento
del derecho o, inclusive, de la accin. Dicha clase de desistimiento constituye una
manifestacin expresa de voluntad dirigida no slo a apartarse del proceso sino
tambin a abdicar de la pretensin del proponente.
El desistimiento de la pretensin es una forma especial -en relacin a la sentencia-
de conclusin del proceso que, adems de poner trmino a la relacin procesal,
afecta la cuestin de fondo (en marcada en la pretensin del sujeto), la misma
que, una vez renunciada -y aprobada por el Juez-, no puede ventilarse
nuevamente en otro juicio. As, el derecho sustancial en que reposa la pretensin
no puede ser luego debatido judicialmente si se hizo renuncia de l en un proceso
previo.
5.4.2 Legitimacin
Tiene legitimidad para desistirse de la pretensin la parte demandante o su
representante (convencional, legal o judicial). Por ser dicha clase de desistimiento
un acto dispositivo deber el ltimo de los nombrados contar con facultades
especiales (a que se contrae el artculo 75 del Cdigo Procesal Civil) o estar
autorizado legal o judicialmente para hacerl.
Es de subrayar que para el acto de desistimiento de la pretensin ser vlida la
actuacin conjunta de los apoderados judiciales que hubiesen sido designados por
quien tiene capacidad para comparecer por s mismo al proceso (es decir, la
persona que puede disponer de los derechos que en l se hacen valer), si ste as
lo dispuso (de conformidad con lo sealado en el artculo 68 -ltimo prrafo- del
Cdigo Procesal Civil).
Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos
constitucionales autnomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las
universidades (en realidad sus representantes), slo podrn desistirse de la
pretensin previa autorizacin expresa de la autoridad o funcionario competente.
As lo ordena el numeral 336 del Cdigo Procesal Civil.
La parte demandada, al igual que el actor, se encuentra legitimada para desistirse
de la pretensin. Esta situacin tiene lugar cuando, habiendo ella planteado
reconvencin, se desiste precisamente de la pretensin reconvencional dirigida
contra el accionante.
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5.4.3 Oportunidad
Por tratarse el desistimiento de la pretensin de un acto tpicamente procesal
tendr lugar slo a partir del momento en que el actor interpone su demanda y no
antes, porque antes de presentada sta no existir todava el proceso que
posibilitar la realizacin del indicado acto de renuncia.
Procede la formulacin del desistimiento de la pretensin hasta antes de que se
expida la sentencia de primera instancia (segn lo contemplado en el ltimo
prrafo del artculo 342 del Cdigo Procesal Civil). Sin embargo, el numeral citado
establece una salvedad respecto de la oportunidad en que puede acontecer e
desistimiento de la pretensin. En efecto, el articulo 342 -ultimo parrafo- del
Codlgo Procesal Civil permite que la renuncia a la pretensin pueda ser planteada
despus de expedido la sentencia de primera instancia, pero siempre y cuando
dicho acto de disposicin fuese convencional, vale decir, que medie acuerdo en
ese sentido entre ambas partes. Naturalmente, de ser convencional el
desistimiento de la pretensin podr este acto ser propuesto hasta antes que la
sentencia quede firme, caso contrario, ni siquiera el acuerdo de los justiciables
dirigido a la renuncia de la pretensin puede afectar la inmutabilidad propia de la
cosa juzgada que adquiere el fallo definitivo.
5.4.4 Desistimiento de pretensin no resuelta
El artculo 345 del Cdigo Procesal Civil est referido al caso del desistimiento de
pretensin no resuelta y seala que "el titular de una pretensin no resuelta en
primera instancia, puede desistirse de la misma antes que el proceso sea decidido
por el superior" .
5.4.5 Formalidad Todo tipo de desistimiento (lo que incluye al de la pretensin)
debe ser expreso y no tcito. No se presume. Se requiere en el desistimiento una
expresin de voluntad referida cierta e indubitablemente a renunciar algo (en el
caso particular a la pretensin). El desistimiento es un acto formal, adems,
porque debe constar por escrito y legalizarse la firma del proponente ante el
auxiliar jurisdiccional. (Artculo 341 del Cdigo Procesal Civil). En l no se admite
como contenido ninguna condicin u otra modalidad ya que se trata de un acto
enteramente puro.
5.4.6 Rol del Juez en el desistimiento de la pretensin En la parte final del primer
prrafo del artculo 344 del Cdigo Procesal Civil se establece que el desistimiento
de la pretensin no requerir la conformidad del demandado, debiendo el Juez
revisar nicamente (adems del cumplimiento de las formalidades de ley como,
por ejemplo, la legalizacin de firma ante el auxiliar jurisdiccional y el no
sealamiento de condicin alguna) la capacidad de quien lo realiza y la naturaleza
del derecho que sustenta la pretensin (el cual no debe ser indisponible o
irrenunciable), teniendo en cuenta lo dispuesto sobre la improcedencia del
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allanamiento en lo que corresponda (esto ltimo se halla regulado en el arto 332
del C.P.C.).
5.4.7 Efectos del desistimiento de la pretensin
Por disposicin del artculo 321 -inciso 6)- del Cdigo Procesal Civil (concordante
con el numeral 474 del C.P.C. referido a la conclusin anticipada del proceso)
conclu. ye el proceso sin declaracin sobre el fondo cuando el demandante se
desiste de la pretensin (o del proceso).
Adems, se establece en la primera parte del artculo 344 del Cdigo Procesal
Civil que "la resolucin que aprueba el desistimiento de la pretensin, produce los
efectos de una demanda infundada con la autoridad de cosa juzgada..."
El desistimiento de la pretensin -una vez aprobado- extingue el proceso, si es
total (y no hubiera reconvencin). En cambio, si fuese parcial, esto es, si el
desistimiento no se refiere a todas las pretensiones o si slo es deducido por uno
de los demandantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones y
personas no comprendidas en l. En este ltimo caso, debe tenerse presente lo
dispuesto sobre litisconsorcio necesario (art. 344 -ltimo prrafo- del C.P.C.). El
artculo 93 del Cdigo Procesal Civil trata justamente sobre el litisconsorcio
necesario, preceptuando que "cuando la decisin a recaer en el proceso afecta de
manera uniforme a todos los litisconsortes, slo ser expedida vlidamente si
todos comparecen o son emplazados, segn se trate de litisconsorcio activo o
pasivo, respectivamente, salvo disposicin legal en contrario". Se desprende del
numeral citado que no ser factible el desistimiento de la pretensin si no proviene
de todos los litisconsortes necesarios.
La improcedencia del desistimiento de la pretensin en caso de no intervenir en l
todos los que integran ellitisconsorcio necesario se encuentra adems prevista en
el inciso 6) del artculo 332 del Cdigo Procesal Civil, referido a la improcedencia
del allanamiento por dicha causal y aplicable a la figura del desistimiento de la
pretensin por disposicin de la parte final del primer prrafo del artculo 344 del
Cdigo adjetivo.
El desistimiento de la pretensin no obsta el trmite de la reconvencin, que
continuar ante el mismo Juez, cualquiera que fuese su cuanta (ltimo prrafo del
artculo 344 del Cdigo Procesal Civil).
Por ltimo, es efecto del desistimiento de la pretensin que el pago de las costas y
costos sea asumido por quien lo realiza. As lo establece la parte final del primer
prrafo del artculo 416 del Cdigo Procesal Civil.
6. ABANDONO, CADUCDAD O PERENCON DE NSTANCA
6.1 Significado
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El abandono es denominado tambin caducidad o perencin de la instancia,
aunque, en el fondo, las dos ltimas (que implican un mismo concepto) no son
sino efecto del primero.
El abandono implica dos factores combinados: El tiempo y la inactividad. As,
vendra a ser aquel instituto procesal que provoca la culminacin de la instancia (y,
por ende, del proceso) sin declaracin sobre el fondo en razn de la inactividad
procesal de ambas partes y no de una sola (o tambin en caso de actividad
inidnea para impulsar el proceso), no imputable a causas insuperables o ajenas a
ellas y que tiene lugar durante un determinado lapso de tiempo prefijado
normativamente.
El abandono es un modo excepcional o alternativo -en relacin a la sentencia- de
conclusin de la litis. El Cdigo Procesal Civil as tambin lo considera al incluirlo
dentro del grupo de las formas especiales de conclusin del proceso, normndolo
en el Captulo V ("Abandono") del Ttulo X ("Formas Especiales de Conclusin del
Proceso") de su Seccin Tercera ("Actividad Procesal"), en los artculos 346 al
354.
6.2 Presupuestos Son presupuestos de la caducidad de instancia los que a
continuacin se indican
y sus auxiliares, tendientes a promover la marcha del proceso, hacindolo
avanzar, en sus distintas etapas, hacia su fin que es la sentencia". (LOUTAYF
RANEA; y OVEJERO LOPEZ, 1986: 60).
Por disposicin del artculo 348 -ltimo prrafo- del Cdigo Procesal Civil "no se
consideran actos de impulso procesal aquellos que no tienen por propsito activar
el proceso, tales como la designacin de nuevo domicilio, pedido de copias,
apersonamiento de nuevo apoderado y otros anlogos".
6.2.3 Transcurso del plazo legal del abandono
El transcurso del plazo legal del abandono es otro de los presupuestos de la
caducidad de la instancia.
El artculo 346 del Cdigo Procesal Civil hace referencia al plazo legal del
abandono en los siguientes trminos:
"Cuando el proceso permanezca en primera instancia durante cuatro meses sin
que se realice acto que lo impulse, el Juez declarar su abandono de oficio o a
solicitud de parte o de tercero legitimado.
Para el cmputo del plazo de abandono se entiende iniciado el proceso con la
presentacin de la demanda.
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Para el mismo cmputo, no se toma en cuenta el perodo durante el cual el
proceso hubiera estado paralizado por acuerdo de partes aprobado por el Juez".
Adems de lo indicado en el ltimo prrafo del numeral citado, podemos inferir una
especie de suspensin del plazo de abandono de la hiptesis contenida en el
artculo 349 del Cdigo Procesal Civil, el cual precepta que "no opera el
abandono cuando la paralizacin del proceso se debe a causas de fuerza mayor y
que los litigantes no hubieran podido superar con los medios procesales a su
alcance".
6.2.4 Resolucin judicial declarativa
La resolucin judicial declarativa del abandono es otro de sus presupuestos. Sin
ella dicho instituto no est totalmente definido, pese a no tener tal resolucin
carcter constitutivo sino esencialmente declarativo.
En efecto, si bien el abandono opera por el solo transcurso del plazo respectivo
(art. 348 -primer prrafo- del C.P.C.), es posible que no llegue a darse si luego de
vencido el plazo de ley el beneficiado con l realiza un acto de impulso procesal
(art.
348 -segundo prrafo- del C.P. C.). Ser entonces la resolucin judicial que lo
declare la que conferir al instituto que analizamos su plena eficacia.
Es de resaltar que la resolucin judicial que declara el abandono puede expedirla
de oficio el Juez que conozca del proceso o a solicitud de parte o de tercero
legitimado. (Art. 346 -primer prrafo- del C.P.C.).
6.3 Legitimidad para solicitar la declaracin de abandono. Tienen legitimidad para
peticionar la declaracin del abandono las partes y los terceros legitimados.
Adems, tal declaracin podr ser expedida por el Juez sin que le haya sido
solicitado, es decir, procede de oficio. Ello se desprende del artculo 346 del
primer prrafo del Cdigo Procesal Civil. Advertimos que la declaracin oficiosa no
es una facultad del magistrado sino que constituye un deber de l que abandona
de dejar de cumplir si hubiese transcurrido el plazo legal de caducidad (salvo de
expedir la resolucin correspondiente el beneficiado con el abandono)
6.4 Modos en que puede operar la perencin de la instancia
Dos son los principales modos en que puede operar la perencin de la instancia,
a saber:
A) De pleno derecho ("ope legis").
Esto supone que las consecuencias jurdicas que acarrea la perencin de la
instancia se producen por ministerio de la ley, al vencer el plazo que ella fija y sin
que se precise de la conformidad de los sujetos procesales o de alguno de ellos, ni
de resolucin judicial que la declare.
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B) Por declaracin judicial ("ope iudicis").
Segn este modo de operar, para que la perencin de la instancia se concrete se
requiere la expedicin de una resolucin judicial declarndola. As, el mero
transcurso del plazo legal de caducidad no genera sta por constituir elemento
fundamental de la caducidad de la instancia la resolucin declarativa, Esta tiene
entonces naturaleza constitutiva por cuanto antes de su expedicin el vencimiento
del plazo de caducidad no origina efecto alguno, siendo eficaces, por lo tanto, los
actos que se hubieren realizado luego de transcurrido el plazo legal de caducidad
y antes de emitirse la resolucin que declara la perencin de la instancia.
Nuestro ordenamiento procesal se inclina por el primer modo de operar de la
perencin de la instancia, aunque no es tan rgido porque contiene el supuesto de
la declaracin judicial sin efecto constitutivo (sino declarativo) y permite
expresamente la convalidacin o purga de la caducidad (generada tcitamente
mediante un comportamiento activo del beneficiado con el abandono), As es, el
primer prrafo del artculo 348 del Cdigo Procesal Civil prescribe que "el
abandono opera por el slo transcurso del plazo (el subrayado es nuestro) desde
la ltima actuacin procesal o desde notificada la ltima resolucin". Sin embargo,
el Cdigo adjetivo establece adems en su artculo 346 -primer prrafo- que
"cuando el proceso permanezca en primera instancia durante cuatro meses sin
que se realice acto que lo impulse, el Juez declarar (el subrayado en nuestro) su
abandono de oficio o a solicitud de parte o de tercero legitimado".
6.5 Convalidacin o purga de la caducidad de la instancia
La convalidacin (denominada tambin purga, subsanacin, saneamiento, reha,
bilitacin o redencin) de la caducidad de la instancia torna ineficaz la indicada
caducidad como si el plazo respectivo no hubiere transcurrido, por lo que los actos
procesales realizados luego de vencido el plazo de caducidad se reputan vlidos,
empezando a correr un nuevo plazo a partir del da siguiente de acontecida la
ltima actuacin procesal o desde notificada la ltima resolucin, mplica, pues, la
convalidacin de la caducidad de la instancia la extincin de los efectos de sta.
En nuestro ordenamiento jurdico, que sigue el sistema de la caducidad de pleno
derecho aunque con una regulacin ms flexible, se permite la convalidacin o
purga de la caducidad de la instancia al disponer el segundo prrafo del artculo
348 del Cdigo Procesal Civil que "no hay abandono si luego de transcurrido el
plazo, el beneficiado con l realiza un acto de impulso procesal".
No podemos dejar de mencionar que podr convalidarse la caducidad de la
instancia hasta antes de expedirse la resolucin que declara el abandono,
momento en el cual ste surte todos sus efectos (quedando a salvo la hiptesis de
su impugnacin).
6.6 Suspensin del plazo de caducidad de la instancia
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En principio, debe tenerse en cuenta que, tal como lo dispone el artculo 318 del
Cdigo Procesal Civil, "la suspensin es la inutilizacin de un perodo de tiempo
del proceso o de una parte del plazo concedido para la realizacin de un acto
procesal",
Ahora bien, la suspensin del plazo de caducidad implica la privacin provisoria de
las consecuencias propias de la ltima debido a la inactividad procesal justificada.
El Cdigo Procesal Civil seala al respecto, en su artculo 349, que "no opera el
abandono cuando la paralizacin del proceso se debe a causas de fuerza mayor y
que los litigantes no hubieran podido superar con los medios procesales a su
alcance",
Dicho ordenamiento procesal dispone, adems, en el ltimo prrafo de su artculo
346, que para el cmputo del plazo de abandono "... no se toma en cuenta el
perodo durante el cual el proceso hubiera estado paralizado por acuerdo de
partes aprobado por el Juez". El indicado numeral es concordante con lo
preceptuado en el artculo 319 del mismo Cdigo (que versa precisamente sobre
la suspensin convencional), el cual precepta que "la suspensin acordada por
las partes requiere aprobacin judicial. Se concede slo una vez por instancia y no
puede ser mayor de dos meses en cada caso".
Finalmente, el artculo 320 del Cdigo adjetivo trata sobre la suspensin legal y
judicial del proceso en los siguientes trminos: "Se puede declarar la suspensin
del proceso, de oficio o a pedido de parte, en los casos previstos legalmente, y
cuando a criterio del Juez sea necesario".
6.7 mprocedencia del abandono
El artculo 350 del Cdigo Procesal Civil establece cules son las causales de
improcedencia del abandono, sealando as lo siguiente:
"No hay abandono:
1. En los procesos que se encuentran en ejecucin de sentencia;
2. En los procesos no contenciosos;
3, En los procesos en que se contiendan pretensiones imprescriptibles;
4. En los procesos que se encuentran para sentencia, salvo que estuviera
pendiente actuacin cuya realizacin dependiera de una parte. En este caso el
plazo se cuenta desde notificada la resolucin que la dispuso;
5. En los procesos que se encuentran pendientes de una resolucin y la demora
en dictarla fuera imputable al Juez, o la continuacin del trmite dependiera de
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una actividad que la ley le impone a los Auxiliares jurisdiccionales o al Ministerio
Pblico o a otra autoridad o funcionario pblico que deba cumplir un acto procesal
requerido por el Juez; y,
6. En los procesos que la ley seale".
Debe tenerse presente, por ltimo, que el abandono no procede ms que en la
primera instancia siendo notoriamente improcedente su invocacin respecto de
ulterior instancia. Ello segn lo dispuesto por el primer prrafo del artculo 346 del
Cdigo Procesal Civil.
6.8 Efectos del abandono En relacin a los efectos del abandono el artculo 321
-inciso 3)- del Cdigo Procesal Civil dispone que concluye el proceso sin
declaracin sobre el fondo cuando se declara el abandono del proceso. Dicho
numeral es concordante con el artculo 474 del mismo cuerpo de leyes referido a
la conclusin anticipada del proceso en el supuesto de haberse producido el
abandono (u otros casos previstos en el arto 321 y 322 -incs. 2), 4) Y 5)- del
C.P.C.).
El artculo 351 del Cdigo Procesal Civil precisa que:
"El abandono pone fin al proceso sin afectar la pretensin. Sin embargo, su
declaracin impide al demandante iniciar otro proceso con la misma pretensin
durante un ao, contado a partir de la notificacin del auto que lo declare.
Asimismo, restituye las cosas al estado que tenan antes de la demanda.
Si por segunda vez, entre las mismas partes y en ejercicio de la misma pretensin,
se declara el abandono, se extingue el derecho pretendido y se ordena la
cancelacin de los ttulos del demandante, si a ello hubiera lugar".
En cuanto al material probatorio ste no resulta afectado a causa del abandono
del proceso, conservando su mrito si es suministrado en otras contiendas
judiciales.
El artculo 352 del Cdigo Procesal Civil versa precisamente sobre los medios
probatorios en el proceso abandonado estableciendo que "las pruebas actuadas
en un proceso extinguido por abandono son vlidas y pueden ser ofrecidas en otro
proceso".
Por otro lado, consentida o ejecutoriada la resolucin que declara el abandono del
proceso, quedan sin efecto las medidas cautela res, y se archiva el expediente.
As lo ordena el artculo 347 del Cdigo Procesal Civil.
En lo que respecta a la prescripcin extintiva, producida su interrupcin a causa
del emplazamiento vlido con la demanda (art. 438 -inc. 4)- del C.P.C.) queda sin
efecto aqulla cuando se produce el abandono del proceso (art. 439 -inc. 2)- del .
C.P.C.). As es, declarado el abandono, la prescripcin interrumpida sigue
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transcurriendo, tal como si la interrupcin no se hubiese producido. Ello de
conformidad con el artculo 354 del Cdigo Procesal Civil.
En lo relativo al pago de las costas y costos del proceso el ltimo prrafo del
artculo 416 del Cdigo Procesal Civil establece que "el abandono de la instancia
determina la condena en costas y costos del demandante".
6.9 La impugnacin en materia de abandono
Por mandato del artculo 353 del Cdigo Procesal Civil, referido a la impugnacin
en materia de abandono, "la resolucin que declara el abandono es apelable con
efecto suspensivo. El recurso slo puede estar fundamentado en la existencia de
un error de cmputo o en causas de fuerza mayor. La resolucin que desestima un
pedido es apelable sin efecto suspensivo".
Advertimos que el artculo 353 del Cdigo Procesal Civil contiene graves
omisiones en lo que concierne a las causales que fundan la impugnacin de la
resolucin que declara el abandono. En efecto, no slo puede sustentarse el
recurso de apelacin correspondiente en un error de cmputo o en causas de
fuerza mayor, sino que adems puede estar fundado el acto impugnatorio:
En el acuerdo de suspensin al que han llegado las partes y que ha sido
autorizado por el Juez, si el perodo al que se refiere la suspensin convencional
hubiera sido tomado en cuenta -indebidamente, como es obvio- para el cmputo
del plazo de caducidad de la instancia.
En la improcedencia del abandono, si ha sido declarado contraviniendo lo
dispuesto por el artculo 350 del Cdigo Procesal Civil, que versa justamente
sobre las causales de improcedencia de dicha figura procesal.
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CAPITULO XIII
MEDIOS IMPUGNATORIOS
1. MEDOS MPUGNATOROS: CONCEPTO y CLASES
Los medios impugnatorios son actos procesales que se caracterizan por ser
formales y motivados. Representan manifestaciones de voluntad realizadas por las
partes (y aun por los terceros legitimados) dirigidas a denunciar situaciones
irregulares o vicios o errores que afectan a uno o ms actos procesales, y a
solicitar que el rgano jurisdiccional revisor proceda a su revocacin o anulacin,
eliminndose de esta manera los agravios inferidos al impugnante derivados de
los actos del proceso cuestionados por l.
Los medios impugnatorios, una vez interpuestos, pasan por una etapa
denominada de admisibilidad, en la que se verifica el cumplimiento de los
requisitos formales respectivos (facultad impugnatoria, legitimidad e inters para
impugnar, observancia del plazo, de la fundamentacin, entre otros). Declarada su
admisin se sigue el trmite correspondiente a fin de determinar su fundabilidad o
disponer su desestimacin, el cual vara de acuerdo al tipo de medio impugnatorio
ante el cual se est y segn el efecto en que haya sido concedido (tratndose en
este ltimo caso de la apelacin).
En nuestro ordenamiento jurdico los medios impugnatorios estn regulados en el
Ttulo X ("Medios mpugnatorios") de la Seccin Tercera ("Actividad Procesal")
del Cdigo Procesal Civil, siendo definidos aqullos en el artculo 355 de dicho
cuerpo de leyes, el cual prescribe que:
"Mediante los medios impugnatorios las partes o terceros legitimados solicitan que
se anule o revoque, total o parcialmente, un acto procesal presuntamente afectado
por vicio o error".
De acuerdo a nuestro ordenamiento procesal los medios impugnatorios pueden
.ser clasificados de la siguiente manera:
A) Remedios (art. 356 -primer prrafo- del C.P.C.):
A.1) Oposicin (art. 356 -primer prrafo- del e.p.c. y otros).
A.2) Tacha (art. 356 -primer prrafo- del e.p.e. y otros).
A.3) Nulidad (arts. 356 -primer prrafo- y 171 al 178 del e.p.e.).
B) Recursos (art. 356 -ltimo prrafo- del e.p.e.):
B.1) Reposicin (arts. 362 y 363 del e.p.e.).
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B.2) Apelacin (arts. 364 al 383 del e.p.e.).
B.3) Casacin (arts. 384 al 400 del e.p.e.).
B.4) Queja (arts. 401 al 405 del e.p.c.).
2. LOS REMEDOS
2.1 Definicin
Los remedios son medios impugnatorios dirigidos a lograr que se anule o revoque
o reste eficacia, ya sea en forma parcial o total, a actos procesales que no se
encuentren contenidos en resoluciones. As, a travs de los remedios es posible
impugnar el acto de la notificacin, oponerse a la actuacin de un medio de
prueba, pedir la nulidad del remate, de la sentencia dictada en un proceso
fraudulento (este ltimo es un caso especial de nulidad que opera en va de
accin), etc. Por lo general son resueltos los remedios por el mismo Juez que
conoci del acto procesal materia de impugnacin.
El artculo 356 del Cdigo Procesal Civil, que versa sobre las clases de medios
impugnatorios, contempla prcticamente la concepcin de los remedios en la
parte.
inicial de su primer prrafo, estableciendo as que:
"Los remedios pueden formularse por quien se considere agraviado por actos
procesales no contenidos en resoluciones..."
2.2 Requisitos de admisibilidad
En principio, cabe sealar que, de acuerdo a lo dispuesto en la segunda parte del
primer prrafo del artculo 356 del Cdigo Procesal Civil, los remedios slo se
interponen en los casos expresamente previstos en dicho ordenamiento procesal.
Ahora bien, son requisitos de admisibilidad de los remedios los que a continuacin
se indican:
Su interposicin dentro del tercer da de conocido el agravio, salvo disposicin
legal distinta. (Parte final del primer prrafo del arto 356 del C.P.C.).
Su interposicin ante el rgano jurisdiccional que cometi el vicio o error, salvo
disposicin en contrario. As lo establece la primera parte del arto 357 del C.P.C.,
que trata sobre los requisitos de admisibilidad de los medios impugnatorios.
(Puntualizamos que el planteamiento de algn remedio no siempre obedecer a
vicio o error atribuible al rgano jurisdiccional, como cuando se trata de la
oposicin a la actuacin de un medio probatorio, por lo que en casos como el
indicado la expresin correcta es la siguiente: Su interposicin -del remedio- ante
el rgano jurisdiccional que conoce del litigio en donde se produjo el acto procesal
cuestionado).
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La observancia de las formalidades previstas en el Cdigo adjetivo para cada
medio impugnatorio (lase remedio). Ello de conformidad con lo normado en la
parte final del arto 357 del C.P.C.
El inctJmplimiento de alguno de los requisitos determina la declaracin de
admisibilidad del medio impugnatorio (remedio), mediante resolucin debidamente
fundamentada. As lo prescribe la primera parte del artculo 359 del Cdigo
Procesal Civil. Este numeral es concordante con el artculo 128 -parte inicial- del
Cdigo Procesal Civil, segn el cual "el Juez declara la inadmisibilidad de un acto
procesal cuando carece de un requisito de forma o ste se cumple
defectuosamente..."
2.3 Requisitos de procedencia
Los requisitos de procedencia de los medios impugnatorios, entre los que se
encuentran los remedios, estn regulados en el artculo 358 del Cdigo Procesal
Civil, el mismo que establece lo siguiente:
"El impugnante fundamentar su pedido en el acto procesal en que lo interpone,
precisando el agravio y el vicio o error que lo motiva. El impugnante debe adecuar
el medio que utiliza al acto procesal que impugna".
El incumplimiento de alguno de los requisitos de procedencia a que se contrae el
numeral citado determina la declaracin de improcedencia del medio impugnatorio
(remedio), mediante resolucin debidamente fundamentada. Ello con arreglo a lo
prescrito en la primera parte del artculo 359 del Cdigo Procesal Civil. Este ltimo
precepto guarda concordancia con la parte final del artculo 128 del indicado
Cdigo, conforme a la cual el Juez declara la improcedencia de un acto procesal si
la omisin o defecto es de un requisito de fondo.
2.4 Clases de remedios
Si bien el primer prrafo del artculo 356 del Cdigo Procesal Civil enuncia
nicamente de un modo expreso a la oposicin, de la definicin de los remedios
contenida en dicho numeral podemos colegir que aqullos son los siguientes:
La oposicin.
La tacha.
La nulidad de actos procesales.
Lo relativo a la oposicin ha sido tratado en el punto 12.2 del Captulo X de la
presente obra, por lo que nos remitimos a lo sealado en l. Lo propio debe
hacerse en el caso de la tacha (vista en el punto 12.1 del Captulo X del libro) y de
la nulidad de actos procesales (examinada en el Captulo V de esta obra).
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. 3. LOS RECURSOS: GENERALDADES
3.1 Concepto
El recurso es un medio impugnatorio dirigido a lograr la revisin de una resolucin
judicial afectada de vicio o error de forma o de fondo, a efecto de que sea
revocada o invalidada, total o parcialmente, por el rgano jurisdiccional superior,
que deber emitir una nueva decisin al respecto u ordenar al inferior jerrquico
que lo haga de acuerdo a los considerandos del primero. (Es de subrayar que,
tratndose del recurso de reposicin, la revisin de la resolucin recurrida la har
el mismo rgano jurisdiccional que la expidi -o conoci de ella- y no el superior
jerrquico, siendo entonces aqul quien confirmar dicho acto procesal o lo
revocar, resolviendo as la impugnacin).
Como se aprecia a travs del recurso el agraviado con una resolucin que
considera injusta pretende su revisin y posterior reforma dentro del mismo
proceso en que tal resolucin ha sido expedida. De esa manera se salvaguarda
los derechos e intereses del justiciable y se excluye o disminuye la posibilidad del
error o la arbitrariedad judicial.
El artculo 356 del Cdigo Procesal Civil, referido a las clases de medios
impugnatorios, contempla en su ltimo prrafo a los recursos, estableciendo que
"... pueden formularse por quien se considere agraviado con una resolucin o
parte de ella, para que luego de un nuevo examen de sta, se subsane el vicio o
error alegado".
3.2 Legitimacin
Tienen legitimidad para interponer recursos los sujetos que integran la relacin
jurdica procesal, es decir, las partes (demandante y demandado) e, inclusive, los
terceros legitimados (coadyuvante s o excluyentes).
Pero la legitimidad para recurrir no se configura tan slo con la calidad de parte o
de tercero legitimado del sujeto impugnante, sino que es indispensable adems
que el recurrente cuente con inters (material o moral), el cual deriva
precisamente del agravio (total o parcial) inferido por la emisin de una resolucin
desventajosa, mxime si sta es contraria a derecho. El agravio o perjuicio que
causa la decisin judicial injusta hace nacer, pues, un inters dirigido a la
correccin del fallo y que se traduce en la interposicin del recurso
correspondiente.
El Cdigo Procesal Civil trata genricamente de la legitimidad para recurrir al
sealar en el segundo prrafo de su artculo 356 que "los recursos pueden
formularse por quien se considere agraviado con una resolucin o parte de ella..."
3.3 Requisitos
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Son requisitos de los recursos los siguientes:
A) Existencia de una resolucin judicial previa.
Los recursos nicamente proceden contra las resoluciones judiciales (conforme al
arto 356 -segundo prrafo- del C.P.C.), estando excluida su interposicin respecto
de otros actos procesales (para los cuales operan los remedios).
B) Que la resolucin judicial no tenga la calidad de cosa juzgada.
Los recursos -ordinarios o extraordinarios- no pueden ser planteados contra
resoluciones que han adquirido la calidad de cosa juzgada, esto es, que son
inmutables e irrevisables.
C) Que el recurrente integre la relacin jurdica proceso, quiere para la
interposicin de un recurso que el sujeto proponente sea titular en el proceso o
tenga la calidad de tercero legitimado (coadyuvante o excluyente).
D) La existencia de gravamen o perjuicio.
Para que un recurso sea admisible debe ~a persona que lo for~~la contar ~o~
inters, el mismo que surge del gravamen mpuesto en la resoluclon o del
perJUicio total o parcial que ella supone para el recurrente.
E) La observancia del plazo para recurrir.
Los recursos deben ser interpuestos dentro de los plazos que el ordenamiento
jurdico prev para ellos, caso contrario, sern rechazados por extemporneos.
Es de destacar que su no interposicin en tiempo oportuno da lugar a que las
resoluciones contra las que iban dirigidas adquieran la calidad de cosa juzgada,
siendo entonces irrevisables.
F) La competencia del rgano que emiti la resolucin cuestionada y la del revisor.
El recurso debe interponerse ante el rgano jurisdiccional competente, vale decir,
ante el que expidi la resolucin materia de cuestionamiento, el cual lo elevar al
superior jerrquico (salvo en lo que respecta al recurso de reposicin que es
resuelto por aqul). Esta regla general se quiebra tratndose del recurso de queja
que es formulado directamente ante el rgano judicial que lo resolver.
Asimismo, el rgano revisor no puede ser cualquiera sino que debe estar
autorizado para conocer de la impugnacin y pronunciarse al respecto, de acuerdo
a las reglas sobre competencia contenidas en la ley.
G) La adecuacin del recurso.
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La adecuacin del recurso consiste en hacer uso del medio impugnatorio previsto
en el ordenamiento procesal (reposicin, apelacin, casacin o queja) para atacar
determinada resolucin. No puede el interesado plantear un recurso distinto al
dispuesto por la legislacin adjetiva, sino que debe -para que prospere su
impugnacin- interponer el que corresponde de acuerdo a la naturaleza de la
resolucin cuestionada y a lo ordenado en la norma procesal.
H) La fundamentacin.
Es requisito del recurso su fundamentacin -ya sea en el escrito que lo contiene o
en otro posterior-. Para tal efecto el interesado debe precisar el agravio y el vicio o
error que lo motiva, as como consignar el respectivo sustento normativo (y su
interpretacin, sobre todo si es que el recurso se funda en la deficiente aplicacin
de la ley por parte del magistrado).
1) El pago de la tasa judicial correspondiente.
Es requisito de admisibilidad de determinados recursos el pago de una tasa
judicial, siendo declarado inadmisible aquel que no acompae el recibo
correspondiente. Los recursos para los cuales se exige el pago de dicha tasa son
los de apelacin (contra autos y sentencias), casacin y queja.
J) Que no se haya interpuesto otro recurso contra la resolucin que Se impugna.
De conformidad con lo establecido en el artculo 360 del Cdigo Procesal Civil
"est prohibido a una parte interponer dos recursos contra una misma resolucin".
En consecuencia, puede considerarse como requisito de un recurso el que
previamente no se haya interpuesto otro contra la misma resolucin a la que est
dirigido.
Los artculos 357 y 358 del Cdigo Procesal Civil estn referidos a los requisitos
de admisibilidad y de procedencia de los medios impugnatorios (estando incluidos,
por ende, los recursos), por lo que pasamos a citarlos a continuacin:
"Artculo 357.- Requisitos de admisibilidad de los medios impugnatorios.Los
medios impugnatorios se interponen ante el rgano jurisdiccional que cometi el
vicio o error, salvo disposipin en contrario. Tambin se atender a la formalidad y
plazos previstos en este Cdigo para cada uno".
"Artculo 358.- Requisitos de procedencia de los medios impugnatorios.El
impugnante fundamentar su pedido en el acto procesal en que lo interpone,
precisando el agravio y el vicio o error que lo motiva. El impugnante debe adecuar
el medio que utiliza al acto procesal que impugna".
Con arreglo al artculo 359 del Cdigo Procesal Civil el incumplimiento de alguno
de los requisitos determina la declaracin de inadmisibilidad o de improcedencia
del medio impugnatorio, mediante resolucin debidamente fundamentada. Esta
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resolucin slo es recurrible en queja en los casos del artculo 401 del
mencionado cuerpo de leyes. Los casos a que se contrae el ltimo numeral son
los siguientes: a) Declaracin de inadmisibilidad o improcedencia de un recurso de
apelacin o de casacin;
y b) concesin de apelacin en efecto distinto al solicitado.
3.4 Finalidad
Los recursos tienen por finalidad lograr que las resoluciones que adolecen de vicio
o error y que, por lo tanto, afectan a las partes interesadas sean revisadas por el
mismo rgano jurisdiccional que las expidi o por el superior en grado y, luego de
examinadas, corregidas a travs de una nueva decisin que se expide sobre el
particular.
El fin que se quiere alcanzar con los recursos es la eliminacin de los agravios que
provocan las resoluciones erradas, arbitrarias o contrarias a derecho, as como
lograr de los magistrados en general una adecuada administracin de justicia que
sirva al mantenimiento del orden jurdico. Puede observarse entonces que los
recursos sirven a los fines particulares y a los de inters pblico.
La finalidad de los recursos puede hallarse en el Cdigo Procesal Civil en el
segundo prrafo de su artculo 356, segn el cuaJ "los recursos pueden
formularse por quien se considere agraviado con una resolucin o parte de ella,
para que luego de un nuevo examen de sta, se subsane el vicio o error alegado"
(el subrayado es nuestro).
3.5 Clases LOS recursos que podemos encontrar en el Cdigo Procesal Civil son
los siguientes:
Reposicin. (Captulo 11 del Ttulo X de la Seccin Tercera del C.P.C. Arts.
362 y 363).
Apelacin. (Captulo 111 del Ttulo X de la Seccin Tercera del C.P.C. Arts.
364 al 383).
Casacin. (Captulo V del Ttulo X de la Seccin Tercera del C.P.C. Arts.
384 al 400).
Queja. (Captulo V del Ttulo X de la Seccin Tercera del C.P.C. Arts. 401 al 405).
3.6 Renuncia a recurrir El Cdigo Procesal Civil prev la renuncia de los sujetos
procesales a recurrir en su artculo 361, el cual precepta que:
"Durante el transcurso del proceso, las partes pueden convenir la renuncia a
interponer recurso contra las resoluciones que, pronuncindose sobre el fondo, le
ponen fin. Esta renuncia ser admisible siempre que el derecho que sustenta la
pretensin discutida sea renunciable y no afecte el orden pblico, las buenas
costumbres o norma imperativa".
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De renunciar las partes expresamente a interponer medios impugnatorios contra
una resolucin (ya sea que ponga o no fin al proceso), sta adquiere la autoridad
de cosa juzgada. As lo establece el inciso 2) del artculo 123 del Cdigo Procesal
Civil.
4. RECURSO DE REPOSCON
4.1 Nocin
El recurso de reposicin (denominado tambin recurso de retractacin o de
reforma o de revocacin o de reconsideracin o de splica -en este ltimo caso, si
la resolucin impugnada fue dictada por un Tribunal u rgano colegiado) es aquel
medio impugnatorio dirigido contra una resolucin de mero trmite (decreto) con el
objeto de lograr que sea modificada o revocada por el mismo rgano jurisdiccional
que la expidi o que conoce de la instancia en que aqulla tuvo lugar (si es que
hubiere sido emitida por el auxiliar jurisdiccional).
En nuestro ordenamiento jurdico el recurso de reposicin se encuentra regulado
en el Captulo ("Reposicin") del Ttulo X ("Medios mpugnatorios") de la
Seccin . Tercera ("Actividad Procesal") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 362
y 363.
4.2 Procedencia
El recurso de reposicin procede nicamente contra las resoluciones de mero
trmite (decretos). El artculo 362 del Cdigo Procesal Civil versa precisamente
sobre la procedencia de este medio impugnatorio preceptuando que "el recurso de
reposicin procede contra los decretos a fin de que el Juez los revoque".
Mediante los decretos se impulsa el desarrollo del proceso, disponiendo actos
procesales de simple trmite (art. 121 -primer prrafo- del C.P.C.). Se caracterizan
entonces los decretos por la simplicidad de su contenido y la carencia de
motivacin. Son expedidos por los auxiliares jurisdiccionales, siendo suscritos con
su firma completa, salvo aquellos que se expidan por el Juez dentro de las
audiencias (art. 122 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
4.3 Legitimacin
Tanto el demandante como el demandado se encuentran facultados para formular
dicho medio impugnatorio, teniendo, adems, los terceros legitimados en el
proceso la potestad de presantar el recurso de reposicin.
En el recurso de reposicin -ni en ningn otro- no es exigible que el gravamen que
mueve el inters del recurrente tenga la calidad de irreparable, bastando que se
produzca algn perjuicio o agravio -por mnimo que pudiera parecer- para legitimar
la interposicin del recurso.
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4.4 Motivacin del recurso
Al igual que con los dems recursos el de reposicin requiere ser sustentado por
el impugnante. Para tal efecto ste debe fundamentar -seria y concretamente- su
pedido en el acto procesal en que lo interpone, precisando el agravio y el vicio o
error que lo motiva, de conformidad con el artculo 358 del Cdigo Procesal CJvil,
que trata sobre los requisitos de procedencia de los medios impugnatorios en
general y que, por ende, resulta de aplicacin al recurso de reposicin.
El recurso de reposicin debe ser fundamentado entonces en el escrito en que se
interpone, a no ser que la resolucin de simple trmite recurrida fuese expedida en
el curso de una audiencia en cuyo caso, interpuesto dicho medio impugnatorio
verbalmente (de acuerdo al arto 363 -segundo prrafo- del C.P.C.), la
fundamentacin -esto es, indicacin del agravio y del vicio o error que lo motiva-
debe hacerse de igual forma (oralmente).
4.5 Organo jurisdiccional competente
Por tratarse de un recurso horizontal -y atendiendo a su fundamento- el rgano
jurisdiccional competente para resolver la reposicin es el mismo que expidi la
resolucin impugnada o que conoce de la instancia en la cual dicha resolucin fue
emitida (en este ltimo caso, si el acto procesal en cuestin fue expedido por el
auxiliar jurisdiccional).
Es de destacar que el artculo 1088 del Cdigo de Procedimientos Civiles esta.
bleca expresamente la competencia para conocer del recurso de reposicin al
preceptuar que ste "... tiene lugar contra los decretos, a fin de que el mismo
juzgado o tribunal (el subrayado es nuestro) los modifique o revoque". El Cdigo
Procesal Civil no hace lo propio al disponer en forma genrica en su artculo 362
que "el recurso de reposicin procede contra los decretos a fin de que el Juez los
revoque". Como se oberva dicho numeral no precisa qu Juez resolver el
indicado medio impugnatorio.
Puede suponerse que el trmino "Juez" corresponde al de primera instancia y que,
por ello, est sobreentendido el hecho de que aqul es el mismo que expidi -o
por nocin el decreto impugnado; sin embargo, debe tenerse presente: a) Que un
Juez civil puede conocer en segunda instancia un proceso dirigido por el Juez de
Paz Letrado (por lo que, en rigor, el vocablo "Juez" no excluira la posibilidad de
alzada del recurso); y b) que nada obsta que el recurso de reposicin tenga lugar
durante el trmite del proceso en segunda instancia. Por consiguiente, de la
lectura del artculo 362 del Cdigo Procesal Civil no se puede establecer a ciencia
cierta que el mismo rgano jurisdiccional (unipersonal o colegiado) que expidi el
decreto impugnado sea el que resuelva el recurso de reposicin.
El rgano jurisdiccional competente para conocer el recurso que nos ocupa puede
ser determinado, en cambio, apreciando el contenido el artculo 363 del Cdigo
Procesal Civil, referido al trmite del recurso de reposicin, del cual se desprende
que ste no es un recurso de alzada al no disponer dicho numeral la elevacin de
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los actuados al superior jerrquico. En consecuencia, no admite dudas la
competencia del mismo rgano jurisdiccional que dict -o conoci- la resolucin
impugnada para conocer del recurso de reposicin.
4.6 Trmite
El trmite del recurso de reposicin, de acuerdo al artculo 363 del Cqdigo
Procesal Civil, es el siguiente:
El plazo para interponerlo (por escrito y debidamente fundamentado) es de tres
das, contado desde la notificacin de la resolucin.
Una vez interpuesto el recurso de reposicin, si el Juez advierte que dicho medio
impugnatorio es notoriamente inadmisible o improcedente, lo declarar as sin
necesidad de trmite.
nterpuesto el recurso de reposicin, si el Juez advierte que el vicio o error de la
resolucin es evidente, la revocar.
No habiendo declarado (iminarmente) inadmisible o improcedente el recurso de
reposicin, y si lo considera necesario, el Juez conferir traslado del recurso a la
contraparte por tres das.
Absuelto o no el traslado y vencido el plazo a que se refiere el acpite anterior, el
Juez resolver el recurso de reposicin.
Si la resolucin impugnada (decreto) se expidiera en una audiencia, el recurso
debe ser interpuesto verbalmente (lo que no excluye su fundamentacin) y se
resuelve de inmediato, previo traslado a la parte contraria o en su rebelda.
El auto (motivado por su naturaleza) que resuelve el recurso de reposicin es
inimpugnable.
4.7 Efectos de la resolucin que se pronuncia sobre el recurso de reposicin
Nuestro ordenamiento jurdico consagra de manera terminante como efecto de la
resolucin recada en un recurso de reposicin el de causar ejecutoria en lo
concerniente a la cuestin planteada. As es, el ltimo prrafo del artculo 363
establece claramente que "el auto que resuelve el recurso de reposicin es in
impugnable". Por consiguiente, no podr recurrirse la decisin judicial que
confirma (declarando inadmisible o improcedente la reposicin) o revoca
(declarando procedente la reposicin) el decreto materia de impugnacin, la
misma que surtir desde su notificacin plena eficacia.
5. RECURSO DE APELACON
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5.1 Definicin
La apelacin es aquel recurso ordinario y vertical o de alzada formulado por quien
se considera agraviado con una resolucin judicial (auto o sentencia) que adolece
de vicio o error, y encaminado a lograr que el rgano jurisdiccional superior en
grado al que la emiti la revise y proceda a anularla o revocarla, ya sea total o
parcialmente, dictando otra en su lugar u ordenando al Juez a qua que expida una
nueva resolucin de acuerdo a los considerandos de la decisin emanada del
rgano revisor. Puntualizamos que el recurso de apelacin contiene
intrnsecamente el de nulidad, slo en los casos que los vicios estn referidos a la
formalidad de la resolucin impugnada (conforme al arto 382 del C.P.C.).
La apelacin no constituye una renovacin del proceso o reiteracin de su trmite
o un novum iudicium, sino que representa su revisin. As es, la apelacin supone
el examen de los resultados de la instancia y no un juicio nuevo. En virtud de dicho
recurso no se repiten los trmites del proceso principal, sino que se llevan a cabo
otros notoriamente diferenciados y dirigidos a verificar la conformidad de los
resultados de la instancia primigenia con lo previsto en el ordenamiento jurdico y
lo actuado y probado en el proceso. De esta manera el superior jerrquico
examina la decisin judicial que se pone a su consideracin haciendo uso de los
elementos incorporados al proceso en su instancia originaria (y, en determinados
casos especiales, de aquellos introducidos en la segunda instancia), pero no
revisando sta en su integridad, sino en lo estrictamente necesario.
En nuestro ordenamiento jurdico este recurso se encuentra regulado en el
Captulo ("Apelacin") del Ttulo X ("Medios mpugnatorios") de la Seccin
Tercera ("Actividad Procesal") del Cdigo Procesal Civil, en los numerales 364 al
383. Precisamente el artculo 364 del mencionado cuerpo de leyes establece
claramente que:
"El recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional examine, a
solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les produzca agravio,
con el propsito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente".
5.2 Objeto
Las resoluciones judiciales (autos y sentencias) constituyen el objeto del recurso
de apelacin. Este es un acto procesal de impugnacin dirigido a poner en
evidencia el error o vicio en que incurri el rgano jurisdiccional y que se halla
contenido en una resolucin, la misma que se espera sea modificada o dejada sin
efecto por el Juez ad quemo
Es objeto, pues, del recurso de apelacin toda resolucin judicial (auto o sentencia
) que adolece de vicio o error y que, por lo tanto, causa agravio a alguno de los
justiciables. y aqulla puede ser apelada en todo o en parte, sujetndose la
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impugnacin a lo expresamente manifestado por el agraviado en su recurso
respecto de los alcances del vicio o error alegados por l.
5.3 Procedencia El artculo 365 del Cdigo Procesal Civil trata sobre la
procedencia del recurso de apelacin en los siguientes trminos:
"Procede apelacin:
1. Contra las sentencias, excepto las impugnables con recurso de casacin y las
excluidas por convenio entre las partes;
2. Contra los autos, excepto los que se expidan en la tramitacin de una
articulacin y los que este Cdigo [C.P.C.] excluya; y
3. En los casos expresamente establecidos en este Cdigo [C. P. C.]' .
5.4 Competencia del rgano judicial revisor
El recurso de apelacin hace que el rgano judicial revisor asuma la competencia
respecto de las cuestiones objetadas, teniendo plena potestad para resolverlas,
salvo en situaciones excepcionales y expresamente previstas en el ordenamiento
jurdico en que dicha potestad sufre limitaciones, como aquella referida al
impedimento del Juez ad quem de modificar la resolucin recurrida en perjuicio del
impugnante (a no ser que la otra parte hubiese tambin recurrido la resolucin o
formulado adhesin a la apelacin). Tampoco puede el rgano judicial revisor
apartarse del objeto del proceso (que fuera conocido en primera instancia) e
inobservar el principio de congruencia, estando impedido entonces de ir ms all
del petitorio o de fundar su decisin en hechos distintos de los que han sido
invocados por las partes, por lo que debe descartar todo asunto extrao al
contenido de la relacin procesal y al de los escritos constitutivos del proceso
(salvo en supuestos excepcionales -previstos en la ley- en que se admite la
alegacin de hechos nuevos acaecidos en momento posterior a la fase
postulatoria). Asimismo, el rgano judicial revisor se encuentra impedido de
examinar las cuestiones sobre las cuales ha precluido la posibilidad de recurrir y
que han adquirido firmeza (como aquellas no apeladas en su momento por
voluntad del justiciable o las que no fueron comprendidas al expresarse los
agravios).
Se puede apreciar que la competencia del rgano judicial revisor no implica la
renovacin de todos los elementos introducidos en la primera instancia,
limitndose prcticamente a lo expuesto en el recurso de apelacin (o en la
adhesin, si la hubiera) y a los concretos agravios en l consignados (y tambin,
por qu no, a su absolu. cin), sin que ello signifique que no pueda hacer uso de
los elementos del proceso necesarios para decidir la causa, especialmente
aquellos que conforman el material probatorio.
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El artculo 370 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la competencia del Juez
superior en la apelacin estableciendo simple y llanamente que:
"El Juez superior no puede modificar la resolucin impugnada en perjuicio del
apelante, salvo que la otra parte tambin haya apelado o se haya adherido. Sin
embargo, puede integrar la resolucin apelada en la parte decisoria, si la
fundamentacin aparece en la parte considerativa.
Cuando la apelacin es de un auto, la competencia del superior slo alcanza a
ste y a su tramitacin".
5.5 El principio "tantum devolutum quantum apellatum"
El conocimiento del rgano judicial revisor se enmarca dentro de las pretensiones
consignadas en los escritos constitutivos del proceso presentados en su etapa
postulatoria. Adems, no puede superar el mbito de la apelacin interpuesta, de
la adhesin a sta y de las respectivas absoluciones -si las hubieren- a las
mismas. A esta ltima limitacin al conocimiento del superior jerrquico se refiere
el principio "tantum devolutum quantum apellatum".
El principio "tantum devolutum quantum apellatum" se funda en el principio
dispositivo que rige lo concerniente a la impugnacin. Por ello es que se dice que
el rgano de alzada est impedido de sobrepasar la jurisdiccin que le es devuelta
por consideraciones basadas en la autonoma de la voluntad. Es la iniciativa de las
partes la que da origen al procedimiento impugnatorio (correspondindoles a ellas
la carga de la impugnacin) y determina su objeto.
El principio "tantum devolutum quantum apellatum" reposa tambin en el principio
de congruencia, segn el cual tiene que haber conformidad (correspondencia o
relacin) entre el petitorio, los hechos alegados en juicio y las partes y lo resuelto
por el magistrado. As es, el primero de los principios enunciados implica la
exigencia de correlacin entre la resolucin emanada del superior en grado y los
agravios expresados por el apelante o el adherente (incluyndose adems las
alegaciones contenidas en las correspondientes absoluciones).
La limitacin al conocimiento del superior jerrquico, que se circunscribe
principalmente al contenido de la apelacin, no comprende la base jurdica de
sta, pues, de acuerdo al principio iura novit curia, el juzgador debe aplicar el
derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes
o lo haya sido errneamente. Ello es as porque la calificacin jurdica de las
pretensiones de los justiciables le corresponde hacerla al Juez, no vinculndole la
fundamentacin de derecho que hubiesen efectuado aqullos.
La limitacin al conocimiento del rgano judicial revisor instituida por el principio
"tantum devolutum quantum apellatum" no alcanza a las omisiones del Juez de
primera instancia respecto de pretensiones de las partes no resueltas en la
resolucin impugnada. En consecuencia, aun en el caso de no haber sido objeto
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expreso de reclamacin por los justiciables, el superior jerrquico puede integrar la
resolucin apelada en la parte decisoria, si la fundamentacin aparece en la parte
considerativa.
Por otro lado, en virtud del principio "tantum devolutum quantum apellatum" el
rgano de apelacin se encuentra impedido de examinar y pronunciarse sobre
cuestiones que han quedado firmes en razn de la preclusin o de la cosa
juzgada. Ello obedece a la naturaleza misma de tales institutos y tambin a la
circunstancia de que presente la iniciativa privada necesaria para que el superior
jerrquico asuma la esta au competencia del caso.
5.6 La prohibicin de la "reformatio in peius" El principio de la prohibicin de la
"reformatio in peius" alude a impedimento del no de apelacin para modificar la
resoluclon objetada en perjuicio del apelante, en los supuestos de existencia e otro
recurso de apelacion contra a resolucin del Juez a quo o de adhesin de la
contraparte a la apelacin presentada.
El principio de la prohibicin de la "reformatio in peius" reposa en la diferencia de
objeto entre la primera y segunda instancia. Esta ltima no comprende el objeto de
la primera (encuadrado principalmente- en la demanda y su contestacin) sino que
abarca tan slo el contenido de la pretenslon mpugnatona. De alll que no se
pueda reformar la resolucin recurrida en perjuicio de quien propici la va
impugnativa y fij sus alcances mediante el correspondiente recurso de apelacin
(siempre que fuese el nico).
El principio que estudiamos se explica en la presuncin de que quien no impugna
una resolucin est consintiendo no slo lo favorable sino tambin aquello que no
lo es. De este modo, si se infringiera el principio de la prohibicin de la "reformatio
in peius" se estara introduciendo indebidamente un punto no invocado en la
instancia y, lo que es peor, se conocera -irregularmente- un extremo de la
resolucin apelada sobre el cual consintieron los litigantes.
En relacin al principio de la prohibicin de la reformatio in peius el Cdigo
Procesal Civil en el primer prrafo de su artculo 370 establece con precisin que:
"El Juez superior no puede modificar la resolucin impugnada en perjuicio del
apelante, salvo que la otra parte tambin haya apelado o se haya adherido. Sin
embargo, puede integrar la resolucin apelada en la parte decisoria, si la
fundamentacin aparece en la parte considerativa".
5.7 Motivacin del recurso de apelacin
La motivacin del recurso de apelacin implica la exposicin de los fundamentos
fcticos y jurdicos que ameritan, a juicio del recurrente, la anulacin o revocacin
de la resolucin impugnada. La motivacin del recurso de apelacin exige un
anlisis crtico, exhaustivo y razonado, punto por punto, de los vicios o errores
advertidos en la resolucin que se objeta, ya sea en la apreciacin de los hechos,
la interpretacin del material probatorio o en la aplicacin del derecho.
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La motivacin del recurso constituye un requisito de procedencia del mismo. Su
ausencia o deficiencia (al no precisarse el agravio) faculta al Juez (de primera
instancia) a declarar de plano improcedente la apelacin. (Art. 367 -segundo
prrafo- del C.P.C.).
El artculo 366 del Cdigo Procesal Civil establece claramente al respecto lo
siguiente:
"El que interpone apelacin debe fundamentarla, indicando el error de hecho o de
derecho incurrido en la resolucin, precisando la naturaleza del agravio y
sustentando su pretensin impugnatoria".
5.8 Legitimidad en la apelacin
Atendiendo al principio dispositivo que rige en materia recursiva la apelacin
procede a iniciativa de parte, constituyendo una facultad de los sujetos procesales
(demandante, demandado y terceros legitimados: Art. 364 del C.P.C.) o de sus
representantes o de sus abogados patrocinantes (si cuentan, estos ltimos, con
facultades generales de representacin), quienes pueden ejercitarla o no.
La legitimidad para apelar no implica tan slo reunir la condicin de parte o de
tercero legitimado o de representante o de abogado patrocinante, sino que es
indispensable adems que el impugnante tenga inters para apelar, el cual,
insistimos deriva del agravio o perjuicio efectivamente producido por la resolucin
recurrida. E~ por ello que una resolucin es susceptible de ser apelada por una o
por ambas partes, pues el agravio puede afectar a una sola de ellas o tambin a
las dos.
5.9 La adhesin a la apelacin.
La adhesin a la apelacin, llamada tambin apelacin adhesiva o derivada, es
aquel instituto procesal que tiene lugar cuando una resolucin judicial produce
agravio a ambas partes por lo que, planteado, concedido y corrido traslado del
recurso de apelacin correspondiente, la otra parte o su representante se adhiere
a l dentro del plazo que tiene para absolver dicho traslado, no coadyuvando a los
intereses de quien interpuso tal recurso ni simplemente contradiciendo los
fundamentos o alegaciones contenidas en l (lo que supondra su absolucin),
sino solicitando, al igual que el apeJante, que se modifique o revoque la resolucin
cuestionada en lo que resulte agraviante o perjudicial para el adherente y en base
a la propia fundamentacin del ltimo o, inclusive, a la invocada por el apelante.
La adhesin en referencia no se trata de otro recurso de apelacin (formulado por
el apelado), pese a ser exigible tambin el pago de la tasa judicial respectiva y la
motivacin de aqulla (que supone la indicacin del agravio, del vicio o error de la
resolucin que -se alega- lo provoca y la sustentacin debida), porque: a) El
examen de segundo grado es iniciado por la apelacin interpuesta y no por la
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adhesin del apelado; b) no se produce dentro del plazo legal para apelar sino en
momento posterior (dentro del plazo para absolver el traslado del recurso de
apelacin); y c) no se dirige al Juez a quo: El destinatario de la adhesin a la
apelacin es el Juez ad quem (pues es ste el que confiere traslado del recurso de
apelacin y que conoce de la apelacin a partir del concesorio del mismo y
elevacin de los actuados correspondientes).
El legitimado para formular adhesin a la apelacin es el (los) apelado (s), o sea,
la contraparte de quien plante el recurso de apelacin. De ninguna manera el
litisconsorte del apelante puede adherirse a la apelacin por encontrarse en la
misma posicin procesal (activa o pasiva) que l.
El Cdigo Procesal Civil establece acerca de la adhesin al recurso de apelacin
lo siguiente:
En los procesos de conocimiento y abreviado, al contestar el traslado del escrito
de apelacin contra la sentencia (que se confiere por el plazo de diez das), la otra
parte podr adherirse al recurso, fundamentando sus agravios de los que se
conferir traslado al apelante por diez das. Si hubo adhecin' con la absolucin
del apelante el proceso queda expedito para ser resuelto con la declaracin del
Juez superior en tal sentido, sealando da y hora para la vista de la causa. (Art.
373 -tercer, cuarto y quinto prrafos- del e.p.e.).
En los procesos de conocimiento y abreviado el plazo para adherirse a la
apelacin de autos con efecto suspensivo y para su contestacin es de tres das
de conferido el traslado del recurso o de la adhesin, respectivamente. El
Secretario de Juzgado enviar el expediente al superior dentro de cinco das de
concedida la apelacin o la adhesin -si la hubo-, bajo responsabilidad (de
acuerdo a lo previsto en el arto 376 -inc. 1) Y cuarto prrafo- del e.p.e.).
En los procesos sumarsimos, de ejecucin y no contenciosos la adhesin a la
apelacin concedida con efecto suspensivo, ya sea contra autos o sentencias, se
sujeta a lo dispuesto por el artculo 376 del Cdigo Procesal Civil (de conformidad
con los arts. 558, 691 -segundo prrafo- y 756 del e.p.e.).
Por consiguiente, el plazo para adherirse y para su contestacin, si la hubiera, es
de tres das de corrido el traslado del recurso o de la adhesin, en ese orden. El
Secretario de Juzgado enviar el expediente al superior dentro de cinco das de
concedida la apelacin o la adhesin -si la hubo-, bajo responsabilidad. (Art. 376
-inc. 1) Y cuarto prrafo- del e.p.e.).
La adhesin a la apelacin de autos sin efecto suspensivo (en toda clase de
procesos) debe tener lugar dentro de tercero da de notificado el concesorio de la
apelacin, pudiendo el adherente, de considerarlo, pedir al Juez que agregue al
cuaderno de apelacin los actuados que estime conveniente, previo pago de la
tasa respectiva. (Art. 377 -segundo prrafo- del e.p.e.).
La adhesin (a la apelacin) que no acompae el recibo de la tasa, se interponga
fuera del plazo, no tenga fundamento o no precise el agravio, ser de plano
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declarada inadmisible o improcedente, segn sea el caso. (Art. 367 -segundo
prrafo- del e.p.e.).
El desistimiento de la apelacin no afecta a la adhesin. Puntualizamos que, no
obstante estar incluida esta disposicin dentro del artculo 373 -ltimo prrafo-del
Cdigo Procesal Civil, que versa sobre el plazo y trmite de la apelacin de
sentencias, resulta aplicable no slo para la adhesin al recurso de apelacin
dirigido contra una sentencia, sino que adems lo es tratndose de la adhesin a
la apelacin de autos con o sin efecto suspensivo. La inclusin de dicha regla de
carcter general en el citado artculo obedece simple y llanamente a un error de
tcnica legislativa.
5.10 Trmite del recurso de apelacin
5.10.1 nterposicin del recurso La interposicin del recurso de apelacin resulta
ser la declaracin expresa de voluntad de quien se siente perjudicado con alguna
resolucin dirigida a introducir el indicado medio impugnativo al proceso a fin de
obtener la modificacin de aqulla.
Dicho acto procesal de introduccin del recurso, que adopta, por lo general, la
forma escrita, inicia, pues, el procedimiento de revisin de una resolucin y se
plantea ante el mismo rgano jurisdiccional que la expidi. El recurso debe
observar los requisitos de ley porque sino su interposicin sera intil al devenir en
ineficaz dicho medio impugnatorio.
El escrito que contiene el recurso de apelacin debe comprender el pedido claro y
expreso de revocacin y/o anulacin de una resolucin judicial, as como la
fundamentacin de hecho y de derecho correspondiente (de conformidad con el
arto 358 del e.p.e.), a no ser que la resolucin recurrida se trate de un auto
expedido en una audiencia, en cuyo caso la apelacin se interpone de inmediato
(verbalmente), pero su motivacin y dems requisitos pueden ser cumplidos en
momento posterior y por escrito (de acuerdo con lo previsto en el art, 376 -inc. 2)-
y 377 -primer prrafo:
Por remisin al numeral anterior- del e.p.e.).
La apelacin contra las sentencias se interpone dentro del plazo previsto en cada
va procedimental, contado desde el da siguiente a su notificacin. (Art. 373
-primer prrafo- del e.p.e.). As tenemos que:
En los procesos de conocimiento el plazo para apelar la sentencia es de 10 das.
(Art. 478 -inc. 13)- del e.p.e.).
En los procesos abreviados el plazo para apelar la sentencia es de cinco das.
(Art. 491 -inc. 12)- del e.p.e.).
En los procesos sumarsimos el plazo para apelar la sentencia es de tres das.
(Art. 556 -primera parte- del e.p.e.).
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En los procesos de ejecucin el plazo para apelar la sentencia es de cinco das.
(Art. 691 -primer prrafo- del e.p.e.).
En los procesos no contenciosos el plazo para apelar la resolucin final es de 3
das. (Arts. 756 y 376 del e.p.e.).
La apelacin contra los autos a ser concedida con efecto suspensivo o sin l se
interpone dentro de los siguientes plazos:
Tres das si el auto es pronunciado fuera de audiencia. (Arts. 376 -inc. 1)- Y 377
-parte inicial del primer prrafo- del e.p.e.).
En la misma audiencia, si el auto fuera expedido en ella, pero su fundamentacin y
dems requisitos sern cumplidos en el mismo plazo que el ac pite anterior. (Arts.
376 -inc. 2)- y 377 -parte inicial del primer prrafodel e.p.e.).
5.10.2 Admisibilidad y procedencia del recurso
La admisibilidad y procedencia del recurso de apelacin suponen el cumplimiento
de los requisitos legales por parte del impugnante que hacen posible el
conocimiento de la cuestin de fondo formulada en el recurso por el rgano
superior en grado, quien deber decidir si resulta fundado o infundado. La
admisibilidad y procedencia del recurso de apelacin estn sujetas a la
observancia de determinados requisitos o presupuestos como son: El pago de la
tasa judicial respectiva, su interposin dentro del plazo legal de impugnacin, que
la resolucin pueda ser objeto de apelacion del que dicha resolucin haya
causado agravio al recurrente, que quien se encuentre facultado para hacerlo, que
el recurso est debidamente tea e reentado Y que contenga la peticin concreta
de anulacin o reforma -en todo o fundamente- de la resoluclon mpugnada.
El artculo 367 del Cdigo Procesal Civil seala al respecto que:
"La apelacin se interpone dentro del plazo legal ante el Juez que expidi la
resolucin impugnada, acompaando el recibo de la tasa judicial respectiva
cuando sta fuera exigible.
La apelacin o adhesin que no acompaen el recibo de la tasa, se interpongan
fuera del plazo, que no tengan fundamento o no precisen el agravio, sern de
plano declaradas inadmisibles o improcedentes, segn sea el caso.
Para los fines a que se refiere el Artculo 357 [del C.P.C., referido a los requisitos
de admisibilidad de los medios impugnatoriosl, se ordenar que el recurrente
subsane en un plazo no mayor de cinco das, la omisin o defecto que se pudiera
advertir en el recibo de pago de la tasa respectiva, en las cdulas de notificacin,
en la autorizacin del recurso por el Letrado Colegiado o en la firma del recurrente,
si tiene domicilio en la ciudad sede del rgano jurisdiccional que conoce de la
apelacin. De no subsanarse la omisin o defecto, se rechazar el recurso y ser
declarado inadmisible.
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Si el recurrente no tuviera domicilio procesal en la ciudad sede del rgano
jurisdiccional que conoce de la apelacin, tramitar la causa de manera regular y
ser el Juez quien ordene la correspondiente subsanacin del error.
El superior tambin puede declarar inadmisible o improcedente la apelacin, si
advierte que no se han cumplido los requisitos para su concesin. En este caso,
adems, declarar nulo el concesorio".
5.10.3 Concesin del recurso Si el recurso de apelacin rene los requisitos de
admisibilidad y procedencia exigidos por el ordenamiento jurdico procesal, el Juez
a quo expedir el auto que lo concede precisando su efecto. En la hiptesis de
que aqul rechace el medio impugnatorio interpuesto (declarndolo inadmisible o
improcedente) puede el Juez ad quem conceder el recurso de apelacin si declara
fundado el recurso de queja correspondiente, dirigido precisamente a lograr el
reexamen y posterior revocacin de la resolucin que se pronunci sobre la
inadmisibilidad o improcedencia de la apelacin (de conformidad con los arts. 401
y 404 -segundo prrafo- del C.P.C.).
5.10.3.1 Efectos en que se concede el recurso El recurso de apelacin puede ser
concedido:
Con efecto suspensivo.
Sin efecto suspensivo.
Sin efecto suspensivo y con calidad de diferido.
El artculo 368 del Cdigo Procesal Civil versa precisamente sobre los efectos del
recurso de apelacin, estableciendo as lo siguiente:
"El recurso de apelacin se concede:
1. Con efecto suspensivo, por o que la eficacia de la resolucin recurrida queda
suspendida hasta la notlflcaclon de la que ordena se cumpla lo dispuesto Por el
superior.
Sin perjuicio de la suspensin, el Juez que expidi la resolucin impugnada puede
seguir conociendo las cuestiones que se tramitan en cuaderno aparte.
Asimismo, puede, a pedido de parte y en decisin debidamente motivada disponer
medidas cautelares que eviten que la suspensin produzca agravio irreparable.
2. Sin efecto suspensivo, por lo que la eficacia de la resolucin impugnada se
mantiene, incluso para el cumplimiento de sta.
Al conceder la apelacin, el Juez precisar el efecto en que concede el recurso y
si es diferida, en su caso".
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El artculo 369 del Cdigo Procesal Civil est referido a la apelacin diferida y
precepta que:
"Adems de los casos en que este Cdigo lo disponga, de oficio o a pedido de
parte, el Juez puede ordenar que se reserve el trmite de una apelacin sin efecto
suspensivo, a fin de que sea resuelta por el superior conjuntamente con la
sentencia u otra resolucin que el Juez seale. La decisin motivada del Juez es
nimpugnable.
La falta de apelacin de la sentencia o de la resolucin sealada por el Juez
determina la ineficacia de la apelacin diferida".
Procede la apelacin con efecto suspensivo contra las sentencias y autos que dan
por concluido el proceso o impiden su continuacin: y en los dems casos
previstos en el Cdigo Procesal Civil (art. 371 del C.P.C.). Advertimos, sin
embargo, que en el caso de la sentencia expedida en el proceso sumarsimo de
alimentos la apelacin es concedida sin efecto suspensivo. Ello se desprende del
primer prrafo del artculo 566 del Cdigo adjetivo el cual dispone que "la pensin
de alimentos que fije la sentencia debe pagarse por perodo adelantado y se
ejecuta aunque haya apelacin. En este caso, se formar cuaderno separado..."
(El subrayado es nuestro).
Las apelaciones sin efecto suspensivo proceden en los casos expresamente
establecidos en la ley y en aquellos en que no procede apelacin con efecto
suspensivo.
(Art. 372 -primer prrafo- del C.P.C.).
Cuando el Cdigo Procesal Civil no haga referencia al efecto o a la calidad en que
es apelable una resolucin, sta es sin efecto suspensivo y sin la calidad de
diferida. (Art. 372 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
Una vez concedida con efecto suspensivo la apelacin contra la sentencia, se
elevar el expediente dentro de un plazo no mayor de veinte das, contado desde
la concesin del recurso, salvo disposicin distinta del Cdigo Procesal Civil.
El concesorio del recurso de apelacin que fija un efecto distinto al solicitado por el
recurrente puede ser impugnado a travs del recurso de queja a fin de que el
superior jerrquico conceda el recurso con el efecto pedido por el apelante. Ello de
acuerdo a lo previsto en la parte final del artculo 401 del Cdigo Procesal Civil.
5.10.4 Procedimiento en segunda instancia
El procedimiento de apelacin en segunda instancia se desarrolla -segn el
Cdigo Procesal Civil- de la siguiente manera:
a) Reexamen del concesorio por el Juez ad quem.
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Recibidos los actuados por el superior jerrquico, ste, al igual que el inferior en
grado, puede declarar inadmisible o improcedente la apelacin, si advierte que no
se han cumplido los requisitos para su concesin. En este caso, adems,
declarar nulo el concesorio. (Art. 367 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
b) Apelacin de sentencias en los procesos de conocimiento y abreviados.
En los procesos de conocimiento y abreviados, el superior conferir traslado del
escrito de apelacin por un plazo de diez das. (Art. 373 -tercer prrafodel C.P.C.).
Al contestar el traslado, la otra parte podr adherirse al recurso, fundamentando
sus agravios, de los que se conferir traslado al apelante por diez das.
(Art. 373 -cuarto prrafo- del C.P.C.).
Con la absolucin de la otra parte o del apelante si hubo adhesin, el proceso
queda expedito para ser resuelto, con la declaracin del Juez superior en tal
sentido, sealando da y hora para la vista de la causa. (Art. 373 -penltimo
prrafo- del C.P.C.).
La designacin de la fecha para la vista de la causa se notifica a las partes diez
das antes de su realizacin. (Art. 375 -primer prrafo- del e.p.e.).
Dentro del tercer da de notificada la fecha de la vista, el Abogado que desee
informar lo comunicar por escrito, indicando si la parte informar sobre hechos.
La comunicacin se considera aceptada por el solo hecho de su presentacin, sin
que se requiera citacin complementaria. No se admite aplazamiento. (Art. 375
-penltimo prrafo- del e.p.e.).
Contra las sentencias de segunda instancia slo proceden el pedido de aclaracin
o correccin y el recurso de casacin. (Art. 378 del e.p.e.).
Resuelta la apelacin, se devolver el expediente al Juez de la demanda, dentro
de diez das de notificada la resolucin, bajo responsabilidad del auxiliar de justicia
respectivo. (Art. 383 -primer prrafo- del e.p.e.).
c) Apelacin de sentencias en los procesos sumarsimos, de ejecucin y no
contenciosos.
En los procesos sumarsimos, de ejecucin y no contenciosos el trmite de la
apelacin de sentencias se sujeta a lo dispuesto por el artculo 376 del Cdigo
Procesal Civil, referido al plazo y trmite de la apelacin de autos con efecto
suspensivo. (Arts. 558, 691 -segundo prrafo- y 756 del e.p.e.).
Dentro de cinco das de recibido, el superior comunicar a las partes que los autos
estn expeditos para ser resueltos y sealar da y hora para la vista de la causa.
(Art. 376 -antepenltimo prrafo- del e.p.e.).
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Es inadmisible la alegacin de hechos nuevos. (Art. 376 -penltimo prrafodel
e.p.e.).
La designacin de la fecha para la vista de la causa se notifica a las partes con
anticipacin de cinco das. (Art. 375 -segundo prrafo- del e.p.e.).
Dentro del tercer da de notificada la fecha de la vista, el Abogado que desee
informar lo comunicar por escrito, indicando si la parte informar sobre hechos.
La comunicacin se considera aceptada por el solo hecho de su presentacin, sin
que se requiera citacin complementaria. No se admite aplazamiento (art. 375
-penltimo prrafo- del e.p.e.). Es de subrayar que en los procesos sumarsimos
no proceden los informes sobre hechos, de acuerdo a lo preceptuado en el arto
559 -inc. 2)- del e.p.e.
La resolucin definitiva se expedir dentro de los cinco das siguientes a la vista
de la causa. (Art. 376 -ltimo prrafo- del e.p.e.).
Resuelta la apelacin, se devolver el expediente al Juez de la demanda, dentro
de diez das de notificada la resolucin, bajo responsabilidad del auxiliar de justicia
respectivo. (Art. 383 -primer prrafo- del e.p.e.).
d) Apelacin de autos con efecto suspensivo.
En toda clase de procesos (de conocimiento, abreviados, sumarsimos, de
ejecucin y no contenciosos), tratndose de la apelacin de autos con efecto
suspensivo, dentro de cinco das de recibido, el superior comunicar a las partes
que los autos estn expeditos para ser resueltos y sealar da y hora para la vista
de la causa. (Art. 376 -antepenltimo prrafo- del e.p.e.).
Es inadmisible la alegacin de hechos nuevos. (Art. 376 -penltimo prrafodel
e.p.e.).
En los procesos de conocimiento y abreviados, la designacin de la fecha para la
vista de la causa se notifica a las partes diez das antes de su realizacin. En los
dems procesos, se notifica con anticipacin de cinco das. (Art.
375 -primer y segundo prrafos- del e.p.e.).
Dentro del tercer da de notificada la fecha de la vista, el Abogado que desee
informar lo comunicar por escrito, indicando si la parte informar sobre hechos.
La comunicacin se considerar aceptada por el solo hecho de su presentacin,
sin que se requiera citacin complementaria. No se admite aplazamiento (art. 375
-penltimo prrafo- del e.p.e.). En los procesos sumarsimos -reiteramos- es
improcedente los informes sobre hechos, con arreglo a lo previsto en el artculo
559 -inc. 2)- del e.p.e.
La resolucin definitiva se expedir dentro de los cinco das siguientes a la vista
de la causa. (Art. 376 -ltimo prrafo- del e.p.e.).
PAG : 272 / 593
e) Apelacin de autos sin efecto suspensivo.
En toda clase de procesos (de conocimiento, abreviados, sumarsimos, de
ejecucin y no contenciosos), tratndose de apelacin de autos sin efecto
suspensivo, una vez el cuaderno ante el superior, ste comunicar a las partes
que los autos estn expeditos para ser resueltos. En este trmite no p.rocede
informe oral, ni ninguna otra actividad procesal. Sin perjuicio de ello, el superior
podr de oficio citar a los Abogados a fin que informen o respondan sobre
cuestiones especficas contenidas en la resolucin apelada. (Art. 377 -ltimo
prrafo- del e.p.e.).
Resuelta la apelacin, el secretario del superior notifica la resolucin a las partes
dentro de tercer da de expedida. En el mismo plazo, bajo responsabilidad, remite
al Juez de la demanda copia de lo resuelto, por facsmil o por el medio ms rpido
posible. El cuaderno de apelacin con el original de la resolucin respectiva, se
conserva en el archivo del superior, devolvindose con el principal slo cuando se
resuelva la apelacin que ponga fin al proceso. (Art. 383 -ltimo prrafo- del
e.p.e.).
5.10.4.1 La prueba en segunda instancia . La prueba en segunda instancia se
encuentra regulada en el artculo 374 del Cdigo Procesal Civil, referido a los
medios probatorios en la apelacin de sentencias, el cual precepta que:
"Slo en los procesos de conocimiento y abreviados las partes o terceros
legitimados pueden ofrecer medios probatorios en el escrito de formulacin de la
apelacin o en el de absolucin de agravios, y nicamente en los siguientes
casos:
1. Cuando los medios probatorios estn referidos a la ocurrencia de hechos
relevantes para el derecho o inters discutido, pero acaecidos despus de
concluida la etapa de postulacin del proceso; y
2. Cuando se trate de documentos expedidos con fecha posterior al inicio del
proceso, o que comprobadamente no se hayan podido conocer y obtener con
anterioridad.
Es inimpugnable la resolucin por la que el superior declara inadmisibles los
medios probatorios ofrecidos. Si fueran admitidos, se fijar fecha para la audiencia
respectiva, la que ser dirigida por el Juez menos antiguo, si el superior es un
rgano colegiado".
El citado numeral es concordante con los artculos 559 -inc. 3)- y 761 -inc. 5)- del
Cdigo Procesal Civil que versan sobre la improcedencia del ofrecimiento de
medios probatorios en segunda instancia en los procesos sumarsimos y en los no
contenciosos, respectivamente.
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La decisin de segunda instancia
La decisin de segunda instancia debe contener: a) La mencin del lugar y fecha;
b) la referencia a las partes del litigio; c) la relacin de las cuestiones que
representan el objeto del procedimiento de revisin; d) la fundamentacin del caso
-fctica y jurdica- respecto de lo que es materia del recurso y de la decisin
adoptada (en lo que fuere suficiente y decisivo para dar solucin al asunto); e) la
solucin expresa y precisa del recurso (declarando el derecho de las partes o
anulando la resolucin impugnada y ordenando al inferior jerrquico que decida
conforme a los considerandos del rgano revisor y/o que renueve los actos
procesales que correspondan); f) el pronunciamiento sobre la condena en costas y
costos; y g) la firma o firmas del Juez o Jueces que emiten la decisin de segunda
instancia.
El rgano judicial revisor (unipersonal o colegiado) al resolver no puede modificar
la resolucin impugnada en perjuicio del apelante, salvo que la otra parte tambin
haya apelado o se haya adherido. Sin embargo, puede integrar la resolucin
apelada en la parte decisoria, si la fundamentacin aparece en la parte
considerativa. (Art.
370 -primer prrafo- del C.P.C.).
Si la apelacin fuese de un auto, la decisin de segunda instancia estar referida
slo a l ya su tramitacin, de conformidad con lo dispuesto en el ltimo prrafo
del artculo 370 del Cdigo Procesal Civil.
Hacemos notar que la nulidad o revocacin de una resolucin apelada sin efecto
suspensivo, determina la ineficacia de todo lo actuado sobre la base de su
vigencia, debiendo el Juez de la demanda precisar las actuaciones que quedan sin
efecto, atendiendo a lo resuelto por el superior. (Art. 380 del C.P.C.). .
Contra las sentencias de segunda instancia slo proceden el pedido de aclaracin
o correccin yel recurso de casacin, siempre que se cumplan los requisitos de
forma y fondo para su admisin. Ello de acuerdo a lo previsto en el artculo 378 del
Cdigo Procesal Civil.
Consentida la sentencia de segunda instancia que contiene un mandato y,
devuelto el expediente al Juez de la demanda, la sentencia adquiere la calidad de
ttulo de ejecucin judicial, procedindose conforme a lo regulado en el Captulo V
("Ejecucin Forzada"), Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la Seccin Quinta
("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil. As lo contempla el arto 379
del C.P.C.
Por ltimo, no podemos dejar de mencionar que cuando la sentencia de segunda
instancia confirma ntegramente la de primera, se condenar al apelante con las
costas y costos. En los dems casos, se fijar la condena en atencin a los
trminos de la revocatoria y la conducta de las partes en la segunda instancia (art.
381 del C.P.C.).
PAG : 274 / 593
La condena en costas y costos, dicho sea de paso, se establece por cada
instancia, pero si la resolucin de segunda revoca la de primera, la parte vencida
pagar las costas de ambas (art. 412 -segundo prrafo- del C.P.C.).
6. RECURSO DE CASACON
6.1 Configuracin
El recurso de casacin es aquel medio impugnatorio vertical y extraordinario
procedente en supuestos estrictamente determinados por la ley y dirigido a lograr
que el mximo tribunal (Corte Suprema de Justicia) revise y reforme o anule las
resoluciones expedidas en revisin por las Cortes Superiores (que pongan fin al
proceso) o las sentencias de primera instancia, en el caso de la casacin por salto,
que infringen las normas de derecho material, la doctrina jurisprudencial, las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, o las formas esenciales
para la eficacia y validez de los actos procesales.
A travs del recurso de casacin se fiscaliza, por un lado, el quehacer judicial en la
aplicacin de la ley, y, por otro, se salvaguarda la uniformidad de sta y la de la
jurisprudencia nacional, resultando un instrumento de gran utilidad para lograr la
seguridad jurdica y la igualdad de las personas ante la ley. Sirve entonces el
recurso de casacin, no para cautelar simplemente intereses particulares y
especficos de las partes, sino principalmente para velar por la correcta aplicacin
e interpretacin del derecho objetivo y la integridad del ordenamiento jurdico y de
la jurisprudencia nacional vinculante, cumpliendo as una funcin protectora del
inters pblico.
Este medio impugnatorio se encuentra regulado en el Captulo V ("Casacin") del
Ttulo X ("Medios mpugnatorios") de la Seccin Tercera ("Actividad Procesal")
del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 384 al 400.
6.2 Fines
Son fines de la casacin el reexamen y la modificacin o anulacin de las
resoluciones (expedidas en revisin por las Cortes Superiores -que pongan
trmino al proceso- o de las sentencias de primera instancia, en el caso de la
casacin por salto) que contengan vicios in iudicando o in procedendo, vale decir,
que, por error o arbitrariedad judicial, apliquen indebidamente o interpreten en
forma equvoca una norma de derecho material o la doctrina jurisprudencial, o que
omitan su aplicacin, o que vulneren preceptos que garantizan el derecho a un
debido proceso o las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos
procesales.
El artculo 384 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los fines de la casacin
estableciendo que:
PAG : 275 / 593
"El recurso de casacin tiene por fines esenciales la correcta aplicacin e
interpretacin del derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional por
la Corte Suprema de Justicia".
6.3 Resoluciones objeto de casacin
El artculo 385 del Cdigo Procesal Civil norma las resoluciones contra las que
procede el recurso de casacin, preceptuando que:
"Slo procede el recurso de casacin contra:
1. Las sentencias expedidas en revisin por las Cortes Superiores;
2. Los autos expedidos por las Cortes Superiores que, en revisin, ponen fin al
proceso; y
3. Las resoluciones que la ley seale'\.
Discrepamos de lo sealado en los incisos 1) Y 2) del numeral citado por cuanto
restringe injustificadamente el recurso de casacin a aquellas resoluciones
(sentencias o autos) expedidas en revisin por las Cortes Superiores. A nuestro
modo de ver la procedencia de dicho medio impugnatorio debe abarcar las
decisiones que en revisin sean dictadas por los rganos jerrquicamente
inferiores a las Cortes Superiores y que pongan fin al proceso porque: a) Los
asuntos tratados por aqullos no son menos importantes (especialmente para las
partes) que los que llegan a ser conocidos por las ltimas; y b) la posibilidad de
infraccin al derecho objetivo, a la doctrina jurisprudencial, a las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso y a las formas esenciales para la
eficacia y validez de los actos procesales, que motivara la interposicin del
recurso de casacin, es aun mayor en los procesos ventilados ante los rganos de
inferior grado al de las Cortes Superiores. Por consiguiente, en salvaguarda de los
fines, sobre todo los de inters pblico, que persigue el recurso extraordinario en
cuestin, y que pueden verse frustrados por la exclusin, como objeto del recurso
de casacin, de las resoluciones judiciales dictadas en revisin por rganos
jurisdiccionales distintos a las Cortes Superiores y que ponen fin al proceso,
somos de la opinin que debe efectuarse la correspondiente reforma legislativa y
hacerse extensiva la impugnacin en va de casacin a aquellas resoluciones
emanadas de Jueces de inferior grado al de las Cortes Superiores y que disponen
la conclusin de la litis. Creemos, adems, que el hecho de no ser la Corte
Suprema de Justicia el rgano inmediatamente superior a aquellos cuyas
resoluciones se encuentran excluidas en nuestra legislacin de ser conocidas en
casacin, no obsta la reforma que postulamos, dado lo importante que resulta el
cumplimiento de los fines asignados al recurso de casacin.
Por otro lado, como se ha visto, adems de las hiptesis contenidas en los incisos
1) Y 2) del artculo 385 del Cdigo Procesal Civil, procede el recurso de casacin
contra las resoluciones que la ley seale. As lo prescribe el inciso 3) del indicado
PAG : 276 / 593
numeral. Ahora bien, entre las resoluciones que ameritan la interposicin del
recurso de casacin por disposicin expresa de la ley tenemos las siguientes:
Las sentencias de primera instancia, siempre y cuando los justiciables renuncien
al recurso de apelacin y acuerden la casacin por salto. (Art. 389 del C.P.C.).
Las resoluciones expedidas por las Cortes Superiores que se pronuncien sobre los
recursos de anulacin dirigidos contra laudos arbitrales, anulndolos total o
parcialmente. Ello de conformidad con lo dispuesto por el artculo 77 de la Ley
General de Arbitraje (Ley Nro. 26572, del 03-01-1996).
6.3.1 La casacin por salto
El artculo 389 del Cdigo Procesal Civil regula la casacin por salto del modo
siguiente:
"Procede el recurso de casacin contra las sentencias de primera instancia,
cuando las partes expresan su acuerdo de prescindir del recurso de apelacin, en
escrito con firmas legalizadas ante el Secretario de Juzgado.
Este acuerdo slo es procedente en los procesos civiles en los que no se
contiendan derechos irrenunciables. En este caso el recurso slo podr
sustentarse en los incisos 1 y 2 del artculo 386 [del C.P.C.] y deber interponerse
dentro del plazo que la ley concede para apelar de la sentencia".
Los incisos 1) Y 2) del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, a que hace
referencia el segundo prrafo del numeral 389 del mencionado cuerpo de leyes,
citado lneas arriba, tratan, respectivamente, sobre las siguientes causales de
casacin: a) Aplicacin o interpretacin errnea de una norma de derecho material
o de la doctrina jurisprudencial; y b) inaplicacin de una norma de derecho
material o de la doctrina jurisprudencia!.
En cuanto a los plazos para interponer la casacin por salto, al ser los mismos que
la ley concede para apelar de la sentencia en las distintas clases de procesos
(segn la parte final del segundo prrafo del artculo 389 del Cdigo Procesal
Civil), debe tenerse presente lo siguiente:
En los procesos de conocimiento el plazo al que se alude ser de diez das de
notificada la sentencia. (Art. 478 -inc. 13)- del C.P.C.).
En los procesos abreviados dicho plazo ser de cinco das de producida la
notificacin de la sentencia. (Art. 491 -inc. 12)- del C.P.C.).
En los procesos sumarsimos el plazo en cuestin ser de tres das de notificado
el fallo. (Art. 556 -primera parte- del C.P.C.).
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En los procesos no contenciosos el plazo indicado ser de tres das de reali.zada
la notificacin de la sentencia. (Arts. 756 y 376 del C.P.C.).
6.4 Causales de casacin
Las causales de casacin pueden clasificarse, segn el criterio imperante en la
doctrina procesal, en:
Vicios o errores "in iudicando",
Vicios o errores "in procedendo".
6.4.1 Vicios o errores "in iudicando" Los vicios o errores in iudicando,
denominados tambin vicios del juicio del tribunal o infraccin en el fondo o error
de derecho, configuran irregularidades o defectos o errores en el juzgamiento,
esto es, en la decisin que adopta el magistrado.
Tales vicios implican la violacin u omisin del derecho o de la ley (o de la doctrina
jurisprudencial) aplicable al asunto controvertido.
6.4.2 Vicios o errores "in procedendo" Los vicios o errores in procedendo,
llamados tambin vicios de la actividad o infraccin en las formas, constituyen
irregularidades o defectos o errores en el procedimiento, en las reglas formales.
6.4.3 Las causales de casacin en el ordenamiento procesal peruano
El artculo 386 del Cdigo Procesal Civil regula las causales de la casacin
estableciendo que:
"Son causales para interponer recurso de casacin:
1. La aplicacin indebida o la interpretacin errnea de una norma de derecho
material, as como de la doctrina jurisprudencial;
2. La inaplicacin de una norma de derecho material o de la doctrina
jurisprudencial;
3. La contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso,
o la infraccin de las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos
procesales.
Est incluida en el inciso 1. la causal de aplicacin indebida del artculo 236 de la
Constitucin" .
Las situaciones contempladas en los incisos 1) Y 2) del numeral citado constituyen
vicios o errores in iudicando. En cambio, las hiptesis previstas en el inciso 3) del
artculo 386 del Cdigo Procesal Civil representan vicios o errores in procedendo.
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La norma a que se contrae el ltimo prrafo del artculo 386 del Cdigo adjetivo es
el numeral 236 de la Carta Magna de 1979, que preceptuaba lo siguiente:
"En caso de incompatibilidad entre una norma constitucional y una legal ordinaria,
el Juez prefiere la primera. gualmente, prefiere la norma legal sobre toda otra
norma subalterna".
Tal disposicin ha sido prcticamente recogida por el segundo prrafo del artculo
138 de la Constitucin Poltica de 1993, el cual prescribe que:
"En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una
norma legal, los jueces prefieren la primera. gualmente, prefieren la norma legal
sobre toda otra norma de rango inferior".
6.5 Exclusin de hechos en la casacin
Los hechos son aquellos acontecimientos o circunstancias que el ordenamiento
jurdico tiene en cuenta con la finalidad de encuadrarlos o subsumirlos en un
precepto normativo de carcter general y abstracto. Son, pues, situaciones de
ndole histrica que explican las pretensiones de los justiciables y que se
diferencian de las cuestiones de derecho en que ellas se basan.
Habr error o desconocimiento del hecho cuando se efecta una descripcin
inexacta de la situacin. Existir error de derecho cuando se aplica
incorrectamente la ley a tal situacin.
Los hechos (especficamente la apreciacin errada o arbitraria sobre ellos) no
constituyen objeto del recurso de casacin. Este no da lugar a un tercer grado de
jurisdiccin por cuanto implica la decisin sobre una cuestin de derecho,
excluyndose as el material fctico del litigio, que se tiene por cierto tal como fue
apreciado y calificado por los magistrados que conocieron del proceso en primera
y segunda instancia.
La casacin, como recurso extraordinario que es, controla la aplicacin e
interpretacin adecuada del derecho objetivo (y de la doctrina jurisprudencial) y no
el juicio de hecho (representado por la apreciacin de las alegaciones de las
partes y de los medios de prueba) realizado en la causa, resultando este ltimo
intangible o inmodificable para el Tribunal Supremo (al menos en un sistema de
casacin pura).
La misin de la Corte de casacin, entonces, consiste en aceptar como
verdaderos los hechos considerados probados por los rganos jurisdiccionales
inferiores y reconocidos por stos como ciertos, y, sobre esa base, proceder a
analizar si la calificacin jurdica que les fuera asignada a tales hechos resulta
correcta.
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No obstante lo expresado, cierto sector de la doctrina as como parte de la
legislacin comparada admiten la posibilidad de que el rgano casacional examine
determinados hechos, controlando la valoracin del material probatorio, sobre todo
cuando la decisin de los Jueces de instancia aparece como notoriamente
arbitraria, ilgica, irregular o injusta.
6.6 Requisitos del recurso de casacin
6.6.1 Requisitos de forma
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 387 del Cdigo Procesal Civil son
requisitos de forma del recurso de casacin los siguientes:
A) Que est dirigido contra las resoluciones enumeradas en el artculo 385 del
Cdigo adjetivo (art. 387 -inc. 1)- del C.P.C.). As tenemos que pueden ser objeto
del recurso de casacin:
Las sentencias expedidas en revisin por las Cortes Superiores. (Art. 385
-inc. 1)- del C.P.C.).
Los autos expedidos por las Cortes Superiores que, en revisin, ponen fin al
proceso. (Art. 385 -inc. 2)- del C.P.C.).
Las resoluciones que la ley seale (art. 385 -inc. 3)- del C.P.C.). Entre ellas
podemos contar las sentencias de primera instancia, tratndose de la casacin por
salto (art. 389 del C.P.C.), y las resoluciones expedidas por las Cortes Superiores
que se pronuncian sobre los recursos de anulacin interpuestos contra laudos
arbitrales, siempre que stos sean anulados total o parcialmente (art. 77 de la Ley
General de Arbitraje -Ley Nro.
26572-).
B) Que el recurso se interponga dentro del plazo de diez das, contado desde el
da siguiente de notificada la resolucin que se impugna (art. 387 -primera parte
del inc. 2)- del e.p.e.). La excepcin a esta regla la constituye el supuesto de la
casacin por salto, en cuyo caso se interpone el recurso extraordinario dentro del
plazo que la ley concede para apelar de la sentencia (parte final del segundo
prrafo del arto 389 del e.p.e.).
e) Que se acompae al recurso el recibo de pago de la tasa respectiva. (Art.
387 -inc. 2), ltima parte- del e.p.e.).
O) Que el recurso se plantee ante el rgano jurisdiccional que expidi la resolucin
impugnada (art. 387 -inc. 3)- del e.p.e.), esto es, el de segunda instancia (Juez ad
quem) o el de primera instancia (en la hiptesis de la casacin por salto).
6.6.2 Requisitos de fondo
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Los requisitos de fondo de la casacin estn contemplados en el artculo 388 del
Cdigo Procesal Civil, el mismo que establece lo siguiente:
"Son requisitos de fondo del recurso de casacin:
1. Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolucin adversa de
primera instancia, cuando sta fuere confirmada por la resolucin objeto del
recurso;
2. Que se fundamente con claridad y precisin, expresando en cul de las causal
es descritas en el artculo 386 [del C. P. C.] se sustenta y, segn sea el caso:
2.1 Cmo debe ser la debida aplicacin o cul la interpretacin correcta de la
norma de derecho material;
2.2 Cul debe ser la norma de derecho material aplicable al caso; o
2.3 En qu ha consistido la afectacin del derecho al debido proceso o cul ha
sido la formalidad procesal incumplida".
En dicho precepto el legislador ha incurrido en una omisin lamentable. En efecto,
no obstante hacer el inciso 2) la remisin al artculo 386 del Cdigo adjetivo,
referido a las causales de la casacin, se puede observar que los numerales 2.1)
Y 2.2) no mencionan a la doctrina jurisprudencial cuya infraccin amerita la
interposicin del recurso. Esto, sin embargo, a nuestro entender, y haciendo una
interpretacin sistemtica de la ley, no significa que, fundndose la casacin en
aqulla, no se encuentre el recurrente obligado a indicar en el recurso cul debe
ser la doctrina jurisprudencial aplicable (en caso de inaplicacin) o cmo tiene que
ser su debida aplicacin o cul debe ser su interpretacin correcta (en las
hiptesis de aplicacin indebida o interpretacin incorrecta de la doctrina
jurisprudencial).
Teniendo en cuenta lo expuesto en el prrafo precedente cabe anotar que:
En caso de sustentarse la casacin en las causales de aplicacin indebida o
interpretacin errnea de una norma de derecho material o de la doctrina
jurisprudencial, el recurrente tiene el deber de expresa~lo y precisar en el recurso
cmo debe ser la debida aplicacin o cul la interpretacin correcta de la norma
de derecho material o de la doctrina jurisprudencia!.
En el supuesto de fundarse la casacin en la causal de inaplicacin de una norma
de derecho material o de la doctrina jurisprudencial, el impugnante est obligado a
expresarlo y precisar en el recurso cul debe ser la norma de derecho material o la
doctrina jurisprudencial aplicable al caso.
Si la casacin se basa en la contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso o en la infraccin de las formas esenciales para la
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eficacia y validez de los actos procesales, quien reclama debe as expresarlo en el
recurso, indicando con precisin en qu ha consistido la afectacin del derecho al
debido proceso o cul ha sido la formalidad procesal incumplida.
Tratndose de la casacin sustentada en la aplicacin indebida del derecho
objetivo por incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal o
entre sta y otra de rango inferior, tiene el recurrente que expresarlo y precisar la
norma constitucional o la norma legal de rango superior -segn sea el caso-
aplicable.
6.7 Legitimidad
Pueden interponer recurso de casacin las partes y los terceros legitimados que
hayan sufrido agravio a causa de las resoluciones casables de segunda instancia
o la sentencia de primera instancia (en el supuesto de la casacin por salto).
Tambin se encuentran legitimados los representantes de los indicados sujetos
procesales y los abogados patrocinantes (si stos cuentan con facultades
generales de representacin).
El inters en la formulacin del recurso de casacin deriva del agravio o perjuicio
provocado por determinadas resoluciones. Tal inters puede ser visto como la
diferencia entre lo decidido por el rgano jurisdiccional y la pretensin del sujeto
procesal, lo que supone un estado de insatisfaccin o de vencimiento.
Si la resolucin contra la que se dirige el recurso extraordinario fuese favorable en
su integridad a una de las partes, carecer ella de legitimidad para plantear la
casacin, pues sta no procede a falta de agravio (el cual, dicho sea de paso,
debe ser necesariamente expresado en la fundamentacin del recurso). Si la
resolucin fuese parcialmente beneficiosa, es justificable el inters en recurrir en
casacin para procurar la reforma o anulacin de aquellos extremos de la
resolucin que causan perjuicio al impugnante. No cabe, pues, recurrir en
casacin de no haber agravio, impugnndose la resolucin por un afn puramente
legalista.
Hacemos hincapi que el agravio que funda el inters para interponer el recurso
de casacin no es el mismo que se exige para la formulacin de los dems medios
impugnatorios, sino que reviste un carcter especial al estar constituido por la
lesin o perjuicio causado -mediante una resolucin judicial- por: a) La aplicacin
indebida o la interpretacin errnea de una norma de derecho material o de la
doctrina jurisprudencial; b) la inaplicacin de una norma de derecho material o de
la doctrina jurisprudencial; c) la contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso; o d) la infraccin de las formas esenciales para la
eficacia y validez de los actos procesales.
Anotamos, por ltimo, que carecer de legitimidad para plantear recurso de
casacin el litigante que hubiera consentido previamente la resolucin adversa de
primera instancia, cuando sta fuere confirmada por la resolucin objeto del
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recurso. Puntualizamos que la falta de consentimiento previo de la decisin
adversa de primera instancia y la confirmacin de dicha decisin por la resolucin
recurrida en casacin constituye un requisito de fondo del medio impugnatorio
objeto de nuestro anlisis.
(Art. 388 -inc. 1)- del C.P.C.).
6.8 Trmite del recurso de casacin
6.8.1 Efecto de la interposicin del recurso
De acuerdo a lo previsto en la primera parte del artculo 393 del Cdigo Procesal
Civil la interposicin del recurso de casacin suspende la ejecucin de la
sentencia.
Puntualizamos que la formulacin del recurso extraordinario no slo suspende la
ejecucin de la sentencia (de primera instancia -en el caso de la casacin por
salto- o de segunda instancia), sino tambin la de toda resolucin que es objeto de
casacin como, por ejemplo, los autos expedidos por las Cortes Superiores que,
en revisin, ponen fin al proceso (art. 385 -inc. 2)- del C.P. C.); y la decisin de la
Corte Superior que se pronuncia sobre el recurso de anulacin dirigido contra un
laudo arbitral, anulndolo total o parcialmente (art. 77 de la Ley General de
Arbitraje -Ley Nro. 26572-).
Debe, pues, hacerse una interpretacin sistemtica de la primera parte del artculo
393 del Cdigo Procesal Civil y no limitar los alcances de tal disposicin a las
senten- .
cias por no ser stas las nicas resoluciones casables.
Por otro lado, debe tenerse presente que la interposicin del recurso de casacin
no provoca la suspensin de la ejecucin de la resolucin recurrida (como
precepta la primera parte del arto 393 del C.P.C.), sino que aqulla es debida al
concesorio del indicado medio impugnativo (que determina su admisibilidad).
Estrictamente hablando, la exigibilidad o el cumplimiento de una resolucin
susceptible de ser reformada o anulada mediante casacin, se encuentra
suspendida desde su expedicin hasta el vencimiento del plazo legal para recurrir
en casacin, pudiendo prolongarse la referida situacin suspensiva si el
mencionado recurso extraordinario es interpuesto dentro de dicho plazo y es
concedido por el rgano jurisdiccional que emiti la resolucin impugnada. La
calificacin y concesin del recurso que efecte este ltimo resulta importante
para fijar la continuacin del estado de pendencia en que se encuentra la
resolucin recurrida.
Advertimos que, declarado inadmisible el recurso de casacin, cesa la suspensin
de la eficacia de la resolucin impugnada, llevndose adelante, por tanto, su
ejecucin; pero, si el agraviado interpone recurso de queja y ste es declarado
fundado por el mximo Tribunal, concediendo, entonces, la casacin, se anulan
todos los actos de ejecucin y se suspende el proceso, siendo destacable el
hecho de que la suspensin de la resolucin objeto de casacin puede lograrse si,
declarado inadmisible el recurso extraordinario y formulada por el interesado la
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queja correspondiente, el Juez de la demanda (que es el encargado de llevar a
cabo la ejecucin) suspende el proceso principal. Esto puede acontecer,
excepcionalmente, a pedido de parte y previa prestacin de contracautela fijada
prudencial mente, siempre que el Juez de la demanda lo estime conveniente a
travs de resolucin debidamente fundamentada e irrecurrible, de conformidad
con lo establecido en el artculo 405 del Cdigo Procesal Civil.
6.8.2 Admisibilidad y procedencia del recurso de casacin
Con arreglo a lo prescrito por el artculo 390 del Cdigo Procesal Civil el rgano
jurisdiccional ante el cual se interpone el recurso de casacin apreciar la
observancia de los requisitos (de forma o de admisibilidad) establecidos en el
artculo 387 del indicado cuerpo de leyes (a que se hiciera referencia en el punto
6.6.1 del presente Captulo de la obra).
El incumplimiento de alguno de los requisitos (de forma) establecidos en el artculo
387 del Cdigo Procesal Civil dar lugar a la declaracin de inadmisibilidad del
recurso. As lo ordena la parte final del artculo 390 del Cdigo adjetivo. Este
numeral es concordante con la primera parte del artculo 128 del Cdigo Procesal
Civil, la cual dispone que el Juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal (y
el recurso lo es) cuando carece de un requisito de forma o ste se cumple
defectuosamente.
Es de resaltar que, no obstante estar facultado el rgano judicial que expidi la
resolucin impugnada para declarar la admisibilidad del recurso de casacin, si as
lo hizo, puede la Corte de casacin reexaminar los requisitos de forma del
indicado medio impugnativo y anular el concesorio en caso de apreciar alguna
irregularidad, no siendo, pues, definitiva (en cuanto al aspecto formal del recurso)
la decisin de aqul. Ello se desprende del artculo 391 del Cdigo Procesal Civil
que precepta lo siguiente:
"Antes de la vista de la causa; la Sala de Casacin respectiva anular la
resolucin que admite el recurso, si considera que no se ha cumplido con alguno
de los requisitos de forma.
Para los fines a que se refiere el Artculo 390 [del C.P.C., del cual se desprende
que el rgano jurisdiccional ante el cual se interpone el recurso de casacin
apreciar la observancia de los requisitos establecidos en el arto 387 del C.P.C.
-requisitos de forma- y que el incumplimiento de alguno de ellos dar lugar a la
declaracin de inadmisibilidad del recurso] y el prrafo anterior del presente
artculo, si el recurrente tuviere domicilio en la sede de la Sala de Casacin, se .
ordenar que subsane en un plazo no mayor de cinco das, la omisin o defecto
que se pudiera advertir en el recibo de pago de la tasa respectiva, en las cdulas
de notificacin, en la autorizacin del recurso por Letrado Colegiado o en la firma
del recurrente. Si el recurrente no cumpliera con lo ordenado, se rechazar el
recurso y, en su caso, se anular la resolucin que admita el recurso.
PAG : 284 / 593
Si el recurrente no tuviera fijado domicilio procesal en la sede de la Sala de
Casacin, sta tramitar la causa de manera regular y la Sala o el Juez
correspondiente ordenar la subsanacin respectiva".
De conformidad con lo normado en el artculo 392 -primera parte- del Cdigo
Procesal Civil, antes de la vista de la causa, la Sala (de Casacin) aprecia el
cumplimiento de los requisitos (de fondo o de contenido) establecidos en el
artculo 388 del Cdigo Procesal Civil (a que se hiciera referencia en el punto 6.6.2
del presente Captulo de este libro).
El incumplimiento de alguno de los requisitos de fondo da lugar a la declaracin de
improcedencia debidamente fundamentada. As lo establece la ltima parte del
artculo 392 del Cdigo Procesal Civil, concordante con la parte final del artculo
128 del citado cuerpo de leyes, la cual prescribe que el Juez declara la
improcedencia de un acto procesal (lase recurso) si la omisin o defecto es de un
requisito de fondo.
Como se ha podido apreciar es la Sala de la Corte de Casacin (Corte Suprema
de Justicia) la que examina (con exclusividad) si se han observado o no los
requisitos de fondo del recurso extraordinario (los mismos que, dicho sea de paso,
deben guardar correspondencia con lo que obra en autos) y la que se pronuncia
acerca de la procedencia o improcedencia (as como de la fundabilidad o no) del
referido medio de impugnacin. Al respecto, no podemos dejar de mencionar lo
controversial que resulta la hiptesis de la interposicin de un recurso de queja
contra la resolucin que declara improcedente la casacin. En efecto, tal
posibilidad, autorizada por el artculo 401 del Cdigo Procesal Civil, se presta a
discusin por lo siguiente:
El rgano jurisdiccional que resuelve la improcedencia de la casacin (Corte
Suprema de Justicia) es el mismo al que corresponde pronunciarse sobre el
recurso de queja planteado precisamente con el objeto de que se reexamine la
resolucin que declara la improcedencia. Existe a todas luces un estado de
prejuzgamiento que hace prcticamente intil la interposicin del ltimo recurso.
(Hacemos hincapi que la situacin descrita de ninguna manera es asimilable a lo
que acontece con el recurso de reposicin, el cual tambin es resuelto por el
mismo Juez que emiti la resolucin recurrida -o que conoci de ella, si fue
expedida por el auxiliar jurisdiccional-, por cuanto se trata el acto procesal
impugnado de un simple decreto, esto es, una resolucin de mero trmite).
El recurso de queja contra la declaracin de improcedencia de la casacin no
comulga con su naturaleza, pues aqul es un recurso directo, o sea, que se
plantea no ante el mismo rgano judicial que dict la resolucin impugnada sino
ante el superior en grado. Y, tratndose de una decisin emanada del rgano que
se halla en la mxima escala jerrquica, la queja respectiva contra ella
desnaturalizara su esencia.
PAG : 285 / 593
En razn de lo expuesto cabe preguntarse entonces si deviene en inaplicable la
disposicin contenida en el artculo 401 del Cdigo Procesal Civil que faculta la
interposicin del recurso de queja en caso de declararse la improcedencia de la
casacin.
Nosotros creemos que no, porque, pese a existir una situacin de conflicto que
afecta el significado y la naturaleza asignados al recurso de queja y que hace, en
cierto modo, incomprensible lo relacionado a su trmite en la hiptesis trada a
colacin, la exclusin de dicho medio impugnatorio en el supuesto indicado traera
como consecuencia la indefensin del interesado, adems de constituir una
contravencin a una norma legal expresa. Por lo tanto, participamos de la
viabilidad del recurso de queja en tales circunstancias, lo cual no obsta que
denunciemos la escasa posibilidad de xito por parte del impugnante debido al
prejuzgamiento aludido lneas arriba.
6.8.3 Procedimiento casatorio
El procedimiento casatorio se desarrolla, de acuerdo a nuestro ordenamiento
procesal, como se indica a continuacin:
nterpuesto el recurso de casacin se suspende la ejecucin de la sentencia (art.
393 del C.P.C.), en realidad, de la resolucin casable (como, por ejemplo, un auto
expedido por la Corte Superior que, en revisin, pone fin al proceso: Art. 385 -inc.
2)- del C.P.C.).
Declarado inadmisible el recurso de casacin cesa la suspensin de la eficacia de
la resolucin recurrida, quedando sta firme, a no ser que se formule queja contra
la decisin que deniega la casacin y sea declarada fundada, concedindose, en
consecuencia, el recurso extraordinario. (Art. 404 -segundo prrafo- del C.P.C.).
Puntualizamos que la queja no suspende la eficacia de la resolucin denegatoria
de la casacin, salvo que, excepcionalmente, a pedido de parte y previa
prestacin de contracautela fijada prudencial mente, el Juez de la demanda (que
es el encargado de llevar adelante la ejecucin) decida suspender el proceso
principal, a travs de resolucin debidamente fundamentada e irrecurrible (de
conformidad con el arto 405 del C.P.C.).
Concedido el recurso de casacin por el rgano jurisdiccional que emiti la
resolucin impugnada, la Sala de Casacin anular la resolucin que admite el
recurso, siempre que considere que no se ha cumplido con alguno de los
requisitos de forma y resuelva de ese modo antes de la vista de la causa. Es de
destacar que si el recurrente tuviere domicilio en la sede de la Sala de Casacin,
se ordenar que subsane en un plazo no mayor de cinco das, la omisin o
defecto que se pudiera advertir en el recibo de pago de la tasa respectiva, en las
cdulas de notificacin, en la autorizacin del recurso por Letrado Colegiado o en
la firma del recurrente; si el recurrente no cumpliera con lo ordenado, se rechazar
el recurso y, en su caso, se anular la resolucin que admita el recurso. Si el
recurrente no tuviera fijado domicilio procesal en la sede de la Sala de Casacin,
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sta tramitar la causa de manera regular y la Sala o el Juez correspondiente
ordenar la subsanacin respectiva. (Art. 391 del C.P.C.).
Declarado admisible el recurso, la Sala respectiva de la Corte Suprema tiene .
veinte das para apreciar y decidir su procedibilidad. (Art. 393 del e.p.c.).
Declarado improcedente el recurso de casacin se lleva a cabo la ejecucin de la
resolucin recurrida al quedar sta firme, a no ser que, formulada queja contra la
resolucin que declara la improcedencia de la casacin, resulte fundada aqulla y
se conceda, por consiguiente, el mencionado medio impugnativo extraordinario.
(Art. 404 -segundo prrafo- del C.P.C.).
Declarada por el mximo tribunal la procedencia de la casacin, a travs de
resolucin debidamente fundamentada, en esta misma se fijar da y hora para la
vista del caso. La fecha fijada no ser antes de los quince das de notificada la
resolucin con que se informa a los interesados. (Art. 393 del C.P.C.).
Durante la tramitacin del recurso la actividad procesal de las partes se limita a la
facultad de presentar informes escritos y un solo informe oral durante la vista de la
causa. (Art. 394 -primer prrafo-del C.P.C.).
El nico medio de prueba procedente es el de documentos que acrediten la
existencia de doctrina jurisprudencial; o de la ley extranjera y su sentido, en los
procesos sobre derecho internacional privado. (Art. 394 -segundo prrafo- del C.P.
C.).
Si se nombra o cambia representante procesal, debe acreditarse tal situacin. (Art.
394 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
La Sala (de casacin) expedir sentencia dentro de cincuenta das contados
desde la vista de la causa. (Art. 395 del C.P. C.).
6.9 Sentencia que desestima el recurso de casacin
Conforme a lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 397 del Cdigo Procesal
Civil, la sentencia debe motivar los fundamentos por los que declara infundado el
recurso cuando no se hayan presentado ninguna de las causales previstas en el
artculo 386 del Cdigo adjetivo. Dichas causales -reiteramos- son las siguientes:
a) La aplicacin indebida o interpretacin errnea de una norma de derecho
material o de la doctrina jurisprudencial (art. 386 -inc. 1)- del C.P.C.); b) la
inaplicacin de una norma de derecho material o de la doctrinajurisprudencial (art.
386 -inc. 2)- del C.P.C.);
c) la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso
(art. 386 -inc. 3), primera parte- del C.P.C.); y d) la infraccin de las formas
esenciales para la eficacia y validez de los actos procesales (art. 386 -inc. 3), in
fine- del C.P.C.).
PAG : 287 / 593
A diferencia de otros sistemas de casacin, en que la sentencia que declara
infundado el recurso extraordinario puede implicar la reforma de los considerandos
de la resolucin recurrida si ellos adolecen de error, pese a ser correcto el fallo (es
decir, su parte dispositiva), el nuestro (siguiendo en esto el sistema italiano)
impone a la Corte de casacin la obligacin de efectuar la indicada reforma ante
tal situacin (estando impedida aqulla de casar la resolucin impugnada
equvoca tan slo en su fundamentacin). As es, el Cdigo Procesal Civil
establece en el segundo prrafo del artculo 397 que:
"La Sala no casar la sentencia por el solo hecho de estar errneamente
motivada, si su parte resolutiva se ajusta a derecho. Sin embargo, debe hacer la
correspondiente rectificacin".
La sentencia del rgano de casacin que declara infundado el recurso de casacin
supone la firmeza de la resolucin recurrida al adquirir sta la calidad de cosa
juzgada.
En consecuencia, alcanza plena eficacia, por lo que ya nada obsta su ejecucin.
6.9.1 Multa por recurso inadmisible, improcedente o infundado
Tal como lo dispone el primer prrafo del artculo 398 del Cdigo Procesal Civil, si
el recurso de casacin fuese denegado por razones de inadmisibilidad o
improcedencia, la Sala que lo deneg (se entiende de la Corte Suprema)
condenar a quien lo interpuso al pago de una multa no menor de tres ni mayor de
diez Unidades de Referencia Procesal.
Si concedido el recurso extraordinario la sentencia no fue casada, el recurrente
pagar una multa de una Unidad de Referencia Procesal. La referida multa se
duplicar si el recurso fue interpuesto contra una resolucin que confirmaba la
apelada.
As lo establece el segundo prrafo del artculo 398 del Cdigo Procesal Civil.
Por ltimo, en lo que concierne a la multa por recurso de casacin declarado
inadmisible, improcedente o infundado, la parte final del artculo 398 del Cdigo
adjetivo, en concordancia con lo dispuesto por el artculo 423 de dicho
ordenamiento procesal, referido al pago de la multa en general, seala que ste
ser exigido por el Juez de la demanda.
6.9.2 Condena de costas y costos por recurso inadmisible, improcedente o
infundado
Si el recurso de casacin fuese declarado inadmisible, improcedente o infundado,
quien lo interpuso sufrir la condena de costas y costos originados en la
tramitacin del recurso. (Art. 399 -primer prrafo- del C.P.C.).
Las costas y costos del recurso de casacin sern fijados y exigidos por el Juez de
la demanda (no por el rgano de casacin). As lo precepta el ltimo prrafo del
PAG : 288 / 593
artculo 399 del Cdigo Procesal Civil (concordante con la parte inicial del ltimo
prrafo del arto 419 del citado cuerpo de leyes).
6.10 La sentencia casatoria
Si el Tribunal Supremo no desestima el recurso extraordinario, se est ante la
sentencia casatoria que no es otra sino aquella que declara fundado el indicado
medio impugnatorio, reformando o anulando, en consecuencia, la resolucin que
adolece de vicio o error in iudicando o in proceden do contra la cual se plante la
casacin.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 396 del Cdigo Procesal Civil, si la
sentencia (expedida por el rgano casacional) declara fundado el recurso de
casacin, adems de declararse la nulidad de la sentencia impugnada (o de
cualquier otra resolucin susceptible de ser recurrida en casacin), la Sala (de la
Corte Suprema de Justicia) debe completar la decisin de la siguiente manera:
A) Si se trata de las causales precisadas en los puntos 1 y 2 del artculo 386 del .
Cdigo Procesal Civil (aplicacin indebida o interpretacin errnea de una norma
de derecho material o de la doctrina jurisprudencial, e inaplicacin de una norma
de derecho material o de la doctrina jurisprudencial), resuelve adems segn
corresponda a la naturaleza del conflicto de intereses, sin devolver el proceso a la
instancia inferior (art. 396 -inc. 1)- del C.P.C.). Esto significa que no se produce el
reenvo de los actuados a la instancia de mrito, desarrollando el Tribunal de
casacin actividad jurisdiccional (sin que por ello se le considere una tercera
instancia).
B) Si se trata de las causales precisadas en el inciso 3 del artculo 386 del Cdigo
Procesal Civil (contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido
proceso, o infraccin de las formas especiales esenciales para la eficacia y validez
de los actos procesales), que dan lugar a la figura del reenvo, la Sala de
casacin, segn sea el caso:
a) Ordena que el rgano jurisdiccional inferior expida un nuevo fallo (art. 396 -inc.
2), 2.1)- del C.P.C.). Es decir, el mximo 'Tribunal manda a la correspondiente Sala
Civil de la Corte Superior que emita una nueva resolucin (sentencia o auto). Esto
se da cuando el vicio o error in procedendo afecta nicamente la resolucin
dictada por la ltima.
b) Declara insubsistente lo actuado hasta el folio en que se cometi el vicio que
determin la sentencia casatoria (art. 396 -inc. 2), 2.2)- del C.P.C.).
Ello significa que el vicio o error in procedendo se produjo durante el
procedimiento de impugnacin en segunda instancia (excluyndose aqu la
hiptesis anterior referida al vicio o error procesal contenido slo en la resolucin
recurrida en casacin). Por lo tanto, el Tribunal Supremo, adems de proceder
como se indicara al comienzo de ste acpite, dispondr que la Sala respectiva de
la Corte Superior renueve los actos procesales declarados insubsistentes.
PAG : 289 / 593
c) Declara insubsistente la sentencia apelada (o el auto recurrido) y (ordena) que
el Juez que la expidi lo haga nuevamente (art. 396 -inc. 2), 2.3)del C.P.C.). Esto
supone que el vicio o error in proceden do se halla contenido en la resolucin
(sentencia o auto) dictada por el magistrado de primera instancia, quien debe
emitir una nueva. Se entiende que todos los actos procesales posteriores a la
resolucin apelada declarada insubsistente han sido anulados.
d) Declara insubsistente la sentencia apelada y nulo lo actuado hasta el folio en
que se cometi el vicio que determin la sentencia casatoria (art. 396 -inc. 2), 2.4)-
del C.P. C.). Ello implica que el vicio o error in procedendo se produjo antes de la
emisin de la resolucin de primera instancia que fuera apelada, y que el rgano
casacional, adems de proceder conforme se seala al empezar este acpite,
ordena al juzgador de primera instancia renovar los actos procesales declarados
nulos que le competen (puesto que los de segunda instancia, viciados de por s y
tambin anulados, no son, obviamente, de su incumbencia).
e) Declara insubsistente la sentencia apelada, nulo lo actuado e inadmisible o
improcedente la demanda (art. 396 -inc. 2), 2.5)- del C.P.C.). Aqu se est ante una
situacin de inadmisibilidad o de improcedencia de la demanda que vicia todo el
proceso. En consecuencia, resulta nulo en su integridad (tal como es declarado
por el Tribunal de casacin), por lo que, efectuado el reenvo del caso al Juez de
primera instancia, debe ste proceder al archivamiento del expediente.
En cualquiera de los casos a que se contrae el artculo 396 del Cdigo Procesal
Civil, la sentencia casatoria tendr fuerza obligatoria para el rgano jurisdiccional
inferior. As lo dispone el ltimo prrafo del indicado precepto legal.
Finalmente, es de resaltar que, declarado fundado el recurso de casacin dirigido
contra la sentencia de segunda instancia, el recurrido, esto es, la parte vencida,
asumir las costas y costos del proceso (siempre que no se halle inmerso en
alguna causal de exencin o exoneracin), segn se desprende del artculo 412
-primer y segundo prrafos- del Cdigo Procesal Civil.
6.11 La doctrina jurisprudencial
La doctrina jurisprudencial est conformada por aquellas decisiones
jurisdiccionales adoptadas, luego de un examen detenido y sujeto a ciertas
formalidades, por la Corte Suprema de Justicia en su conjunto, cuyas lneas
directrices son de estricto cumplimiento para todos los rganos judiciales, siempre
que se ajusten al caso particular que se est ventilando en juicio, vale decir, que la
doctrina jurisprudencial verse sobre la materia controvertida o se adecue
-perfectamente- a ella.
El artculo 400 del Cdigo Procesal Civil norma lo concerniente a la doctrina'
jurisprudencial (y a la publicacin de las sentencias casatorias y de las
PAG : 290 / 593
resoluciones que se pronuncian sobre la improcedencia del recurso de casacin),
estableciendo as lo siguiente:
"Cuando una de las Salas lo solicite, en atencin a la naturaleza de la decisin a
tomar en un caso concreto, se reunirn los vocales en Sala Plena para discutirlo y
resolverlo.
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al Pleno constituye
doctrina jurisprudencial y vincula a los rganos jurisdiccionales del Estado, hasta
que sea modificada por otro pleno casatorio.
Si los Abogados hubieran informado oralmente a la vista de la causa, sern
citados para el pleno casatorio.
El pleno casatorio ser obligatorio cuando se conozca que otra Sala est
interpretando o aplicando una norma en un sentido determinado.
El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran
improcedente el recurso, se publican obligatoriamente en el diario oficial, aunque
no establezcan doctrina jurisprudencial. La publicacin se hace dentro de los
sesenta das de expedidas, bajo responsabilidad".
Por ltimo, no podemos dejar de mencionar que, de acuerdo a lo dispuesto en el
segundo prrafo del artculo 394 del Cdigo Procesal Civil, la prueba documental
que acredite la existencia de doctrina jurisprudencial, o de la ley extranjera y su
sentido ~en este ltimo caso, en los procesos sobre derecho internacional
privado), es la nica procedente durante el trmite del recurso de casacin.
7. RECURSO DE QUEJA
7.1 Nocin
El recurso de queja, denominado tambin directo o de hecho, es aquel medio
impugnatorio dirigido contra la resolucin que declara inadmisible o improcedente
un recurso de apelacin o de casacin o que concede apelacin en efecto distinto
al peticionado, con el fin de que el rgano jurisdiccional superior en grado a aquel
que expidi el acto procesal cuestionado -y ante el cual se interpone directamente
el recurso- lo examine y lo revoque (en el supuesto que declare fundada la queja),
concediendo, adems, el recurso denegado en un principio por el inferior
jerrquico o la apelacin en el efecto solicitado por el impugnante, segn sea el
caso, para que sea sustanciado el medio impugnativo conforme a ley, sin
pronunciarse, de ningn modo, a travs de la resolucin que acoge la queja, sobre
el asunto de fondo, vale decir, lo que es materia de apelacin o casacin.
(Puntualizamos que la queja no se formular ante el superior jerrquico del que
expidi la resolucin recurrida si sta se refiere a la declaracin de improcedencia
del recurso de casacin, por cuanto, al ser dicho acto de competencia del mximo
Tribunal -segn el arto 392 del C.P.C.-, ello no sera posible por razones obvias;
PAG : 291 / 593
por consiguiente, en esta hiptesis, la queja se plantear ante el mismo rgano
judicial que expidi la resolucin impugnada, o sea, la Corte Suprema de Justicia).
En la doctrina y legislacin comparada es considerada la queja como un autntico
recurso (de naturaleza especial) por estar encaminada a lograr la revisin una
resolucin y su posterior revocacin. Sin embargo, se le asigna un carcter auxiliar
al agotarse su objeto, en caso de declararse fundada, con la decisin del superior
jerrquico que revoca la resolucin recurrida y concede el recurso correspondiente
(apelacin o casacin) o la apelacin en el efecto solicitado.
El recurso de queja se encuentra regulado en el Captulo V ("Queja") del Ttulo X
("Medios mpugnatorios") de la Seccin Tercera ("Actividad Procesal") del Cdigo
Procesal Civil, en los arts. 401 al 405. El numeral 401 del indicado cuerpo de leyes
establece claramente que:
"E" recurso de queja tiene por objeto el reexamen de la resolucin que declara
inadmisible o improcedente un recurso de apelacin o de casacin. Tambin
procede contra la resolucin que concede apelacin en efecto distinto al
solicitado".
El citado precepto legal es concordante con el artculo 359 del Cdigo Procesal
Civil, el cual dispone que "el incumplimiento de alguno de los requisitos determina
la declaracin de inadmisibilidad o de improcedencia del n'tedio impugnatorio,
mediante resolucin debidamente fundamentada. Esta resolucin slo es
recurrible en queja en los casos del artculo 401 ". (El subrayado es nuestro).
7.2 Requisitos
De conformidad con nuestro ordenamiento procesal son requisitos (de
admisibilidad y de procedencia) para plantear el recurso de queja los que a
continuacin se indican:
A) Que sea interpuesto ante el superior del que deneg la apelacin o la concedi
en efecto distinto al pedido, o ante la Corte de Casacin en el caso respectivo
(esto es, si se hubiera rechazado por inadmisible o improcedente el recurso
extraordinario). As lo establece la parte inicial del primer prrafo del artculo 403
del Cdigo Procesal Civil.
B) Que la queja se formule dentro del plazo de tres das, contado desde el da
siguiente a la notificacin de la resolucin que deniega el recurso -de apelacin o
casacin- o de la que lo concede en efecto distinto al solicitado -tratndose de la
apelacin, claro est, pues la casacin se conceder siempre con efecto
suspensivo-. (Parte final del primer prrafo del arto 403 del e.p.e.).
C) Que al escrito que contiene el recurso -de queja- se acompae el recibo que
acredita el pago de la tasa correspondiente. (Art. 402 -primer prrafo- del e.p.e.).
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D) Que al escrito que contiene el recurso -de queja- se acompae (de acuerdo al
arto 402 -primer prrafo- del c.P. C.) copia simple con el sello y la firma del
Abogado del recurrente en cada una, y bajo responsabilidad de su autenticidad, de
los siguientes actuados:
a) Escrito que motiv la resolucin recurrida -en apelacin o casacin- y, en su
caso, los referentes a su tramitacin. (Art. 402 -numeral 1 )- del e.p.e.).
b) Resolucin recurrida -en apelacin o casacin-. (Art. 402 -numeral 2)- del
e.p.e.).
c) Escrito en que se recurre -en apelacin o casacin-. (Art. 402 -numeral
3)- del e.p.e.).
d) Resolucin denegatoria -del recurso de apelacin o casacin, o del efecto
solicitado, en el caso de la apelacin-. (Art. 402 -numeral 4)- del e.p.e.).
E) Que el escrito en que se interpone la queja contenga los fundamentos para la
concesin del recurso denegado -de apelacin o de casacin- (parte inicial del
ltimo prrafo del arto 402 del e.p.e.). Debe entenderse aqu que, en el supuesto
de haberse concedido apelacin con efecto distinto al peticionado, la
fundamentacin debe versar sobre la viabilidad de dicho efecto.
F) Que en el escrito en que se interpone la queja se precise:
a) La fecha en que se notific la resolucin recurrida -en apelacin o casacin-.
(Parte final del ltimo prrafo del arto 402 del e.p.e.).
b) La fecha en que se interpuso el recurso -de apelacin o de casacin-.
(Parte final del ltimo prrafo del arto 402 del e.p.e.).
c) La fecha en que qued notificada la denegatoria del recurso -de apelacin o
casacin-. (Parte final del arto 402 del e.p.e.). , si fuere el caso, la fecha en que
se notific la apelacin concedida con efecto distinto al solicitado.
7.3 Legitimidad
Tiene legitimidad para interponer recurso de queja la parte o el tercero legitimado
agraviado con una resolucin que declara inadmisible o improcedente un recurso
de apelacin o casacin o que concede el primero en efecto distinto al
peticionado, ~iendo justificado su inters en recurrir, por cuanto se le est
negando su derecho a mpugnar y a la pluralidad de instancias o se le coloca en
un estado de indefensin.
Tambin se hallan legitimados para plantear la queja los representantes de los
litigantes y los abogados patrocinantes (siempre que cuenten con facultades
generales de representacin).
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7.4 Organo jurisdiccional competente
Resulta competente para conocer del recurso de queja:
A) El superior jerrquico de aquel que expidi la resolucin que deniega un
recurso de apelacin o casacin o que concede, en el caso del primero, un efecto
distinto al solicitado.
B) El mismo rgano jurisdiccional que emiti la resolucin recurrida, en la hiptesis
de que ella contenga la declaracin de improcedencia de un recurso de casacin,
pues aqul no ser otro ms que el que preside la escala jerrquica (Sala de la
Corte Suprema, segn se desprende del arto 392 del C.P.C.), no siendo posible,
entonces, en este caso, observar la regla general inherente a la naturaleza del
recurso de queja conforme a la cual ste es interpuesto directamente ante el
superior en grado, a quien corresponde, adems de recepcionarlo, pronunciarse
sobre la fundabilidad o no de la queja.
Puntualizamos que al rgano jurisdiccional que conoce de la queja no le compete,
al resolver sta, pronunciarse sobre la cuestin de fondo o materia a que se
contrae el recurso denegado (de apelacin o de casacin), sino que debe
centrarse nica y exclusivamente sobre el juicio de admisibilidad o de procedencia
(negativo) referido al recurso que se desestimara. Slo en caso de declararse
fundada la queja y admitirse el medio impugnatorio rechazado en un inicio es que
conocer dicho rgano jurisdiccional de los extremos de ste, pues ser ante l
que se sustancie la apelacin o casacin planteada cuyo examen es posible en
virtud del acogimiento de la queja.
7.5 Motivacin del recurso
La queja, como todo recurso, precisa de fundamentacin. La exposicin en que
sta consiste debe contener un anlisis serio y razonado acerca de la resolucin
que se impugna mediante el recurso de hecho y de la resolucin que desestima el
recurso de apelacin o casacin o que concede el primero con efecto distinto al
solicitado.
Dicho anlisis estar dirigido a hacer constar al rgano revisor que la decisin
pronuncindose sobre el rechazo de la pretensin impugnatoria del recurrente
adolece de error o es contraria a derecho, y que, por lo tanto, el recurso de
apelacin o casacin o el efecto denegado (en el caso de la apelacin) es viable
jurdicamente, resultando irregular e injusta una resolucin (como la que se recurre
en queja) que decide lo contrario.
De acuerdo a nuestro ordenamiento procesal la queja, como todo recurso,
requiere de la fundamentacin correspondiente. Justamente, la primera parte del
artculo 358 del Cdigo adjetivo establece que "el impugnante fundamentar su
pedido en el acto procesal en que lo interpone, precisando el agravio y el vicio o
error que lo motiva..."
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El Cdigo Procesal Civil dispone adems en la parte inicial del ltimo prrafo de su
artculo 402 que "el escrito en que se interpone la queja debe contener los
fundamentos para la concesin del recurso denegado..."
7.6 Tramitacin del recurso
Con arreglo a lo previsto en nuestro ordenamiento Procesal el trmite del recurso
de queja es como sigue:
La queja se interpone ante el superior del que deneg la apelacin o la concedi
en efecto distinto al pedido, o ante la Corte de Casacin en el caso respectivo (de
declararse inadmisible o improcedente el recurso extraordinario), segn se
desprende de la parte inicial del primer prrafo del artculo 403 del Cdigo
Procesal Civil, en donde encontramos un error de tcnica legislativa al sealarse
que "la queja se interpone ante el superior que deneg la apelacin o la concedi
en efecto distinto al pedido...", cuando en realidad debi consignarse en dicha
norma que "la queja se interpone ante el superior del que deneg la apelacin o la
concedi en efecto distinto al pedido...", porque no es el superior jerrquico el que
rechaz la apelacin o la concedi con efecto distinto, sino el Juez a qua. Debe,
pues, tenerse presente lo expuesto a fin de interpretar correctamente la
disposicin anotada.
El plazo para interponer la queja es de tres das contado desde el da siguiente a
la notificacin de la resolucin que deniega el recurso (de apelacin o de
casacin) o de la que lo concede en efecto distinto al solicitado (tratndose, claro
est, de la apelacin, pues la casacin se conceder siempre con efecto
suspensivo). As lo prev la parte final del primer prrafo del artculo 403 del
Cdigo Procesal Civil.
Tratndose de distritos judiciales distintos a los de Lima y Callao, puede el
peticionante solicitar al Juez que de neg el recurso, dentro del plazo
anteriormente sealado, que su escrito de queja y anexos sea remitido por
conducto oficial. El Juez remitir al superior el cuaderno de queja dentro de
segundo da hbil, bajo responsabilidad. (Art. 403 -segundo y tercer prrafosdel
C.P.C.).
nterpuesto el recurso, el Juez superior puede rechazarlo si se omite algn
requisito de admisibilidad o de procedencia. De lo contrario, proceder a resolverlo
sin trmite. (Art. 404 -primer prrafo- del C.P.C.).
No obstante lo indicado en el acpite anterior el superior jerrquico puede solicitar
al Juez inferior, copia, por facsmil u otro medio, de los actuados que estime
necesarios, pero en ningn caso el envo de los autos principales. Las copias
sern remitidas por el mismo medio. (Art. 404 -primer prrafo- del C.P.C.).
Si se declara fundada la queja, el superior concede el recurso (de apelacin o
casacin denegado inicialmente) y precisa el efecto si se trata de la apelacin,
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comunicando al inferior su decisin para que enve el expediente o ejecute lo que
corresponda. Esta comunicacin se realiza sin perjuicio de la notificacin a las
partes. (Art. 404 -segundo prrafo- del C.P.C.).
El cuaderno de queja se mantendr en el archivo del Juez superior, agregndose
el original de la resolucin que resuelve la queja con la constancia de la fecha del
envo. (Art. 404 -tercer prrafo- del C.P.C.).
Si se declara infundada la queja, se comunicar al Juez inferior y se notificar a
las partes (en la forma prevista en el acpite precedente). Adicionalmente se
condenar al recurrente al pago (reembolso, en puridad) de las costas y costos del
recurso y al pago de una multa no menor de tres ni mayor de cinco Unidades de
Referencia Procesal. (Art. 404 -ltimo prrafo- del e.p.e.).
7.7 Efectos en relacin al recurso de queja
En relacin a los efectos del recurso de queja nuestro ordenamiento procesal
dispone que:
La interposicin del recurso no suspende la tramitacin del principal, ni la eficacia
de la resolucin denegatoria (de la apelacin o casacin o del efecto solicitado, en
el caso de la primera). Art. 405 -primer prrafo- del e.p.e.).
Excepcionalmente, a pedido de parte y previa prestacin de contracautela fijada
prudencialmente, el Juez de la demanda puede suspender el proceso principal, a
travs de resolucin fundamentada e irrecurrible. (Art. 405 -ltimo prrafo- del
e.p.e.).
Si se declara fundada la queja, el superior concede el recurso (de apelacin o de
casacin denegado en un inicio) y precisa el efecto si se trata de la apelacin,
comunicando al inferior su decisin para que enve el expediente o ejecute lo que
corresponda, sin perjuicio de la notificacin a las partes.
(Segundo prrafo del arto 404 del e.p.e.).
Si se declara infundada la queja (lo cual supone la no concesin del recurso de
apelacin o casacin o del efecto solicitado, tratndose del primero), se
comunicar al Juez inferior y se notificar a las partes. Adicionalmente se
condenar al recurrente al pago (lase reembolso) de las costas y costos del
recurso y al pago de una multa no menor de tres ni mayor de cinco Unidades de
Referencia Procesal. (Art. 404 -ltimo prrafo- del e.p.e.).
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ACLARACION, CORRECCION y CONSULTA
DE RESOLUCIONES
1. ACLARACON y CORRECCON DE RESOLUCONES
La aclaracin y correccin de resoluciones constituye el objeto del denominado
recurso de aclaratoria existente en otros sistemas procesales. (En nuestro
ordenamiento jurdico no se emplea la va impugnativa para obtener dicha
finalidad).
A travs de dicho recurso se pretende la aclaracin por parte del juzgador de
alguna expresin ambigua, oscura o contradictoria contenida en una resolucin
(sentencia o auto). El pedido de aclaracin debe ceirse al aspecto formal o verbal
y no extenderse al juicio o razonamiento del magistrado. El recurso de aclaratoria
persigue adems la ampliacin de la resolucin cuestionada, o sea, la inclusin de
algn punto que debi ser comprendido en dicha resolucin y que, sin embargo,
ha sido omitido. Finalmente, la aclaracin se dirige a lograr la correccin de los
errores materiales (en los nombres, direcciones, o cualquier otro yerro de ndole
numrico u ortogrfico) en que hubiese incurrido el rgano jurisdiccional al emitir
su resolucin. De ninguna manera se podr modificar mediante la aclaracin o
correccin de la resolucin el contenido sustancial de la decisin.
Nuestro ordenamiento procesal -reiteramos- no considera a la aclaracin y
correccin de resoluciones como un medio impugnatorio, regulndola as en un
ttulo aparte: Ttulo X ("Aclaracin y Correccin de Resoluciones") de la Seccin
Tercera ("Actividad Procesal") del Cdigo Procesal Civil. Los numerales 406 y 407
de dicho Cdigo se refieren a la aclaracin y correccin de resoluciones,
respectivamente, estableciendo lo siguiente:
"Artculo 4062.- Aclaracin.- El Juez no puede alterar las resoluciones despus de
notificadas. Sin embargo, antes que la resolucin cause ejecutoria, de oficio o a
pedido de parte, puede aclarar algn concepto oscuro o dudoso expresado en la
parte decisoria de la resolucin o que influya en ella. La aclaracin no puede
alterar el contenido sustancial de la decisin.
El pedido de aclaracin ser resuelto sin dar trmite. La resolucin que lo rechaza
es inimpugnable".
"Artculo 407.- Correccin.- Antes que la resolucin cause ejecutoria, el Juez
puede, de oficio o a pedido de parte y sin trmite alguno, corregir cualquier error
material evidente que contenga. Los errores numricos y ortogrficos pueden
corregirse incluso durante la ejecucin de la resolucin.
Mediante la correccin las partes tambin piden al Juez que complete la
resolucin respecto de puntos controvertidos pero no resueltos.
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La resolucin que desestima la correccin solicitada es inimpugnable".
2. CONSULTA
2.1 Definicin
La consulta es un instrumento procesal de control de resoluciones judiciales por el
cual la instancia superior conoce en ciertos casos expresamente contemplados en
la ley lo resuelto por el inferior jerrquico, que no ha sido objeto de impugnacin
por parte de los justiciables o sus representantes. Para tal efecto son elevados los
autos de oficio por el Juez a quo.
La consulta constituye un trmite obligatorio en los supuestos que determina el
ordenamiento jurdico y est dirigida a desterrar la posibilidad del error judicial, que
resultara significativa si la cuestin litigiosa se debatiera en una sola instancia.
Opera en situaciones sumamente relevantes (como cuando se aplican normas de
rango constitucional) o en procesos en los que puede producirse indefensin u
otra situacin grave para los intereses de alguna de las partes.
La consulta es una institucin de orden pblico (y, por tanto, irrenunciable) por
cuanto resulta un imperativo para el Juez a quo (quien se encuentra obligado a
elevar los actuados al superior en grado) en las hiptesis legales que la
contemplan. La consulta confiere al Juez ad quem competencia para conocer de la
resolucin que se pronuncia sobre el asunto controvertido, pese a no existir
iniciativa de parte (comnmente necesaria para determinar la competencia del
superior jerrquico).
La consulta se encuentra regulada en el Ttulo XV de la Seccin Tercera
("Actividad Procesal") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 408 y 409.
2.2 Procedencia
El artculo 408 del Cdigo Procesal Civil norma la procedencia de la consulta en
los siguientes trminos:
"La consulta slo procede contra las siguientes resoluciones de primera instancia
que no son apeladas:
1. La que declara la interdiccin y el nombramiento de tutor o curador;
2. La decisin final recada en proceso donde la parte perdedora estuvo
representada por un curador procesal;
3. Aquella en la que el Juez prefiere la norma constitucional a una legal ordinaria; y
4. Las dems que la ley seala.
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Tambin procede la consulta contra la resolucin de segunda instancia no
recurrida en casacin en la que se prefiere la norma constitucional. En este caso
es competente la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema".
Los artculos 82, 306 Y 508 del Cdigo Procesal Civil y 359 del Cdigo Civil
configuran hiptesis legales en las que procede la consulta. Tales numerales los
citamos a continuacin:
Artculo 82 del C.P.C. (sobre patrocinio de intereses difusos):
"nters difuso es aquel cuya titularidad corresponde a un conjunto indeterminado
de personas, respecto de bienes de inestimable valor patrimonial, tales como el
medio ambiente o el patrimonio cultural o histrico o del consumidor.
Pueden promover o intervenir en este proceso, el Ministerio Pblico, los Gobiernos
Regionales, los Gobiernos Locales, las Comunidades Campesinas y/o las
Comunidades Nativas en cuya jurisdiccin se produjo el dao ambientalo al
patrimonio cultural y las asociaciones o instituciones sin fines de lucro que segn
la Ley y criterio del Juez, este ltimo por resolucin debidamente motivada, estn
legitimadas para ello.
Las Rondas Campesinas que acrediten personera jurdica, tienen el mismo
derecho que las Comunidades Campesinas o las Comunidades Nativas en los
lugares donde stas no existan o no se hayan apersonado a juicio.
Si se promueven procesos relacionados con la defensa del medio ambiente o de
bienes o valores culturales, sin la intervencin de los Gobiernos Locales indicados
en el prrafo anterior, el Juez deber incorporarlos en calidad de litisconsortes
necesarios, aplicndose lo dispuesto en los Artculos 93 a 95 [del C.P. C.,
referidos, respectivamente, al litisconsorcio necesario, litisconsorcio facultativo y a
las facultades del Juez respecto dellitisconsorcio necesario].
En estos casos, una sntesis de la demanda ser publicada en el Diario Oficial El
Peruano o en otro que publique los avisos judiciales del correspondiente distrito
judicial. Son aplicables a los procesos sobre intereses difusos, las normas sobre
acumulacin subjetiva de pretensiones en lo que sea pertinente.
En caso que la sentencia no ampare la demanda, ser elevada en consulta a la
Corte Superior. La sentencia definitiva que declare fundada la demanda, ser
obligatoria adems para quienes no hayan participado del proceso.
La indemnizacin que se establezca en la sentencia, deber ser entregada a las
Municipalidades Distrital o Provincial que hubieran intervenido en el proceso, a fin
de que la emplee en la reparacin del dao ocasionado o la conservacin del
medio ambiente de su circunscripcin".
Artculo 306 del C.P.C. (referido al trmite del impedimento del Juez):
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"El Juez que se considere impedido remitir el expediente a quien deba
reemplazarlo. Si ste estima que los hechos expuestos por aqul no constituyen
causal de impedimento, remitir el expediente al superior en consulta para que en
el trmino de tres das y bajo responsabilidad. resuelva sin ms trmite sobre su
legalidad. Aceptado el impedimento se enviar el expediente al juez que deba
reemplazar al impedido; en caso contrario. se devolver al Juez que vena
conociendo.
En las Cortes, el juez que se considera impedido informar a la respectiva Sala
expresando la causal invocada. La Sala resolver, sin trmite, integrndose con el
llamado por ley. Aceptada la abstencin, pasa el conocimiento del proceso al que
corresponda. La resolucin que resuelve la abstencin es inimpugnable" .
Artculo 508 del C.P.C. (que versa sobre la consulta en los procesos de ttulo
supletorio, prescripcin adquisitiva y rectificacin o delimitacin de reas o
linderos):
"Cuando el dictamen del Ministerio Pblico, en el caso del artculo 507, fuera
contrario a la pretensin demandada y la sentencia que ampara la demanda no
fuese apelada. se elevar en consulta a la Corte Superior". (El arto 507 del C.P.C.,
al que se hace referencia, se contrae a la intervencin del Ministerio Pblico en
caso de emplazamiento a demandado indeterminado o incierto o con domicilio o
residencia ignorados, rebelda del emplazado, o tratarse el bien litigioso de predio
rstico; en los procesos abreviados de ttulo supletorio, prescripcin adquisitiva y
rectificacin o delimitacin de reas o linderos).
Artculo 359 del C.C. (atinente a la consulta en el proceso de divorcio):
"Si no se apela de la sentencia que declara el divorcio, ser consultada".
2.3 Trmite
El trmite de la consulta se halla previsto en el artculo 409 del Cdigo Procesal
Civil, el cual precepta que:
"Cuando proceda la consulta, el expediente es elevado de oficio.
El Auxiliar jurisdiccional enviar el expediente al superior dentro de cinco das,
bajo responsabilidad.
La resolucin definitiva se expedir dentro de los cinco das siguientes a la vista
de la causa. No procede el pedido de informe oral.
Durante la tramitacin de la consulta, los efectos de la resolucin quedan
suspendidos" .
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COSTAS Y COSTOS PROCESALES, MULTAS
Y AUXlLIO JUDICIAL
1. COSTAS Y COSTOS PROCESALES
1.1 Nocin
El Cdigo Procesal Civil regula las costas y costos procesales en el Ttulo XV
("Costas y Costos") de la Seccin Tercera ("Actividad Procesal"), en los arts. 410
al 419.
Las costas estn constituidas por las tasas judiciales, los honorarios de los
rganos de auxilio judicial y los dems gastos judiciales realizados en el proceso.
(Art.
410 del C.P.C.).
Son costos del proceso el honorario del Abogado de la parte vencedora, ms un
cinco por ciento destinado al Colegio de Abogados del Distrito Judicial respectivo
para su Fondo Mutual y para cubrir los honorarios de los Abogados en los casos
de Auxilio Judicial. (Art. 411 del C.P.C.).
1.2 Principio de la condena en costas y costos
El artculo 4121 del Cdigo Procesal Civil regula el principio de la condena en
costas y costos. As, conforme a dicho numeral:
El reembolso de las costas y costos del proceso no requiere ser demandado y es
de cargo de la parte vencida, salvo declaracin judicial expresa y motivada de
exoneracin. (Art. 412 -primer prrafo- del C.P.C.).
La condena en costas y costos se establece por cada instancia, pero si la
resolucin de segunda revoca la de primera, la parte vencida pagar las costas de
ambas. As lo establece el segundo prrafo del artculo 412 del Cdigo adjetivo.
Si en un proceso se han discutido varias pretensiones, las costas y costos se
referirn nicamente a las que hayan sido acogidas para el vencedor. (Art.
412 -penltimo prrafo- del C.P. C.).
En los casos en que se hubiera concedido auxilio judicial a la parte ganadora,
corresponder a la vencida el reembolso de tasas judiciales al Poder Judicial.
(Ultimo prrafo del artculo 412 del Cdigo Procesal Civil).
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En relacin a la condena en costas y costos debe tenerse presente adems que:
Las partes deben convenir sobre las costas y costos cuando el proceso concluye
por transaccin o conciliacin, salvo los que no participaron del acuerdo, quienes
se someten a las reglas generales (previstas en el arto 412 del e.p.e.). As lo
prescribe el artculo 415 del Cdigo adjetivo.
Si el proceso acaba por desistimiento, las costas y costos son de cargo de quien
se desiste, salvo pacto en contrario. Quien se desista de la pretensin paga las
costas y costos del proceso. (Art. 416 -primer prrafo- del C.P. C.).
El abandono de la instancia determina la condena en costas y costos del
demandante. (Art. 416 -in fine- del e.p.e.).
1.3 Exencin y exoneracin de costas y costos
Estn exentos de la condena en costas y costos los Poderes Ejecutivo, Legislativo
y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos constitucionalmente autnomos, los
gobiernos regionales y locales. As lo prescribe el primer prrafo del artculo 413
del Cdigo Procesal Civil. .
Estn exonerados de los gastos del proceso las Universidades Pblicas, quienes
obtengan Auxilio Judicial y la parte demandante en los procesos de alimentos
dentro de los lmites establecidos en la ley pudiendo ser condenados al pago (en
puridad, reembolso) de costas y costos. (Art. 413 -segundo prrafo- del e.p.e.).
Tambin est exonerado quien reconoce o se allana a la demanda dentro del
plazo para contestarla. (Art. 413 -in fine- del e.p.e.).
1.4 Alcances de la condena en costas y costos
El Juez regular los alcances de la condena en costas y costos, tanto respecto del
monto como de los obligados y beneficiados, en atencin a las incidencias del
proceso, fundamentando su decisin. (Art. 414 del e.p.e.).
1.5 Liquidacin de las costas
Las costas sern liquidadas por la parte acreedora de ellas, despus de
ejecutoriada la resolucin que las imponga o la que ordena se cumpla lo
ejecutoriado.
(Art. 417 -primer prrafo- del c.P. C.).
La liquidacin de las costas atender a los rubros citados en el artculo 410 del
Cdigo Procesal Civil (tasas judiciales, honorarios de los rganos de auxilio
judicial y dems gastos judiciales realizados en el proceso), debindose incorporar
PAG : 302 / 593
slo los gastos judiciales comprobados y correspondientes a actuaciones
legalmente autorizadas. (Art. 417 -segundo prrafo- del e.p.e.).
Las partes tendrn tres das para observar la liquidacin de las costas.
Transcurrido el plazo sin que haya observacin, la liquidacin ser aprobada por
resolucin
inimpugnable. Ello de conformidad con lo dispuesto en el tercer prrafo del artculo
417 del Cdigo Procesal Civil.
nterpuesta observacin a la liquidacin de las costas, se conferir traslado a la
otra parte por tres das. Con su absolucin o sin ella, el Juez resolver. La
resolucin es apelable sin efecto suspensivo. (Art. 417 -penltimo prrafo- del
C.P.C.).
El nico medio probatorio admisible en la observacin a la liquidacin de las
costas es el dictamen pericial, que podr acompaarse hasta seis das despus
de haberse admitido. Del dictamen se conferir traslado por tres das y con su
contestacin o sin ella el Juez resolver con decisin inimpugnable. Ello con
arreglo a lo previsto en el ltimo prrafo del artculo 417 del Cdigo Procesal Civil.
1.6 Pago de las costas y costos
Las costas y costos deben pagarse (lase reembolsarse) inmediatamente despus
de ejecutoriada la resolucin que las apruebe. En caso de mora, devengan
intereses legales. (Art. 419 -primer prrafo- del C.P.C.).
El pago (reembolso) de las costas y costos se exige ante el Juez de la demanda,
segn se desprende del ltimo prrafo del artculo 419 del Cdigo Procesal Civil.
No podemos dejar de mencionar que, con arreglo a lo previsto en el artculo 418
del Cdigo Procesal Civil, para hacer efectivo el cobro de los costos, el vencedor
deber acompaar documento indubitable y de fecha cierta que acredite su pago,
as como de los tributos que correspondan. Atendiendo a los documentos
presentados, el Juez aprobar el monto.
2. MULTAS
2.1 Nocin
La multa constituye una sancin econmica impuesta -facultativa u
obligatoriamente- por el Juez a los litigantes en determinados casos previstos en
la ley. Es establecida por aqul discrecional mente, dentro de los lmites fijados por
el ordenamiento jurdico.
El Cdigo Procesal Civil regula lo relativo a las multas en el Ttulo XV ("Multas")
de la Seccin Tercera ("Actividad Procesal"), en los arts. 420 al 423.
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2.2 Literalidad y destino de la multa
'La multa debe ser declarada judicialmente, precisndose su monto, el obligado al
pago y la proporcin en que la soportan, si fueran ms de uno. Cuando no se
precise se entiende impuesta en partes iguales. (Art. 420 -primer prrafo- del
C.P.C.).
La multa es ingreso propio del Poder Judicial. En ningn caso procede su
exoneracin. (Art. 420 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
2.3 Unidad de pago aplicable a la multa La Unidad de Referencia Procesal
aplicable al pago de la multa, ser la vigente a la fecha en que se haga efectivo.
En la liquidacin que se presente, se citar la norma que fija la unidad de pago.
Ello de conformidad con lo dispuesto en el artculo 421 del Cdigo Procesal Civil.
2.4 Liquidacin de la multa
Lo relativo a la liquidacin de la multa se halla contemplado en el artculo 422 del
Cdigo Procesal Civil, numeral que precepta lo siguiente:
"La liquidacin de la multa es hecha por el Secretario de Juzgado y aprobada por
el Juez de la demanda.
Todas las resoluciones expedidas para precisar el monto de la multa son
inimpugnables. Sin embargo, se conceder apelacin sin efecto suspensivo si el
obligado cuestiona el valor de la Unidad de Referencia Procesal utilizada para
hacer la liquidacin.
Si la resolucin es conformada, el obligado debe pagar adicionalmente una suma
equivalente al veinticinco por ciento del monto liquidado".
2.5 Pago de la multa Conforme a lo sealado en el artculo 423 del Cdigo
Procesal Civil, la multa debe pagarse inmediatamente despus de impuesta. En
caso contrario, devengan intereses legales y su exigencia es realizada de oficio
por el Juez de la demanda al concluir el proceso, tan pronto quede consentida o
ejecutoriada la resolucin que aprueba la liquidacin.
3. AUXLO JUDCAL
3.1 Nocin
El auxilio judicial (denominado beneficio de pobreza en el Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1912) es aquella institucin procesal orientada a eximir
a una de las partes de los gastos del proceso. Puede ser solicitado antes o
durante el mismo.
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El auxilio judicial es concordante con lo dispuesto en el inciso 16) del artculo 139
de la Constitucin Poltica, que establece como principio de la funcin
jurisdiccional el de la gratuidad de la administracin de justicia. gualmente, el
artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil prescribe como principio
el acceso gratuito al servicio de justicia, sin perjuicio del pago por costas, costos y
multas en los casos que lo amerite.
El auxilio judicial se encuentra normado en el Ttulo V ("Auxilio Judicial") de la
Seccin Tercera ("Actividad Procesal") del Cdigo Procesal Civil, en los arts.
179 al 187.
3.2 Titular del auxilio judicial
De acuerdo a lo normado en el artculo 179 del Cdigo Procesal Civil, se
conceder auxilio judicial a las personas naturales que para cubrir o garantizar los
gastos del proceso, pongan en peligro su subsistencia y la de quienes ellas
dependan.
3.3 Requisitos del auxilio judicial
El auxilio puede solicitarse antes o durante el proceso mediante la presentacin en
la dependencia judicial correspondiente, de una solicitud en formatos aprobados
por el Organo de Gobierno y Gestin del Poder Judicial. La solicitud de auxilio
judicial tiene carcter de declaracin jurada y su aprobacin, de cumplirse con los
requisitos del artculo 179 del Cdigo Procesal Civil (visto en el punto precedente),
es automtica. As lo establece el artculo 180 del mencionado cuerpo de leyes.
3.4 Procedimiento para el auxilio judicial
Quien obtenga auxilio judicial pondr en conocimiento de tal hecho al juez que
deba conocer del proceso o lo conozca, mediante la presentacin de un escrito en
el que se incluir la constancia de aprobacin de la solicitud a la que se hace
referencia en el artculo 180 del Cdigo Procesal Civil (visto en el punto anterior) y
la propuesta de nombramiento de abogado apoderado. El Juez tomar
conocimiento y dar trmite a la indicada documentacin en cuaderno separado.
El pedido de auxilio no suspende la tramitacin del principal. (Art. 181 del C.P.C.).
3.5 Efectos del auxilio judicial
El artculo 182 del Cdigo Procesal Civil trata lo relacionado a los efectos del
auxilio judicial y precepta que:
El auxiliado est exonerado de todos los gastos del proceso.
El pedido de auxilio antes de la demanda suspende la prescripcin, salvo que
concedindose, transcurran treinta (30) das de notificado sin que se interponga la
demanda.
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Una copia de la solicitud de auxilio judicial ser remitida por la dependencia
judicial correspondiente a la Corte Superior de dicho Distrito Judicial.
Peridicamente se realizar un control posterior y aleatorio de las solicitudes de
auxilio judicial presentadas en todo el pas a fin de comprobar la veracidad y
vigencia de la informacin declarada por el solicitante. Contra el resultado de este
control no procede ningn medio impugnatorio.
En caso de detectarse que la informacin proporcionada no corresponde a la
realidad en todo o en parte, la dependencia encargada pondr en conocimiento de
tal hecho al Juez para que se proceda conforme al segundo prrafo del Artculo
187 del Cdigo Procesal Civil (segn el cual, en caso de haber cesado las
circunstancias que motivaron el auxilio o en caso de falsedad de las mismas, se
declarar automticamente finalizado el auxilio y se condenar a quien lo obtuvo
al pago de una multa, sin perjuicio de las acciones penales correspondientes).
3.6 El apoderado del auxiliado El Cdigo Procesal Civil, acerca del apoderado del
auxiliado, establece lo sigUiente:
Habiendo tomado conocimiento de la aprobacin del auxilio judicial, el Juez
mediante resolucin, podr acceder a la solicitud del interesado designando al
abogado que actuar como su apoderado. (Art. 183 -primer prrafo- del C.P.C.).
Caso contrario, el Juez nombrar apoderado eligindolo de la lista que el Colegio
de Abogados de la sede de la Corte enviar a la Presidencia de la misma. Ningn
abogado est obligado a patrocinar ms de tres procesos con Auxilio Judicial al
ao. (Art. 183 -segundo prrafo- del C.P.C.).
Los honorarios del apoderado son fijados por el Juez. Son cubiertos ntegramente
por el perdedor, si no fuera el auxiliado. Si ste fuera el perdedor, los paga el
Colegie;> respectivo. (Art. 183 -penltimo prrafo- del C.P. C.).
Si el apoderado no reside donde va a continuar el proceso, sea segunda instancia
o casacin, el rgano jurisdiccional encargado le nombrar un sustituto. Lo mismo
ocurrir si el apoderado cambia de lugar de residencia. (Art.
183 -in fine- del C.P.C.).
El apoderado debe abstenerse si se encuentra incurso en alguna de las causales
de impedimento o recusacin aplicables al Juez. El impedimento o recusacin del
apoderado se manifestar dentro de tres das de notificado el nombramiento,
acompaando los medios probatorios. El Juez resolver de plano, siendo su
decisin inimpugnable. (Art. 184 del C.P.C.).
El apoderado tiene las facultades del curador procesal y las que le conceda el
auxiliado. Sin perjuicio de ello, el apoderado podr delegar la representacin en
otro Abogado, bajo su responsabilidad. (Art. 185 del C.P.C.).
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El dolo o negligencia en el ejercicio de su funcin, constituyen falta grave del
apoderado contra la tica profesional. Si ocurre tal hecho, el Juez lo pondr en
conocimiento del Colegio de Abogados, sin perjuicio de sancionarlo con una multa
no menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal, que
sern compartidas por igual entre el auxiliado y el Poder Judicial. (Art. 186 del
C.P.C.).
3.7 Fin del auxilio judicial
El artculo 187 del Cdigo Procesal Civil prev lo concerniente al fin del auxilio
judicial en estos trminos:
"En cualquier estado del proceso, si cesaran o se modificaran las circunstancias
que motivaron la concesin de auxilio judicial, el auxiliado deber informar de tal
hecho al Juez, debiendo ste sin otro trmite que el conocimiento del hecho
indicado declarar su finalizacin.
En caso que la dependencia judicial encargada de realizar las verificaciones sobre
los pedidos de auxilio judicial informase al Juez del cese de las circunstancias que
motivaron el auxilio o la falsedad de las mismas, ste declarar automticamente
finalizado el auxilio concedido y condenar a quien obtuvo el auxilio judicial al
pago de una multa equivalente al triple de las tasas dejadas de pagar, sin perjuicio
de iniciarse las acciones penales correspondientes.
Adicionalmente el Juez puede declarar de oficio o a pedido de parte no auxiliada,
el fin del Auxilio dentro del tercer da de vencido el plazo concedido para la
presentacin del descargo, siempre que los medios probatorios acompaados al
pedido o los documentos obrantes, acrediten la terminacin del estado de hecho
que motiv su concesin sin perjuicio de la aplicacin de la ltima parte del
artculo anterior [vale decir, del arto 186 del C.P.C., referido a la responsabilidad
del apoderado, el cual establece en su ltima parte que, ocurrido tal hecho -dolo o
negligencia del apoderado-, el Juez lo pondr en conocimiento del Colegio de
Abogados, sin perjuicio de sancionarlo con una multa no menor de cinco ni mayor
de veinte Unidades de Referencia Procesal, que sern compartidas por igual entre
el auxiliado y el Poder Judicial].
En estos casos la resolucin que ampara el pedido es apelable, la que lo deniega
es inimpugnable quien la formul ser condenado al pago de costas y costos de
procedimiento y a una multa no mayor de una unidad de referencia procesal".
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PARTE
POSTULACION DEL PROCESO
DEMANDA Y EMPLAZAMIENTO
1. LA DEMANDA
1.1 Definicin
La demanda es el instrumento procesal por el cual una persona (demandante)
ejercita su derecho de accin. De esta manera el actor alega la voluntad concreta
de la ley que le confiere determinado derecho y reclama su efectivizacin frente al
demandado, invocando la autoridad del rgano jurisdiccional. No habr proceso
sin demanda y, por ende, sin demandante, en virtud del principio nema iudex sine
acto re.
El pedido o reclamo expresado est contenido en un escrito que adquiere tambin
la denominacin de demanda y que constituye la iniciativa procesal escrita, la cual
se diferencia de otras peticiones accesorias o incidentales que pueden aparecer
en el curso del proceso derivadas de aquella exigencia principal.
Con la demanda se determina -en un inicio- a todos aquellos que integran la
relacin jurdica procesal que ella misma da nacimiento, y, adems, se delimitan
los elementos de la accin y de la pretensin. El acto procesal de la demanda
implica, entonces, poner en conocimiento en forma escrita y a travs del rgano
jurisdiccional competente las pretensiones del accionante a fin que la parte contra
quien las proponga exprese tambin sus proposiciones de tal manera que las
formuladas por ambas partes puedan ser debatidas dentro del proceso.
1.2 Requisitos
. El artculo 424 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los requisitos de la
demanda y establece que:
"La demanda se presenta por escrito y contendr:
1. La designacin del Juez ante quien se interpone;
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2. El nombre, datos de identidad, direccin domiciliaria y domicilio procesal del
demandante;
3. El nombre y direccin domiciliaria del representante o apoderado del
demandante, si no puede comparecer o no comparece por s mismo;
4. El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta ltima, se
expresar esta circunstancia bajo juramento que se entender prestado con la
presentacin de la demanda;
5. El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide;
6. Los hechos en que se funde el petitorio, expuestos enumeradamente en forma
precisa, con orden y claridad;
7. La fundamentacin jurdica del petitorio;
8. El monto del petitorio, salvo que no pudiera establecerse;
9. La indicacin de la va procedimental que corresponde a la demanda;
10. Los medios probatorios;
11. La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del
Abogado. El Secretario respectivo certificar la huella digital del demandante
analfabeto" .
1.3 Anexos
El artculo 425 del Cdigo Procesal Civil est referido a los anexos de la demanda
e indica lo siguiente:
"A la demanda debe acompaarse:
1. Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso, del
representante;
2. El documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se acte por
apoderado;
3. La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se trata de
personas jurdicas o naturales que no pueden comparecer por s mismas;
4. La prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes, administrador
de bienes comunes, albacea o del ttulo con que acte el demandante, salvo que
tal calidad sea materia del conflicto de intereses y en el caso del procurador
oficioso;
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5. Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando con
precisin los datos y lo dems que sea necesario para su actuacin. A este efecto
acompaar por separado pliego cerrado de posiciones, de interrogatorios para
cada uno de los testigos y pliego abierto especificando los puntos sobre los que
versar el dictamen pericial, de ser el caso; y
6. Los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante. Si no
dispusiera de alguno de stos, se describir su contenido, indicndose con
precisin el lugar en que se encuentran y solicitndose las medidas pertinentes
para su incorporacin al proceso.
7. Copia certificada del Acta de Conciliacin Extrajudicial, en los procesos
judiciales cuya materia se encuentre sujeta a dicho procedimiento previo". (Este
inciso ha sido incorporado por la 5ta. D.C. de la Ley Nro. 26872, del 12-111997).
Debe anexarse a la demanda, adems, el comprobante de pago de la tasa judicial
respectiva y los correspondientes formatos de notificaciones.
1.4 nadmisibilidad
El artculo 426 del Cdigo Procesal Civil contempla las causales de inadmisibilidad
de la demanda estableciendo que:
"El Juez declarar inadmisible la demanda cuando:
1. No tenga los requisitos legales.
2. No se acompaen los anexos exigidos por ley.
3. El petitorio sea incompleto o impreciso; o
4. La va procedimental propuesta no corresponda a la naturaleza del petitorio o al
valor de ste, salvo que la ley permita su adaptacin.
En estos casos el Juez ordenar al demandante subsane la omisin o defecto en
un plazo no mayor de diez das. Si el demandante no cumpliera con lo ordenado,
el Juez rechazar la demanda y ordenar el archivo del expediente".
Adems del archivamiento de la causa, el auto que rechaza la demanda debe
disponer la devolucin de sus anexos.
1.5 mprocedencia
Las causales que ameritan la declaracin de improcedencia de la demanda estn
contenidas en el artculo 427 del Cdigo Procesal Civil, el cual precepta lo
siguiente:
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"El Juez declarar improcedente la demanda cuando:
1. El demandante carezca evidentemente de legitimidad para obrar.
2. El demandante carezca manifiestamente de inters para obrar.
3. Advierta la caducidad del derecho.
4. Carezca de competencia.
5. No exista conexin lgica entre los hechos y el petitorio.
6. El petitorio fuese jurdica o fsicamente imposible; o
7. Contenga una indebida acumulacin de pretensiones.
Si el Juez estimara que la demanda es manifiestamente improcedente, la declara
as de plano expresando los fundamentos de su decisin y devolviendo los
anexos.
Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, el Juez pondr en
conocimiento del demandado el recurso interpuesto. La resolucin superior que
resuelva en definitiva la improcedencia, produce efectos para ambas partes".
Advertimos que los efectos de la resolucin a que hace referencia el ltimo prrafo
del artculo citado precedentemente de ninguna manera tienen la calidad de cosa
juzgada.
1.6 Modificacin y ampliacin
El artculo 428 del Cdigo Procesal Civil est referido a la modificacin
yampliacin de la demanda en los siguientes trminos:
"El demandante puede modificar la demanda antes que sta sea notificada.
Puede, tambin, ampliar la cuanta de lo pretendido si antes de la sentencia
vencieran nuevos plazos o cuotas originadas en la misma relacin obligacional,
siempre que en la demanda se haya reservado tal derecho. A este efecto, se
consideran comunes a la ampliacin los trmites precedentes y se tramitar
nicamente con un traslado a la otra parte.
guales derechos de modificacin tiene el demandado que formula reconvencin".
La modificacin y ampliacin de la demanda obedece a razones de economa
procesal que buscan evitar procesos mltiples referidos a pretensiones no
consignadas en el escrito de demanda y que bien pueden dilucidarse en el mismo
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proceso a que dio origen aqulla. Se justifica an ms la modificacin y ampliacin
cuando se trata de pretensiones conexas o accesorias a la (s) demandada (s) o de
cuotas derivadas de la misma relacin obligacional.
2. TRASLADO DE LA DEMANDA O EMPLAZAMENTO DEL DEMANDADO
El artculo 430 del Cdigo Procesal Civil precepta que si el Juez califica la
demanda positivamente, da por ofrecidos los medios probatorios, confiriendo el
traslado al demandado para que comparezca al proceso. Admitida, pues, la
demanda por reunir los requisitos legales se emplaza o corre traslado de ella y del
auto admisorio a la contraparte a fin de darle la oportunidad de conocer aqullos y
ejercitar su derecho de contradiccin.
El emplazamiento al demandado debe seguir las reglas contenidas en los artculos
431 al 437 del Cdigo Procesal Civil porque su incumplimiento genera la nulidad
del acto y, por ende, del proceso, al estarse vulnerando el derecho de defensa del
sujeto pasivo de la relacin jurdica procesal. Los indicados preceptos legales
establecen lo siguiente:
"Artculo 4312.- Emplazamiento del demandado domiciliado en la competencia
territorial del Juzgado.- El emplazamiento del demandado se har por medio de
cdula que se le entregar en su domicilio real, si all se encontrara".
"Artculo 4322.- Emplazamiento del demandado domiciliado fuera de la
competencia territorial del Juzgado.- Cuando el demandado no se encontrara en el
lugar donde se le demanda, el emplazamiento se har por medio de exhorto a la
autoridad judicial de la localidad en que se halle.
En este caso, el plazo para contestar la demanda se aumentar con arreglo al
Cuadro de Distancias que al efecto elaborar el Consejo Ejecutivo del Poder
Judicial" .
"Artculo 4332.- Emplazamiento fuera del pas.- Si el demandado se halla fuera del
pas, ser emplazado mediante exhorto librado a las autoridades nacionales del
lugar ms cercano donde domicilie".
"Artculo 4342.- Emplazamiento de demandados con domicilios distintos.Si los
demandados fuesen varios y se hallaren en Juzgados de competencia territorial
diferente, el plazo del emplazamiento ser para todos el que resulte mayor, sin
atender al orden en que las notificaciones fueron practicadas".
"Artculo 4352.- Emplazamiento a demandado indeterminado o incierto o con
domicilio o residencia ignorados.- Cuando la demanda se dirige contra personas
indeterminadas o inciertas, el emplazamiento deber alcanzar a todos los
habilitados para contradecir y se har mediante edicto, conforme a lo dispuesto en
los artculos 165, 166, 167 Y 168 [del C.P.C.], bajo apercibimiento de nombrrseles
curador procesal.
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Cuando el demandante ignore el domicilio del demandado, el emplazamiento
tambin se har mediante edicto, bajo apercibimiento de nombrrsele curador
procesal.
El plazo del emplazamiento ser fijado por cada procedimiento, pero en ningn
caso ser mayor de sesenta das si el demandado se halla en el pas, ni de
noventa si estuviese fuera de l o se trata de persona indeterminada o incierta".
"Artculo 4362.- Emplazamiento del apoderado.- El emplazamiento podr hacerse
al apoderado, siempre que tuviera facultad para ello y el demandado no se hallara
en el mbito de competencia territorial del Juzgado".
"Artculo 4372.- Emplazamiento defectuoso.- Ser nulo el emplazamiento si se
hace contraviniendo lo dispuesto en los Artculos 431, 432, 433, 434, 435 Y 436
[del C.P.C., citados precedentemente). Sin embargo, no habr nulidad si la forma
empleada le ofreci al demandado las mismas o ms garantas de las que este
Cdigo [C.P.C.] regula.
Tampoco habr nulidad si el emplazado comparece y no la formula dentro del
plazo previsto, o si se prueba que tuvo conocimiento del proceso y omiti
reclamarla oportunamente".
El artculo 438 del Cdigo Procesal Civil trata sobre los efectos del emplazamiento
y seala que:
"El emplazamiento vlido con la demanda produce los siguientes efectos:
1. La competencia inicial no podr ser modificada, aunque posteriormente varen
las circunstancias que la determinaron.
2. . El petitorio no podr ser modificado fuera de los casos permitidos en este
Cdigo [C.P.C.].
3. No es jurdicamente posible iniciar otro proceso con el mismo petitorio.
4. nterrumpe la prescripcin extintiva".
De la lectura del artculo 438 del Cdigo Procesal Civil se puede observar que el
inciso 1) versa sobre el principio de la perpetuatio jurisdictionis; el inciso 2) hace
alusin a los casos de modificacin y ampliacin de la demanda (art. 428 del
C.P.C.); el inciso 3) se refiere a la situacin de litispendencia; el inciso 4)
contempla la interrupcin del transcurso del plazo que pone fin a la accin pero
deja subsistente el derecho. Respecto al ltimo inciso dispone el artculo 439 del
citado Cdigo, que regula la ineficacia de la interrupcin, lo siguiente:
"Queda sin efecto la interrupcin de la prescripcin cuando:
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1 . El demandante se desiste del proceso;
2. Se produce el abandono del proceso; y
3. La nulidad del proceso que se declare, incluye la notificacin del admisorio de la
demanda".
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CONTESTACION DE LA DEMANDA Y
RECONVENCION
1. LA CONTESTACON DE LA DEMANDA
1.1 Configuracin
La contestacin de la demanda es un acto procesal a travs del cual el emplazado
ejercita su derecho de defensa en oposicin a las pretensiones demandadas por el
actor.
El acto de la contestacin de la demanda no es una obligacin del demandado, es
ms bien un momento conveniente para defenderse, de tal manera que pueda
concretarse la bilateralidad del proceso.
Al contestar la demanda el contrario ejercita, adems, el derecho a formular
contradiccin. Este derecho es concedido al demandado a fin de que en el curso
del proceso, y a travs de la sentencia, se resuelva tambin su posicin procesal.
1.2 Requisitos y contenido de la contestacin de la demanda
Lo relativo a los requisitos y contenido de la contestacin de la demanda se halla
contemplado en el artculo 442 del Cdigo Procesal Civil, que precepta lo
siguiente:
"Al contestar el demandado debe:
1. Observar los requisitos previstos para la demanda [en el arto 424 del C-PC.], en
lo que corresponda;
.2. Pronunciarse respecto a cada uno de los hechos expuestos en la demanda. El
silencio, la respuesta evasiva o la negativa genrica pueden ser apreciados por el
Juez como reconocimiento de verdad de los hechos alegados;
3. Reconocer o negar categricamente la autenticidad de los documentos que se
le atribuyen, o aceptar o negar, de igual manera, la recepcin de documentos que
se alega le fueron enviados. El silencio puede ser apreciado por el Juez como
reconocimiento o aceptacin de recepcin de los documentos;
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4. Exponer los hechos en que funda su defensa en forma precisa, ordenada y
clara;
5. Ofrecer los medios probatorios; y
6. ncluir su firma o la de su representante o de su apoderado, y la del Abogado.
El Secretario respectivo certificar la huella digital del demandado analfabeto".
1.3 Anexos de la contestacin de la demanda
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 444 del Cdigo Procesal Civil, a la
contestacin (de la demanda) se acompaan los anexos exigidos para la demanda
en el artculo 425 de dicho cuerpo de leyes (visto en el punto 1.3 del Captulo XV
de la presente obra), en lo que corresponda.
2. LA RECONVENCON
2.1 Concepto
La reconvencin supone la pretensin que el demandado tiene frente al
demandante en el mismo proceso iniciado por ste contra aqul.
La existencia de una reconvencin implica que el accionante es demandante y
demandado a la vez, ocurriendo lo propio con el sujeto pasivo de la relacin
procesal.
La reconvencin no constituye una defensa, una excepcin o una contrademanda,
puesto que es una figura jurdica totalmente autnoma cuyo contenido es la
formulacin de pretensiones independientes aunque relacionadas con las
pretensiones planteadas en la demanda. Por ese carcter autnomo es que el
demandado no tiene la obligacin de reconvenir, ya que, si no lo hace, su derecho
persistir, pudiendo materializarlo con la iniciacin de un proceso diverso.
2.2 Requisitos
Sobre el particular, el Cdigo Procesal Civil establece que:
La reconvencin se propone en el mismo escrito en que se contesta la demanda,
en la forma y con los requisitos previstos para sta (en los arts.
424 y 425 del C.P.C.), en lo que corresponda. (Art. 445 -primer prrafodel C.P.C.).
La reconvencin es admisible si no afecta la competencia ni la va procedimental
originales. (Art. 445 -segundo prrafo- del C.P.C.).
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La reconvencin es procedente si la pretensin en ella contenida fuese conexa
con la relacin jurdica invocada en la demanda. En caso contrario, ser declarada
improcedente. (Art. 445 -tercer prrafo- del C.P.C.).
2.3 Trmite
El Cdigo Procesal Civil, en lo que respecta al trmite de la reconvencin, dispone
lo siguiente:
El plazo para contestar y reconvenir es el mismo y simultneo. (Art. 443 del
C.P.C.).
El traslado de la reconvencin se confiere por el plazo y en la forma establecidos
en la demanda, debiendo ambas tramitarse conjuntamente y resolverse en la
sentencia. (Art. 445 -in fine- del C.P.C.).
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EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS
1. LAS EXCEPCONES
1.1 Nocin de excepcin
"La excepcin es un instituto procesal a travs del cual el emplazado ejerce su
derecho de defensa denunciando la existencia de una relacin jurdica procesal
invlida por omisin o defecto en algn presupuesto procesal, o, el impedimento
de pronunciarse sobre el fondo de la controversia por omisin o defecto en una
condicin de la accin". (MONROY GALVEZ, 1987: 102-103).
La excepcin tiene un carcter peculiar y especfico de defensa. La naturaleza de
contra-pretensin de la excepcin es a nuestro entender la ms acorde con dicha
figura procesal, pues como forma que adquiere el derecho de defensa ataca
justamente el petitorio del demandante para hacerle perder su eficacia y no para
hacer valer un derecho.
El Cdigo Procesal Civil norma especficamente este instituto en el Ttulo 111
("Excepciones y Defensas Previas") de la Seccin Cuarta ("Postulacin del
Proceso"), en los artculos 446 al 454 y 457.
1.2 La prueba en las excepciones
Con la excepcin el demandado se opone a la pretensin atacando sus razones
medip.nte otras propias de hecho, tendientes a extinguir, variar o suspender los
efectos de lo reclamado en juicio. Tales razones esgrimidas por el demandado no
precisan ser demostradas si su cimiento se encuentra en las alegaciones del
demandante a las cuales les imprime diversa interpretacin. En este caso no se
refutan las alegaciones del sujeto activo de la relacin jurdica procesal ni se
contradice el derecho pretendido, sino que se le da un sentido o marco diferente
para, exponindolas de otro modo, alcanzar un resultado jurdico en su favor. La
excepcin tendr que ser probada cuando se aleguen hechos diversos a los
consignados en la demanda. Aqu tambin se incluye la afirmacin de la existencia
de modalidades distintas a las aseguradas por el actor.
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Lo expuesto guarda concordancia con lo establecido en el artculo 196 del Cdigo
Procesal Civil que trata sobre la carga de la prueba y segn el cual: "Salvo
disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos
que configuren su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos".
El primer prrafo del artculo 448 del Cdigo Procesal Civil est referido a la
oportunidad del ofrecimiento de los medios probatorios de las excepciones y
precepta lo siguiente: "Slo se admitirn los medios probatorios que se ofrezcan
en el escrito en que se proponen las excepciones o en el que se absuelven". El
citado numeral es concordante con el artculo 189 del mismo cuerpo de leyes, el
cual dispone que: "Los medios probatorios deben ser ofrecidos por las partes en
los actos postulatorios, salvo disposicin distinta de este Cdigo".
1.3 Clases de excepciones El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 446, contempla
las siguientes excepciones:
ncompetencia (art. 446 -inc. 1)- del C.P.C.).
ncapacidad del demandante o de su representante (art. 446 -inc. 2)- del
C.P.C.).
Representacin defectuosa o insuficiente del demandante o del demandado (art.
446 -inc. 3)- del C.P.C.).
Oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda (art. 446 -inc.
4)- del C.P.C.).
Falta de agotamiento de la va administrativa (art. 446 -inc. 5)- del C.P.C.).
Falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado (art. 446
-inc. 6)- del C.P.C.).
Litispendencia (art. 446 -inc. 7)- del C.P.C.).
Cosa juzgada (art. 446 -inc. 8)- del C.P.C.).
Desistimiento de la pretensin (art. 446 -inc. 9)- del C.P.C.).
Conclusin del proceso por conciliacin o transaccin (art. 446 -inc. 10)- del
C.P.C.).
Caducidad (art. 446 -inc. 11)- del C.P.C.).
Prescripcin extintiva (art. 446 -inc. 12)- del C.P.C.).
Convenio arbitral (art. 446 -inc. 13)- del C.P.C.).
1.3.1 Excepcin de incompetencia La excepcin de incompetencia se encuentra
contemplada en el inciso 1) del artculo 446 del Cdigo Procesal Civil. Es aquel
instituto procesal que denuncia vicios en la competencia del Juez, siendo
procedente cuando se interpone una demanda ante un rgano jurisdiccional
incompetente por razn de la materia, la cuanta y el territorio (en el ltimo caso
cuando es improrrogable). Puntualizamos que, pese a no ser invocada como
excepcin, puede ser declarada de oficio la incompetencia en cualquier estado y
grado del proceso (as lo ordena el primer prrafo del artculo 35 del Cdigo
Procesal Civil). Tal declaracin oficiosa es dable tratndose de irregularidades que
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afecten la competencia absoluta, atendiendo a su importancia y al hecho de que
sus reglas son de orden pblico.
nexplicablemente la excepcin de incompetencia no opera tratndose del
cuestionamiento de la competencia funcional. Ello lo indica el tercer prrafo del
artculo 35 del C.P.C., no obstante sealar adems en forma contradictoria que la
incompetencia "podr ser declarada de oficio o a pedido de parte [el subrayado es
nuestro) hasta antes de expedirse el auto de saneamiento procesal". Se aprecia
pues un error de tcnica legislativa en dicho numeral porque del texto citado no se
puede inferir la estricta referencia a la inhibitoria, la cual, inclusive, no puede
reputrsele idnea para cuestionar la competencia funcional, mxime si se pone
como lmite para declararla el momento en que se expide el auto de saneamiento
procesal.
En lo concerniente al cuestionamiento de la competencia de los Jueces de Paz
Letrados y de Paz, slo puede hacerse en va de excepcin, de conformidad con
el ltimo prrafo del artculo 35 del C.P.C. (La inhibitoria que pudiera formular el
demandado resulta entonces improcedente).
1.3.2 Excepcin de incapacidad del demandante o de su representante
La carencia de capacidad, denominada tambin falta de personalidad por la
doctrina, significa la ausencia de un atributo jurdico procesal necesario para
ejercer el derecho de accin. Ello da lugar a la formulacin de la correspondiente
excepcin de incapacidad del demandante o de su representante, establecida en
el inciso 2) del artculo 446 del Cdigo Procesal Civil.
La excepcin de incapacidad del demandante o de su representante constituye
aquel instrumento procesal de defensa que tiende a evitar una relacin jurdica
procesal invlida y carente de eficacia y que se opone a la pretensin del actor
cuando ste o quien ejerce su representacin carecen de personalidad o, mejor
dicho, no cuentan con capacidad para comparecer en un proceso. La capacidad
de la que trata esta excepcin es la procesal, llamada tambin legitimatio ad
procesum.
1.3.3 Excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del demandante o del
demandado
La excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del demandante o del
demandado, prevista en el inciso 3) del artculo 446 del Cdigo Procesal Civil, es
aquel instituto procesal dirigido a denunciar la existencia de una relacin jurdica
procesal invlida debido, precisamente, a la imperfeccin, irregularidad o limitacin
de que adolece el poder de quien se atribuye la representacin del demandante o
del demandado.
En cuanto al carcter defectuoso del poder que amerita esta excepcin cabe
sealar que se incurre en tal situacin cuando se carece del poder, es nulo, falso o
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le faltan cualidades propias e intrnsecas para su eficacia. En lo concerniente a su
insuficiencia, ello se presentar si, existiendo efectivamente el poder, no se
establecen en ste las facultades para demandar o contestar la demanda o para
realizar otros actos procesales de importancia (para un normal desarrollo del
proceso).
1.3.4 Excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda
La excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda se
encuentra regulada en el inciso 4) del artculo 446 del Cdigo Procesal Civil. No se
dirige a la comprobacin de los hechos afirmados en ella, sino a exigir que stos,
su fundamentacin y el petitorio sean expuestos con claridad en trminos que no
sean oscuros, imprecisos o contradictorios.
La excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda no
versa sobre el fondo del asunto. Unicamente cuestiona los aspectos relativos a
una mejor comprensin por parte del Juez y del sujeto pasivo del proceso de lo
demandado. La excepcin que examinamos tiene por finalidad estricta, pues, la
fijacin correcta de los hechos expuestos en la demanda y del petitorio (esto
incluye su monto) a efecto de determinar a ciencia cierta el objeto litigioso y
garantizar el derecho de defensa del demandado quien no podr contestar una
demanda oscura o ambigua al desconocer o no poder precisar los hechos que se
le imputan o la satisfaccin (pretensin) exigida.
1.3.5 Excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa
El Cdigo Procesal Civil contempla la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa en el inciso 5) de su artculo 446.
En caso de iniciarse un proceso contencioso sin haberse agotado el previo
procedimiento administrativo -cuando corresponda- procede proponer la excepcin
de falta de agotamiento de la va administrativa. Esta puede ser planteada no
necesariamente en el curso de una accin contenciosa administrativa sino en
cualquier otro proceso en que se quiera hacer valer, por ejemplo, un derecho
reconocido administrativamente. As, de no haber culminado el respectivo
procedimiento administrativo e instaurarse un proceso civil puede ser propuesta la
mencionada excepcin a efecto de denunciar la existencia de una relacin jurdica
procesal invlida.
1.3.6 Excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante o del
demandado
Esta excepcin se encuentra prevista en el inciso 6) del artculo 446 del Cdigo
Procesal Civil.
La excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado
es aquel instrumento procesal dirigido a denunciar la carencia de identidad entre
los sujetos que integran la relacin jurdica sustantiva y quienes forman parte de la
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relacin jurdica procesal. Con dicho instituto se pone de manifiesto la carencia de
identidad entre las personas inmersas en una y otra relacin, y no la falta de
titularidad del derecho, porque sta se resolver al final del juicio con la sentencia.
En cuanto a la legitimidad en la intervencin litisconsorcial y de terceros en el
proceso cabe oponer esta excepcin si la participacin de los respectivos sujetos
no se ajusta a las reglas de los Captulos V ("Litisconsorcio") y V ("ntervencin
de Terceros, extromisin y Sucesin Procesal") del Ttulo 11 ("Comparecencia al
Proceso") de la seccin Segunda ("Sujetos del Proceso") del Cdigo Procesal
Civil.
1.3.7 Excepcin de litispendencia
La excepcin de litispendencia se encuentra prevista en el inciso 7) del artculo
446 del Cdigo Procesal Civil.
La excepcin de litispendencia es el instrumento procesal dirigido a denunciar la
existencia de dos procesos en trmite entre las mismas partes, con iguales
pretensiones procesales y promovidos en virtud del mismo inters, con la finalidad
de extinguir el iniciado con posterioridad al primer proceso.
El ordenamiento procesal vigente (art. 453 -inc. 1)- del C.P.C.) establece que ser
fundada esta excepcin cuando se inicia un proceso idntico a otro que se
encuentra en curso. El numeral 452 del Cdigo Procesal Civil dispone a su vez
que "hay identidad de procesos cuando las partes o quienes de ellos deriven sus
derechos, el petitorio y el inters para obrar, sean los mismos". Se desprenden
entonces tres elementos para la procedencia de la excepcin de litispendencia, a
saber: a) dentidad entre las partes de dos procesos en trmite; b) identidad de
petitorios en ambos procesos en curso; y c) identidad en el inters para obrar de
los que promovieran uno y otro proceso en desarrollo.
1.3.8 Excepcin de cosa juzgada
1.3.8.1 Concepto
El Cdigo Procesal Civil contempla la excepcin de cosa juzgada en el artculo
446 -inciso 8)-. Esta excepcin tiene base constitucional porque el artculo 139
-inciso 13)- de la Carta Magna establece como principio y derecho de la funcin
jurisdiccional "la prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin
ejecutoriada..."
La excepcin de cosa juzgada es una institucin procesal invocada por quien
quiere hacer valer el carcter incuestionable e irrevisable de una sentencia ya
pronunciada, y, por ende, destinada a denunciar una cuestin de orden pblico (la
cosa juzgada), de lo que se infiere su efecto perentorio. La figura que analizamos
se dirige pues a lograr el reconoCimiento de la declaracin de certeza ya existente
y la concrecin de la prohibicin a los rganos jurisdiccionales de ventilar un
asunto ya juzgado (que implica la conclusin del proceso iniciado indebidamente),
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no afectndose, en consecuencia, las relaciones jurdicas de derecho sustancial
que fueron objeto de una precedente sentencia con autoridad de cosa juzgada, las
mismas que se regirn de aGuerdo a lo ordenado en dicha sentencia.
1.3.8.2 Amparo de la excepcin
Por disposicin del artculo 453 -inciso 2)- del Cdigo Procesal Civil ser fundada
la excepcin de cosa juzgada cuando se inicia un proceso idntico a otro "que ya
fue resuelto y cuenta con sentencia o laudo firme". Al respecto, el artculo 452 del
mencionado ordenamiento procesal trata sobre los procesos reputados idnticos
preceptuando que "hay identidad de procesos cuando las partes o quienes de
ellos deriven sus derechos, el petitorio y el inters para obrar, sean los mismos".
1.3.9 Excepcin de desistimiento de la pretensin
1.3.9.1 Nocin
El Cdigo Procesal Civil regula la excepcin de desistimiento de la pretensin en
el artculo 446 -inciso 9)-.
Esta figura procesal es aquella que se plantea cuando se da inicio a un proceso
idntico a otro concluido por el desistimiento de la pretensin del accionante.
Obviamente la pretensin desistida tiene que guardar correspondencia con la
contenida en el nuevo proceso. La identidad que se exige se encuentra referida a
la de las partes, pretensiones procesales e inters para obrar.
1.3.9.2 Amparo de la excepcin Por mandato del artculo 453 -inciso 3)- del
Cdigo Procesal Civil ser fundada la excepcin de desistimiento de la pretensin
cuando se inicia un proceso idntico a otro "en que el demandante se desisti de
la pretensin".
Habr procesos idnticos cuando coincidan las partes o quienes de ellos deriven
sus derechos, el petitorio y el inters para obrar. Ello de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 452 del Cdigo Procesal Civil.
1.3.10 Excepcin de conclusin del proceso por conciliacin
1.3.10.1 Definicin
El Cdigo Procesal Civil contempla la excepcin de conclusin del proceso por
conciliacin en el artculo 446 -inciso 10)-.
La excepcin aludida es el instrumento procesal que se plantea con el fin de
obtener la anulacin de lo actuado y la conclusin de un proceso idntico a otro
extinguido por conciliacin de los sujetos intervinientes en el litigio. Para esta
figura procesal se exige la triple identidad (de partes o de quienes de ellos deriven
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sus derechos, de petitorios y de inters para obrar) al igual que en los casos de
litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin y transaccin.
1.3.10.2 Amparo de la excepcin
De conformidad con el artculo 453 -inciso 4)- del Cdigo Procesal Civil se
declarar fundada la excepcin de conclusin del proceso por conciliacin cuando
se inicia un proceso idntico a otro en que las partes conciliaron. El artculo 452
del citado ordenamiento procesal indica sobre el particular que "hay identidad de
procesos cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y
el inters para obrar, sean los mismos".
1.3.11 Excepcin de conclusin del proceso por transaccin
1.3.11.1 Significado
El Cdigo Procesal Civil hace referencia a la excepcin de conclusin del proceso
por transaccin en el artculo 446 -inciso 1 0)-.
La mencionada excepcin se formula con la finalidad de obtener la anulacin de lo
actuado y la conclusin de un proceso idntico a otro extinguido por transaccin
de las partes intervinientes en el litigio. Al igual que en los casos de litispendencia,
cosa juzgada, conciliacin y desistimiento de la pretensin, se exige en este medio
de defensa la triple identidad (de partes o quienes de ellos deriven sus derechos,
de petitorios y de inters para obrar).
1.3.11.2 Amparo de la excepcin Ser declarada fundada la excepcin de
conclusin del proceso por transaccin cuando se inicia un proceso idntico a otro
en que las partes transigieron (art. 453 -inc. 4)- del C.P.C.). Habrn procesos
idnticos cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y
el inters para obrar sean los mismos (art. 452 del C.P.C.).
1.3.12 Excepcin de caducidad
Cuando se interpone una demanda habindose vencido el plazo para plantear una
pretensin procesal derivada de un derecho sustantivo temporal susceptible de
caducidad, el juzgador por iniciativa propia puede pronunciarse por la caducidad
de la pretensin en el acto de calificacin de la demanda: Art. 427 -inc. 3)- del
Cdigo Procesal Civil (o tambin en cualquier estado del proceso por ser de orden
pblico).
De lo contrario, es el demandado quien puede deducir la excepcin de caducidad.
La excepcin de caducidad est normada en el artculo 446 -inciso 11)- del Cdigo
Procesal Civil.
1.3.13 Excepcin de prescripcin extintiva Esta excepcin es regulada en el
artculo 446 -inciso 12)- del Cdigo Procesal Civil.
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La excepcin de prescripcin extintiva es aquel instrumento procesal destinado a
lograr la conclusin del proceso y el no examen judicial con carcter definitivo de
la pretensin misma, en virtud de la institucin que le sirve de presupuesto, la que
tiene efectos extintivos en relacin a la accin por el solo transcurso del tiempo
preestablecido en la ley.
La excepcin de prescripcin extintiva es de naturaleza procesal y emerge como
oposicin al ejercicio indebido de una accin ya prescrita por haber transcurrido el
plazo dispuesto en la ley. Es tambin de carcter perentorio porque, si bien no
ataca el derecho del que deriva la accin, adems de acarrear la conclusin del
proceso implica la no revisin posterior en sede judicial del derecho al estar
desprovisto de accin.
1.3.14 Excepcin de convenio arbitral
1.3.14.1 Nocin
La excepcin de convenio arbitral se encuentra normada en el Cdigo Procesal
Civil en su artculo 446 -inciso 13)-. Tambin se encuentra regulada en el artculo
16 de la Ley General de Arbitraje que precepta lo siguiente:
"Si se promoviera una accin judicial relativa a una materia que estuviera
reservada a decisin de los rbitros de acuerdo con el convenio arbitral o cuyo
conocimiento ya estuviera sometido por las partes a dicha decisin, tal
circunstancia podr invocarse como excepcin de convenio arbitral dentro del
plazo previsto en cada proceso. Vencido el plazo correspondiente se entiende
renunciado el derecho a invocarla y sin efecto alguno el convenio arbitral.
Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los rbitros, el juez deber
amparar la excepcin de convenio arbitral. Si la materia todava no est sometida
al conocimiento de los rbitros, el juez tambin deber amparar la excepcin de
convenio arbitral, salvo que la materia sea manifiestamente no arbitrable de
conformidad con el Artculo 1 [de la L.G.A.]. Encontrndose en trmite la
excepcin de convenio arbitral, las actuaciones arbitrales podrn iniciarse o
proseguirse e inclusive dictarse el laudo".
El citado numeral es de aplicacin tratndose del arbitraje nacional. Lo ser el
artculo 99 de la Ley General de Arbitraje en caso de arbitraje internacional. El
ltimo precepto dispone lo siguiente:
"Si se promoviera una demanda judicial relativa a un asunto materia de un
convenio arbitral, tal circunstancia podr invocarse como excepcin de convenio
arbitral dentro del plazo previsto en cada proceso, debiendo el Juez remitir a las
partes al arbitraje, a menos que se compruebe que dicho convenio es
manifiestamente nulo, de acuerdo con la ley pactada por las partes, o en defecto
de acuerdo con la ley del lugar de la celebracin del contrato, o que la materia sea
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de competencia exclusiva de los tribunales de la Repblica o viole el orden pblico
internacional.
No obstante, si el convenio arbitral cumple con las formalidades y requisitos
dispuestos en esta Seccin [Segunda de la L.G.A.: "El Arbitraje nternacional'1, no
podr denegarse la excepcin por dicha causal.
Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los rbitros, el Juez deber
amparar la excepcin de convenio arbitral, a menos que la materia sea de
competencia exclusiva de los tribunales de la Repblica o viole el orden pblico
internacional.
Si se ha entablado la demanda a que se refiere el prrafo anterior, se podr, no
obstante, iniciar o proseguir las actuaciones arbitrales y dictar un laudo mientras la
cuestin est pendiente ante el Poder Judicial.
Si las partes dentro de un proceso judicial formalizan voluntariamente un convenio
arbitral, ser de aplicacin el Artculo 17 [de la L.G.A.], no pudiendo el juez objetar
el convenio, salvo que la materia sea de competencia exclusiva de los tribunales
de la Repblica o viole el orden pblico internacional".
La excepcin que estudiamos procede entonces si se inicia un proceso cuya
pretensin ha sido sometida anteriormente a arbitraje, lo que debe constar en el
correspondiente convenio arbitral. Puntualizamos que la existencia del convenio
arbitral debe ser invocada por el excepcionante a fin de lograr la conclusin deJ
proceso por esta causal. Adems, dicho convenio puede ser celebrado entre las
partes aun durante el trmite de un proceso judicial lo que dar lugar a su
archivamiento. Formalizado voluntariamente por los justiciables un convenio
arbitral en el curso de un proceso no se dispondr su conclusin (segn se infiere
del arto 17 de la L.G.A.): a) Respecto de las materias que las partes declarasen no
haber sometido a arbitraje; y b) si el Juez objeta el convenio arbitral por ser la
materia manifiestamente no arbitrable conforme al artculo 1 de la Ley General de
Arbitraje.
1.3.14.2 Prueba de la excepcin El objeto de prueba de la excepcin que nos
ocupa recaer en demostrar si existe o no convenio arbitral y si ste versa sobre la
misma pretensin ventilada en juicio. En relacin a esto el segundo prrafo del
artculo 448 del Cdigo Procesal Civil seala que "para la excepcin de convenio
arbitral nicamente se admite como medio probatorio el documento que acredita
su existencia".
1.4 Tramitacin de las excepciones
1.4.1 Plazo y forma de proponer excepciones
Las excepciones se plantean simultneamente y en un mismo escrito, ya sea
conjuntamente con la contestacin de la demanda o de la reconvencin (el
PAG : 326 / 593
demandante tambin puede proponerlas) o en forma separada, segn el tipo de
proceso de que se trate, y dentro del plazo (perentorio) que se disponga para cada
proceso. Sern sustanciadas en forma conjunta y se tramitarn en cuaderno
aparte sin interrumpir el curso del proceso principal (por lo menos hasta su
resolucin, si son amparadas).
Precisamente el artculo 447 del Cdigo Procesal Civil se refiere al plazo y forma
de proponer excepciones de la siguiente manera:
"Las excepciones se proponen conjunta y nicamente dentro del plazo previsto en
cada procedimiento, sustancindose en cuaderno separado sin suspender la
tramitacin del principal".
1.4.2 Audiencia de saneamiento procesal
El saneamiento procesal es el acto de depurar, limpiar el proceso de algn vicio,
deficiencia, irregularidad o nulidad que contenga respecto de la relacin jurdica
procesal.
El artculo 449 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la audiencia de saneamiento
procesal, la misma que sigue el siguiente trmite:
Absuelto el traslado de la excepcin o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez,
en decisin debidamente motivada e inimpugnable, puede prescindir de los
medios probatorios pendientes de actuacin, declarando infundada la excepcin y
saneado el proceso. (Puntualizamos que la inimpugnabilidad est referida a la
parte de la resolucin que declara la prescindencia de los medios de prueba y no a
la que declara infundada la excepcin; lo contrario implicara recortar el derecho
de defensa del interesado y negarle adems su derecho a la instancia plural).
Si el Juzgador tiene a bien recibir a prueba la excepcin, fijar da y hora para la
audiencia de saneamiento, la que ser inaplazable. En ella se actuarn los medios
probatorios ofrecidos y necesarios, a criterio del Juez, para resolver la excepcin.
Al final de la audiencia el Juez resuelve la excepcin, luego de escuchar los
informes orales de los Abogados si fueran solicitados. Puede reservarse la
decisin por un plazo que no exceder de cinco das contado desde la conclusin
de la audiencia de saneamiento.
En caso de d.eclarar infundadas las excepciones propuestas, el Juez declarar
adems el saneamiento del proceso.
Si el magistrado ampara la excepcin de incompetencia o de litispendencia o de
convenio arbitral, y se hubiesen planteado ms excepciones, se abstendr de
resolverlas, a no ser que el rgano jurisdiccional superior revoque la resolucin (en
caso de ser apelada). .
PAG : 327 / 593
Si el Juez declara fundada alguna excepcin, se estar a los efectos (suspensin
o anulacin y conclusin del proceso) que dispone el artculo 451 del Cdigo
Procesal Civil.
El auto que declara infundada una excepcin es apelable sin efecto suspensivo. El
que la ampara, es apelable con efecto suspensivo.
1.4.3 Decisin y recurso en las excepciones
El artculo 450 del Cdigo Procesal Civil, denominado decisin y recurso en las
excepciones, establece lo siguiente:
"Las excepciones se resuelven en un slo auto. Si entre ellas figura la de
incompetencia, litispendencia o convenio arbitral y el Juez declara fundada una de
ellas, se abstendr de resolver las dems; pero si concedida apelacin, el superior
revoca aquella, devolver lo actuado para que el inferior se pronuncie sobre las
restantes. El auto que declara fundada una excepcin es apelable con efecto
suspensivo".
El Juez decidir sobre las excepciones no en forma separada sino mediante un
solo auto, o sea, las resuelve conjuntamente.
De haberse formulado varias excepciones, incluyndose adems a alguna de las
siguientes: ncompetencia, litispendencia y convenio arbitral, el juzgador dejar de
resolver las restantes si declara fundada una o ms de las tres excepciones
mencionadas. Esto se debe a que la resolucin en ese sentido evidencia la falta
de competencia del Juez, lo cual conlleva a que no pueda seguir conociendo del
proceso debiendo hacerlo el Juez competente, el que previno o el Tribunal arbitral,
segn el caso. Naturalmente, si su resolucin es apelada por el interesado y luego
revocada por el superior jerrquico, la competencia del Juez se mantiene, estando
obligado a pronunciarse sobre las dems excepciones en ejercicio de su funcin
jurisdiccional.
En cuanto a la apelacin derivada del auto que resuelve una excepcin habr que
estar a si se declara fundado o no dicho instituto procesal.
En caso de declararse fundada una excepcin, ser apelable el auto con efecto
suspensivo. Si se declara infundada, ser apelable la resolucin sin efecto
suspensivo.
En el primer caso, la eficacia de la resolucin recurrida queda suspendida hasta la
notificacin de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el superior (art. 368 -inc.
1)- del C.P.C.). En el segundo caso, la eficacia de la resolucin impugnada se
mantiene, incluso para el cumplimiento de sta (art. 368 -inc. 2)- del C.P.C.).
Es de destacar que el auto expedido por la Sala Civil respectiva de la Corte
superior que declara fundada una excepcin puede ser impugnado adems a
travs del recurso extraordinario de casacin, de conformidad con lo dispuesto en
PAG : 328 / 593
el artculo 385 -inciso 2)- del Cdigo Procesal Civil que autoriza la procedencia de
dicho medio impugnatorio contra "los autos expedidos por las Cortes Superiores
que, en revisin, ponen fin al proceso".
1.4.4 Efectos de las excepciones
El artculo 451 del Cdigo Procesal Civil trata sobre los efectos de las excepciones
sealando que:
"Una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada alguna de las
excepciones enumeradas en el artculo 446 [del C.P.C.], el cuaderno de
excepciones se agrega al principal y produce los efectos siguientes:
1 . Suspender el proceso hasta que el demandante incapaz comparezca,
legalmente asistido o representado, dentro del plazo que fijar el auto resolutorio,
si se trata de la excepcin de incapacidad del demandante o de su representante.
2. Suspender el proceso hasta que se subsane el defecto o la insuficiencia de
representacin del demandante dentro del plazo que fijar el auto resolutorio.
3. Suspender el proceso hasta que el demandante subsane los defectos
sealados en el auto resolutorio y dentro del plazo que este fije, si se trata de la
excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda.
4. Suspender el proceso hasta que el demandante establezca la relacin jurdica
procesal entre las personas que el auto resolutorio ordene y dentro del plazo que
ste fije, si se trata de la excepcin de falta de legitimidad para obrar del
demandado.
Vencidos los plazos a los que se refieren los incisos anteriores sin que se cumpla
con lo ordenado, se declarar la nulidad de lo actuado y la conclusin del proceso.
5. Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las excepciones
de incompetencia, representacin insuficiente del demandado, falta de
agotamiento de la va administrativa, falta de legitimidad para obrar del
demandante, litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin,
conclusin del proceso por conciliacin o transaccin, caducidad, prescripcin
extintiva o convenio arbitral".
El artculo citado es concordante con el numeral 321 -inciso 4)- del Cdigo
Procesal Civil que dispone la conclusin del proceso sin declaracin sobre el
fondo cuando "queda consentida la resolucin que ampara alguna excepcin o
defensa previa sin que el demandante haya cumplido con sanear la relacin
procesal dentro del plazo Concedido conforme al artculo 451, en los casos que
as corresponda". Tambin guarda afinidad con el artculo 474 del ordenamiento
procesal vigente referido a la conclusin anticipada del proceso en caso de
PAG : 329 / 593
presentarse alguno de los supuestos previstos en el mencionado artculo 321 que
no dan lugar a una declaracin sobre el fondo del asunto.
Por ltimo, si se declaran infundadas las excepciones propuestas, se declarar
adems saneado el proceso, esto es, la existencia de una relacin jurdica
procesal vlida. (Arts. 449 -tercer prrafo- y 465 del Cdigo Procesal Civil).
1.4.5 mprocedencia de la excepcin como nulidad El artculo 454 del Cdigo
Procesal Civil versa sobre la improcedencia de la excepcin como nulidad
preceptuando que:
"Los hechos que configuran excepciones no podrn ser alegados como causal de
nulidad por el demandado que pudo proponerlas como excepciones".
Si bien dicha norma tiene por finalidad evitar conductas maliciosas y dilatorias por
parte del demandado, no puede ser aplicada en todos los casos. En efecto,
pueden darse situaciones que, constituyendo el presupuesto de alguna excepcin,
ameritan la nulidad de lo actuado pese a haber transcurrido la etapa procesal en
que pudieron alegarse. En consecuencia, creemos que ante la existencia de casos
que configuran vicios insubsanables (incapacidad procesal, por ejemplo) deben
ser denunciados en cualquier etapa del proceso, ya sea por las partes o por el
propio magistrado. Sobre esto ltimo indicamos que el prrafo final del artculo 176
del Cdigo Procesal Civil faculta a los Jueces a declarar de oficio las nulidades
insubsanables, mediante resolucin debidamente motivada, reponiendo el proceso
al estado que corresponda.
1.4.6 Costas, costos y multas de las excepciones A tenor de lo dispuesto por el
artculo 457 del Cdigo Procesal Civil:
"Las costas, costos y multas del trmite de las excepciones y defensas previas
sern de cargo de la parte vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifiesta
falta de fundamento, el Juez puede condenarla al pago de una multa no menor de
tres ni mayor de cinco Unidades de Referencia Procesal".
2. LAS DEFENSAS PREVAS
2.1 Concepto
El Cdigo Procesal Civil regula a las defensas previas en el Ttulo 111
("Excepciones y Defensas Previas") de la Seccin Cuarta ("Postulacin del
Proceso"), en los artculos 455 al 457.
Las defensas previas son instrumentos procesales por los cuales el demandado
solicita la suspensin del proceso iniciado en tanto el accionante no efecte
aquello que el derecho sustantivo dispone como actividad preliminar a la
interposicin de la demanda. Las defensas previas no denuncian una omisin
procesal porque no reposan en las leyes adjetivas sino en el ordenamiento
PAG : 330 / 593
sustantivo, sin embargo, afectan el proceso, aunque no implican su conclusin
sino tan slo evitan temporalmente su prosecucin. Las defensas previas tampoco
se oponen a la pretensin del actor, pues nicamente ponen de manifiesto que ella
no es an exigible. La calificacin de previas alude a que el rgano jurisdiccional
deber decidir primero sobre ellas antes de revisar la cuestin principal o de
fondo.
Entre las defensas previas podemos mencionar, a manera de ejemplo, las
siguientes: a) Beneficio de inventario (art. 661 del C.C.); b) beneficio de excusin
(art.
1879 del C.C.); c) beneficio de divisin (art. 1887 del C.C.); d) beneficio de plazo
en la resolucin de pleno derecho (art. 1429 del C.C.); e) comunicacin al deudor
cedido de la cesin de derechos (arts. 1210 y 1215 del C.C.); f) aprobacin de
cuentas previa a donacin en favor del tutor o curador (art. 1628 del C.C.); g)
comunicacin al donatario o a sus herederos de la revocacin de la donacin (art.
1640 del C.C.); etc.
2.2 Distincin entre defensas previas y excepciones sustantivas
Al igual que las defensas previas las excepciones sustantivas estn contenidas en
el ordenamiento jurdico material, pero versan estrictamente sobre el aspecto de
fondo, mientras que las primeras constituyen cuestiones preliminares ajenas al
asunto principal o al fondo del litigio.
Las excepciones sustantivas se formulan contra la pretensin y estn referidas o
se derivan directamente de la relacin jurdica sustancial que dio origen a aquella;
puede hacerse uso de ellas inclusive en va de accin. En cambio, las defensas
previas no se oponen a la pretensin del actor sino que nicamente la suspenden
hasta que se cumpla el tiempo o acto previo exigible para el ejercicio del derecho
de accin.
2.3 Propuesta y trmite de las defensas previas
Por mandato del artculo 455 del Cdigo Procesal Civil "las defensas previas como
el beneficio de inventario, el beneficio de excusin y otras que regulen las normas
materiales, se proponen y tramitan como excepciones".
Siendo su trmite el que corresponde a las excepciones, le son de aplicacin a las
defensas previas la misma normatividad. As, tenemos que:
Las defensas previas se proponen conjunta y nicamente dentro del plazo previsto
en cada procedimiento, sustancindose en cuaderno separado sin suspender la
tramitacin del principal. (Art. 447 del C.P. C., aplicado por extensin).
Slo se admiten los medios probatorios que se ofrezcan en el escrito en que se
proponen las defensas previas o en el que se absuelven. (Primer prrafo del arto
448 del C.P.C., aplicado por extensin).
PAG : 331 / 593
Absuelto el traslado o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez, en decisin
debidamente motivada e inimpugnable, puede prescindir de los medios
probatorios pendientes de actuacin, declarando infundada la defensa previa y
saneado el proceso. De lo contrario, fijar da y hora para la audiencia de
saneamiento. En sta se actuarn los medios probatorios ofrecidos y necesarios,
a criterio del Juez, para resolver la defensa previa. Al final de la audiencia se
resolver la defensa previa, luego de escuchar los informes orales de los
abogados si fueran solicitados. Si declara infundadas las defensas previas
propuestas, se declarar adems saneado el proceso. Si las declara fundadas
ordenar la suspensin del mismo hasta que se cumpla el tiempo o acto previo
exigido para el ejercicio del derecho de accin. El Juez puede reservar su decisin
por un plazo que no exceder de cinco das contado desde la conclusin de la
audiencia de saneamiento. (Arts. 449 -aplicado por extensin- y 456 del C.P.C.).
Se resuelven en un solo auto, siendo apelable con efecto suspensivo el que
declara fundada una defensa previa, y lo ser sin efecto suspensivo el que la
declara infundada. (Arts. 450 -aplicado por extensin-, 371 y 372 del C.P.C.).
2.4 Efectos del amparo de una defensa previa
Declarada fundada una defensa previa tiene como efecto suspender el proceso
hasta que se cumpla el tiempo o el acto previsto como antecedente para el
ejercicio del derecho de accin. As lo establece el artculo 456 del Cdigo
Procesal Civil.
De no realizarse los respectivos actos dentro del plazo conferido por el rgano
jurisdiccional, deber ste anular lo actuado y declarar la conclusin del proceso.
En este caso concluir el proceso sin declaracin sobre el fondo, con arreglo a lo
dispuesto en el artculo 321 -inciso 4)- del Cdigo Procesal Civil.
La terminacin del proceso derivada del amparo de una defensa previa no impide
que posteriormente pueda promoverse otro, esta vez cumplido el tiempo o acto
previsto en la ley como condicin exigible para el ejercicio de la accin. Ello se
explica por el carcter temporal o dilatorio que revisten las defensas previas.
De otro lado, resulta claro que si se declara infundada la defensa previa, sigue su
curso el proceso al haberse declarado el saneamiento del mismo, es decir, la
existencia de una relacin jurdica procesal vlida.
2.5 Costas, costos y multas de las defensas previas
Las costas, costos y multas del trmite de las defensas previas (y excepciones)
sern de cargo de la parte vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifiesta
falta de fundamento, el Juez puede condenarla al pago de una multa no menor de
tres ni mayor de cinco Unidades de Referencia Procesal. As lo dispone el Artculo
457 del Cdigo Procesal Civil.
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REBELDIA
1. CONCEPCON
Puede definirse a la rebelda como el no apersonamiento al proceso civil
promovido por el accionante.
Quien se pone a derecho comparece ante un Juzgado. En cambio, el demandado
puede no contestar la demanda y dejar pasar el trmino correspondiente para
ejercitar su derecho. Aqu se considera que el obligado se encuentra en una
situacin de rebelda porque, adems de no haber cumplido con un acto procesal
que por derecho le corresponde, el actor acusar rebelda en su contra a fin de
lograr, mediante resolucin judicial, se le tenga como tal, pudiendo ser la
declaracin respectiva dictada de oficio.
Se considera tambin rebelde a aquella persona que no se constituye en parte
dentro de un proceso del que ha sido notificado.
La inasistencia de cualquiera de las partes o de ambas a una actuacin procesal
es considerada rebelda. El sentido de esta concepcin es que en mrito de la
relacin jurdica procesal las partes tienen la obligacin de cooperar en la pronta
resolucin del proceso. De no ser as, se producirn diferentes consecuencias
tpicas de la rebelda.
Es necesario tomar en cuenta que la rebelda del demandado no significa el
allanamiento de ste. Ello se demuestra en el hecho de no poderse expedir
sentencia de inmediato, siguindose el juicio en rebelda.
Acerca de la naturaleza jurdica de la rebelda cabe sealar que la tesis ms
aceptada es aquella que considera que la contestacin constituye nicamente una
carga, mas no una obligacin, por tanto, omitirla no genera una sancin sino una
desfavorable situacin jurdica. Frente a esta posicin hay otra que sostiene que
dicho incumplimiento debe ser considerado como el desaprovechamiento de las
oportunidades que el litigante tiene para ejercitar los actos procesales en beneficio
de sus intereses; por esta tesis se considera la palabra rebelda impropia porque
constituye desobediencia a una orden referida a dar cumplimiento a una
obligacin, lo que procesalmente no se da como en el derecho civil, toda vez que
dentro del proceso existen cargas de ataque y defensa de las cuales las partes se
liberan al realizar los correspondientes actos procesales.
En suma, se produce la rebelda no solamente al dejar de contestar la demanda
sino que, adems, se genera por la no contestacin de la reconvencin por parte
del demandado y, en general, por la no absolucin del traslado de actos
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procesales o por la inconcurrencia de alguna de las partes a alguna actuacin
procesal. Sin embargo, el estado de rebelda, strictu sensu, tendr lugar con todo
aquello que se refiera al no apersonamiento del demandado al proceso.
Dicho instituto procesal se encuentra regulado en el Ttulo V ("Rebelda") de la
Seccin Cuarta ("Postulacin del Proceso") del Cdigo Procesal Civil, en los arts.
458 al 464.
2. PRESUPUESTO PARA LA DECLARACON DE REBELDA
El artculo 458 del Cdigo Procesal Civil, acerca del presupuesto para la
declaracin de rebelda, dispone lo siguiente:
Si transcurrido el plazo para contestar la demanda, el demandado a quien se le ha
notificado vlidamente sta no lo hace, se le declarar rebelde. (Art.
458 -primer prrafo- del C.P.C.).
Tambin ser declarado rebelde el litigante que notificado con la conclusin del
patrocinio de su Abogado o la renuncia de su apoderado, no comparece dentro del
plazo (de cinco das de notificado) fijado en el artculo 79 del Cdigo Procesal
Civil. (Art. 458 -in fine- del C.P.C.).
3. NOTFCACONES EN CASO DE REBELDA
La declaracin de rebelda se notificar por cdula si el rebelde tiene direccin
domiciliaria. En caso contrario, se har por edictos. De la misma manera se le
notificarn las siguientes resoluciones (segn el arto 459 del C.P.C.):
La que declara saneado el proceso.
Las que citen a audiencia.
La citacin para sentencia.
La sentencia.
La que requiera el cumplimiento de la sentencia.
En lo que concierne a las otras resoluciones cabe sealar que se tendrn por
notificadas el mismo da que lo fueron a la otra parte. (Parte final del arto 459 del
C.P. C.).
4. EFECTOS DE LA DECLARACON DE REBELDA
De acuerdo a lo normado en el artculo 460 del Cdigo Procesal Civil, declarada la
rebelda, el Juez se pronunciar sobre el saneamiento del proceso. Si lo declara
saneado, proceder a expedir sentencia, salvo las excepciones previstas en el
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artculo 461 del indicado cuerpo de leyes. Este ltimo numeral prescribe que la
declaracin de rebelda causa presuncin legal relativa sobre la verdad de los
hechos expuestos en la demanda, salvo que:
1. Habiendo varios emplazados, alguno contesta la demanda.
2. La pretensin se sustente en un derecho indisponible.
3. Requiriendo la ley que la pretensin demandada se pruebe con documento,
ste no fue acompaado a la demanda.
4. El Juez declare, en resolucin motivada, que no le producen conviccin (los
hechos expuestos en la demanda).
5. NGRESO DEL REBELDE AL PROCESO De conformidad con lo dispuesto en
el artculo 462 del Cdigo Procesal Civil, el rebelde puede incorporarse al proceso
en cualquier momento, sujetndose al estado en que ste se encuentre.
6. MEDDAS CAUTELARES EN CASO DE REBELDA
Declarada la rebelda, pueden concederse las medidas cautelares contra el
emplazado para asegurar el resultado del proceso, o contra el demandante en
caso de reconvencin. As lo determina el artculo 463 del Cdigo Procesal Civil.
7. COSTAS Y COSTOS EN CASO DE REBELDA
Con arreglo a lo previsto en el artculo 464 del Cdigo Procesal Civil, son de cargo
del rebelde las costas y costos causados por su rebelda.
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SANEAMIENTO DEL PROCESO
1. CONFGURACON
En el derecho comparado se ha instituido la audiencia preliminar o despacho
saneador o audiencia de saneamiento procesal.
Silveira sostiene que "el despacho saneador es aquel dado por el juez antes de
iniciada la instruccin y juzgamiento del proceso. En este despacho, el juez
examina la legitimidad ad processum (aunque pueda hacerla antes) y la
legitimidad ad causam (momento especfico para hacerlo), as como decreta las
nulidades insanables, y providencia para la desaparicin de las sanables".
(SLVERA, 1947: 265).
Bourguignon apunta que es objeto del despacho saneador "... sanear o limpiar el
proceso de entrada, en cuanto a los vicios subsanables que contenga la relacin
procesal entablada". (BOURGUGNON, 1987: 139). Dicho autor agrega que "el
despacho saneador decide la legitimidad de la relacin procesal; con el mismo se
examinan los presupuestos de esta ltima; a) sobresee la instancia si admite la
existencia de una nulidad insanable o declara la falta de accin; b) decretan
diligencias necesarias para el ordenamiento del proceso o diligencias saneado ras,
prosiguiendo el mismo su normal desarrollo hasta la sentencia definitiva",
(BOURGUGNON, 1987: 140).
El saneamiento del proceso se encuentra regulado en el Ttulo V ("Saneamiento
del Proceso") de la Seccin Cuarta ("Postulacin del Proceso") del Cdigo
Procesal Civil, en los arts. 465, 466 Y 467.
2. TRAMTACON
Segn se desprende del artculo 465 del Cdigo Procesal Civil, tramitado el
proceso conforme a la Seccin Cuarta del Cdigo Procesal Civil ("Postulacin del
Proceso") y atendiendo a las modificaciones previstas para cada va
procedimental, el Juez, de oficio y aun cuando el emplazado haya sido declarado
rebelde, expedir resolucin declarando:
1. La existencia de una relacin jurdica procesal vlida; o
2. La nulidad y consiguiente conclusin del proceso por invalidez insubsanable de
la relacin, precisando sus defectos; o
3. La concesin de un plazo, si los defectos de la relacin fuesen subsanables,
segn lo establecido para cada va procedimental.
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Subsanados los defectos, el Juez declarar saneado el proceso por existir una
relacin procesal vlida. En caso contrario, lo declarar nulo y consiguientemente
concluido. (Art. 465 -penltimo prrafo- del C.P.C.).
La resolucin que declara concluido el proceso o la que concede plazo para
subsanar los defectos, es apelable con efecto suspensivo. (Art. 465 -in fine- del
C.P.C.).
3. EFECTOS DEL SANEAMENTO DEL PROCESO
El artculo 466 del Cdigo Procesal Civil trata lo concerniente a los efectos del
saneamiento del proceso, sealando que, consentida o ejecutoriada la resolucin
que declara la existencia de una relacin jurdica procesal vlida, precluye toda
peticin referida, directa o indirectamente, a la validez de la relacin citada.
Es de resaltar que lo expuesto en el prrafo precedente no obsta que en la
sentencia el Juez pueda pronunciarse, excepcionalmente, sobre la validez de la
relacin procesal. As se lo faculta el ltimo prrafo del artculo 121 del Cdigo
Procesal Civil.
4. EFECTOS DE LA DECLARACON DE NVALDEZ DE LA RELACON
PROCESAL
Por disposicin del artculo 467 del Cdigo Procesal Civil, consentida o
ejecutoriada la resolucin que declara la invalidez de la relacin procesal o
vencido el plazo sin que el demandante subsane los defectos que la invalidan, el
Juez declarar concluido el proceso imponiendo al demandante el pago de las
costas y costos.
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AUDIENCIA CONCILIATORIA O DE FIJACION
DE PUNTOS CONTROVERTIDOS Y
SANEAMIENTO PROBATORIO
1. OPORTUNDAD DE LA AUDENCA CONCLATORA
Expedido el auto que declara saneado el proceso o subsanados los defectos
advertidos, el Juez fija da y hora para la realizacin de la audiencia conciliatoria.
As lo establece el artculo 468 del Cdigo Procesal Civil.
2. FNALDAD DE LA AUDENCA CONCLATORA
La finalidad principal de la audiencia conciliatoria es propiciar la conciliacin entre
las partes. Para tal efecto, el Juez sujetar su intervencin a lo dispuesto en el
Cdigo Procesal Civil (en el Captulo del Ttulo X de la Seccin Tercera, arts. 323
al 329) sobre conciliacin. Ello segn el artculo 469 del Cdigo Procesal Civil.
3. AUDENCA CON CONCLlACON
El artculo 470 del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente a la audiencia con
conciliacin de este modo:
"Si se produjera conciliacin, el Juez especificar cuidadosamente el contenido del
acuerdo. El acta debidamente firmada por los intervinientes y el Juez equivale a
una sentencia con autoridad de cosa juzgada. Los derechos que de all emanen .
pueden ser ejecutados, protocolizados o inscritos con el slo mrito de la copia
certificada del acta".
4. AUDENCA SN CONCLlACON: FJACON DE PUNTOS CONTROVERTDOS
Y SANEAMENTO PROBATORO
No habiendo conciliado los litigantes prosigue el proceso, debindose tener
presente lo normado en el artculo 471 del Cdigo adjetivo (referido a la audiencia
sin conciliacin que da lugar a la fijacin de puntos controvertidos y al
saneamiento probatorio), numeral que seala lo siguiente:
"De no haber conciliacin, el Juez, con lo expuesto por las partes, proceder a
enumerar los puntos controvertidos y, en especial, los que van a ser materia de
prueba. A continuacin decidir la admisin de los medios probatorios ofrecidos, si
los hubieran. Luego ordenar la actuacin de los medios probatorios ofrecidos
referentes a las cuestiones probatorias, de haberlas [el subrayado es nuestro).
Al final de la audiencia, el Juez comunicar a las partes el da, la hora y el lugar
para la realizacin de la audiencia de pruebas, que ser en un plazo no mayor de
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cincuenta das, contado desde la audiencia conciliatoria". (Este plazo, obviamente,
vara de acuerdo a la clase de proceso de que se trate).
5. REGULACON SUPLETORA DE LA AUDENCA CONCLATORA O DE
FJACON DE PUNTOS CONTROVERTDOS Y SANEAMENTO PROBATORO
El artculo 472 del Cdigo Procesal Civil trata lo relacionado a la regulacin
supletoria de la audiencia conciliatoria o de fijacin de puntos controvertidos y
saneamiento probatorio, disponiendo que:
"Para todos los efectos de su actuacin esta audiencia se regular por lo
establecido para la audiencia de pruebas, en lo que fuese aplicable.
No procede el archivamiento por ausencia de las partes a la audiencia de
conciliacin",
La normatividad supletoria aludida, vale decir, la que regula la audiencia de
pruebas, es la contemplada en el Captulo 11 del Ttulo V de la Seccin Tercera
del Cdigo Procesal Civil.
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JUZGAMIENTO ANTICIPADO DEL PROCESO
1. JUZGAMENTO ANTCPADO DEL PROCESO
En virtud de la figura jurdica del juzgamiento anticipado del proceso el Juez se
encuentra facultado a comunicar a los sujetos procesales su decisin de emitir
sentencia sin necesidad de mayor trmite. Tal potestad se halla contemplada en el
artculo 473 del Cdigo Procesal Civil, operando la misma en los siguientes
supuestos:
a) Cuando, luego de rechazada su frmula conciliatoria, advierte (el Juez) que la
cuestin debatida es slo de derecho o, siendo tambin de hecho, no hay
necesidad de actuar medio probatorio alguno en la audiencia respectiva.
En lo que respecta a la cuestin debatida de puro derecho no hay discusin
alguna: El derecho nacional no es objeto de probanza (art. 190 -inc. 4)- del
C.P.C.). Pero, en lo concerniente a la no actuacin de medios probatorios, no
siendo la causa de puro derecho, creemos que la expedicin anticipada de la
sentencia slo podra darse en aquellos casos que, adems de estar
suficientemente probada la pretensin, no existiera ninguna cuestin probatoria.
La finalidad de sta, consistente en atacar el medio de prueba ofrecido, implica
necesariamente la actuacin de las pruebas que fundamenten las tachas u
oposiciones planteadas. Por consiguiente, debern actuarse los medios
probatorios que hubiera podido ofrecer quien plante las cuestiones probatorias.
b) Cuando queda consentida o ejecutoriada la resolucin que declara saneado el
proceso, en los casos en que la declaracin de rebelda produce presuncin legal
relativa de verdad. (No se producir tal presuncin si habiendo varios emplazados,
alguno contesta la demanda; si la pretensin se sustenta en un derecho
indisponible; si, requiriendo la ley que la pretensin demandada se pruebe con
documento, ste no fue acompaado a la demanda; y, tambin, cuando el Juez
declare, en resolucin motivada, que los hechos expuestos en la demanda no le
producen conviccin: Art. 461 del C.P.C. En todos los dems casos s operar la
presuncin legal relativa de verdad en caso de rebelda).
Al respecto, cabe sealar que resulta evidente que, sin haberse saneado el
proceso previamente, no ser posible la expedicin -aun anticipada- de la
sentencia, por cuanto primero el juzgador debe pronunciarse sobre la validez de la
relacin jurdica procesal, para luego pronunciar el fallo respectivo.
2. CONCLUSON ANTCPADA DEL PROCESO
El artculo 474 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la conclusin anticipada del
proceso y precepta lo siguiente:
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"El Juez declarar concluido el proceso si durante su tramitacin se presentan
cualquiera de los casos previstos en el artculo 321 [del C.P.C.] Y los incisos 2,4 Y
5 del artculo 322 [del C.P.C.]".
El artculo 321 del Cdigo Procesal Civil, a que hace referencia el artculo 474 de
dicho Cdigo, prescribe que concluye el proceso sin declaracin sobre el fondo
cuando:
Se sustrae la pretensin del mbito jurisdiccional. (Art. 321 -inc. 1)- del e.p.e.).
Por disposicin legal el conflicto de intereses deja de ser un caso justiciable.
(Art. 321 -inc. 2)- del e.p.e.).
Se declara el abandono del proceso. (Art. 321 -inc. 3)- del e.p.e.).
Queda consentida la resolucin que ampara alguna excepcin o defensa previa
sin que el demandante haya cumplido con sanear la relacin procesal dentro del
plazo de ley, en los casos que as corresponda. (Art. 321 -inc. 4)del e.p.e.).
El Juez declara la caducidad del derecho. (Art. 321 -inc. 5)- del e.p.e.).
El demandante se desiste del proceso o de la pretensin. (Art. 321 -inc. 6)del
e.p.e.).
Sobreviene consolidacin en los derechos de los litigantes. (Art. 321 -inc. 7)del
e.p.e.).
En los dems casos previstos en las disposiciones legales. (Art. 321 -inc. 8)del
e.p.e.).
Finalmente, resta sealar que los incisos 2, 4 Y 5 del artculo 322 del Cdigo
Procesal Civil, aludidos en el artculo 474 del mencionado Cdigo adjetivo (citado
lneas arriba), establecen que concluye el proceso con declaracin sobre el fondo
cuando:
Las partes concilian. (Art. 322 -inc. 2)- del e.p.e.). Las partes transigen. (Art. 322
-inc. 4)- del e.p.e.).
El demandante renuncia al derecho que sustenta su pretensin. (Art. 322
-inc. 5)- del e.p.e.).
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PARTE
PROCESOS CONTENCIOSOS
CAPITULO XXIII
PROCESOS DE CONOCIMIENTO
1. CONFGURACON
El proceso de conocimiento es aquel proceso contencioso que se caracteriza por
la mayor amplitud de los plazos de las respectivas actuaciones procesales (en
relacin con las dems clases de procesos) y, tambin, porque a travs de l se
ventilan, por lo general, pretensiones que resultan ser sumamente complejas o de
gran estimacin patrimonial o que versan sobre derechos de gran trascendencia
que ameritan un examen mucho ms profundo y esmerado por parte del rgano
jurisdiccional.
El proceso de conocimiento se encuentra regulado en el Cdigo Procesal Civil del
siguiente modo:
SECCON QUNTA' PROCESOS CONTENCOSOS.
TTULO . PROCESO DE CONOCMENTO.
. Disposiciones generales (arts. 475 al 479).
. Disposiciones especiales.
. Separacin de cuerpos o divorcio por causal (arts. 480 al 485).
Es de resaltar que el proceso de conocimiento equivale al denominado juicio,
procedimiento o proceso ordinario, conforme lo dispone el inciso 1) de la Tercera
Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil.
Captulo Captulo 11 Sub-Captulo 1 Q
2. .ASUNTOS CONTENCOSOS TRAMTADOS EN PROCESO DE
CONOCMENTO
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Conforme lo dispone el artculo 475 del Cdigo Procesal Civil, se tramitan en
proceso de conocimiento ante los Juzgados Civiles los asuntos contenciosos que:
No tengan una va procedimental, no estn atribuidos por ley a otros rganos
jurisdiccionales y, adems, cuando por su naturaleza o complejidad de la
pretensin el Juez considere atendible su empleo (art. 475 -inc. 1)- del C.P.C.).
La estimacin patrimonial del petitorio sea mayor de trescientas Unidades de
Referencia Procesal (art. 475 -inc. 2)- del C.P.C.).
Son inapreciables en dinero o hay duda sobre su monto, y siempre que el Juez
considere atendible su empleo (art. 475 -inc. 3)- del C.P.C.).
El demandante considere que la cuestin debatida slo fuese de derecho (art. 475
-inc. 4)- del C.P.C.).
La ley seale (art. 475 -inc. 5)- del C.P.C.).
Puntualizamos que en los casos del inciso 1) Y 3) del artculo 475 del Cdigo
Procesal Civil (citados lneas arriba), la resolucin debidamente motivada que
declara aplicable el proceso de conocimiento en sustitucin al propuesto, ser
expedida sin citacin al demandado y es inimpugnable. Ello segn lo previsto en el
artculo 477 del mencionado cuerpo de leyes.
Por otro lado, entre los asuntos contenciosos cuyo trmite como proceso de
conocimiento es previsto de modo expreso por la ley tenemos los siguientes:
Separacin de cuerpos o divorcio por causal (arts. 480 al 485 del C.P.C.).
Nulidad o anulacin de actos o contratos celebrados por los administradores de
las fundaciones (art. 104 -inc. 9)- del C.C.).
Desaprobacin de cuentas o balances y responsabilidad por incumplimiento de
deberes de los administradores de las fundaciones (art. 106 del C.C.).
Desaprobacin de cuentas en caso de liquidacin de comit (art. 122 del
C.C.).
neficacia de actos onerosos (art. 200 del C.C.).
nvalidez del matrimonio (art. 281 del C.C.).
Desaprobacin de cuentas del tutor (art. 542 del C.C.).
Peticin de herencia y de declaracin de heredero (art. 664 del C.C.).
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Desaprobacin de cuentas del albacea y en general (art. 794 del C.C.).
Nulidad de r>articin de herencia en caso de pretericin de algn sucesor (art.
865 del C.C.).
Nulidad de acuerdos de junta general de accionistas (art. 150 de la L.G.S.).
Pago de acreencias posterior a extincin de sociedad (art. 422 de la L.G.S.).
3. COMPETENCA PARA CONOCER DE LOS PROCESOS DE CONOCMENTO
Se desprende del primer prrafo del artculo 475 del Cdigo Procesal Civil que
slo los Jueces Civiles sern competentes para conocer de los asuntos
contenciosos que se tramiten en va de proceso de conocimiento.
4. TRAMTE DEL PROCESO DE CONOCMENTO El proceso de conocimiento se
tramita de esta manera:
Presentada la demanda, el demandado tiene treinta das para contestarla.
(Art. 478 -inc. 5)- del e.p.e.).
Dentro de los diez das siguientes a la contestacin de la demanda o en rebelda
del demandado debe producirse el auto de saneamiento procesal (siempre que
exista una relacin procesal vlida). Ello se infiere de los artculos 478 -inc. 8)- y
465 del e.p.e.
Saneado el proceso, la audiencia conciliatoria se realiza dentro de los veinte das
posteriores al auto de saneamiento. (Art. 478 -inc. 9)- del e.p.e.).
La audiencia de pruebas tiene lugar antes de los 50 das de llevada a cabo la
audiencia conciliatoria. (Art. 478 -inc. 10)- del e.p.e.).
La sentencia se expide dentro de los 50 das posteriores a la audiencia de
pruebas. (Art. 478 -inc. 12)- del e.p.e.).
Finalmente, es posible apelar la sentencia dentro del plazo de 10 das de su
notificacin. (Art. 478 -inc. 13)- del e.p.e.).
Naturalmente, cabe la posibilidad de que en el proceso de conocimiento aludido se
planteen cuestiones probatorias (tachas y oposiciones); se formulen excepciones y
defensas previas; haya reconvencin; y se ofrezcan otros medios probatorios al
invocarse hechos nuevos en la demanda o reconvencin. Los plazos, tanto de las
actuaciones procesales sealadas y de las correspondientes absoluciones de
traslado, as como de las audiencias especial y complementaria de la audiencia de
pruebas, estn taxativamente prescritos en el artculo 478 del Cdigo Procesal
Civil. .
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4.1 Requisitos de la actividad procesal en el proceso de conocimiento
Conforme lo determina el artculo 476 del Cdigo Procesal Civil, el proceso de
conocimiento se inicia con la actividad regulada en la Seccin Cuarta ("Postulacin
del Proceso") de dicho Cdigo adjetivo, sujetndose a los requisitos que all se
establecen para cada acto. (Todo ello fue visto en la Cuarta Parte de la presente
obra, por lo que nos remitimos a lo sealado en ella).
4.2 Plazos especiales del emplazamiento en el proceso de conocimiento
Antes que nada, debe tenerse presente que el plazo para contestar la demanda en
el proceso de conocimiento es de 30 das. (Art. 478 -inc. 5)- del C.P.C.).
Ahora bien, se infiere de los artculos 435 -tercer prrafo- y 479 del Cdigo
Procesal Civil que los plazos mximos de emplazamiento en el proceso de
conocimiento sern de:
Sesenta das, si el demandado se halla en el pas.
Noventa das, si el demandado estuviese fuera del pas o se trata de persona
indeterminada o incierta.
. Debe tenerse en cuenta, adems, que si la demanda se dirigiera contra personas
ndeterminadas o inciertas, el emplazamiento deber alcanzar a todos los
habilitados para contradecir y se har mediante edicto, conforme a lo dispuesto en
los artculos 165 al 168 del Cdigo Procesal Civil, bajo apercibimiento de
nombrrseles curador procesal. As lo establece el primer prrafo del artculo 435
del Cdigo adjetivo.
5. PROCESOS DE CONOCMENTO: SEPARACON DE CUERPOS Y DVORCO
POR CAUSAL
5.1 Configuracin
En principio, cabe indicar que la separacin de cuerpos es aquel instituto jurdico
por el que se suspende los deberes relativos al lecho y habitacin y se pone fin al
rgimen patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo
matrimonial (art. 332 del C.C.); en cambio, el divorcio es aquella figura jurdica
orientada a la disolucin del vnculo del matrimonio (art. 348 del C.C.).
La separacin de cuerpos y el divorcio por causal son asuntos contenciosos que
se tramitan en va de proceso de conocimiento y que se hallan contemplados en el
Sub-Captulo 1 Q (Separacin de Cuerpos o Divorcio por Causal") del Captulo 11
("Disposiciones Especiales") del Ttulo ("Proceso de Conocimiento") de la
Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts.
480 al 485.
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Precisamente, el artculo 480 del citado cuerpo de leyes precepta en su primer
prrafo que las pretensiones de separacin de cuerpos y de divorcio por las
causales sealadas en los incisos 1 al12 del artculo 333 del Cdigo Civil, se
sujetan al trmite del proceso de conocimiento, con las particularidades reguladas
en el Sub-Captulo 1 Q del Captulo 11 del Ttulo de la Seccin Quinta del Cdigo
Procesal Civil.
Las causales, tanto de separacin de cuerpos como de divorcio (arts. 333 y 349
del C.C.), sealadas en los incisos 1 al12 del artculo 333 del Cdigo Civil, son las
siguientes:
1. El adulterio (art. 333 -inc. 1)- del C.C.).
2. La violencia, fsica o psicolgica, que el Juez apreciar segn las circunstancias
(art. 333 -inc. 2)- del C.C.).
3. El atentado contra la vida del cnyuge (art. 333 -inc. 3)- del C.C.).
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn (art. 333 -inc. 4)- del
C.C.).
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o
cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este plazo (art.
333 -inc. 5)- del C.C.).
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn (art. 333
-inc. 6)- del C.C.).
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que
puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el artculo 347 del Cdigo Civil,
segn el cual, en caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los
cnyuges, el otro puede pedir que se suspenda la obligacin de hacer vida comn,
quedando subsistente las dems obligaciones conyugales (art.
333 -inc. 7)- del C.C.).
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio (art. 333 -inc. 8)- del C.C.).
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio (art. 333 -inc. 9)- del C.C.).
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos
aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio (art. 333 -inc. 10)del
C.C.).
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso
judicial (art. 333 -inc. 11)- del C.C.).
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12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido de
dos aos, siendo dicho plazo de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos
menores de edad (art. 333 -inc. 12)- del C.C.).
Es de resaltar que los procesos de separacin de cuerpo y de divorcio por causal
slo se impulsarn a pedido de parte. (Art. 480 -in fine- del C.P.C.).
5.2 ntervencin del Ministerio Pblico
El Ministerio Pblico es parte en los procesos de separacin de cuerpos y divorcio
por causal, y, como tal, no emite dictamen. As lo establece el artculo 481 del
Cdigo Procesal Civil. .
5.3 Variacin de la pretensin
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 482 del Cdigo Procesal Civil, en
cualquier estado del proceso antes de la sentencia, el demandante o el
reconviniente pueden modificar su pretensin de divorcio a una de separacin de
cuerpos. Dicho numeral es concordante con el artculo 357 del Cdigo Civil, segn
el cual el demandante puede, en cualquier estado de la causa, variar su demanda
de divorcio convirtindola en una de separacin.
Adems, debe tenerse presente que, conforme al artculo 358 del Cdigo Civil,
aunque la demanda o la reconvencin tenga por objeto el divorcio, el juez puede
declarar la separacin, si parece probable que los cnyuges se reconcilien.
5.4 La acumulacin de pretensiones en los procesos de separacin de cuerpos y
divorcio por causal
Lo relativo a la acumulacin de pretensiones en los procesos de separacin de
cuerpos y divorcio por causal se encuentra previsto en los artculos 483 y 484 del
C6digo Procesal Civil, numerales que establecen lo siguiente:
"Artculo 483!!.- Acumulacin originaria de pretensiones.- Salvo que hubiera
decisin judicial firme, deben acumularse a la pretensin principal de separacin o
de divorcio, las pretensiones de alimentos, tenencia y cuidado de los hijos,
suspensin o privacin de la patria potestad, separacin de bienes gananciales y
las dems relativas a derechos u obligaciones de los cnyuges o de stos con sus
hijos o de la sociedad conyugal, que directamente deban resultar afectadas como
consecuencia de la pretensin principal.
No es de aplicacin, en este caso, lo dispuesto en los incisos 1 y 3 del Artculo 85
[del C.P.C., segn los cuales se pueden acumular pretensiones en un proceso
siempre que stas sean de competencia del mismo Juez y sean tramitables en
una misma va procedimental].
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Las pretensiones accesorias que tuvieran decisin judicial consentida, pueden ser
acumuladas proponindose su variacin".
"Artculo 4842.- Acumulacin sucesiva.- Los procesos pendientes de sentencia
respecto de las pretensiones citadas en el Artculo 483 [del C.P.C., visto
precedentemente], se acumulan al proceso principal a pedido de parte.
La acumulacin se solicitar acreditando la existencia del expediente, debiendo el
Juez ordenar se remita ste dentro de tercer da, bajo responsabilidad. El Juez
resolver su procedencia en decisin inimpugnable".
5.5 Medidas cautelares en los procesos de separacin de cuerpos y divorcio por
causal
Despus de interpuesta la demanda (de separacin de cuerpos o de divorcio por
causal) son especialmente procedentes las medidas cautela res sobre separacin
provisional de los cnyuges; alimentos; tenencia y cuidado de los hijos por uno de
los padres, por ambos, o por un tutor o curador provisionales; y administracin y
conservacin de los bienes comunes. Ello de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 485 del Cdigo Procesal Civil.
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PROCESOS ABREVIADOS
1. CONFGURACON
El proceso abreviado es un proceso contencioso de duracin intermedia en
relacin al de conocimiento (en el que los plazos para las diferentes actuaciones
procesales son los ms amplios que prev el Cdigo Procesal Civil) yal proceso
sumarsimo (cuyo trmite es el ms corto y simple que establece el Cdigo
adjetivo). Presenta, entre otras, las siguientes particularidades: a) La
improcedencia de la reconvencin cuando se ventilen ciertos asuntos
contenciosos a los que se refiere el artculo 490 del Cdigo Procesal Civil; b) la
concentracin de actos procesales, pues tanto el saneamiento procesal como la
conciliacin se realizan en una sola audiencia (art.
493 del C.P.C.); y c) la posibilidad de ofrecer medios probatorios en la apelacin
de sentencias, siempre que se est ante las hiptesis contenidas en el artculo 374
del Cdigo Procesal Civil.
El proceso abreviado se encuentra regulado en el Cdigo Procesal Civil de la
siguiente manera:
. PROCESOS CONTENCOSOS.
. PROCESO ABREVADO.
. Disposiciones generales (arts. 486 al 494).
. Disposiciones especiales.
. Retracto (arts. 495 al 503).
. Ttulo supletorio, prescripcin adquisitiva y rectificacin o delimitacin de reas o
linderos (arts. 504 al 508).
. Responsabilidad civil de los Jueces (arts. 509 al 518).
. Expropiacin (arts. 519 al 532).
. Tercera (arts. 533 al 539).
. mpugnacin de acto o resolucin administrativa (arts.
540 al 545).
Es de destacar que el proceso abreviado equivale al denominado juicio, procedi-
SECCON QUNTA TTULO 11 Captulo Captulo 11 Sub-Captulo 1 Q Sub-
Captulo 2Q
- Sub-Captulo 3Q - Sub-Captulo 4Q - Sub-Captulo 5Q - Sub-Captulo 6Q
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miento o proceso sumario o de menor cuanta, conforme lo dispone el inciso 2) de
la Tercera Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil.
No podemos dejar de mencionar que los artculos 540 al 545 del Cdigo Procesal
Civil, que conformaban el Sub-Captulo 62 ("mpugnacin de Acto o Resolucin
Administrativa") del Captulo 11 ("Disposiciones Especiales") del Ttulo 11
("Proceso Abreviado") de la Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del
indicado Cdigo adjetivo, han sido derogados por el inciso 1) de la Primera
Disposicin Derogatoria de la Ley Nro. 27584 ("Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo", del 06-12-2001).
2. ASUNTOS CONTENCOSOS TRAMTADOS EN PROCESO ABREVADO
De acuerdo a lo normado en el artculo 486 del Cdigo Procesal Civil se tramitan
en proceso abreviado los siguientes asuntos contenciosos:
a) Retracto (art. 486 -inc. 1)- del C.P.C.).
b) Ttulo supletorio, Prescripcin adquisitiva y Rectificacin de reas o linderos
(art. 486 -inc. 2)- del C.P.C.).
c) Responsabilidad civil de los Jueces (art. 486 -inc. 3)- del C.P.C.).
d) Expropiacin (art. 486 -inc. 4)- del C.P.C.).
e) Tercera (art. 486 -inc. 5)- del C.P.C.).
f) La pretensin cuyo petitorio tenga una estimacin patrimonial mayor de veinte y
hasta trescientas Unidades de Referencia Procesal (art. 486 -inc. 7)- del C.P.C.).
g) Los que no tienen una va procedimental propia, son inapreciables en dinero o
hay duda sobre su monto o, por la naturaleza de la pretensin, el Juez considere
atendible su empleo (art. 486 -inc. 8)- del C.P.C.). En este caso, la resolucin que
declara aplicable el proceso abreviado, ser expedida sin citacin al demandado y
es inimpugnable, tal como lo prev el arto 487 del C.P.C.
h) Los que la ley seale (art. 486 -inc. 9)- del C.P.C.).
Entre los asuntos contenciosos cuyo trmite como proceso abreviado es previsto
de modo expreso por la ley tenemos los siguientes:
Pago de remuneraciones por servicios prestados como consecuencia de vnculo
no laboral (Cuarta D.F. -primer prrafo- del C.P.C.).
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Autorizacin de divulgacin de correspondencia, comunicaciones, grabaciones de
la voz o memorias, en caso de desacuerdo de herederos del autor o destinatario
(art. 16 del C.C. y Cuarta D.F. -inc. 1)- del C.P.C.).
Cesacin de la contestacin del nombre e indemnizacin (art. 26 del C.C. y Cuarta
D.F. -inc. 1)- del C.P.C.).
Cesacin de usurpacin del nombre e indemnizacin (art. 28 del C.C. y Cuar-
ta D.F. -inc. 1)- del C.P.C.).
mpugnacin de cambio o adicin de nombre (art. 31 del C.C. y Cuarta D.F.
-inc. 1)- del C.P.C.).
mpugnacin de acuerdos de asociacin (art. 92 del C.C.).
Disolucin de asociacin por actividades o fines contrarios al orden pblico o a las
buenas costumbres (art. 96 del C.C.).
mpugnacin de acuerdos de los administradores de fundaciones (art. 104
-inc. 9)- del C.C.).
Requerimiento de presentacin de cuentas y balances de fundacin y de
suspensin de administradores de fundacin (art. 106 del C.C.).
Ampliacin o modificacin de los fines de fundacin (art. 108 del C.C.).
Disolucin de fundacin por imposibilidad del fin fundacional (art. 109 del
C.C.).
Disolucin de comit por actividades o fines contrarios al orden pblico o a las
buenas costumbres (arts. 96 y 120 del C.C.).
Limitacin de la representacin de la sociedad conyugal (art. 292 del C.C.).
Sustitucin de rgimen de sociedad de gananciales por el de separacin de
patrimonios en caso de abuso de facultades o actuacin dolosa o culposa (arts.
297 y 329 del C.C. y Cuarta D.F. -inc. 1)- del C.P.C.).
Privacin de la patria potestad (arts. 463 del C.C. y Cuarta D.F. -inc. 1)- del
C.P.C.).
Autorizacin a los hijos para vivir separados de sus padres y fijacin de
atribuciones de la persona encargada de su cuidado (art. 465 del C.C. y Cuarta
D.F. -inc. 1)- del C.P.C.).
Restitucin de la patria potestad (art. 471 del C.C. y Cuarta D.F. -inc. 1)- del
C.P.C.).
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Fijacin de retribucin del tutor (art. 539 del C.C. y Cuarta D.F. -inc. 1)- del
C.P.C.).
Justificacin de desheredacin (art. 751 del C.C.).
Remocin judicial de albacea (art. 796 -inc. 5)- del C.C. y Cuarta D.F. -inc. 4)del
C.P.C.).
Particin judicial de bienes hereditarios antes del vencimiento del plazo de la
indivisin hereditaria (art. 850 del C.C. y Cuarta D.F. -inc. 1)- del C.P.C.).
Particin judicial de la herencia en caso de inexistencia de rgimen de indivisin
hereditaria (art. 854 del C.C. y Cuarta D.F. -inc. 1)- del C.P.C.).
Particin judicial obligatoria de la herencia (art. 855 del C.C. y Cuarta D.F.
-inc. 1)- del C.P.C.).
Oposicin del acreedor de la herencia a la particin y al pago o entrega de los
legados (art. 875 del C.C.).
Particin de bien en rgimen de copropiedad (art. 984 del C.C. y Cuarta D.F.
-inc. 1)- del C.P.C.).
Entrega en custodia a tercero del bien prendado en caso de abuso (art. 1076 del
C.C. y Cuarta D.F. -inc. 1)- del C.P.C.).
Responsabilidad del depositario por abuso del bien prendado en caso de prdida o
deterioro y designacin de nuevo depositario por deterioro del bien sujeto a prenda
(art. 1079 del C.C. y Cuarta D.F. -inc. 1)- del e.p.c.).
Fijacin judicial del plazo para la devolucin del mutuo (art. 1657 del C.C. y
Tercera D.F. -inc. 2)- del C.P.C.).
Nulidad del pacto social (art. 35 de la L.G.S.).
Nulidad de acuerdos societarios (arts. 35 y 38 de la L.G.S.).
Comprobacin de valorizacin de aportes no dinerarios en la sociedad annima
(art. 76 de la L.G.S.).
mpugnacin de acuerdos de junta general de accionistas (art. 143 de la
L.G.S.).
mpugnacin de acuerdo de exclusin de accionistas en la sociedad annima
cerrada (arts. 143 y 248 de la L.G.S.).
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Oposicin a prrroga de la sociedad colectiva (arts. 274 y 275 de la L.G.S.).
Oposicin a acuerdo de exclusin de socio en la sociedad colectiva (art. 276 de la
L.G.S.).
Exclusin de socio en la sociedad colectiva (art. 276 de la L.G.S.).
Oposicin a acuerdo de exclusin de socio en la sociedad comercial de
responsabilidad limitada (art. 293 de la L.G.S.).
Exclusin de socio en la sociedad comercial de responsabilidad limitada (art.
293 de la L.G.S.).
mpugnacin de acuerdos de asamblea de obligacionistas (arts. 143 y 323 de
la L.G.S.).
Nulidad de transformacin de sociedades (art. 343 de la L.G.S.).
Nulidad de fusin de sociedades (art. 365 de la L.G.S.).
Nulidad de escisin de sociedades (arts. 365 y 390 de la L.G.S.).
Responsabilidad en las sociedades irregulares (art. 424 de la L.G.S.).
Accin contenciosa administrativa, en lo que concierne a las pretensiones no
previstas en el artculo 24 de la Ley Nro. 27584: "Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo" (numeral este ltimo que contempla como
pretensiones tramitables en va de proceso sumarsimo la de cese de cualquier
actuacin material que no se sustente en acto administrativo y la referida a que se
ordene a la administracin la realizacin de una determinada actuacin a que se
encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud de acto administrativo firme).
Ello se colige del artculo 25 de la Ley Nro. 27584.
3. COMPETENCA PARA CONOCER DE LOS PROCESOS ABREVADOS
De conformidad con lo sealado en el artculo 488 del Cdigo Procesal Civil, son
competentes para conocer los procesos abreviados los Jueces Civiles y los de
Paz Letrados, salvo en aquellos casos en que la ley atribuye su conocimiento a
otros rganos jurisdiccionales. Los Juzgados de Paz Letrados son competentes
cuando la cuanta de la pretensin es mayor de veinte y hasta cincuenta unidades
de referencia procesal.
En lo que toca a la competencia para conocer de los procesos abreviados (y de
las otras clases de procesos), deben tenerse en cuenta adems las reglas
contenidas en el Ttulo 11 ("Competencia") de la Seccin Primera ("Jurisdiccin,
Accin y Competencia") del Cdigo Procesal Civil.
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4. TRAMTACON DEL PROCESO ABREVADO
En lneas generales el trmite del proceso abreviado es como sigue:
Una vez presentada la demanda tienen los demandados: a) Tres das para
interponer tachas u oposiciones a los medios probatorios, contados desde la
notificacin de las resoluciones que los tienen por ofrecidos; b) cinco das para
interponer excepciones y defensas previas, contados desde la notificacin de la
demanda; c) cinco das para absolver el traslado de las excepciones o defensas
previas planteadas contra la reconvencin; y d) diez das para contestar la
demanda y reconvenir. (Art. 491 -incs. 1), 3), 4) Y 5)- del C.P. C.).
De darse el caso, el demandante tendr: a) Tres das para absolver las tachas u
oposiciones; b) cinco das para interponer excepciones o defensas previas contra
la reconvencin; c) cinco das para absolver el traslado de las excepciones o
defensas previas; d) cinco das para ofrecer medios probatorios si en la
contestacin se invocan hechos no expuestos en la demanda; y e) diez das para
absolver el traslado de la reconvencin. (Art. 491 -incs. 2), 3), 4), 6) Y 7)- del
C.P.C.).
El saneamiento procesal y la conciliacin se realizarn en una sola audiencia, la
misma que tendr lugar dentro de los quince das de vencido el plazo para
contestar la demanda o reconvenir. (Arts. 491 -inc. 8)- y 493 -primer prrafo- del
C.P.C.).
En la audiencia de saneamiento procesal y conciliacin, inicialmente el Juez
actuar los medios probatorios ofrecidos que considere necesarios para el
saneamiento del proceso, ~i se hubieran formulado excepciones o defensas
previas; luego proceder a pronunciarse sobre la validez de la relacin procesal,
declarando: a) La existencia de una relacin jurdica procesal vlida; o . b) la
nulidad y consiguiente conclusin del proceso por invalidez insubsanable de la
relacin, precisando sus defectos; o c) la concesin de un plazo de cinco das (sin
que ello altere el curso de la audiencia), si los defectos de la relacin fuesen
subsanables. Subsanados los defectos, el Juez declarar saneado el proceso por
existir una relacin procesal vlida. En caso contrario, lo declarar nulo y
consiguientemente concluido. (Arts. 493 -inc. 1)- Y 465 -incs. 1), 2) Y 3) Y
penltimo prrafo- del C.P.C.).
En la audiencia de saneamiento procesal y conciliacin, declarada la existencia de
una relacin procesal vlida, el Juez proceder a propiciar la conciliacin entre las
partes, salvo que hubiera concedido apelacin con efecto suspensivo. (Art. 493
-inc. 2)- del C.P.C.).
De no haber conciliacin (y siempre dentro de la audiencia de saneamiento
procesal y conciliacin), el Juez, con lo expuesto por las partes, proceder a
enumerar los puntos controvertidos y, en especial, los que van a ser materia de
prueba. A continuacin decidir la admisin de los medios probatorios ofrecidos, si
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los hubieran. Luego ordenar la actuacin de los medios probatorios ofrecidos
referentes a las cuestiones probatorias, de haberlas. Al final de la audiencia (de
saneamiento procesal y conciliacin), el Juez comunicar a las partes el da, la
hora y el lugar para la realizacin de la audiencia de pruebas. (Arts. 493 -inc. 3)- y
471 del C.P.C.).
La audiencia de pruebas se llevar a cabo dentro de los veinte das siguientes a la
realizacin de la audiencia de saneamiento y conciliacin (siempre que
-reiteramos- se haya declarado la existencia de una relacin jurdica procesal
vlida y no se haya producido la conciliacin entre los justiciables). As lo
establece el arto 491 -inc. 9)- del C.P.C.
Las audiencias especial y complementaria, si fuera el caso, se realizarn dentro
de los cinco das de efectuada la audiencia de pruebas. (Art. 491 -inc.
10)- del C.P.C.).
Se expedir sentencia dentro de los veinticinco das de culminada la audiencia de
pruebas o las audiencias especial y complementaria, si stas se hubieren
realizado. (Art. 491 -inc. 11)- del C.P.C.).
Los litigantes tendrn un plazo mximo de cinco das para apelar la sentencia,
apelacin que tendr efecto suspensivo. Ello de conformidad con lo dispuesto en
los arts. 491 -inc. 12)- y 494 del C.P.C.).
Es de subrayar que el trmite descrito es el correspondiente a los procesos
abreviados en general y que algunos asuntos contenciosos que se sustancian en
dicha va procedimental se sujetan a ciertas disposiciones legales especiales que,
obviamente, prevalecern sobre las normas generales del proceso abreviado,
siendo estas ltimas, por ello, consideradas supletorias ante el caso particular de
que se trate.
(Todo esto se ver cuando se examine cada uno de los procesos abreviados por
separado).
4.1 La postulacin en el proceso abreviado Se infiere de los artculos 489 y 476
del Cdigo Procesal Civil que es aplicable al proceso abreviado, en forma
supletoria, la normatividad contemplada en la Seccin Cuarta del indicado Cdigo.
la misma que se refiere a la POSTULACON DEL PROCESO. (Todo ello fue visto
en la Cuarta Parte de la presente obra, por lo que nos remitimos a lo sealado en
ella).
4.2 Plazos especiales del emplazamiento en el proceso abreviado
En principio, debe tenerse presente que el plazo para contestar la demanda en el
proceso abreviado es de 10 das. (Art. 491 -inc. 5)- del C.P.C.).
Ahora bien, se desprende de los artculos 435 -tercer prrafo- y 492 del Cdigo
procesal Civil que los plazos mximos de emplazamiento en el proceso abreviado
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sern de: a) Treinta das, si el demandado se halla en el pas; y b) cuarenticinco
das, si el demandado estuviese fuera del pas o se trata de persona
indeterminada o incierta.
No podemos dejar de mencionar que si la demanda se dirigiera contra personas
indeterminadas o inciertas, el emplazamiento deber alcanzar a todos los
habilitados para contradecir y se har mediante edicto, conforme a lo dispuesto en
los artculos 165 al 168 del Cdigo Procesal Civil, bajo apercibimiento de
nombrrseles curador procesal. As lo establece el primer prrafo del artculo 435
del Cdigo adjetivo.
4.3 La impugnacin en el proceso abreviado
Conforme a la parte inicial del artculo 494 del Cdigo Procesal Civil, en el proceso
abreviado tendr efecto suspensivo la apelacin de: a) La resolucin que declara
improcedente la demanda; b) la resolucin que declara la invalidez de la relacin
procesal con carcter insubsanable; c) la resolucin que declara fundada una
excepcin o defensa previa; y d) la sentencia (cuyo plazo para apelar es de cinco
das, conforme al arto 491 -inc. 12)- del C.P.C.).
Las dems apelaciones se concedern sin efecto suspensivo y tendrn la calidad
de diferidas, salvo que el Juez decida su trmite inmediato, mediante resolucin
debidamente motivada. (Parte final del arto 494 del C.P.C.).
Es de destacar que en el caso del inciso 8) del artculo 486 del Cdigo Procesal
Civil (segn el cual se tramitan en proceso abreviado los asuntos contenciosos
que no tienen una va procedimental propia, son inapreciables en dinero o hay
duda sobre su monto o, por la naturaleza de la pretensin, el Juez considere
atendible su empleo), la resolucin que declara aplicable el proceso abreviado,
ser expedida sin citacin al demandado y es in impugnable. Ello de acuerdo a lo
prescrito en el artculo 487 del Cdigo Procesal Civil.
5. PROCESOS ABREVADOS EN LOS QUE RESULTA MPROCEDENTE LA
RECONVENCON
Segn se desprende del artculo 490 del Cdigo Procesal Civil, es improcedente la
reconvencin en los procesos abreviados de: a) Retracto; b) ttulo supletorio; c)
prescripcin adquisitiva; d) rectificacin (o delimitacin) de reas o linderos; e)
responsabilidad civil de los Jueces; f) tercera; y g) impugnacin de acto o
resolucin administrativa (lase accin contenciosa administrativa).
6. PROCESO ABREVADO DE RETRACTO
6.1 Nocin de retracto
En nuestro ordenamiento jurdico el retracto (legal y no el convencional -llamado
tambin pacto de retroventa, previsto en los arts. 1586 al 1591 del C.C.-) es un
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asunto contencioso que se tramita en va de proceso abreviado (art. 486 -inc. 1)-
del C.P.C.), y se halla regulado en el Sub-Captulo 1 Q ("Retracto") del Captulo 11
("Disposiciones Especiales") del Ttulo 11 ("Proceso Abreviado") de la Seccin
Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 495 al
503.
El retracto tambin se encuentra normado en el Cdigo Civil, en el Captulo
Dcimo Primero ("Derecho de Retracto") del Ttulo ("Compraventa") de la
Seccin Segunda ("Contratos Nominados") del Libro V ("Fuentes de las
Obligaciones"), en los arts. 1592 al 1601. Conforme al artculo 1592 -primer
prrafo- del Cdigo Civil:
"El derecho de retracto es el que la ley otorga a determinadas personas para
subrogarse en el lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de
compraventa.
(oo.)" .
El artculo 1593 del Cdigo Civil precisa que el derecho de retracto tambin
procede en la dacin de pago. La figura jurdica en cuestin es, dicho sea de paso,
irrenunciable e intrasmisible por acto entre vivos (art. 1595 del C.C.).
6.2 Organo jurisdiccional competente para conocer del proceso de retracto
A tenor de lo dispuesto en el artculo 488 del Cdigo Procesal Civil, son
competentes para conocer los procesos abreviados (entre los que se cuenta el de
retracto) los Jueces Civiles y los de Paz Letrados, salvo en aquellos casos en que
la ley atribuye su conocimiento a otros rganos jurisdiccionales (que no es el caso
del retracto).
Los Juzgados de Paz Letrados son competentes cuando la cuanta de la
pretensin es mayor de veinte y hasta cincuenta unidades de referencia procesal.
De conformidad con lo prescrito en el inciso 1) del artculo 24 del Cdigo Procesal
Civil, adems del Juez del domicilio del demandado (que, al ser dos sujetos 105
demandados -el enajenante y el adquirente del bien que se intenta retraer-, lo ser
el del domicilio de cualquiera de ellos: Art. 15 del C.P.C.), tambin es competente,
a eleccin del demandante (retrayente), el Juez del lugar en que se encuentre el
bien o bienes (materia del retracto).
6.3 Titulares del derecho de retracto
El artculo 1599 del Cdigo Civil hace referencia a los titulares del derecho de
retracto, los cuales son los siguientes: a) El copropietario, en la venta a tercero de
las porciones indivisas (art. 1599 -inc. 2)- del C.C.); b) el litigante, en caso de
venta por el contrario del bien que se est discutiendo judicialmente (art. 1599 -inc.
3)- del C.C.);
PAG : 357 / 593
c) el propietario, en la venta del usufructo y a la inversa (art. 1599 -inc. 4)- del
C.C.);
d) el propietario del suelo y el superficiario, en la venta de sus respectivos
derechos (art. 1599 -inc. 5)- del C.C.); e) los propietarios de predios urbanos
divididos materialmente en partes, que no puedan ejercitar sus derechos de
propietarios sin someter las dems partes del bien a servidumbres o a servicios
que disminuyan su valor (art.
1599 -inc. 6)- del C.C.); y f) el propietario de la tierra colindante, cuando se trate de
la venta de una finca rstica cuya cabida no exceda de la unidad agrcola o
ganadera mnima respectiva, o cuando aqulla y sta reunidas no excedan de
dicha unidad (art. 1599 -inc. 7)- del C.C.).
Puntualizamos que, si hay diversidad en los ttulos de dos o ms que tengan
derecho de retracto, el orden de preferencia ser el indicado en el artculo 1599
del Cdigo Civil. Ello conforme al artculo 1600 del mencionado cuerpo de leyes.
6.4 Legitimacin pasiva en el retracto
La legitimidad pasiva se encuentra regulada en el artculo 496 del Cdigo Procesal
Civil, segn el cual la demanda (de retracto) se dirigir contra el enajenante y el
adquirente del bien que se intenta retraer.
6.5 Bienes objeto de retracto El Cdigo Civil en su artculo 1594 establece
claramente que el derecho de retracto procede respecto de bienes muebles
inscritos y bienes inmuebles.
6.6 Requisitos para el ejercicio del derecho de retracto
Los principales requisitos para el ejercicio del derecho de retracto son los
siguientes: a) Observancia del plazo de retracto; b) reembolso o consignacin del
precio del bien materia de retracto; y c) existencia del ttulo en que se funda el
retracto.
El artculo 495 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los requisitos y anexos
especiales de la demanda de retracto en los siguientes trminos:
"Adems de cumplir con los artculos 424 y 425 [del C.P.C., referidos a los
requisitos y anexos de la demanda en general, en ese orden], la demanda debe
estar anexada con el certificado de depsito en dinero del equivalente de la
prestacin recibida por el enajenante, los tributos y los gastos pagados por el
adquirente y, en su caso, los intereses debidos por ste y que se hubieran
devengado.
Si en la transferencia se pact plazo para el pago del saldo, el retrayente otorgar
garanta suficiente, a criterio del Juez, dentro de segundo da".
6.6.1 Observancia del plazo del retracto
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Los artculos 1596 y 1597 del Cdigo Civil tratan sobre el plazo del retracto.
Dichos numerales establecen, pues, lo siguiente:
"Artculo 1596.- El derecho de retracto debe ejercerse dentro del plazo de treinta
das contados a partir de la comunicacin de fecha cierta a la persona que goza
de este derecho.
Cuando su domicilio no sea conocido ni conocible, puede hacerse la
comunicaci5n mediante publicaciones en el diario encargado de los avisos
judiciales y en otro de mayor circulacin de la localidad, por tres veces con
intervalo de cinco das entre cada aviso. En este caso, el plazo se cuenta desde el
da siguiente al de la ltima publicacin".
"Artculo 1597.- Si el retrayente conoce la transferencia por cualquier medio
distinto del indicado en el artculo 1596, el plazo se cuenta a partir de la fecha de
tal conocimiento. Para este caso, la presuncin contenida en el artculo 2012 [del
C.C.] slo es oponible despus de un ao de la inscripcin de la transferencia".
El artculo 2012 del Cdigo Civil, aludido en el artculo 1597 de dicho Cdigo
(citado lneas arriba), norma el principio de publicidad registral, preceptuando que:
"Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene
conocimiento del contenido de las inscripciones".
El artculo 497 del Cdigo Procesal Civil, en concordancia con las reglas
sustantivas citadas anteriormente, prescribe que la demanda (de retracto) ser
declarada improcedente si se interpone fuera del plazo de treinta das naturales
computados a partir del conocimiento de la transferencia.
6.6.2 Reembolso o consignacin del precio del bien materia de retracto
Nuestro ordenamiento jurdico, en lo relativo al reembolso o consignacin del
precio del bien materia de retracto, establece lo siguiente: a) El retrayente debe
reembolsar al adquirente el precio, los tributos y gastos pagados por ste y, en su
caso, los intereses pactados (art. 1592 -segundo prrafo- del C.C.); b) la demanda
(de retracto) debe estar anexada con el certificado de depsito en dinero del
equivalente de la prestacin recibida por el enajenante, los tributos y los gastos
pagados por el adquirente y, en su caso, los intereses debidos por ste y que se
hubieran devengado (art. 495 -primer prrafo- del C.P.C.); c) cuando el precio del
bien fue pactado a plazos es obligatorio el otorgamiento de una garanta para el
pago del precio pendiente, aunque en el contrato que da lugar al retracto no se
hubiera convenido (art.
1598 del C.C.); d) si en la transferencia se pact plazo para el pago del saldo, el
retrayente otorgar garanta suficiente, a criterio del Juez, dentro de segundo da
(art.
PAG : 359 / 593
495 -in fine- del C.P.C.); y e) si el retrayente desconoce la contraprestacin
pagada o debida por el adquirente, ofrecer hacer el depsito u otorgar la garanta
que corresponda, segn el caso, dentro de segundo da de su conocimiento (art.
498 del C.P.C.).
6.6.3 Ttulo en que se funda el retracto El retrayente debe contar con el ttulo
correspondiente para ejercer el retracto y acreditarlo en juicio, vale decir, tiene que
ser una de las personas sealadas en el artculo 1599 del Cdigo Civil (referido a
los titulares del derecho de retracto) y debe demostrar dicha calidad.
6.7 Casos de improcedencia de la demanda de retracto
El artculo 500 del Cdigo Procesal Civil trata sobre la improcedencia especial de
la demanda de esta manera:
"Adems de los supuestos del Artculo 427 [del C.P.C., referido a los casos de
improcedencia de la demanda en general, lo que fuera visto en el punto 1.5 del
Captulo XV], la demanda ser rechazada si el retrayente no cumple con alguno
de los requisitos previstos en el Artculo 495 [del C.P.C., que fuera visto en el
punto 6.6 de este Captulo] o con el sealado en el artculo 498 [del C.P.C.,
conforme al cual, si el retrayente desconoce la contraprestacin pagada o debida
por el adquirente, ofrecer hacer el depsito u otorgar la garanta que
corresponda, segn el caso, dentro de segundo da de su conocimiento], dentro
del plazo all establecido" .
Es de destacar, adems, que es improcedente el retracto en las ventas hechas por
remate pblico. Ello de conformidad con lo dispuesto por el ltimo prrafo del
artculo 1592 del Cdigo Civil.
6.8 Requisito especial de la contestacin de la demanda de retracto
El artculo 499 del Cdigo Procesal Civil establece un requisito especial de la
contestacin de la demanda de retracto. As, segn el citado numeral, si en la
demanda se expresa que se desconoce el precio de la contraprestacin pagada o
debida por el bien que se intenta retraer, en la contestacin se deber indicar
expresamente esta circunstancia.
6.9 mprocedencia de la reconvencin en el proceso de retracto Por disposicin
expresa del artculo 490 del Cdigo Procesal Civil -que hace la remisin, entre
otros, al inciso 1) del arto 486 del C.P. C.-, es improcedente la reconvencin en el
proceso abreviado de retracto.
6.10 Acumulacin de procesos de retracto
A tenor de lo dispuesto en el artculo 503 del Cdigo Procesal Civil, en el caso del
artculo 1600 del Cdigo Civil (referido al orden de prelacin de los retrayentes),
procede la acumulacin sucesiva de procesos. El artculo 1600 del Cdigo Civil
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seala textualmente que si hay diversidad en los ttulos de dos o ms que tengan
derecho de retracto, el orden de preferencia ser el indicado en el artculo 1599
(del Cdigo Civil). Este ltimo numeral establece quines son los titulares del
derecho de retracto (lo que fuera visto en el punto 6.3 del presente Captulo).
En cuanto a la acumulacin sucesiva de procesos, a que hace referencia el
artculo 503 del Cdigo adjetivo, habr que estar a lo dispuesto en las reglas
contenidas en el Captulo V ("Acumulacin") del Ttulo 11 ("Comparecencia al
Proceso") de la Seccin Segunda ("Sujetos del Proceso") del Cdigo Procesal
Civil, especialmente en los artculos 83, 85, 86, 88, 89, 90 Y 91 del citado cuerpo
de leyes.
6.11 La prueba en el proceso de retracto
La prueba en el proceso de retracto debe versar, principalmente, sobre: a) La
titularidad del retrayente (es decir, se debe demostrar cualquiera de las calidades
-copropietario, propietario colindante, etc.- a que hace mencin el arto 1599 del
C.C.);
b) el pago de la prestacin recibida por el enajenante del bien que se intenta
retraer, as como de los tributos y los gastos pagados por el adquirente y, en su
caso, de los intereses debidos por ste y que se hubieran devengado (el monto
equivalente a tales conceptos debe ser debidamente consignado); c) la fecha del
conocimiento de la transferencia del bien que se pretende retraer, a efecto del
cmputo del plazo respectivo para ejercer la accin de retracto (la carga de la
prueba del conocimiento de la transferencia, dicho sea de paso, corresponde
-segn el arto 501 del C.P.C.- a los demandados, esto es, al enajenante y
adquirente del bien que se intenta retraer); y d) la falsedad de la alegacin del
retrayente sobre el desconocimiento de la prestacin pagada o debida por el bien
que se intenta retraer (cuya acreditacin acarrea la declaracin de conclusin
especial del proceso de retracto: Art. 502 del C.P.C.).
6.12 Conclusin especial del proceso de retracto
El artculo 502 del Cdigo Procesal Civil trata sobre la conclusin especial del
proceso de retracto en estos trminos:
"En cualquier estado del proceso el Juez puede declarar su conclusin si,
habiendo indicado el retrayente desconocer la prestacin pagada o debida, se
acredita que la conoca o que estaba en razonable actitud de conocerla. En la
misma resolucin el Juez le impondr una multa no menor de veinte ni mayor de
cuarenta Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de las costas y costos del
proceso. La resolucin es apelable con efecto suspensivo".
6.13 Retracto en caso de enajenaciones sucesivas Cuando se hayan efectuado
dos o ms enajenaciones antes de que expire el plazo para ejercitar el retracto,
este derecho se refiere a la primera enajenacin slo por el precio, tributos, gastos
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e intereses de la misma. Quedan sin efecto las otras enajenaciones. As lo
establece el artculo 1601 del Cdigo Civil.
7. PROCESO ABREVADO: TTULO SUPLETORO
7.1 Configuracin
En nuestro ordenamiento jurdico la formacin de ttulo supletorio es un asunto
contencioso que se tramita en va de proceso abreviado (art. 486 -inc. 2)- del
C.P.C.), y se halla regulado en el Sub-Captulo 22 ("Ttulo Supletorio, Prescripcin
Adquisitiva y Rectificacin o Delimitacin de Areas o Linderos") del Captulo 11
("Disposiciones Especiales") del Ttulo 11 ("Proceso Abreviado") de la Seccin
Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 504 al
508.
Precisamente, el inciso 1) del artculo 504 del Cdigo Procesal Civil contiene la
definicin legal del proceso que nos ocupa, estableciendo textualmente dicho
inciso que se tramita como proceso abreviado la demanda que formula el
propietario de un bien que carece de documentos que acrediten su derecho,
contra su inmediato transferente o los anteriores a ste, o sus respectivos
sucesores para obtener el otorgamiento del ttulo de propiedad correspondiente.
No podemos dejar de mencionar que el proceso de ttulo supletorio slo se
impulsar a pedido de parte. Ello se dsprende del ltimo prrafo del artculo 504
del Cdigo Procesal Civil (el cual, puntualizamos, es aplicable a todos los
procesos de que trata el mencionado numeral, vale decir, los de ttulo supletorio,
prescripcin adquisitiva y rectificacin o delimitacin de reas o linderos).
7.2 Distincin entre la accin de prescripcin adquisitiva y la de ttulo supletorio
La accin de prescripcin adquisitiva se distingue de la de ttulo supletorio en que
a travs de la primera el poseedor acude ante" el rgano jurisdiccional competente
a efecto de que se le declare propietario de un bien, en virtud de haberlo posedo
durante un determinado lapso de tiempo y reunir su posesin los requisitos
exigidos legalmente para la adquisicin en propiedad; mientras que en la accin
de ttulo supletorio el propietario de un bien que carece de documentos que
acrediten su derecho plantea en va judicial como pretensin el otorgamiento del
ttulo de propiedad correspondiente que pruebe debidamente su derecho de
propiedad.
7.3 Organo jurisdiccional competente para conocer del proceso de ttulo supletorio
Conforme lo dispone el artculo 488 del Cdigo Procesal Civil, son competentes
para conocer los procesos abreviados (entre los que se cuenta el de ttulo
supletorio) los Jueces Civiles y los de Paz Letrados, salvo en aquellos casos en
que la ley atribuye su conocimiento a otros rganos jurisdiccionales. Los Juzgados
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de Paz Letrados son competentes cuando la cuanta de la pretensin es mayor de
veinte y hasta cincuenta unidades de referencia procesal.
Se colige del inciso 1) del artculo 24 del Cdigo Procesal Civil que, adems del
Juez del domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin del
demandante, el Juez del lugar en que se encuentre el bien o bienes en cuestin
(de cuya propiedad se carece de documentos demostrativos).
7.4 Requisitos
Los requisitos del proceso de ttulo supletorio pueden ser extrados del artculo
505 del Cdigo Procesal Civil, que regula los requisitos especiales aplicables -en
lo que resulte pertinente- no slo a dicho proceso sino tambin a los de
prescripcin adquisitiva y rectificacin o delimitacin de reas o linderos. El citado
numeral establece, pues, lo siguiente:
"Artculo 505!!.- Requisitos especiales.- Adems de lo dispuesto en los artculos
424 y 425 [del C.P.C., referidos, respectivamente, a los requisitos y anexos de la
demanda en general], la demanda debe cumplir con los siguientes requisitos
,
adicionales:
1. Se indicar en todo caso: el tiempo de la posesin del demandante y la de sus
causantes; la fecha y forma de adquisicin; la persona que, de ser el caso, tenga
inscritos derechos sobre el bien; y, cuando corresponda, los nombres y lugar de
notificacin de los propietarios u ocupantes de los bienes colindantes.
2. Se describir el bien con la mayor exactitud posible. En caso de inmueble se
acompaarn: planos de ubicacin y perimtricos, as como descripcin de . las
edificaciones existentes, suscritos por ingeniero o arquitecto colegiado y
debidamente visados por la autoridad municipal o administrativa correspondiente,
segn la naturaleza del bien; y, cuando sea el caso, certificacin municipal o
administrativa sobre la persona que figura como propietaria o poseedora del bien.
El Juez podr, si lo considera necesario, exigir la presentacin de los
comprobantes de pago de los tributos que afecten al bien.
3. Tratndose de bienes inscribibles en un registro pblico o privado, se
acompaar, adems, copia literal de los asientos respectivos de los ltimos diez
aos, si se trata de inmuebles urbanos, o de cinco aos si se trata de inmuebles
rsticos o bienes muebles, o certificacin que acredite que los bienes no se
encuentran inscritos.
4. Se ofrecer necesariamente como prueba la declaracin testimonial de no
menos de tres ni ms de seis personas, mayores de veinticinco aos, sin perjuicio
de los dems medios probatorios que se estime pertinentes.
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5. Tratndose de deslinde se ofrecer como prueba, adems, la inspeccin judicial
del predio".
7.5 Emplazamiento
El artculo 506 del Cdigo Procesal Civil regula el emplazamiento en el proceso
abreviado de ttulo supletorio (y en los de prescripcin adquisitiva y rectificacin o
delimitacin de reas o linderos). Advertimos que, si bien se prev en dicho
numeral -como se ver a continuacin- la notificacin edictal y la realizada por
radiodifusin, ello no obsta la notificacin de la demanda respectiva (con la que
tiene lugar el emplazamiento) a travs de cdula (forma de notificacin
contemplada en los arts. 157 al161 del C.P.C.), siempre que, claro est, se
conozca y se haya indicado el domicilio del demandado o demandados.
El artculo 506 del Cdigo Procesal Civil establece que:
"Aunque se conozcan el nombre y domicilio del demandado o demandados y, en
su caso, de los colindantes, en el auto admisorio de la demanda el Juez dispondr
que el extracto de la misma se publique por tres veces, con intervalo de tres das,
en la forma prevista en los Artculos 167 Y 168 [del C.P.C., referidos a la
publicacin y forma de los edictos, respectivamente).
En los casos del Artculo 435 [del C.P.C.]y siempre que se trate de predios
rsticos, se efectuar asimismo notificacin por radiodifusin por cinco das
consecutivos como dispone el Artculo 169 [del C.P. C.]" .
El artculo 435 del Cdigo Procesal Civil trata sobre el emplazamiento a
demandado indeterminado o incierto o con domicilio o residencia ignorados, en los
siguientes trminos:
"Cuando la demanda se dirige contra personas indeterminadas o inciertas, el
emplazamiento deber alcanzar a todos los habilitados para contradecir y se har
mediante edicto, conforme a lo dispuesto en los Artculos 165, 166, 167 Y 168 [del
C.P.C., que versan, respectivamente, sobre la notificacin por edictos, la
notificacin especial por edictos, la publicacin de los edictos y la forma de los
edictos], bajo apercibimiento de nombrrseles curador procesal.
Cuando el demandante ignore el domicilio del demandado, el emplazamiento
tambin se har mediante edicto, bajo apercibimiento de nombrrsele curador
procesal.
El plazo del emplazamiento ser fijado por cada procedimiento, pero en ningn
caso ser mayor de sesenta das si el demandado se halla en el pas, ni de
noventa si estuviese fuera de l o se trata de persona indeterminada o incierta".
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7.6 Legitimacin
Del inciso 1) del artculo 504 del Cdigo Procesal Civil se infiere claramente que
cuenta con legitimidad para formular la demanda de ttulo supletorio el propietario
de un bien que carece de documentos que acrediten su derecho (de propiedad).
Asimismo, del indicado inciso 1) del artculo 504 del Cdigo adjetivo podemos
colegir que la legitimidad pasiva en el proceso de ttulo supletorio recae en el
inmediato transferente (del bien en cuestin) o en los anteriores a ste, o en sus
respectivos sucesores.
7.7 ntervencin del Ministerio Pblico
En los casos previstos en el segundo prrafo del artculo 506 del Cdigo Procesal
Civil (vale decir, cuando la demanda se dirija contra personas indeterminadas o
inciertas o con domicilio o residencia ignorados -remisin al arto 435 del C.P.C.-; o
cuando se trate de predios rsticos), o cuando el emplazado haya sido declarado
en rebelda, se solicitar dictamen del Ministerio Pblico antes de pronunciar
sentencia.
El dictamen ser expedido dentro de diez das bajo responsabilidad. Ello de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 507 del Cdigo Procesal Civil.
Debe tenerse presente que, de acuerdo a lo sealado en los artculos 114 y 116
del Cdigo Procesal Civil, el dictamen del Ministerio Pblico ser fundamentado y
se emitir despus de actuados los medios probatorios y antes de que se expida
sentencia.
7.8 mprocedencia de la reconvencin en el proceso de ttulo supletorio Por
disposicin del artculo 490 del Cdigo Procesal Civil-que remite, entre otros, al
inciso 2) del arto 486 del C.P.C.-, es improcedente la reconvencin en el proceso
abreviado de ttulo supletorio.
7.9 Prueba
La prueba en el proceso abreviado de ttulo supletorio debe versar sobre el
derecho de propiedad que alega el demandante respecto de un determinado bien,
y que funda su pretensin dirigida a que se le otorgue el ttulo de propiedad
correspondiente que le falta (por ser inexistente o por haber desaparecido). Ante la
carencia de documentos que acrediten el derecho dominial, quien demanda la
formacin de ttulos supletorios debe, pues, hacer uso de los medios probatorios
pertinentes establecidos en el Cdigo adjetivo (como, por ejemplo, la declaracin
testimonial de no me)os de tres ni ms de seis personas, mayores de veinticinco
aos, exigida en el arto 505 -inc. 4)- del C.P.C.) a fin de demostrar la propiedad
que ejerce sobre el bien.
7.10 Sentencia
PAG : 365 / 593
"oo. El fallo que se pronuncie en el procedimiento no contencioso de ttulos
supletorios, no slo declara que lo actuado es ttulo supletorio (...). Esa sera una
declaracin vana e inocua. Contiene algo ms trascendente: declara
indirectamente la propiedad, comprueba la existencia de este derecho..."
(CASTAEDA, 1949: 186).
7.11 Elevacin en consulta de la sentencia
Cuando el dictamen del Ministerio Pblico, en el caso del artculo 507 del Cdigo
Procesal Civil (que -haciendo la remisin al segundo prrafo del arto 506 del
C.P.C., el cual nos remite a su vez al arto 435 del C.P.C.- prev la intervencin del
Ministerio Pblico cuando la demanda se dirija contra personas indeterminadas o
inciertas o con domicilio o residencia ignorados, o cuando se trate de predios
rsticos, o cuando el emplazado haya sido declarado en rebelda), fuera contrario
a la pretensin demandada y la sentencia que ampara la demanda no fuese
apelada, se elevar en consulta a la Corte Superior (siguindose el trmite
contemplado en el arto 409 del C.P.C.). As lo establece el artculo 508 del Cdigo
Procesal Civil, aplicable al proceso abreviado de ttulo supletorio (y, adems, a los
de prescripcin adquisitiva y rectificacin o delimitacin de reas o linderos).
8. PROCESO ABREVADO: PRESCRPCON ADQUSTVA
8.1 Concepto de prescripcin adquisitiva
La prescripcin adquisitiva o usucapin es aquella figura jurdica por la cual se
adquiere el derecho de dominio (u otro derecho real susceptible de posesin) en
virtud de la posesin continua, pacfica y pblica de la cosa en calidad de
propietario, durante el plazo exigido legalmente para que opere la referida
prescripcin adquisitiva.
El Cdigo Civil regula la prescripcin adquisitiva o usucapin en el Sub-Captulo V
("Prescripcin Adquisitiva) del Captulo Segundo ("Adquisicin de la Propiedad")
del Ttulo 11 ("Propiedad") de la Seccin Tercera ("Derechos Reales Principales")
de su Libro V ("Derechos Reales"), en los arts. 950 al 953. En el artculo 952
-primer prrafodel mencionado cuerpo de leyes se seala, dicho sea de paso, que
quien adquiere un bien por prescripcin puede entablar juicio para que se le
declare propietario.
En nuestro ordenamiento jurdico procesal la prescripcin adquisitiva es un asunto
contencioso que se tramita en va de proceso abreviado (art. 486 -inc. 2)- del
C.P.C.), y se encuentra regulado en el Sub-Captulo 2Q ("Ttulo Supletorio,
Prescripcin Adquisitiva y Rectificacin o Delimitacin de Areas o Linderos") del
Captulo 11 ("Disposiciones Especiales") del Ttulo 11 ("Proceso Abreviado") de la
Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts.
504 al 508.
PAG : 366 / 593
Precisamente, el inciso 2) del artculo 504 del Cdigo Procesal Civil contempla la
definicin legal del proceso de prescripcin adquisitiva, estableciendo
textualmente dicho inciso que se tramita como proceso abreviado la demanda que
formula el poseedor para que se le declare propietario por prescripcin.
Es de destacar que el proceso de prescripcin adquisitiva slo se impulsar a
pedido de parte. Ello se colige del ltimo prrafo del artculo 504 del Cdigo
Procesal Civil (el cual, puntualizamos, es de aplicacin a todos los procesos de
que trata el mencionado numeral, esto es, los de ttulo supletorio, prescripcin
adquisitiva y rectificacin o delimitacin de reas o linderos).
8.2 Clases de prescripcin adquisitiva Se infiere del Cdigo Civil las siguientes
clases de prescripcin adquisitiva:
a) Prescripcin adquisitiva de bien inmueble (art. 950 del C.C.): Se subclasifica en:
a.1) Prescripcin adquisitiva corta u ordinaria: Por la cual se adquiere a los cinco
aos la propiedad inmueble mediante la posesin continua, pacfica y pblica
como propietario, siempre que haya justo ttulo y buena fe.
a.2) Prescripcin adquisitiva larga o extraordinaria: Por la cual se adquiere a los
diez aos la propiedad inmueble mediante la posesin continua, pacfica y pblica
como propietario. No es exigible el justo ttulo ni la buena fe.
b) Prescripcin adquisitiva de bien mueble (Art. 951 del C.C.): Se subclasifica en:
b.1) Prescripcin adquisitiva corta u ordinaria: Por la cual se adquiere a los dos
aos la propiedad de un bien mueble mediante la posesin continua, pacfica y
pblica como propietario, siempre que exista buena fe.
b.2) Prescripcin adquisitiva larga o extraordinaria: Por la cual se adquiere a los
cuatro aos la propiedad de un bien mueble mediante la posesin continua,
pacfica y pblica como propietario. No es exigible la buena fe.
8.3 Competencia para conocer del proceso de prescripcin adquisitiva
Conforme lo dispone el artculo 488 del Cdigo Procesal Civil, son competentes
para conocer los procesos abreviados (entre los que se cuenta el de prescripcin
adquisitiva) los Jueces Civiles y los de Paz Letrados, salvo en aquellos casos en
que la ley atribuye su conocimiento a otros rganos jurisdiccionales. Los Juzgados
de Paz Letrados son competentes cuando la cuanta de la pretensin es mayor de
veinte y hasta cincuenta unidades de referencia procesal.
Se colige del inciso 1) del artculo 24 del Cdigo Procesal Civil que, adems del
Juez del domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin del
demandante, el Juez del lugar en que se encuentre el bien o bienes en cuestin
(materia de prescripcin adquisitiva).
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8.4 Requisitos de la prescripcin adquisitiva
Se desprende del artculo 950 del Cdigo Civil que para la prescripcin adquisitiva
corta u ordinaria de bien inmueble se requiere lo siguiente: a) Posesin continua;
b) posesin pacfica; c) posesin pblica; d) posesin a ttulo de propietario; e)
justo Htulo; f) buena fe; y g) el transcurso del plazo de cinco aos de posesin con
las caractersticas mencionadas precedentemente.
Del artculo 950 del Cdigo Civil se desprende adems que para la prescripcin
adquisitiva larga o extraordinaria de bien inmueble son necesarios los requisitos
que se indican a continuacin: a) Posesin continua; b) posesin pacfica; c)
posesin pblica; d) posesin a ttulo de propietario; y e) el transcurso del plazo de
diez aos de posesin con las caractersticas sealadas anteriormente.
Tratndose de la prescripcin adquisitiva corta u ordinaria de bien mueble se
puede observar del artculo 951 del Cdigo Civil que se debe reunir los siguientes
requisitos: a) Posesin continua; b) posesin pacfica; c) posesin pblica; d)
posesin a ttulo de propietario; e) buena fe; y f) el transcurso del plazo de dos
aos de posesin con las caractersticas aludidas.
En lo relativo a la prescripcin adquisitiva larga o extraordinaria de bien mueble se
puede apreciar que es preciso contar con: a) Posesin continua; b) posesin
pacfica; c) posesin pblica; d) posesin a ttulo de propietario; y e) el transcurso
del plazo de cuatro aos de posesin con las caractersticas descritas en los
literales que preceden.
8.4.1 Requisitos especiales de la demanda de prescripcin adquisitiva
Los requisitos de la demanda de prescripcin adquisitiva pueden ser extrados del
artculo 505 del Cdigo Procesal Civil, que norma los requisitos especiales
aplicables -en lo que resulte pertinente- no slo a dicho proceso sino tambin a los
de ttulo supletorio y rectificacin o delimitacin de reas o linderos. El citado
numeral establece as lo siguiente:
"Artculo 505!!.- Requisitos especiales.- Adems de lo dispuesto en los artculos
424 y 425 [del C.P.C., referidos, respectivamente, a los requisitos y anexos de la
demanda en generalJ, la demanda debe cumplir con los siguientes requisitos
adicionales:
1. Se indicar en todo caso: el tiempo de la posesin del demandante y la de sus
causantes; la fecha y forma de adquisicin; la persona que, de ser el caso, tenga
inscritos derechos sobre el bien; y, cuando corresponda, los nombres y lugar de
notificacin de los propietarios u ocupantes de los bienes colindantes.
2. Se describir el bien con la mayor exactitud posible. En caso de inmueble se
acompaarn: planos de ubicacin y perimtricos, as como descripcin de las
PAG : 368 / 593
edificaciones existentes, suscritos por ingeniero o arquitecto colegiado y
debidamente visados por la autoridad municipal o administrativa correspon, diente,
segn la naturaleza del bien; y, cuando sea el caso, certificacin municipal o
administrativa sobre la persona que figura como propietaria o poseedora del bien.
El Juez podr, si lo considera necesario, exigir la presentacin de los
comprobantes de pago de los tributos que afecten al bien.
3. Tratndose de bienes inscribibles en un registro pblico o privado, se
acompaar, adems, copia literal de los asientos respectivos de los ltimos diez
aos, si se trata de inmuebles urbanos, o de cinco aos si se trata de inmuebles
rsticos o bienes muebles, o certificacin que acredite que los bienes no se
encuentran inscritos.
4. Se ofrecer necesariamente como prueba la declaracin testimonial de no
menos de tres ni ms de seis personas, mayores de veinticinco aos, sin perjuicio
de los dems medios probatorios que se estime pertinentes.
5. Tratndose de deslinde se ofrecer como prueba, adems, la inspeccin judicial
del predio".
8.5 Sujeto activo de la prescripcin adquisitiva
Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, de la lectura del inciso 2) del artculo
504 del Cdigo Procesal Civil se infiere que la demanda de prescripcin
adquisitiva la formula (y, por ende, es el sujeto activo del proceso en estudio) el
poseedor para que se le declare propietario.
8.6 Sujeto pasivo de la prescripcin adquisitiva
Lino Palacio sostiene acertadamente que "... la legitimacin pasiva corresponde,
en primer lugar, a quien resulte titular del dominio de conformidad con las
correspondientes constancias registrales (...), o a quien eventualmente acredite
fehacientemente su calidad de propietario del inmueble..." (PALACO, 1983, Tomo
V: 315).
8.7 El emplazamiento en el proceso de prescripcin adquisitiva
El artculo 506 del Cdigo Procesal Civil regula el emplazamiento en el proceso
abreviado de prescripcin adquisitiva (y en los de ttulo supletorio y rectificacin o
delimitacin de reas o linderos). Prevenimos que, pese a disponerse en el
referido numeral -como se ver seguidamente- la notificacin edictal y la
notificacin por radiodifusin, ello no impide que la demanda respectiva (con la
que tiene lugar el emplazamiento) se notifique mediante cdula, siempre que se
conozca y se haya sealado el domicilio del demandado o demandados.
El artculo 506 del Cdigo Procesal Civil establece que:
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"Aunque se conozcan el nombre y domicilio del demandado o demandados y, en
su caso, de los colindantes, en el auto admisorio de la demanda el Juez dispondr
que el extracto de la misma se publique por tres veces, con intervalo de tres das,
en la forma prevista en los Artculos 167 y 168 [del C.P. C., referidos a la
publicacin y forma de los edictos, en ese orden].
En los casos del Artculo 435 [del C.P. C.} Y siempre que se trate de predios
rsticos, se efectuar asimismo notificacin por radiodifusin por cinco das
consecutivos como dispone el artculo 169 [del C.P.C.]".
El artculo 435 del Cdigo Procesal Civil trata sobre el emplazamiento a
demandado indeterminado o incierto o con domicilio o residencia ignorados, en los
siguientes trminos:
"Cuando la demanda se dirige contra personas indeterminadas o inciertas, el
emplazamiento deber alcanzar a todos los habilitados para contradecir y se bar
mediante edicto, conforme a lo dispuesto en los Artculos 165, 166, 167 Y 168 [del
C.P.C., que tratan, respectivamente, sobre la notificacin por edictos, la
notificacin especial por edictos, la publicacin de los edictos y la forma de los
edictos}, bajo apercibimiento de nombrrseles curador procesal.
Cuando el demandante ignore el domicilio del demandado, el emplazamiento
tambin se har mediante edicto, bajo apercibimiento de nombrrsele curador
procesal.
El plazo del emplazamiento ser fijado por cada procedimiento, pero en ningn
caso ser mayor de sesenta das si el demandado se halla en el pas, ni de
noventa si estuviese fuera de l o se trata de persona indeterminada o incierta".
8.8 ntervencin del Ministerio Pblico en el proceso de prescripcin adquisitiva
En los casos previstos en el segundo prrafo del artculo 506 del Cdigo Procesal
Civil (esto es, cuando la demanda se dirija contra personas indeterminadas o
inciertas o con domicilio o residencia ignorados -remisin al arto 435 del C.P.C.-, o
cuando se trate de predios rsticos), o cuando el emplazado haya sido declarado
en rebelda, se solicitar dictamen del Ministerio Pblico antes de pronunciar
sentencia.
El dictamen ser expedido dentro de diez das bajo responsabilidad. As lo
determina el artculo 507 del Cdigo Procesal Civil.
8.9 mprocedencia de la reconvencin en el proceso de prescripcin adquisitiva Tal
como lo dispone el artculo 490 del Cdigo Procesal Civil -que remite, entre otros,
al inciso 2) del arto 486 del C.P.C.-, es improcedente la reconvencin en el
proceso abreviado de prescripcin adquisitiva.
8.10 La prueba en la prescripcin adquisitiva
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En el proceso objeto de nuestro estudio la prueba debe girar en torno al
cumplimiento o no de los requisitos exigidos para la adquisicin de la propiedad
por prescripcin en los artculos 950 y 951 del Cdigo Civil, segn el tipo de
prescripcin adquisitiva de que se trate (vale decir, de bien inmueble o mueble;
corta -u ordinariao larga -o extraordinaria-). En tal sentido, las partes debern
hacer uso de los medios probatorios pertinentes previstos en el Cdigo Procesal
Civil para acreditar los hechos que invocan (como, por ejemplo, en el caso del
demandante, la declaracin testimonial de no menos de tres ni ms de seis
personas, mayores de veinticinco aos, que constituye un medio de prueba
exigible al accionante por mandato del arto 505 -inc- 4)- del C.P.C.).
8.11 La sentencia en el proceso de prescripcin adquisitiva
Conforme a lo dispuesto en el artculo 952 -ltimo prrafo- del Cdigo Civil, la
sentencia que accede a la peticin (de declaracin de la propiedad por
prescripcin) es ttulo para la inscripcin de la propiedad en el registro respectivo y
para cancelar el asiento en favor del antiguo dueo.
8.12 Elevacin en consulta de la sentencia de prescripcin adquisitiva Cuando el
dictamen del Ministerio Pblico, en el caso del artculo 507 del Cdigo Procesal
Civil (que -haciendo la remisin al segundo prrafo del arto 506 del C.P.C., el cual
nos remite a su vez al arto 435 del C.P.C.- prev la intervencin del Ministeri9
Pblico cuando la demanda se dirija contra personas indeterminadas o inciertas o
con domicilio o residencia ignorados, o cuando se trate de predios rsticos, o
cuando el emplazado haya sido declarado en rebelda), fuera contrario a la
pretensin demandada Y la sentencia que ampara la demanda no fuese apelada,
se elevar en consulta a la Corte Superior (debindose seguir el trmite normado
en el arto 409 del C.P.C.). Ello de conformidad con lo sealado en el artculo 508
del Cdigo Procesal Civil, aplicable al proceso abreviado de prescripcin
adquisitiva (y, adems, a los de ttulo supletorio y rectificacin o delimitacin de
reas o linderos).
9. PROCESO ABREVADO: RECTFCACON O DELlMTACON (DESLNDE) DE
AREAS O LNDEROS
9.1 Configuracin
La rectificacin o delimitacin (deslinde) de reas o linderos es un asunto
contencioso que se tramita en va de proceso abreviado (art. 486 -inc. 2)- del
C.P.C.), y que se encuentra regulado en el Sub-Captulo 22 ("Ttulo Supletorio,
Prescripcin Adquisitiva y Rectificacin o Delimitacin de Areas o Linderos") del
Captulo 11 ("Disposiciones Especiales") del Ttulo 11 ("Proceso Abreviado") de la
Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts.
504 al 508.
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Precisamente, el inciso 3) del artculo 504 del Cdigo Procesal Civil contempla la
definicin legal del proceso de rectificacin o delimitacin (deslinde) de reas o
linderos, sealando textualmente dicho inciso que se tramita como proceso
abreviado la demanda que formula el propietario o poseedor para que se
rectifiquen el rea o los linderos, o para que se limiten stos mediante deslinde.
Es de destacar que el proceso de rectificacin o delimitacin (deslinde) de reas o
linderos slo se impulsar a pedido de parte. Ello se desprende del ltimo prrafo
del artculo 504 del Cdigo Procesal Civil (el cual es de aplicacin a todos los
procesos de que trata el mencionado numeral: Ttulo supletorio, prescripcin
adquisitiva y rectificacin o delimitacin de reas o linderos).
Advertimos que la pretensin de rectificacin de reas o linderos implica, por lo
general (en caso de ser reconocida), la delimitacin de los mismos, razn por la
cual esta pretensin es asociada o incorporada al instituto del deslinde, cuya
denominacin, por cierto, es la que impera en la doctrina para designar al proceso
en que se debate la delimitacin de reas o linderos. Es por ello que en los puntos
que siguen, en los que se haga referencia al deslinde, deber considerarse a
dicho trmino como comprensivo, en lo que resulte pertinente, de la rectificacin o
delimitacin de reas o linderos.
. 9.2 Competencia para conocer de la accin de deslinde
Por disposicin del artculo 488 del Cdigo Procesal Civil, son competentes para
conocer los procesos abreviados (entre los que se cuenta el de rectificacin o
delimitacin de reas o linderos -deslinde-) los Jueces Civiles y los de Paz
Letrados, salvo en aquellos casos en que la ley atribuye su conocimiento a otros
rganos jurisdiccionales. Los Juzgados de Paz Letrados son competentes cuando
la cuanta de la pretensin es mayor de veinte y hasta cincuenta unidades de
referencia procesal.
Se colige del inciso 1) del artculo 24 del Cdigo Procesal Civil que, adems del
Juez del domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin del
demandante, el Juez del lugar en que se encuentre el bien o bienes en cuestin
(objeto del deslinde).
9.3 Requisitos de la accin de deslinde
Conforme a nuestro ordenamiento jurdico procesal, los requisitos de la demanda
de rectificacin o delimitacin de reas o linderos (deslinde) pueden ser extrados
del artculo 505 del Cdigo Procesal Civil, que norma los requisitos especiales
aplicables -en lo que resulte pertinente- no slo a dicho proceso sino tambin a los
de ttulo supletorio y prescripcin adquisitiva. Dicho precepto legal seala, pues, lo
siguiente:
"Artculo 505!!.- Requisitos especiales.-Adems de lo dispuesto en los artculos
424 y 425 [del C.P.C., que versan sobre los requisitos y anexos de la demanda en
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general, en ese orden], la demanda debe cumplir con los siguientes requisitos
adicionales:
1. Se indicar en todo caso: el tiempo de la posesin del demandante y la de sus
causantes; la fecha y forma de adquisicin; la persona que, de ser el caso, tenga
inscritos derechos sobre el bien; y, cuando corresponda, los nombres y lugar de
notificacin de los propietarios u ocupantes de los bienes colindantes.
2. Se describir el bien con la mayor exactitud posible. En caso de inmueble se
acompaarn: planos de ubicacin y perimtricos, as como descripcin de las
edificaciones existentes, suscritos por ingeniero o arquitecto colegiado y
debidamente visados por la autoridad municipal o administrativa correspondiente,
segn la naturaleza del bien; y, cuando sea el caso, certificacin municipal o
administrativa sobre la persona que figura como propietaria o poseedora del bien.
El Juez podr, si lo considera necesario, exigir la presentacin de los
comprobantes de pago de los tributos que afecten al bien.
3. Tratndose de bienes inscribibles en un registro pblico o privado, se acom.
paar, adems, copia literal de los asientos respectivos de los ltimos diez aos,
si se trata de inmuebles urbanos, o de cinco aos si se trata de inmuebles rsticos
o bienes muebles, o certificacin que acredite que los bienes no se encuentran
inscritos.
4. Se ofrecer necesariamente como prueba la declaracin testimonial de no
menos de tres ni ms de seis personas, mayores de veinticinco aos, sin perjuicio
de los dems medios probatorios que se estime pertinentes.
5. Tratndose de deslinde se ofrecer como prueba, adems, la inspeccin judicial
del predio".
9.4 Legitimidad activa en la accin de deslinde La legitimidad activa en el proceso
que nos ocupa puede inferirse del inciso 3) del artculo 504 del Cdigo Procesal
Civil, segn el cual la demanda de rectificacin o delimitacin de reas o linderos
la formula el propietario o el poseedor (del bien en cuestin).
9.5 Legitimidad pasiva en la accin de deslinde
"... La pretensin (de deslinde) slo puede interponerse frente al propietario del
fundo contiguo (...), de manera que carecen de legitimacin pasiva los titulares de
otroS derechos reales, quienes, sin embargo, pueden intervenir en el proceso a
ttulo de terceros adherentes simples..." (PALACO, 1983, Tomo V: 286).
9.6 El emplazamiento en la accin de deslinde
El artculo 506 del Cdigo Procesal Civil regula el emplazamiento en el proceso
abreviado de rectificacin o delimitacin de reas o linderos (y en los de ttulo
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supletorio Y prescripcin adquisitiva). Advertimos que, si bien se dispone en dicho
norma legal -como se ver seguidamente- la notificacin edictal y la notificacin
por radiodifusin, ello no impide la notificacin de la demanda respectiva a travs
de cdula, la misma que opera siempre y cuando se conozca y se haya indicado el
domicilio del demandado o demandados.
El artculo 506 del Cdigo Procesal Civil precepta que:
"Aunque se conozcan el nombre y domicilio del demandado o demandados y, en
su caso, de los colindantes, en el auto admisorio de la demanda el Juez dispondr
que el extracto de la misma se publique por tres veces, con intervalo de tres das,
en la forma prevista en los Artculos 167 y 168 [del C.P.C., que tratan,
respectivamente, sobre la publicacin y forma de los edictos).
En los casos del Artculo 435 [del C.P.C.}y siempre que se trate de predios
rsticos, se efectuar asimismo notificacin por radiodifusin por cinco das
consecutivos como dispone el artculo 169 [del C.P.C.]".
El artculo 435 del Cdigo Procesal Civil versa sobre el emplazamiento a
demandado indeterminado o incierto o con domicilio o residencia ignorados, y
prescribe que:
"Cuando la demanda se dirige contra personas indeterminadas o inciertas, el
emplazamiento deber alcanzar a todos los habilitados para contradecir y se har
mediante edicto, conforme a lo dispuesto en los Artculos 165, 166, 167 Y 168 [del
C.P.C., referidos a la notificacin por edictos, la notificacin especial por edictos, la
publicacin de los edictos y la forma de los edictos, en ese orden}, bajo
apercibimiento de nombrrseles curador procesal.
Cuando el demandante ignore el domicilio del demandado, el emplazamiento
tambin se har mediante edicto, bajo apercibimiento de nombrrsele curador .
procesal.
El plazo del emplazamiento ser fijado por cada procedimiento, pero en ningn
caso ser mayor de sesenta das si el demandado se halla en el pas, ni de
noventa si estuviese fuera de l o se trata de persona indeterminada o incierta".
9.7 ntervencin del Ministerio Pblico en la accin de deslinde
En los casos indicados en el segundo prrafo del artculo 506 del Cdigo
Proce~al. Civil (vale decir, cuando la demanda se dirija contra personas
indeterminadas o nCiertas o con domicilio o residencia ignorados -remisin al arto
435 del C.P.C.-; o cuando se trate de predios rsticos), o cuando el emplazado
haya sido declarado en rebelda, se solicitar dictamen del Ministerio Pblico
antes de pronunciar sentencia.
El dictamen ser expedido dentro de diez das, bajo responsabilidad. Ello de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 507 del Cdigo Procesal Civil.
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9.8 mprocedencia de la reconvencin en la accin de deslinde Por mandato del
artculo 490 del Cdigo Procesal Civil -que remite, entre otros, al inciso 2) del
artculo 486 de dicho Cdigo, es improcedente la reconvencin en el proceso
abreviado de rectificacin o delimitacin de reas o linderos (deslinde).
9.9 La prueba en la accin de deslinde
En el proceso de rectificacin o delimitacin de reas o linderos (deslinde) las
partes debern hacer uso de los medios de prueba pertinentes previstos en el
Cdigo Procesal Civil para acreditar los hechos que invocan, debindose destacar
los exigidos al demandante en el artculo 505 de dicho cuerpo de leyes (numeral
que tambin es aplicable a los procesos de ttulo supletorio y prescripcin
adquisitiva), entre los que se encuentran los siguientes:
Prueba documental: 1 Q Planos de ubicacin y perimtricos suscritos por
ingeniero o arquitecto colegiado y debidamente visados por la autoridad
municipalo administrativa correspondiente, segn la naturaleza del bien (art. 505
inc. 2)- del C.P.C.); 2Q certificacin municipal o administrativa sobre la persona
que figura como propietaria o poseedora del bien (art. 505 -inc. 2)- del C.P.C.); 3Q
comprobantes de pago de los tributos que afectan al bien, siempre que el Juez
considere necesaria su presentacin (art. 505 -inc. 2)- del C.P.C.); y 4Q copia
literal de los asientos registrales respectivos de los ltimos diez aos, si se trata de
inmuebles urbanos, o de cinco aos si se trata de inmuebles rsticos, o
certificacin que acredite que los bienes no se encuentran inscritos (art. 505 -inc.
3)- del C.P.C.).
Declaracin testimonial de no menos de tres ni ms de seis personas, mayores de
veinticinco aos (art. 505 -inc. 4)- del C.P.C.).
nspeccin judicial del predio (art. 505 -inc. 5)- del C.P.C.).
9.10 La sentencia en la accin de deslinde
La sentencia a expedirse en el proceso que se examina obviamente dispondr, en
caso de ser estimatoria, la rectificacin del rea o lindero en cuestin o su
delimitacin, lo cual se materializar en la correspondiente etapa de ejecucin de
sentencia.
9.11 Elevacin en consulta de la sentencia expedida en la accin de deslinde
Cuando el dictamen del Ministerio Pblico, en el caso del artculo 507 del Cdigo
Procesal Civil (q:Je -haciendo la remisin al segundo prrafo del arto 506 del
C.P.C., el cual nos remite a su vez al arto 435 del C.P.C.- prev la intervencin del
Ministerio Pblico cuando la demanda se dirija contra personas indeterminadas o
inciertas o con domicilio o residencia ignorados, o cuando se trate de predios
rsticos, o cuando el emplazado haya sido declarado en rebelda), fuera contrario
PAG : 375 / 593
a la pretensin demandada Y la sentencia que ampara la demanda no fuese
apelada, se elevar en consulta a la Corte Superior (siguindose el trmite
contemplado en el arto 409 del C.P.C.). Ello de acuerdo a lo normado en el artculo
508 del Cdigo Procesal Civil, aplicable al proceso abreviado de rectificacin o
delimitacin (deslinde) de reas o linderos (y, adems, a los de ttulo supletorio y
prescripcin adquisitiva).
10. PROCESO ABREVADO DE RESPONSABLDAD CVL DE LOS JUECES
10.1 Configuracin
La responsabilidad civil de los Jueces es un asunto contencioso que se tramita en
va de proceso abreviado (art. 486 -inc. 3)- del C.P. C.), y que se encuentra
regulado en el Sub-Captulo 32 ("Responsabilidad Civil de los Jueces") del
Captulo 11 ("Disposiciones Especiales") del Ttulo 11 ("Proceso Abreviado") de la
Seccin Quinta ("ProcesoS Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts.
509 al 518.
Precisamente, en el artculo 509 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil se
establece que el Juez es civilmente responsable cuando en ejercicio de su funcin
jurisdiccional causa dao a las partes o a terceros, al actuar con dolo o culpa
inexcusable, sin perjuicio de la sancin administrativa o penal que merezca.
Del ltimo prrafo del artculo 509 del Cdigo adjetivo se infiere que el proceso de
responsabilidad civil de los Jueces slo se impulsar a pedido de parte.
10.2 Responsabilidad del Estado y del Juez por acto jurisdiccional
En lo relativo a la responsabilidad del Estado y del Juez por acto jurisdiccional
cabe destacar que el artculo 516 del Cdigo Procesal Civil dispone expresamente
que la obligacin de pago de los daos y perjuicios es solidaria entre el Estado y el
Juez o Jueces colegiados que expidieron las resoluciones causantes del agravio.
10.3 Organo jurisdiccional competente para conocer el proceso de responsabilidad
civil de los Jueces
Lo relativo a la competencia de grado para conocer del proceso de
responsabilidad civil de los Jueces se encuentra normado en el artculo 511 del
Cdigo Procesal Civil en estos trminos:
"Cuando la responsabilidad se atribuya a un Juez Civil, Juez de Paz Letrado o
Juez de Paz, es competente la Sala Civil de Turno del Distrito Judicial correspon.
diente.
La Sala Civil de la Corte Suprema es competente respecto de la responsabilidad
atribuida a los vocales de la propia Corte Suprema y de las Cortes Superiores".
PAG : 376 / 593
No podemos dejar de mencionar lo dispuesto en el artculo 27 del Cdigo Procesal
Civil, referido a la competencia del Estado, y segn el cual:
"Es Juez competente el del lugar donde tenga su sede la oficina o reparticin del
Gobierno Central, Regional, Departamental, Local o ente de derecho pblico que
hubiera dado lugar al acto o hecho contra el que se reclama.
Cuando el conflicto de intereses tuviera su origen en una relacin jurdica de
derecho privado, se aplican las reglas generales de la competencia.
Las mismas reglas se aplican cuando la demanda se interpone contra rgano
constitucional autnomo o contra funcionario pblico que hubiera actuado en uso
de sus atribuciones o ejercicio de sus funciones".
10.4 Causas o factores de atribucin de la responsabilidad civil de los Jueces
En lo que atae a las causas o factores de atribucin de la responsabilidad civil de
los Jueces, cabe sealar que, conforme a nuestro ordenamiento procesal, el Juez
es civilmente responsable cuando en ejercicio de su funcin jurisdiccional causa
dao a las partes o a terceros, al actuar con dolo o culpa inexcusable. (Art. 509
-primer prrafo- del C.P.C.).
El Cdigo Procesal Civil precisa, en el segundo prrafo de su artculo 509, que la
conducta es dolosa si el Juez:
ncurre en falsedad o fraude.
Deniega justicia al rehusar un acto.
Deniega justicia al omitir un acto.
Deniega justicia al realizar un acto por influencia.
En el tercer prrafo del artculo 509 del citado cuerpo de leyes se establece
claramente que el Juez incurre en culpa inexcusable cuando:
Comete un grave error de derecho.
Hace interpretacin insustentable de la ley.
Causa indefensin al no analizar los hechos probados por el afectado.
10.4.1 Presuncin legal de dolo o culpa inexcusable
El artculo 510 del Cdigo Procesal Civil norma las hiptesis en que existe
presuncin de dolo o culpa inexcusable en estos trminos:
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"Se presume que el Juez acta con dolo o culpa inexcusable cuando:
1. La resolucin contrara su propio criterio sustentado anteriormente en causa
similar, salvo que motive los fundamentos del cambio.
2. Resuelve en discrepancia con la opinin del Ministerio Pblico o en discordia,
segn sea el caso, en temas sobre los que existe jurisprudencia obligatoria o
uniforme, o en base a fundamentos insostenibles".
Advertimos que las presunciones de dolo o culpa inexcusable, a que hace
referencia el numeral citado, no tienen el carcter de absolutas (en las que no
cabe prueba en contrario) sino de relativas (que s admiten prueba en contrario),
por su propia naturaleza, por no sealar el artculo 510 del Cdigo Procesal Civil la
clase de presuncin de que se trata, y por disponer el artculo 280 del mencionado
Cdigo que, en caso de duda sobre la naturaleza de una presuncin legal, el Juez
ha de considerarla como presuncin relativa.
10.5 Causales de eximicin de la responsabilidad del Estado-Juez
En relacin al asunto que se trata en este punto es de destacar que el Cdigo
procesal Civil dispone en su artculo 515 que la exoneracin del resarcimiento
respectivo (entindase como eximicin de responsabilidad) se regula por las
normas del Cdigo Civil referidas a la inejecucin de obligaciones, en cuanto sean
aplicables. Tales normas estn contenidas en el Ttulo X ("nejecucin de
Obligaciones") de la Seccin Segunda ("Efectos de las Obligaciones") del Libro V
("Las Obligaciones") del indicado Cdigo sustantivo, debindose tener presente
(en lo que resulte pertinente), sobre todo, las siguientes:
"Artculo 1314.- Quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable
por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectu
oso" .
"Artculo 1317.- El deudor no responde de los daos y perjuicios resultantes de la
inejecucin de la obligacin, o de su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, por
causas no imputables, salvo que lo contrario est previsto expresamente por la ley
o por el ttulo de la obligacin".
"Artculo 1326.- Si el hecho doloso o culposo del acreedor hubiese concurrido a
ocasionar el dao, el resarcimiento se reducir segn su gravedad y la importancia
de las consecuencias que de l deriven".
"Artculo 1327.- El resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra
podido evitar usando la diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario".
10.6 El agotamiento de los medios impugnatorios como presupuesto de la accin
de responsabilidad civil de los Jueces
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Nuestro ordenamiento procesal exige como presupuesto de la accin de
responsabilidad civil del Juez el agotamiento de los medios impugnatorios
correspondientes (lo cual no implica, a los efectos de la referida accin, la
exigencia de la remocin de la cosa juzgada, porque, de lo contrario, no podra
hablarse de dao alguno, y, sin este ltimo elemento, sera imposible la
configuracin de la responsabilidad civil del Juez). As tenemos que, segn el
artculo 513 del Cdigo Procesal Civil, la demanda (de responsabilidad civil del
Juez) slo puede interponerse luego de agotados los medios impugnatorios
previstos en la ley contra la resolucin que causa dao.
10.7 Plazo para interponer la demanda de responsabilidad civil del Juez
La demanda (de responsabilidad civil del Juez) debe interponerse dentro de tres
meses contados desde que qued ejecutoriada la resolucin que caus dao. As
lo establece el artculo 514 del Cdigo Procesal Civil.
10.8 La legitimidad activa y pasiva en el proceso de responsabilidad civil de los
Jueces Cuentan con legitimidad activa para promover el proceso de
responsabilidad civil del Juez, la parte o los terceros a los que caus dao la
actividad jurisdiccional realizada con dolo o culpa inexcusable.
Tienen legitimidad pasiva en el proceso que nos ocupa el Juez o Jueces
colegiados que expidieron las resoluciones causantes del agravio (dao), as
como el Estado, que actuar representado por el procurador pblico
correspondiente.
10.9 ntervencin del Ministerio Pblico en el proceso de responsabilidad civil de
los Jueces
El artculo 512 del Cdigo Procesal Civil trata sobre la exigencia de dictamen
previo del Ministerio Pblico en el proceso de responsabilidad civil de los Jueces.
En efecto, conforme al primer prrafo de dicho numeral, antes de proveerse la
demanda, el Ministerio Pblico emite dictamen sobre la procedencia de sta
dentro de diez das de recibida, bajo responsabilidad.
No podemos dejar de mencionar que, a tenor de lo dispuesto en el ltimo prrafo
del numeral citado anteriormente, la resolucin que declara improcedente la
demanda (se entiende que es la emitida luego del dictamen del Ministerio Pblico
y que provee el escrito de demanda) es apelable con efecto suspensivo.

10.10 mprocedencia de la reconvencin en el proceso de responsabilidad civil de

los Jueces Por disposicin del artculo 490 del Cdigo Procesal Civil -que remite,
entre otros, al inciso 3) del arto 486 del C.P.C.-, es improcedente la reconvencin
en el proceso abreviado de responsabilidad civil de los Jueces.
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10.11 La prueba en el proceso de responsabilidad civil de los Jueces
En lneas generales, la prueba en el proceso de responsabilidad civil de los
Jueces debe versar acerca de la configuracin o no del dao y del dolo o culpa
inexcusable, as como sobre el agotamiento o no de los medios impugnatorios
previstos en la ley contra la resolucin que -se alega- causa dao o agravio, e,
inclusive, sobre la observancia o no del plazo en que debe interponerse la
demanda de responsabilidad civil.
Segn se desprende del artculo 515 del Cdigo Procesal Civil, la carga de la
prueba del dao causado (que da lugar a la responsabilidad civil) se regula por las
normas del Cdigo Civil referidas a la inejecucin de las obligaciones, en cuanto
sean aplicables. Las normas en mencin estn contenidas en el Ttulo X
("nejecucin de Obligaciones") de la Seccin Segunda ("Efectos de las
Obligaciones") del Libro V ("Las Obligaciones") del indicado Cdigo sustantivo,
siendo de especial consideracin (en lo que resulte pertinente) las siguientes:
"Artculo 1330.- La prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al
perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso".
"Artculo 1331.- La prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin
corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso".
"Artculo 1332.- Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto
preciso, deber fijarlo el juez con valoracin equitativa".
10.12 La sentencia en el proceso de responsabilidad civil de los Jueces
El Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente a la sentencia en su artculo 517, el
cual precepta que:
"La sentencia que declara fundada la demanda slo tiene efectos patrimoniales.
En ningn caso afecta la validez de la resolucin que produjo agravio.
En ejecucin de sentencia y siempre que se haya reservado tal facultad en la
demanda, el demandante puede exigir que el demandado, a su costo, publique la
sentencia final por dos das consecutivos en un diario de circulacin nacional".
10.12.1 mposicin de multa por demanda maliciosa o afectacin del honor del
demandado
De conformidad con lo sealado en el artculo 518 del Cdigo Procesal Civil, si al
declarar fundada la demanda (de responsabilidad civil), el Juez considera que el
demandante ha actuado con malicia, o si durante el proceso ha difundido
informacin a travs de medios de comunicacin masiva que afecte el honor del
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demandado, le impondr una multa no menor de diez ni mayor de cincuenta
Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 4 (del
Cdigo Procesal Civil).
Este ltimo numeral norma las consecuencias del ejercicio irregular o arbitrario del
derecho de accin civil, prescribiendo as que:
"Concluido un proceso por resolucin que desestima la demanda, si el demandado
considera que el ejercicio del derecho de accin fue irregular o arbitrario, puede
demandar el resarcimiento por los daos y perjuicios que haya sufrido, sin
perjuicio del pago por el litigante malicioso de las costas, costos y multas
establecidos en el proceso terminado".
10.13 Pago de la indemnizacin en el proceso de responsabilidad civil de los
Jueces
Conforme se infiere del artculo 515 del Cdigo Procesal Civil, el monto del
resarcimiento se regula por las normas del Cdigo Civil referidas a la inejecucin
de las obligaciones, en cuanto sean aplicables. Las normas aludidas estn
contenidas en el Ttulo X ("nejecucin de Obligaciones") de la Seccin Segunda
("Efectos de las Obligaciones") del Libro V ("Las Obligaciones") del indicado
Cdigo sustantivo, debindose destacar (en lo que resulte pertinente) las
siguientes:
"Artculo 1321.- Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no .
ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve.
El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante,
en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin.
Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin,
obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al
tiempo en que ella fue contrada".
"Artculo 1326.-Si el hecho doloso o culposo del acreedor hubiese concurrido a
ocasionar el dao, el resarcimiento se reducir segn su gravedad y la importancia
de las consecuencias que de l deriven".
"Artculo 1327.- El resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra
podido evitar usando la diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario".
Finalmente, como se sealara anteriormente, en el proceso de responsabilidad
civil de los Jueces, la obligacin de pago de los daos y perjuicios es solidaria
entre el Estado y el Juez o Jueces colegiados que expidieron las resoluciones
causantes del agravio. As lo establece el artculo 516 del Cdigo Procesal Civil.
10.14 Responsabilidad civil de los representantes del Ministerio Pblico
PAG : 381 / 593
Tal como lo prev la parte inicial del artculo 118 del Cdigo Procesal Civil, el
representante del Ministerio Pblico es responsable civilmente cuando en el
ejercicio de sus funciones acta con negligencia, dolo o fraude. El proceso se
sujeta al trmite que corresponde al de responsabilidad civil de los Jueces, de
acuerdo a lo dispuesto en la parte final del mencionado numeral.
11. PROCESO ABREVADO: EXPROPACON
11.1 Nocin de expropiacin
La expropiacin se halla prevista en el artculo 70 de la Constitucin Poltica de
1993, cuya parte pertinente establece que:
"... A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de
seguridad nacional o necesidad pblica, declarada por ley, y previo pago en
efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por el eventual
perjuicio. Hay accin ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad
que el Estado haya sealado en el procedimiento expropiatorio".
Dicha institucin jurdica es normada tambin en la Ley General de
Expropiaciones (Ley Nro. 27117, del 15-05-1999), la misma que en su artculo 2
define a la expropiacin de este modo:
"La expropiacin consiste en la transferencia forzosa del derecho de propiedad
privada, autorizada nicamente por ley expresa del Congreso en favor del Estado,
a iniciativa del Poder Ejecutivo, Regiones o Gobiernos Locales y previo pago en
efectivo de la indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por el
eventual perjuicio",
Conforme a nuestro ordenamiento procesal, la expropiacin es un asunto
contencioso que se tramita en va de proceso abreviado (art. 486 -inc. 4)- del
C.P.C.), y que se encuentra regulado en el Sub-Captulo 4Q ("Expropiacin") del
Captulo 11 ("Disposiciones Especiales") del Ttulo 11 ("Proceso Abreviado") de la
Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts.
519 al 532.
11.2 Objeto de expropiacin
Lo concerniente al objeto de la expropiacin se encuentra regulado en el Ttulo 11
("Del Objeto de las Expropiaciones") de la Ley Nro. 27117, en los arts. 12, 13 Y 14,
numerales que citamos a continuacin:
"Artculo 12!!.- Del objeto
12.1 Todos los bienes inmuebles de dominio privado pueden ser objeto de
expropiacin.
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12.2 Los bienes de embajadas o misiones diplomticas y de organismos
internacionales no estn sujetos a expropiacin, de conformidad con la
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961, de la cual la
Repblica del Per es Parte Contratante, salvo en los casos basados en el
Principio de Reciprocidad o en el consentimiento previo".
"Artculo 13!!.- Del subsuelo y del sobresuelo
Pueden ser materia de expropiacin el subsuelo y el sobresuelo,
independientemente del suelo. Salvo que por el hecho de la expropiacin del
subsuelo o del sobresuelo la propiedad del bien no pueda ser usada o explotada
parcial o totalmente, o que el valor comercial de la propiedad del suelo se deprecie
significativamente. En estos casos el Estado podr optar entre expropiar todo el
predio o pactar derecho de superficie".
"Artculo 14!!.- De la expropiacin total
El sujeto pasivo de la expropiacin podr solicitar la expropiacin total, cuando la
fraccin del bien que no es afectado por el acto expropiatorio sufre una real
desvalorizacin o resultare intil para los fines a que estaba destinado con
anterioridad a la expropiacin parcial".
11.3 Competencia para conocer del proceso de expropiacin
En principio, conforme lo seala el artculo 488 del Cdigo Procesal Civil, son
competentes para conocer los procesos abreviados (entre los que se cuenta el de
expropiacin) los Jueces Civiles y los de Paz Letrados, salvo en aquellos casos en
que la ley atribuye su conocimiento a otros rganos jurisdiccionales. Los Juzgados
de Paz Letrados son competentes cuando la cuanta de la pretensin es mayor de
veinte y hasta cincuenta unidades de referencia procesal.
El artculo 20 del Cdigo Procesal Civil establece al respecto que:
"Tratndose de bienes inscritos, es competente el Juez del lugar en donde el
derecho de propiedad se encuentra inscrito.
Si la expropiacin versa sobre bienes no inscritos, es competente el del lugar
donde el bien est situado, aplicndose, en su caso, lo dispuesto en el Artculo 24,
inciso 1".
El tenor del inciso 1) del artculo 24 del Cdigo Procesal Civil, a que se hace
referencia en el ltimo prrafo del artculo 20 de dicho cuerpo de leyes, es como
sigue:
"Adems del Juez del domicilio del demandado, tambin es competente, a
eleccin del demandante:
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1. El Juez del lugar en que se encuentre el bien o bienes tratndose de
pretensiones sobre derechos reales. gual regla rige en los procesos de retracto,
ttulo supletorio, prescripcin adquisitiva y rectificacin o delimitacin de reas o
linderos, expropiacin, desalojo e interdictos. Si la demanda versa sobre varios
inmuebles situados en diversos lugares ser competente el Juez de cualquiera de
ellos;
(...)" .
Por ltimo, tal como lo prev el artculo 519 del Cdigo Procesal Civil, todas las
pretensiones derivadas o conexas con la expropiacin se tramitan con arreglo a lo
dispuesto en el Subcaptulo 42 ("Expropiacin") del Captulo 11 ("Disposiciones
Generales") del Ttulo 11 ("Proceso Abreviado") de la Seccin Quinta ("Procesos
Contenciosos") del indicado Cdigo adjetivo.
11.4 Requisitos de la expropiacin Los principales requisitos de la expropiacin
son los siguientes:
La ley expropiatoria.
Las razones o causales justificantes de utilidad o necesidad pblica o de
seguridad nacional.
La indemnizacin.
11.4.1 La ley expropiatoria
Bielsa, acerca de la naturaleza de toda ley de expropiacin, advierte que deben
tenerse presente estos principios:
"1. La ley que declara de utilidad pblica un bien no es acto de legislacin, ni crea
derechos ni obligaciones, sino que califica un bien; la determinacin precisa del
bien (individualizacin) puede resultar de la ley misma, o del acto del Poder
administrador (oo.).
2. La ley de expropiacin no crea derechos para el Estado expropiador, porque l
obra en virtud de un poder que ya tiene y de una funcin propia.
Tampoco los crea para el expropiado, sino cuando la expropiacin se actualiza o
realiza.
3. Los derechos u obligaciones del propietario o de los terceros respecto del bien
expropiado, como las obligaciones del Estado, se determinan ya sea en la ley
general de expropiacin, ya en otra ley especial que establezca una norma".
(BELSA, 1947, Tomo 111: 439).
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De acuerdo a lo normado en el artculo 4 de la Ley General de Expropiaciones
(Ley Nro. 27117), en la ley (autoritativa de la expropiacin) que se expida en cada
caso deber sealarse: a) La razn de necesidad pblica o seguridad nacional
que justifica la expropiacin; y b) el uso o destino que se dar al bien o bienes a
expropiarse.
11.4.1.1 Ejecucin de la expropiacin
Lo relativo a la ejecucin de la expropiacin (que no es lo mismo que ejecucin de
la sentencia de expropiacin) podemos encontrarlo en los artculos 6 y 8 de la Ley
Nro. 27117, los mismos que preceptan lo siguiente:
"Artculo 62.- De la ejecucin de la expropiacin
6.1 La ejecucin de la expropiacin autorizada por el Congreso de la Repblica, se
efecta mediante la norma legal correspondiente, la misma que deber ser
publicada en un plazo no mayor a 60 (sesenta) das contados a partir de la
vigencia de la ley autoritativa de la expropiacin.
6.2 La norma a que se refiere el prrafo precedente ser, en el caso del Poder
Ejecutivo, una Resolucin Suprema con el voto aprobatorio del Consejo de
Ministros; en el caso de los Gobiernos Regionales la norma correspondiente de
acuerdo a la legislacin de la materia; y, en el caso de los Gobiernos Locales, un
Acuerdo de Concejo".
"Artculo 82.- De las Resoluciones
Las Resoluciones a que se refiere el segundo prrafo del Artculo 6E precedente,
deber precisar:
a) El sujeto activo de la expropiacin.
b) El sujeto pasivo, de acuerdo al informe expedido por el Registro que
corresponda, conteniendo el nombre del propietario de los bienes a expropiar y las
posibles duplicidades de inscripcin que puedan existir, as como las cargas,
gravmenes y dems anotaciones existentes.
c) La identificacin precisa del bien a expropiar, de acuerdo a coordenadas UTM
de validez universal yal informe expedido por la Oficina de Catastro del Registro
respectivo.
d) El valor de tasacin comercial actualizado, de acuerdo a lo establecido en el
Artculo 162 de la presente Ley".
El artculo 16 de la Ley Nro. 27117, a que se alude en el ltimo prrafo del artculo
8 de dicha Ley, dispone que el valor del bien se determinar mediante tasacin
PAG : 385 / 593
comercial actualizada que ser realizada exclusivamente por el Consejo Nacional
de Tasaciones - CONATA.
11.4:2 Las razones o causales justificantes de necesidad pblica o de seguridad
nacional Se desprende de los artculos 70 de la Constitucin Poltica de 1993 y 4
de la Ley Nro. 27117 que las razones o causales justificantes de la expropiacin
son las sigUientes:
Necesidad pblica.
Seguridad nacional.
11.4.3 La indemnizacin
La indemnizacin en la expropiacin es regulada en el Ttulo 111 ("De la
ndemnizacin Justipreciada") de la Ley General de Expropiaciones (Ley Nro.
27117), en los arts. 15 al 22.
En relacin al contenido de la indemnizacin en la expropiacin la Ley Nro. 27117
dispone que:
La indemnizacin justipreciada comprende el valor de tasacin comercial
debidamente actualizado del bien que se expropia y la compensacin que el sujeto
activo de la expropiacin debe abonar en caso de acreditarse fehacientemente
daos y perjuicios para el sujeto pasivo originados inmediata, directa y
exclusivamente por la naturaleza forzosa de la transferencia.
(Art. 15 -inc. 15.1)- de la Ley Nro. 27117).
En ningn caso la indemnizacin justipreciada podr comprender el valor de las
mejoras realizadas en el bien a expropiar por el sujeto pasivo con posterioridad a
la fecha de publicacin de la resolucin (disposicin legal) ejecutora de la
expropiacin (vale decir, resolucin suprema, acuerdo de concejo, etc.).
Ello se infiere de los artculos 6,8 Y 15 -inc. 15.4)- de la Ley Nro. 27117.
En lo concerniente a la oportunidad del pago de la indemnizacin en la
expropiacin debe tene.rse presente lo normado en el artculo 523-A del Cdigo
Procesal Civil, que precepta lo siguiente:
"En caso de contradiccin por parte del sujeto activo de la expropiacin de la
compensacin por daos y perjuicios, el Juez ordenar al sujeto pasivo de la
expropiacin otorgar contracautela a favor del Estado, a travs de garanta real o
fianza bancaria.
El Juez slo entregar el monto de la indemnizacin justipreciada, una vez
otorgada la garanta real o fianza bancaria a que se refiere el prrafo anterior, de
ser el caso. En el supuesto que no se otorgue garanta a favor del sujeto activo, se
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entregar al sujeto pasivo el monto de la indemnizacin justipreciada en ejecucin
de sentencia.
El Juez entregar el monto de la indemnizacin justipreciada, cumplidos los plazos
de la contestacin de la demanda y de la reconvencin, con la salvedad del
prrafo anterior y de los casos en que de acuerdo a la Ley General de
Expropiaciones el pago se efecta en ejecucin de sentencia".
Adems, acerca de la oportunidad del pago de la indemnizacin en la
expropiacin, cabe sealar que, conforme se infiere de la Ley General de
Expropiaciones (Ley Nro. 27117):
La entrega efectiva y total del monto de la indemnizacin justipreciada, se
efectuar en dinero, una vez transcurrido el plazo para la contestacin de la
demanda o de la contestacin de la reconvencin, segn corresponda. (Art.
15 -parte inicial del inc. 15.2)- de la Ley Nro. 27117).
En caso que en la sentencia el Juez determine monto distinto de la tasacin
comercial actualizada presentada por el demandante o del monto de la
compensacin presentada por el demandado, se ordenar en ejecucin de
sentencia se realicen las compensaciones correspondientes. (Art. 19 -inc. 19.2)de
la Ley Nro. 27117).
El pago por el valor de la tasacin comercial actualizada se efectuar con la
interposicin de la demanda. (Art. 20 -inc. 20.1)- de la Ley Nro. 27117).
Cuando exista duplicidad registral o la propiedad del bien a expropiarse sea
discutida judicial o arbitral mente, el pago se efectuar en ejecucin de sentencia.
(Art. 20 -inc. 20.2)- de la Ley Nro. 27117).
El pago por la compensacin se efectuar una vez otorgada la garanta o fianza
bancaria, si el sujeto activo contradice el monto de la compensacin pretendida
por el sujeto pasivo. De no haber contradiccin se deber efectuar el pago por la
compensacin transcurridos 3 (tres) das de vencido el plazo de contradiccin que
la ley le otorga al sujeto activo. (Art. 21 -inc. 21.1)de la Ley Nro. 27117).
En caso que el sujeto pasivo no hubiese presentado su pretensin a la
compensacin en el plazo a que se refiere el Artculo 9 de la Ley Nro. 27117 (el
cual es de 20 das contados desde la publicacin de la resolucin -disposicin
legal- ejecutara de la expropiacin: nc. 9.3) del arto 9 de la Ley Nro.
27117), ni hubiese reconvenido, el pago se efectuar en ejecucin de sentencia.
(Art. 21 -inc. 21.2)- de la Ley Nro. 27117).
En caso de duplicidad registral o la propiedad del bien a expropiarse sea discutida
judicial o arbitralmente, el pago de la compensacin se efectuar en la etapa de
ejecucin de sentencia. (Art. 21 -inc. 21.3)- de la Ley Nro.
27117).
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Si este monto (de la compensacin) se paga en ejecucin de sentencia, el mismo
deber ser actualizado segn el ndice de Precios al por Mayor que publica el
nstituto Nacional de Estadstica e nformtica - NE. (Art. 21 -inc.
21.4)- de la. Ley Nro. 27117).
De existir duplicidades registrales parciales, se pagar de acuerdo a lo dispuesto
en los incisos -vistos en los acpites precedentes- 20.1) del artculo 20 de la Ley
Nro. 27117, y 21.1) Y 21.2) del artculo 21 de dicha Ley, segn corresponda. La
porcin sobre la cual no existe duplicidad, conforme a los incisos -vistos en los
prrafos anteriores- 20.2) del artculo 20 de la Ley Nro.
27117, y 21.3) Y 21.4) del artculo 21 de la mencionada Ley, se pagar a quien
pruebe el mejor derecho de propiedad. (Art. 22 de la Ley Nro. 27117).
Por otro lado, es de destacar que la consignacin de la indemnizacin
justipreciada, debidamente actualizada, se efectuar necesariamente en dinero y
en moneda nacional. As lo determina el inciso 19.1) del artculo 19 de la Ley Nro.
27117.
11.5 mprocedencia de la expropiacin Se desprende del artculo 5 de la Ley Nro.
27117 que la expropiacin es improcedente:
Cuando se funda en causales distintas a la previstas en la Ley Nro. 27117 (que
son las de necesidad pblica o seguridad nacional, conforme se indica en el arto 4
de la Ley Nro. 27117, concordante con el arto 70 de la Constitucin Poltica de
1993).
Cuando tiene por objeto el incremento de las rentas pblicas.
Cuando responde a la necesidad de ejercitar derechos reales temporales sobre el
bien.
11.6 Legitimidad activa en la expropiacin
La Ley Nro. 27117, partiendo de la base de que el nico beneficiario de una
expropiacin es el Estado (art. 3), establece en su artculo 10, referido al sujeto
activo de la expropiacin, lo siguiente:
"10.1 Se considera como sujeto activo de la expropiacin a la dependencia
administrativa que tendr a su cargo la tramitacin del proceso de expropiacin.
1 0.2 Es obligatorio individualizar al beneficiario de la expropiacin, que podr ser
el mismo sujeto activo de la expropiacin o persona distinta, siempre y cuando sea
una dependencia del Estado.
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1 0.3 Es nula la expropiacin a favor de persona natural o jurdica de derecho
privado. Dicha nulidad se declara sin perjuicio de las acciones civiles y penales
que en defensa de su derecho tiene expedito de ejercer el afectado".
Adems, debe tenerse presente lo dispuesto en la Sexta Disposicin Final de la
Ley Nro. 27117 (que versa sobre las concesiones), segn la cual:
"El Estado podr otorgar en concesin los bienes expropiados para la realizacin
de obras de infraestructura de servicios pblicos.
Asimismo, podr ser representado en el trato directo, por el concesionario,
pudiendo ste incluso realizar el pago del justiprecio".
11.7 Legitimidad pasiva en la expropiacin
La Ley Nro. 27117, en su artculo 11, regula lo concerniente al sujeto pasivo de la
expropiacin de esta manera:
"11.1 Se considera sujeto pasivo de la expropiacin al propietario contra quien se
dirige el proceso de expropiacin. Asimismo al poseedor con ms de 10 (diez)
aos de antigedad que tenga ttulo inscrito, o cuya posesin se haya originado en
mrito a resolucin judicial o administrativa, o que haya sido calificado como tal
por autoridades competentes, segn las leyes especializadas.
11.2 Cuando el bien se encuentre inscrito a nombre de nico titular del derecho de
propiedad, el proceso de expropiacin se entender con ste, salvo la existencia
de poseedor que adquiri por prescripcin, conforme al numeral 11.1.
11.3 En los casos en que exista duplicidad registral, se entender como sujeto
pasivo de la expropiacin a aquel que tenga inscrito su dominio con anterioridad;
o exista proceso judicial o arbitral que discuta la propiedad del bien a expropiarse,
que conste en el registro respectivo, se retiene el pago del monto de la
indemnizacin justipreciada que incluye compensacin, hasta que por proceso
judicial o arbitral, debidamente consentido y ejecutoriado se determine el mejor
derecho de propiedad.
11.4 Cuando el bien no est inscrito, el sujeto activo de la expropiacin publicar
un aviso una vez en un diario de circulacin nacional y dos veces en un diario de
mayor circulacin del lugar en donde se encuentra ubicado el predio objeto de
expropiacin, con un intervalo de 3 (tres) das. El referido aviso debe contener:
a) El sujeto activo de la expropiacin y su domicilio legal.
b) La ubicacin exacta del inmueble.
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c) El plazo que tendr el afectado para presentarse, que ser de 10 (diez) das
contados a partir de la ltima publicacin.
11.5 El afectado o su representante legal deber presentar documento pblico o
privado de fecha cierta que pruebe su titularidad. En caso de presentarse dos o
ms afectados, el proceso se entender con aquel que presente documento
pblico de fecha ms antigua.
11.6 Cuando no se presente ningn afectado se indemnizar a los poseedores, de
acuerdo a lo dispuesto en el Artculo 912Q del Cdigo Civil.
11.7 Cuando no exista poseedor se presume que el bien es del Estado, sin
perjuicio del derecho de reivindicacin al justiprecio que podr ejercer el
propietario".
El artculo 912 del Cdigo Civil, aludido en el inciso 11.6) del artculo 11 de la Ley
Nro. 27117 (citado lneas arriba), establece una presuncin legal de propiedad en
favor del poseedor. As, conforme al artculo 912 del Cdigo sustantivo:
"El poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario. Esta
presuncin no puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor mediato.
Tampoco puede oponerse al propietario con derecho inscrito".
11.8 ntervencin de terceros a causa de la expropiacin
En cuanto a la intervencin de terceros a causa de la expropiacin, debe tenerse
presente lo sealado en los artculos 521 y 529 del Cdigo Procesal Civil, que
citamos seguidamente:
"Artculo 521!!.- Emplazamiento de tercero al proceso.- Cuando se trate de bienes
inscritos y exista registrado derecho a favor de tercero, se debe notificar con la
demanda a ste, bajo sancin de nulidad de lo actuado.
Si de los actuados resulta que el bien expropiado o el crdito por la expropiacin
estuvieran afectos a gravmenes, embargos u otra medida judicial o extrajudicial,
el Juez retendr el monto para asegurar el pago de dichas cargas con
conocimiento del interesado.
Admitida la demanda, el Juez ordenar el bloqueo registral de la partida donde
consta inscrito el inmueble a expropiar hasta la expedicin de la sentencia.
Tratndose de bienes no inscritos y siempre que conste fehacientemente o
razonablemente que el bien objeto de la expropiacin est siendo explotado o
posedo por tercero, ste ser notificado con la demanda, bajo sancin de
responder al demandante por los daos y perjuicios que tal omisin ocasione.
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Si el tercero interviene, su actuacin se sujeta, en cuanto sea pertinente a lo
dispuesto en el Captulo V del Ttulo 11 de la SECCON SEGUNDA de este
Cdigo [C.P.C.]".
"Artculo 529!!.- Pretensin de tercero.- Salvo los casos indicados en el Artculo
521 [del C.P. C.] no se admitir ninguna intervencin de tercero en el proceso.
El poseedor u otro tercero que se considerara perjudicado por la expropiacin o
que estimara tener derecho sobre el monto del justiprecio, puede ejercer sus
derechos en la va que corresponda sin entorpecer el proceso expropiatorio".
No podemos dejar de mencionar lo indicado en la Segunda Disposicin Final de la
Ley Nro. 27117, referida precisamente a los terceros, conforme a la cual el pago
efectuado dentro de los alcances de la Ley Nro. 27117 surtir plenos efectos
respecto del sujeto activo, sin perjuicio del derecho que tengan terceros afectados
para accionar contra quien hubiera recibido el pago indebidamente.
11.9 La demanda de expropiacin
Los requisitos de la demanda de expropiacin se encuentran normados en el
artculo 520 del Cdigo Procesal Civil, segn el cual:
"Adems de los requisitos y anexos previstos en los artculos 424 y 425 [del
C.P.C.], la demanda debe estar acompaada de:
1. Copias autenticadas de las disposiciones legales autoritativa o dispositiva y
ejecutara de la expropiacin.
2. Copia certificada de los asientos registrales del bien por expropiar o en su caso,
certificacin de que el bien no est inscrito. En este caso se debern acompaar
los documentos pblicos o privados que acrediten la condicin del propietario o del
poseedor, en su caso.
3. Documentos tcnicos de identificacin y evaluacin del bien a expropiar
conforme al destino previsto. Cuando se trate de inmuebles rsticos o urbanos se
acompaa copia certificada de los planos de ubicacin y perimtricos y la memoria
descriptiva del bien, extendidos conforme a la ley de la materia.
4. Tasacin debidamente motivada del valor comercial actualizado del bien a la
fecha de la resolucin ejecutara de la expropiacin, de acuerdo a lo establecido en
el Artculo 16 de la Ley General de Expropiaciones.
5. La comunicacin mediante la cual el sujeto activo ofrece un monto por
indemnizacin justipreciada.
6. Compensacin debidamente documentada presentada por el sujeto pasivo de la
expropiacin en su oportunidad de acuerdo a lo establecido en el prrafo primero
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del Artculo 9 de la Ley General de Expropiaciones. Este requisito no es exigible
en el supuesto que contempla el prrafo quinto del Artculo 9 de la referida Ley.
7. Certificado de consignacin de la indemnizacin justipreciada que incluya el
valor de la tasacin comercial actualizado y la compensacin propuesta por el
sujeto pasivo a favor del expropiado cuando corresponda, de acuerdo a lo
dispuesto por la Ley General de Expropiaciones.
Se declarar inadmisible la demanda cuando no se haya consignado a favor del
sujeto pasivo la indemnizacin justipreciada, cuando as lo exija la Ley General de
Expropiaciones".
El artculo 16 de la Ley General de Expropiaciones (Ley Nro. 27117), a que hace
referencia el inciso 4) del artculo 520 del Cdigo Procesal Civil (citado
precedentemente), versa sobre la tasacin, establecindose en l que el valor del
bien se determinar mediante tasacin comercial actualizada que ser realizada
exclusivamente por el Consejo Nacional de Tasaciones - CONATA.
En cuanto al artculo 9 de la Ley General de Expropiaciones, a que se alude en el
inciso 6) del artculo 520 del Cdigo Procesal Civil (citado lneas arriba), cabe
indica que se refiere al trato directo en la expropiacin, y ser visto con detalle en
el punto 11.23 del presente Captulo.
11.10 La contestacin de la demanda de expropiacin
El artculo 522 del Cdigo adjetivo, que trata especficamente sobre la
contestacin de la demanda de expropiacin, precisa que dicho acto procesal
debe cumplir con los requisitos del artculo 442 del Cdigo Procesal Civil (referido
a los requisitos y contenido de la contestacin de la demanda en general) y slo
debe sustentarse en:
La caducidad del derecho, cuando la demanda de expropiacin se hubiera
interpuesto despus de 6 (seis) meses de publicada o notificada, lo primero que
ocurra, la disposicin legal que autorice o disponga la expropiacin. (Art.
522 -inc. 1)- del C.P.C.).
La nulidad, ilegalidad, inadmisibilidad o incompatibilidad constitucional del
dispositivo legal que autorice o disponga la expropiacin. (Art. 522 -inc. 2)del C.P.
C.).
La disconformidad con la tasacin comercial actualizada. (Art. 522 -inc. 3)del
C.P.C.).
11.11 La reconvencin en la expropiacin
. El artculo 523 del Cdigo Procesal Civil trata sobre la reconvencin en la
expropiacin de esta manera:
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"La reconvencin queda sujeta a lo dispuesto en el Artculo 445 [del C.P. C., que
versa sobre la reconvencin en general] y slo podr sustentarse en:
1. La pretensin de expropiacin total del bien o complementaria con otros.
Esta slo puede sustentarse en el hecho que la parte o fraccin del bien o los
bienes no afectados por la expropiacin se desvalorizan, o cuando resultan intiles
para los fines a que estaban destinados antes de la expropiacin parcial o
incompleta.
2. La pretensin de expropiacin del suelo, conjuntamente con el sobresuelo y
subsuelo materia de expropiacin, cuando la propiedad de dicho terreno no pueda
ser usada o explotada, parcial o totalmente, o que su valor comercial decrezca
considerablemente".
Es de destacar que el inciso 1) del artculo 523 del Cdigo Procesal Civil, que
contempla la pretensin de expropiacin total del bien o complementaria con otros,
es concordante con lo dispuesto en el artculo 14 de la Ley Nro. 27117, segn el
cual, el sujeto pasivo de la expropiacin podr solicitar la expropiacin total,
cuando la fraccin del bien que no es afectado por el acto expropiatorio sufre una
real desvalorizacin o resultare intil para los fines a que estaba destinado con
anterioridad a la expropiacin parcial.
11.12 Efectos de la declaracin de rebelda
En el proceso de expropiacin la declaracin de rebelda del demandado hace
presumir nicamente su conformidad con el valor de la tasacin comercial
actualizada acompaada a la demanda. Ello de conformidad con lo sealado en el
artculo 524 del Cdigo Procesal Civil.
11.13 Oposicin del expropiante a la compensacin por daos y perjuicios y
obligacin del expropiado de otorgar contracautela
Sobre el particular, nuestro ordenamiento jurdico dispone lo siguiente:
En caso de contradiccin por parte del sujeto activo de la expropiacin de la
compensacin por daos y perjuicios (lase oposicin del expropiante a tal
compensacin), el Juez ordenar al sujeto pasivo de la expropiacin otorgar
contracautela a favor del Estado, a travs de garanta real o fianza bancaria.
As lo prescribe el primer prrafo del artculo 523-A del Cdigo Procesal Civil,
concordante con la parte final del inciso 15.2) del artculo 15 de la Ley Nro.
27117, segn el cual, en caso de oposicin del sujeto activo a la compensacin, el
sujeto pasivo deber otorgar garanta real o fianza bancaria por la diferencia
existente entre su pretensin y la del Estado.
El Juez slo entregar el monto de la indemnizacin justipreciada, una vez
otorgada la garanta real o fianza bancaria a que se refiere el prrafo anterior, de
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ser el caso. En el supuesto que no se otorgue garanta a favor del sujeto activo, se
entregar al sujeto pasivo el monto de la indemnizacin justipreciada en ejecucin
de sentencia. (Segundo prrafo del arto 523-A del C.P.C.).
Consentida o ejecutoriada la sentencia (de expropiacin) que declara fundada total
o parcialmente las pretensiones discutidas, el Juez ejecutor exigir al demandado
(si fuera el caso) la devolucin de la diferencia entre el monto de la indemnizacin
justipreciada a que se refiere la sentencia y el pago efectuado por el sujeto activo
de la expropiacin. En caso que el sujeto pasivo no devolviera (tal diferencia)
dentro del dcimo da de notificado se ejecutar la garanta a que se refiere el
Artculo 523-A del Cdigo Procesal Civil (la misma que consiste en garanta real o
fianza bancaria a favor del Estado y que es exigible en la hiptesis de oposicin
del expropiante a la compensacin por daos y perjuicios). Ello segn el primer
prrafo y el inc. 1) del arto 528 del C.P.C.
11.14 La conciliacin en el proceso de expropiacin
Tal como lo prev el artculo 526 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil, la
conciliacin slo puede tener por objeto el acuerdo sobre: a) El valor de la
indemnizacin justipreciada; b) la validez de la causal de expropiacin (necesidad
pblica o seguridad nacional); o c) las pretensiones objeto de reconvencin
(pretensin de expropiacin total del bien o complementaria con otros o pretensin
de expropiacin del suelo, conjuntamente con el sobresuelo y subsuelo materia de
expropiacin).
11.15 La posesin provisoria del bien en la expropiacin
La Ley Nro. 27117, en su artculo 24, regula la posesin provisoria del bien en la
expropiacin en los siguientes trminos:
"El Juez de la causa, de manera excepcional y solamente en los casos en que
sean estrictamente necesarios para prevenir o corregir los efectos de fenmenos o
catstrofes naturales, por razones de seguridad o en los casos de proyectos de
gran envergadura a que se refiere la presente Ley [Ley Nro. 27117 -arto 7-], puede
otorgar la posesin provisoria del bien a expropiarse a favor del beneficiario,
siempre que se haya cumplido los siguientes requisitos:
a) El sujeto activo lo solicite expresamente.
b) Acredite la peticin adjuntando el certificado de consignacin en dinero del
monto resultante de indemnizacin justipreciada. De no ser posible determinar en
esta etapa el monto de la compensacin, bastar la consignacin del monto a que
se refiere el literal d) del Artculo 8Q de la presente Ley.
c) Que la posesin provisoria sea estrictamente necesaria para los fines de la
ejecucin de la obra.
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d) Se haya notificado perentoriamente a los ocupantes o posesionarios del bien a
expropiarse, para la desocupacin inmediata y conforme a los trminos que
establece el procedimiento expropiatorio".
Al respecto, cabe sealar que el monto al que se refiere el literal d) del artculo 8
de la Ley Nro. 27117, aludido en el acpite b) del artculo 24 de dicha Ley (citado
precedentemente), no es otro sino el correspondiente al valor de tasacin
comercial actualizado determinado por el Consejo Nacional de Tasaciones.
. El Cdigo Procesal Civil trata lo relacionado a la posesin provisoria en la
expropiacin en su artculo 530, desprendindose de esta norma lo siguiente:
La solicitud de posesin provisoria del bien en los casos excepcionales a que se
refiere el artculo 24 de la Ley General de Expropiaciones (vale decir, en los casos
en que sean estrictamente necesarios para prevenir o corregir los efectos de
fenmenos o catstrofes naturales, por razones de seguridad o en los casos de
proyectos de gran envergadura a que se refiere el arto 7 de la Ley Nro. 27117),
puede formularse en cualquier estado del proceso despus de la Audiencia de
Conciliacin, y se tramita como medida cautelar. (Art. 530 -primer prrafo- del
C.P.C.).
La solicitud de posesin provisoria expresar los fundamentos de hecho y de
derecho que la justifican, acompaada del certificado de consignacin por el
importe que resulte del justiprecio, en caso que el demandante se hubiera opuesto
a la compensacin propuesta por el demandado, a que se refiere el inciso 7 del
artculo 520 (del Cdigo Procesal Civil), debidamente actualizada con intereses
legales hasta la fecha de la solicitud. (Segundo prrafo del arto 530 del C.P.C.).
Sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 627 (del Cdigo Procesal Civil, segn el
cual, si la pretensin se encuentra suficientemente garantizada es improcedente el
pedido de medida cautelar, pudiendo, sin embargo, ser concedida si se acredita
que la garanta ha sufrido una disminucin en su valor o si la pretensin ha
aumentado durante el curso del proceso o si se est ante otra causa anloga), el
25 % (veinticinco por ciento) del monto consignado servir como contracautela por
los eventuales perjuicios que pueda generar la posesin provisoria. (Penltimo
prrafo del arto 530 del C.P.C.).
La resolucin que se pronuncia sobre el pedido cautelar (de posesin provisoria),
es apelable sin efecto suspensivo, salvo que en el proceso se est discutiendo la
causal de la expropiacin. (Art. 530 -in fine- del C.P.C.).
Resulta importante destacar adems que, conforme se infiere del inciso 2) del
artculo 528 del Cdigo Procesal Civil, en los procesos de expropiacin en los
cuales se haya concedido la posesin provisoria, la consignacin establecida en la
primera parte de dicho inciso (esto es, la consignacin en el Banco de la Nacin, a
disposicin del Juzgado, de la indemnizacin justipreciada fijada en la sentencia,
debidamente actualizada hasta la fecha en que aqulla se produce, as como del
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importe, que el Juez fijar, para cubrir los eventuales gastos), deber realizarse
por un monto equivalente entre el importe de la indemnizacin justipreciada fijada
en la sentencia, debidamente actualizada, y el monto consignado al momento de
la solicitud de posesin provisoria.
11.16 La prueba en el proceso de expropiacin
La prueba en el proceso de expropiacin debe versar, principalmente, sobre: a) La
existencia o no de las correspondientes resoluciones legales autoritativa o
dispositiva y ejecutora de la expropiacin; b) la consignacin o no de la
indemnizacin justipreciada; c) la calidad de propietario o, en su defecto, de
poseedor del sujeto pasivo de la expropiacin; d) el valor comercial actualizado del
bien a expropiar y los alcances de la compensacin por daos y perjuicios; e) la
caducidad o no del derecho de expropiacin; f) la desvalorizacin o no de la parte
o fraccin del bien o bienes no afectados por la expropiacin, o la inutilidad o no
de los bienes en cuestin para los fines a que estaban destinados antes de la
expropiacin parcial o incompleta; y g) la necesidad o no de la expropiacin del
suelo, conjuntamente con el sobresuelo y subsuelo materia de expropiacin, en
caso que la propiedad de dicho terreno no pueda ser usada o explotada, parcial o
totalmente, o que decrezca considerablemente su valor comercial.
Los medios probatorios previstos expresamente en el Cdigo Procesal Civil para
el proceso de expropiacin son los siguientes:
A) Prueba documental:
Copias autenticadas de las disposiciones legales autoritativa o dispositiva y
ejecutora de la expropiacin. (Art. 520 -inc. 1)- del C.P.C.).
Copia certificada de los asientos registrales del bien por expropiar o en su caso,
certificacin de que el bien no est inscrito. En este caso se debern acompaar
los documentos pblicos o privados que acrediten la condicin del propietario o del
poseedor, en su caso. (Art. 520 -inc. 2)- del C.P.C.).
Documentos tcnicos de identificacin y evaluacin del bien a expropiar conforme
al destino previsto. Cuando se trate de inmuebles rsticos o urbanos se acompaa
copia certificada de los planos de ubicacin y perimtricos y la memoria
descriptiva del bien, extendidos conforme a la ley de la materia.
(Art. 520 -inc. 3)- del C.P.C.).
Tasacin debidamente motivada del valor comercial actualizado del bien a la fecha
de la resolucin ejecutora de la expropiacin, realizada exclusivamente por el
Consejo Nacional de Tasaciones. (Arts. 520 -inc. 4)- del C.P.C. y 16 de la Ley Nro.
27117).
La comunicacin mediante la cual el sujeto activo ofrece un monto por
indemnizacin justipreciada. (Art. 520 -inc. 5)- del C.P.C.).
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Compensacin (de daos y perjuicios) debidamente documentada presentada por
el sujeto pasivo de la expropiacin en su oportunidad de acuerdo a lo establecido
en el prrafo primero (en realidad es el inciso 9.1) del Artculo 9 de la Ley General
de Expropiaciones (referido al trato directo en la expropiacin). Este requisito no
es exigible en el supuesto que contempla el prrafo quinto (en realidad es el inciso
9.5) del Artculo 9 de la referida Ley (esto es, cuando el sujeto pasivo de la
expropiacin no acepta la oferta del sujeto activo ni presenta su justificacin de la
compensacin debidamente documentada). As lo prescribe el inc. 6) del arto 520
del C.P.C.
Certificado de consignacin de la indemnizacin justipreciada qU incluya el valor
de la tasacin comercial actualizado y la compensacin propuesta por el sujeto
pasivo a favor del expropiado cuando corresponda, de acuerdo a lo dispuesto por
la Ley General de Expropiaciones. (Art. 520 -inc. 7)- del C.P.C.).
B) Prueba pericial:
- . Pericia sobre la valuacin del bien o bienes a expropiar. Al respecto, el artculo
525 del Cdigo Procesal Civil seala textualmente que: "De ofrecerse pericia, la
aceptacin del cargo por los peritos se formalizar mediante la firma puesta por
stos en el escrito que presenta la parte que los designa. En ningn caso se
admite ms de 2 (dos) peritos de parte para la valuacin de cada bien, segn su
especie y naturaleza".
Por otro lado, en cuanto a la oportunidad en que se realiza la correspondiente
audiencia de pruebas en el proceso de expropiacin, el artculo 526 -in fine- del
Cdigo Procesal Civil seala que, en defecto de conciliacin y cuando el
demandado hubiera ofrecido como medio probatorio la pericia del valor del bien, la
Audiencia de Pruebas no se realizar antes de 10 (diez) ni despus de 20 (veinte)
das contados desde la audiencia anterior (de conciliacin). Puntualizamos que en
caso de no haber ofrecido el demandado como medio probatorio la pericia sobre el
valor del bien a expropiar, la audiencia de pruebas tendr lugar en la oportunidad
prevista en el inciso 9) del artculo 491 del Cdigo Procesal Civil, es decir, en
cualquier momento siempre que sea dentro de los veinte das de realizada la
audiencia de saneamiento procesal y conciliacin.
El artculo 527 del Cdigo Procesal Civil norma el trmite de la audiencia de
pruebas en el proceso de expropiacin de esta manera:
"La Audiencia de Pruebas se llevar a cabo conforme a lo dispuesto en el Artculo
202 y siguientes de este Cdigo [C.P.C.].
Cuando las conclusiones de la pericia actuada por el sujeto pasivo discrepen de la
tasacin comercial actualizada presentada por el demandante, el Juez puede
disponer en la propia audiencia la designacin de 2 (dos) peritos dirimentes.
Aceptado su nombramiento, se citar a stos, a las partes y a los dems peritos
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para una audiencia especial que se llevar a cabo en un plazo no menor de 7
(siete) ni mayor de 15 (quince) das, y en la que con los concurrentes a la misma,
con o sin pericia dirimente, se realizar un debate pericial bajo la direccin del
Juez.
La sentencia seala quin es el obligado al pago de los honorarios de la pericia
dirimente, segn lo que resulte de las conclusiones de la misma".
Los artculos 202 y siguientes (esto es, hasta el 212) del Cdigo Proc~sal Civil, a
que se hace referencia en el primer prrafo del artculo 527 de dicho cuerpo de
leyes, regulan la audiencia de pruebas en general y conforman el Captulo 11
("Audiencia de Pruebas") del Ttulo V ("Medios Probatorios") de la Seccin
Tercera ("Actividad Procesal") del indicado Cdigo.
11.17 Abandono o caducidad de la expropiacin
El artculo 531 del Cdigo Procesal Civil trata sobre la caducidad de la
expropiacin en los siguientes trminos:
"El derecho de expropiacin de cualquier sujeto activo caduca en los siguientes
casos:
Cuando no se haya iniciado el procedimiento expropiatorio dentro del plazo de 6
(seis) meses contados a partir de la publicacin o notificacin de la norma
declaratoria ejecutora de la expropiacin.
Cuando no se hubiera terminado el procedimiento judicial de expropiacin dentro
de los 5 (cinco) aos contados desde la publicacin o notificacin de la resolucin
suprema correspondiente.
La caducidad se produce de pleno derecho. El Juez de la causa la declara a
peticin de parte no pudiendo disponer nuevamente la expropiacin del mismo
bien por la misma causa, sino despus de 5 (cinco) aos de dicho vencimiento".
En relacin a la caducidad de la expropiacin debe tenerse presente lo dispuesto
en el primer prrafo e incisos 1) Y 2) del artculo 528 del Cdigo Procesal Civil, de
los que se desprende lo siguiente:
Consentida o ejecutoriada la sentencia que declara fundada total o parcialmente
las pretensiones discutidas, el Juez ejecutor exigir al demandante (si fuera el
caso) la devolucin de la diferencia entre el monto de la indemnizacin
justipreciada a que se refiere la sentencia y el pago efectuado por el sujeto activo
de la expropiacin, que deber ser cancelada dentro del dcimo da de notificado,
bajo sancin de caducidad y reversin. (Art. 528 -inc. 1)del C.P.C.).
Consentida o ejecutoriada la sentencia que declara fundada total o parcialmente
las pretensiones discutidas, el Juez ejecutor requerir al demandante para que,
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bajo apercibimiento de caducidad de la expropiacin, dentro de los 10 (diez) das
tiles consigne en el Banco de la Nacin, a disposicin del juzgado, la
indemnizacin justipreciada fijada en la sentencia, debidamente actualizada hasta
la fecha de la consignacin, de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 18 de la Ley
General de Expropiaciones (que trata sobre actualizacin de la indemnizacin
mediante la aplicacin del ndice de Precios al por Mayor que publica el nstituto
Nacional de Estadstica e nformtica - N El), as como un importe, que el Juez
fijar, para cubrir los eventuales gastos. As lo establece el inciso 2) del artculo
528 del Cdigo Procesal Civil, inciso aplicable nicamente en el caso que el
demandante se haya opuesto al monto de la compensacin y el demandado no
hubiera ofrecido garanta.
11.18 Efectos de la expropiacin
Con respecto al tema de los efectos de la expropiacin nuestro ordenamiento
jurdico dispone lo siguiente: a) La propiedad se extingue por expropiacin (art.
968 -inc. 3)- del C.C.); b) la adquisicin de propiedad realizada dentro del marco
de la Ley Nro. 27117 extingue todos aquellos derechos reales y personales que
resulten incompatibles con los fines de la expropiacin, sin perjuicio de la
correspondiente aplicacin del importe de la indemnizacin justipreciada (Primera
Disposicin Final de la Ley Nro. 27117); y e) las enajenaciones por causa de
expropiacin quedan expresamente excluidas del mbito de aplicacin de todos
los tributos que graven transferencias (Tercera Disposicin Final de la Ley Nro.
27117).
11.19 Contenido y ejecucin de la sentencia de expropiacin
El Juez, al sentenciar, debe pronunciarse sobre la fundabilidad o no de la
pretensin expropiatoria (declarando la adquisicin de la propiedad del bien por
expropiacin en favor del Estado, de ser el fallo estimatorio), as como de la
pretensin reconvencional (declarando, por ejemplo, si procede o no la
expropiacin total del bien o bienes y no slo la parcial). Adems, el rgano
jurisdiccional tiene que determinar en la sentencia el monto de la indemnizacin
justipreciada (que comprende la compensacin por daos y perjuicios) y la (s)
persona (s) que debe (n) recibirla (si se est ante los casos contemplados en el
arto 521 del C.P.C.). Tambin debe sealar quin es el obligado al pago de los
honorarios de la pericia dirimente referida al valor del bien, si la hubiera (art. 527
-in fine- del C.P.C.).
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 528 del Cdigo Procesal Civil, que
regula la ejecucin de la sentencia de expropiacin, consentida o ejecutoriada la
sentencia que declara fundada total o parcialmente las pretensiones discutidas, se
observarn las reglas contenidas en el Captulo V ("Ejecucin Forzada") del Ttulo
V ("Procesos de Ejecucin") de la SECCON QUNTA ("Procesos Contenciosos")
de dicho Cdigo, con las siguientes particularidades:
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1. El Juez ejecutor exigir al demandante o demandado, segn corresponda, la
devolucin de la diferencia entre el monto de la indemnizacin justipreciada a que
se refiere la sentencia y el pago efectuado por el sujeto activo de la expropiacin.
En caso que el sujeto pasivo no (la) devolviera dentro del dcimo da de notificado
se ejecutar la garanta a que se refiere el Artculo 523-A (del Cdigo Procesal
Civil, cual es la garanta real o fianza bancaria a favor del Estado exigible de haber
oposicin del sujeto activo de la expropiacin a la compensacin por daos y
perjuicios). En caso que el sujeto activo debiera devolver algn monto deber
cancelario en el mismo trmino bajo sancin de caducidad y reversin. (Art. 528
-inc. 1)- del C.P.C.).
2. El Juez ejecutor requerir al demandante para que bajo apercibimiento de
caducidad de la expropiacin dentro de 10 (diez) das tiles consigne en el Banco
de la Nacin, a disposicin del juzgado, la indemnizacin justipreciada fijada en la
sentencia, debidamente actualizada hasta la fecha de la consignacin, de acuerdo
a lo dispuesto por el Artculo 18 de la Ley General de Expropiaciones (que versa
sobre la actualizacin de la indemnizacin justipreciada mediante la aplicacin
dellndice de Precios al por Mayor que publica el nstituto Nacional de Estadstica e
nformtica - NE), as como un importe, que el Juez fijar, para cubrir los
eventuales gastos. ,Este inciso nicamente ser aplicable en el caso que el
demandante se haya opuesto al monto de la compensacin y el demandado no
hubiera ofrecido garanta.
(Art. 528 -parte inicial del inc. 2)- del C.P.C.).
En los procesos en los cuales se haya concedido la posesin provisoria a que se
refiere el Artculo 530 (del Cdigo Procesal Civil), la consignacin establecida en el
prrafo precedente deber realizarse por un monto equivalente entre el importe de
la indemnizacin justipreciada fijada en la sentencia, debidamente actualizada, y el
monto consignado al momento de la solicitud de posesin provisoria. (Art. 528
-parte final del inc. 2)- del C.P.C.).
3. El Juez dispondr que el sujeto pasivo cumpla dentro de un plazo que no
exceder de 5 (cinco) das de haber sido requerido, con suscribir los documentos
traslativos de propiedad, segn la naturaleza del bien expropiado y formalidades
correspondientes. Para estos efectos, el demandante debe presentar el proyecto
de los documentos respectivos. (Art. 528 -parte inicial del inc. 3)- del C.P.C.).
En la misma resolucin se ordenar tambin, de ser el caso, la entrega de la
posesin en los plazos indicados en el inciso 6 de este artculo (528 del C.P.C.),
bajo apercibimiento de entregarlo en rebelda del obligado y de trasladarle los
gastos correspondientes. Si el bien se encuentra posedo por tercero, se le
requerir su entrega en los mismos plazos. (Art. 528 -parte final del inc. 3)- del
C.P.C.).
4. La oposicin debidamente fundamentada del sujeto pasivo sobre el monto o
forma de clculo de la actualizacin de la indemnizacin justipreciada, de ser el
caso, o sobre el texto de los documentos de transferencia, ser resuelta por el
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Juez dentro del tercer da. La resolucin debidamente motivada es apelable sin
efecto suspensivo. (Art. 528 -inc. 4)- del C.P.C.).
5. Concedida la apelacin, de oficio o a solicitud de parte, el Juez podr exigir al
demandante o al demandado, segn corresponda, el otorgamiento de las
garantas apropiadas para el reembolso de las diferencias segn lo declare la
resolucin apelada. (Art. 528 -inc. 5)- del C.P.C.).
6. Cuando se trate de predios rsticos con cultivos temporales o de otros
inmuebles sujetos a explotacin o aprovechamiento comercial, industrial, minero o
anlogo, el Juez fijar el plazo de desocupacin y entrega que no ser menor de
90 (noventa) ni mayor de 180 (ciento ochenta) das considerando, en el caso de
inmueble con explotacin agrcola, el tiempo apropiado de acopio de la cosecha.
(Art. 528 -parte primera del inc. 6)- del C.P.C.).
Cuando se trata de predios urbanos el plazo ser no menor de 60 (sesenta) ni
mayor de 90 (noventa) das contados a partir del requerimiento. (Art. 528 -segunda
parte del inc. 6)- del C.P.C.).
Cuando se trata de bienes muebles el Juez ordenar la entrega en el plazo no
menor de 5 (cinco) ni mayor de 10 (diez) das de efectuado el requerimiento. (Art.
528 -parte final del inc. 6)- del C.P.C.).
11.20 Costas procesales y dems gastos en la expropiacin
Tal como lo establece el primer prrafo de la Primera Disposicin Complementaria
de la Ley Nro. 27117, el sujeto activo de la expropiacin asume todos los gastos
que origine el procedimiento expropiatorio, incluyendo las costas procesales,
gastos notariales y registrales y los honorarios de los peritos, a excepcin de los
de parte.
Los honorarios de los peritos dirimentes son los que determinen las disposiciones
pertinentes del Arancel de Derechos Judiciales. (Primera Disposicin
Complementaria -in fine- de la Ley Nro. 27117).
11.21 Reversin o retrocesin de la expropiacin
El Cdigo Procesal Civil contempla la reversin o retrocesin de la expropiacin
en su artculo 532, el cual dispone lo siguiente:
"Si dentro del plazo de 12 (doce) meses, computados a partir de la terminacin del
proceso judicial de expropiacin, no se hubiere dado al bien expropiado el destino
que motiv esta medida o no se hubiere iniciado la obra para la que se dispuso la
misma, el anterior propietario o sus herederos podrn solicitar la reversin en el
estado en que se expropi, reembolsando la misma suma de dinero percibida
como indemnizacin justipreciada, teniendo derecho a reclamar por los daos y
perjuicios que se hubiesen irrogado.
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Dentro de 10 (diez) das tiles de consentida o ejecutoriada la sentencia que
declara fundada la pretensin del demandante, ste deber consignar en el Ban.
co de la Nacin el monto percibido con deduccin de los gastos y tributos.
El derecho a solicitar la reversin caduca a los 3 (tres) meses contados a partir del
da siguiente de finalizado el plazo a que se refiere el primer prrafo del presente
artculo".
Del citado numeral se desprende que son requisitos para que opere la reversin
de la expropiacin los siguientes: a) El transcurso del plazo de doce meses,
computados a partir de la terminacin del proceso judicial de expropiacin, sin que
se hubiere dado al bien expropiado el destino que motiv esta medida o sin que se
hubiere iniciado la obra para la que se dispuso la misma (lo que se conoce en
doctrina como "cambio de destino de la expropiacin" y "destino frustrado de la
expropiacin"); b) el reembolso de la suma de dinero percibida como
indemnizacin justipreciada; y c) el ejercicio del derecho de reversin dentro de los
tres meses, contados a partir del da siguiente de finalizado el plazo sealado en
el primer acpite, bajo sancin de caducidad.
En cuanto a la legitimacin, del primer prrafo del artculo 532 del Cdigo Proce.
sal Civil se infiere que son sujetos activos del derecho de reversin el anterior
propietario o sus herederos. En cambio, el sujeto pasivo del derecho de reversin
lo ser el sujeto expropiante, que no es otro sino el Estado, segn se desprende
del artculo 3 de la Ley Nro. 27117, conforme al cual el nico beneficiario de una
expropiacin es el Estado.
En lo que concierne al contenido de la sentencia de reversin cabe anotar que, al
resolver, el Juez deber pronunciarse acerca de la fundabilidad o no de la
pretensin de reversin de la expropiacin, y, en caso de ser estimatorio el fallo,
sobre el reembolso de la suma de dinero percibida como indemnizacin
justipreciada y la devolucin del bien en cuestin, as como tambin deber
declarar la procedencia o improcedencia del eventual reclamo por los daos y
perjuicios que se hubiesen irrogado con la expropiacin.
11.22 Nulidad de la expropiacin
Lo relativo a la nulidad de las expropiaciones se encuentra previsto en el artculo
23 de la Ley Nro. 27117, segn el cual:
"23.1 El sujeto pasivo de la expropiacin puede demandar judicialmente la nulidad
de la expropiacin cuando sta no haya sido dispuesta conforme a lo establecido
en los Artculos 32 y 42 de la presente Ley. Es discutible la declaracin de
necesidad pblica o seguridad nacional dispuesta por el Congreso de la Repblica
mediante ley expresa, cuando no se cia a lo dispuesto por esta Ley.
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. 23.2 No procede plantear la nulidad cuando hay allanamiento expreso o tcito a
la demanda de expropiacin".
Los artculos 3 y 4 de la Ley Nro. 27117, aludidos en el inciso 23.1) del artculo 23
de dicha Ley, preceptan lo siguiente:
"Artculo 32.- Del beneficiario
El nico beneficiario de una expropiacin es el Estado".
"Artculo 42.- De las causales
En la ley que se expida en cada caso deber sealarse la razn de necesidad
pblica o seguridad nacional que justifica la expropiacin, as como tambin el uso
o destino que se dar al bien o bienes a expropiarse".
11.23 Procedimiento expropiatorio basado en el trato directo
El procedimiento expropiatorio basado en el trato directo se halla contemplado en
el artculo 9 de la Ley Nro. 27117, numeral que establece lo siguiente:
"9.1 Procede el trato directo slo cuando, de acuerdo al informe registral
correspondiente, no existan duplicidades registrales o proceso judicial en que se
discuta la propiedad del inmueble. En estos casos, en un plazo de 5 (cinco) das
tiles, contados a partir de la publicacin de la resolucin a que se refiere el
artculo precedente [esto es, la resolucin -o disposicin legal- ejecutara de la
expropiacin, prevista en el arto 8 de la Ley Nro. 27117, el cual, a su vez, hace la
remisin al arto 6 de dicha Ley], el sujeto activo de la expropiacin formular al
sujeto pasivo, mediante carta notarial, una oferta igual al monto del valor comercial
actualizado del inmueble a expropiarse ms un porcentaje equivalente al5 %
(cinco por ciento) de dicho valor por concepto de indemnizacin justipreciada.
9.2 El sujeto pasivo, podr, en un plazo de 15 (quince) das tiles de recibida la
comunicacin de la oferta, presentar al sujeto activo una aceptacin a la oferta, sin
plazo ni condicin. En este caso, con el pago del monto aceptado por el sujeto
pasivo, culmina el proceso expropiatorio sin que ste pueda interponer accin
alguna por concepto de la expropiacin. El plazo para que el sujeto activo de la
expropiacin cancele el ntegro de su oferta es de 45 (cuarenta y cinco) das
contados a partir de la fecha de recibida la carta notarial que contiene la
aceptacin de la oferta. En caso de acreditarse que el bien a adquirirse est afecto
a gravmenes, embargos u otras medidas judiciales o extrajudiciales, se
consignar el monto necesario para asegurar el pago de dichas cargas, con
conocimiento del interesado. Si el sujeto activo incumple con el pago de su oferta
proceder nicamente la va judicial o arbitral, de acuerdo a la presente Ley. Si el
sujeto pasivo incumple con la suscripcin de la escritura pblica correspondiente
sta ser otorgada por el Poder Judicial, consignndose el pago.
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9.3 Si el sujeto pasivo opta por no aceptar el trato directo el sujeto pasivo deber
presentar al sujeto activo una justificacin debidamente documentada de la
compensacin de los perjuicios que hubiere, de acuerdo al Artculo 702 de la
Constitucin, en el plazo de 20 (veinte) das contados desde la publicacin de la
resolucin a que se refiere el artculo precedente [cual es, como se sealara, la
resolucin -o disposicin legal- ejecutara de la expropiacin, prevista en el arto 8
de la Ley Nro. 27117, el que, a su vez, hace la remisin al arto 6 de la Ley
indicada].
9.4 En el mismo plazo el sujeto pasivo podr comunicar al sujeto activo su
decisin de acudir a la va arbitral; de no hacerlo, el sujeto activo acude a la va
judicial, de acuerdo con lo dispuesto en la presente Ley.
9.5 Si en el plazo a que se refiere el presente artculo el sujeto pasivo de la
expropiacin no acepta la oferta del sujeto activo ni presenta su justificacin de la
compensacin debidamente documentada, el sujeto activo nicamente deber
consignar el valor comercial actualizado, sin perjuicio del derecho del sujeto pasivo
a solicitar dicha compensacin en la etapa procesal judicial o arbitral
correspondiente.
9.6 El sujeto activo de la expropiacin podr oponerse o cuestionar el monto de la
compensacin dentro del proceso expropiatorio. El sujeto pasivo de la
expropiacin tambin podr oponerse a la tasacin comercial actualizada
presentada por el sujeto activo dentro de dicho proceso".
11.24 Procedimiento arbitral regulado en la Ley General de Expropiaciones
En los puntos que siguen pasaremos a ver lo concerniente al procedimiento
arbitral regulado en el Ttulo V ("De la Va Arbitral") de la Ley General de
Expropiaciones (Ley Nro. 27117).
11.24.1 Arbitraje potestativo del sujeto pasivo de la expropiacin
Lo relativo a este punto se halla normado en el artculo 25 de la Ley Nro. 27117,
que citamos a continuacin:
"25.1 Dentro del plazo de 20 (veinte) das a que se refiere el prrafo tercero del
Artculo 92 de la presente Ley [en realidad es el inc. 9.3) del arto 9 de la Ley Nro.
27117, en el que se prev un plazo de 20 das, contado desde la publicacin de la
resolucin -disposicin legal- ejecutora de la expropiacin, para que el sujeto
pasivo le presente al sujeto .activo una justificacin documentada de la
compensacin de los perjuicios que hUbiere], el sujeto pasivo puede cursar una
comunicacin al sujeto activo, indicndole su decisin de acudir a un arbitraje, con
el objeto de resolver las siguientes pretensiones relativas a la expropiacin:
a) Revisin del valor objetivo del bien expropiado.
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b) Determinacin de la reparacin por los daos y perjuicios que se generen para
el sujeto pasivo.
c) La solicitud de expropiacin total del bien, en los casos que el sujeto activo
pretenda una expropiacin parcial.
25.2 El sueto activo de la expropiacin podr negarse a acudir al arbitraje, slo
cuando el sujeto pasivo tenga domicilio legal fuera del territorio de la Repblica.
25.3 La comunicacin a que se refiere el primer prrafo del presente artculo
suspende el cmputo del plazo de caducidad contemplado por el Artculo 5312 del
Cdigo Procesal Civil".
El plazo a que se refiere el artculo 531 del Cdigo adjetivo, a que se hace
mencin en el inciso 25.3 del artculo 25 de la Ley Nro. 27117, no es otro sino el
de caducidad del derecho de expropiacin.
11.24.2 Contenido de la comunicacin de la decisin de ir a arbitraje
La Ley Nro. 27117 regula el contenido de la comunicacin de la decisin del sujeto
pasivo de ir a arbitraje en su artculo 26, numeral que prescribe lo siguiente:
"26.1 La decisin del sujeto pasivo debe contener de forma expresa y clara lo
siguiente:
a) La pretensin o pretensiones que desea sean sometidas a arbitraje. Se
entender que el sujeto pasivo renuncia a las pretensiones que no plantee de
forma expresa en dicha carta, con la imposibilidad de intentar plantear dichas
pretensiones en otro proceso judicial o arbitral.
b) El nombre del rbitro propuesto por el sujeto pasivo.
26.2 En caso que no se cumplan los requisitos establecidos en este artculo o si la
comunicacin del sujeto pasivo se formula de manera extempornea se entender
que dicho sujeto no ha optado por acudir al arbitraje".
11.24.3 Nombramiento de los rbitros
El sujeto pasivo de la expropiacin, como se viera en el punto anterior, nombra a
un rbitro en la comunicacin al sujeto activo de su decisin de ir a arbitraje por
razn de la expropiacin.
En cuanto al nombramiento del rbitro por parte del sujeto activo, el artculo 27 de
la Ley Nro. 27117 seala que dentro del plazo de 8 (ocho) das contados a partir
de la recepcin de la comunicacin a la que se refiere el Artculo 25 de dicha Ley
(comunicacin al sujeto activo de la decisin del sujeto pasivo de acudir a arbitraje
PAG : 405 / 593
con motivo de la expropiacin), el sujeto activo pondr en conocimiento del sujeto
pasivo el nombramiento de su rbitro.
Una vez conocido el nombramiento de los dos rbitros (por parte de los sujetos
activo y pasivo de la expropiacin), stos procedern al nombramiento del tercero,
quien presidir el Tribunal Arbitral. As lo establece el artculo 28 de la Ley Nro.
27117.
El artculo 29 de la Ley Nro. 27117 norma el nombramiento de los rbitros por el
Juez de la siguiente manera:
"Si el sujeto activo no nombrara a su rbitro dentro del plazo establecido en el
Artculo 27Q de la presente Ley [es decir, dentro de los 8 das contados a partir de
la repepcin de la comunicacin al sujeto activo de la decisin del sujeto pasivo de
acudir a arbitraje con motivo de la expropiacin], se proceder de acuerdo a lo
dispuesto en el Artculo 23Q de la Ley NQ 26572, Ley General de Arbitraje, con las
siguientes particularidades:
a) Es competente el Juez del lugar del bien expropiado o el del domicilio del sujeto
pasivo, a eleccin de ste.
b) El sujeto pasivo acompaar la comunicacin dirigida por el sujeto activo y la
suya, en la cual manifiesta su voluntad de acudir a arbitraje e indica el nombre de
su rbitro.
c) El Juez nicamente rechazar la solicitud de designacin de rbitros cuando la
decisin de acudir a arbitraje no hubiere cumplido con los requisitos establecidos
en el Artculo 26Q de la presente Ley [esto es, la indicacin de la pretensin o
pretensiones que el sujeto pasivo desea sean sometidas a arbitraje, as como el
sealamiento del nombre del rbitro propuesto por aqul) o no se haya realizado
dentro del plazo al que se refiere el Artculo 25Q [de la Ley Nro. 27117, o sea,
dentro del plazo de 20 das, contado desde la publicacin de la resolucin
-disposicin legal- ejecutora de la expropiacin].
d) Contra lo resuelto por el Juez no procede medio impugnatorio alguno. Esta
improcedencia se extiende a la resolucin que pone fin al proceso arbitral".
El artculo 23 de la Ley General de Arbitraje (Ley Nro. 26572, del 03-01-1996), a
que hace referencia el primer prrafo del artculo 29 de la Ley Nro. 27117,
prescribe lo siguiente:
"Artculo 23!.- Nombramiento por el Juez.- Es competente para la designacin del
o de los rbitros en los casos a que se refieren los Artculos 21 Q Y 22Q, el Juez
Especializado en lo Civil al que las partes se hubiesen sometido expresamente.
En defecto de sumisin expresa, el del lugar donde debe realizarse el arbitraje si
se hubiera previsto; a falta de ello y a eleccin del interesado, el del lugar de
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celebracin del convenio arbitral o el del domicilio del emplazado, o el de
cualquiera de ellos, si son varios.
El Juez proceder a la designacin de acuerdo al siguiente trmite:
1. El interesado acompaar a su solicitud el o los documentos que contienen el
convenio arbitral y propondr los nombres de los rbitros en un nmero no inferior
a siete (7).
2. El Juez citar a las partes a una audiencia nica la cual deber desarrollarse
dentro de los diez (10) das hbiles siguientes.
3. Si el emplazado no concurre a la audiencia, en el acto de la misma, el Juez
resuelve designando aloa los rbitros, as como a uno o ms suplentes, entre la
lista de rbitros indicada en el inciso 1) de este artculo. Sin embargo, el Juez si lo
considera pertinente, podr encargar a una institucin arbitral debidamente
constituida en el lugar de la sede de su competencia, para que realice libremente
la designacin dentro del plazo que determine, el cual no podr exceder los diez
(10) das hbiles. Vencido dicho plazo sin que la institucin arbitral haya procedido
con la designacin, a pedido de parte, el Juez proceder dentro de tercero (3) da
hbil a dictar resolucin designando al o a los rbitros.
4. Si el emplazado concurre a la audiencia, en el acto de la misma, el Juez invitar
a la parte emplazada para que proceda a designar al rbitro o rbitros que le
corresponda. En caso el emplazado no designe al rbitro o a los rbi.
tros que le corresponda, el Juez designar al rbitro o a los rbitros que
corresponde de la lista de rbitros indicada en el inciso 1) de este artculo,
nombrando al mismo tiempo uno o ms suplentes; o proceder a encargar tal
designacin a la institucin arbitral de conformidad con el inciso 3) de este artculo.
En caso se hubiere pactado el nombramiento conjunto de el o los rbitros a su
designacin por un tercero que no cumpli con el encargo, el Juez invitar a las
partes a ponerse de acuerdo en la designacin. Caso contrario, el Juez invitar a
la parte emplazada para que proponga los nombres de los rbitros en un nmero
no inferior a siete (7), entre quienes conjuntamente con la lista de rbitros indicada
en el inciso 1) de este artculo proceder a la designacin, debiendo sta recaer
principalmente en aquellos rbitros cuyos nombres estn presentes en ambas
listas, en caso la parte emplazada se niegue a proponer la lista de rbitros, el Juez
designar al rbitro o a los rbitros que correspondan, como a uno o ms rbitros
suplentes de la lista de rbitros indicada en el inciso 1) de este artculo; o
proceder a encargar tal designacin a la institucin arbitral de conformidad con el
inciso 3) de este artculo.
5. El Juez nicamente podr rechazar la solicitud de designacin de rbitros
cuando considere por los documentos aportados que no consta manifiestamente
la voluntad de las partes de acudir al arbitraje.
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6. Para el nombramiento del o los rbitros, segn corresponda, el Juez tomar en
cuenta lo previsto en el convenio arbitral sobre las condiciones que deben reunir
los rbitros.
7. Contra las decisiones del Juez no procede recurso impugnatorio alguno, sin
perjuicio de lo indicado en el inciso siguiente.
8. La resolucin que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo, slo
cuando se haya desestimado la solicitud de designacin de rbitros.
Contra lo resuelto por el superior no procede impugnacin alguna".
Los artculos 21 y 22 de la Ley General de Arbitraje (Ley Nro. 26572),
mencionados en el primer prrafo del artculo 23 de dicha Ley (citado lneas
arriba), sealan lo siguiente:
"Artculo 212.- Libertad de procedimiento de nombramiento.- Las partes podrn
determinar libremente el procedimiento para el nombramiento de el o los rbitros.
A falta de acuerdo entre las partes, en los arbitrajes con tres rbitros, cada uno
nombrar a un rbitro y los dos rbitros as designados nombrarn al tercero quien
presidir el tribunal arbitral.
Si una de las partes no nombra el rbitro que le corresponde dentro del plazo de
diez (10) das de haberse requerido su nombramiento, la designacin ser hecha
por el juez. Por su parte, si los rbitros no consiguen ponerse de acuerdo sobre la
designacin del tercer rbitro dentro del mismo plazo, el nombramiento lo
efectuar el juez.
En el arbitraje con rbitro nico, o cuando las partes hayan acordado que el
nombramiento de los rbitros se efectuar de comn acuerdo, si las partes no
consiguen ponerse de acuerdo sobre su designacin, transcurrido diez (10) das
de la primera propuesta, el nombramiento lo efectuar el juez.
En todo supuesto de falta de designacin del Presidente del Tribunal Arbitral,
asumir tal condicin el rbitro designado por los miembros del tribunal arbitral".
"Artculo 222.- ncumplimiento del encargo.- Si el tercero a que se refiere el
Artculo 20 [de la Ley Nro. 26572, es decir, la persona natural o jurdica, incluida
una institucin arbitral], encargado de efectuar la designacin de el o los rbitros,
no lo hiciera dentro del plazo determinado por las partes o del establecido en el
reglamento de la institucin arbitral o, a falta de ellos, dentro del plazo de diez (10)
das de solicitada su intervencin, se considerar que rechaza el encargo.
En tal caso, las partes podrn designar a un nuevo tercero con ese propsito. A
falta de acuerdo entre las partes sobre la designacin del tercero dentro del mismo
plazo, el juez proceder a la designacin de el o de los rbitros".
11.24.3.1 Honorarios de los rbitros
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Los honorarios de los rbitros se determinarn de acuerdo a una tabla que se
establecer por Resolucin Ministerial. Dicha tabla considerar que los honorarios
se calculen en base a la aplicacin de un porcentaje sobre el monto de lo
discutido, el cual se define como la diferencia entre las pretensiones de las partes.
(Art. 30 de la Ley Nro. 27117).
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 31 de la Ley Nro. 27117, los
honorarios de los rbitros sern pagados de la siguiente forma:
a) El 50 % (cincuenta por ciento) de los honorarios ser pagado en partes iguales
por cada uno de los sujetos que participan en el proceso arbitral antes del inicio de
ste.
b) El 50 % (cincuenta por ciento) restante ser pagado en partes iguales por cada
uno de los sujetos que han participado del proceso arbitral, 10 (diez) das antes de
que se dicte el laudo. Para tal efecto, el Tribunal Arbitral comunicar
oportunamente la fecha en la que lo expedir.
c) En caso que una de las partes incumpla con el pago del porcentaje que le
corresponde, la otra podr proceder al pago de ste. En este caso, el laudo arbitral
establecer como sancin para quien incumpla el pago oportuno de su parte,
asumir el pago de la integridad de los honorarios.
d) Si ninguna de las partes cumpliera con efectuar el pago respectivo, los rbitros
pueden decidir la conclusin del proceso arbitral. En este caso el sujeto pasivo
perder su derecho a acudir al arbitraje, pudiendo en consecuencia el sujeto activo
iniciar de manera directa el proceso judicial.
11.24.4 Procedimiento arbitral
Al no contemplar la Ley Nro. 27117 el trmite del procedimiento arbitral a seguir
con motivo de la expropiacin, habr que estar a lo dispuesto en la Ley General de
Arbitraje (Ley Nro. 26572), normatividad aplicable supletoriamente en virtud de lo
sealado en el artculo 35 de la Ley Nro. 27117.
No obstante lo expresado en el prrafo anterior, es de destacar que, a tenor de lo
prescrito en el artculo 34 de la Ley Nro. 27117, el sujeto activo y el pasivo podrn
acordar someterse al arbitraje de un Centro de Arbitraje, en cuyo caso el
procedimiento aplicable ser el que rija a dicho Centro.
11.24.5 Medida cautelar de posesin provisoria
Durante cualquier etapa de la tramitacin del proceso arbitral, el sujeto activo
podr solicitar la medida cautelar de posesin provisoria a la que hace referencia
el Artculo 530 del Cdigo Procesal Civil. Ello segn lo establecido en el artculo 33
de la Ley Nro. 27117.
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11.24.6 El pago de la indemnizacin
El artculo 32 de la Ley Nro. 27117 prev lo relativo al pago de la indemnizacin
justipreciada ordenado en el procedimiento arbitral que se tramita con motivo de la
expropiacin. Dicho numeral precepta as lo siguiente:
"El Tribunal Arbitral requerir al sujeto activo para que bajo apercibimiento de
caducidad de la expropiacin, dentro de los 40 (cuarenta) das siguientes consigne
en el Banco de la Nacin, a disposicin del Tribunal, la indemnizacin justipreciada
fijada en el laudo, debidamente actualizada, as como un importe por los
eventuales gastos de formalizacin de la transferencia. En caso de acreditarse
que el bien a adquirirse est afecto a gravmenes, embargos u otras medidas
judiciales o extrajudiciales, se consignar el monto necesario para asegurar el
pago de dichas cargas, con conocimiento del interesado".
11.24.7 Aplicacin supletoria de la Ley General de Arbitraje
Conforme se desprende del artculo 35 de la Ley Nro. 27117, en todo lo no
previsto por el Ttulo V de la referida Ley (que norma la va arbitral establecida
para resolver determinadas pretensiones relativas a la expropiacin como: a. La
revisin del valor objetivo del bien expropiado; b. la determinacin de la reparacin
por los daos y perjuicios que se generen para el sujeto pasivo; y c. la solicitud de
expropiacin total del bien, en los casos que el sujeto activo pretenda una
expropiacin parcial), se aplicar la Ley Nro. 26572, Ley General de Arbitraje.
12. PROCESO ABREVADO: TERCERA
12.1 Definicin
La tercera, strictu sensu, es el proceso por el cual el tercero (que acta aqu como
demandante) se opone a los intereses de los sujetos activo y pasivo de la relacin
jurdica procesal que encierra en forma accesoria la medida cautelar que perjudica
al primero de los nombrados, ya sea para exigir el levantamiento de una medida
precautoria indebidamente trabada sobre un bien de su propiedad o para reclamar
su derecho a ser reintegrado de su crdito de manera preferencial con el producto
obtenido del remate de los bienes de su deudor afectados por una medida cautelar
en favor de otro acreedor.
Al respecto, es de destacar que, no obstante lo sealado en el prrafo precedente,
la medida cautelar puede recaer en bien de tercero, tal como lo autoriza el artculo
623 del Cdigo Procesal Civil, cuando se acredite su relacin o inters con la
pretensin principal (en cuyo caso resultara inviable la tercera). Tal afectacin se
encuentra condicionada segn dicho numeral a que el tercero haya sido citado con
la demanda. .
Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, la tercera es un asunto contencioso
que se tramita en proceso abreviado (art. 486 -inc. 5)- del C.P.C.) y que se
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encuentra regulado en el Sub-Captulo 5Q ("Tercera") del Captulo 11
("Disposiciones Especiales") del Ttulo 1 ("Proceso Abreviado") de la Seccin
Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 533 al
539.
12.2 Competencia
Tratndose la tercera de un proceso abreviado, habr que estar a lo dispuesto en
la norma general de competencia para dicha clase de proceso. As, el artculo 488
del Cdigo Procesal Civil precepta lo siguiente:
"Son competentes para conocer los procesos abreviados los Jueces Civiles y los
de Paz Letrados, salvo en aquellos casos en que la ley atribuye su conocimiento a
otros rganos jurisdiccionales. Los Juzgados de Paz Letrados son competentes
cuando la cuanta de la pretensin es mayor de veinte y hasta cincuenta unidades
de referencia procesal".
En el numeral citado se puede advertir una grave omisin del legislador, la misma
que consiste en que no se ha determinado el rgano jurisdiccional competente
para conocer los procesos de tercera cuya cuanta no sea mayor a las veinte
Unidades de Referencia Procesal. Puntualizamos que el hecho que el inciso 7) del
artculo 486 del Cdigo Procesal Civil disponga la tramitacin en proceso
abreviado de los asuntos contenciosos en los que el petitorio de la pretensin
tenga una estimacin patrimonial mayor a las 20 Unidades de Referencia Procesal
(hasta las 300 U.R.P.), no significa que la tercera de cuanta inferior se tramite en
otra va, pues el artculo 486 -inciso 5)del indicado Cdigo en forma expresa
dispone la va procedimental abreviada para la tercera. Por consiguiente, estamos
ante una omisin lamentable que creemos debe ser superada con la asignacin
de los procesos de tercera de cuanta no mayor a las 20 U.R.P. a los Jueces de
Paz Letrados.
Advertimos que, como la demanda de tercera se dirige contra el demandante y el
demandado del proceso en que se dispuso y trab la medida cautelar que dio
lugar a la pretensin de tercera, adquiriendo aqullos la condicin de
demandados en el proceso objeto de nuestro estudio, resulta de aplicacin lo
dispuesto en el artculo 15 del Cdigo Procesal Civil, segn el cual, siendo dos o
ms los demandados, es competente el Juez del lugar del domicilio de cualquiera
de ellos.
12.3 Requisitos
Se desprende de los artculos 533, 534 Y 535 del Cdigo Procesal Civil que son
requisitos de la demanda de tercera en general los siguientes: a) La existencia de
una medida cautelar trabada sobre bienes de propiedad de tercero o que afecte el
derecho preferencial de tercero a ser pagado con el producto que se obtenga de
tales bienes (art. 533 del C.P.C.); b) la interposicin de la demanda en la
oportunidad prevista por la ley (art. 534 del C.P.C.); c) los requisitos generales
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contemplados en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil (art. 535 del
C.P.C.); d) la acreditacin fehaciente del derecho en que se funda el tercerista, ya
sea con documento pblico o privado de fecha cierta (art. 535 del C.P.C.); y e) el
ofrecimiento por parte del tercerista de garanta suficiente a criterio del Juez para
responder por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar, en el caso que
no se adjuntase a la demanda documento pblico o privado de fecha cierta que
pruebe el derecho invocado por el interesado (art. 535 del C.P.C.).
12.4 Clases La tercera puede ser de dos clases:
- Tercera de propiedad (o excluyente de dominio).
- Tercera de derecho preferente (o de prelacin o de pago).
12.4.1
Tercera de propiedad o de dominio
12.4.1.1 Nocin
La tercera de propiedad (o de dominio o excluyente) es el proceso dirigido a
acreditar el dominio de un bien sobre el cual recae una medida cautelar dictada en
otro proceso, para as lograr su desafectacin por haber sido dicha medida
indebidamente solicitada y decretada.
Cabe indicar que el primer prrafo del artculo 100 del Cdigo Procesal Civil
establece que puede intervenir en un proceso quien pretende se le reconozca su
derecho en oposicin a los litigantes, como consecuencia de alguna medida
cautelar ejecutada sobre un bien de su propiedad o sobre el cual tuviera un mejor
derecho que el titular de la medida cautelar. Dicho numeral trata, pues, del
proceso de tercera de propiedad, segn se deriva de su contenido y del trmite en
va abreviada y como proceso de tercera que se le asigna en su ltimo prrafo.
Advertimos que para la procedencia de la tercera de propiedad el ttulo del
demandante (tercerista) debe ser anterior a la fecha de la decisin cautelar
cuestionada, porque de ser posterior aqul asume la carga que implica la medida
preventiva (salvo que estuviese amparado por el principio de la buena fe registral,
de ser el caso).
12.4.1.2 Fundamento
El fundamento de la tercera excluyente de dominio radica en la concepcin misma
del derecho de propiedad: Derecho real por el cual un bien se encuentra sometido
a la voluntad y accin de una persona en forma exclusiva, pudiendo el dueo
impedir a los dems su uso, goce o disposicin. En consecuencia, el proceso de
tercera se basa en la proteccin del indicado derecho real, significando el ejercicio
de la accin reivindicatoria cuando en alguna litis se afecten los derechos del
titular. Es de resaltar que si el bien sobre el cual recae la medida precautoria fuese
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slo posedo por el sujeto procesal que la sufre en forma inmediata, ser el
propietario quien podr reivindicarlo haciendo uso de la tercera de propiedad.
El artculo 533 del Cdigo Procesal Civil hace referencia al fundamento de la
tercera de propiedad estableciendo que:
"La tercera se entiende con el demandante y el demandado, y slo puede
fundarse en la propiedad de los bienes afectados por medida cautelar o para la
ejecucin..."
12.4.1.3 Requisitos
Son requisitos de la demanda de tercera de propiedad los siguientes: a) La
existencia de una medida cautelar trabada sobre bienes de propiedad de tercero
(art. 533 del C.P.C.); b) la interposicin de la demanda en la oportunidad prevista
por la ley (art.
534 del C.P.C.); c) los requisitos generales contemplados en los artculos 424 y
425 del Cdigo Procesal Civil (art. 535 del C.P.C.); d) la acreditacin fehaciente del
derecho en que se funda el tercerista (esto es, de propiedad), ya sea con
documento pblico o privado de fecha cierta (art. 535 del C.P.C.); e) el
ofrecimiento por parte del tercerista de garanta suficiente a criterio del Juez para
responder por los daos y perjuicios que la tercera de dominio pudiera irrogar, en
el caso que no se adjuntase a la demanda documento pblico o privado de fecha
cierta que pruebe el derecho de propiedad invocado por el interesado (art. 535 del
C.P.C.).
12.4.1.4 Oportunidad
La oportunidad para promover el proceso de tercera de propiedad es regulada en
la primera parte del artculo 534 del Cdigo Procesal Civil, el cual dispone que la
tercera de propiedad puede interponerse en cualquier momento antes que se
inicie el remate del bien. Luego de dicho momento procesal resulta improcedente
la demanda de tercera, restndole al propietario perjudicado, en salvaguarda de
sus derechos, intentar la accin reivindicatoria o la indemnizatoria.
12.4.1.5 Legitimacin
Al fundarse la tercera que estudiamos en el derecho real de propiedad que se
tiene sobre un bien y que resulta menoscabado por una medida cautelar indebida,
y segn se desprende de los artculos 100 -primer prrafo- y 533 del Cdigo
Procesal Civil, no cabe duda que nicamente tendr legitimidad activa el
propietario e, inclusive, el copropietario, de los bienes afectados.
De los artculos 100 -primer prrafo- y 533 del Cdigo Procesal Civil se infiere que
la legitimidad pasiva en el proceso de tercera de propiedad recae en el
PAG : 413 / 593
demandante y demandado del proceso en que tuvo lugar la medida cautelar que
afecta el bien o bienes del tercerista.
12.4.1.6 Prueba
Conforme se desprende del artculo 535 del Cdigo Procesal Civil, en la demanda
de tercera deber acompaarse documento pblico o privado de fecha cierta que
acredite el derecho del tercerista, bajo sancin de inadmisibilidad. En defecto de
tales medios probatorios podrn ofrecerse otros para demostrar la veracidad de
los hechos alegados por el tercerista, pero esto ltimo estar condicionado a la
prestacin previa de garanta suficiente que, a criterio del Juez, sirva para
responder por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar.
12.4.1.7 Efectos
El artculo 536 del Cdigo Procesal Civil norma los efectos de la tercera de
propiedad de esta manera:
"Admitida la tercera de propiedad, se suspender el proceso si estuviera en la
etapa de ejecucin, aunque est consentida o ejecutoriada la resolucin que
ordena la venta de los bienes, salvo que estn sujetos a deterioro, corrupcin o
desaparicin o que su conservacin resulte excesivamente onerosa. En estos
casos, el producto de la venta queda afectado al resultado de la tercera.
El tercerista puede obtener la suspensin de la medida cautelar o de la ejecucin
del bien afectado, si la garanta otorgada es suficiente a criterio del Juez, en caso
no pruebe que los bienes son de su propiedad".
Al respecto, hay que hacer las siguientes precisiones:
La admisin de la demanda de tercera de propiedad no suspende la tramitacin
del cuaderno cautelar, sino el proceso principal, siempre que ste se encuentre en
la etapa de ejecucin forzada y no se haya dado inicio al remate. La suspensin
opera entonces -en forma automtica- a partir del requerimiento que hace el
Juzgado al demandado para que cumpla lo ordenado en la sentencia firme; de
ningn modo tiene lugar antes de dicho momento procesal. Esto se explica porque
la tercera de dominio tiene por finalidad evitar la venta forzada de los bienes del
tercerista y el alzamiento de la medida cautelar indebidamente trabada, lo que no
avala la dilacin del proceso principal en relacin al cual se solicit y dispuso una
medida cautelar.
La suspensin de la medida cautelar que puede obtener el tercerista en caso que
no acredite que los bienes son de su propiedad obedece no tanto al objeto de la
tercera, sino ms que todo a la garanta que presta con la finalidad de asegurar el
resarcimiento de los daos que puede causar tal suspensin. Es en virtud de esta
garanta que se suspende la medida preventiva, siempre que sea suficiente para
cubrir la obligacin.
PAG : 414 / 593
De resultar fundada la demanda de tercera de propiedad, se decreta el
levantamiento de la medida cautelar irregularmente trabada, y cesa la suspensin
del proceso principal, debiendo afectarse otros bienes para seguir con la ejecucin
forzada.
Si fuese declarada infundada la demanda de tercera de propiedad, cesar
igualmente la suspensin del proceso principal, continundose con la ejecucin
forzada de los bienes que fueron objeto de tercera, sin perjuicio de la eventual
responsabilidad civil y/o penal en que incurre el tercerista, y del pago de las costas
y costos del proceso, as como de la multa que pudiera imponrsele.
12.4.2
Tercera de derecho preferente o de prelacin
12.4.2.1 Significado
La tercera de derecho preferente (o de prelacin o de pago o de mejor derecho)
es aquella que tiene por finalidad reclamar el pago preferencial de una acreencia,
una vez realizados los bienes que fueron objeto de medida cautelar. Este derecho
de preferencia puede derivar de alguna situacin legal o judicial de carcter
especial que determina un crdito privilegiado en comparacin a otro frente a
ciertos bienes.
Pueden reclamar dicho pago preferencial, por ejemplo, el acreedor hipotecario, el
prendario, el primer embargante, etc.
El segundo prrafo del artculo 100 del Cdigo Procesal Civil trata lo concerniente
a la intervencin en un proceso de quien pretende se le reconozca derecho
preferente respecto de lo obtenido en la ejecucin forzada. Su texto se refiere
entonces al proceso de tercera de derecho preferente, disponiendo precisamente
dicho numeral en su ltimo prrafo el trmite en va abreviada y como proceso de
tercera para tal intervencin. Como se aprecia, la pretensin del tercerista
preferente es autnoma en relacin al proceso que la motiva, por lo que no se
ventila en trmite incidental sino en va de accin.
12.4.2.2 Fundamento
El proceso de tercera de derecho preferente se basa en la proteccin de los
intereses legtimos de todo acreedor cuyo crdito resulta privilegiado en relacin al
de otros, y en virtud del cual se le faculta a exigirlo en primer lugar. El orden de
prelacin lo fija la ley (como es el caso de los derechos reales de garanta, de las
obligaciones alimenticias, tributarias, de aquellas correspondientes al pago de
remuneraciones o beneficios sociales, etc.) o lo establece el rgano jurisdiccional
(dependiendo de la fecha de ejecucin de las medidas cautelares).
PAG : 415 / 593
El artculo 533 del Cdigo Procesal Civil hace referencia al fundamento de la
tercera de derecho preferente o de pago estableciendo que la tercera se entiende
con el demandante y el demandado, y slo puede fundarse en la propiedad de los
bienes afectados por medida cautelar; o en el derecho preferente a ser pagado
con el precio de tales bienes.
12.4.2.3 Requisitos
Son requisitos de la demanda de tercera de derecho preferente los siguientes: a)
La existencia de una medida cautelar que afecte el derecho preferencial de tercero
a ser pagado con el producto que se obtenga de los bienes sobre los que recae
aqulla (art. 533 del C.P.C.); b) la interposicin de la demanda en la oportunidad
prevista por la ley (art. 534 del C.P.C.); c) los requisitos generales contemplados
en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil (art. 535 del C.P.C.); d) la
acreditacin fehaciente del derecho (preferente) en que se funda el tercerista, ya
sea con documento pblico o privado de fecha cierta (art. 535 del C.P.C.) y e) el
ofrecimiento por parte del tercerista de garanta suficiente a criterio del Juez para
responder por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar, en el caso que
no se adjuntase a la demanda documento pblico o privado de fecha cierta que
pruebe el derecho invocado por el interesado (art. 535 del C.P.C.).
12.4.2.4 Oportunidad
Afectado el bien con alguna medida cautelar, el. acreedor privilegiado puede
interponer su demanda de tercera de derecho preferente en cualquier momento
hasta antes que se realice el pago al acreedor (demandante en el proceso en que
se traba la medida cautelar que da lugar a la tercera). En ese sentido se
pronuncia la ltima parte del artculo 534 del Cdigo Procesal Civil.
12.4.2.5 Legitimacin
En razn de fundarse la tercera que estudiamos en el derecho preferente a ser
pagado con la suma que se obtenga en el remate de bienes afectados por alguna
medida cautelar, y segn se desprende de los artculos 100 Y 533 del Cdigo
Procesal Civil, resulta que slo tendr legitimidad activa el titular del derecho
preferencial.
En cuanto a la legitimacin pasiva cabe sealar que de los artculos 100 Y 533 del
Cdigo Procesal Civil se infiere que cuentan con legitimidad pasiva en el proceso
de tercera de derecho preferente tanto el demandante como el demandado del
proceso en que se dispuso y trab la medida cautelar que pone en peligro el pago
del derecho preferencial del tercerista.
12.4.2.6 Prueba
Segn se desprende del artculo 535 del Cdigo Procesal Civil, en la demanda de
tercera deber acompaarse documento pblico o privado de fecha cierta que
PAG : 416 / 593
acredite el derecho del tercerista, de lo contrario, se declarar la inadmisibilidad de
aqulla. A falta de dicha prueba documental podrn ofrecerse otros medios de
prueba para demostrar la veracidad de los hechos invocados por el tercerista,
siempre y cuando se proceda a prestar garanta suficiente que, a criterio del Juez,
sirva para responder por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar.
12.4.2.7 Efectos
Los efectos de la tercera de derecho preferente se encuentran contemplados en
el artculo 537 del Cdigo Procesal Civil, el cual establece que:
nAdmitida la tercera de derecho preferente, se suspende el pago al acreedor
hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia, salvo que el tercerista
otorgue garanta suficiente a criterio del Juez para responder por el capital,
intereses, costas, costos y multas.
El tercerista puede intervenir en las actuaciones relacionadas con el remate del
bienn.
Al respecto, debe precisarse lo siguiente:
La admisin de la demanda de tercera de derecho preferente suspende el
proceso principal que motiva el inicio del proceso de tercera slo a partir del
momento procesal inmediatamente anterior al pago al acreedor del primer litigio.
Es decir, no suspende el remate (como s sucede con la tercera de propiedad)
sino el pago al acreedor con el producto de ste, que quedar retenido.
La salvedad establecida en el primer prrafo del artculo 537 del Cdigo Procesal
Civil deja entrever un error del legislador, pues la garanta orientada a la no
suspensin del pago no puede constituirla el tercerista porque ste no puede
hacerse pago sino hasta que venza al acreedor (lo que descarta que el
ofrecimiento de garanta le permita al tercerista obtener el producto del remate), y
porque le es indiferente al tercerista lograr que se pague al acreedor. Lo correcto
es consignar en dicha parte del precepto legal lo siguiente:
"... se suspende el pago al acreedor hasta que se decida sobre la preferencia,
salvo que el acreedor otorgue garanta..." Es a ste -y no al tercerista- a quien le
interesa que no se suspenda el pago, por lo que con tal fin presta la garanta
respectiva. Por consiguiente, urge la correspondiente reforma legislativa que
corrija tal equvoco.
El tercerista se encuentra legitimado para intervenir en el proceso que dio lugar al
de tercera, en todo lo que concierna al remate del bien.
Declarada fundada la demanda de tercera de derecho preferente, cesa la
suspensin del pago al acreedor, el mismo que le ser entregado al tercerista en
lo que resulte suficiente para la satisfaccin de su crdito. (El remanente ser
suministrado al primero de los nombrados).
PAG : 417 / 593
Rechazada la demanda de tercera de pago, igualmente cesa la suspensin del
pago al acreedor, procedindose a hacerla efectivo.
12.5 mprocedencia de la reconvencin en el proceso de tercera Por disposicin
del artculo 490 del Cdigo Procesal Civil -que remite, entre otros, al inciso 5) del
arto 486 del C.P.C.-, es improcedente la reconvencin en el proceso abreviado de
tercera.
12.6 Connivencia y malicia en la tercera
Con arreglo a lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 538 del Cdigo
Procesal Civil, si se demostrase la connivencia entre tercerista y demandado
(quien sufre la medida cautelar):
Se impondr a ambos y a sus abogados, solidariamente, una multa no menor de
cinco ni mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal.
Se dispondr que tanto el tercerista como el demandado y sus abogados
indemnicen (solidariamente) los daos y perjuicios causados.
Se les condenar a aqullos al pago de las costas y costos.
Se remitir al Ministerio Pblico copia certificada de los actuados pertinentes para
el ejercicio de la accin penal correspondiente.
No podemos dejar de mencionar que, de conformidad con lo prescrito en el ltimo
prrafo del artculo 538 del Cdigo Procesal Civil, las mismas sanciones (aludidas
en los acpites precedentes) se le impondr a quien haya solicitado y ejecutado
maliciosamente una medida cautelar.
12.7 Suspensin de medida cautelar sin tercera El artculo 539 del Cdigo
Procesal Civil encierra la hiptesis de suspensin de la medida cautelar sin
plantear tercera, estableciendo que:
"El perjudicado por una medida cautelar dictada en proceso en que no es parte,
puede pedir suspensin sin interponer tercera, anexando ttulo de propiedad
registrado. Del pedido se corre traslado a las partes. Si se suspende la medida, la
resolucin es irrecurrible. En caso contrario, el interesado puede interponer
tercera, de acuerdo al Artculo 533 [del C.P.C.]".
De la lectura de dicho precepto legal se puede apreciar lo siguiente:
Slo procede la suspensin de medida cautelar sin tercera tratndose de la
afectacin de bienes registrados. (Aquellos bienes que no tengan esta calidad
sern objeto del proceso de tercera de propiedad).
PAG : 418 / 593
La decisin del Juez suspendiendo la medida cautelar en atencin al ttulo del
perjudicado con ella no es materia de impugnacin ni por el demandante que la
peticion ni por el demandado.
La resolucin judicial que desestima el pedido de suspensin de la medida
cautelar sin tercera no es definitiva para los intereses del perjudicado con ella,
pues se le faculta a formular su pretensin en va de accin a travs del proceso
de tercera de propiedad.
Es importante tener en cuenta, adems, lo sealado en el artculo 624 del Cdigo
Procesal Civil, referido a la responsabilidad por afectacin de bien de tercero,
conforme al cual:
"Cuando se acredite fehacientemente que el bien afectado con la medida
pertenece a persona distinta del demandado, el Juez ordenar su desafectacin
inmediata, incluso si la medida no se hubiera formalizado. El peticionante pagar
las costas y costos del proceso cautelar y en atencin a las circunstancias perder
la contracautela en favor del propietario.
Si se acredita la mala fe del peticionante, se le impondr una multa no mayor de
treinta Unidades de Referencia Procesal, oficindose al Ministerio Pblico para los
efectos del proceso penal a que hubiere lugar".
Advertimos que, en lo que concierne a la prdida de la contracautela por la
afectacin indebida de bienes pertenecientes a terceros, ello est en funcin de
los daos y perjuicios efectivamente sufridos; por consiguiente, quien ofrece la
contracautela nicamente perder en favor del propietario lo que resulte suficiente
para el pago de la indemnizacin a ste.
PAG : 419 / 593
PROCESOS SUMARISIMOS
1. CONFGURACON
El proceso sumarsimo, como su denominacin lo indica, es aquel proceso
contencioso de duracin muy corta en el que se producen ciertas limitaciones que
se traducen en la restriccin de determinados actos procesales (como cuando se
permite tan slo los medios probatorios de actuacin inmediata tratndose de
excepciones y defensas previas -arto 552 del C.P.C.- y de cuestiones probatorias
-arto 553 del C.P.C.-, o se tiene por improcedentes la reconvencin, los informes
sobre hechos, el ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia, la
modificacin y ampliacin de la demanda y el ofrecimiento de medios de prueba
extemporneos -arto 559 del C.P.C.-), lo cual est orientado, precisamente, a
abreviar lo ms posible el trmite del mencionado proceso a fin de lograr una
pronta solucin al conflicto de intereses de que se trate.
El proceso sumarsimo se distingue, pues, por la reduccin de los plazos
procesales (que son los ms cortos en relacin con las otras clases de procesos
-vale decir, de conocimiento y abreviado-) y por la concentracin de las audiencias
correspondientes en una sola: Tanto la audiencia de saneamiento procesal como
las de conciliacin y de pruebas se realizan en audiencia nica, dentro de la cual,
inclusive, se produce la expedicin de la sentencia (salvo que, excepcionalmente,
el Juez reserve su decisin para un momento posterior).
En va de proceso sumarsimo se ventilan, por lo general, las controversias que no
revisten mayor complejidad o en las que sea urgente la tutela jurisdiccional,
compr.endindose, adems, aquellas en las que la estimacin patrimonial o
cuanta sea mnima.
El proceso sumarsimo se encuentra regulado en el Cdigo Procesal Civil de la
siguiente manera:
SECCON QUNTA TTULO 111
Captulo
PROCESOS CONTENCOSOS.
PROCESO SUMARSMO.
Disposiciones generales (arts. 546 al 559).
PAG : 420 / 593
Disposiciones especiales.
Alimentos (arts. 560 al 572).
Separacin convencional y divorcio ulterior (arts.
573 al 580).
Sub-Captulo 39 nterdiccin (arts. 581 al 584).
Sub-Captulo 49 Desalojo (arts. 585 al 596).
Sub-Captulo 59 nterdictos (arts. 597 al 607).
Es de destacar que el proceso sumarsimo equivale al denominado trmite
incidental o de oposicin, conforme lo establece el inciso 4) de la Tercera
Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil.
Captulo 11 Sub-Captulo 19
Sub-Captulo 29
2. ASUNTOS CONTENCOSOS TRAMTADOS EN PROCESO SUMARSMO
De acuerdo a lo previsto en el artculo 546 del Cdigo Procesal Civil se tramitan en
proceso sumarsimo los siguientes asuntos contenciosos:
1. Alimentos (art. 546 -inc. 1)- del C.P.C.).
2. Separacin convencional y divorcio ulterior (art. 546 -inc. 2)- del C.P.C.).
3. nterdiccin (art. 546 -inc. 3)- del C.P.C.).
4. Desalojo (art. 546 -inc. 4)- del C.P.C.).
5. nterdictos (art. 546 -inc. 5)- del C.P.C.).
6. Los que no tienen una va procedimental propia, son inapreciables en dinero o
hay duda sobre su monto o, porque debido a la urgencia de tutela jurisdiccional, el
Juez considere atendible su empleo (art. 546 -inc. 6)- del C.P.C.).
7. Aquellos cuya estimacin patrimonial no sea mayor de veinte Unidades de
Referencia Procesal (art. 546 -inc. 7)- del C.P.C.).
8. Los dems que la ley seale (art. 546 -inc. 8)- del C.P.C.).
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Entre los asuntos contenciosos cuyo trmite sumarsimo es previsto por la ley
tenemos los siguientes:
Asignacin de pensin a herederos forzosos econmicamente dependientes del
ausente (art. 58 del C.C.).
Convocatoria judicial a asamblea general de asociacin (art. 85 del C.C.).
Declaracin de prdida del derecho del deudor al plazo (art. 181 del C.C.).
Fijacin judicial del plazo (art. 182 del C.C.).
Fijacin judicial del plazo para la ejecucin del cargo (art. 186 del C.C.).
neficacia de actos gratuitos en caso de fraude (art. 200 del C.C.).
Oposicin a la celebracin del matrimonio (art. 256 del C.C.).
Autorizacin del trabajo fuera del hogar de los cnyuges (art. 293 del C.C. Y....1
QUinta D.F. -!nC. 1)- del C.P.C.). .
Regulacin de contribucin de los cnyuges al sostenimiento del hogar (art.
300 del e.e. y Quinta D.F. -inc. 1)- del e.p.e.).
Administracin de los bienes del otro cnyuge (art. 305 del e.e. y Quinta D.F.
-inc. 1)- del e.p.e.).
Nombramiento de curador especial por oposicin de intereses entre padres e hijos
(art. 460 del e.e. y Quinta D.F. -inc. 1)- del e.p.e.).
Nombramiento de curador para los hijos en caso de incumplimiento de deberes del
consejo de familia o de eventual perjuicio (art. 468 del e.e. y Quinta D.F. -inc. 1)-
del e.p.e.).
Nombramiento de curador especial en general (art. 606 del e.e. y Quinta
D.F. -inc. 1)- del e.p.e.).
mpugnacin de renuncia a la herencia en caso de perjuicio a acreedores (art. 676
del e.e.).
Nombramiento de albacea dativo (art. 792 del e.e. y Quinta D.F. -inc. 1)- del
e.p.e.).
Remocin de albacea (art. 795 del e.e.).
Determinacin del valor colacionable en caso de liberalidad consistente en dinero,
crditos o ttulos valores (art. 835 del e.e. y Tercera D.F. -inc. 4)- del e.p.e.).
PAG : 422 / 593
Adopcin de decisiones sobre el bien comn respecto de actos de administracin
ordinaria (art. 971 -inc. 2)- del e.e. y Tercera D.F. -inc. 4)- del e.p.e.).
Retribucin del administrador de hecho del bien comn (art. 973 del e.e. y Tercera
D.F. -inc. 4)- del e.p.e.).
Particin del bien comn antes del vencimiento del plazo del pacto de indivisin
(art. 993 del e.e. y Quinta D.F. -inc. 1)- del e.p.e.).
Ejecucin de reparaciones ordinarias del bien constituido en usufructo (art.
1014 del e.e. y Tercera D.F. -inc. 4)- del e.p.e.).
Oposicin a actos del usufructuario y regulacin del uso o explotacin del bien
constituido en usufructo (art. 1017 del e.e. y Tercera D.F. -inc. 4)- del e.p.e.).
Sustitucin de la prenda: Art. 1073 del e.e. y Quinta D.F. -inc. 1)- del e.p.e.
(Puntualizamos que, si bien en el texto del arto 1073 del e.e. se dispone la
aplicacin del trmite del juicio de menor cuanta, es decir, del proceso abreviado,
segn la equivalencia que hace el inc. 2) de la Tercera D.F. del e.p.e., el asunto
contenido en dicho numeral del Cdigo sustantivo debe tramitarse conforme a las
reglas del proceso sumarsimo por disponerlo as el inc. 1) de la Quinta D.F. del
e.p.e., norma que deroga tcitamente y en forma parcial -en lo relativo al trmite
del asunto contencioso en cuestin- el citado arto 1073 del e.e.).
Autorizacin de venta de bien prendado en caso de deterioro (art. 1074 del e.e. y
Quinta D.F. -inc. 1)- del e.p.e.).
Cuestiones relacionadas con la explotacin econmica de bien constituido en
prenda (art. 1078 del C.C. y Tercera D.F. -inc. 4)- del C.P.C.).
Reduccin del monto de la hipoteca (art. 1116 del C.C. y Tercera D.F. -inc. 4)del
C.P.C.).
Eleccin de prestacin alternativa (art. 1163 del C.C. y Quinta D.F. -inc. 1)-
del C.P. C.).
Otorgamiento de escritura pblica o cumplimiento de otra formalidad no solemne
bajo sancin de nulidad (art. 1412 del C.C.).
Restitucin de bien depositado voluntariamente en caso de pluralidad de
depositantes o herederos (art. 1839 del C.C. y Quinta D.F. -inc. 1)- del C.P.C.).
Otorgamiento de escritura pblica del pacto social (art. 5 de la L.G.S.).
Modificacin de denominacin o razn social (art. 9 de la L.G.S.).
PAG : 423 / 593
Otorgamiento de escritura pblica o inscripcin de acuerdos societarios (art.
15 de la L.G.S.).
Exclusin de socio por morosidad en aportes (art. 22 de la L.G.S.).
mpugnacin de acuerdos de junta general de accionistas por defecto de
convocatoria o falta de qurum (art. 143 de la L.G.S.).
Convocatoria a junta general de accionistas para eleccin de nuevo directorio por
vacancias mltiples (art. 158 de la L.G.S.).
Determinacin de plazos y forma de pago en el reembolso del valor de acciones
en caso de separacin de accionista (art. 200 de la L.G.S.).
Oposicin del acreedor de sociedad annima a ejecucin del acuerdo de
reduccin de capital (art. 219 de la L.G.S.).
Fijacin del importe a pagar en caso de transferencia de acciones de sociedad
annima cerrada (art. 237 de la L.G.S.).
Fijacin del valor de acciones en caso de transmisin por sucesin hereditaria en
la sociedad annima cerrada (art. 240 de la L.G.S.).
mpugnacin del acuerdo de exclusin de accionistas (por defectos de
convocatoria o falta de qurum) en la sociedad annima cerrada (arts. 248 y 143
de la L.G.S.).
Fijacin del precio a pagar en caso de transferencia de participaciones sociales en
la sociedad comercial de responsabilidad limitada (art. 291 de la L.G.S.).
Oposicin del acreedor de sociedad al acuerdo de fusin (arts. 359 y 219 de
la L.G.S.).
Oposicin del acreedor de sociedad al acuerdo de escisin (arts. 383 y 219 de la
L.G.S.).
Convocatoria a junta general para acordar disolucin de sociedad o declaracin
judicial de disolucin (art. 409 de la L.G.S.).
Designacin de liquidadores e inicio de procedimiento liquidatorio en caso de
disolucin de sociedad solicitada por el Poder Ejecutivo (art. 410 de la L.G.S.).
Remocin de liquidadores (art. 415 de la L.G.S.).
Solicitud de constancia de transmisin de ttulo valor a la orden por medio distinto
al endoso (art. 28 de la L.T.V.).
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Solicitud de anotacin o registro judicial de constitucin de derecho sobre ttulo
nominativo (art. 32 de la L.T.V.).
Cancelacin de endoso en procuracin de ttulo valor a la orden (art. 41 de la
L.T.V.).
Sustitucin de ttulo valor y requerimiento de intervencin en caso de deterioro
notable o destruccin parcial (art. 101 de la L.T.V.).
Declaracin de ineficacia de ttulo valor en caso de deterioro total, extravo o
sustraccin (arts. 102 y 103 de la L.T.V.).
Declaracin de ineficacia de ttulos valores nominativos e intransferibles (art.
108 de la L.T.V.).
Revocacin y suspensin del pago del cheque (art. 208 de la L.T.V. y Quinta
D.F. del C.P.C.).
Cese de cualquier actuacin material (de la administracin pblica) que no se
sustente en acto administrativo (art. 24 -inc. 1)- de la Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo: Ley Nro. 27584, del 06-12-2001).
Realizacin (por la administracin pblica) de una determinada actuacin a que se
encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud de acto administrativo firme
(art. 24 -inc. 2)- de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo: Ley
Nro. 27584).
i. COMPETENCA PARA CONOCER DE LOS PROCESOS SUMARSMOS
De conformidad con el artculo 547 del Cdigo Procesal Civil:
Son competentes para conocer de los procesos sumarsimos de separacin
convencional y divorcio ulterior los Jueces de Familia. (Parte inicial del primer
prrafo del arto 547 del C.P.C.).
Son competentes los Jueces Civiles para conocer los procesos sumarsimos de
interdiccin y de interdictos. (Parte final del primer prrafo del arto 547 del .
C.P.C.).
Son competentes los Jueces Civiles para conocer los casos del inciso 6) del
artculo 546 del Cdigo Procesal Civil, es decir, aquellos asuntos contenciosos que
no tienen una va procedimental propia, son inapreciables en dinero o hay duda
sobre su monto o, porque debido a la urgencia de la tutela jurisdiccional, el Juez
considere atendible su empleo (de la va sumarsima, se entiende). Es de destacar
que en el caso del inciso 6) del artculo 546 del Cdigo Procesal Civil, la resolucin
que declara aplicable el proceso sumarsimo, ser expedida sin citacin al
demandado, en decisin debidamente motivada e inimpugnable. (Ello se
PAG : 425 / 593
desprende de los artculos 547 -parte final del primer prrafo- y 549 del Cdigo
Procesal Civil).
Los Jueces de Paz Letrados conocen los asuntos referidos en el inciso 1) del
artculo 546 del Cdigo Procesal Civil (alimentos) siempre que exista prueba
indubitable del vnculo familiar y no estn acumuladas a otras pretensiones en la
demanda. En los dems casos, son competentes los Jueces de Familia. (Segundo
prrafo del arto 547 del C.P.C.).
En el caso del inciso 4) del artculo 546 del Cdigo Procesal Civil (desalojo),
cuando la renta mensual es mayor de cinco unidades de referencia procesal o no
exista cuanta, son competentes los Jueces Civiles. Cuando la cuanta sea hasta
cinco unidades de referencia procesal, son competentes los JUeces de Paz
Letrados. (Tercer prrafo del arto 547 del C.P.C.).
En el caso del inciso 7) del artculo 546 del Cdigo Procesal Civil (asuntos
contenciosos cuya estimacin patrimonial no sea mayor de veinte unidades de
referencia procesal), cuando la pretensin sea hasta diez unidades de referencia
procesal , es competente el Juez de Paz; cuando supere ese monto, el Juez de
Paz Letrado. (Ultimo prrafo del arto 547 del C.P.C.).
No podemos dejar de mencionar que en lo que toca a la competencia para cono:er
de los procesos sumarsimos (y de las dems clases de procesos) habr que !star
a lo dispuesto en las reglas contenidas en el Ttulo 11 ("Competencia") de la
>eccin Primera ("Jurisdiccin, Accin y Competencia") del Cdigo Procesal Civil.
.. TRAMTACON DEL PROCESO SUMARSMO
En lneas generales el trmite del proceso sumarsimo es el siguiente:
El Juez, al calificar la demanda, puede declarar su inadmisibilidad o
improcedencia, con arreglo a lo dispuesto en los artculos 426 y 427 del Cdigo
Procesal Civil (que versan sobre la inadmisibilidad e improcedencia de la
demanda, en ese orden), respectivamente. (Art. 551 -primer prrafo- del c.p.e.).
Si (el Juez) declara inadmisible la demanda, conceder al demandante tres das
para que subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el
expediente. Esta resolucin es inimpugnable. (Art. 551 -segundo prrafodel
e.p.e.).
Si declara improcedente la demanda, ordenar la devolucin de los anexos
presentados. (Art. 551 -in fine- del e.p.e.).
Al admitir la demanda, el Juez conceder al demandado cinco das para que la
conteste. (Art. 554 -primer prrafo- del e.p.e.).
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Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez fijar fecha
para la audiencia (nica) de saneamiento, conciliacin, pruebas y sentencia, la
que deber realizarse dentro de los diez das siguientes de conte.~tada la
demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad. (Art. 554
-segundo prrafo- del c.p.e.).
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas previas, el
Juez ordenar al demandante que las absuelva, luego de lo cual se actuarn los
medios probatorios pertinentes a ellas. (Parte inicial del primer prrafo del arto 555
del C.P.C.).
Concluida la actuacin de los medios probatorios pertinentes a las excepciones o
defensas previas que se hubieren deducido, si encuentra infundadas aqullas, el
Juez declarar saneado el proceso y propiciar la conciliacin proponiendo su
frmula. De producirse sta, ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 470 del
Cdigo Procesal Civil -numeral referido a la audiencia con conciliacin-. (Parte
final del primer prrafo del arto 555 del C.P.C.).
A falta de conciliacin, el Juez, con la intervencin de las partes, fijar los puntos
controvertidos y determinar los que van a ser materia de prueba.
(Art. 555 -segundo prrafo- del C.P.C.).
A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere inadmisibles o
improcedentes y dispondr la actuacin de los referidos a las cuestiones
probatorias que se susciten, resolvindolas de inmediato. (Art. 555 -tercer prrafo-
del C.P.C.).
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo (lo que ocurre si
no se ha producido la conciliacin entre las partes, pues, de haber stas conciliado
y versar la conciliacin sobre todas las pretensiones propuestas, el proceso
concluye: Art. 327 del C.P.C.), el Juez conceder la palabra a los Abogados que
as lo soliciten. (Parte inicial del penltimo prrafo del arto 555 del C.P.C.).
Luego de haber hecho uso de la palabra los Abogados de las partes, el Juez
expedir sentencia. Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo
que no exceder de diez das contados desde la conclusin de la audiencia. (Ello
segn el penltimo y ltimo prrafos del arto 555 del C.P.C.).
La sentencia es apelable con efecto suspensivo, dentro de tercer da de notificada.
(Art. 556 -parte inicial- del C.P.C.).
Es de subrayar que el trmite descrito es el correspondiente a los procesos
sumarsimos en general y que algunos asuntos contenciosos que se sustancian en
dicha va procedimental se sujetan a ciertas disposiciones legales especiales que,
obviamente, prevalecern sobre las normas generales del proceso sumarsimo,
siendo estas ltimas, por ello, consideradas supletorias ante el caso particular de
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que se trate. Todo esto se ver cuando se examine cada uno de los procesos
sumarsimos por separado).
4.1 La postulacin en el proceso sumarsimo Se infiere de los artculos 548 y 476
del Cdigo Procesal Civil que es aplicable al proceso sumarsimo, en forma
supletoria, la normatividad contemplada en la Seccin Cuarta del indicado Cdigo,
la misma que se refiere a la POSTULACON DEL PROCESO. (Dicha normatividad
fue vista en la Cuarta Parte de la presente obra).
4.2 Plazos especiales del emplazamiento en el proceso sumarsimo
Se desprende de los artculos 435 -tercer prrafo- y 550 del Cdigo Procesal Civil
que los plazos mximos de emplazamiento en el proceso sumarsimo sern de: a)
Quince das, si el demandado se halla en el pas; y b) veinticinco das, si el
demandado estuviese fuera del pas o se trata de persona indeterminada o
incierta.
No podemos dejar de mencionar que si la demanda se dirigiera contra personas
indeterminadas o inciertas, el emplazamiento deber alcanzar a todos los
habilitados para contradecir y se har mediante edicto, conforme a lo dispuesto en
los artculos 165 al 168 del Cdigo Procesal Civil, bajo apercibimiento de
nombrrseles curador procesal. As lo establece el primer prrafo del artculo 435
del Cdigo adjetivo.
4.3 Las excepciones y defensas previas en el proceso sumarsimo
En el proceso sumarsimo, tal como lo dispone expresamente la parte inicial del
artculo 552 del Cdigo adjetivo, las excepciones y defensas se interponen al
contestar la demanda.
En el proceso sumarsimo, de conformidad con lo dispuesto de modo expreso en
la parte final del artculo 552 del Cdigo Procesal Civil, tratndose de excepciones
y defensas previas slo se permiten los medios probatorios de actuacin
inmediata.
En el proceso sumarsimo, al iniciar la audiencia (nica), y de haberse deducido
excepciones o defensas previas, el Juez ordenar al demandante que las
absuelva, luego de lo cual se actuarn los medios probatorios pertinentes a ellas.
Concluida su actuacin, si encuentra infundadas las excepciones o defensas
previas propuestas, declarar saneado el proceso. (Primer prrafo del arto 555 del
C.P.C.).
4.4 Las cuestiones probatorias en el proceso sumarsimo
En el proceso sumarsimo, conforme al artculo 553 del Cdigo Procesal Civil, las
tachas u oposiciones (cuestiones probatorias) slo se acreditan con medios
probatorios de actuacin inmediata, que ocurrir durante la audiencia prevista en
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el artculo 554 de dicho Cdigo (vale decir, la audiencia nica de saneamiento,
conciliacin, pruebas y sentencia).
4.5 La audiencia nica en el proceso sumarsimo
En el proceso sumarsimo, una vez contestada la demanda o transcurrido el plazo
para hacerla, el Juez fijar fecha para la audiencia (nica) de saneamiento,
conciliacin, pruebas y sentencia, la que deber realizarse dentro de los diez das
de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo
responsabilidad (segundo prrafo del arto 554 del C.P.C.). En esta audiencia las
partes pueden hacerse representar por apoderado, sin restriccin alguna (art. 554
-ltimo prrafo- del C.P.C.).
El artculo 555 del Cdigo Procesal Civil norma el desarrollo de la audiencia ni.
ca en el proceso sumarsimo de la siguiente manera:
"Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas previas, el
Juez ordenar al demandante que las absuelva, luego de lo cual se actuarn los
medios probatorios pertinentes a ellas. Concluida su actuacin, si encuentra
infundadas las excepciones o defensas previas propuestas, declarar saneado el
proceso y propiciar la conciliacin proponiendo su frmula. De producirse sta,
ser de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 4702 {del C.P.C., numeral referido a
la audiencia con conciliacin].
A falta de conciliacin, el Juez, con la intervencin de las partes, fijar los puntos
controvertidos y determinar los que van a ser materia de prueba.
A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere inadmisibles o
improcedentes y dispondr la actuacin de los referidos a las cuestiones
probatorias que se susciten, resolvindolas de inmediato.
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo, el Juez
COnceder la palabra a los Abogados que as lo soliciten. Luego, expedir
sentencia.
Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de
diez das contados desde la conclusin de la audiencia".
Sobre el particular el artculo 557 del Cdigo Procesal Civil prescribe que la
audiencia nica (en el proceso sumarsimo) se regula supletoriamente por lo
dispuesto en este Cdigo para las audiencias conciliatoria y de prueba. Por
consiguiente, en lo que concierne a la audiencia conciliatoria, debe tenerse
presente lo normado en los artculos 468 al 472 del Cdigo Procesal Civil; en lo
que respecta a la audiencia de pruebas, hay que tener en consideracin lo
establecido en los numerales 202 al 211 de dicho Cdigo adjetivo.
4.6 La impugnacin en el proceso sumarsimo
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En el proceso sumarsimo, de acuerdo a lo previsto en el artculo 556 del Cdigo
Procesal Civil, la resolucin citada en el ltimo prrafo del artculo 551 de dicho
Cdigo (es decir, la que declara improcedente la demanda), la que declara
fundada una excepcin o defensa previa y la sentencia SOn apelables con efecto
suspensivo (lo que implica que la eficacia de la resolucin recurrida queda
suspendida hasta la notificacin de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el
superior: Art. 368 -inc. 1)del C.P.C.), dentro de tercer da de notificadas. Las
dems SOn slo apelables durante la audiencia, sin efecto suspensivo (lo cual
significa que la eficacia de la resolucin impugnada se mantiene, incluso para el
cumplimiento de sta: Art. 368 -inc. 2)- del C.P.C.) y Con la calidad de diferidas,
siendo de aplicacin el artculo 369 (del Cdigo Procesal Civil) en lo que respecta
a su trmite.
Puntualizamos que, de conformidad con lo sealado en el artculo 558 del Cdigo
Procesal Civil, el trmite de la apelacin con efecto suspensivo (aun el de la
sentencia) se sujeta a lo dispuesto en el artculo 376 del Cdigo Procesal Civil
(que versa sobre el plazo y trmite de la apelacin de autos con efecto
suspensivo).
Es de destacar, adems, que el primer prrafo del artculo 566 del Cdigo
Procesal Civil contiene un caso sui generis en materia impugnativa porque la
apelacin de la sentencia -que normalmente se concede Con efecto suspensivo-
ser concedida sin efecto suspensivo tratndose de los procesos de alimentos. Si
bien dicho numeral no lo seala expresamente, lo aseverado puede deducirse de
la lectura del primer prrafo del artculo 566 del Cdigo adjetivo: "La pensin de
alimentos que fije la sentencia debe pagarse por perodo adelantado y se ejecuta
aunque haya apelacin. En este caso, se formar cuaderno separado..." (El
subrayado es nuestro).
La ejecucin de la sentencia y el trmite de la apelacin en cuaderno aparte -a
que se alude en la indicada norma- implica, pues, la concesin sin efecto
suspensivo del recurso de alzada.
5. ACTOS PROCESALES MPROCEDENTES EN EL PROCESO SUMARSMO
En el proceso sumarsimo no son procedentes: a) La reconvencin (art. 559 -inc.
1)- del C.P.C.); b) los informes sobre hechos (art. 559 -inc. 2)- del C.P.C.); c) el
ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia (art. 559 -inc. 3)- del
C.P.C.); y d) las disposiciones contenidas en los artculos 428, 429 Y 440 del
Cdigo Procesal Civil (art. 559 -inc. 4)- del C.P.C.), numerales que versan,
respectivamente, sobre la modificacin y ampliacin de la demanda, el
ofrecimiento de medios probatorios extemporneos y el ofrecimiento de medios
probatorios por hechos no invocados en la demanda o en la reconvencin.
6. PROCESO SUMARSMO: ALMENTOS
6.1 Nocin de alimentos
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El artculo 472 del Cdigo Civil concepta a los alimentos de este modo:
"Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitacin,
vestido y asistencia mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia.
Cuando el alimentista es menor de edad, los alimentos comprenden tambin su
educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo".
El Cdigo de los Nios y Adolescentes (Ley Nro. 27337), en su artculo 92, define
a los alimentos de la siguiente manera:
"Se considera alimentos lo necesario para el sustento, habitacin, vestido,
educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y
recreacin del nio o del adolescente. Tambin los gastos del embarazo de la
madre desde la concepcin hasta la etapa del posparto".
6.2 Fuentes de la obligacin alimentaria
La obligacin de prestar alimentos puede provenir de la ley o de testamento. La
ley la establece (dentro del Derecho de Familia) como consecuencia del
matrimonio, de la patria potestad y del parentesco. Algunos afirman -en forma
errada- que puede generarse en virtud de un acuerdo contractual.
Los alimentos debidos entre parientes se fundan en la ley, la cual los impone
cuando se dan los supuestos de hecho que autorizan a exigir la prestacin
alimentaria.
Fuera del Derecho de Familia, en el mbito patrimonial, existe un caso de relacin
alimentaria, el mismo que se halla contemplado en el artculo 1633 del Cdigo
Civil, referido a la facultad del donante empobrecido de "eximirse de entregar el
biendonado en la parte necesaria para sus alimentos". Aqu la prestacin
asistencial -porque el bien donado pertenece ya al donatario- es por nica vez,
vale decir, se da en el momento de la entrega del bien donado.
Se dice que nada impide que los alimentos se generen de un contrato, sin
embargo, esta hiptesis es ms que todo terica, pues en la realidad nadie se
obliga a prestar alimentos a quien no los debe por ley (mxime si existen figuras
jurdicas como la donacin o la renta vitalicia). Se tratara, eso s, de una
obligacin patrimonial como cualquier otra, carente de los rasgos distintivos del
derecho alimentario emanado del parentesco. Por tal razn, aunque coincidente
en su aspecto externo, difiere en su esencia el denominado "contrato de
alimentos" de la prestacin alimentaria. De admitirse la tesis de la fuente
contractual, y de tratarse de un contrato oneroso, tendra que darse por cierto que
el derecho de alimentos es transmisible, renunciable, transigible y compensable, lo
cual prohbe terminantemente el artculo 487 del Cdigo Civil.
PAG : 431 / 593
No debe confundirse como contractual el caso en que la obligacin alimentaria
derivada de la leyes materia de convencin entre las partes. Por ejemplo, cuando
se acuerda el monto, la forma de pago, etc. Aqu el contrato no es la fuente del
derecho alimentario sino el medio a travs del cual se le circunscribe y se precisan
sus alcances.
El derecho alimentario puede nacer de una disposicin testamentaria, por la que
es posible fijar la obligacin de prestar alimentos y establecer su monto. Adems,
puede disponerse la obligacin de la asistencia como carga de otra disposicin
testamentaria.
6.3 Caractersticas del derecho alimentario
Las principales caractersticas del derecho alimentario son las siguientes:
A) Es personal.
Tanto el derecho como la obligacin de alimentos son inherentes a la persona del
alimentado y del alimentante, es decir, no son transmisibles. Ello no impide que la
porcin disponible de la que el testador dispusiera pueda ser gravada lo suficiente
como para satisfacer una obligacin alimenticia de ste -conforme regula el arto
728 del C.C.-, en cuyo caso los herederos estarn obligados a cubrir la pensin
correspondiente con los bienes de la herencia que constituyen la porcin
disponible.
La prohibicin de transmisibilidad se refiere al derecho de alimentos, pero no a la$
cuotas ya vencidas. Estas tienen por fin cubrir los gastos de necesidades pasadas
y pueden ser objeto de cualquier tipo de negocio jurdico. Lo que no se puede
disponer es el derecho a los alimentos futuros, ya que no se puede permitir que
por un acto de imprevisin o ligereza se prive a una persona de lo necesario para
su sustento. De esto se desprende su irrenunciabilidad.
B) Es inalienable.
No puede transferirse el derecho de alimentos. En cuanto a la cesin cabe
destacar que est prohibida la que se refiere al derecho a los alimentos, pero no la
cesin del derecho al cobro de cuotas ya devengadas, pues en este ltimo caso la
cesin constituye un medio lcito para que el alimentado obtenga dinero pronto, sin
necesidad de esperar la ejecucin del patrimonio del alimentante. Como se
observa, la inalienabilidad afecta el derecho a los alimentos, pero no el objeto de
la prestacin una vez actualizado el derecho.
Como consecuencia del impedimento de cesin no es posible gravar tampoco el
derecho a los alimentos. Asimismo, no se puede afectar con medida cautelar
alguna la pensin alimenticia por ninguna clase de deuda (inclusive otra pensin
alimenticia).
PAG : 432 / 593
C) Es circunstancial y variable.
No hay sentencia alguna referida a alimentos que tenga carcter definitivo. Ello
depende de las circunstancias: Si stas varan, se modifica a su vez la obligacin
alimentaria, aumentando, disminuyendo o haciendo cesar la respectiva cuota.
Unicamente permanecer inalterable la sentencia si se mantienen los
presupuestos de hecho sobre cuya base se expidi. Es comn que en las
resoluciones judiciales sobre alimentos se acostumbre, para evitar la expedicin
reiterada de fallos, fijar en la sentencia un factor de actualizacin de valor de la
cuota alimentaria.
D) Es recproco.
Por cuanto el alimentante que asiste al alimentado puede en algn momento
necesitar de ste si varan las posibilidades econmicas de uno y otro. La
reciprocidad es caracterstica de los alimentos porque stos son debidos por los
parientes entre s, vale decir, el derecho recae en cada pariente, as como en cada
pariente recae la obligacin legal. (Hay latente un deber-derecho que tiene cada
persona para con sus parientes y viceversa).
E) No es compensable.
Esto quiere decir que los gastos realizados por el alimentante en beneficio del
alimentista son considerados como una concesin de su parte, una especie de
liberalidad a la cual no corresponde compensacin alguna con las cuotas debidas.
F) No es susceptible de transaccin.
No puede transigirse sobre la obligacin de alimentos, pero esto no impide que
convencionalmente se determine el monto de la cuota o la manera de
suministrarla.
G) Es imprescriptible.
Si bien esta caracterstica no se encuentra prevista expresamente en el
ordenamiento jurdico, puede inferirse de la lectura del artculo 486 del Cdigo
Civil, que establece como nica causa de extincin de la obligacin alimentaria la
muerte del obligado o del alimentista (sin perjuicio de lo sealado en el artculo
728 del Cdigo Civil, el mismo que dispone que si el testador estuviese obligado al
pago de una pensin alimenticia, la porcin disponible quedar gravada hasta
donde fuere necesaria para cumplirla). Ello implica, pues, que el derecho
alimentario no se extingue por prescripcin.
Puntualizamos que resulta imprescriptible el derecho a alimentos, mas no la
accin que proviene de pensin alimenticia, que prescribe a los dos aos (art.
2001 -inc.
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4)- del C.C.). Ello se explica porque el cumplimiento efectivo de la obligacin
alimentaria se concreta necesariamente en una prestacin de contenido
patrimonial (pecuniaria, generalmente). Se trata de un derecho creditorio y sujeto,
por tanto, a principio de prescriptibilidad. El deber de asistencia emanado del
estado de familia es imprescriptible, pero no las consecuencias patrimoniales
correspondientes (como la que acabamos de mencionar).
El Cdigo Civil, corroborando lo expresado en las lneas precedentes, establece
en su artculo 487 las caractersticas del derecho a pedir alimentos, al sealar que
ste es intrasmisible, irrenunciable, intransigible e incompensable. Las dems
caractersticas descritas derivan de su esencia misma.
6.4 Personas obligadas a prestar alimentos
Del artculo 474 del Cdigo Civil se puede inferir quines son las personas
obligadas legalmente a prestar alimentos. Dicho numeral establece lo siguiente:
"Se deben alimentos recprocamente:
1.- Los cnyuges.
2.- Los ascendientes y descendientes.
3.- Los hermanos".
El artculo 93 del Cdigo de los Nios y Adolescentes (Ley Nro. 27337) versa
tambin sobre los obligados a prestar alimentos y precepta que:
"Es obligacin de los padres prestar alimentos a sus hijos. Por ausencia de los
padres o desconocimiento de su paradero, prestan alimentos en el orden de
prelacin siguiente:
1. Los hermanos mayores de edad;
2. Los abuelos;
3. Los parientes colaterales hasta el tercer grado; y
4. Otros responsables del nio o del adolescente".
Cabe sealar que, conforme al tercer prrafo del artculo 326 del Cdigo Civil, en
caso de terminar la unin de hecho por decisin unilateral, el juez puede conceder,
a eleccin del abandonado, una cantidad de dinero por concepto de indemnizacin
o una pensin de alimentos. En consecuencia, al (a la) concubino (a) abandonante
tambin podra obligrsele a prestar la correspondiente pensin alimenticia.
6.5 Personas beneficiadas con los alimentos
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Del mismo artculo 474 del Cdigo Civil, que trata sobre las personas que se
deben alimentos recprocamente, se puede inferir quines son las personas
beneficiadas con los alimentos. As tenemos que son:
Los cnyuges. (Art. 474 -inc. 1)- del C.C.).
Los ascendientes y descendientes. (Art. 474 -inc. 2)- del C.C.).
Los hermanos. (Art. 474 -inc. 3)- del C.C.).
Es de destacar que, conforme al tercer prrafo del artculo 326 del Cdigo Civil, en
caso de terminar la unin de hecho por decisin unilateral, el juez puede conceder,
a eleccin del abandonado, una cantidad de dinero por concepto de indemnizacin
o una pensin de alimentos. Por lo tanto, el (la) concubino (a) abandonado (a) es
tambin beneficiario (a) de la prestacin alimenticia.
6.6 La cuota alimentaria
Sobre el particular el Cdigo Civil en su artculo 481 -primer prrafo- establece que
los alimentos se regulan por el juez en proporcin a las necesidades de quien los
pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo adems a las
circunstancias personales de ambos, especialmente a las obligaciones a que se
halle sujeto el deudor. En el ltimo prrafo del indicado precepto legal se precisa
que no es necesario investigar rigurosamente el monto de los ingresos del que
debe prestar los alimentos.
Por otro lado, la pensin alimenticia (o cuota alimentaria) se incrementa o reduce
segn el aumento o la disminucin que experimenten las necesidades del
alimentista y las posibilidades del que debe prestarla. Cuando el monto de la
pensin se hubiese fijado en un porcentaje de las remuneraciones del obligado, no
es necesario nuevo juicio para reajustarla. Dicho reajuste se produce
automticamente segn las variaciones de dichas remuneraciones. As lo dispone
el artculo 482 del Cdigo Civil.
Finalmente, de conformidad con el artculo 484 del referido Cdigo, el obligado
puede pedir que se le permita dar los alimentos en forma diferente del pago de
una pensin (vale decir en especie), cuando motivos especiales justifiquen esta
medida.
6.7 Exoneracin de la obligacin alimenticia
En cuanto a la exoneracin de la obligacin alimenticia el artculo 483 del Cdigo
Civil prescribe lo siguiente:
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"El obligado a prestar alimentos puede pedir que se le exonere si disminuyen sus
ingresos, de modo que no pueda atenderla sin poner en peligro su propia
subsistencia, o si ha desaparecido en el alimentista el estado de necesidad.
Tratndose de hijos menores, a quienes el padre o la madre estuviese pasando
una pensin alimenticia por resolucin judicial, esta deja de regir al llegar aqullos
a la mayora de edad.
Sin embargo, si subsiste el estado de necesidad por causas de incapacidad fsica
o mental debidamente comprobadas o el alimentista est siguiendo una profesin
u oficio exitosamente, puede pedir que la obligacin contine vigente".
6.8 Extincin de la obligacin alimenticia
En nuestro ordenamiento jurdico lo concerniente a la extincin de la obligacin
alimenticia est previsto en el artculo 486 del Cdigo Civil en los siguientes
trminos:
"La obligacin de prestar alimentos se extingue por la muerte del obligado o del
alimentista, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 728.
En caso de muerte del alimentista, sus herederos estn obligados a pagar los
gastos funerarios".
El artculo 728 del Cdigo Civil, a que hace referencia el primer prrafo del
numeral citado lneas arriba, precepta que:
"Si el testador estuviese obligado al pago de una pensin alimenticia conforme al
artculo 415, la porcin disponible quedar gravada hasta donde fuera necesario
para cumplirla".
El artculo 415 del Cdigo Civil, aludido en el numeral citado precedentemente,
versa sobre la accin alimentaria que el hijo extramatrimonial puede promover
contra el que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la poca de la
concepcin.
6.9 El proceso de alimentos en el Cdigo Procesal Civil
6.9.1 Configuracin
El proceso de alimentos de personas mayores de edad es uno contencioso y
sumarsimo, y se encuentra normado en el Sub-Captulo 1 Q ("Alimentos") del
Captulo 11 ("Disposiciones Especiales") del Ttulo 111 ("Proceso Sumarsimo") de
la Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los
arts. 560 al 572.
PAG : 436 / 593
En cambio, lo relativo al derecho alimentario de nios y adolescentes se tramita en
la va de proceso nico regulado en el Cdigo de los Nios y Adolescentes (Ley
Nro. 27337), en el Captulo 11 del Ttulo 11 del Libro Cuarto.
No obstante presentar similitudes en su tramitacin, ambos tipos de procesos
sern estudiados separadamente para una mejor comprensin de los mismos.
Ponemos de relieve que el reclamo de alimentos no necesariamente constituye
una pretensin autnoma y/o aislada que origina la correspondiente clase de
proceso (de alimentos), sino que puede estar acumulada a otras pretensiones
como, por ejemplo, las de separacin de cuerpos y divorcio. Es ms, en estos
casos el pronunciamiento judicial sobre la asignacin alimenticia se torna
indispensable, sobre todo cuando est de por medio los intereses de los hijos
menores de edad. Al respecto, el artculo 342 del Cdigo Civil establece
claramente que el juez seala en la sentencia (de separacin de cuerpos) la
pensin alimenticia que los padres o uno de ellos debe abonar a los hijos, as
como la que el marido debe pagar a la mujer o viceversa.
Puntualizamos que la regla contenida en el artculo 342 del Cdigo Civil es
aplicable tambin al divorcio, por disposicin del artculo 355 de dicho cuerpo de
leyes. Por otro lado, el primer prrafo del numeral 345 del Cdigo sustantivo
prescribe que en caso de separacin convencional (o de separacin de hecho), el
juez fija el rgimen concerniente al ejercicio de la patria potestad, los alimentos de
los hijos y los de la mujer o el marido, observando, en cuanto sea conveniente, los
intereses de los hijos menores de edad y la familia o lo que ambos cnyuges
acuerden.
6.9.2 Organo jurisdiccional competente
Tal como se desprende del segundo prrafo del artculo 547 del Cdigo Procesal
Civil, son rganos jurisdiccionales competentes para conocer del proceso
sumarsimo de alimentos: a) Los Jueces de Paz Letrados, siempre que exista
prueba indubitable del vnculo familiar y no est la pretensin de alimentos
acumulada a otras pretensiones en la demanda; o b) los Jueces de Familia, si no
existe prueba indubitable del vnculo familiar o si la pretensin de alimentos est
acumulada a otras pretensiones en la demanda.
Adems, corresponde el conocimiento del proceso de alimentos al Juez del
domicilio del demandado o del demandante, a eleccin de ste. As lo precepta el
primer prrafo del artculo 560 del Cdigo Procesal Civil, concordante con el
artculo 24 -inc. 3)- de dicho Cdigo, el cual seala que adems del Juez del
domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin del demandante, el
Juez del domicilio del demandante en las pretensiones alimenticias.
El ltimo prrafo del artculo 560 del Cdigo Procesal Civil precisa que el Juez
rechazar de plano cualquier cuestionamiento a la competencia por razn de
territorio.
PAG : 437 / 593
6.9.3 Legitimacin
Tienen legitimidad para promover el proceso de alimentos las personas
beneficiadas con stos, a saber: a) Los cnyuges; b) los ascendientes; c) los
descendientes; y d) los hermanos.
El concubino abandonado tambin est legitimado para iniciar el proceso de
alimentos en la hiptesis contemplada en el tercer prrafo del artculo 326 del
Cdigo Civil, vale decir, cuando termina la unin de hecho por decisin unilateral.
Si el alimentista es un menor de edad u otro incapaz, entonces, comparecer al
proceso debidamente representado. Es de destacar que, de manera excepcional,
de conformidad con lo dispuesto en el artculo 46 del Cdigo Civil, tratndose de
mayores de catorce aos cesa la incapacidad a partir del nacimiento del hijo para,
entre otros actos, demandar y ser parte en el proceso de alimentos a favor de sus
hijos.
Dicho numeral es concordante con el inciso 2) del artculo 561 del Cdigo
Procesal Civil, segn el cual, en el proceso de alimentos, ejercen la representacin
procesal el padre o la madre del menor alimentista, aunque ellos mismos sean
menores de edad.
6.9.4 Representacin procesal
En el proceso de alimentos, tal como lo seala el artculo 561 del Cdigo adjetivo,
ejercen la representacin procesal: a) El apoderado judicial del demandante capaz
(art. 561 -inc. 1)- del C.P.C.); b) el padre o la madre del menor alimentista, aunque
ellos mismos sean menores de edad (art. 561 -inc. 2)- del C.P.C.); c) el tutor (art.
561 -inc. 3)- del C.P.C.); d) el curador (art. 561 -inc. 4)- del C.P.C.); e) los
defensores de menores a que se refiere el Cdigo de los Nios y Adolescentes
(art. 561 -inc. 5)- del C.P.C.); f) el Ministerio Pblico en su caso (art. 561 -inc. 6)-
del C.P.C.); g) los directores de los establecimientos de menores (art. 561 -inc. 7)-
del C.P. C.); y h) los dems que seale la ley (art. 561 -inc. 8)- del C.P. C.).
6.9.5 Exoneracin del pago de tasas judiciales Por disposicin del artculo 562 del
Cdigo Procesal Civil el demandante se encuentra exonerado del pago de tasas
judiciales (por concepto de ofrecimiento de pruebas, apelacin de autos y de la
sentencia, recurso de queja, recurso de casacin, etc.), siempre que el monto de
la pensin alimenticia demandada no exceda de veinte (20) Unidades de
Referencia Procesal.
El artculo 562 del Cdigo Procesal Civil es concordante con el numeral 413
-segundo prrafo- de dicho cuerpo de leyes, que establece que estn exonerados
de los gastos del proceso las Universidades Pblicas, quienes obtengan Auxilio
Judicial y la parte demandante en los procesos de alimentos dentro de los lmites
establecidos en la ley pudiendo ser condenados al pago de costas y costos.
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6.9.6 Prohibicin de ausentarse A pedido de parte y cuando se acredite de manera
indubitable el vnculo familiar, el Juez puede prohibir al demandado ausentarse del
pas (ntese que es una facultad del magistrado y no un deber), mientras no est
garantizado debidamente el cumplimiento de la asignacin anticipada. Con tal
objeto cursar oficio a las autoridades competentes. As lo establece el artculo
563 del Cdigo Procesal Civil.
6.9.7 nforme del centro de trabajo sobre remuneracin del demandado
Lo concerniente al informe del centro de trabajo sobre la remuneracin del
demandado se halla regulado en el artculo 564 del Cdigo Procesal Civil en los
siguientes trminos:
"Si se solicita el informe del centro de trabajo sobre la remuneracin del
demandado, se exigir el dicho del empleador en el acto de la notificacin,
extendindose el acta respectiva. En caso de incumplimiento, se le requerir para
que el informe lo presente por escrito, bajo apercibimiento de denunciarlo por el
delito previsto en el artculo 371 del Cdigo Penal [cual es el delito de omisin de
declaraciones y servicios oficiales].
Si el Juez comprueba la falsedad del informe, remitir al Ministerio Pblico copia
certificada de los actuados pertinentes para el ejercicio de la accin penal
correspondiente".
En la hiptesis contenida en el ltimo prrafo del artculo 564 del Cdigo Procesal
Civil, referida a la falsedad del informe, resulta de aplicacin el artculo 412 del
Cdigo Penal, que norma el delito de expedicin de prueba falsa y de resistencia a
decir la verdad.
6.9.8 Anexo especial del escrito de contestacin de demanda
El Juez no admitir la contestacin (de la demanda de alimentos) si el demandado
no acompaa la ltima declaracin jurada presentada para la aplicacin de su
impuesto a la renta o del documento que legalmente la sustituye. De no estar
obligado a la declaracin citada, acompaar una certificacin jurada de sus
ingresos, con firma legalizada (primer prrafo del arto 565 del C.P.C.). El
mencionado anexo tiene por finalidad tratar de determinar el nivel de ingresos del
sujeto pasivo de la relacin procesal, que constituye uno de los factores a tener en
cuenta para la fijacin de la correspondiente pensin alimenticia, siempre que sea
estimatoria la sentencia que se expida.
Se desprende del ltimo prrafo del artculo 565 del Cdigo Procesal Civil que en
este caso es de aplicacin el segundo prrafo del artculo 564 del indicado Cdigo.
Esto significa que, si el Juez comprueba la falsedad del anexo especial del escrito
de contestacin de demanda, remitir al Ministerio Pblico copia certificada de los
actuados pertinentes para el ejercicio de la accin penal correspondiente.
Puntualizamos que en este supuesto no es aplicable el artculo 412 del Cdigo
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Penal, que tipifica el delito de expedicin de prueba falsa y de resistencia a decir la
verdad, pues dicho ilcito penal se refiere exclusivamente a quien no es parte en el
juicio en que legalmente se le requiere a suministrar un medio de prueba, y el
demandado, obviamente, s lo es. En consecuencia, ser de aplicacin -en
nuestra opinin-, el artculo 427 del Cdigo Penal que regula el delito de
falsificacin de documentos.
6.9.9 Medidas cautela res en el proceso de alimentos
A fin de garantizar el cumplimiento de la sentencia a dictarse en el proceso de
alimentos (que sea estimatoria), vale decir, el pago en forma peridica de la
correspondiente pensin alimenticia, el demandante puede hacer uso de las
medidas cautelares previstas en el ordenamiento procesal (como, por ejemplo,
embargo en forma de depsito, inscripcin, retencin, intervencin y
administracin; medidas temporales sobre el fondo; etc.), por lo que habr que
estar a lo dispuesto en el Ttulo V ("Proceso Cautelar") de la Seccin Quinta
("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil.
Es de resaltar que el Cdigo adjetivo concede expresamente como medida
temporal sobre el fondo en el proceso que nos ocupa la asignacin anticipada de
alimentos, la misma que es regulada por los artculos 675 y 676 del Cdigo
Procesal Civil, que preceptan lo siguiente:
11 Artculo 6752.- Asignacin anticipada de alimentos.- En el proceso sobre
prestacin de alimentos procede la medida cautelar cuando es requerida por el
cnyuge o por los hijos menores con indubitable relacin familiar. El Juez sealar
el monto de la asignacin que el obligado ha de pagar por mensualidades
adelantadas, las que sern descontadas de la que se establezca en la sentencia
definitiva".
11 Artculo 6762.- Asignacin anticipada y sentencia desfavorable.- Si la sentencia
es desfavorable al demandante, queda ste obligado a la devolucin de la suma
percibida y el inters legal, los que sern liquidados por el Secretario de Juzgado,
si fuera necesario aplicndose lo dispuesto por el artculo 567 [del C. P. C.,
referido a los intereses y la actualizacin del valor de la pensin alimenticia). La
decisin del Juez podr ser impugnada. La apelacin se concede con efecto
suspensivo".
6.9.10 Sentencia y pago de la cuota alimentaria El primer prrafo del artculo 566
del Cdigo Procesal Civil establece que "la pensin de alimentos (o cuota
alimentaria, como se quiera) que fije la sentencia debe pagarse por perodo
adelantado y se ejecuta aunque haya apelacin. En este caso, se formar
cuaderno separado. Si la sentencia de vista modifica el monto, se dispondr el
pago de ste". Aqu se est ante un caso sui generis en materia impugnativa
porque la apelacin de la sentencia -que normalmente se concede con efecto
suspensivo- ser concedida sin efecto suspensivo tratndose de los procesos de
alimentos. Si bien dicho precepto legal no lo seala expresamente, lo expresado
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puede deducirse de su lectura (vase la parte subrayada lneas arriba). La
ejecucin de la sentencia y el trmite de apelacin en cuaderno aparte -a que se
alude en la indicada norma- implica, pues, la concesin sin efecto suspensivo del
recurso de alzada.
Si el pago (de la cuota alimentaria) se hace por consignacin, se har entrega
inmediata al acreedor sin trmite alguno. No son de aplicacin los artculos 802 al
816 del Cdigo Procesal Civil (que tratan sobre el ofrecimiento de pago y
consignacin). Ello conforme a lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 566
del Cdigo adjetivo.
Segn el artculo 569 del Cdigo Procesal Civil, si la sentencia es revocada
declarndose infundada total o parcialmente la demanda (de alimentos), el
demandante est obligado a devolver las cantidades que haya recibido, ms sus
intereses legales con arreglo a lo dispuesto en el artculo 567 del Cdigo Procesal
Civil (que versa precisamente sobre los intereses y actualizacin del valor de la
pensin alimenticia).
Es de destacar que si el Juez dispuso una asignacin anticipada de alimentos
(como medida temporal sobre el fondo) que el obligado cumpli con pagar
peridicamente, entonces, el monto de lo pagado ser descontado de la
asignacin de alimentos que se establezca en la sentencia definitiva. Ello se
desprende del artculo 675 del Cdigo Procesal Civil.
No podemos dejar de mencionar que, tal como lo autoriza el artculo 484 del
Cdigo Civil, el obligado (al pago de la cuota alimentaria) puede pedir que se le
permita dar los alimentos en forma diferente del pago de una pensin, cuando
motivos especiales justifiquen esta medida.
6.9.11 Exigibilidad de garanta al demandado
Por disposicin del artculo 572 del Cdigo Procesal Civil mientras est vigente la
sentencia que dispone el pago de alimentos, es exigible al obligado la constitucin
de garanta suficiente, a criterio del Juez. La naturaleza de la obligacin
alimentaria y el inters jurdico protegido justifican plenamente la adopcin de
medidas de seguridad (como el aludido otorgamiento de alguna garanta
-suficiente y no cualquiera- por parte del obligado) para el cabal cumplimiento del
fallo en cuestin.
6.9.12 ntereses y actualizacin del valor de la pensin alimenticia
. En nuestro ordenamiento jurdico, de conformidad con lo dispuesto en el primer
prrafo del artculo 567 del Cdigo Procesal Civil la pensin alimenticia genera
intereses.
El indicado numeral, en su segundo prrafo, prescribe que con prescindencia del
monto demandado, el Juez al momento de expedir sentencia o de su ejecucin
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debe actualizarlo a su valor real. Para tal efecto, tendr en cuenta lo dispuesto en
el artculo 1236 del Cdigo Civil (el cual seala que cuando deba restituirse el
valor de una prestacin, aqul se calcula al que tenga al da del pago, salvo
disposicin legal diferente o pacto en contrario). .
El ltimo prrafo del artculo 567 del Cdigo Procesal Civil establece claramente
que esta norma no afecta las prestaciones ya pagadas y que puede solicitarse la
actualizacin del valor aunque el proceso (de alimentos) ya est sentenciado. La
solicitud (de actualizacin) ser resuelta con citacin al obligado.
6.9.13 Liquidacin de pensiones alimenticias devengadas e intereses Concluido el
proceso (de alimentos), sobre la base de la propuesta que formulen las partes, el
Secretario de Juzgado practicar la liquidacin de las pensiones (alimenticias)
devengadas y de los intereses computados a partir del da siguiente de la
notificacin de la demanda, atendiendo a lo ocurrido en el cuaderno de asignacin
anticipada (de alimentos). De la liquidacin se conceder traslado al obligado por
el plazo de tres das y con su contestacin o sin ella, el Juez resolver. Esta
decisin es apelable sin efecto suspensivo. (Primer prrafo del artculo 568 del
Cdigo Procesal Civil).
Las (pensiones o cuotas alimentarias) que se devenguen posteriormente, se
pagarn por adelantado. (Ultimo prrafo del artculo 568 del Cdigo Procesal
Civil).
6.9.14 Sancin penal por delito de incumplimiento de obligacin alimentaria
El delito de incumplimiento de obligacin alimentaria se encuentra tipificado en el
artculo 149 del Cdigo Penal que precepta lo siguiente:
"El que omite cumplir su obligacin de prestar los alimentos que establece una
resolucin judicial ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres
aos, o con prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuentids jornadas,
sin perjuicio de cumplir el mandato judicial.
Si el agente ha simulado otra obligacin de alimentos en connivencia con otra
persona o renuncia o abandona maliciosamente su trabajo la pena ser no menor
de uno ni mayor de cuatro aos. Si resulta lesin grave o muerte y stas pudieron
ser previstas, la pena ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos en caso de
lesin grave, y no menor de tres ni mayor de seis aos en caso de muerte" .
6.9.15 Prorrateo de alimentos
Por disposicin del artculo 477 del Cdigo Civil, referido al prorrateo de la pensin
alimenticia, cuando sean dos o ms los obligados a dar los alimentos se divide
entre todos el pago de la pensin en cantidad proporcional a sus respectivas
posibilidades. Sin embargo, en caso de urgente necesidad y por circunstancias
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especiales, el juez puede obligar a uno solo a que los preste, sin perjuicio de su
derecho a repetir de los dems la parte que les corresponda.
Cuando se demanda el prorrateo de alimentos, corresponde conocer el proceso al
Juez que realiz el primer emplazamiento. (Primer prrafo del artculo 570 del
Cdigo Procesal Civil).
Mientras se tramita el proceso (sumarsimo: Art. 571 del C.P.C.) de prorrateo, el
Juez puede sealar provisionalmente, a pedido de parte, las porciones que debe
percibir cada demandante de la renta afectada. Ello conforme al ltimo prrafo del
artculo 570 del Cdigo Procesal Civil.
6.9.16 Normatividad aplicable a procesos conexos al de alimentos Se desprende
del artculo 571 del Cdigo Procesal Civil que las normas del proceso sumarsimo
contenidas en dicho Cdigo son aplicables, en cuanto sean pertinentes:
Al proceso de aumento de pensin de alimentos.
Al proceso de reduccin de pensin de alimentos.
Al proceso de cambio en la forma de prestar la pensin de alimentos.
Al proceso de prorrateo de la pensin de alimentos.
Al proceso de exoneracin de la pensin de alimentos.
Al proceso de extincin de la pensin de alimentos.
6.10 El proceso de alimentos en el Cdigo de los Nios y Adolescentes.
6.10.1 Configuracin El derecho alimentario de nios y adolescentes se tramita en
la va de proceso nico regulado en el Cdigo de los Nios y Adolescentes (Ley
Nro. 27337: Captulo 11 del Ttulo 11 del Libro Cuarto, arts. 164 al 182).
6.10.2 Organo jurisdiccional competente
El Juez de Paz es competente para conocer del proceso de alimentos de los nios
o de los adolescentes cuando exista prueba indubitable de vnculo familiar, as
como del cnyuge del obligado y de los hermanos mayores cuando lo soliciten
conjuntamente con stos. El Juez conocer de este proceso hasta que el ltimo de
los alimentistas haya cumplido la mayora de edad. Excepcionalmente, conocer
de la accin cuando el adolescente haya llegado a la mayora de edad estando en
trmite el juicio de alimentos. Cuando el vnculo familiar no se encuentre
acreditado, ser competente el juez especializado. As lo establece el artculo 96
del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
6.10.3 ntervencin del Ministerio Pblico
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En principio, cabe anotar que el Fiscal (de Familia) tiene por funcin primordial
velar por el respeto de los derechos y garantas del nio y del adolescente,
promoviendo de oficio o a peticin de parte las acciones legales, judiciales o
extrajudiciales, correspondientes. (Art. 138 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes).
Gompete al Fiscal (de Familia) promover las acciones de alimentos si fuere el
caso, conforme a lo dispuesto en el Cdigo de los Nios y Adolescentes y en las
normas procesales de la materia. (Art. 144 -inc. d)- de la Ley Nro. 27337).
La falta de intervencin del Fiscal (de Familia) en los casos previstos por la ley
(como el que nos ocupa: Proceso de alimentos) acarrea nulidad, la que ser
declarada de oficio o a peticin de parte. (Art. 142 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes).
6.10.4 Presentacin de la demanda Conforme al artculo 164 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes, la demanda (de alimentos) se presenta por escrito y
contendr los requisitos y anexos establecidos en los Artculos 424 y 425 del
Cdigo Procesal Civil. Para su presentacin se tiene en cuenta lo dispuesto en la
Seccin Cuarta del Cdigo Procesal Civil (referida a la postulacin del proceso).
6.10.5 nadmisibilidad o improcedencia de la demanda Recibida la demanda, el
Juez la califica y puede declarar su inadmisibilidad o improcedencia de
conformidad con lo establecido en los Artculos 426 y 427 del Cdigo Procesal
Civil. (Art. 165 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
6.10.6 Modificacin y ampliacin de la demanda Por disposicin del artculo 166
del Cdigo de los Nios y Adolescentes el demandante puede modificar y ampliar
su demanda antes de que sta sea notificada.
Despus de su notificacin tales actos procesales sern improcedentes.
6.10.7 Medios probatorios extemporneos Luego de interpuesta la demanda, slo
pueden ser ofrecidos los medios probatorios de fecha posterior, los referidos a
hechos nuevos y aquellos sealados por la otra parte en su contestacin de la
demanda. (Art. 167 del Cdigo de los Nios y Adolescentes) .
6.10.8 Traslado de la demanda Admitida la demanda, el Juez dar por aprobados
los medios probatorios y correr traslado de ella al demandado, con conocimiento
del Fiscal, por el trmino perentorio de cinco das para que el demandado la
conteste. As lo establece el artculo 168 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
6.10.9 Cuestiones probatorias
Las tachas u oposiciones que se formulen deben acreditarse con medios
probatorios y actuarse durante la audiencia nica. (Art. 169 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes) .
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6.10.10 Audiencia nica y sentencia
Segn el artculo 170 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, contestada la
demanda o transcurrido el trmino para su contestacin, el Juez fijar una fecha
inaplazable para la audiencia. Esta debe realizarse, bajo responsabilidad, dentro
de los 10 das siguientes de recibida la demanda, con intervencin del Fiscal.
(Sobre lo sealado al final, entendemos que hay un error en el texto de la ley y
que la audiencia debe realizarse dentro de los diez das siguientes de recibida la
contestacin de la demanda o de transcurrido el plazo para su contestacin).
La realizacin de la audiencia nica hasta la expedicin de la sentencia es como
sigue:
niciada la audiencia se pueden promover tachas, excepciones o defensas previas
que sern absueltas por el demandante. (Primer prrafo del artculo 171 del
Cdigo de los Nios y Adolescentes).
Seguidamente, se actuarn los medios probatorios. No se admitir reconvencin.
(Segundo prrafo del artculo 171 del Cdigo de los Nios y Adolescentes) .
Concluida su actuacin, si el Juez encuentra infundadas las tachas, excepciones o
defensas previas, declarar saneado el proceso y seguidamente invocar a las
partes a resolver la situacin del nio o adolescente conciliatoriamente. (Tercer
prrafo del artculo 171 del Cdigo de los Nios y Adolescentes) .
Si hay conciliacin y sta no lesiona los intereses del nio o del adolescente, se
dejar constancia en acta. Esta tendr el mismo efecto de sentencia. (Ultimo
prrafo del artculo 171 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
Si no pudiera concluirse la actuacin de las pruebas en la audiencia, ser
continuada en los das sucesivos, sin exceder de tres, a la misma hora y sin
necesidad de nueva notificacin. (Art. 172 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes).
A falta de conciliacin y, si producida sta, a criterio del Juez afectara los intereses
del nio o del adolescente, ste (entindase el Juez) fijar los puntos
controvertidos y determinar los que sern materia de prueba. (Primer prrafo del
artculo 173 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
El Juez puede rechazar aquellas pruebas que considere inadmisibles,
impertinentes o intiles, y dispondr la actuacin de las cuestiones que sobre esta
decisin se susciten, resolvindolas en el acto. Deber tambin escuchar al nio o
al adolescente. (Segundo prrafo del artculo 173 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes).
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Actuados los medios probatorios, las partes tienen cinco minutos para que en la
misma audiencia expresen oralmente sus alegatos. (Penltimo prrafo del artculo
173 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
Concedidos los alegatos, si los hubiere, el Juez remitir los autos al Fiscal para
que en el trmino de cuarenta y ocho horas emita dictamen. Devueltos los autos,
el Juez, en igual trmino, expedir sentencia pronuncindose sobre todos los
puntos controvertidos. (Ultimo prrafo del artculo 173 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes).
6.10.11 Actuacin de pruebas de oficio
El Juez podr, en decisin inapelable, en cualquier estado del proceso, ordenar de
oficio la actuacin de las pruebas que considere necesarias, mediante resolucin
debidamente fundamentada. Ello segn el artculo 174 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes.
6.10.12 nforme social y evaluacin psicolgica de las partes
Luego de contestada la demanda, el Juez, para mejor resolver, podr solicitar al
equipo tcnico un informe social respecto de las partes intervinientes y una
evaluacin psicolgica si lo considera necesario. Los encargados de realizar el
informe social y la evaluacin psicolgica deben evacuar su informe dentro del
tercer da, bajo responsabilidad. (Art. 175 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
6.10.13 Medidas en favor del nio o adolescente
Las medidas cautelares a favor del nio y del adolescente se rigen conforme a lo
dispuesto en el Cdigo de los Nios y Adolescentes y en el Ttulo Cuarto de la
Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil (referido justamente al denominado
proceso cautelar).
As lo precepta el artculo 176 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
Adems, es de destacar lo dispuesto por el artculo 177 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, referido a las medidas temporales que puede adoptar el juzgador
en beneficio del menor. Dicho numeral seala, pues, lo siguiente:
"En resolucin debidamente fundamentada, el Juez dictar las medidas
necesarias para proteger el derecho del nio y del adolescente.
El Juez adoptar las medidas necesarias para el cese inmediato de actos que
produzcan violencia fsica o psicolgica, intimidacin o persecucin al nio o
adolescente.
El Juez estar facultado en estos casos incluso para disponer el allanamiento del
domicilio".
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6.10.14 mpugnacin
La Resolucin que declara inadmisible o improcedente la demanda y la sentencia
es apelable con efecto suspensivo, dentro de los tres das de notificada. (Primer
prrafo del artculo 178 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
Las decisiones adoptadas por el Juez durante la audiencia son apelables, sin
efecto suspensivo y tienen la calidad de diferidas. (Artculo 178 -in fine- del Cdigo
de los Nios y Adolescentes).
En lo concerniente al trmite de la apelacin con efecto suspensivo cabe indicar
que se encuentra normado en el artculo 179 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes de la siguiente manera:
"Concedida la apelacin, el auxiliar jurisdiccional, bajo responsabilidad, enviar el
expediente a la Sala de Familia dentro del segundo da de concedida la apelacin
y la adhesin en su caso.
Recibidos los autos, la Sala los remitir en el da al Fiscal para que emita dictamen
en el plazo de cuarenta y ocho horas y sealar dentro de los cinco das
siguientes, la fecha para la vista de la causa.
Slo excepcionalmente las partes podrn alegar hechos nuevos, ocurridos
despus del postulatorio. La Sala resolver dentro de los tres das siguientes a la
vista de la causa".
6.10.15 Apercibimientos
Con arreglo a lo dispuesto en el artculo 181 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, para el debido cumplimiento de sus resoluciones, el Juez puede
imponer los siguientes apercibimientos:
Multa de hasta cinco unidades de referencia procesal a la parte, autoridad,
funcionario o persona. (Art. 181 -inc. a)- del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
Allanamiento del lugar. (Art. 181 -inc. b)- del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
Detencin hasta por veinticuatro horas a quienes se resisten a su mandato, sin
perjuicio de la accin penal a que hubiere lugar. (Art. 181 -inc. c)- del Cdigo de
los Nios y Adolescentes).
6.10.16 Regulacin supletoria
Todas las cuestiones vinculadas a los procesos en materias de contenido civil en
las que intervengan nios y adolescentes, contempladas en el Cdigo de los Nios
y Adolescentes (lo que comprende, por tanto, a los alimentos), se regirn
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supletoriamente por lo dispuesto en el Cdigo Civil y en el Cdigo Procesal Civil.
As lo establece el artculo 182 del citado Cdigo de los Nios y Adolescentes.
7. PROCESOS SUMARSMOS DE SEPARACON CONVENCONAL y
DVORCO ULTEROR
7.1 La separacin convencional
7.1.1 Configuracin
La separacin de cuerpos (denominada tambin divorcio imperfecto, divorcio
limitado, divorcio no vincular, separacin personal o separacin corporal), figura
jurdica que implica la suspensin del deber de cohabitacin a que estn sujetos
los cnyuges, pero tambin la subsistencia del vnculo matrimonial, puede basarse
en el acuerdo de aqullos en tal sentido, siempre que hayan transcurrido dos aos
de la celebracin del matrimonio. Se est, pues, ante la llamada separacin
convencional (o separacin consensual o por mutuo disenso o divorcio por
presentacin conjunta).
La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la celebracin
del matrimonio, constituye as una causal de separacin de cuerpos. Ello conforme
a lo dispuesto en el inciso 13) del artculo 333 del Cdigo Civil.
La separacin convencional es un asunto contencioso que se tramita en va
sumarsima (arts. 546 -inc. 2)- y 573 del C.P.C.). Se encuentra regulada en el
SubCaptulo 2Q ("Separacin Convencional y Divorcio Ulterior") del Captulo 11
("Disposiciones Especiales") del Ttulo 111 ("Proceso Sumarsimo") de la Seccin
Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 573 al
580.
Es de resaltar que, declarada judicialmente la separacin convencional, puede
producirse su conversin a divorcio, siempre que as lo solicite alguno de los
cnyuges (despus de transcurridos seis meses de notificada la sentencia de
separacin:
Art. 580 -primera parte- del C.P.C.). El carcter expeditivo que adquiere en este
caso la disolucin del vnculo matrimonial (pues la sentencia se emite luego de
tres das de notificada la otra parte de la solicitud de divorcio: Art. 580 -in fine- del
C.P.C.) explica el tratamiento conjunto de las pretensiones de separacin
convencional y de divorcio, as como la denominacin que les confiere el Cdigo
Procesal Civil a ambas (en el Sub-Captulo 2Q del Captulo 11 del Ttulo 111 de su
Seccin Quinta): Separacin convencional y divorcio ulterior. Puntualizamos que
nuestro ordenamiento procesal no prev la disolucin directa del vnculo
matrimonial por acuerdo de los cnyuges, estando condicionado el divorcio ulterior
a la previa sentencia de separacin de cuerpos convencional (centrndonos en el
caso particular) y al transcurso de un determinado lapso de tiempo para presentar
la correspondiente solicitud de divorcio (seis meses -reiteramos- de notificada la
sentencia de separacin).
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7.1.2 Competencia
Por disposicin del primer prrafo del artculo 547 del Cdigo Procesal Civil, son
competentes para conocer de los procesos sumarsimos de separacin
convencional y divorcio ulterior, los Jueces de Familia.
Como en el proceso de separacin convencional no hay parte demandante ni
demandada (no siendo aplicable la regla de competencia que atribuye sta al Juez
del domicilio de alguna de ellas -sobre todo de la parte demandada-), ser
competente el Juez del ltimo domicilio conyugal. Ello se desprende del inciso 2)
del artculo 24 del Cdigo Procesal Civil.
7.1.3 ntervencin del Ministerio Pblico
Conforme lo establece el artculo 574 del Cdigo Procesal Civil el Ministerio
Pblico es parte en los procesos de separacin convencional y divorcio ulterior, y,
como tal, no emite dictamen.
7.1.4 Titularidad de la accin y representacin
Las actuaciones podrn realizarse a travs de apoderado, investido con facultades
especficas para este proceso de separacin convencional. As lo autoriza el
artculo 577 del Cdigo Procesal Civil.
7.1.5 Requisito especial de la demanda: El convenio regulador
En principio, la demanda de separacin convencional debe reunir los requisitos y
anexos exigidos por los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil,
respectivamente.
Adems, debe adjuntarse a la demanda de separacin convencional el
denominado convenio regulador, referido no slo a relaciones de ndole personal
sino tambin patrimonial. El acuerdo entre los cnyuges en que se basa el
proceso que nos ocupa no se limita a su separacin corporal, siendo, pues, mucho
ms complejo.
Precisamente el artculo 575 del Cdigo Procesal Civil versa sobre el indicado
requisito especial de la demanda de separacin convencional, estableciendo que:
"A la demanda debe anexarse especialmente la propuesta de convenio, firmada
por ambos cnyuges, que regule los regmenes de ejercicio de la patria potestad,
de alimentos y de liquidacin de la sociedad de gananciales conforme a inventario
valorizado de los bienes cuya propiedad sea acreditada.
El inventario valorizado slo requerir de firma legalizada de los cnyuges".
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7.1.6 Anticipacin de tutela Expedido el auto admisorio, tienen eficacia jurdica los
acuerdos (sobre los regmenes de ejercicio de la patria potestad, de alimentos y
de liquidacin de la sociedad de gananciales) del convenio anexado a la demanda
(de separacin convencional), sin perjuicio de lo que se disponga en la sentencia.
As lo prescribe el artculo 576 del Cdigo Procesal Civil, que regula justamente la
anticipacin de tutela jurisdiccional.
En relacin al tema cabe sealar que el artculo 677 -primer prrafo- del Cdigo
Procesal Civil prev como medida temporal sobre el fondo (que en s puede ser
vista como un caso de anticipacin de tutela jurisdiccional), cuando la pretensin
principal versa sobre separacin, divorcio, patria potestad, rgimen de visitas,
entrega de menor, tutela y curatela, la ejecucin anticipada de la futura decisin
final, en atencin al inters de los menores afectados con ella.
Adems, el artculo 680 del Cdigo Procesal Civil, tambin como medida temporal
sobre el fondo, dispone que en cualquier estado del proceso (de separacin o de
divorcio) el Juez puede autorizar, a solicitud de cualquiera de los cnyuges, que
vivan en domicilios separados, as como la directa administracin por cada uno de
ellos de los bienes que conforman la sociedad conyugal.
7.1.7 La prueba en el proceso de separacin convencional En el proceso de
separacin convencional debe acreditarse principalmente: a) El vnculo
matrimonial; b) el transcurso de al menos dos aos de la celebracin del
matrimonio (para lo que es necesario, como es obvio, acompaar la prueba de la
unin matrimonial); y c) el convenio regulador (lo que se logra, claro est,
acompaando el documento que contiene la propuesta de convenio que regule los
regmenes de la patria potestad, de alimentos y de liquidacin de la sociedad de
gananciales, debiendo estar dicho documento firmado por ambos cnyuges).
7.1.8 La reconciliacin de los cnyuges
En cuanto a la reconciliacin de los cnyuges nuestro ordenamiento jurdico
establece lo siguiente:
Dentro de los treinta das naturales posteriores a la audiencia (nica,
correspondiente al proceso sumarsimo de separacin convencional), cualquiera
de los cnyuges puede revocar su decisin (de separarse corporal mente del otro),
en cuyo caso se archiva el expediente. As lo disponen los arts. 344 del C.C. y 578
-primer prrafo- del C.P.C. (Es de subrayar que la revocacin aludida no implica
necesariamente la reconciliacin de la pareja matrimonial).
No se admite revocacin (de la decisin de separarse corporal mente del otro
cnyuge) parcial ni condicionada. (Art. 578 -in fine- del C.P.C.).
Cesan los efectos de la separacin por la reconciliacin de los cnyuges. Si la
reconciliacin se produce durante el juicio, el juez manda cortar el proceso.
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Si ocurriere despus de la sentencia ejecutoriada, los cnyuges lo harn presente
al juez dentro del mismo proceso. (Primer prrafo del arto 346 del C.C.).
Tanto la sentencia (de separacin de cuerpos) como la reconciliacin producida
despus de ella se inscriben en el registro personal (arts. 346 -segundo prrafo- y
2030 -inc. 6)- del C.C.). Para ello es necesario que la correspondiente resolucin
judicial est ejecutoriada (art. 2031 del C.C.) y que los jueces ordenen
pasa( partes al registro (personal), bajo responsabilidad (art.
2032 del C.C.).
Reconciliados los cnyuges, puede demandarse nuevamente la separacin slo
por causas nuevas o recin sabidas. En este juicio no se invocarn los hechos
perdonados, sino en cuanto contribuyan a que el juez aprecie el valor de dichas
causas. (Ultimo prrafo del arto 346 del C.C.).
7.1.9 Sentencia de separacin y efectos
La sentencia (en el proceso de separacin convencional) acoger el contenido del
convenio propuesto, siempre que asegure adecuadamente la obligacin
alimentaria y los deberes inherentes a la patria potestad y derechos de los
menores e incapaces.
(Art. 579 del C.P.C.).
Segn nuestro Cdigo Civil:
La separacin de cuerpos (sea por separacin convencional u otra causa)
suspende los deberes relativos al lecho y habitacin y pone fin al rgimen
patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo
matrimonial. (Arts. 332 y 318 -inc. 2)- del C.C.).
En caso de separacin convencional (o de separacin de hecho), el juez fija el
rgimen concerniente al ejercicio de la patria potestad, los alimentos de los hijos y
los de la mujer o el marido, observando, en cuanto sea conveniente, los intereses
de los hijos menores de edad y la familia o los que ambos cnyuges acuerden.
(Primer prrafo del arto 345 del C.C.).
El padre o la madre a quien se haya confiado los hijos ejerce la patria potestad
respecto de ellos. El otro queda suspendido en el ejercicio, pero lo reasume de
pleno derecho si el primero muere o resulta legalmente impedido. (Arts.
340 -ltimo prrafo-, 345 -in fine- y 420 del C.C.).
En cualquier tiempo, el juez puede dictar a pedido de uno de los padres, de los
hermanos mayores de edad o del consejo de familia, las providencias que sean
requeridas por hechos nuevos y que considere beneficiosas para los hijos. (Arts.
341 Y 345 -ltimo prrafo- del C.C.).
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Se inscriben en el registro personal, entre otras, la resolucin (sentencia) que
declare la separacin de cuerpos (arts. 346 -segundo prrafo- y 2030 -inc. 6)del
C.C.). Para ello es preciso que est ejecutoriada (art. 2031 del C.C.) Y que los
jueces ordenen pasar partes al registro (personal), bajo responsabilidad (art. 2032
del C.C.).
7.2 El divorcio ulterior
7.2.1 Configuracin En nuestro ordenamiento jurdico el divorcio ulterior es un
asunto contencioso que se tramita en va de proceso sumarsimo (arts. 546 -inc.
2)- y 573 del C.P.C.). El Cdigo Procesal Civil lo regula en el Sub-Captulo 2Q
("Separacin Convencional Y Divorcio Ulterior") del Captulo 11 ("Disposiciones
Especiales") del Ttulo 111 ("Proceso Sumarsimo") de su Seccin Quinta
("Procesos Contenciosos").
Precisamente el artculo 580 del Cdigo Procesal Civil prescribe que en el caso
previsto en el primer prrafo del artculo 354 del Cdigo Civil (referido a la
conversin de la separacin convencional en divorcio), procede la solicitud de
disolver el vnculo matrimonial, despus de transcurridos seis meses de notificada
la sentencia de separacin. El Juez expedir sentencia, luego de tres das de
notificada la otra parte.
El primer prrafo del artculo 354 del Cdigo Civil dispone textualmente que
transcurridos seis meses desde notificada la sentencia de separacin
convencional o de separacin de cuerpos por separacin de hecho, cualquiera de
los cnyuges, basndose en ella, podr pedir que se declare disuelto el vnculo del
matrimonio.
Como se dijera anteriormente, el carcter expeditivo que adquiere en este caso la
disolucin del vnculo matrimonial (pues la sentencia se emite luego de tres das
de notificada la otra parte de la solicitud de divorcio) explica el tratamiento
conjunto de las pretensiones de separacin convencional y de divorcio, as como
la denominacin que les confiere el Cdigo Procesal Civil a ambas (en el Sub-
Captulo 2Q del Captulo 11 del Ttulo 111 de su Seccin Quinta): Separacin
convencional y divorcio ulterior. Adems, debe observarse que nuestro
ordenamiento procesal no prev la disolucin directa del vnculo matrimonial por
acuerdo de los cnyuges, estando condicionado el divorcio ulterior a la previa
sentencia de separacin de cuerpos convencional (centrndonos en el caso
particular) y al transcurso de un determinado lapso de tiempo para presentar la
correspondiente solicitud de divorcio (seis meses -reiteramos- de notificada la
sentencia de separacin).
7.2.2 Requisitos
Segn nuestro ordenamiento jurdico para que tenga lugar el divorcio ulterior se
requiere: a) Una sentencia (se entiende firme) de separacin convencional, pues
la disolucin del vnculo matrimonial se basa en ella (primer prrafo del arto 354
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del C.C.); b) el transcurso de seis meses contados desde la notificacin de la
sentencia de separacin (parte inicial del artculo 580 del C.P.C.); c) la solicitud de
disolucin del vnculo matrimonial, que puede ser formulada por cualquiera de los
-todavacnyuges y no necesariamente por ambos (primera parte del arto 580 del
C.P.C.); d) la notificacin de la solicitud de disolucin del vnculo matrimonial a la
otra parte, expidindose de inmediato la sentencia de divorcio ulterior luego de
transcurridos tres das de la indicada notificacin (parte final del arto 580 del
C.P.C.); y e) que no se produzca la reconciliacin de los cnyuges o el
desistimiento de quien solicit la conversin de la separacin en divorcio, porque,
de ser as, se deja sin efecto la mencionada solicitud de conversin (ltimo prrafo
del arto 356 del C.C.).
7'.2.3 Competencia
Por disposicin del primer prrafo del artculo 547 del Cdigo Procesal Civil, son
competentes para conocer los procesos sumarsimos de separacin convencional
y divorcio ulterior, los Jueces de Familia.
Ahora bien, del tratamiento conjunto que hace el Cdigo Procesal Civil de los
procesos indicados (en el Sub-Captulo 2Q del Captulo 11 del Ttulo 111 de su
Seccin Quinta), de la denominacin que le asigna dicho Cdigo al proceso que
nos ocupa (divorcio ulterior), y de la lectura del artculo 580 del Cdigo adjetvo (en
que se aprecia el carcter expeditivo que tiene la sentencia de divorcio, pues se
basa en el fallo que declara la separacin convencional y en el transcurso de un
determinado lapso de tiempo), se infiere que el rgano jurisdiccional competente
para conocer la conversin de la separacin en divorcio es precisamente aquel
que dirigi el proceso de separacin convencional.
7.2.4 ntervencin del Ministerio Pblico Conforme se desprende del artculo 574
del Cdigo Procesal Civil, el Ministerio Pblico es parte en el proceso de divorcio
ulterior, y, como tal, no emite dictamen.
7.2.5 Titularidad y representacin
La titularidad para solicitar la conversin de la separacin convencional a divorcio
corresponde a cualquiera de los cnyuges. Ello se colige del primer prrafo del
artculo 354 del Cdigo Civil.
Pese a ser discutible, es de destacar que lo expuesto no obsta que las
actuaciones judiciales en el proceso de divorcio puedan realizarse mediante
apoderado, siempre que se encuentre investido con facultades especficas para
ello. Advertimos que la autorizacin contemplada en el artculo 577 del Cdigo
Procesal Civil, para actuar a travs de representante (apoderado), est referida al
proceso de separacin convencional. Sin embargo, en nuestra opinin, dicho
precepto legal bien puede hacerse extensivo para el caso de las actuaciones
judiciales a llevarse a cabo en el proceso de divorcio ulterior.
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7.2.6 Trmite
De acuerdo a lo sealado en los artculos 546 -inc. 2)- y 573 del Cdigo Procesal
Civil, la pretensin de divorcio ulterior se sujeta al trmite del proceso sumarsimo
(por lo que nos remitimos a lo expresado en el punto 4 del Captulo XXV de esta
obra) con las particularidades reguladas en el Sub-Captulo 2Q del Captulo 11 del
Ttulo 111 de la Seccin Quinta del indicado Cdigo.
As tenemos que, de conformidad con lo establecido en el artculo 580 del Cdigo
Procesal Civil:
La solicitud (lase demanda) de disolucin del vnculo matrimonial se presenta
despus de transcurridos seis meses de notificada la sentencia de separacin
(convencional).
El Juez expedir sentencia (de divorcio), luego de tres das de notificada la otra
parte (con la solicitud de disolucin del vnculo matrimonial).
Debe tenerse presente, adems, lo normado en el artculo 359 del Cdigo Civil en
el sentido de que si no se apela de la sentencia que declara el divorcio, ser
consultada (siguindose el trmite previsto en el arto 409 del C.P.C.).
Por ltimo, es de resaltar que se inscribe en el registro personal, entre otras, la
resolucin que declara el divorcio (art. 2030 -inc. 6)- del C.C.). Para ello resulta
indispensable que tal resolucin se encuentre ejecutoriada (art. 2031 del C.C.) y
que los jueces ordenen pasar partes al registro (personal), bajo responsabilidad
(art. 2032 del C.C.).
7.2.7 Efectos
En relacin a los efectos del divorcio (ulterior a la sentencia de separacin
convencional) nuestro ordenamiento jurdico establece lo siguiente:
El divorcio disuelve el vnculo del matrimonio. (Art. 348 del C.C.).
Cesa el derecho de la mujer a llevar el apellido del marido agregado al suyo.
(Art. 24 -primer prrafo- del C.C.).
Fenece el rgimen de la sociedad de gananciales por divorcio. (Art. 318 -inc.
3)- del C.C.).
El rgimen de separacin de patrimonios fenece por divorcio. (Arts. 331 y 318 -inc.
3)- del C.C.).
Por el divorcio cesa la obligacin alimenticia entre marido y mujer. Sin embargo, el
indigente debe ser socorrido por su ex-cnyuge, cesando esta obligacin
automticamente si el alimentista contrae nuevas nupcias. Cuando desaparece el
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estado de necesidad, el obligado puede demandar la exoneracin y, en su caso, el
reembolso. Ello de conformidad con lo dispuesto en el primero, cuarto y quinto
prrafos del artculo 350 del Cdigo Civil.
Las disposiciones de la ley sobre el divorcio y la separacin de cuerpos no se
extienden ms all de sus efectos civiles y dejan ntegros los deberes que la
religin impone. (Art. 360 del C.C.).
En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del matrimonio, la
patria potestad se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos. El otro
queda, mientras tanto; suspendido en su ejercicio, pero lo reasume de pleno
derecho si el primero muere o resulta legalmente impedido. (Arts.
420, 340 -in fine- y 355 del C.C.).
El padre o la madre recobra, en el caso del artculo 444 del Cdigo Civil (referido a
la prdida de la administracin y del usufructo de los bienes de los hijos del
matrimonio anterior debido a nuevo matrimonio y al incumplimiento del deber de
solicitar la convocatoria del consejo de familia para decidir la conveniencia o no de
seguir con la administracin de tales bienes), la administracin y el usufructo de
los bienes de sus hijos cuando se disuelve o anula el matrimonio. (Art. 445 del
C.C.).
El testamento caduca, en cuanto a la institucin de heredero, cuando el heredero
es el cnyuge y se declara el divorcio. (Art. 805 -inc. 2)- del C.C.).
8. PROCESO SUMARiSMO DE NTERDCCON
8.1 Configuracin
El proceso de interdiccin, llamado tambin de incapacitacin o de inhabilitacin
(aunque -subrayamos- en la legislacin comparada estas dos ltimas
denominaciones pueden corresponder a dos tipos de procesos en que se debaten
diferentes ) grados o causales de incapacidad), es uno contencioso que se tramita
en va sumarsima (art. 546 -inc. 3)- del C.C.), en el que se ventila la incapacidad
que el demandante afirma adolece un sujeto mayor de edad o un menor de edad
mayor de 16 aos que haya adquirido la capacidad por matrimonio u obtencin de
ttulo oficial (como lo establece el arto 46 del C.C.), y que afecta los intereses de
stos, con la finalidad de que se declare judicialmente dicho estado de
incapacidad y se adopten las medidas pertinentes que tiendan a proteger la
persona y bienes del interdicto (como, por ejemplo, la designacin del curador
encargado de cuidar de l y de su patrimonio, as como de representarle o asistirle
en sus actos e, inclusive, de procurar su rehabilitacin).
El proceso de interdiccin se encuentra regulado en el Sub-Captulo 39
("nterdiccin") del Captulo ("Disposiciones Especiales") del Ttulo 111 ("Proceso
Sumarsimo") de la Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo
Procesal Civil, en los arts. 581 al 584.
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8.2 Personas sobre las que procede la declaracin de interdiccin
Se desprende del primer prrafo del artculo 581 del Cdigo Procesal Civil (que
hace la remisin legal correspondiente) que procede la declaracin de interdiccin
sobre: a) Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento
(art.
43 -inc. 2)- del C.C.); b) los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no
pueden expresar su voluntad de manera indubitable (art. 43 -inc. 3)- del C.C.); c)
los retardados mentales (art. 44 -inc. 2)- del C.C.); d) los que adolecen de
deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad (art. 44 -inc. 3)- del
C.C.); e) los prdigos (art. 44 -inc. 4)- del C.C.); f) los que incurren en mala gestin
(art. 44 -inc. 5)- del C.C.); g) los ebrios habituales (art. 44 -inc. 6)- del C.C.); y h)
los toxicmanos (art. 44 -inc. 7)- del C.C.).
8.3 Organo jurisdiccional competente
De conformidad con lo dispuesto en la parte final del primer prrafo del artculo
546 del Cdigo Procesal Civil, son competentes para conocer del proceso de
interdiccin los Jueces Civiles.
Adems, y tal como lo prev el primer prrafo del artculo 21 del Cdigo Procesal
Civil, en materia de patria potestad, tutela y curatela, se trate o no se asuntos
contenciosos, es competente el Juez del lugar donde se encuentra el incapaz.
8.4 Legitimidad activa y pasiva
Tratndose de la legitimidad activa en el proceso de interdiccin nuestro
ordenamiento jurdico establece que:
Pueden pedir la interdiccin del incapaz su cnyuge, sus parientes y el Ministerio
Pblico. (Art. 583 del C.C.).
Pueden pedir la curatela del prdigo o del mal gestor, slo su cnyuge, sus
herederos forzosos, y, por excepcin, el Ministerio Pblico, de oficio o a instancia
de algn pariente, cuando aqullos sean menores o estn incapacitados. (Art. 587
del C.C.).
Slo pueden pedir la interdiccin del ebrio habitual y del toxicmano. su cnyuge,
los familiares que dependan de l y, por excepcin, el Ministerio Pblico por s o a
instancia de algn pariente, cuando aqullos sean menores o estn incapacitados
o cuando el incapaz constituya un peligro para la seguridad ajena. (Art. 588 del
C.C.).
Cuando se trate de un incapaz que constituye grave peligro para la tranquilidad
pblica, la demanda (de interdiccin) puede ser presentada por el Ministerio
Pblico o por cualquier persona. (Art. 583 del C.P.C.).
PAG : 456 / 593
En cuanto a la legitimidad pasiva en el proceso de interdiccin el ordenamiento
jurdico nacional dispone que:
- La demanda se dirige contra la persona cuya interdiccin se pide (vale decir, las
comprendidas en los incisos segundo y tercero del arto 43 y segundo al stimo del
arto 44 del C.C., que no slo pueden ser mayores de edad sino tambin menores
-mayores de 16 aos- que hubiesen adquirido la capacidad por matrimonio u
obtencin de ttulo oficial, conforme al arto 46 del C.C.), as como con aquellas
que teniendo derecho a solicitarla (indicadas en los acpites precedentes) no lo
hubieran hecho. (Art. 581 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
Puntualizamos que la persona cuya interdiccin se demanda acta en el proceso
por s misma o mediante representante designado por ella (sin perjuicio de los
exmenes psquico-fsicos que puedan realizarse sobre el presunto interdicto a fin
de determinar la existencia o no de la correspondiente causal de interdiccin). No
acta en este caso curador alguno porque no se puede nombrar ste para los
incapaces sin que preceda justamente declaracin judicial de interdiccin, de
acuerdo a lo normado en el artculo 566 del Cdigo Civil. Sin embargo,
excepcionalmente, el artculo 567 del citado cuerpo de leyes autoriza al juez, en
cualquier estado del juicio (de interdiccin), a privar provisionalmente del ejercicio
de los derechos civiles a la persona cuya interdiccin ha sido solicitada y a
designarle un curador provisional. Por consiguiente, este ltimo tendr a su cargo,
entre otras funciones, la representacin en juicio del presunto interdicto.
8.5 Anexos especficos de la demanda de interdiccin
Adems de los anexos que deben adjuntarse a toda demanda (establecidos en el
arto 425 del C.P.C.), por mandato del artculo 582 del Cdigo Procesal Civil a la
demanda (de interdiccin) se acompaar:
Si se trata de prdigos y de los que incurren en mala gestin: El ofrecimiento . de
no menos de tres testigos y los documentos que acrediten los hechos que se
invocan. (Art. 582 -inc. 1)- del C.P.C.).
En los dems casos (referidos a personas privadas por cualquier causa de
discernimiento; sordomudos, ciegosor<Jos y ciegomudos que no pueden expresar
su voluntad de manera indubitable; retardados mentales; personas que adolecen
de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; ebrios habituales; y
toxicmanos): La certificacin mdica sobre el estado del presunto interdicto, la
que se entiende expedida bajo juramento o promesa de veracidad, debiendo ser
ratificada en la audiencia respectiva. (Art. 582 -inc.
2)- del C.P.C.).
8.6 Requisitos para la declaracin de interdiccin
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Con arreglo a lo dispuesto en el artculo 571 del Cdigo Civil, para que estn
sujetos a curatela (lo que implica la previa declaracin de interdiccin: Art. 566 del
C.C.) los incapaces a que se refiere el artculo 569 del Cdigo Civil (es decir, los
que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento; los
sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su
voluntad de manera indubitable; los retardados mentales; y los que adolecen de
deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad), se requiere: a) Que no
puedan dirigir sus negocios; b) que no puedan prescindir de cuidados y socorros
permanentes; o c) que amenacen la seguridad ajena.
En lo que concierne al prdigo, se desprende del artculo 584 del Cdigo Civil
que para que una persona pueda ser declarada como tal es preciso: a) Que tenga.
cnyuge o herederos forzosos; y b) que dilapide bienes (suyos, se entiende) que
excedan de su porcin disponible.
En lo que toca a los que incurren en mala gestin, se infiere del artculo 585 del
Cdigo Civil que para que un sujeto pueda ser declarado incapaz por mala gestin
es necesario: a) Tener cnyuge o herederos forzosos; y b) que haya perdido ms
de la mitad de sus bienes por mala gestin (la misma que ser apreciada
prudentemente por el Juez: Art. 585 -in fine- del C.C.).
Finalmente, en lo que respecta a los ebrios habituales y toxicmanos, cabe
sealar que, de acuerdo a lo preceptuado en el artculo 586 del Cdigo Civil, para
proveer al nombramiento de un curador (lo que supone la previa declaracin de
interdiccin) se requiere: a) Que el ebrio habitual o el toxicmano se exponga o
exponga a su familia a caer en la miseria; b) que el ebrio habitual o el toxicmano
necesite asistencia permanente; o c) que el ebrio habitual o el toxicmano
amenace la seguridad ajena.
8.7 La prueba en el proceso de interdiccin
La prueba en el proceso de interdiccin debe estar referida a la veracidad o
inexactitud de las alegaciones sobre hechos cuya configuracin da lugar a la
declaracin de interdiccin. As tenemos que para la declaracin de interdiccin:
Tratndose de las personas que por cualquier causa se encuentren privadas de
discernimiento: Debe probarse la falta de capacidad para discernir y la inidoneidad
para dirigir sus negocios o la imposibilidad de que puedan prescindir de cuidados y
socorros permanentes o el peligro que representan para la seguridad ajena.
En el caso de los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no pueden
expresar su voluntad de manera indubitable: Debe acreditarse su estado, la
inaptitud para manifestar su voluntad de modo cierto, y la inidoneidad para dirigir
sus negocios o la imposibilidad de que puedan prescindir de cuidados Y socorros
permanentes o el peligro que representan para la seguridad ajena.
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En el supuesto de los retardados mentales: Debe demostrarse el retraso mental
por el que atraviesan y la in idoneidad para dirigir sus negocios o la imposibilidad
de que puedan prescindir de cuidados y socorros permanentes o el peligro que
representan para la seguridad ajena.
- 'En la hiptesis de las personas que adolecen de deterioro mental que les impide
expresar su libre voluntad: Debe comprobarse el deterioro mental que sufren, la
imposibilidad (a causa de dicho deterioro) de manifestar su voluntad libremente, y
la inidoneidad para dirigir sus negocios o la imposibilidad de que puedan prescindir
de cuidados y socorros permanentes o el peligro que representan para la
seguridad ajena.
En lo relativo a los prdigos: Debe verificarse que tengan cnyuge o herederos
forzosos y que hayan dilapidado bienes suyos que excedan de su porcin
disponible.
En lo que concierne a las personas que incurren en mala gestin: Debe
demostrarse que tengan cnyuge o herederos forzosos y que hayan perdido ms
de la mitad de sus bienes debido, precisamente, a su mala gestin.
En el caso del ebrio habitual: Debe acreditarse el estado de ebriedad habitual y el
hecho de que, debido al mismo, se exponga o exponga a su familia a caer en la
miseria o necesite asistencia permanente o amenace la seguridad ajena.
En el supuesto del toxicmano: Debe probarse su toxicomana o adiccin a las
drogas y el hecho de que, a causa de dicho vicio, se exponga o exponga a su
familia a caer en la miseria o necesite asistencia permanente o amenace la
seguridad ajena.
Acerca del tema que nos ocupa en este punto cabe sealar adems que,
conforme al inciso 1) del artculo 582 del Cdigo Procesal Civil, si se trata de
prdigos y de los que incurren en mala gestin, debe el demandante ofrecer no
menos de tres testigos y los documentos que acrediten los hechos que se invocan.
En los dems casos (referidos a personas privadas por cualquier causa de
discernimiento; sordomudos, ciegosordos y ciego mudos que no pueden expresar
su voluntad de manera indubitable; retardados mentales; personas que adolecen
de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; ebrios habituales; y
toxicmanos), a la demanda de interdiccin se acompaar la certificacin mdica
sobre el estado del presunto interdicto, la que se entiende expedida bajo
juramento o promesa de veracidad, debiendo ser ratificada en la audiencia
respectiva (audiencia nica, como corresponde a los.procesos sumarsimos). As
lo prescribe el inciso 2) del artculo 582 del Cdigo Procesal Civil.
8.8 Medidas en favor del presunto interdicto
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Acerca de las medidas en favor del presunto interdicto nuestro ordenamiento
jurdico establece expresamente lo siguiente:
Medida temporal sobre el fondo: Cuando la pretensin principal versa sobre
separacin, divorcio, patria potestad, rgimen de visitas, entrega de menor, tutela
y curatela, procede la ejecucin anticipada de la futura decisin final, atendiendo
preferentemente al inters de los menores afectados con ella.
(Primer prrafo del arto 677 del C.P.C.).
Medida innovativa: El Juez, a peticin de parte, o excepcionalmente de oficio,
puede dictar en el proceso de interdiccin la medida cautelar que exija la
naturaleza y alcances de la situacin presentada. (Art. 683 del C.P.C.).
Para internar al incapaz en un establecimiento especial, el curador necesita
autorizacin judicial, que se concede previo dictamen de dos peritos mdicos, y, si
no los hubiere, con audiencia del consejo de familia. (Art. 578 del C.C.).
8.9 La sentencia de interdiccin
En cuanto a la declaracin de interdiccin dispone nuestro ordenamiento jurdico
lo siguiente:
El juez, al declarar la interdiccin del incapaz, fija la extensin y lmites de la
curatela segn el grado de incapacidad de aqul. En caso de duda sobre los
lmites de la curatela, o si a juicio del curador fuere necesario extenderla, el juez
resolver observando los trmites prescritos para declarar la interdiccin.
(Art. 581 del C.C.).
Se inscriben en el registro personal las resoluciones en que se declare la
incapacidad y las que limiten la capacidad de las personas (art. 2030 -inc. 1)del
C.C.), as como las sentencias que impongan inhabilitacin, interdiccin civil o
prdida de la patria potestad (art. 2030 -inc. 3)- del C.C.). Para ello las
resoluciones judiciales debern estar ejecutoriadas (art. 2031 del C.C.), debiendo
los jueces ordenar pasar partes al registro, bajo responsabilidad (art.
2032 del C.C.).
Procede la elevacin en consulta (al superior jerrquico) de la resolucin de
primera instancia que declara la interdiccin, si no ha sido apelada. (Art. 408 -inc.
1)- del C.P.C.).
La declaracin de interdiccin trae consigo la designacin de un curador
encargado de velar por la persona y el patrimonio del incapaz (mayor de edad o,
tambin, menor de edad -mayor de 16 aos- que hubiese adquirido la capacidad
por matrimonio u obtencin de ttulo oficial: Art. 46 del C.C.). Las funciones del
curador son determinadas con exactitud en la sentencia respectiva y en el derecho
positivo. Precisamente el Cdigo Civil establece que el curador protege al incapaz,
provee en lo posible a su restablecimiento y, en caso necesario, a su colocacin
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en un establecimiento adecuado; y lo representa o asiste, segn el grado de la
incapacidad, en sus negocios (art. 576 del C.C.).
8.10 Rehabilitacin del interdicto Sobre la rehabilitacin del interdicto nuestro
ordenamiento jurdico establece lo siguiente:
La curatela instituida conforme a los artculos 43, incisos 2) y 3), del Cdigo Civil
(referidos, respectivamente, a la incapacidad absoluta de los que por cualquier
causa se encuentren privados de discernimiento; y de los sordomudos,
ciegosordos y ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera
indubitable) y 44, incisos 2) a 7), de dicho Cdigo (que tratan acerca de la
incapacidad relativa de -en ese orden- los retardados mentales; los que adolecen
de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; los prdigos; los que
incurren en mala gestin; los ebrios habituales; y los toxicmanos), cesa por
declaracin judicial que levante la interdiccin. As lo dispone el primer prrafo del
arto 610 del C.C.
La rehabilitacin puede ser pedida por el curador y por cualquier interesado.
(Ultimo prrafo del arto 610 del C.C.).
La rehabilitacin de la persona declarada incapaz en los casos a que se refieren
los artculos 43, incisos 2) y 3), del Cdigo Civil (que versan, respectivamente,
sobre la incapacidad absoluta de los que por cualquier causa se encuentren
privados de discernimiento; y de los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que
no pueden expresar su voluntad de manera indubitable), y 44, incisos 2) y 3), del
indicado cuerpo de leyes (que tratan sobre la incapacidad relativa de los
retardados mentales y de los que adolecen de deterioro mental que les impide
expresar su libre voluntad), slo se concede cuando el juez compruebe,
directamente o por medio de un examen pericial, que desapareci el motivo. (Art.
612 del C.C.).
La declaracin de rehabilitacin puede ser pedida por el interdicto, su curador o
quien afirme tener inters y legitimidad para obrar, siguiendo las reglas del Sub-
Captulo 3Q ("nterdiccin") del Captulo 11 ("Disposiciones Especiales") del Ttulo
111 ("Proceso Sumarsimo") de la Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del
Cdigo Procesal Civil. Se debe emplazar a los que intervinieron en el proceso de
interdiccin y al curador, en su caso. (Art. 584 del C.P.C.).
Se inscriben en el registro personal las resoluciones que rehabiliten a los
interdictos en el ejercicio de los derechos civiles. (Art. 2030 -inc. 5)- del C.C.).
Para ello las resoluciones debern estar ejecutoriadas (art. 2031 del C.C.),
debiendo los jueces ordenar pasar partes al registro, bajo responsabilidad (art.
2032 del C.C.).
9. PROCESO SUMARSMO DE DESALOJO
9.1 Concepto
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En nuestro ordenamiento jurdico el proceso de desalojo es uno contencioso que
se tramita en va sumarsima (art. 546 -inc. 4)- del C.P. C.), y se halla regulado en
el Sub-Captulo 4Q ("Desalojo") del Captulo 11 ("Disposiciones Especiales") del
Ttulo 111 ("Proceso Sumarsimo") de la Seccin Quinta ("Procesos
Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 585 al 596.
Precisamente el artculo 585 del Cdigo adjetivo precepta que la restitucin de un
predio se tramita con arreglo a lo dispuesto en el proceso sumarsimo y las
precisiones del Sub-Captulo 42 del Captulo 11 del Ttulo 111 de la Seccin Quinta
del Cdigo Procesal Civil. Adems, es de destacar que lo dispuesto en dicho Sub-
Captulo es aplicable tambin a la pretensin de restitucin de bienes muebles e
inmuebles distintos a los predios, en lo que corresponda, conforme al artculo 596
del indicado cuerpo de leyes. De ello se infiere que el proceso de desalojo es
aquel dirigido a iograr la restitucin de un bien al que se tiene derecho, ya sea
mueble o inmueble.
9.1.1 Desalojo accesorio
Tal como lo seala el artculo 590 del Cdigo Procesal Civil, referido justamente al
desalojo accesorio, se puede ejecutar el lanzamiento en un proceso de
conocimiento o abreviado, siempre que la restitucin se haya demandado
acumulativamente, sin perjuicio de lo establecido en el tercer prrafo del artculo
87 del citado Cdigo.
En lo que respecta a la acumulacin de pretensiones habr que estar a lo
dispuesto en el Captulo V ("Acumulacin") del Ttulo 11 ("Comparecencia al
Proceso") de la Seccin Segunda ("Sujetos del Proceso") del Cdigo Procesal
Civil, en los arts. 83 al 91. Baste decir que el artculo 87 del Cdigo Procesal Civil
(que versa sobre la acumulacin objetiva originaria, la misma que se configura
cuando en un proceso se propone en la demanda ms de una pretensin), a que
se contrae el numeral 590 de dicho Cdigo (citado en el prrafo precedente),
precepta lo siguiente:
"La acumulacin objetiva originaria puede ser subordinada, alternativa o
accesoria.
Es subordinada cuando la pretensin queda sujeta a la eventualidad de que la
propuesta como principal sea desestimada; es alternativa cuando el demandado
elige cul de las pretensiones va a cumplir; y es accesoria cuando habiendo varias
pretensiones, al declararse fundada la principal, se amparan tambin las dems.
Si el demandado no elige la pretensin alternativa a ejecutarse, lo har el
demandante.
Si no se demandan pretensiones accesorias, slo pueden acumularse stas hasta
el da de la audiencia de conciliacin. Cuando la accesoriedad est expresamente
prevista por la ley, se consideran tcitamente integradas a la demanda".
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9.2 Causales
Entre las causales ms comunes que ameritan el inicio del proceso de desalojo
tenemos las siguientes: a) La falta de pago de la retribucin o renta acordada por
las partes; b) el vencimiento del plazo (convencional o legal) del contrato
respectivo (por el que se otorg el uso, usufructo o la posesin del bien materia de
desalojo); y c) la ocupacin precaria del bien (que, segn el arto 911 del C.C., es
la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido).
9.3 Organo jurisdiccional competente
De conformidad con lo dispuesto en el tercer prrafo del artculo 547 del Cdigo
Procesal Civil, son competentes para conocer el proceso de desalojo: a) Los
Jueces Civiles (cuando la renta mensual es mayor de cinco unidades de referencia
procesal o no exista cuanta); y b) los Jueces de Paz Letrados (cuando la cuanta
sea hasta cinco unidades de referencia procesal).
Debe tenerse presente que, con arreglo a lo previsto en el inciso 1) del artculo 24
del Cdigo Procesal Civil, adems del Juez del domicilio del demandado, tambin
es competente para conocer del proceso de desalojo, a eleccin del demandante,
el Juez del lugar en que se encuentre el bien o bienes. Si la demanda versa sobre
varios inmuebles situados en diversos lugares, ser competente el Juez de
cualquiera de ellos.
9.4 Legitimidad activa
De acuerdo a lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 586 del Cdigo
Procesal Civil, son sujetos activos en el desalojo y, por tanto, pueden demandarlo:
a) El propietario; b) el arrendador; c) el administrador; y d) todo aquel que
considere tener derecho a la restitucin de un predio (u otro bien).
Sin embargo, dicho numeral -en su primer prrafo- establece como salvedad lo
dispuesto en el artculo 598 del Cdigo Procesal Civil, que versa sobre la
legitimidad activa en los procesos de interdictos. En consecuencia, conforme se
desprende de tales preceptos legales, carece de legitimidad para demandar el
desalojo de un bien quien puede utilizar los interdictos (para lograr su restitucin o
recuperar la posesin, como se quiera), es decir, todo aquel que se considere
perturbado o despojado en su posesin.
9.5 Legitimidad pasiva
El Cdigo Procesal Civil prescribe en el segundo prrafo de su artculo 586 que
pueden ser demandados en el proceso de desalojo (lo que los hace, por ende,
sujetos pasivos del mismo): a) El arrendatario;.b) el subarrendatario; c) el precario
(que es el que ejerce la posesin sin ttulo alguno o habiendo fenecido el que
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tena, segn se desprende del arto 911 del C.C.); y d) cualquier otra persona a
quien le es exigible la restitucin (del bien materia de desalojo).
En el proceso de desalojo carece de legitimidad pasiva el servidor de la posesin
(que, segn el arto 897 del C.C., es quien, encontrndose en dependencia
respecto a otro, conserva la posesin en nombre de ste y en cumplimiento de
rdenes e instrucciones suyas). Sin embargo, excepcionalmente, aqul tendr la
calidad de legitimado pasivamente si el poseedor con quien mantiene la relacin
de subordinacin es quien demanda el desalojo.
La falta de legitimidad pasiva del servidor de la posesin (con la salvedad del
caso) est regulada en el artculo 588 del Cdigo Procesal Civil, el mismo que
establece -que si el emplazado acredita no ser poseedor, sino que slo se
encuentra en relacin de dependencia respecto a otro, conservando la posesin
en nombre de ste y en cumplimiento de rdenes e instrucciones suyas, debe
sobrecartarse el admisorio y procederse conforme a lo dispuesto en el artculo 105
(del Cdigo adjetivo), salvo que quien demande sea el poseedor con quien
mantiene la relacin de subordinacin.
El artculo 105 del Cdigo Procesal Civil (que versa sobre el llamamiento
posesorio), a que hace mencin el numeral 588 de dicho Cdigo (citado en el
prrafo precedente), precepta que:
"Quien teniendo un bien en nombre de otro, es demandado como poseedor de l,
debe expresarlo en la contestacin de la demanda, precisando el domicilio del
poseedor, bajo apercibimiento de ser condenado en el mismo proceso a pagar una
indemnizacin por los daos y perjuicios que su silencio cause al demandante,
adems de la multa prevista en el Artculo 65 [del C.P.C., multa que ser no menor
de 10 ni mayor de 50 U.R.P. y que corresponde imponer a quien comparece como
demandado y oculta que el derecho discutido pertenece a un patrimonio autnomo
del que forma parte]. Para el emplazamiento al poseedor designado se seguir el
trmite descrito en el Artculo 103 [que trata sobre el trmite y efectos de la
denuncia civil, que es aquella que hace el demandado que considere que otra
persona, adems de l o en su lugar, tiene alguna obligacin o responsabldad en
el derecho discutido, a fin de que se le notifique del inicio del proceso: Art.
102 del C.P.C.].
Si el citado comparece y reconoce que es el poseedor, reemplazar al
demandado, quien quedar fuera del proceso. En este caso, el Juez emplazar
con la demanda al poseedor.
Si el citado no comparece, o hacindolo niega su calidad de poseedor, el proceso
continuar con el demandado, pero la sentencia surtir efecto respecto de ste y
del poseedor por l designado.
Lo normado en este Artculo es aplicable a quien fue demandado como tenedor de
un bien, cuando la tenencia radica en otra persona".
PAG : 464 / 593
9.6 Accin de desalojo anticipado o de condena de futuro La accin de desalojo
anticipado o de condena de futuro est regulada en el artculo 594 del Cdigo
Procesal Civil en los siguientes trminos:
"El desalojo puede demandarse antes del vencimiento del plazo para restituir el
bien. Sin embargo, de ampararse la demanda, el lanzamiento slo puede
ejecutarse luego de seis das de vencido el plazo.
Si el emplazado se allanara a la demanda y al vencimiento del plazo pusiera el
bien a disposicin del demandante, ste deber pagar las costas y costos del
proceso" .
9.7 Notificacin de la demanda de desalojo y existencia de terceros con o sin ttulo
De conformidad con lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 589 del Cdigo
Procesal Civil, adems de la direccin domiciliaria indicada en la demanda (de
desalojo), sta debe ser notificada en el predio materia de la pretensin, si fuera
distinta.
Si el predio no tiene a la vista numeracin que lo identifique, el notificador cumplir
su cometido inquiriendo a los vecinos y redactando un acta sobre lo ocurrido. (Art.
589 -in fine- del C.P.C.).
El artculo 587 del Cdigo Procesal Civil regula lo relativo a la existencia de tercero
con ttulo o sin l en el proceso de desalojo. Dicho numeral prescribe lo siguiente:
"Si el predio es ocupado por un tercero ajeno a la relacin establecida entre el
demandante y la persona a quien ste le cedi la posesin, el demandante debe
denunciarlo en su demanda. El denunciado ser notificado con la demanda y
podr participar en el proceso.
Si al momento de la notificacin del admisorio se advierte la presencia de tercero,
quien lo notifique lo instruir del proceso iniciado, su derecho a participar en l y el
efecto que va a producirle la sentencia.
El tercero puede actuar como litisconsorte voluntario del demandado desde la
audiencia nica.
Si durante la audiencia se advierte que el tercero carece de ttulo posesorio, el
Juez aplicar lo dispuesto por el Artculo 107 [del C.P.C., el cual versa sobre la
extromisin y establece que, excepcionalmente, en cualquier momento el Juez por
resolucin debidamente motivada, puede separar del proceso a un tercero
legitimado, por considerar que el derecho o inters que lo legitimaba ha
desaparecido o haber comprobado su inexistencia}" .
PAG : 465 / 593
9.8 La reconvencin en el proceso de desalojo Conforme a nuestro ordenamiento
jurdico, la reconvencin no es procedente en el proceso de desalojo (ni en ningn
otro que se tramite en va sumarsima). Ello se desprende del inciso 1) del artculo
559 del Cdigo Procesal Civil.
9.9 Entrega provisional del bien pretendido en caso de abandono
La entrega provisional del bien pretendido en el desalojo, en caso de abandono,
se encuentra contemplada en nuestro ordenamiento jurdico como una medida
temporal sobre el fondo. Precisamente, el artculo 679 del Cdigo Procesal Civil la
regula en los siguientes trminos:
"En los procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o por otro
ttulo que obligue la entrega, procede la ejecucin anticipada de la futura decisin
final, cuando el demandante acredite indubitablemente el derecho a la restitucin
pretendida y el abandono del bien".
9.10 La prueba en el proceso de desalojo
La prueba en el proceso de desalojo debe versar, principalmente, sobre: a) La
existencia o no del derecho a la restitucin del bien (que tiene que ver ms que
todo con,la cuestin de la legitimidad); y b) la configuracin o no de la causal que
amerita el desalojo (falta de pago de la retribucin o renta acordada por las partes;
vencimiento del plazo -convencional o legal- del contrato por el que se otorg la
posesin, el uso o el usufructo del bien; posesin precaria de ste; etc.).
El artculo 591 del Cdigo Procesal Civil establece una limitacin de medios
probatorios en el proceso de desalojo. As tenemos que, segn dicho precepto
legal, si el desalojo se sustenta en la causal de falta de pago o vencimiento del
plazo, slo es admisible: a) El documento; b) la declaracin de parte; y c) la pericia
(en su caso).
9.11 Sentencia y ejecucin del desalojo
En relacin a la ejecucin del desalojo (lase lanzamiento) dispone el Cdigo
Procesal Civil lo siguiente:
El lanzamiento se ordenar, a pedido de parte, luego de seis das de notificado el
decreto que declara consentida la sentencia o la que ordena se cumpla lo
ejecutoriado, segn sea el caso. (Art. 592 del C.P.C.).
Consentida o ejecutoriada la sentencia que declara fundada la demanda, el
lanzamiento se ejecutar contra todos los que ocupen el predio, aunque no hayan
participado en el proceso o no aparezcan en el acta de notificacin.
(Primer prrafo del arto 593 del C.P.C.).
PAG : 466 / 593
Se entiende efectuado el lanzamiento, slo cuando se hace entrega del bien al
demandante en su integridad y totalmente desocupado. (Segundo prrafo del arto
593 del C.P.C.).
Si dentro de los dos meses siguientes al lanzamiento se acredita que el vencido
ha vuelto a ingresar al predio, el vencedor puede solicitar un nuevo lanzamiento.
(Art. 593 -in fine- del C.P.C.).
De ampararse la demanda interpuesta antes del vencimiento del plazo para
restituir el bien (hiptesis de la accin de desalojo anticipado o de condena de
futuro), el lanzamiento slo puede ejecutarse luego de seis das de vencido el
plazo. Ello se desprende del primer prrafo del arto 594 del C.P.C.
Se puede ejecutar el lanzamiento en un proceso de conocimiento o abreviado,
siempre que la restitucin se haya demandado acumulativamente. Ello de
conformidad con lo dispuesto en el arto 590 del C.P.C.
9.12 Proceso de desalojo y proceso de pago de mejoras
En principio, cabe sealar que el Cdigo Civil regula las mejoras en el Captulo
Quinto ("Mejoras") del Ttulo ("Posesin") de la Seccin Tercera ("Derechos
Reales Principales") de su Libro V ("Derechos Reales"), en los arts. 916 al 919.
Ahora bien, en lo relativo al proceso de pago de mejoras, el Cdigo adjetivo
precepta en su artculo 595 lo siguiente:
"El poseedor puede demandar el pago de mejoras siguiendo el trmite del proceso
sumarsimo. Si antes es demandado por desalojo, deber interponer su demanda
en un plazo que vencer el da de la contestacin. Este proceso no es acumulable
al de desalojo".
10. PROCESOS SUMARSMOS DE NTERDCTOS
10.1 Configuracin
Los interdictos son asuntos contenciosos cuyo objeto de debate lo constituye el
hecho de la posesin (y no el derecho a sta) y tienen por finalidad su
conservacin o recuperacin. Se tramitan en va de proceso sumarsimo (art. 546
-inc. 5)- del C.P.C.).
El Cdigo Procesal Civil los regula en el Sub-Captulo 5Q ("nterdictos") del
Captulo 11
("Disposiciones Especiales") del Ttulo 111 ("Proceso Sumarsimo") de su Seccin
Quinta ("Procesos Contenciosos"), en los arts. 597 al 607.
10.2 Organo jurisdiccional competente
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De acuerdo a lo previsto en el primer prrafo del artculo 547 del Cdigo Procesal
Civil, son competentes los Jueces Civiles para conocer de los procesos de
interdictos.
Dicho numeral es concordante con el artculo 597 del Cdigo adjetivo que asigna
al Juez Civil la competencia para conocer de los interdictos, pero que establece
como excepcin lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 605 del indicado
cuerpo de leyes, segn el cual, el tercero perjudicado con la orden judicial (cuya
ejecucin implique desposesin, expedida en un proceso -cualquiera- en que no
ha sido emplazado o citado: Primer prrafo del arto 605 del C.P. C.) debe acudir
ante el Juez que la expidi solicitando la restitucin (del bien).
Por disposicin del inciso 1) del artculo 24 del Cdigo Procesal Civil, adems del
Juez del domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin del
demandante, el Juez del lugar en que se encuentre el bien o bienes. Si la
demanda versa sobre varios inmuebles situados en diversos lugares, ser
competente el Juez de cualquiera de ellos.
10.3 Procedencia
Con arreglo a lo prescrito en el artculo 599 del Cdigo Procesal Civil, el interdicto
procede: a) Respecto de inmueble, siempre que no sea de uso pblico; b)
tratndose de bien mueble inscrito, siempre que no sea de uso pblico; y c) para
proteger la posesin de servidumbre, cuando sta es aparente.
Cabe destacar que la servidumbre consiste, tal como se infiere del artculo 1035
del Cdigo Civil, en el gravamen (o gravmenes), legal o convencional, que se
impone a un predio (llamado sirviente) en beneficio de otro (denominado predio
dominante), que d derecho al dueo de este ltimo para practicar ciertos actos de
uso del predio sirviente o que impida al dueo de ste el ejercicio de alguno de
sus derechos.
La servidumbre aparente, dicho sea de paso, no es sino aquella cuya existencia
se manifiesta mediante signos exteriores. El Cdigo Civil regula a la servidumbre
en el Ttulo V ("Servidumbres") de la Seccin Tercera ("Derechos Reales
Principales") del Libro V ("Derechos Reales") del Cdigo Civil, en los arts. 1035 al
1054, de los cuales vale la pena destacar el numeral 1 047, que en su primera
parte establece claramente que el propietario del predio sirviente no puede impedir
el ejercicio o menoscabar el uso de la servidumbre.
10.4 Plazo
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 601, contempla el plazo de prescripcin
(no de caducidad) de la pretensin interdictal, as como la posibilidad del
interesado para que ejercite, en va de proceso de conocimiento, la accin que
corresponda destinada a tutelar su derecho a la posesin. Dicho numeral
establece, pues, lo siguiente:
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"La pretensin interdictal prescribe al ao de iniciado el hecho que fundamenta la
demanda. Sin embargo, vencido este plazo, el demandante puede ejercer su
derecho a la posesin en un proceso de conocimiento".
Acerca del plazo en materia interdictal debe tenerse presente adems que,
conforme al artculo 921 del Cdigo Civil, el poseedor de muebles inscritos y de
inmuebles puede rechazar los interdictos que se promuevan contra l, siempre
que su posesin sea de ms de un ao.
10.5 Requisitos de la demanda
Adems de los requisitos y anexos que debe reunir toda demanda, indicados,
respectivamente, en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil, en la
demanda interdictal, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 600 del citado
Cdigo, es necesario: a) Expresar los hechos (perturbatorios o desposesorios) en
que consiste el agravio; b) expresar la poca en que tales hechos se realizaron; y
c) que los medios probatorios (que se ofrezcan) estn referidos, exclusivamente, a
probar la posesin y el acto perturbatorio o desposesorio.
10.6 Proceso interdictal y acumulacin de pretensiones
Por disposicin del artculo 602 del Cdigo Procesal Civil se pueden demandar
acumulativamente a la demanda interdictal: a) La pretensin de pago de frutos
(que fueran dejados de percibir por el demandante a causa de la perturbacin
posesoria o del despojo); y b) la pretensin indemnizatoria por los daos y
perjuicios causados.
Al respecto, debe tenerse presente lo siguiente:
La acumulacin de pretensiones se encuentra regulada en el Captulo V
("Acumulacin") del Ttulo 11 ("Comparecencia al Proceso") de la Seccin
Segunda ("Sujetos del Proceso") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 83 al 91.
La acumulacin, a la demanda interdictal, de las pretensiones de pago de frutos e
indemnizatoria por los daos y perjuicios causados, a que se contrae el artculo
602 del Cdigo adjetivo, es una acumulacin de naturaleza objetiva (por referirse a
pretensiones: Art. 83 -primer prrafo- del C.P.C.) yoriginaria (por proponerse en la
demanda: Art. 83 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
La acumulacin, a la demanda interdictal, de las pretensiones de pago de frutos e
indemnizatoria por los daos y perjuicios causados, autorizada por el numeral 602
del Cdigo Procesal Civil, no puede ser sucesiva (es decir, propuesta despus de
iniciado el proceso: Art. 83 -in fine- del C.P.C.), pues el inciso 4) del artculo 559
del mencionado cuerpo de leyes prescribe que no es procedente en el proceso
sumarsimo, entre otras, la disposicin contenida en el artculo 428 del Cdigo
adjetivo, referido a la modificacin y ampliacin de la demanda; y, la acumulacin
sucesiva, precisamente, representa un caso de modificacin de demanda, lo que,
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como se observa, est prohibido legalmente en los procesos que se tramitan en
va sumarsima.
Los frutos (y productos) se hallan normados en el Ttulo 111 ("Frutos y Productos")
de la Seccin Segunda ("Bienes") del Libro V ("Derechos Reales") del Cdigo
Civil, en los arts. 890 al 895.
Son frutos los provechos renovables que produce un bien, sin que se altere ni
disminuya su sustancia. (Art. 890 del C.C.).
Los frutos son naturales, industriales y civiles. Son frutos naturales los que
provienen del bien, sin intervencin humana. Son frutos industriales los que
produce el bien, por la intervencin humana. Son frutos civiles los que el bien
produce como consecuencia de una relacin jurdica. (Art. 891 del C.C.).
10.7 Legitimidad activa
El artculo 598 del Cdigo Procesal Civil regula la legitimacin activa en los
interdictos en los siguientes trminos:
"Todo aquel que se considere perturbado o despojado en su posesin puede
utilizar los interdictos, incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de
distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbacin".
Al respecto, la primera parte del artculo 921 del Cdigo Civil establece claramente
que todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones
posesorias y los interdictos.
10.8 Legitimidad pasiva
En cuanto a la legitimidad pasiva en los interdictos es de resaltar que, conforme se
desprende del artculo 921 del Cdigo Civil, ella corresponde a todo poseedor de
muebles inscritos y de inmuebles, siempre que su posesin sea de ms de un
ao, pues, en este caso, como expresamente dispone dicho numeral, puede
rechazar los interdictos que se promuevan contra l.
10.9 La prueba en los interdictos
Por disposicin del ltimo prrafo del artculo 600 del Cdigo Procesal Civil, los
medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente, a probar: a) La
posesin;
y b) el acto perturbatorio o desposesorio o su ausencia.
Adems, teniendo en cuenta que, conforme al primer prrafo del artculo 600 del
Cdigo adjetivo, en la demanda interdictal debe expresarse la poca en que se
realizaron los hechos en que consiste el agravio (es decir, la perturbacin o la
desposesin), es necesario acreditar cundo ocurrieron tales hechos, a fin de
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determinar si la pretensin interdictal ha prescrito o no. (Recurdese que sta
prescribe al ao de iniciado el hecho que fundamenta la demanda: Art. 601
-primera parte- del C.P.C.).
10.10 Clases de interdictos
En la doctrina y en la legislacin comparada se admiten (en su conjunto o
parcialmente) las siguientes clases de interdictos:
nterdicto de adquirir.
nterdicto de retener (o conservatorio).
nterdicto de recobrar (o de reintegracin).
nterdicto de obra nueva.
- nterdicto de obra ruinosa (o de dao temido).
El Cdigo Procesal Civil nicamente reconoce los siguientes interdictos:
- nterdicto de recobrar (art. 603 del C.P.C.).
- nterdicto de retener (art. 606 del C.P.C.).
Puntualizamos que las hiptesis a que se refieren los interdictos de obra nueva y
de obra ruinosa son consideradas legalmente como elementos configurantes del
interdicto de retener, conforme se desprende de la parte inicial del segundo
prrafo del artculo 606 del Cdigo Procesal Civil, la misma que establece que la
perturbacin puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza como la
ejecucin de obras o la existencia de construcciones en estado ruinoso.
10.11 El interdicto de retener
10.11.1 Significado
De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico, el interdicto de retener es aquel que
procede cuando el poseedor es perturbado en su posesin (art. 606 -primer
prrafodel C.P.C.), consistiendo la pretensin -dependiendo del caso de que se
trate- en la suspensin de la continuacin de la obra o la destruccin de lo
edificado o, genricamente, en el cese de los actos de perturbacin (art. 606
-segundo prrafo- del C.P.C.).
Puntualizamos que las pretensiones de suspensin de la continuacin de la obra y
de destruccin de lo edificado son susceptibles de acumulacin (art. 606 -segundo
prrafo- del C.P.C.).
PAG : 471 / 593
Como se dijera anteriormente, las hiptesis a que se refieren los interdictos de
obra nueva y de obra ruinosa son consideradas legalmente como elementos
configurantes del interdicto de retener, conforme se desprende de la parte inicial
del segundo prrafo del artculo 606 del Cdigo Procesal Civil, la cual establece
que la perturbacin puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza como
la ejecucin de obras o la existencia de construcciones en estado ruinoso.
10.11.2 Causa
Constituye causa del interdicto de retener la perturbacin o inquietacin o molestia
o lesin posesoria que no signifique despojo de la posesin.
Cabe indicar que del primer prrafo del artculo 606 del Cdigo Procesal Civil se
infiere que es causa del interdicto de retener la perturbacin en la posesin. La
perturbacin, segn la parte inicial del segundo prrafo del arto 606 del C.P.C.,
puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza como -se ejemplifica- la
ejecucin de obras o la existencia de construcciones en estado ruinoso.
10.11.3 Procedencia
Se infiere del Cdigo Procesal Civil que para la procedencia del interdicto de
retener se requiere principalmente: a) Que el poseedor sea perturbado en su
posesin (art. 606 -primer prrafo- del C.P.C.); b) que en la demanda
correspondiente se exprese los hechos (perturbatorios) en que consiste el agravio
y la poca en que se realizaron (art. 600 -primer prrafo- del C.P.C.); c) que se
acredite la posesin y el
490
acto perturbatorio, as como la poca en que ste tuvo lugar (ltimo prrafo del
arto 600 del e.p.e.); d) que el bien en cuestin (cuya posesin se alega es
perturbada) sea un inmueble o un bien mueble inscrito, pero no de uso pblico; o
que la posesin que se perturba corresponda a una servidumbre aparente (art.
599 del e.p.e.); ye) que no haya transcurrido un ao de iniciado el hecho en que se
fundamenta la demanda, porque sino prescribe la pretensin interdictal (art. 601
del e.p.e.).
Puntualizamos que, para la procedencia del interdicto de retener, el hecho en que
consiste la presunta perturbacin de la posesin no debe estar autorizado
legalmente (como, por ejemplo, cuando se trata de la servidumbre de paso) o
fundarse en una resolucin judicial o administrativa expedida en un procedimiento
regular.
10.11.4 Legitimidad activa
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 598 del Cdigo Procesal Civil, que
versa sobre la legitimidad activa en los interdictos en general, todo aquel que se
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considere perturbado o despojado en su posesin puede utilizar los interdictos
(como el de retener, circunscribindonos al proceso que ahora nos ocupa).
Al respecto, la primera parte del artculo 921 del Cdigo Civil precepta que todo
poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones
posesorias y los interdictos (como el de retener, por ejemplo).
10.11.5 Legitimidad pasiva
En lo relativo a la legitimidad pasiva, la ltima parte del artculo 921 del Cdigo
Civil prescribe que si la posesin es de ms de un ao puede rechazar -el
poseedorlos interdictos que se promuevan contra l.
10.11.6 La prueba en el interdicto de retener
En relacin a la prueba en el interdicto de retener se desprende de nuestro
ordenamiento procesal lo siguiente:
Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente, a probar la
posesin y el acto perturbatorio o su ausencia. (Ultimo prrafo del arto 600 del
e.p.e.).
Debe acreditarse la poca en que se realizaron los hechos (perturbatorios) en que
consiste el agravio (por cuanto, al ser ella expresada en la demanda, hace surgir
la carga de la prueba, que corresponder, en el caso particular, al accionante),
cuestin importante a fin de determinar si la pretensin interdictal ha prescrito o
no, pues, recurdese, ello ocurre al ao de iniciado el hecho . que fundamenta la
demanda. (Arts. 600 -primer prrafo- y 601 del e.p.c.).
Admitida la demanda, el Juez ordenar, en decisin in impugnable, se practique
una inspeccin judicial, designando peritos o cualquier otro medio probatorio que
considere pertinente. La actuacin se entender con quien se encuentre a cargo
del bien inspeccionado. (Ultimo prrafo del arto 606 del C.P.C.).
10.11.7 Medidas cautela res en el interdicto de retener En lo concerniente a las
medidas cautelares en el interdicto de retener debe.
tenerse presente lo dispuesto en los preceptos legales que se indican a
continuacin.
Artculo 956 del Cdigo Civil (sobre las acciones por obra que amenaza ruina):
"Si alguna obra amenaza ruina, quien tenga legtimo inters puede pedir la
reparacin, la demolicin o la adopcin de medidas preventivas". (El subrayado es
nuestro).
Artculo 682 del Cdigo Procesal Civil (referido a la medida innovativa):
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"Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas
destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser
o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que slo se
conceder cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley".
Artculo 684 del Cdigo Procesal Civil (que versa sobre la cautela posesoria):
"Cuando la demanda persigue la demolicin de una obra en ejecucin que daa la
propiedad o la posesin del demandante, puede el Juez disponer la paralizacin
de los trabajos de edificacin. gualmente puede ordenar las medidas de
seguridad tendientes a evitar el dao que pudiera causar la cada de un bien en
ruina o en situacin de inestabilidad".
Artculo 687 del Cdigo Procesal Civil (que trata sobre la prohibicin de innovar):
"Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas
destinadas a conservar la situacin de hecho o de derecho presentada al
momento de la admisin de la demanda, en relacin a personas y bienes
comprendidos en el proceso. Esta medida es excepcional por lo que se conceder
slo cuando no resulte de aplicacin otra prevista en la ley".
10.11.8 Sentencia y efectos del interdicto de retener
Por disposicin del artculo 607 del Cdigo Procesal Civil, declarada fundada la
demanda, el Juez ordenar que cesen los actos perturbatorios y lo que
corresponda de acuerdo al segundo prrafo del artculo 606 de dicho cuerpo de
leyes (vale decir, la suspensin de la continuacin de la obra o la destruccin de lo
edificado), adems del pago de los frutos y de la indemnizacin, de ser el caso
(siempre y cuando estas dos ltimas pretensiones -o alguna de ellas- se hayan
acumulado a la pretensin interdictal). .
10.12 El interdicto de recobrar
10.12.1 Significado
Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, el interdicto de recobrar es aquel que
procede cuando el poseedor es despojado de su posesin, siempre que no haya
mediado proceso previo (regular, pues si en dicho proceso el desposedo no
hubiera sido emplazado o citado, entonces, podr interponer interdicto de
recobrar, siguindose, para tal efecto, el procedimiento especial a que se contrae
el arto 605 del C.P.C.), y siempre que el despojo no ocurriera en ejercicio del
derecho (de defensa posesoria extrajudicial) contenido en el artculo 920 del
Cdigo Civil. Ello se desprende del numeral 603 del Cdigo adjetivo.
10.12.2 Causa
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Constituye causa del interdicto de recobrar el despojo o, como se quiera, la
ilegtima privacin -total o parcial- de la posesin de un bien.
10.12.3 Procedencia
Se desprende del Cdigo Procesal Civil que para la procedencia del interdicto de
recobrar se requiere principalmente:
Que el poseedor sea despojado de su posesin. (Art. 603 -primer prrafo- del
C.P.C.).
Que en el despojo de la posesin no haya mediado proceso previo (regular, pues
si en dicho proceso el desposedo no hubiera sido emplazado o citado, entonces,
podr interponer interdicto de recobrar, siguindose, para tal efecto, el
procedimiento especial a que se contrae el arto 605 del C.P.C.). Ello conforme al
primer prrafo del artculo 603 del Cdigo adjetivo.
Que, con arreglo a lo previsto en el ltimo prrafo del artculo 603 del Cdigo
Procesal Civil, el despojo no haya ocurrido en ejercicio del derecho contenido en el
artculo 920 del Cdigo Civil, referido a la defensa posesoria extrajudicial.
(Este ltimo numeral establece justamente que el poseedor puede repeler la
fuerza que se emplee contra l y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere
desposedo, pero en ambos casos debe abstenerse de las vas de hecho no
justificadas por las circunstancias. El artculo 920 del Cdigo Civil, dicho sea de
paso, es concordante con el numeral 904 del indicado cuerpo de leyes, el mismo
que dispone que se conserva la posesin aunque su ejercicio est impedido por
hechos de naturaleza pasajera).
Que en la demanda correspondiente se exprese los hechos (desposesorios) en
que consiste el agravio y la poca en que se realizaron. (Art. 600 -primer prrafo-
del C.P.C.).
Que se acredite la posesin y el acto desposesorio (as como la poca en que
ste tuvo lugar). Ello de conformidad con el ltimo prrafo del arto 600 del C.P.C.
-. Que el bien en cuestin (cuya posesin ha sido despojada) sea un inmueble o
un bien mueble inscrito, pero no de uso pblico. (Art. 599 -primer prrafodel
C.P.C.).
Que no haya transcurrido un ao de iniciado el hecho en que se fundamenta la
demanda, porque sino prescribe la pretensin interdictal. (Art. 601 del C.P.C.).
10.12.4 Legitimidad activa De conformidad con lo dispuesto en el artculo 598 del
Cdigo Procesal Civil, que versa sobre la legitimidad activa en los interdictos en
general, todo aquel que se considere perturbado o despojado en su posesin
puede utilizar los interdictos (como el de recobrar, circunscribindonos al proceso
que ahora nos ocupa). Dicho numeral es concordante con el artculo 921 del
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Cdigo Civil, el cual en su parte inicial establece que todo poseedor de muebles
inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos
(como el de recobrar, por ejemplo).
10.12.5 Legitimidad pasiva En lo relativo a la legitimidad pasiva, la ltima parte del
artculo 921 del Cdigo Civil prescribe que si la posesin es de ms de un ao
puede rechazar -el poseedorlos interdictos que se promuevan contra l.
10.12.6 La prueba en el interdicto de recobrar
En relacin a la prueba en el interdicto de recobrar se desprende de nuestro
ordenamiento procesal lo siguiente:
Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente, a probar la
posesin y el acto desposesorio o su ausencia. (Ultimo prrafo del arto 600 del
C.P. C.).
Debe acreditarse la poca en se realizaron los hechos (desposesorios) en que
consiste el agravio (por cuanto, al ser ella expresada en la demanda, hace surgir
la carga de la prueba, que corresponder, en el caso particular, al accionante),
cuestin importante a fin de determinar si la pretensin interdictal ha prescrito o
no, pues, recurdese, ello ocurre al ao de iniciado el hecho que fundamenta la
demanda. (Arts. 600 -primer prrafo- y 601 del C.P.C.).
10.12.7 Medidas cautelares en el interdicto de recobrar
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 681, dispone como medida (cautelar)
temporal sobre el fondo la devolucin del bien en el despojo. Dicho numeral
establece, pues, que:
"En el interdicto de recobrar, procede la ejecucin anticipada de la decisin final
cuando el demandante acredite verosmilmente el despojo y su derecho a la
restitucin pretendida".
10.12.8 Sentencia y efectos del interdicto de recobrar
Por disposicin del artculo 604 del Cdigo Procesal Civil, declarada fundada la
demanda, el Juez ordenar se reponga al demandante en el derecho de posesin
del que fue privado y, en su caso, el pago de los frutos y de la indemnizacin que
corresponda (siempre que estas dos ltimas pretensiones -o alguna de ellas- se
hayan acumulado a la demanda interdictal: Art. 602 del C.P.C.).
10.12.9 Procedimiento especial del interdicto de recobrar en caso de despojo
judicial El procedimiento especial del interdicto de recobrar en caso de despojo
judicial se encuentra regulado en el artculo 605 del Cdigo Procesal Civil en los
siguientes trminos:
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"El tercero desposedo como consecuencia de la ejecucin de una orden judicial
expedida en un proceso en que no ha sido emplazado o citado, puede interponer
interdicto de recobrar.
El tercero perjudicado con la orden judicial debe acudir ante el Juez que la expidi
solicitando la restitucin. Si el Juez estima procedente el pedido acceder
inmediatamente a l. En caso contrario, lo rechazar, quedando expedito el
derecho del tercero para hacerla valer en otro proceso".
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PROCESO CAUTELAR
1. NOCON DE MEDDA CAUTELAR
La medida cautelar, denominada tambin preventiva o precautoria, es aquella
institucin procesal mediante la cual el rgano jurisdiccional, a instancia de parte,
asegura la eficacia o el cumplimiento de la sentencia a dictarse en el proceso que
dirige, anticipando todos o determinados efectos del fallo, en razn de existir
verosimilitud en el derecho invocado y peligro en que la demora en la
sustanciacin de la litis traiga como. consecuencia que la decisin judicial no
pueda reintegrar a la parte vencedora en el juicio la totalidad de su derecho.
2. CARACTERSTCAS DE LAS MEDDAS CAUTELARES
El artculo 612 del Cdigo Procesal Civil est referido a las caractersticas de la
medida cautelar y precepta lo siguiente:
"Toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y
variable".
El trmino provisorio (o provisional) hace referencia a la naturaleza temporal y no
definitiva de aqulla, debindose tener en cuenta que la medida cautelar tiene un
lmite en el tiempo al estar condicionada su existencia a la no realizacin de
determinados actos procesales. La vigencia en el tiempo de una medida
precautoria es restringida y est en funcin de la culminacin del proceso principal
con la expedicin de la sentencia o de otra resolucin que ponga fin al proceso.
Una vez producido esto la medida se extingue. El carcter provisorio de la medida
cautelar supone inclusive su trmino por decisin del Juez, al considerar que la
verosimilitud del derecho en que se basaba la peticin precautoria no es tal, o sea,
que en el curso de la litis, y luego de ordenada la medida, le asaltan serias dudas
del fundamento de la solicitud de cautela, por lo que opta por dejarla sin efecto.
Esto mismo puede ocurrir si la parte que present dicha solicitud pide su
levantamiento, o si ste deriva de la afectacin indebida de algn bien de tercero,
o si, de haberse admitido la contracautela sometida a plazo, el peticionante no la
prorroga u ofrece otra de la misma naturaleza y eficacia dentro del tercer da de
vencido el plazo (art. 613 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
En cuanto al carcter instrumental de la medida cautelar, ello obedece a su
sujecin al resultado del proceso principal, es decir, no tiene existencia propia,
pues se encuentra ligada al ltimo. Justamente la funcin de toda medida cautelar
no es otra sino asegurar la ejecucin del fallo correspondiente, por lo que
representa un procedimiento accesorio que sigue la suerte del proceso principal.
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La medida cautelar tiene carcter variable porque puede sufrir cambios en
cualquier estado del proceso, o sea, es dinmica, pudiendo transformarse
permanentemente. En consecuencia, se puede modificar la forma de la medida de
cautela, variar los bienes sobre los que recae o su monto, y sustituir al rgano de
auxilio judicial.
3. REQUSTOS DE LAS MEDDAS CAUTELARES
Son requisitos de las medidas cautelares los siguientes: a) El fumus boni iuris;
b) el peligro en la demora; y c) el ofrecimiento de contracautela.
3.1 Fumus boni iuris
El fumus boni iuris ("humo del buen derecho") es una expresin del Derecho
Romano que debe ser entendida como apariencia o verosimilitud del derecho.
Tratndose de la medida cautelar slo le es exigible al peticionante que acredite
no la certeza sino la verosimilitud del derecho en que funda su pretensin
principal. El mandato cautelar derivado de la solicitud respectiva implica por parte
del Juez un razonamiento sobre la probabilidad de que el derecho alegado
realmente exista (lo que se establecer finalmente con la sentencia), siendo tal
posibilidad lo que amerita la tutela cautelar.
3.2 Peligro en la demora El peligro en la demora es aquel requisito de la medida
cautelar consistente en el riesgo de ineficacia de la sentencia a dictarse en el
litigio, en caso de no expedirse en forma inmediata el auto de cautela que asegure
el cumplimiento o ejecutabilidad de aqulla.
Es de destacar que la demora que hace peligrar el acatamiento efectivo del fallo
se debe a la conocida dilacin de los juicios o a situaciones extraordinarias (por
caso fortuito, culpa o dolo) que convierten en urgente la tutela cautelar provisoria.
En el primer supuesto se dice que el peligro en la demora es eventual, probable o
simplemente temido; en el segundo, se afirma que es potencial o inminente.
3.3 Contracautela
La contracautela puede ser definida como aquella dirigida a garantizar la
reparacin de los daos y perjuicios causados indebidamente a quien sufre la
ejecucin cautelar. Consiste en la garanta real (dinero, hipoteca, prenda, etc.) o
personal (fianza o caucin juratoria) que se pone a consideracin del Juzgado (art.
613 -tercer prrafo- del C.P.C.), la cual, de ser admitida, tendr por objeto
asegurar la indemnizacin que pueda corresponder al afectado, hacindose
efectiva slo en el caso que el derecho que sustenta la pretensin del cautelado
sea desestimado, pues, resulta evidente que no puede hablarse de daos y
perjuicios derivados de la tramitacin cautelar cuando la pretensin del solicitante
de la medida es al final amparada por el rgano jurisdiccional. Al respecto, el
primer prrafo del artculo 613 del Cdigo Procesal Civil seala que "la
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contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida cautelar, el
resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda causar su ejecucin".
Segn nuestro ordenamiento jurdico la contracautela debe ser ofrecida al tiempo
de peticionarse la medida cautelar, es decir, la solicitud respectiva debe
contenerla, por as disponerlo el artculo 610 -inciso 4)- del Cdigo Procesal Civil
que la considera un requisito de la solicitud precautoria. Este dispositivo legal es
concordante con la ltima parte del segundo prrafo del artculo 611 del Cdigo
adjetivo, referido al contenido de la decisin cautelar, el cual precepta que "... la
resolucin precisar la forma, naturaleza y alcances de la contracautela". Por
consiguiente, tiene que ser ofrecida la contracautela en la solicitud cautelar o, en
su defecto, antes de expedirse el mandato cautelar.
La admisin de la contracautela es decidida por el magistrado en cuanto a su
naturaleza y monto, teniendo la potestad para aceptar la ofrecida por el
peticionante, graduar su monto e, inclusive, cambiarla por la que estime idnea.
As lo establece el segundo prrafo del artculo 613 del Cdigo Procesal Civil.
De conformidad con lo dispuesto por el artculo 614 del Cdigo Procesal Civil
estn exceptuados de prestar contracautela: a) El Poder Legislativo; b) el Poder
Ejecutivo; c) el Poder Judicial; d) el Ministerio Pblico; e) los rganos
constitucionales autnomos; f) los Gobiernos Regionales; g) los Gobiernos
Locales; h) las universidades; e i) la parte a quien se le ha concedido auxilio
judicial.
En lo concerniente a la cancelacin de la contracautela, el Cdigo adjetivo dispone
que:
Resuelto el principal en definitiva y de modo favorable a quien obtuvo la medida
cautelar, la contracautela queda cancelada de pleno derecho. (Art. 620 del C.P.
C.).
Cuando se admite la contracautela sometida a plazo, sta quedar sin efecto al
igual que la medida cautelar, si el peticionante no la prorroga u ofrece otra de la
misma naturaleza o eficacia, sin necesidad de requerimiento y dentro de tercer da
de vencido el plazo. (Art. 613 -in fine- del C.P.C.).
4. CLASES DE MEDDAS CAUTELARES Pueden clasificarse las medidas
cautelares:
A) De acuerdo a la oportunidad en que han sido peticionadas. En:
1) Medidas cautelares anticipadas o fuera del proceso (arts. 608 y 636 del
C.P.C.).
2) Medidas cautelares dentro del proceso (art. 608 del C.P.C.).
B) Segn su previsin o no en el ordenamiento legal. En:
1) Medidas cautelares genricas o atpicas (art. 629 del e.p.e.).
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2) Medidas cautelares especficas o tpicas (Captulo 11 del Ttulo V de la Seccin
Quinta del e.p.e.).
Estas ltimas se subdividen a su vez en:
a) Medidas para futura ejecucin forzada (arts. 642 al 673 del e.p.e.). Pueden ser
las siguientes:
a.1) Embargo:
En forma de depsito.
En forma de inscripcin.
En forma de retencin.
En forma de intervencin:
En recaudacin. En informacin.
En forma de administracin.
a.2) Secuestro:
- Judicial.
- conservativo.
a.3) Anotacin de demanda en los Registros Pblicos.
b) Medidas temporales sobre el fondo (arts. 674 al 681 del e.p.e.).
c) Medidas innovativas (arts. 682 al 686 del e.p.e.).
d) Medidas de no innovar (art. 687 del c.p.e.).
5. LEGTMDAD ACTVA EN LAS MEDDAS CAUTELARES
Cuentan con legitimidad activa para peticionar una medida cautelar el demandante
(o el futuro demandante, si se trata de una medida fuera del proceso) Y el
litisconsorte activo. Tambin tiene legitimidad activa para solicitar la tutela cautelar
el demandado (y, eventualmente, ellitisconsorte necesario pasivo), en el caso que
hubiera formulado reconvencin.
6. LEGTMDAD PASVA EN LAS MEDDAS CAUTELARES
La legitimidad pasiva recae en la persona del demandado y tambin en la del
litisconsorte pasivo, porque contra ellos se dicta el mandato cautelar y sufren, por
tanto, la afectacin de sus bienes. Puede incluirse adems aqu al demandante y
allitisconsorte necesario activo, en el supuesto de haberse planteado la
reconvencin. La legitimidad pasiva comprende asimismo a los sucesores del
demandado (segundo prrafo del arto 611 del e.p.e.) y a los terceros que tengan
relacin o inters con la pretensin principal (siempre que hayan sido citados con
la demanda: Art. 623 del e.p.e.).
7. ORGANOS DE AUXLO JUDCAL EN LAS MEDDAS CAUTELARES
Son auxiliares de la jurisdiccin civil, entre otros, los rganos de auxilio judicial
(art. 54 del C.P.C.). Cumplen una funcin de apoyo y colaboracin a la
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administracin de justicia en determinadas labores de utilidad para el desarrollo
del itinerario procesal.
Al respecto, precepta el artculo 55 del Cdigo Procesal Civil que "son rganos
de auxilio judicial: el perito, el depositario, el interventor, el martillero pblico, el
curador procesal, la polica y los otros rganos que determine la ley". Tambin
pueden ser considerados rganos de auxilio judicial, adems de los indicados, el
cuerpo mdico forense, la Polica Judicial y el cuerpo de traduccin e intrpretes.
En las medidas cautelares participan -principalmente- los siguientes rganos de
auxilio judicial: a) El depositario; b) el custodio; c) el interventor (recaudador o
informador); d) el administrador; y e) la autoridad policial o fuerza pblica.
El veedor y el retenedor no constituyen rganos de auxilio judicial, pese a la
asimilacin que le concede el Cdigo Procesal Civil al primero de los nombrados
nicamente para los efectos de su retribucin (art. 634 -primer prrafo-), y la
asignacin al retenedor de iguales obligaciones y responsabilidades que el
depositario, dispuesta por la ltima parte del artculo 657 del indicado cuerpo legal.
Cabe sealar que, conforme a lo sealado en el artculo 631 del Cdigo Procesal
Civil, el Juez se encuentra facultado para designar ms de un rgano de auxilio
judicial: a) Cuando la medida cautelar recae sobre ms de un bien; y b) si la
naturaleza del bien respecto del cual se ha ordenado la afectacin preventiva o su
ubicacin as lo justifica.
La labor que desempean los rganos de auxilio judicial es susceptible de
retribucin, la misma que es fijada por el Juez. La responsabilidad de su pago
recae en el solicitante de la medida cautelar, quien debe hacerla efectivo apenas
se le requiera en tal sentido. Naturalmente el pago que hiciere el peticionante de la
medida precautoria por concepto de retribucin a los rganos de auxilio judicial
ser con cargo a la liquidacin final, pues los honorarios de stos constituyen
costas judiciales que debern ser pagadas por el sujeto pasivo de la relacin
procesal, siempre y cuando -claro est- ste resulte ser la parte vencida en el
proceso principal (arts. 632 y 412 del C.P.C.). Toda decisin referida a la
retribucin de los rganos de auxilio judicial puede ser materia de apelacin sin
efecto suspensivo. (Ultima parte del arto 632 del C.P. C.).
Por otro lado, es de resaltar que la fiscalizacin de la labor que lleva a cabo un
rgano de auxilio judicial puede ser hecha por el Juez, quien asume tal obligacin
en su calidad de director del proceso. gualmente pueden desarrollarla el
demandante y el demandado (no estando en discusin su legtimo inters), los
litisconsortes necesarios, as como el tercero que sufre la afectacin de un bien de
su propiedad (cuando se haya acreditado su relacin o inters con la pretensin
principal: Art. 623 del C.P.C.). Un acreedor concurrente, en defensa de sus
intereses, tambin se encuentra legitimado para solicitar que se fiscalice la funcin
del rgano de auxilio judicial.
La fiscalizacin de la tarea desplegada por un rgano de auxilio judicial puede ser
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realizada inclusive por un veedor especial. Sobre esto ltimo el Cdigo Procesal
Civil, en su artculo 633, dispone lo siguiente:
"Cualquiera de las partes puede pedir la designacin de un veedor que fiscalice la
labor del rgano de auxilio judicial. En la resolucin se precisarn sus deberes y
facultades, as como la periodicidad con que presentar sus informes escritos, los
que sern puestos en conocimiento de las partes.
En atencin a lo informado y a lo expresado por las partes, el Juez dispondr las
modificaciones que considere pertinentes, pudiendo subrogar al auxiliar
observado. Contra esta decisin procede apelacin sin efecto suspensivo".
El incumplimiento de las obligaciones por parte del veedor traer como
consecuencia la correspondiente responsabilidad por los daos y perjuicios que se
produzcan, sin perjuicio de la responsabilidad a que se refieren los artculos 371 y
409 del Cdigo Penal (que tratan sobre los delitos de omisin de declaracin e
informes y de declaracin e informes falsos en juicio, respectivamente). As lo
contempla el ltimo prrafo del artculo 634 del Cdigo Procesal Civil.
8. EXTENSON DE LA MEDDA CAUTELAR
Por mandato del artculo 611 -segundo prrafo- del Cdigo Procesal Civil, la
medida slo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin
material o de sus sucesores, en su caso.
No obstante lo indicado en el prrafo anterior, la medida cautelar puede recaer en
bien de tercero, conforme lo autoriza el artculo 623 del Cdigo Procesal Civil,
cuando se acredite su relacin o inters con la pretensin principal. Tal afectacin
se encuentra condicionada segn dicho numeral a que el tercero haya sido citado
con la demanda. Por otro lado, la formalizacin de la afectacin de los bienes del
tercero, en atencin al mandato preventivo, le confiere automticamente
legitimidad para intervenir en el proceso principal y en el cautelar (ltima parte del
primer prrafo del arto 623 del C.P.C.), razn por la cual se encuentra eximido de
acreditarla.
En cuanto a la responsabilidad por afectacin de bien de tercero (no autorizada
legalmente como es el caso descrito en el prrafo precedente), el artculo 624 del
Cdigo Procesal Civil precepta que:
"Cuando se acredite fehacientemente que el bien afectado con la medida
pertenece a persona distinta del demandado, el Juez ordenar su desafectacin
inmediata, incluso si la medida no se hubiera formalizado. El peticionante pagar
las costas y costos del proceso cautelar y en atencin a las circunstancias perder
la contracautela en favor del propietario.
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Si se acredita la mala fe del peticionante, se le impondr una multa no mayor de
treinta Unidades de Referencia Procesal, oficindose al Ministerio Pblico para los
efectos del proceso penal a que hubiere lugar".
9. CONCURRENCA DE MEDDAS CAUTELARES
La concurrencia de medidas cautelares es aquella situacin procesal en la que
dos o ms medidas, emergentes de un proceso distinto o de varios, afectan un
mismo bien. El artculo 639 del Cdigo Procesal Civil se refiere a esta institucin
yestablece que "cuando dos o ms medidas afectan un bien, stas aseguran la
pretensin por la que han sido concedidas, atendiendo a la prelacin surgida de la
fecha de su ejecucin. Si no se pudiera precisar fehacientemente la prelacin, se
atender a la establecida por los derechos que sustentan la pretensin".
10. RESPONSABLDAD POR DETERORO O PERDDA DE BEN AFECTO A
MEDDA CAUTELAR
En caso de deterioro o prdida del bien afecto a medida cautelar, tanto el
peticionante de la medida como el rgano de auxilio judicial incurren en
responsabilidad, la misma que es solidaria. (Primera parte del artculo 622 del
Cdigo Procesal Civil).
La responsabilidad aludida en el prrafo anterior es regulada y fijada por el Juez
que ventila la causa, previo traslado por tres das. Absuelto dicho traslado o en su
rebelda, se establecer la indemnizacin, pudiendo ser la respectiva resolucin
materia de apelacin a concederse con efecto suspensivo. Ello se desprende de
los artculos 621 y 622 del Cdigo Procesal Civil.
10.1 Responsabilidad del Juez o del Secretario
Cuando el Juez designa al rgano de auxilio judicial, es civilmente responsable por
el deterioro o prdida del bien sujeto a medida cautelar causado por ste cuando
su designacin hubiese sido ostensiblemente inidnea. As lo establece el primer
prrafo del artculo 626 del Cdigo Procesal Civil, el cual en su parte final dispone
que en dicho caso ser sometido el Juez a procedimiento especial, que no es otro
sino aquel al que se refieren los artculos 509 al 518 del Sub-Captulo 39
("Responsabilidad Civil de los Jueces") del Captulo 11 ("Disposiciones
Especiales") del Ttulo 11 ("Proceso Abreviado") de la Seccin Quinta ("Procesos
Contenciosos") del citado ordenamiento procesal.
Advertimos que la responsabilidad del Juez, en el caso de las medidas cautelares,
no slo puede fundarse en la designacin inidnea del rgano de auxilio judicial,
aludida en el prrafo precedente, sino tambin en todas aquellas irregularidades
que pueda cometer el magistrado en la tramitacin cautelar (como cuando se
declara la caducidad de una medida fuera de proceso -que trae como
consecuencia la disposicin de los bienes del obligado-, no obstante no haber
transcurrido el plazo que contempla el arto 636 del C.P.C. para interponer la
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respectiva demanda). Ello se colige de lo sealado en el primer prrafo del artculo
509 del Cdigo Procesal Civil, en el ~e~tido que "el Juez es civilmente
responsable cuando en ejercicio de su funcin Junsdiccional causa dao a las
partes o a terceros, al actuar con dolo o culpa inexcusable..."
.La responsabilidad del Secretario tendr lugar cuando los daos y perjuicios son
debidos a su negligencia al ejecutar la medida cautelar. La sancin ser aplicada
por el Juez a instancia de parte, con audiencia del presunto infractor (el
Secretario) y actundose la prueba pericial de estimarse pertinente. A diferencia
de lo que sucede con el rgano jurisdiccional en que su responsabilidad es
ventilada en un proceso especial, el trmite para decidir sobre la existencia o no
de responsabilidad en el auxiliar jurisdiccional se desarrolla dentro del propio
cuaderno de la medida cautelar.
El correspondiente pronunciamiento judicial es susceptible de apelacin con efecto
suspensivo. As lo dispone el ltimo prrafo del artculo 626 del Cdigo Procesal
Civil.
11. CADUCDAD DE LA MEDDA CAUTELAR
El artculo 625 del Cdigo Procesal Civil trata sobre la caducidad de las medidas
cautelares preceptuando lo siguiente:
"Toda medida cautelar caduca a los dos aos de consentida o ejecutoriada la
decisin que ampar la pretensin garantizada con sta. La caducidad opera de
pleno derecho, siendo inimpugnables los actos procesales destinados a hacerla
efectiva.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, toda medida cautelar caduca a
los cinco aos contados desde la fecha de su ejecucin. Si el proceso principal no
hubiera concluido, puede el Juez, a pedido de parte, disponer la reactualizacin de
la medida. Esta decisin requiere de nueva ejecucin cuando implica inscripcin
registral".
En lo que concierne al plazo de caducidad contemplado en el artculo citado lneas
arriba hay que indicar que, segn la Ley Nro. 26639 (del 25 de Junio de 1996), se
aplica a todos los embargos y medidas cautelares dispuestos judicial o
administrativamente, incluso con anterioridad a la vigencia del Cdigo Procesal
Civil, ya sea que se trate de procesos concluidos o que an se estn
desarrollando.
Si se trata de medidas inscritas, los asientos registrales sern cancelados a
instancia del interesado, con la presentacin de una declaracin jurada con firma
legalizada por Fedatario o Notario Pblico, en la que se indique la fecha del
asiento de presentacin que origin la anotacin de la medida cautelar y el tiempo
transcurrido.
El Registrador cancelar el respectivo asiento con la sola verificacin del tiempo
transcurrido.
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Quienes presenten declaraciones falsas sern pasibles de las responsabilidades
civiles y penales previstas en la ley. (Art. 1 de la Ley Nro. 26639).
Adems, las inscripciones de las hipotecas, de los gravmenes y de las
restricciones a las facultades del titular del derecho inscrito y las demandas y
sentencias u otras resoluciones que a criterio del Juez se refieran a actos o
contratos inscribibles, se extinguen a los diez aos de las fechas de las
inscripciones, si no fueran renovadas. En caso de gravmenes que garantizan
crditos, stos se extinguirn a los diez aos de la fecha de vencimiento del plazo
del crdito garantizado. As lo establece el artculo 3 de la Ley Nro. 26639.
12. CANCELACON DE LA MEDDA CAUTELAR
La desestimacin de la demanda por la sentencia de primera instancia trae como
consecuencia la cancelacin de pleno derecho de la medida cautelar, aun si el
fallo hubiere sido objeto de impugnacin. As lo determina el artculo 630 del
Cdigo Procesal Civil.
No slo la sentencia que rechaza la pretensin del peticionante amerita la
cancelacin de la medida cautelar, pues tambin sta es susceptible de producirse
si se extingue el proceso por las siguientes formas especiales de conclusin del
mismo:
Conciliacin, transaccin judicial, desistimiento del proceso o de la pretensin
yabandono (siendo el C.P.C. expreso en cuanto al ltimo, pues dispone en su arto
347 que consentida o ejecutoriada la resolucin que declara el abandono del
proceso, quedan sin efecto las medidas cautelares, y se archiva el expediente). En
efecto, estando inmersas las medidas cautela res en una relacin de
instrumentalidad con respecto al proceso principal, al extinguirse ste aqullas
siguen su suerte.
13. PROCEDMENTO CAUTELAR
13.1 Concepto
El procedimiento cautelar representa una serie de actos procesales dirigidos a la
obtencin, ejecucin, mantenimiento, regulacin, modificacin y cancelacin de
alguna medida preventiva. Significa el conjunto ordenado y progresivo de los
diversos pedidos y providencias cautelares cuya sustanciacin sumaria tiene lugar
en cuaderno separado sin interrumpir el desarrollo del proceso principal (ni influir
su fase de cognicin en l) al cual, no obstante, se encuentra vinculado por una
relacin de instrumentalidad.
13.2 Competencia
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Todo Juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el
proceso o dentro de ste, destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin
definitiva. As lo dispone el artculo 608 del Cdigo Procesal Civil.
El Juez que conoce la pretensin principal es el competente para encargarse del
procedimiento cautelar en que se solicita la medida que busca asegurar aqulla.
Tratndose de la medida cautelar anticipada o fuera de proceso, ella la conocer
el Juez competente por razn de grado para conocer la demanda prxima a
interponerse, segn lo ordena el artculo 33 del Cdigo Procesal Civil.
En caso que se sustituya al Juez del proceso principal, el nuevo magistrado
conocer adems de la tramitacin del cuaderno cautelar. Precisamente el
numeral 609 del Cdigo Procesal Civil establece que "si por impedimento,
recusacin, excusacin o abstencin se dispone que el conocimiento del proceso
principal pase a otro Juez, ste conocer tambin del proceso cautelar".
13.3 Requisitos de la solicitud cautelar
El artculo 610 del Cdigo Procesal Civil establece cules son los requisitos de la
solicitud cautelar al disponer que:
"El que pide la medida debe:
1. Exponer los fundamentos de su pretensin cautelar;
2. Sealar la forma de sta;
3. ndicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y el
monto de su afectacin;
4. Ofrecer contracautela; y
5. Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso. Cuando
se trate de persona natural, se acreditar su identificacin anexando copia
legalizada de su documento de identidad personal".
De haberse obtenido sentencia favorable y pese a ser sta impugnada, se puede
presentar la solicitud precautoria sin que sea menester exponer los fundamentos
de la pretensin cautelar y ofrecer contracautela. (Art. 615 del C.P.C.).
Adems de los requisitos consignados en el artculo 61O, resulta claro que la
solicitud cautelar debe reunir otros de carcter general que no son sino aquellos
contemplados en los numerales 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil (referidos a
los requisitos y anexos de la demanda, en ese orden), en lo que resulte pertinente.
13.4 Casos especiales de improcedencia
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Por mandato del artculo 616 del Cdigo Procesal Civil no proceden medidas
cautelares para futura ejecucin forzada contra: a) El Poder Legislativo; b) el
Poder Ejecutivo; c) el Poder Judicial; d) el Ministerio Pblico; e) los rganos
constitucionales autnomos; f) los Gobiernos Regionales; g) los Gobiernos
Locales; h) las universidades; e i) los bienes de particulares asignados a servicios
pblicos indispensables que presten los Gobiernos Locales y Regionales, cuando
con su ejecucin afecten su normal desenvolvimiento.
Sobre los casos de improcedencia de las medidas cautelares el Cdigo Procesal
Civil establece adems que:
Si la pretensin se encuentra suficientemente garantizada, es improcedente el
pedido de medida cautelar. Sin embargo, puede ser concedida si se acredita que
la garanta ha sufrido una disminucin en su valor o la pretensin ha aumentado
durante el curso del proceso u otra causa anloga. (Art. 627 del C.P.C.).
En los procesos de ejecucin, cuando se haya constituido prenda, hipoteca o
anticresis en favor del ejecutante en garanta de su crdito, no podr cautelarse
ste con otros bienes del deudor, salvo que el valor de los bienes gravados no
cubran el importe de lo adeudado por capital, intereses, costas y costos, o por
otros motivos debidamente acreditados por el ejecutante y admitidos por el Juez
en decisin inimpugnable. (Art. 692 del C.P.C.).
13.5 La providencia cautelar
La providencia cautelar se encuentra contenida en una resolucin denominada
auto, que constituye un acto procesal motivado del Juez dirigido a admitir,
rechazar, modificar o cancelar la medida cautelar. Precisamente el segundo
prrafo del artculo 121 del Cdigo Procesal Civil establece que "mediante los
autos el Juez resuelve (oo.) la admisin, improcedencia o modificacin de medidas
cautelaresoo."
La providencia cautelar admisoria de una medida preventiva contiene lo siguiente:
a) La motivacin de la decisin cautelar; b) la forma de la medida; c) la indicacin
de los bienes o derechos a ser afectados; d) la fijacin del monto por el que se
concede la medida, si fuere el caso; e) la designacin de la persona contra la que
se ordena la medida; f) la determinacin de la contracautela; g) el sealamiento
del rgano de auxilio judicial, si fuere el caso; y h) otras disposiciones accesorias o
eventuales sobre libramiento de exhortos, expedicin de oficios a la autoridad
policial para que brinde las garantas del caso, remisin de oficios de captura (si
se trata de una medida en forma de secuestro vehicular), envo de oficios a los
Registros Pblicos para la anotacin de la medida, autorizacin de descerraje, etc.
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 611, se refiere al contenido de la decisin
cautelar de esta manera:
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"El Juez, siempre que de lo expuesto y prueba anexa considere verosmil el
derecho invocado y necesaria la decisin preventiva por constituir peligro la
demora del proceso, o por cualquier otra razn justificable, dictar medida cautelar
en la forma solicitada o la que considere adecuada atendiendo a la naturaleza de
la pretensin principal.
La medida slo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin
material o de sus sucesores, en su caso. La resolucin precisar la forma,
naturaleza y alcances de la contracautela.
La decisin que ampara o rechaza la medida cautelar ser debidamente motivada,
bajo sancin de nulidad".
13.6 Trmite y ejecucin de la medida cautelar
El trmite y ejecucin de una medida cautelar se desarrolla del siguiente modo:
En primer lugar, y dada la autonoma del procedimiento cautelar, se forma
cuaderno especial para todos los actos relativos a su obtencin. (Art. 635 del
C.P.C.).
Tratndose de una medida anticipada o fuera de proceso el cuaderno cautelar lo
conforma, como es obvio, la solicitud y los anexos originales.
En un proceso en trmite, el cuaderno cautelar se forma con copia simple de . la
demanda, sus anexos y la resolucin admisoria. Estas se agregan a la solicitud
cautelar y a sus documentos sustentatorios. Para la tramitacin de este recurso
est prohibido el pedido del expediente principal. (Art. 640 del C.P.C.).
Presentada la peticin cautelar, ser concedida o rechazada sin conocimiento de
la parte afectada, en atencin a la prueba anexada al pedido. (Primer prrafo del
arto 637 del C.P.C.).
Excepcionalmente se conceder un plazo no mayor de cinco das para que el
peticionante logre acreditar la verosimilitud del derecho que sustenta la pretensin
principal. (Primer prrafo del arto 637 del e.p.e.).
Contra el auto que deniega la medida cautelar procede recurso de apelacin.
En este caso el demandado no ser notificado y el superior absolver el grado sin
admitirle intervencin alguna. (Ultimo prrafo del arto 637 del e.p.e.).
Al trmino de la ejecucin o en acto inmediatamente posterior, se notifica al
demandado, quien recin podr apersonarse al proceso e interponer apelacin,
que ser concedida sin efecto suspensivo. (Segundo prrafo del arto 637 del
e.p.e.).
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La ejecucin de la medida ser realizada por el Secretario respectivo en da y hora
hbiles o habilitados, con el apoyo de la fuerza pblica si fuese necesario. Puede
autorizarse el descerraje u otros actos similares, cuando el caso lo justifique. (Art.
641 del c.P. C.).
Cuando la ejecucin de la medida deba ser cumplida por un funcionario pblico, el
Juez le remitir, bajo cargo, copia certificada de los actuados que considere
pertinentes y el oficio conteniendo el mandato respectivo. gual oficio se cursar a
la autoridad policial correspondiente, cuando por las circunstancias sea necesario
el auxilio de la fuerza pblica. (Primer y segundo prrafos del arto 638 del e.p.e.).
Por el mrito de la recepcin del oficio conteniendo el mandato respectivo, el
funcionario o la autoridad policial quedan obligados a su ejecucin inmediata,
exacta e incondicional, bajo responsabilidad penal. (Ultimo prrafo del arto 638 del
e.p.e.).
Todas las ocurrencias de la ejecucin de la medida sern sentadas en un acta por
el auxiliar, la que ser firmada por todos los intervinientes y certificada por aqul.
En su caso, dejar constancia de la negativa a firmar. (Art. 641 del e.p.e.).
13.7 Variacin de la medida cautelar
De acuerdo al artculo 617 del Cdigo Procesal Civil, a pedido del titular
(peticionante), la medida cautelar es susceptible de variacin en cualquier estado
del proceso, pudiendo sta concretarse con: a) La modificacin de su forma; b) el
cambio de los bienes sobre los que recae; c) el aumento o reduccin de su monto;
o d) la sustitucin del rgano de auxilio judicial.
La parte afectada con la medida cautelar puede efectuar similar pedido (de
variacin), el que ser resuelto previa citacin a la otra parte. (Segundo prrafo del
arto 617 del e.p.e.).
Para resolver las solicitudes de variacin, tanto del titular de la medida como de la
parte afectada con ella, el Juez atender a las circunstancias particulares del casa.
La decisin es apelable sin efecto suspensivo. (Art. 617 -in fine- del e.p.e.).
13.8 Sustitucin de la medida cautelar
Procede la sustitucin de la medida cautelar en los casos a que hace referencia el
artculo 628 del Cdigo Procesal Civil, a saber: a) Cuando el afectado deposita el
monto fijado en la medida cautelar que asegura una pretensin dineraria,
mantenindose la suma depositada en garanta de dicha pretensin y devengando
el inters legal; Y b) cuando el afectado ofrezca garanta suficiente a criterio del
Juez.
En el primer supuesto el rgano jurisdiccional dispondr de plano la sustitucin de
la medida cautelar, siendo inimpugnable tal decisin. En el segundo caso
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(ofrecimiento de garanta) se correr traslado por tres das al peticionante,
debiendo el Juez resolver absuelto el mismo o en su rebelda.
13.9 Medida cautelar fuera de proceso
La medida cautelar fuera de proceso (denominada comnmente medida cautelar
anticipada) es aquella que se solicita en momento previo a la interposicin de la
demanda, pudiendo inclusive tramitarse y ejecutarse antes que sta se presente
ante el rgano jurisdiccional.
El artculo 608 del Cdigo Procesal Civil autoriza la procedencia de la medida
cautelar fuera de proceso, en tanto que el numeral 636 de dicho Cdigo la regula
del siguiente modo:
"Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe
interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro de los diez das posteriores a
dicho acto.
Si no se interpone la demanda oportunamente, o sta es rechazada liminarmente,
la medida caduca de pleno derecho. Dispuesta la admisin de la demanda por
revocatoria del superior, la medida cautelar requiere nueva tramitacin".
Tiene competencia para dictar una medida cautelar antes de la iniciacin del
proceso el Juez competente por razn de grado para conocer la demanda prxima
a interponerse. As lo dispone el artculo 33 del Cdigo Procesal Civil.
13.9.1 Medida anticipada
El Cdigo Procesal Civil en su artculo 618 concede al magistrado la facultad de
ordenar medidas anticipadas. Dicho numeral precepta que:
"Adems de las medidas cautelares reguladas, el Juez puede adoptar medidas
anticipadas destinadas a evitar un perjuicio irreparable o asegurar
provisionalmente la ejecucin de la sentencia definitiva.
A este efecto, si una medida se hubiere ejecutado sobre bienes perecibles o cuyo
valor se deteriore por el transcurso del tiempo u otra causa, el Juez, a pedido de
parte, puede ordenar su enajenacin, previa citacin a la contraria. La enajenacin
puede sujetarse a las estipulaciones que las partes acuerden. El dinero obtenido
mantiene su funcin cautelar, pudiendo solicitarse su conversin a otra moneda si
se acreditara su necesidad. La decisin sobre la enajenacin o conversin es
apelable sin efecto suspensivo".
13.10 Eficacia de la medida cautelar El artculo 619 del Cdigo Procesal Civil
versa sobre la eficacia de la medida cautelar estableciendo lo siguiente:
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"Resuelto el principal en definitiva y de modo favorable al titular de la medida
cautelar, ste requerir el cumplimiento de la decisin, bajo apercibimiento de
proceder a su ejecucin judicial.
La ejecucin judicial se iniciar afectando el bien sobre el que recae la medida
cautelar a su propsito".
13.11 Sanciones por medida cautelar innecesaria o maliciosa
La medida cautelar solicitada innecesaria o maliciosamente acarrea una serie de
sanciones al peticionante (multa, el pago de costas y costos del procedimiento
cautelar e, inclusive, de la indemnizacin a que hubiere lugar). La ilegitimidad del
pedido cautelar slo puede determinarse si la demanda es rechazada por el
rgano jurisdiccional, pues slo as puede establecerse que el solicitante de la
misma estaba desprovisto de derecho alguno para plantear su pretensin y, por
ende, para tratar de asegurarla con la medida preventiva.
La multa y la indemnizacin que correspondan sern fijadas por el Juez del
proceso principal (y no en proceso aparte) en atencin al mayor o menor sustento
que pudo haber tenido el pedido cautelar, al dao irrogado al afectado, y a la
actitud culposa o dolosa del peticionante.
El artculo 621 norma los relacionado a las sanciones por medida cautelar
innecesaria o maliciosa de este modo:
"Si se declara infundada una demanda cuya pretensin estuvo asegurada con
medida cautelar, el titular de sta pagar las costas y costos del proceso cautelar,
una multa no mayor de diez Unidades de Referencia Procesal y, a pedido de
parte, podr ser condenado tambin a indemnizar los daos y perjuicios
ocasionados.
La indemnizacin ser fijada por el Juez de la demanda dentro del mismo proceso,
previo traslado por tres das.
La resolucin que decida la fijacin de costas, costos y multa es apelable sin
efecto suspensivo; la que establece la reparacin indemnizatoria lo es con efecto
suspensivo".
14. MEDDAS PARA FUTURA EJECUCON FORZADA
Las medidas para futura ejecucin forzada son aquellas dirigidas a asegurar el
cumplimiento de la obligacin a que se le condenar al vencido mediante el
correspondiente fallo jurisdiccional. Ellas garantizan que los bienes que van a ser
materia de ejecucin forzada se mantengan para su realizacin.
Las medidas para futura ejecucin forzada son el embargo (en sus diferentes
formas) y el secuestro (judicial y conservativo).
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15. EL EMBARGO
15.1 Definicin
El embargo es el acto procesal de naturaleza preventiva encaminado a la
inmovilizacin jurdica de los bienes del obligado, con la finalidad que el acreedor
pueda satisfacer su crdito una vez que se dicte la declaracin de certeza que lo
reconozca y ordene su pago.
El artculo 642 del Cdigo Procesal Civil define al embargo de este modo:
"Cuando la pretensin principal es apreciable en dinero, se puede solicitar
embargo. Este consiste en la afectacin jurdica de un bien o derecho del presunto
obligado, aunque se encuentre en posesin de tercero, con las reservas que para
este supuesto seala la ley".
Debido al embargo determinados bienes individualizados se vinculan
jurdicamente a la subsiguiente actividad procesal que representa la ejecucin
forzada. Este nexo consiste fundamentalmente en el poder que adquiere el rgano
jurisdiccional para desarrollar sobre los bienes materia de embargo actos de
disposicin que hagan posible la satisfaccin de la pretensin principal del
embargante. De lo expuesto se desprende como funcin esencial del embargo,
adems de la conservativa, el concretar el objeto sobre el cual recaer la actividad
de ejecucin forzada (que puede sufrir variaciones hasta tanto sta no se realice).
Es de destacar que el embargo no priva a quien lo sufre de la titularidad de su
derecho sobre el bien objeto del mismo; de ser as, no sera necesario pasar a la
subsiguiente fase de ejecucin forzada, consistente en la realizacin de los bienes
embargados. Dicha medida precautoria no le impide al embargado disponer de los
bienes materia de ella, pues, de presentarse este caso, el adquirente asume el
gravamen que importa el embargo. Advertimos que esto se da tratndose de
inmuebles (inscritos), porque en el caso de bienes muebles no opera el ejercicio
de la facultad de disposicin por parte del embargado, pues ste es constituido en
depositario, por lo que tiene la obligacin de conservar los bienes embargados,
incurriendo en responsabilidad civil y penal si falta a su deber: Arts. 649 y 655 del
Cdigo Procesal Civil.
Lo ltimo es de aplicacin para la hiptesis contenida en el artculo 650 del citado
cuerpo de leyes, referido al embargo de inmueble no inscrito, en que tambin es
nombrado el obligado como depositario.
15.2 Alcances
El embargo recae sobre el bien afectado y puede alcanzar a sus accesorios, frutos
y productos, siempre que hayan sido solicitados y concedidos. As lo establece el
artculo 645 del Cdigo Procesal Civil que trata precisamente sobre la extensin
del embargo.
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Cuando el embargo recae sobre un bien sujeto a rgimen de copropiedad, la
afectacin slo alcanza a la cuota del obligado. (Art. 646 del C.P.C.).
15.3 dentificacin de los bienes embargados
Por disposicin del artculo 644 del Cdigo Procesal Civil en la ejecucin del
embargo (o secuestro) el auxiliar jurisdiccional proceder a precisar en el acta
respectiva, bajo responsabilidad y con el auxilio de un perito cuando sea
necesario: a) La naturaleza de los bienes; b) su nmero o cantidad; c) la marca de
fbrica; d) el ao de fabricacin; e) el estado de conservacin y funcionamiento; f)
la numeracin registral; y g) los dems datos necesarios para la cabal
identificacin y devolucin de los bienes en el mismo estado en que fueron
depositados.
No podemos dejar de mencionar que, adems, el auxiliar jurisdiccional deber
consignar en el acta la identificacin de la persona designada como rgano de
auxilio judicial, y certificar la entrega de los bienes a sta.
15.4 Bienes inembargables
El artculo 648 del Cdigo Procesal Civil se refiere a los bienes inembargables y
prescribe lo siguiente:
"Son inembargables:
1. Los bienes del Estado.
Las resoluciones judiciales o administrativas, consentidas o ejecutoriadas que
dispongan el pago de obligaciones a cargo del Estado, slo sern atendidas con
las partidas previamente presupuestadas del Sector al que correspondan;
[Este inciso ha sido dejado sin efecto por la sentencia del Tribunal Constitucional
correspondiente al Expediente Nro. 006-97-ATC -publicada en el Diario Oficial "El
Peruano" el 07 de marzo de 1997- que declar fundada en parte la demanda de
inconstitucionalidad contra la Ley Nro. 26599 que modificara justamente este
inciso. Por consiguiente, subsiste la vigencia del artculo 73 de la Constitucin
Poltica del Per, del cual se desprende que slo son inembargables los bienes de
dominio pblico].
2. Los bienes constituidos en patrimonio familiar, sin perjuicio de lo dispuesto por
el Artculo 492 del Cdigo Civil [segn el cual, los frutos del patrimonio familiar son
materia de embargo hasta las dos terceras partes, pero nicamente para asegurar
las deudas resultantes de condenas penales, de los tributos referentes al bien y de
las pensiones alimenticias],
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3. Las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos bsicos del obligado y
de sus parientes con los que conforma una unidad familiar, as como los bienes
que resultan indispensables para su subsistencia;
4. Los vehculos, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para el
ejercicio directo de la profesin, oficio, enseanza o aprendizaje del obligado;
5. Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del
Estado y las armas y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas Y de la
Polica Nacional;
6. Las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de cinco Unidades de
Referencia Procesal. El exceso es embargable hasta una tercera parte.
Cuando se trata de garantizar obligaciones alimentarias, el embargo proceder
hasta el sesenta por ciento del total de los ingresos, con la sola deduccin de los
descuentos establecidos por ley;
7. Las pensiones alimentarias;
8. Los bienes muebles de los templos religiosos; y,
9. Los sepulcros.
No obstante, pueden afectarse los bienes sealados en los incisos 3 y 4, cuando
se trata de garantizar el pago del precio en que han sido adquiridos. Tambin
pueden afectarse los frutos de los bienes inembargables, con excepcin de los
que generen los bienes sealados en el inciso 1."
15.5 Clases de embargo
Las clases de embargo son las siguientes: a) Embargo en forma de depsito; b)
embargo en forma de inscripcin; c) embargo en forma de retencin; d) embargo
en forma de intervencin; y e) embargo en forma de administracin.
15.5.1 Embargo en forma de depsito
El embargo en forma de depsito consiste en la afectacin jurdica (sin
desposesin) de un bien o derecho del obligado en la medida suficiente para
hacer efectivo el cobro de la deuda, debiendo estar autorizado previamente por el
Juez a travs de una resolucin en ese sentido. Aqu el propio obligado es
constituido en depositario (arts. 649 -primer prrafo- y 650 del C.P. C.), y
destacamos que, en su calidad de propietario del bien depositado, mantiene sus
poderes de uso y disfrute del mismo, siendo inaplicable en este caso la prohibicin
de usar el bien impuesta a quienes actan como depositarios -civiles: Art. 1820 del
C.C.-. Sin embargo, el ejercicio de tales poderes inherentes a la propiedad no se
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oponen a la responsabilidad por el eventual deterioro, prdida o destruccin del
bien afectado con la medida cautelar.
Puede recaer el embargo en forma de depsito sobre bienes muebles e inmuebles
no inscritos.
15.5.1.1 Embargo de inmueble no inscrito
El artculo 650 del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente al embargo en
form:l de depsito que re cae sobre un bien inmueble no inscrito, en los siguientes
trminos:
"Cuando se trata de inmueble no inscrito, la afectacin puede limitarse al bien
mismo, con exclusin de sus frutos, debiendo nombrarse necesariamente como
depositario al propio obligado. Esta afectacin no lo obliga al pago de la renta,
pero deber conservar la posesin inmediata".
15.5.1.2 El depositario
El depositario es el rgano de auxilio judicial (art. 55 del C.P.C.) que recibe la cosa
sobre la cual recae el embargo en forma de depsito con la obligacin de cuidarla
diligentemente y conservarla en su poder, haciendo entrega de ella cuando el
rgano jurisdiccional se lo ordene.
Ser siempre depositario el afectado con la medida, porque si tal funcin la ejerce
una tercera persona se le denominara custodio y se estara ante otra forma de
medida cautelar: El secuestro, pues el depsito judicial no supone la des posesin
del bien, sino su conservacin por parte de quien sufre la medida preventiva.
El artculo 655 del Cdigo Procesal Civil contempla las obligaciones del
depositario (y del custodio) estableciendo que:
"Los rganos de auxilio judicial estn en el deber de conservar los bienes en
depsito o custodia en el mismo estado en que los reciben, en el local destinado
para ello, a la orden del Juzgado y con acceso permanente para la observacin
por las partes y veedor, si lo hay. Asimismo, darn cuenta inmediata al Juez de
todo hecho que pueda significar alteracin de los objetos en depsito o secuestro
y los que regulen otras disposiciones, bajo responsabilidad civil y penal".
15.5.1.3 Cateo en el embargo en forma de depsito
El cateo supone la bsqueda minuciosa y esmerada de bienes. mplica el registrar
cuidadosamente un lugar o persona -e inclusive cosa- a fin de encontrar algn
bien que pueda ser afectado con medida cautelar.
El artculo 653 del Cdigo Procesal Civil seala al respecto lo siguiente:
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"Si al momento de la ejecucin de la medida se advierte el ocultamiento de bienes
afectables, o si stos resultan manifiestamente insuficientes para cubrir su monto,
podr el Auxiliar jurisdiccional, a pedido de parte, hacer la bsqueda en los
ambientes que sta le indique, sin caer en excesos ni causar dao innecesario.
Puede, incluso, atendiendo a las circunstancias plenamente justificadas, proceder
a la bsqueda en la persona del afectado, respetando el decoro de sta".
15.5.2 Embargo en forma de inscripcin
El embargo en forma de inscripcin es aquella medida cautelar dirigida a restringir
la disponibilidad de los bienes registrados (predios, naves, aeronaves, vehculos
automotores, etc.) del obligado, logrndose su ejecucin con la inscripcin del
embargo en el Registro Pblico que corresponda, para lo cual se deben cursar los
partes judiciales respectivos. Si bien no impide la transferencia del bien, trae como
consecuencia jurdica que el adquirente del mismo asuma la carga de la medida
preventiva hasta por el monto que ella alcance, sustituyndose aqul al deudor
para tales efectos, salvagUardndose as los intereses del titular de la medida.
Se basa esta clase de embargo en el principio registral de publicidad por el cual se
presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento
del contenido de las inscripciones. En consecuencia, una vez registrado ninguna
persona puede alegar el desconocimiento del embargo en forma de inscripcin,
descartndose entonces la buena fe del adquirente en caso de transferencia del
bien, quien afronta dicha medida al tenerse por cierto que conoca que el bien
afectado aseguraba el resultado de un proceso.
El artculo 656 del Cdigo Procesal Civil regula el embargo en forma de inscripcin
estableciendo que:
"Tratndose de bienes registrados, la medida puede ejecutarse inscribindose el
monto de la afectacin, siempre que sta resulte compatible con el ttulo de
propiedad ya inscrito. Este embargo no impide la enajenacin del bien, pero el
sucesor asume la carga hasta por el monto inscrito. La certificacin registral de la
inscripcin se agrega al expediente".
15.5.2.1 Anotacin preventiva de embargo
La anotacin preventiva de embargo es la medida de aseguramiento de la traba (y
no una medida cautelar strictu sensu) que resulta idnea cuando recae sobre
bienes muebles o inmuebles registrados. De esta manera se brinda publicidad
registral nicamente a la medida cautelar ordenada, a diferencia de la anotacin
de litis en que la publicidad se refiere a la pretensin principal respecto de un bien.
Mediante la anotacin preventiva de embargo en los Registros Pblicos todos
adquieren conocimiento de que sobre un bien pesa un determinado gravamen, por
lo que, si el acto jurdico de traslacin o de carga es posterior a la anotacin, no se
puede invocar buena fe, debiendo asumir el adquirente la carga que importa la
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medida hasta por el monto que ella alcance, teniendo, adems, preferencia el
embargo anotado sobre las medidas cautelares y otros gravmenes efectuados o
constituidos posteriormente. Se observa as que la anotacin del embargo no priva
al afectado del poder de disposicin sobre el bien materia de embargo.
15.5.3 Embargo en forma de retencin
La retencin es una obligacin que por mandato judicial se exige a quien debe
hacer entrega de bienes o pagos al deudor, debiendo el retenedor reservarlos a
orden y disposicin de la autoridad jurisdiccional que decret el embargo en forma
de retencin. Esta medida supone la inmovilizacin de bienes y valores del
afectado que efecta un tercero, quien se encuentra en posesin de ellos (no
siempre en calidad de deudor).
El embargo en forma de retencin se encuentra normado en el artculo 657 del
Cdigo Procesal Civil, el cual precepta que:
"Cuando la medida recae sobre derechos de crdito u otros bienes en posesin de
terceros, cuyo titular es el afectado con ella, puede ordenarse al poseedor retener
el pago a la orden del Juzgado, depositando el dinero en el Banco de la Nacin.
Tratndose de otros bienes, el retenedor asume las obligaciones y
responsabilidades del depositario, salvo que los ponga a disposicin del Juez".
En lo concerniente a la ejecucin del embargo en forma de retencin cabe sealar
que el Secretario interviniente sentar el acta de embargo en presencia del
retenedor, a quien le dejar la cdula de notificacin correspondiente, haciendo
constar el dicho de ste sobre la posesin de los bienes y otros datos relevantes.
Si se niega a firmar, dejar constancia de su negativa (art. 658 del C.P.C.). El
dicho del retenedor, dicho sea de paso, versar acerca de: a) La existencia de
crditos o bienes; b) el valor de los mismos; c) la imposicin de cargas o
gravmenes sobre ellos, si fuere el caso; d) si su entrega se encuentra sujeta a
plazo o al simple requerimiento del titular (afectado); e) si sobre el objeto de la
retencin hay un rgimen de copropiedad o pertenece aqul en su integridad al
titular (embargado); y f) cualquier otro dato importante en relacin a los crditos o
bienes materia de retencin.
Por otro lado, es efecto de la falsa declaracin del retenedor respecto de la
existencia de crditos o bienes cuyo titular es el afectado con la medida, la
obligacin de pagar el valor de stos al vencimiento de la obligacin, sin perjuicio
de la responsabilidad penal a que haya lugar (art: 659 del C.P.C.). En cambio, es
efecto del incumplimiento del mandato judicial de embargo por parte del retenedor
el doble pago impuesto a ste. As es, en el caso que hubiese el retenedor pagado
al afectado, infringiendo la resolucin cautelar, tendr que realizar nuevamente el
pago a la orden del Juzgado, que tiene que coincidir con el anteriormente
efectuado. Ello se desprende del artculo 660 del Cdigo Procesal Civil.
15.5.4 Embargo en forma de intervencin
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El embargo en forma de intervencin representa aquella medida cautelar dirigida a
embargar los ingresos de las empresas pertenecientes a personas naturales o
jurdicas, para lo cual son ellas objeto de controlo intervencin por parte del
rgano de auxilio judicial denominado interventor, quien, en mrito del mandato
cautelar respectivo, se ocupa de recaudar directamente tales ingresos (haciendo
exclusin de los destinados a cubrir los gastos propios de funcionamiento) o de
informar sobre la marcha econmica de la empresa intervenida a fin que el
peticionante de la medida y el Juez conozcan sobre su real situacin.
De acuerdo a la actividad que se le ordene desarrollar al interventor, el embargo
en forma de intervencin puede ser de dos clases: a) ntervencin en recaudacin;
y b) intervencin en informacin.
15.5.4.1 Embargo en forma de intervencin en recaudacin
El embargo en forma de intervencin se encuentra contemplado en el artculo 661
del Cdigo Procesal Civil, que dispone lo siguiente:
"Cuando la medida afecta una empresa de persona natural o jurdica con la
finalidad de embargar los ingresos propios de sta, el Juez designar a uno o ms
interventores recaudadores, segn el caso, para que recaben directamente los
ingresos de aqul.
La disposicin del prrafo anterior es aplicable, tambin, a las personas jurdicas
sin fines de lucro.
La resolucin cautelar debe precisar el nombre del interventor y la periodicidad de
los informes que debe remitir al Juez".
De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico, son obligaciones del interventor
recaudador las siguientes: a) Verificar el funcionamiento y conservacin de lo
intervenido, sin interferir ni interrumpir sus labores propias (art. 662 -inc. 1)- del
C.P.C.); b) Llevar control de ingresos y egresos (Art. 662 -inc. 2)- del C.P.C.); c)
proporcionar, de los fondos que recauda, lo necesario para la actividad regular y
ordinaria de lo intervenido (art. 662 -inc. 3)- del C.P.C.); d) poner a disposicin del
Juez, dentro de tercer da, las cantidades recaudadas, consignndolas a su orden
en el Banco de la Nacin, pudiendo el Juez, a pedido propio o de parte, modificar
el plazo para consignar (art.
662 -inc. 4)- del C.P.C.); e) informar, en los plazos sealados por el Juzgado, el
desarrollo regular de la intervencin, especialmente lo relativo a los hechos
indicados en los tres primeros literales (art. 662 -inc. 5)- del C.P.C.; f) nformar de
inmediato sobre aspectos que considere perjudiciales o inconvenientes a los
intereses de quien ha obtenido la medida cautelar, entre ellos la falta de ingresos y
la resistencia e intencional obstruccin que dificulte o impida su actuacin (art. 663
del C.P.C.).
PAG : 499 / 593
Es de destacar que si el interesado considera que la intervencin es improductiva,
puede solicitar al Juez la clausura del negocio y la conversin del embargo de
intervencin a secuestro. El Juez resolver previo traslado al afectado por el plazo
de tres das, y atendiendo al informe del interventor y del veedor, si lo hay. Contra
la resolucin que se expida procede apelacin con efecto suspensivo. As lo
dispone el artculo 664 del Cdigo Procesal Civil.
15.5.4.2 Embargo en forma de intervencin en informacin
El artculo 665 del Cdigo Procesal Civil trata del embargo en forma de
intervencin en informacin en estos trminos:
"Cuando se solicite recabar informacin sobre el movimiento econmico de una
empresa de persona natural o jurdica, el Juez nombrar uno o ms interventores
informadores, sealndoseles el lapso durante el cual deben verificar directamente
la situacin econmica del negocio afectado y las fechas en que informarn al
Juez".
En lo que respecta a la ejecucin del embargo en forma de intervencin cabe
anotar que el Secretario interviniente redactar el acta de embargo en presencia
del afectado, notificndolo con el auto respectivo. Asimismo, le expresar la forma
y alcances de la medida, las facultades del interventor y la obligacin de atender a
sus requerimientos dentro de los lmites establecidos por el Juzgado. El acta
incluir un inventario de los bienes y archivos. Puede el intervenido dejar
constancia de sus observaciones respecto de la medida. Si ste se rehsa firmar,
el Secretario dejar constancia de su negativa. As lo establece el artculo 667 del
Cdigo Procesal Civil.
El interventor informador est obligado a: 1) nformar por escrito al Juez, en las
fechas sealadas por ste, respecto de las comprobaciones sobre el movimiento
econmico de la empresa intervenida, as como otros temas que interesen a la
materia controvertida (art. 666 -inc. 1)- del C.P.C.); y 2) dar cuenta inmediata al
Juez sobre los hechos que considere perjudiciales al titular de la medida cautelar,
o que obsten . el ejercicio de la intervencin (art. 666 -inc. 2)- del C.P.C.).
En el embargo en forma de intervencin son responsables civil y penal mente: a)
El interventor recaudador por el dinero que recaude, asimilndose para estos
efectos al depositario (art. 668 -inc. 1)- del C.P.C.); b) el interventor informador por
la veracidad de la informacin que ofrezca (art. 668 -inc. 2)- del C.P.C.); y c) el
intervenido por su actitud de resistencia, obstruccin o violencia (art. 668 -inc. 3)-
del C.P.C.).
El interventor, como rgano de auxilio judicial que es, percibe la retribucin que a
su solicitud le fije el Juez. En este caso el peticionante de la medida es
responsable de su pago con cargo a la liquidacin final, y debe hacerlo efectivo a
simple requerimiento. Las decisiones en relacin a la retribucin del indicado
PAG : 500 / 593
rgano de auxilio judicial son apelables sin efecto suspensivo. Ello de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 632 del Cdigo Procesal Civil.
15.5.5 Embargo en forma de administracin
Esta clase de embargo es aquel que recae sobre bienes fructferos que se afectan
en administracin con la finalidad de recaudar los frutos que produzcan. (Art. 669
del C.P.C.)
Es de resaltar que la diferencia entre la funcin desarrollada por el interventor y la
que lleva a cabo el administrador radica en que el primero nicamente recauda los
ingresos o proporciona informacin econmica y/o financiera de la empresa
intervenida, ajustndose a las directivas de su dueo o de su representante legal;
mientras que el administrador precisamente se encarga de la direccin de aqulla,
debindose acatar todas sus disposiciones (que no excedan el cometido de su
gestin o las facultades sealadas en la providencia cautelar), mxime si al asumir
el cargo el administrador cesan en sus funciones los distintos rganos directivos o
de administracin de la empresa sobre la cual recae la medida.
Sobre el particular, el artculo 670 del Cdigo Procesal Civil establece que:
"A pedido fundamentado del titular de la medida, se puede convertir la intervencin
en recaudacin a intervencin en administracin. El Juez resolver el pedido,
previo traslado por tres das al afectado y atendiendo a lo expresado por el veedor,
si lo hubiera. En este caso, el administrador o administradores segn corresponda,
asumen la representacin y gestin de la empresa, de acuerdo a la ley de la
materia. Contra esta decisin procede apelacin con efecto suspensivo".
Puntualizamos que, pese a sealarse en el artculo 670 del Cdigo adjetivo que la
intervencin en recaudacin puede convertirse a intervencin en administracin,
esta ltima se trata en realidad de una medida de embargo en forma de
administracin. El hecho de que ste represente en el fondo una intervencin
(pues no se puede concebir una gestin de administracin sin que se produzca de
alguna manera la intervencin en aquello que se afecta) no es suficiente para
fundar una nueva clase de intervencin.
La ejecucin de la conversin a administracin de unidad de produccin o
comercio, a que hace referencia el artculo 672 del Cdigo Procesal Civil,
representa en s la ejecucin del embargo en forma de administracin. Dicho
precepto legal prescribe lo siguiente:
"El Secretario interviniente redactar el acta de conversin en presencia del
afectado, notificndolo con el auto respectivo. Asimismo, le expresar la forma y
alcances de la nueva medida, y pondr al administrador en posesin del cargo. El
acta incluir un nuevo inventario de los bienes y archivos existentes al momento
de la ejecucin. Si el intervenido se niega a firmar, dejar constancia de su
negativa.
PAG : 501 / 593
Al asumir el cargo el rgano de auxilio judicial, cesan automticamente en sus
funciones los rganos directivos y ejecutivos de la empresa intervenida".
En lo que concierne a las obligaciones del administrador, cabe apuntar que,
ejecutada una medida cautelar de embargo en forma de administracin, aqul est
obligado a: 1) Gerenciar la empresa embargada, con sujecin a su objeto social
(art. 671 -inc. 1)- del C.P.C.); 2) realizar los gastos ordinarios y los de conservacin
(art. 671 -inc. 2)- del C.P.C.); 3) cumplir con las obligaciones laborales que
correspondan (art 671 -inc. 3)- del C.P. C.); 4) pagar tributos y dems obligaciones
legales (art. 671 -inc.
4)- del C.P.C.); 5) formular los balances y las declaraciones juradas dispuestas por
ley (art. 671 -inc. 5)- del C.P.C.); 6) proporcionar al Juez la informacin que ste
exija, agregando las observaciones sobre su gestin (art. 671 -inc. 6)- del C.P.C.);
7) poner a disposicin del Juzgado las utilidades o frutos obtenidos (art. 671 -inc.
7)- del C.P.C.);
y 8) cumplir los dems deberes sealados por el Cdigo Procesal Civil y por la ley
(art. 671 -inc. 8)- del C.P.C.).
Finalmente, resta indicar que el administrador, como rgano de auxilio judicial que
es, percibe la retribucin que a su solicitud le fija el Juez. El peticionante de la
medida cautelar es responsable de su pago con cargo a la liquidacin final, y debe
hacerlo efectivo a simple requerimiento. Las decisiones en relacin a la retribucin
del administrador son apelables sin efecto suspensivo. Ello se colige del artculo
632 del Cdigo Procesal Civil.
16. EL SECUESTRO
16.1 Concepto
El secuestro es la medida cautelar por la cual se afecta fsica y no jurdicamente
-como en el embargo- un determinado bien mueble (registrado o no) para
asegurar el cumplimiento de la sentencia a dictarse posteriormente. mplica la
desposesin del bien de su tenedor (que puede ser el afectado o un tercero, si no
estuviese en poder del primero) y entrega a un rgano de auxilio judicial
denominado custodio, para que lo guarde y conserve a orden del Juzgado hasta
que se decida en definitiva el asunto principal (si acaso el levantamiento,
sustitucin o variacin de la medida precautoria no se produce antes).
El Cdigo Procesal Civil seala al respecto, en el segundo prrafo de su artculo
649, que:
"Cuando el secuestro recae en bienes muebles del obligado, stos sern
depositados a orden del Juzgado. En este caso, el custodio ser de preferencia un
almacn legalmente constituido, el que asume la calidad de depositario, con las
responsabilidades civiles y penales previstas en la ley. Asimismo. est obligado a .
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presentar los bienes dentro del da siguiente al de la intimacin del Juez, sin poder
invocar derecho de retencin".
16.2 Clases
El secuestro puede clasificarse en: a) Secuestro judicial; y b) secuestro
conservativo.
16.2.1 Secuestro judicial
El secuestro judicial es definido por el Cdigo Procesal Civil en el primer prrafo
del artculo 643, el cual indica que:
"Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidacin del
derecho de propiedad o posesin sobre determinado bien, la medida puede
afectar a ste, con el carcter de secuestro judicial, con desposesin de su
tenedor y entrega a un custodio designado por el Juez".
El secuestro judicial difiere del civil (por el que dos o ms depositantes confan al
depositario la custodia y conservacin de un bien respecto del cual ha surgido
controversia: Art. 1857 del C.C.) en que el primero es un acto procesal de
naturaleza cautelar, mientras que el segundo constituye una modalidad no minada
de la prestacin de servicios (art. 1756 -inc. e)- del C.C.), vale decir, se trata de un
contrato. Se asemejan en el hecho de que el bien debe ser entregado a quien
corresponda, conforme al resultado de la controversia.
16.2.2 Secuestro conservativo
La definicin legal del secuestro conservativo se halla contenida en el segundo
prrafo del artculo 643 del Cdigo Procesal Civil, el mismo que establece lo
siguiente:
"Cuando la medida tiende a asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo,
puede recaer en cualquier bien del deudor, con el carcter de secuestro
conservativo, tambin con desposesin y entrega al custodio".
16.3 El custodio
El custodio es el rgano de auxilio judicial encargado de cuidar, conservar y
restituir -cuando le sea requerido y en el estado que lo recibi- el bien sobre el
cual recae una medida cautelar en forma de secuestro, ya sea judicial o
conservativo.
Una vez nombrado el custodio y aceptado el cargo por ste, asume, bajo
responsabilidad civil y penal, una serie de obligaciones contempladas en los
artculos 649 -segundo prrafo- y 655 del Cdigo Procesal Civil, a saber: a) Debe
conservar los bienes en custodia en el mismo estado en que los recibe y a la
PAG : 503 / 593
orden del Juzgado; b) tiene que velar por los bienes secuestrados en el local
destinado para ello, estando impedido entonces de trasladarlos a un lugar distinto
sin autorizacin del Juez, salvo que tal traslado sea necesario para evitar su
deterioro, prdida o destruccin; c) est obligado a facilitar el acceso permanente
al local donde se hallan los bienes secuestrados, tanto a las partes como al veedor
(si lo hubiere), con la finalidad que puedan observar tales bienes; d) debe
presentar los bienes sobre los que recae la medida cautelar de secuestro dentro
del da siguiente al de la intimacin del Juez, sin poder invocar derecho de
retencin (aun en el supuesto de que no se le haya retribuido por su labor); e) est
sujeto a dar cuenta inmediata al Juez de todo hecho que pueda significar
alteracin de los objetos en secuestro; y f) debe observar todo lo dems que
regulen otras disposiciones.
El custodio, como rgano de auxilio judicial que es, percibe la retribucin que a su
solicitud le fije el Juez. El peticionante de la medida cautelar es responsable de su
pago con cargo a la liquidacin final, y debe hacerla efectivo a simple
requerimiento (art. 632 del Cdigo Procesal Civil). Al respecto, el artculo 654 del
Cdigo Procesal Civil precisa lo siguiente:
"El custodio, antes de la aceptacin del encargo, debe proponer el monto de la
retribucin por su servicio, estimada por da, semana o mes, segn las
circunstancias, la que ser tomada en cuenta por el Juez al sealar la retribucin.
Est exceptuado el Banco de la Nacin cuando se trata del dinero por el que se
debe abonar inters legal de acuerdo a las disposiciones legales sobre la materia"
Las decisiones en relacin a la retribucin (del custodio) son apelables sin efecto
suspensivo. (Parte final del arto 632 del C.P.C.).
16.4 dentificacin de los bienes secuestrados
De acuerdo a lo normado en el artculo 644 del Cdigo Procesal Civil, en la
ejecucin del secuestro (y del embargo), el auxiliar jurisdiccional proceder a
precisar en el acta, bajo responsabilidad y con el auxilio de un perito cuando fuere
necesario: a) La naturaleza de los bienes materia de secuestro; b) su nmero o
cantidad; c) la marca de fbrica; d) el ao de fabricacin; e) el estado de
conservacin y funcionamiento; f) su numeracin registral; g) los dems datos
necesarios para la cabal identificacin y devolucin de los bienes que fueron
secuestrados.
Tambin consignar en el acta la identificacin de la persona designada como
custodio y certificar la entrega de los bienes a ste. (Parte final del arto 644 del
C.P.C.).
16.5 Casos especiales de secuestro
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En el Cdigo Procesal Civil se prevn de modo expreso ciertos casos especiales
de secuestro, a saber: a) Secuestro de dinero, joyas, piedras y metales preciosos
y otros bienes similares; b) secuestro vehicular; c) secuestro de bienes dentro de
una unidad de produccin o comercio; d) secuestro de ttulos de crdito; y e)
secuestro conservativo sobre bienes informticos.
a) Secuestro de dinero, joyas, piedras y metales preciosos y otros bienes
similares.
Tratndose de dinero, joyas, piedras y metales preciosos u otros bienes similares,
sobre los que recaiga la medida cautelar en forma de secuestro, la ejecucin de
sta tendr lugar con el depsito de los bienes mencionados en el Banco de la
Nacin. Ello de acuerdo a lo establecido en el ltimo prrafo del artculo 649 del
Cdigo Procesal Civil.
b) Secuestro vehicular.
Decretada la medida cautelar en forma de secuestro vehicular, el Juzgado debe
expedir el respectivo oficio conteniendo la orden de captura dirigido a la autoridad
policial competente, que debe prestar el auxilio del caso para la materializacin de
dicha medida; esto implica ubicar, intervenir o capturar el vehculo, derivarlo al
Depsito Oficial de Vehculos, comunicar de tal hecho al Juzgado y poner el
mismo a su disposicin (conjuntamente con las llaves y la tarjeta de propiedad, de
ser posible).
El vehculo sometido a secuestro, ser internado en almacn de propiedad o
conducido por el propio custodio (se entiende luego de haber sido puesto a
disposicin del rgano jurisdiccional por la Polica Nacional, no estando, pues,
facultado el interesado para hacer esto directamente y mucho menos para
efectuar l solo la captura del vehculo), accesible al afectado o veedor, si lo hay.
El vehculo no podr ser retirado sin orden escrita del Juez de la medida. Mientras
est vigente el secuestro, no se levantar la orden de captura o de inmovilizacin.
As lo dispone el artculo 647 del Cdigo Procesal Civil.
c) Secuestro de bienes dentro de una unidad de produccin o comercio.
La admisin del secuestro de bienes que se hallen dentro de una unidad de
produccin o comercio est condicionada al hecho de que no perjudique tal
medida la actividad que en ella se desarrolla. As lo ordena el artculo 651 del
Cdigo Procesal Civil que seala lo siguiente:
"Pueden secuestrarse bienes muebles que se encuentren dentro de una fbrica o
comercio, cuando stos, aisladamente, no afecten el proceso de produccin o
comercio".
d) Secuestro de ttulos de crdito.
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Por mandato del artculo 652 del Cdigo Procesal Civil cuando se afecten (en
secuestro) ttulos-valores o documentos de crdito en general, stos sern
entregados al custodio, hacindose la anotacin respectiva en el documento,
conjuntamente con copia certificada de su designacin y del acta de secuestro, a
fin de representar a su titular. El custodio queda obligado a todo tipo de gestiones
y actuaciones que tiendan a evitar que el ttulo se perjudique y a depositar de
inmediato (en el Banco de la Nacin) a la orden del Juzgado, el dinero que
obtenga.
e) Secuestro conservativo sobre bienes informticos.
El artculo 647-A del Cdigo Procesal Civil permite el secuestro conservativo (y
tambin el embargo) sobre bienes informticos al preceptuar que:
"En caso de que se dicte secuestro conservativo o embargo, sobre soportes
magnticos, pticos o similares, el afectado con la medida tendr derecho a retirar
la informacin contenida en ellos.
Quedan a salvo las dems disposiciones y las medidas que pueden dictarse sobre
bienes informticos o sobre la informacin contenida en ellos".
La informacin contenida en los soportes magnticos, pticos o similares
constituye una creacin intelectual (que da lugar a derechos de autor),
independiente del objeto material que la contiene, que amerita proteccin, razn
por la cual se justifica plenamente el autorizar al afectado para que la retire de
aqullos, cuando la medida cautelar de secuestro o de embargo no se dirija
directamente a asegurar tal informacin que representa el asunto de fondo a ser
ventilado en el proceso principal.
16.6 Conversin de embargo en forma de depsito a secuestro
El primer prrafo del artculo 649 del Cdigo Procesal Civil permite la conversin
del embargo en forma de depsito a secuestro en caso de no consentir el afectado
en ser depositario de los bienes cautelados. Establece as lo siguiente:
"Cuando el embargo en forma de depsito recae en bienes muebles del obligado,
ste ser constituido en depositario, salvo que se negare a aceptar tal
designacin, en cuyo caso se proceder al secuestro de los mismos..."
16.7 Cateo en la medida cautelar de secuestro
El cateo es la bsqueda minuciosa que se hace en un lugar o sobre una cosa o
persona a fin de encontrar bienes susceptibles de afectacin con medida cautelar.
El artculo 653 del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente al cateo en el
secuestro (y en el embargo en forma de depsito) del siguiente modo:
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"Si al momento de la ejecucin de la medida se advierte el ocultamiento de bienes
afectables, o si stos resultan manifiestamente insuficientes para cubrir su monto,
podr el Auxiliar jurisdiccional, a pedido de parte, hacer la bsqueda en los
ambientes que sta le indique, sin caer en excesos ni causar dao innecesario.
Puede, incluso, atendiendo a las circunstancias plenamente justificadas, proceder
a la bsqueda en la persona del afectado, respetando el decoro de sta".
16.8 Supletoriedad de las normas relativas al embargo
Las normas relativas al embargo son supletorias en lo que tenga que ver con la
medida cautelar en forma de secuestro, siempre que no se oponga a sus
caracteres constitutivos. En efecto, por disposicin del ltimo prrafo del artculo
643 del Cdigo Procesal Civil "se aplica al secuestro, en cuanto sean compatibles
con su naturaleza, las disposiciones referidas al embargo".
17. LA ANOTACON DE DEMANDA EN LOS REGSTROS PUBLCaS
La anotacin de la demanda en los Registros Pblicos, denominada tambin
anotacin de litis, constituye una medida cautelar dirigida a inscribir dicho acto
procesal con la finalidad de que todos tomen conocimiento de la existencia de un
proceso en que se encuentra ventilndose una pretensin referida a derechos
inscritos, que puede afectar su libre disponibilidad por estar sujetos de una u otra
manera al resultado del proceso. A diferencia del embargo en forma de inscripcin
que tiene por fin asegurar la materializacin del derecho declarado en juicio, tenga
o no vinculacin . con el bien afectado, la anotacin de demanda en los Registros
Pblicos se encamina a preservar directamente la pretensin misma, haciendo
uso de la publicidad registral q!Je evite la invocacin de buena fe por parte de
tercero.
El artculo 673 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la anotacin de demanda en
los Registros Pblicos y dispone lo siguiente:
"Cuando la pretensin discutida en el proceso principal est referida a derechos
inscritos, la medida cautelar puede consistir en la anotacin de la demanda en el
registro respectivo. Para su ejecucin, el Juez remitir partes al registrador, los
que incluirn copia ntegra de la demanda, de la resolucin que la admite y de la
cautelar.
El registrador cumplir la orden por su propio texto, siempre que la medida resulte
compatible con el derecho ya inscrito. La certificacin registral de la inscripcin se
agrega al expediente.
La anotacin de la demanda no impide la transferencia del bien ni las afectaciones
posteriores, pero otorga prevalencia a quien ha obtenido esta medida".
18. MEDDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO
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18.1 Significado
Las medidas temporales sobre el fondo son aquellas -de carcter excepcionalcuyo
objeto consiste en anticipar lo que va a ser materia de decisin en la sentencia
final. La medida temporal sobre el fondo equivale a un adelanto cautelar del
contenido mismo de la sentencia (ya sea en su integridad o slo en aspectos
sustanciales de sta). No se trata de una medida conservativa (que busca
asegurar el cumplimiento de la pretensin manteniendo el status quo), sino de una
medida preventiva material, cuya consecuencia es la obtencin concreta y real
para el beneficiario de los mismos resultados que debera haber aguardado para
el caso de serie amparada su pretensin.
El artculo 674 del Cdigo Procesal Civil regula la medida temporal sobre el fondo
estableciendo que:
"Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide o por la
firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede
consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia,
sea en su integridad o slo en aspectos sustanciales de sta".
18.2 Las medidas temporales sobre el fondo en el Cdigo Procesal Civil
El Cdigo Procesal Civil seala casos especficos que ameritan medidas
temporales sobre el fondo, sin que ello signifique que sean los nicos,
desprendindose del artculo 674 del citado ordenamiento legal la posibilidad de
valoracin por parte del magistrado para conceder dichas medidas. Los casos
tpicos en cuestin son los siguientes: a) Medidas temporales sobre el fondo
generales en asuntos de familia e inters de menores (art. 677 del C.P. C.); b)
asignacin anticipada de alimentos (art.
675 del e.p.e.); c) medidas temporales en los procesos de separacin de cuerpos
Y divorcio (arts. 485 y 680 del e.p.e.); d) medidas temporales en los procesos
sobre administracin de bienes (art. 678 del c.P. C.); e) medida temporal en el
proceso de desalojo (art. 679 del e.p.e.); f) medida temporal en el proceso de
interdicto de recobrar (art. 681 del e.p.e.); y g) la posesin provisoria en el proceso
de expropiacin (art. 530 del e.p.e.).
18.2.1 Medidas temporales sobre el fondo generales en asuntos de familia e
inters de menores De acuerdo con el primer prrafo del artculo 677 del Cdigo
Procesal Civil, procede la ejecucin anticipada de la futura decisin final
-atendiendo preferentemente al inters de los menores afectados con ella-,
cuando la pretensin principal versa sobre: a) Separacin de cuerpos; b) divorcio;
c) patria potestad; d) rgimen de visitas;
e) entrega de menor; f) tutela; y g) Curatela.
Conforme al ltimo prrafo del artculo 677 del Cdigo Procesal Civil, el Juez debe
adoptar las medidas necesarias para el cese inmediato de los actos lesivos, si
durante la tramitacin del proceso se producen contra el cnyuge, concubina, hijos
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o cualquier integrante del ncleo familiar actos de: a) Violencia fsica; b) presin
psicolgica; c) intimidacin; o d) persecucin.
18.2.1.1 Asignacin anticipada de alimentos
En el proceso sobre prestacin de alimentos procede su asignacin anticipada
cuando es requerida por el cnyuge o por los hijos menores (debidamente
representados) con indubitable relacin familiar. El Juez sealar el monto de la
asignacin que el obligado ha de pagar por mensualidades adelantadas, las que
sern descontadas de la que se establezca en la sentencia definitiva. As lo
establece el artculo 675 del Cdigo Procesal Civil.
Debe tenerse presente que, a pedido de parte y cuando se acredite de manera
indubitable el vnculo familiar, el Juez puede prohibir al demandado en un proceso
de alimentos ausentarse del pas, mientras no est garantizado debidamente el
cumplimiento de la asignacin anticipada de pensin alimenticia. Con tal objeto
cursar oficio a las autoridades competentes (art. 563 del C.P.C.).
En caso de resultar desfavorable la sentencia a quien demand la prestacin de
alimentos, queda ste obligado a la devolucin de la suma percibida y el inters
legal, los que sern liquidados por el Secretario de Juzgado, si fuera necesario
aplicndose lo dispuesto por el artculo 567 del Cdigo Procesal Civil (referido a la
actualizacin del valor de la pensin alimenticia). La decisin del Juez podr ser
impugnada. La apelacin se concede con efecto suspensivo (art. 676 del C.P.C.).
18.2.1.2 Medidas temporales en los procesos de separacin de cuerpos y divorcio
En lo que respecta a las medidas temporales sobre el fondo que pueden recaer en
los procesos de separacin de cuerpos y divorcio, seala el artculo 680 del
Cdigo Procesal Civil que en cualquier estado del proceso el Juez puede autorizar,
a solicitud de cualquiera de los cnyuges: a) Que vivan en domicilios separados; y
b) la directa administracin por cada uno de ellos de los bienes que conforman la
sociedad cQnyugal.
Dicho numeral es concordante con lo dispuesto en el artculo 485 del mismo
cuerpo de leyes (que versa sobre las medidas cautelares en los procesos de
separacin de cuerpos y divorcio por causal), el cual precepta que:
"Despus de interpuesta la demanda son especialmente procedentes las medidas
cautelares sobre separacin provisional de los cnyuges; alimentos; tenencia y
cuidado de los hijos por uno de los padres, por ambos, o por un tutor o curador
provisionales; y administracin y conservacin de los bienes comunes".
18.2.2 Medidas temporales en los procesos sobre administracin de bienes
Las medidas temporales sobre el fondo que tengan que ver con pretensiones
sobre administracin de bienes son viables a tenor del artculo 678 del Cdigo
PAG : 509 / 593
Procesal Civil, el cual indica que "en los procesos sobre nombramiento y remocin
de administradores de bienes, procede la ejecucin anticipada de la futura
decisin final a efecto de evitar un perjuicio irreparable".
18.2.3 Medida temporal en el proceso de desalojo Por mandato del artculo 679
del Cdigo Procesal Civil en el proceso de desalojo son admisibles las medidas
temporales sobre el fondo. As, pues, dicho numeral establece que en los
procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o por otro ttulo que
obligue la entrega, procede la ejecucin anticipada de la futura decisin final,
cuando el demandante acredite indubitablemente lo siguiente: a) El derecho a la
restitucin pretendida; y b) el abandono del bien.
18.2.4 Medida temporal en el proceso de interdicto de recobrar Es admisible la
medida temporal sobre el fondo en los procesos de interdicto de recobrar, segn
se desprende del artculo 681 del Cdigo Procesal Civil, que dispone que en el
interdicto de recobrar procede la ejecucin anticipada de la decisin final cuando
el demandante acredite verosmilmente: a) El despojo; y b) su derecho a la
restitucin pretendida.
18.2.5 La posesin provisoria en el proceso de expropiacin El artculo 530 del
Cdigo Procesal Civil, al autorizar el pedido cautelar de posesin provisoria en los
procesos de expropiacin, deja entrever la presencia de las medidas temporales
sobre el fondo en dicha clase de proceso. El indicado numeral establece lo
siguiente:
"La solicitud de posesin provisoria del bien en los casos excepcionales a que se
refiere el Artculo 24 de la Ley General de Expropiaciones, puede formularse en
cualquier estado del proceso despus de la Audiencia de Conciliacin, y se tramita
como medida cautelar.
La solicitud de posesin provisoria expresar los fundamentos de hecho y de
derecho que la justifican, acompaada del certificado de consignacin por el
importe que resulte del justiprecio, en caso que el demandante se hubiera opuesto
a la compensacin propuesta por el demandado, a que se refiere el inciso 7 del
Artculo 520 [del C.P.C.], debidamente actualizada con intereses legales hasta la
fecha de la solicitud.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 627 [del C.P.C., referido a la medida
innecesaria por encontrarse la pretensin suficientemente garantizada], el 25 %
(veinticinco por ciento) del monto consignado servir como contracautela por los
eventuales perjuicios que pueda generar la posesin provisoria.
La resolucin que se pronuncia sobre el pedido cautelar, es apelable sin efecto
suspensivo, salvo que en el proceso se est discutiendo la causal de
expropiacin".
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El artculo 24 de la Ley General de Expropiaciones (Ley Nro. 27117), a que hace
alusin el primer prrafo del artculo citado lneas arriba, regula la posesin
provisoria en la expropiacin en los siguientes trminos:
"El Juez de la causa, de manera excepcional y solamente en los casos en que
sean estrictamente necesarios para prevenir o corregir los efectos de fenmenos o
catstrofes naturales, por razones de seguridad o en los casos de proyectos de
gran envergadura a que se refiere la presente Ley, puede otorgar la posesin
provisoria del bien a expropiarse a favor del beneficiario, siempre que se haya
cumplido los siguientes requisitos:
a) El sujeto activo lo solicite expresamente.
b) Acredite la peticin adjuntando el certificado de consignacin en dinero del
monto resultante de indemnizacin justipreciada. De no ser posible determinar en
esta etapa el monto de la compensacin, bastar la consignacin del monto a que
se refiere el literal d) del Artculo 8 de la presente Ley [referido al valor de tasacin
comercial actualizado del bien a expropiar].
c) Que la posesin provisoria sea estrictamente necesaria para los fines de la
ejecucin de la obra.
d) Se haya notificado perentoriamente a los ocupantes o posesionarios del bien a
expropiarse, para la desocupacin inmediata y conforme a los trminos que
establece el procedimiento expropiatorio".
19. MEDDAS NNOVATVAS
19.1 Concepto
La medida precautoria llamada innovativa es aquella diligencia cautelar de
carcter excepcional, ordenada de oficio o a peticin de parte, cuyo objeto es
reponer un estado de hecho o de derecho, siendo menester que se despliegue
una actividad (innovativa) que modifique nuevamente el mundo exterior para lograr
as tal reposicin, representando la alteracin de dicho estado la causa que hace
nacer la pretensin principal del actor.
Esta clase de medida cautelar se halla contenida en el artculo 682 del Cdigo
Procesal Civil, el cual seala que:
"Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas
destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a .
ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que slo se
conceder cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley".
19.2 Medidas innovativas en el Cdigo Procesal Civil
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El Cdigo Procesal Civil contempla una serie de casos especficos a los que
pueden aplicarse medidas innovativas, sin que esto signifique que sean los nicos,
desprendindose del artculo 682 del citado cuerpo de leyes la posibilidad de
valoracin por parte del Juez. Tales casos son los que a continuacin se indican:
a) Medidas innovativas en el proceso de interdiccin (art. 683 del C.P.C.); b)
cautela posesoria (art. 684 del C.P.C.); c) medidas innovativas en los procesos
sobre abuso de derecho (art. 685 del C.P.C.); y d) medidas innovativas en los
procesos sobre derecho a la intimidad, a la imagen ya la voz (art. 686 del C.P.C.).
19.2.1 Medidas innovativas en el proceso de interdiccin Ante la inminencia de un
perjuicio irreparable proceden las medidas innovativas en los procesos de
interdiccin. As, el artculo 683 del Cdigo Procesal Civil establece claramente
que "el Juez, a peticin de parte, o excepcionalmente de oficio, puede dictar en el
proceso de interdiccin la medida cautelar que exija la naturaleza y alcances de la
situacin presentada".
19.2.2 Cautela posesoria
A fin de evitar un perjuicio irreparable al peticionante de la medida, y en
salvaguarda de los derechos reales de propiedad y de posesin que pueden verse
afectados debido a situaciones riesgosas respecto de inmuebles colindantes, el
artculo 684 del Cdigo Procesal Civil faculta al Juez para decretar las siguientes
medidas innovativas: a) La paralizacin de los trabajos de edificacin, cuando la
demanda persigue la demolicin de una obra en ejecucin que daa la propiedad
o la posesin del demandante; y b) la disposicin de medidas de seguridad
tendientes a evitar el dao que pudiera causar la cada de un bien en ruina o en
situacin de inestabilidad.
19.2.3 Medidas innovativas en los procesos sobre abuso de derecho
El artculo 685 del Cdigo Procesal Civil autoriza la concesin de medidas
innovativas en los procesos en que se ventilen asuntos que tengan que ver con la
figura del abuso del derecho. Dicho numeral precepta que "cuando la demanda
versa sobre el ejercicio abusivo de un derecho, puede el Juez dictar las medidas
indispensables para evitar la consumacin de un perjuicio irreparable".
El indicado dispositivo legal es concordante con el artculo 11 del Ttulo Preliminar
del Cdigo Civil que dispone lo siguiente:
"La ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusiva de un derecho. Al demandar
indemnizacin u otra pretensin, el interesado puede solicitar las medidas
cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso".
19.2.4 Medidas innovativas en los procesos sobre derecho a la intimidad, a la
imagen y a la voz El artculo 686 del Cdigo Procesal Civil faculta al Juez, ante la
inminencia de un perjuicio irreparable, a disponer medidas innovativas en los
procesos sobre derecho a la intimidad, a la imagen y a la voz, al indicar que
PAG : 512 / 593
"cuando la demanda pretenda el reconocimiento o restablecimiento del derecho a
la intimidad de la vida personal o familiar, as como la preservacin y debido
aprovechamiento de la imagen o la voz de una persona, puede el Juez dictar la
medida que exija la naturaleza y circunstancias de la situacin presentada".
20. MEDDA DE NO NNOVAR
La medida de no innovar o prohibicin de innovar est dirigida a mantener el
estado de hecho o de derecho existente al tiempo de ser admitida la demanda,
para as garantizar la eficacia de la sentencia a dictarse posteriormente.
La naturaleza de la medida cautelar de no innovar es claramente conservativa
porque se busca con ella hacer efectivo el fallo emitido por el rgano jurisdiccional,
lo cual podra no ser posible de haberse modificado o alterado la situacin anterior
al auto admisorio de la demanda.
Slo podr estar dirigida la medida de prohibicin de innovar a mantener la
situacin existente -al tiempo de admitirse la demanda- en relacin a los sujetos
procesales y a su patrimonio.
El artculo 687 del Cdigo Procesal Civil trata de la medida precautoria de
prohibicin de innovar, disponiendo que:
"Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas
destinadas a conservar la situacin de hecho o de derecho presentada al
momento de la admisin de la demanda, en relacin a personas y bienes
comprendidos en el proceso. Esta medida es excepcional por lo que se conceder
slo cuando no resulte de aplicacin otra prevista en la ley".
La prohibicin de innovar, por ltimo, tiene como efectos la no produccin del
perjuicio irreparable debido a su traba, y el mantenimiento, bajo responsabilidad
del afectado, del estado de hecho o de derecho al tiempo en que se formul la
demanda y hasta la expedicin del fallo final (o de la resolucin que da por
terminado el proceso o de la providencia cautelar que levanta la medida en
cuestin).
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PROCESOS DE EJECUCION
1. PROCESOS DE EJECUCON
1.1 Configuracin
Adems de los procesos contenciosos de conocimiento, abreviado y sumarsimo,
el Cdigo Procesal Civil contempla los de ejecucin, que no deben ser
confundidos con la ejecucin forzada porque aqullos representan procesos
autnomos, en cambio, la ltima es una fase -final- de todo proceso en que recae
una sentencia de condena.
Los procesos de ejecucin se rigen por principios y normas propias, de ah su
autonoma. Se fundan en los denominados ttulos ejecutivos o de ejecucin, los
cuales expresan la certeza del derecho que se pretende tutelar, siendo, pues, su
razn de ser la realizacin forzada de la obligacin contenida en tales ttulos.
Los procesos de ejecucin se encuentran regulados en el Cdigo Procesal Civil de
la siguiente manera:
SECCON QUNTA
TTULO V
Captulo
Captulo 11
Sub-Captulo 12
Sub-Captulo 22
Sub-Captulo 32
- Sub-Captulo 42
Sub-Captulo 52
PROCESOS CONTENCOSOS.
PROCESOS DE EJECUCON.
Disposiciones generales (arts. 688 al 692).
Proceso ejecutivo.
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Disposiciones generales (arts. 693 al 696).
Ejecucin de obligacin de dar suma de dinero (arts. 697 al 703).
Ejecucin de obligacin de dar bien mueble determinado (arts. 704 y 705).
Ejecucin de obligacin de hacer (arts. 706 al 709).
Ejecucin de obligaciones de no hacer (arts. 710 al 712).
Captulo 111
Proceso de ejecucin de resoluciones judiciales (arts. 713 al 719).
Proceso de ejecucin de garantas (arts. 720 al 724).
Ejecucin forzada.
Disposiciones generales (arts. 725 al 727).
Remate (arts. 728 al 743).
Adjudicacin (arts. 744 y 745).
Pago (arts. 746 al 748).
Captulo V
Captulo V Sub-Captulo 12 Sub-Captulo 22 Sub-Captulo 32 Sub-Captulo 42
1.2 Requisitos
De acuerdo a lo normado en el artculo 688 del Cdigo Procesal Civil, slo se
puede promover ejecucin en virtud de: a) Ttulo ejecutivo; y b) ttulo de ejecucin.
Procede la ejecucin cuando la obligacin contenida en el ttulo es cierta, expresa
y exigible. Cuando la obligacin es de dar suma de dinero, debe ser, adems,
lquida o liquidable mediante operacin aritmtica. (Art. 689 del C.P.C.).
1.3 Legitimacin y derecho de tercero
Est legitimado para promover ejecucin quien en el ttulo ejecutivo o de ejecucin
tiene reconocido un derecho en su favor, contra aqul que en el mismo tiene la
calidad de obligado. (Art. 690 -primer prrafo- del C.P.C.).
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Cuando la ejecucin pueda afectar derecho de tercero, se debe notificar a ste
con el mandato ejecutivo o de ejecucin. La intervencin del tercero se sujetar a
lo dispuesto en el artculo 101 del Cdigo Procesal Civil (que trata sobre los
requisitos y el trmite comn de las intervenciones de los terceros). As lo
prescribe el ltimo prrafo del artculo 690 del Cdigo Procesal Civil.
1.4 Limitacin cautelar
Cuando se haya constituido prenda, hipoteca o anticresis en favor del ejecutante
en garanta de su crdito, no podr cautelarse ste con otros bienes del deudor,
salvo que el valor de los bienes gravados no cubran el importe de lo adeudado por
capital, intereses, costas y costos, o por otros motivos debidamente acreditados
por el ejecutante y admitidos por el Juez en decisin inimpugnable. (Art. 692 del
C.P.C.).
2. PROCESO EJECUTVO
2.1 Configuracin
El proceso ejecutivo es uno especial, de carcter sumario, gil y expeditivo,
destinado a hacer efectivo el cumplimiento de una obligacin incorporada en un
ttulo ejecutivo, el mismo que da lugar a presumir la verosimilitud del derecho
invocado por el accionante.
Su tramitacin es breve, el nmero de actos procesales que lo conforman es
menor al de otros procesos, se limitan los casos de contradiccin por parte del
ejecutado, los plazos son cortos y pocas las formalidades, lo cual le da mayor
celeridad a la secuela progresiva de ejecucin que culmina con la sentencia
correspondiente.
La finalidad de un proceso ejecutivo, ms que obtener un pronunciamiento
jurisdiccional acerca de la existencia de un derecho sustantivo que se pretende
sea tutelado, radica en la bsqueda del cumplimiento de una obligacin que el
Derecho positivo presume cierta y exigible en atencin a determinado documento
con caracteres especiales en el que aqulla est contenida.
El proceso ejecutivo tiene como consecuencia inmediata un acto de coaccin o
conminatorio: Mandato ejecutivo, que se patentiza con el apercibimiento de dirigir
la ejecucin forzada contra los bienes del ejecutado en caso de no ser acatado tal
mandato.
Este proceso difiere de la fase procesal conocida como ejecucin forzada
(tasacin y remate). Los actos procesales que en l se suceden no son
exclusivamente de ejecucin por la naturaleza mixta que tiene dicho proceso. En
efecto, atendiendo al principio del contradictorio que rige en materia procesal, las
partes deben conocer todos los actos del proceso y tienen derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva tanto para el ejercicio como para la defensa de sus derechos
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e intereses. Por ello, el proceso ejecutivo tiene una etapa de cognicin y otra de
ejecucin.
El proceso ejecutivo se encuentra regulado en el Captulo 11 ("Proceso Ejecutivo")
del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la Seccin Quinta ("Procesos
Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 693 al 712.
2.2 Ttulos ejecutivos
Tal como lo seala el artculo 693 del Cdigo Procesal Civil, se puede promover
proceso ejecutivo en mrito de los siguientes ttulos:
1. Ttulos Valores que confieran la accin cambiaria, debidamente protestados o
con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto respectiva; o, en su
caso, con prescindencia de dicho protesto o constancia, conforme a lo previsto en
la ley de la materia. (Art. 693 -inc. 1)- del C.P. C.).
2. La constancia de inscripcin y titularidad expedida por la nstitucin de
Compensacin y Liquidacin de Valores, en el caso de valores representados por
anotacin en cuenta, por los derechos que den lugar al ejercicio de la accin
cambiaria, conforme a lo previsto en la ley de la materia. (Art. 693 -inc. 2)- del
C.P.C.).
3. Prueba anticipada que contiene un documento privado reconocido. (Art. 693
-inc. 3)- del C.P.C.).
4. Copia certificada de la Prueba anticipada que contiene una absolucin de
posiciones, expresa o ficta. (Art. 693 -inc. 4)- del C.P.C.).
5. Documento privado que contenga transaccin extrajudicial. (Art. 693 -inc. 5)del
C.P.C.).
6. nstrumento impago de renta de arrendamiento, siempre que el arrendatario se
encuentre en uso del bien. (Art. 693 -inc. 6)- del C.P.C.).
7. Testimonio de escritura pblica. (Art. 693 -inc. 7)- del C.P.C.).
8. Otros ttulos a los que la ley da mrito ejecutivo. (Art. 693 -inc. 8)- del C.P.C.).
2.3 Obligaciones susceptibles de ser demandadas en va ejecutiva Conforme lo
dispone el artculo 694 del Cdigo Procesal Civil, se puede demandar
ejecutivamente las siguientes obligaciones:
Obligaciones de dar.
Obligaciones de hacer.
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Obligaciones de no hacer.
2.4 Requisitos de la demanda ejecutiva
El artculo 695 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los requisitos de la demanda
ejecutiva. As, segn este numeral, a la demanda (ejecutiva) se acompaa el ttulo
ejecutivo, adems de los requisitos y anexos previstos en los artculos 424 y 425
del indicado cuerpo de leyes (referidos, respectivamente, a los requisitos y anexos
de la demanda en general), en lo que corresponda.
2.5 Competencia para conocer del proceso ejecutivo
El artculo 696 del Cdigo Procesal Civil norma lo concerniente a la competencia
para conocer del proceso ejecutivo, desprendindose de dicho precepto legal que:
El Juez de Paz Letrado es competente para conocer las pretensiones (ejecutivas)
cuya cuanta no sea mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal.
Ser de competencia del Juez Civil las pretensiones que superen las cincuenta
Unidades de Referencia Procesal.
2.6 Clases de procesos ejecutivos Por el tipo de obligacin que se demanda, los
procesos ejecutivos pueden ser clasificados de este modo:
Proceso de ejecucin de obligacin de dar suma de dinero.
Proceso de ejecucin de dar bien mueble determinado.
Proceso de ejecucin de obligacin de hacer.
Proceso de ejecucin de obligaciones de no hacer.
2.6.1 Proceso de ejecucin de obligacin de dar suma de dinero El trmite
correspondiente al proceso de ejecucin de obligacin de dar suma de dinero es
como sigue:
Presentada la demanda, el Juez (de Paz Letrado, si la cuanta no fuese mayor de
50 U.R.P., o el Juez Civil, si la pretensin supera dicho monto: Art. 696 del e.p.e.)
calificar el ttulo ejecutivo, verificando la concurrencia de los requisitos formales
del mismo (esto es, que la obligacin sea cierta, expresa, exigible y,
especficamente, debido a que la obligacin es de dar suma de dinero, que ella
sea lquida o liquidable mediante operacin aritmtica: Art.
689 del e.p.e.).
De considerar (el Juez) admisible el ttulo ejecutivo y cumplidos los dems
requisitos de la demanda ejecutiva (que son los de toda demanda, en lo que sea
aplicable), dar trmite a tal demanda expidiendo mandato ejecutivo debidamente
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fundamentado, el que contendr una orden de pago de lo adeudado, incluyendo
intereses y gastos demandados, bajo apercibimiento de iniciarse la ejecucin
forzada. Si la obligacin es en parte lquida y en parte ilquida, se puede demandar
la primera. (Art. 697 -primer y ltimo prrafosdel e.p.e.).
El mandato ejecutivo es apelable sin efecto suspensivo. La apelacin slo podr
fundarse en la falta de requisitos formales del ttulo. (Art. 697 -penltimo prrafo-
del e.p.e.).
Si el ttulo ejecutivo no rene los requisitos formales, el Juez de plano denegar la
ejecucin. El auto denegatorio slo se notificar al ejecutado si queda consentido
o ejecutoriado. (Art. 699 del e.p.e.).
El ejecutado puede contradecir la ejecucin y proponer excepciones y defensas
previas, dentro de cinco das de notificado con el mandato ejecutivo, proponiendo
los medios probatorios. Slo son admisibles la declaracin de parte, los
documentos y la pericia. La contradiccin se podr fundar en: 1) La inexigibilidad o
iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo; 2) la nulidad formal o falsedad del
ttulo ejecutivo; 3) la extincin de la obligacin exigida;
o 4) excepciones o defensas previas. El Juez debe declarar liminarmente la
improcedencia de la contradiccin si sta se funda en supuestos distintos a los
enumerados. (Art. 700 del e.p.e.).
Si hay contradiccin se concede traslado al ejecutante, quien deber absolverla
dentro de tres das proponiendo los medios probatorios respectivos.
(Parte inicial del primer prrafo del arto 701 del e.p.e.).
El Juez, conforme a la parte final del primer prrafo del artculo 701 del Cdigo
Procesal Civil, citar a audiencia (nica) para dentro de diez das de realizada la
absolucin (del traslado de la contradiccin) o sin ella, la que se sujetar a lo
dispuesto en el artculo 555 del Cdigo adjetivo, en lo que fuese aplicable. Este
ltimo numeral establece que:
- Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones y defensas previas, el
Juez ordenar al demandante que las absuelva, luego de lo cual se actuarn los
medios probatorios pertinentes a ellas. Concluida su actuacin, si encuentra
infundadas las excepciones o defensas previas propuestas, declarar saneado el
proceso y propiciar la conciliacin proponiendo su frmula. De producirse sta,
ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 470 del Cdigo Procesal Civil
-numeral referido a la audiencia con conciliacin-. (Art. 555 -primer prrafo- del
C.P.C.).
- A falta de conciliacin, el Juez, con la ,intervencin de las partes, fijar los puntos
controvertidos y determinar los que van a ser materia de prueba.
(Art. 555 -segundo prrafo- del C.P.C.).
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- A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere inadmisibles o
improcedentes y dispondr la actuacin de los referidos a las cuestiones
probatorias que se susciten, resolvindolas de inmediato. (Art.
555 -tercer prrafo- del C.P.C.).
- Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo (siempre que
se haya declarado saneado el proceso y no hubieran conciliado las partes), el
Juez conceder la palabra a los Abogados que as lo soliciten. Luego, expedir
sentencia. (Art. 555 -penltimo prrafo- del C.P.C.).
- Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de
diez das contados desde la conclusin de la audiencia. (Art. 555 -in fine- del
C.P.C.).
Si no se formula contradiccin, el Juez expedir sentencia sin ms trmite
ordenando llevar adelante la ejecucin. (Art. 701 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
El plazo para expedir sentencia es de cinco das de realizada la audiencia o de
vencido el plazo para contradecir. (Art. 702 del C.P.C.).
El plazo para interponer apelacin contra la sentencia es de cinco das contado
desde notificada sta. (Art. 691 -primer prrafo- del C.P.C.).
En todos los casos en que se conceda apelacin con efecto suspensivo, es de
aplicacin el trmite previsto en el artculo 376 del Cdigo Procesal Civil (referido
al plazo y trmite de la apelacin de autos con efecto suspensivo). Este ltimo
trmite tambin se aplica a la apelacin de la resolucin final.
(Art. 691 -penltimo prrafo- del C.P.C.).
Si la apelacin es concedida sin efecto suspensivo, tendr la calidad de diferida,
siendo de aplicacin el artculo 369 del Cdigo Procesal Civil (que versa
justamente sobre la apelacin diferida) en lo referente a su trmite. (Art. 691 -in
fine- del C.P.C.).
2.6.2 Proceso de ejecucin de dar bien mueble determinado
El proceso de ejecucin de dar bien mueble determinado tiene el siguiente trmite:
Si el ttulo ejecutivo contiene obligacin de dar bien mueble determinado, el
proceso se tramitar conforme a lo dispuesto para la ejecucin de obligacin de
dar suma de dinero (por lo que debe tenerse presente lo expuesto en el punto
2.6.1 de este Captulo de la obra), con las modificaciones del SubCaptulo 3Q
("Ejecucin de Obligacin de Dar Bien Mueble Determinado") del Captulo 11
("Proceso Ejecutivo") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la Seccin Quinta
("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil. As lo establece el artculo
704 del Cdigo adjetivo.
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El mandato ejecutivo contiene: 1) La intimacin al ejecutado para que entregue el
bien dentro del plazo fijado por el Juez atendiendo a la naturaleza de la obligacin,
bajo apercibimiento de procederse a su entrega forzada; y 2) la autorizacin para
la intervencin de la fuerza pblica en caso de resistencia.
(Art. 705 del C.P.C.).
2.6.3 Proceso de ejecucin de obligacin de hacer
El trmite del proceso de ejecucin de obligacin de hacer es el que se indica a
continuacin:
Si el ttulo ejecutivo contiene obligacin de hacer, el proceso se tramitar conforme
a lo dispuesto para la ejecucin de obligacin de dar suma de dinero (por lo que
nos remitimos a lo sealado en el punto 2.6.1 del presente Captulo de la obra),
con las modificaciones del Sub-Captulo 4Q ("Ejecucin de Obligacin de Hacer")
del Captulo 11 ("Proceso Ejecutivo") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la
Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil. As lo
establece el artculo 706 -primer prrafo- del mencionado Cdigo.
En la demanda se indicar el valor aproximado que representa el cumplimiento de
la obligacin; as como la persona que, en caso de negativa del ejecutado y
cuando la naturaleza de la prestacin lo permita, se encargue de cumplirla. (Art.
706 -in fine- del C.P.C.).
El mandato ejecutivo contiene la intimacin al ejecutado para que cumpla con la
prestacin dentro del plazo fijado por el Juez, atendiendo a la naturaleza de la
obligacin, bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero que el Juez
determine, si as fue demandada. En caso de incumplimiento, se har efectivo el
apercibimiento. (Art. 707 del C.P.C.).
Designada la persona que va a realizar la obra y determinado su costo, sea por el
presupuesto presentado por el ejecutante o por una pericia ordenada por el Juez,
se proseguir la ejecucin dentro del mismo proceso, conforme a lo establecido
para las obligaciones de dar suma de dinero. (Art. 708 del C.P.C.).
Cuando el ttulo contenga obligacin de formalizar un documento, el Juez mandar
que el ejecutado cumpla su obligacin dentro del plazo de cinco das. Vencido el
plazo sin que se formule contradiccin o resuelta sta declarndose infundada, el
Juez ordenar al ejecutado que cumpla con el mandato ejecutivo, bajo
apercibimiento de hacerlo en su nombre. (Art. 709 del C.P.C.).
2.6.4 Proceso de ejecucin de obligaciones de no hacer Si el ttulo ejecutivo
contiene una obligacin de no hacer, el proceso se tramitar conforme a lo
dispuesto para la ejecucin de obligacin de dar suma de dinero (por lo que nos
remitimos a lo sealado en el punto 2.6.1 del presente Captulo de la obra), con
las modificaciones del Sub-Captulo 5Q ("Ejecucin de Obligaciones de No
Hacer") del Captulo 11 ("Proceso Ejecutivo") del Ttulo V ("Procesos de
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Ejecucin") de la Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal
Civil. As lo establece el artculo 710 del referido Cdigo adjetivo.
El mandato ejecutivo contiene la intimacin al ejecutado para que en el plazo de
diez das deshaga lo hecho y, de ser el caso, se abstenga de continuar haciendo,
bajo apercibimiento de deshacerlo forzadamente a su costo. (Art.
711 -primer prrafo- del C.P.C.).
Vencido el plazo (sealado en el acpite precedente), el Juez har efectivo el
apercibimiento. (Art. 711 del C.P.C.).
Los gastos que demande la ejecucin son de cargo del ejecutado y se cobran
conforme al Ttulo XV ("Costas y Costos") de la Seccin Tercera ("Actividad
Procesal") del Cdigo Procesal Civil. (Art. 712 del C.P.C.).
3. PROCESO DE EJECUCON DE RESOLUCONES JUDCALES Y OTROS
TTULOS DE EJECUCON
3.1 Configuracin
El proceso de ejecucin de resoluciones judiciales y otros ttulos de ejecucin se
halla regulado en el Captulo 111 ("Proceso de Ejecucin de Resoluciones
Judiciales") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la Seccin Quinta
("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 713 al 719.
3.2 Ttulos de ejecucin
De acuerdo a lo normado en el artculo 713 del Cdigo Procesal Civil, son ttulos
de ejecucin:
1. Las resoluciones judiciales firmes.
2. Los laudos arbitrales firmes.
3. Los que la ley seale (como, por ejemplo: El acta de conciliacin extrajudicial
-arto 18 de la Ley Nro. 26872-; el acta de conciliacin judicial, que equivale a una
sentencia con calidad de cosa juzgada -arts. 328, 329 Y 470 del C.P.C.-;
la transaccin judicial debidamente aprobada, que tambin tiene la categora de
una sentencia con calidad de cosa juzgada -arto 337 del C.P.C.-; etc.).
3.3 Competencia Los ttulos de ejecucin judicial (sentencia firme, acta de
conciliacin judicial Y transaccin judicial homologada por el Juez) se ejecutan
ante el Juez de la demanda. Los dems (como los laudos arbitrales firmes) se
rigen por las reglas generales de la competencia. As lo determina el artculo 714
del Cdigo Procesal Civil.
3.4 Trmite
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El trmite del proceso de ejecucin de resoluciones judiciales y otros ttulos de
ejecucin es el siguiente:
El mandato de ejecucin contiene la exigencia al ejecutado para que cumpla con
su obligacin dentro de un plazo de tres das, bajo apercibimiento de iniciarse la
ejecucin forzada. (Art. 715 del C.P.C.).
Si el mandato de ejecucin contuviera exigencia no patrimonial, el Juez debe
adecuar el apercibimiento a los fines especficos del cumplimiento de los resuelto.
(Art. 715 -in fine- del C.P.C.).
Si el ttulo de ejecucin condena al pago de cantidad lquida o hubiese liquidacin
aprobada, se proceder con arreglo al Sub-Captulo sobre medidas cautelares
para futura ejecucin forzada (Sub-Captulo 1 Q del Captulo 11 del Ttulo V de la
Seccin Quinta del C.P.C.). Si ya hubiese bien cautelado, judicial o
extrajudicialmente, se proceder con arreglo al Captulo V del Ttulo V de la
Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil. (Art. 716 del C.P.C.).
Si el ttulo de ejecucin condena al pago de cantidad ilquida, el vencedor debe
acompaar liquidacin realizada siguiendo los criterios establecidos en el ttulo o
en su defecto los que la ley disponga. (Art. 717 -primer prrafo- del C.P.C.).
La liquidacin contenida en el mandato de ejecucin puede ser observada dentro
de tercer da, luego de lo cual el Juez resolver aprobndola o no, en decisin
debidamente fundamentada. (Art. 717 -in fine- del C.P.C.).
Puede formularse contradiccin al mandato de ejecucin dentro de tres das de
notificado, slo si se alega el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la
obligacin. Al escrito de contradiccin se anexar el documento que acredite el
cumplimiento o extincin alegados. De lo contrario sta se declarar inadmisible.
(Art. 718 -primer prrafo- del C.P.C.).
De la contradiccin se confiere traslado por tres das y, con contestacin o sin ella,
se resolver mandando seguir adelante la ejecucin o declarando fundada la
contradiccin. La resolucin que la declara fundada es apelable con efecto
suspensivo. (Art. 718 -in fine- del C.P.C.).
Por ltimo, debe tenerse presente que, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 719 del Cdigo Procesal Civil, las resoluciones judiciales y arbitrales
extranjeras, reconocidas por los tribunales nacionales se ejecutarn siguiendo el
procedimiento establecido en el Captulo 111 ("Proceso de Ejecucin de
Resoluciones Judiciales") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la Seccin
Quinta ("Procesos Contenciosos") del referido Cdigo, sin perjuicio de las
disposiciones especiales contenidas en la Ley General de Arbitraje.
4. PROCESO DE EJECUCON DE GARANTAS
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4.1 Configuracin
El proceso de ejecucin de garantas (reales) se encuentra regulado en el Captulo
V ("Proceso de Ejecucin de Garantas") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin")
de la Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en los
arts. 720 al 724.
4.2 Competencia Se desprende de la parte final del artculo 720 del Cdigo
Procesal Civil que ser competente para conocer del proceso de ejecucin de
garantas, exclusivamente, el Juez Civil.
4.3 Tramitacin
El proceso de ejecucin de garantas se tramita se esta manera:
En principio, a la demanda de ejecucin de garanta debe anexarse, conforme al
segundo y tercer prrafos del artculo 720 del Cdigo Procesal Civil, el documento
que contiene la garanta, el estado de cuenta del saldo deudor y la
correspondiente tasacin comercial actualizada (esta ltima no ser exigible en
caso de haber convenido las partes el valor del bien o su valor especial para el
caso de ejecucin forzada -a no ser que el Juez lo ordene, si considera que el
valor convenido est desactualizado-, as como tampoco ser exigible la tasacin
cuando el bien afectado es dinero o tiene cotizacin en el mercado de valores o
equivalente: Art. 729 del C.P.C.). A la demanda de ejecucin de garanta se
anexar, adems, el respectivo certificado de gravamen, tal como lo seala el
penltimo prrafo del artculo 720 del Cdigo Procesal Civil.
La resolucin que declara inadmisible o improcedente la demanda es apelable con
efecto suspensivo y slo se notificar al ejecutado cuando quede consentida o
ejecutoriada. (Art. 720 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
Admitida la demanda, se notificar el mandato de ejecucin al ejecutado,
ordenando que pague la deuda dentro de tres das, bajo apercibimiento de
procederse al remate del bien dado en garanta. (Art. 721 del C.P.C.).
El ejecutado, en el mismo plazo que tiene para pagar, puede contradecir alegando
solamente la nulidad formal del ttulo, inexigibilidad de la obligacin o que la
misma ya ha sido pagada o ha quedado extinguida de otro modo, o que se
encuentra prescrita. La contradiccin que se sustente en otras causales ser
rechazada liminarmente por el Juez, siendo esta decisin apelable sin efecto
suspensivo. (Art. 722 -primer prrafo- del C.P.C.).
Previo traslado de la contradiccin (en la que slo es admisible la prueba de
documentos) por tres das y, con contestacin (lase absolucin del traslado) o sin
ella, se resolver ordenando el remate o declarando fundada la contradiccin. (Art.
722 -in fine- del C.P.C.).
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Transcurrido el plazo sin haberse pagado la obligacin o declarada infundada la
contradiccin, el Juez, sin trmite previo, ordenar el remate de los bienes dados
en garanta (art. 723 del C.P.C.). (Lo concerniente a la ejecucin forzada -que
incluye el remate-, que tendr lugar en caso de no paga~:e la obligacin, se
encuentra normado en el Captulo V del Ttulo V de la Secclon Quinta del C.P.C.,
por lo que habr que estar a lo dispuesto en dicho Captulo).
Si despus del remate del bien dado en garanta hubiera saldo deudor, ste ser
exigible mediante proceso ejecutivo. (Art. 724 del e.p.e.).
5. LA EJECUCON FORZADA
5.1 Generalidades
En principio, hay que sealar que la funcin ms importante de toda sentencia es
la obtencin de la declaracin del derecho sustancial. Ella representa la obligacin
por parte del Estado a prestar su fuerza pblica para que el vencedor del litigio se
coloque en la situacin jurdica declarada justa en el fallo.
De esta manera el derecho subjetivo -antes incierto o controvertido- se convierte
con la sentencia firme en indiscutible, razn por la cual la parte litigante vencida en
juicio queda sujeto a lo que aqulla ordene, vale decir, tiene un deber de
observancia y tiene que cumplir el mandato contenido en la resolucin judicial.
La ejecucin forzada consiste en el ejercicio -dentro del proceso- de los poderes
del rgano judicial, que comienza con la admisin de la demanda, su tramitacin,
declaracin del derecho, y termina con la fase ejecutiva cuya meta es la
materializacin del derecho invocado.
De ello se desprende que la finalidad de la ejecucin forzada radica en el
cumplimiento de la obligacin de dar, hacer o no hacer, a que ha sido condenado
el vencido mediante el correspondiente fallo jurisdiccional. En caso que el deudor
no cumpla con la prestacin debida o no ejecute la obligacin voluntariamente, el
Estado lo har por medio de su poder coercitivo.
En las sentencias declarativas no es dable la ejecucin forzada porque sus efectos
se agotan con la sola declaracin. En las sentencias constitutivas tampoco es
posible la ejecucin forzada porque ellas mismas producen sus efectos sin otra
actividad jurisdiccional.
En cambio, en las sentencias de condena (que imponen un deber a quien perdi el
juicio) s es susceptible de presentarse la ejecucin forzada. En efecto, de no
satisfacer voluntariamente el vencido el inters del acreedor, podr solicitar la
intervencin estatal-siempre dentro del proceso de que se trate- para que le
procure, a costa del deudor, la entera y plena satisfaccin de su pretensin.
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La ejecucin forzada se encuentra regulada en el Captulo V ("Ejecucin Forzada")
del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la Seccin Quinta ("Procesos
ContenciQsos") del Cdigo Procesal Civil. Sobre el particular, cabe sealar que
discrepamos de la posicin adoptada por el legislador de ubicar la institucin de la
ejecucin forzada dentro del mencionado Ttulo. As es, la ejecucin forzada no se
da tan slo en los procesos de ejecucin sino que es admisible en las dems
clases de procesos porque tambin en los procesos de conocimiento, abreviado y
sumarsimo se dictan sentencias de condena que ameritan la ejecucin forzada
del patrimonio del vencido en caso de que ste no proceda a cumplir de modo
voluntario lo que en ellas se ordena. Consecuentemente, creemos que no debi
ubicrsele en la parte especial del Cdigo adjetivo.
Por otro lado, resulta importante destacar que un acreedor ejecutante que tiene
afectado el mismo bien (que ser materia de ejecucin forzada), puede intervenir
en el proceso antes de su ejecucin forzada. Sus derechos dependen de la
naturaleza y estado de su crdito. Si su intervencin es posterior, slo tiene
derecho al remanente, si lo hubiere. As lo dispone el artculo 726 del Cdigo
Procesal Civil.
Puntualizamos que, segn el artculo 725 del Cdigo Procesal Civil, la ejecucin
forzada de los bienes afectados se realiza en las siguientes formas:
1. Remate; y
2. Adjudicacin.
Finalmente, se desprende del artculo 727 del Cdigo Procesal Civil que la
ejecucin forzada concluye:
Cuando se hace pago ntegro al ejecutante con el producto del remate.
Cuando se produce el pago ntegro al ejecutante con la adjudicacin.
Cuando el ejecutado paga ntegramente la obligacin e intereses exigidos y las
costas y costos del proceso, antes de la realizacin de la ejecucin forzada.
5.2 La tasacin
5.2.1 Significado
La tasacin es la operacin ordenada por la autoridad competente -o efectuada en
forma convencional- cuya finalidad es determinar el valor de bienes muebles (que
no sean dinero, claro est) o inmuebles.
La tasacin, estrictamente hablando, representa la valorizacin que se practica
sobre los bienes que sern rematados en fecha prxima. A travs de este
procedimiento el perito tasador examina el bien y dictamina sobre sus cualidades y
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caracteres en un determinado momento, a efecto de establecer su justiprecio
dentro del plazo determinado por el Juez. La tasacin representa prcticamente el
paso previo a la ejecucin forzosa que recaer sobre los bienes pertenecientes al
sujeto pasivo de la obligacin. No habr remate mientras no se tase el bien,
puesto que no ser posible su venta en pblica subasta si se desconoce el precio
base sobre el cual deben girar las posturas.
La satisfaccin de una deuda pendiente de pago, fundada en la posibilidad de
ejecutar forzosamente los bienes del obligado, no sera posible si no se determina
el valor del bien que asegura el crdito impago. He ah su razn de ser. La
valorizacin excesiva que pueda pretender el obligado respecto de su bien o la
estimacin minscula por parte del acreedor hacen necesario un procedimiento
especial en el cual los tcnicos en valorizacin, es decir, los peritos profesionales
especializados en la materia, garantizan una apreciacin equilibrada y objetiva,
fijando el verdadero valor del bien del que derivar su precio base (dos terceras
partes de la tasacin), indispensable para la diligencia del remate.
5.2.2 La resolucin que ordena la tasacin
Una vez firme la resolucin judicial que ordena llevar adelante la ejecucin, el Juez
dispondr la tasacin de los bienes a ser rematados. (Art. 728 -primer prrafodel
e.p.e.).
El auto que ordena la tasacin contiene:
1. El nombramiento de dos peritos (art. 728 -inc. 1)- del c.P. C.); y
2. El plazo dentro del cual, luego de su aceptacin, deben presentar su dictamen,
bajo apercibimiento de subrogacin y multa, la que no ser mayor de cuatro
Unidades de Referencia Procesal (art. 728 -inc. 2)- del e.p.e.).
5.2.3 Tasacin convencional
No es necesaria la tasacin si las partes han convenido el valor del bien o su valor
especial para el caso de ejecucin forzada. Sin embargo, el Juez puede, de oficio
o a peticin de parte, ordenar la tasacin si considera que el valor convenido est
desactualizado. Su decisin es inimpugnable. (Art. 729 -primer prrafo- del e.p.e.).
Tampoco es necesaria la tasacin cuando el bien afectado es dinero o tiene
cotizacin en el mercado de valores o equivalente. En este ltimo caso, el Juez
nombrar a un agente de bolsa o corredor de valores para que los venda. (Art. 729
-in finedel e.p.e.).
5.2.4 Observacin y aprobacin de la tasacin
La tasacin ser puesta en conocimiento de los interesados por tres das, plazo en
el que pueden formular observaciones. Vencido el plazo, el Juez aprueba o
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desaprueba la tasacin. Si la desaprueba, ordenar se realice nuevamente,
optando entre los mismos peritos u otros. (Art. 730 -primer prrafo- del e.p.e.).
El acto que desaprueba la tasacin es inimpugnable. As lo dispone la parte final
del artculo 730 del Cdigo Procesal Civil.
5.3 El remate
5.3.1 Nocin
El remate es la subasta o venta de bienes afectados con medida cautelar, en
pblico y al mejor postor, tomando como base las dos terceras partes de la
tasacin.
Es una de las formas en que se materializa la ejecucin forzada y se efecta luego
de ap~obada la tasacin.
En el remate hay un ofrecimiento pblico de bienes -muebles o inmuebles- que
sern adquiridos por aquellas personas que hacen las mejores ofertas. El precio,
estrictamente hablando, recin se podr establecer con la ltima postura que no
sea superada, antes no.
El remate es propiamente un acto jurdico procesal que representa una
enajenacin forzosa en la que necesariamente debe intervenir la autoridad
competente, en este caso, el juzgador. El producto de dicha venta forzada
satisfacer la acreencia del vencedor del litigio, debiendo entregarse el remanente
-si lo hubiere- al deudor.
El remate se halla normado en el Sub-Captulo 22 ("Remate") del Captulo V
("Ejecucin Forzada") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la Seccin Quinta
("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil.
5.3.2 Convocatoria y publicidad del remate
Lo concerniente a la convocatoria y publicidad del remate se halla previsto en los
artculos 731, 733 Y 734 del Cdigo Procesal Civil, numerales que citamos a
continuacin:
"Artculo 7312.- Convocatoria.- Aprobada la tasacin o siendo innecesaria sta, el
Juez convocar a remate fijando da y hora y nombrando al funcionario que lo
efectuar, de ser el caso.
El remate de inmueble lo efectuar el Juez en el local del Juzgado; y el de mueble
lo har un martillero pblico en el lugar en que se encuentre el bien.
Excepcionalmente, por las circunstancias del caso, el Juez, de oficio o a pedido de
parte, puede efectuar el remate del mueble, fijando el lugar de su realizacin.
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Si el mueble se encuentra fuera de su competencia territorial, puede comisionar al
del lugar para tal efecto".
"Artculo 7332.- Publicidad.- La convocatoria se enuncia en el diario encargado de
la publicacin de los avisos judiciales del lugar del remate por tres das tratndose
de muebles y seis si son inmuebles.
Si los bienes se encuentran fuera de la competencia territorial del Juez de la
ejecucin, la publicacin se har, adems, en el diario encargado de la publicacin
de los avisos judiciales de la localidad donde estos se encuentren. A falta de
diario, la convocatoria se publicar a travs de cualquier otro medio de notificacin
edictal, por igual tiempo.
Adems de la publicacin del anuncio, deben colocarse avisos del remate:
1. Tratndose de inmueble, en parte visible del mismo, as como en el local del
Juzgado, bajo responsabilidad del Secretario e Juzgado.
2. Tratndose de mueble, en el local donde deba realizarse.
La publicidad del remate no puede omitirse, aunque medie renuncia del ejecutado,
bajo sancin de nulidad".
"Artculo 7342.- Contenido del aviso.- En los avisos de remate se expresa:
1. Los nombres de las partes y terceros legitimados;
2. El bien a rematar y, de ser posible, su descripcin y caractersticas;
3. Las afectaciones del bien;
4. El valor de tasacin y el precio base;
5. El lugar, da y hora del remate;
6. El nombre del funcionario que efectuar el remate;
7. El porcentaje que debe depositarse para participar en el remate;
8. El nombre del Juez y del Secretario de Juzgado, y la firma de ste".
5.3.3 Requisito para ser postor
Slo se admitir como postor a quien antes del remate haya depositado, en
efectivo o cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad no menor al diez
por ciento del valor de tasacin del bien o los bienes, segn sea su inters. No
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est obligado a este depsito el ejecutante o el tercera legitimado. A los postores
no beneficiados se les devolver el ntegro de la suma depositada al terminar el
remate. (Art.
735 -primer prrafo- del C.P.C.).
El ejecutado no puede ser postor en el remate. (Art. 735 -in fine- del C.P.C.).
5.3.4 Reglas comunes al remate
En el acto de remate se observarn las siguientes reglas:
1. La base de la postura ser el equivalente a las dos terceras partes del valor de
tasacin, no admitindose oferta inferior. (Art. 736 -inc. 1)- del C.P.C.).
2. Cuando el remate comprenda ms de un bien, se debe preferir a quien ofrezca
adquirirlos conjuntamente, siempre que el precio no sea inferior a la suma de las
ofertas individuales. (Art. 736 -inc. 2)- del C.P.C.).
3. Cuando se remate ms de un bien, el acto se dar por concluido, bajo
responsabilidad, cuando el producto de lo ya rematado, es suficiente para pagar
todas las obligaciones exigibles en la ejecucin y las costas y costos del proceso.
(Art. 736 -inc. 3)- del C.P.C.).
5.3.5 Acto de remate El acto se inicia a la hora sealada con la lectura de la
relacin de bienes y condiciones del remate, prasiguindose con el anuncio del
funcionario de las posturas a medida que se efecten. El funcionario adjudicar el
bien al que haya hecho la postura ms alta, despus de un doble anuncio del
precio alcanzado sin que sea hecha una mejor, con lo que el remate del bien
queda concluido. (Art. 737 del C.P.C.).
5.3.6 El acta de remate El artculo 738 del Cdigo Procesal Civil regula lo relativo
al acta del remate en estos trminos:
"Terminado el acto de remate, el Secretario de Juzgado o el martillero, segn
corresponda, extender acta del mismo, la que contendr:
1 . Lugar, fecha y hora del acto;
2. Nombre del ejecutante, del tercero legitimado y del ejecutado;
3. Nombre del postor y las posturas efectuadas;
4. Nombre del adjudicatario; y
5. La cantidad obtenida.
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El acta ser firmada por el Juez, o, en su caso, por el martillera, por el Secretario
de Juzgado, por el adjudicatario y por las partes, si estn presentes.
El acta de remate se agregar al expediente".
5.3.7 Transferencia de inmueble y destino del dinero obtenido
En el remate de inmueble el Juez ordenar, antes de cerrar el acta, que el
adjudicatario deposite el saldo del precio dentro de tercer da. (Art. 739 -primer
prrafo- del e.p.e.).
Depositado el precio, el Juez transfiere la propiedad del inmueble mediante auto
que contendr:
1. La descripcin del bien (art. 739 -inc. 1)- del e.p.e.);
2. La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre ste, salvo la
medida cautelar de anotacin de demanda (art. 739 -inc. 2)- del e.p.e.);
3. La orden al ejecutado o administrador judicial para que entregue el inmueble al
adjudicatario dentro de diez das, bajo apercibimiento de lanzamiento. Esta orden
tambin es aplicable al tercero que fue notificado con el mandato ejecutivo o de
ejecucin (art. 739 -inc. 3)- del e.p.e.); y,
4. Que se expidan partes judiciales para su inscripcin en el registro respectivo,
los que contendrn la transcripcin del acta de remate y del auto de adjudicacin
(art. 739 -inc. 4)- del e.p.e.).
5.3.8 Transferencia de mueble y destino del dinero obtenido
En el remate de mueble el pago se efecta en dicho acto, debiendo entregarse de
inmediato el bien al adjudicatario. (Art. 740 -primer prrafo- del c.P. C.).
El importe del remate se depositar en el Banco de la Nacin, a la orden del
Juzgado, a ms tardar el da siguiente de realizado, bajo responsabilidad. (Art. 740
-segundo prrafo- del e.p.e.).
Tratndose de bien mueble registrado, se aplicar lo dispuesto en el artculo 739
del Cdigo Procesal Civil (referido a la transferencia de inmueble y el destino del
dinero obtenido, lo que fuera visto en el punto precedente) en lo que fuera
pertinente.
(Art. 740 -in fine- del e.p.e.).
5.3.9 ncumplimiento del adjudicatario
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Si el saldo del precio del remate del inmueble no es depositado dentro del plazo
legal, el Juez declarar la nulidad del remate y convocar a uno nuevo. (Art. 741
-primer prrafo- del e.p.e.).
En este caso, el adjudicatario pierde la suma depositada, la que servir para cubrir
los gastos del remate frustrado, y la diferencia, si la hubiere, ser ingreso del
Poder Judicial por concepto de multa. (Art. 741 -segundo prrafo- del e.p.e.).
Queda a salvo el derecho del acreedor para reclamarle el pago de los daos Y
perjuicios que se le hayan causado. (Art. 741 -penltimo prrafo- del e.p.e.).
El adjudicatario queda impedido de participar en el nuevo remate que se
convoque. (Art. 741 -ltimo prrafo- del e.p.e.).
5.3.10 Nuevas convocatorias Si en la primera convocatoria no se presentan
postores, se convoca a una segunda en la que la base de la postura se reducir
en un quince por ciento. (Art. 742 -primer prrafo- del C.P.C.).
Si en la segunda convocatoria tampoco se presentan postores, se convoca a una
tercera, reduciendo la base en un quince por ciento adicional. (Art. 742 -segundo
prrafo- del C.P.C.).
Si en la tercera convocatoria no hay postores, a solicitud del ejecutante podr
adjudicrsele directamente el bien, por el precio base de la postura que sirvi para
la ltima convocatoria, pagando el exceso sobre el valor de su crdito, si hubiere.
(Art.
742 -tercer prrafo- del C.P.C.).
Si el ejecutante no solicita su adjudicacin en el plazo de diez das, el Juez sin
levantar el embargo, dispondr nueva tasacin y remate bajo las mismas normas.
(Art. 742 -penltimo prrafo- del C.P.C.).
La segunda y tercera convocatoria se anunciar nicamente por tres das, si se
trata de bien inmueble y por un da si el bien es mueble. (Art. 742 -in fine- del
C.P.C.).
5.3.11 Nulidad del remate
El artculo 743 versa sobre la nulidad del remate. Conforme a dicho numeral, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 741 del Cdigo Procesal Civil (referido al
incumplimiento del adjudicatario, lo que fuera visto en el punto 5.3.9 del presente
Captulo de la obra), la nulidad del remate slo procede por los aspectos formales
de ste y se interpone dentro del tercer da de realizado el acto. No se puede
sustentar la nulidad del remate en las disposiciones del Cdigo Civil relativas a la
invalidez e ineficacia del acto jurdico.
5.4 La adjudicacin en pago
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Adjudicar significa declarar que una cosa pertenece a una persona. Consiste,
pues, la adjudicacin en aquella declaracin judicial por la cual se transfiere o se
entrega en propiedad un determinado bien.
La adjudicacin se encuentra regulada en el Sub-Captulo 3Q ("Adjudicacin") del
Captulo V ("Ejecucin Forzada") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la
Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil.
La adjudicacin procede cuando se frustra el remate (convocado por tercera vez)
por falta de postor y solicita el ejecutante, o tambin el tercero legitimado, la
adjudicacin en pago del bien. El valor referencial del bien tendr que ser igual a
aquel que constituy la base de la postura que sirvi para la ltima convocatoria a
remate (tercera convocatoria). El ejecutante o el tercero legitimado oblarn el
exceso sobre el valor de su crdito, en caso de haberlo. Ello se colige del tercer
prrafo del artculo 742 del Cdigo Procesal Civil.
Si el adjudicatario no deposita el exceso dentro del tercer da de notificado con la
liquidacin prevista en el artculo 746 del Cdigo Procesal Civil (vale decir, la
liquidacin de los intereses, costas y costos del proceso), la adjudicacin queda
sin efecto.
(Art. 744 -primer prrafo- del C.P.C.).
Se infiere de los artculos 744 -ltimo prrafo- y 739 del Cdigo Procesal Civil que,
depositado el exceso, se entregar el bien mueble al adjudicatario y, si se trata de
inmueble, se expedir el auto de adjudicacin que deber contener: a) La
descripcin del bien; b) la orden que lo libera de todo gravamen; c) La orden al
ejecutado o administrador judicial para que entregue el bien al adjudicatario, bajo
apercibimiento de lanzamiento; y d) la orden para que se expidan los partes
judiciales para la correspondiente inscripcin del bien en el Registro pertinente.
Por ltimo, es de resaltar que, si son varios los interesados en ser adjudicatarios,
la adjudicacin proceder slo si hay acuerdo entre ellos. (Art. 745 del C.P.C.).
5.5 Pago al ejecutante o a los acreedores concurrentes
El Cdigo Procesal Civil norma lo concerniente al pago al ejecutante o a los
acreedores concurrentes en el Sub-Captulo 4Q ("Pago") del Captulo V
("Ejecucin Forzada") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de la Seccin Quinta
("Procesos Contenciosos"), en los arts. 746, 747 Y 748. Estos numerales
preceptan lo siguiente:
"Artculo 7462.- Liquidacin.- Al disponer el pago al ejecutante, el Juez ordenar al
Secretario de Juzgado, liquidar los intereses, costas y costos del proceso, dentro
del plazo que fije, bajo responsabilidad por la demora.
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La liquidacin es observable dentro de tercer da, debiendo proponerse en forma
detallada. Absuelto el traslado de la observacin o en rebelda, se resolver
aprobndola o modificndola y requiriendo su pago".
"Artculo 747Q.- Pago al ejecutante.- Si el bien que asegura la ejecucin es dinero,
ser entregado al ejecutante luego de aprobada la liquidacin.
Si son varios los ejecutantes con derechos distintos, el producto del remate se
distribuir en atencin a su respectivo derecho. Este ser establecido por el Juez
en un auto que podr ser observado dentro de tercer da. Si luego de la
distribucin hay un remanente, le ser entregado al ejecutado".
"Artculo 7482.- Concurrencia de acreedores.- Si concurren varios acreedores sin
que ninguno tenga derecho preferente y los bienes del deudor no alcanzan a
cubrir todas las obligaciones, el pago se har a prorrata.
gualmente se realizar el pago a prorrata, una vez pagado el acreedor con
derecho preferente".
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PROCESOS NO CONTENCIOSOS
LOS PROCESOS NO CONTENCIOSOS O DE JURISDICCION VOLUNTARIA
1. JURSDCCON VOLUNTARA O NO CONTENCOSA
la jurisdiccin voluntaria o no contenciosa es "... la que ejerce el juez en actos o
asuntos que, o por su naturaleza o por el estado en que se hallan, no admiten
contradiccin de parte, emanando su parte intrnseca de los mismos interesados,
que acuden ante la autoridad judicial, la cual se limita a dar fuerza y valor legal a
aquellos actos por medio de su intervencin o de sus providencias, procediendo
sin las formalidades esenciales de los juicios". (VCENTE Y CARAVANTES; citado
por CHCHZOlA, 1963: 166).
la jurisdiccin voluntaria es "... un conjunto de procedimientos a travs de los
cuales se solicita de una autoridad judicial que fiscalice, verifique o constituya una
situacin jurdica de trascendencia social en beneficio del o de los participantes,
situacin que se mantiene en tanto no cambien las circunstancias del negocio que
les dio origen y mientras no surja una cuestin litigiosa o controvertida". (FX
ZAMUDO, 1962: 45).
los procesos no contenciosos se encuentran regulados en el Cdigo Procesal Civil
de la siguiente manera:
SECCON SEXTA
TTULO
TTULO 11
Sub-Captulo 1Q
Sub-Captulo 2Q
Sub-Captulo 3Q
Sub-Captulo 4Q
Sub-Captulo 5Q
: PROCESOS NO CONTENCOSOS.
: DSPOSCONES GENERALES (arts. 749 al 762).
: DSPOSCONES ESPECALES.
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: nventario (arts. 763 al 768).
: Administracin judicial de bienes (arts. 769 al 780).
: Adopcin (arts. 781 al 785).
: Autorizacin para disponer derechos de incapaces (arts. 786 al 789).
: Declaracin de desaparicin, ausencia o muerte presunta (arts. 790 al 794).
Sub-Captulo 62 : Patrimonio familiar (arts. 795 al 801).
Sub-Captulo 72 : Ofrecimiento de pago y consignacin (arts. 802 al 816).
Sub-Captulo 82 : Comprobacin de testamento (arts. 817 al 825).
Sub-Captulo 92 : nscripcin y rectificacin de partida (arts. 826 al 829).
Sub-Captulo 102 : Sucesin ntestada (arts. 830 al 836).
Sub-Captulo 112 : Reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos
en el extranjero (arts. 837 al 840).
2. ASUNTOS TRAMTADOS EN VA DE PROCESO NO CONTENCOSO De
acuerdo a lo previsto en el artculo 749 del Cdigo Procesal Civil se tramitan en
proceso no contencioso los siguientes asuntos:
1. nventario (art. 749 -inc. 1)- del c.p.e.).
2. Administracin judicial de bienes (art. 749 -inc. 2)- del e.p.e.).
3. Adopcin (art. 749 -inc. 3)- del c.p.e.).
4. Autorizacin para disponer derechos de incapaces (art. 749 -inc. 4)- del e.p.e.).
5. Declaracin de desaparicin, ausencia o muerte presunta (art. 749 -inc. 5)del
e.p.e.).
6. Patrimonio familiar (art. 749 -inc. 6)- del e.p.e.).
7. Ofrecimiento de pago y consignacin (art. 749 -inc. 7)- del e.p.e.).
8. Comprobacin de testamento (art. 749 -inc. 8)- del c.p.e.).
9. nscripcin y rectificacin de partida (art. 749 -inc. 9)- del c.p.e.).
10. Sucesin intestada (art. 749 -inc. 10)- del e.p.e.).
11. Reconocimiento de 'resoluciones judiciales y laudos expedidos en el extranjero
(art. 749 -inc. 11)- del c.p.e.).
12. Las solicitudes que, a pedido del interesado y por decisin del Juez, carezcan
de contencin (art. 749 -inc. 12)- del e.p.e.).
13. Los que la ley seale (art. 749 -inc. 13)- del e.p.e.).
Entre los asuntos cuyo trmite en va no contenciosa es previsto por la ley
tenemos los siguientes:
La prueba anticipada (art. 297 del C.P.C.).
Reconocimiento de embarazo o parto tramitado en va de prueba anticipada (arts.
2 del e.c. y 297 del C.P.C.).
Designacin de curador interino de persona desaparecida (art. 47 del c.e.).
Restitucin del patrimonio del ausente (art. 60 del C.C.).
Declaracin de muerte presunta (art. 63 del C.C. y Sexta D.E del C.P..c.)..
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Reconocimiento de existencia (art. 67 del C.C.).
Dispensa de impedimento de matrimonio de adolescentes (art. 241 -inc. 1)del C.C.
y Sexta D.F. del C.P.C.).
Dispensa de impedimento de matrimonio entre los parientes consanguneos en
lnea colateral dentro del tercer grado (art. 242 -inc. 2)- del C.C. y Sexta D.F. del
C.P.C.).
Autorizacin de matrimonio de menores (art. 244 del C.C. y Sexta D.F. del
C.P.C.).
Dispensa de presentacin de documentos exigidos para contraer matrimonio (art.
249 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
Confirmacin del matrimonio del impber (art. 277 -inc. 1)- del C.C.).
Otorgamiento de garanta de los padres en caso de administracin de bienes de
los hijos (art. 426 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
Rendicin de cuentas de los padres en caso de administracin de bienes de los
hijos (art. 427 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
Modificacin o suspensin de medidas sobre otorgamiento de garantas o
rendicin de cuentas de los padres en caso de administracin de bienes de los
hijos (art. 428 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
Dispensa de la aprobacin de la cuenta final en caso de administracin de bienes
de los hijos (art. 429 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
Convocatoria a consejo de familia para decidir conveniencia o inconveniencia de la
continuacin de la administracin de bienes de los hijos del matrimonio anterior en
caso de nuevo matrimonio de los padres (art. 433 del C.C.
y Sexta D.F. del C.P.C.).
Autorizacin de arrendamiento de bienes del patrimonio familiar (art. 491 del C.C.
y Sexta D.F. del C.P.C.).
Aprobacin de solicitud de constitucin de patrimonio familiar (art. 496 -inc.
4)- del C.C.).
Confirmacin de tutela legal del hijo extramatrimonial (art. 507 del C.C. y Sexta
D.F. del C.P.C.).
Autorizacin al cnyuge suprstite para arrendar la casa-habitacin en que existi
el hogar conyugal (art. 732 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
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Determinacin de remuneracin del albacea (art. 793 del C.C. y Sexta D.F.
del C.P.C.).
Rendicin de cuentas del albacea (y en general) (art. 794 del C.C.).
Aprobacin de renuncia al cargo de albacea (art. 796 -inc. 3)- del C.C. y Sexta D.F.
del C.P.C.).
Determinacin de la forma de pago de la deuda hereditaria consistente en pensin
alimenticia del hijo extramatrimonial (art. 874 del C.C. y Sexta D.F.
del C.P.C.).
Aprobacin de particin convencional en caso de incapacidad o ausencia
declarada de alguno de los copropietarios (art. 987 del C.C.).
nventario y tasacin de bienes muebles en caso de usufructo legal y
testamentario (art. 1006 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
Eleccin de bien incierto en las obligaciones de dar o fijacin de plazo para elegir
bien incierto (art. 1144 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
Ofrecimiento de pago y consignacin (art. 1253 del C.C.).
Determinacin de plazo para el pago del exceso o la devolucin de la diferencia
resultante en la compraventa sobre medida (art. 1576 del C.C. y Sexta D.F. del
C.P.C.).
Devolucin de bien entregado en comodato en caso de urgencia imprevista o
peligro de deterioro o prdida (art. 1736 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
Autorizacin de enajenacin de bien entregado en secuestro en caso de ihminente
peligro de prdida o grave deterioro (art. 1861 del c.e. y Sexta D.F.
del C.P.C.).
Designacin de depositario de bien secuestrado en caso de incapacidad o muerte
del depositario (art. 1862 del e.c. y Sexta D.F. del c.P. C.).
Aprobacin de sustitucin de fianza (art. 1876 del C.C. y Sexta D.F. del C.P.C.).
Convocatoria a junta general de accionistas promovido por quienes renen el
porcentaje legal exigido de acciones (art. 117 de la L.G.S.).
Convocatoria a junta general de accionistas promovido por el titular de una sola
accin suscrita con derecho a voto (art. 119 de la L.G.S.).
Exhibicin de acta de junta general de accionistas y expedicin de copia
certificada (art. 137 de la L.G.S.).
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Regularizacin de la sociedad irregular (arts. 426 y 119 de la L.G.S.).
. COMPETENCA PARA CONOCER DE LOS PROCESOS NO CONTENCOSOS
El Cdigo Procesal Civil, en cuanto a la competencia para conocer de los proceos
no contenciosos, establece lo siguiente:
Son competentes para conocer los procesos no contenciosos, los Jueces Civiles y
los de Paz Letrados, salvo en los casos en que la ley atribuye su conocimiento a
otros rganos jurisdiccionales o a Notarios. (Art. 750 -primer prrafo- del e.p.c.).
En el proceso no contencioso es inaplicable la competencia por razn de turno.
(Art. 750 -segundo prrafo- del e.p.e.).
La competencia de los Juzgados de Paz Letrados es exclusiva para los procesos
de inscripcin de partidas y para los que contienen en la solicitud una estimacin
patrimonial no mayor a cincuenta unidades de referencia procesal. Los procesos
de rectificacin de partidas podrn ventilarse ante los Juzgados de Paz Letrados o
ante Notario. (Art. 750 -in fine- del c.p.e.).
En el proceso no contencioso es competente el Juez del lugar del domicilio de la
persona que lo promueve o en cuyo inters se promueve, salvo disposicin legal o
pacto en contrario. (Art. 23 del C.P.C.).
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley Nro. 26662 (Ley de
Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, del 20-09-1996), los
interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante Notario
para tramitar segn corresponda los siguientes asuntos no contenciosos: 1)
Rectificacin de partidas; 2) adopcin de personas capaces; 3) patrimonio familiar;
4) inventarios; 5) comprobacin de testamentos; y 6) sucesin intestada.
Es de destacar que, conforme lo prescribe el artculo 6 de la Ley Nro. 26662, es
requisito indispensable (del trmite notarial) el consentimiento unnime de los
interesados. Si alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitacin manifiesta
oposicin, el notario debe suspender inmediatamente su actuacin y remitir lo
actuado al Juez correspondiente, bajo responsabilidad.
Cabe sealar adems que existen otros asuntos no contenciosos que pueden ser
tramitados en sede notarial: La formacin de ttulos supletorios, la prescripcin
adquisitiva de dominio y la determinacin o rectificacin del rea, linderos y
medidas perimtricas de terrenos (regulados en las Leyes Nros. 27157 y 27333 Y
en el O.S.
Nro. 008-2000-MTC).
4. REQUSTOS Y ANEXOS DE LA SOLCTUD DEL ASUNTO TRAMTADO EN
VA DE PROCESO NO CONTENCOSO
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El artculo 751 del Cdigo Procesal Civil versa sobre los requisitos y anexos de la
solicitud del asunto tramitado en proceso no contencioso, preceptuando que dicha
solicitud debe cumplir con los requisitos y anexos previstos para la demanda en
los artculos 424 y 425 del indicado cuerpo de leyes.
5. NADMSBLlDAD E MPROCEDENCA DE LA SOLCTUD DEL ASUNTO
TRAMTADO EN VA DE PROCESO NO CONTENCOSO
Tal como se desprende del artculo 752 del Cdigo Procesal Civil, la
inadmisibilidad o improcedencia de la solicitud del asunto tramitado en proceso no
contencioso se rige por lo dispuesto en el artculo 551 del mencionado Cdigo, el
cual precepta lo siguiente:
"El Juez, al calificar la demanda, puede declarar su inadmisibilidad o
improcedencia, con arreglo a lo dispuesto por los Artculos 426 y 427 [del C. P. C.],
respectivamente.
Si declara inadmisible la demanda, conceder al demandante tres das para que
subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta
resolucin es inimpugnable.
Si declara improcedente la demanda, ordenar la devolucin de los anexos
presentados" .
6. PLAZOS ESPECALES DEL EMPLAZAMENTO
En principio, debe tenerse presente que, de acuerdo a lo normado en el artculo
753 del Cdigo adjetivo, el emplazado con la solicitud puede contradecirla dentro
de los cinco das de notificado con la resolucin admisoria.
Ahora bien, tal como se infiere de los artculos 435 -tercer prrafo- y 758 del
Cdigo Procesal Civil, los plazos mximos de emplazamiento en el proceso no
contencioso sern de: a) Quince das, si el demandado (emplazado) se halla en el
pas;
y b) treinta das, si el demandado (emplazado) estuviese fuera del pas o se trata
de persona indeterminada o incierta.
No podemos dejar de mencionar que si la demanda se dirigiera contra personas
indeterminadas o inciertas, el emplazamiento deber alcanzar a todos los
habilitados para contradecir y se har mediante edicto, conforme a lo dispuesto en
los artculos 165 al 168 del Cdigo Procesal Civil, bajo apercibimiento de
nombrrseles curador procesal. As lo determina el primer prrafo del artculo 435
del Cdigo adjetivo.
7. LA CONTRADCCON EN EL PROCESO NO CONTENCOSO
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El artculo 753 del Cdigo Procesal Civil regula la contradiccin en el proceso no
contencioso, estableciendo expresamente dicho numeral que el emplazado con la
solicitud puede formular contradiccin dentro de cinco das de notificado con la
resolucin admisoria, anexando los medios probatorios, los que se actuarn en la
audiencia prevista en el artculo 754 de dicho Cdigo (referido a la audiencia de
actuacin y declaracin judicial).
8. TRAMTACON DEL PROCESO NO CONTENCOSO
El trmite del proceso no contencioso es como sigue:
De conformidad con lo sealado en el primer prrafo del artculo 754 del Cdigo
Procesal Civil, admitida la solicitud, el Juez fija fecha para la audiencia de
actuacin y declaracin judicial, la que debe realizarse dentro de los quince das
siguientes, bajo responsabilidad, salvo lo dispuesto en el artculo 758 del Cdigo
Procesal Civil, numeral del cual se infiere, conjuntamente con el artculo 435
-tercer prrafo- de dicho cuerpo de leyes, que los plazos mximos de
emplazamiento en el proceso no contencioso sern: 1. De quince das, si el
demandado (emplazado) se halla en el pas; y 2. de treinta das, si el demandado
(emplazado) estuviese fuera del pas o se trata de persona indeterminada o
incierta.
De haber contradiccin, el Juez ordenar la actuacin de los medios probatorios
que la sustentan. Luego, si se solicita, conceder al oponente o a su apoderado
cinco minutos para que la sustenten oralmente, procediendo a continuacin a
resolverla. Excepcionalmente puede reservar su decisin por un plazo que no
exceder de tres das contados desde la conclusin de la audiencia. (Art. 754
-segundo prrafo- del C.P.C.).
Si no hubiera contradiccin, el Juez ordenar actuar los medios probatorios
anexados a la solicitud. (Art. 754 -tercer prrafo- del C.P.C.).
Concluido el trmite, ordenar (el Juez) la entrega de copia certificada de lo
actuado al interesado, mantenindose el original en el archivo del Juzgado, o
expedir la resolucin que corresponda, si es el caso, siendo sta inimpugnable.
(Art. 754 -in fine- del C.P.C.).
Es de subrayar que el trmite descrito es el correspondiente a los procesos no
contenciosos en general y que algunos asuntos no contenciosos se sujetan a
ciertas disposiciones legales especiales que, obviamente, prevalecern sobre las
normas generales del proceso no contencioso, siendo estas ltimas, por ello,
consideradas supletorias ante el caso particular de que se trate.
8.1 Normatividad supletoria aplicable a la audiencia de actuacin y declaracin
judicial
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Conforme a lo sealado en el artculo 760 del Cdigo Procesal Civil, la audiencia
de actuacin y declaracin judicial (en el proceso no contencioso) se regula,
supletoriamente, por lo dispuesto en el Cdigo Procesal Civil para las audiencias
conciliatoria y de prueba.
En lo concerniente a la audiencia conciliatoria, habr que estar a lo dispuesto en
los arts. 468 al 472 del Cdigo Procesal Civil. En lo que respecta audiencia de
pruebas, deber tenerse presente lo establecido en los arts. 202 al 211 del Cdigo
Procesal Civil.
8.2 mprocedencia del abandono
El artculo 350 del Cdigo Procesal Civil, que versa sobre los casos de
improcedencia del abandono, establece claramente en su inciso 2) que no hay
abandono en los procesos no contenciosos.
9. LA DECSON JUDCAL EN EL PROCESO NO CONTENCOSO
El Cdigo Procesal Civil, en lo relativo a la decisin judicial en el proceso no
contencioso, prescribe en el ltimo prrafo de su artculo 754 que, concluido el
trmite (se entiende con la expedicin de la resolucin que pone fin al proceso no
contencioso), ordenar (el Juez) la entrega de lo actuado al interesado,
mantenindose el original en el archivo del Juzgado, o expedir la resolucin que
corresponda, si es el caso, siendo sta inimpugnable.
En el proceso no contencioso, las resoluciones finales que requieran inscribirse,
se ejecutarn mediante oficio o partes firmados por el Juez, segn corresponda.
(Art.
762 del C.P.C.).
10. LA MPUGNACON EN EL PROCESO NO CONTENCOSO
En el proceso no contencioso:
La resolucin que resuelve la contradiccin es apelable slo durante la audiencia.
La que la declara fundada es apelable con efecto suspensivo, y la que la declara
infundada, lo es sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Si la
contradiccin hubiera sido resuelta fuera de la audiencia, es apelable dentro de
tercer da de notificada. (Art. 755 -primer prrafo- del C.P.C.).
La resolucin que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo.
(Art. 755 -in fine- del C.P.C.).
El artculo 756 del Cdigo Procesal Civil norma el trmite de la apelacin con
efecto suspensivo en el proceso no contencioso de esta manera:
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"Declarada fundada la contradiccin el proceso quedar suspendido. En lo dems,
ser de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 376 [del C.P.C., referido a los plazos
y al trmite de la apelacin de autos con efecto suspensivoj. Este ltimo trmite
tambin se aplica a la apelacin de la resolucin final".
En lo que respecta al trmite de la apelacin sin efecto suspensivo en el proceso
no contencioso, el Cdigo Procesal Civil, en su artculo 757, establece que dicho
trmite se sujeta a lo dispuesto en el artculo 369 del mencionado cuerpo de leyes
(que versa sobre la apelacin diferida).
11. NTERVENCON DEL MNSTERO PUBLCO EN EL PROCESO NO
CONTENCOSO
Se desprende del artculo 759 del Cdigo Procesal Civil que, cuando se haga
referencia al Ministerio Pblico en los procesos (no contenciosos) regulados en el
Ttulo 11 de la Seccin Sexta del indicado Cdigo, aqul ser notificado con las
resoluciones que se expidan en cada proceso, para los efectos de velar por la
independencia de los rganos judiciales y por la recta administracin de justicia.
Tal funcin del Ministerio Pblico se hallaba contenida en el inciso 2) del artculo
250 de la Constitucin Poltica de 1979, al que nos remita el artculo 759 del
Cdigo adjetivo, debiendo entenderse que la remisin actual corresponde al inciso
2) del artculo 159 de la Constitucin Poltica de 1993, norma que prcticamente
reproduce el primero de los dispositivos constitucionales mencionados.
En los casos en que se produzca la intervencin del Ministerio Pblico, ste no
emitir dictamen. Ello de acuerdo a lo normado en la parte final del artculo 759 del
Cdigo Procesal Civil.
12. ACTOS PROCESALES MPROCEDENTES EN EL PROCESO NO
CONTENCOSO
En el proceso no contencioso son improcedentes: a) La recusacin del Juez y del
Secretario de Juzgado (art. 761 -inc. 1)- del C.P.C.); b) las excepciones y las
defensas previas (art. 761 -inc. 2)- del e.p.c.); c) las cuestiones probatorias cuyos
medios de prueba no sean susceptibles de actuacin inmediata (art. 761 -inc. 3)-
del c.p.e.);
d) la reconvencin (art. 761 -inc. 4)- del C.P.C.); e) el ofrecimiento de medios
probatorios en segunda instancia (art. 761 -inc. 5)- del C.P.C.); y f) las
disposiciones contenidas en los artculos 428 y 429 del Cdigo Procesal Civil (art.
761 -inc. 6)- del C.P.C.), numerales que versan, respectivamente, sobre la
modificacin y ampliacin de la demanda y el ofrecimiento de medios probatorios
extemporneos.
13. PROCESO NO CONTENCOSO DE NVENTARO
13.1 Configuracin
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"oo. El inventario consiste en un acta descriptiva de la existencia de los bienes,
documentos, etc., que se encuentran en un determinado momento en posesin-
detentacin de determinadas personas, o que formen parte de un determinado
acervo patrimonial o estn custodiados o aun slo materialmente colocados en un
determinado lugar, se sepa o no quin es en aquel momento el que tiene
jurdicamente su posesin o su detentacin..." (REDENT, 1957, Tomo 111: 50).
El inventario, en el Cdigo Procesal Civil, es un asunto que se tramita en va de
proceso no contencioso (art. 749 -inc. 1)- del C.P.C.), y que se halla regulado en el
Sub-Captulo 1 Q ("nventario") del Ttulo 11 ("Disposiciones Especiales") de la
Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos") del referido cuerpo de leyes, en los
arts.
763 al 768.
Precisamente, el artculo 763 del Cdigo Procesal Civil seala al respecto que
cuando lo prescriba la ley o se sustente su necesidad, cualquier interesado puede
solicitar faccin de inventario con el fin de individualizar y establecer la existencia
de los bienes que pretende asegurar.
Del Cdigo Procesal Civil se infiere que el inventario tiene por finalidad: a)
ndividualizar la existencia de los bienes que se pretende asegurar (art. 763 del
C.P.C.); b) establecer la existencia de los bienes que se pretende asegurar (art.
763 del C.P.C.); y c) la valorizacin de los bienes objeto de inventario (la misma
que puede ser ordenada siempre que se solicite antes de concluida la audiencia
de actuacin y declaracin judicial: Art. 767 del C.P.C.).
Advertimos que el inventario no puede tener por finalidad la obtencin de un ttulo
para solicitar la posesin de los bienes en cuestin. Ello se colige de la parte final
del artculo 768 del Cdigo Procesal Civil.
13.2 Competencia
Se desprende de los artculos 23 y 750 del Cdigo Procesal Civil que: a) Son
competentes para conocer el proceso no contencioso de inventario los Jueces
Civiles y los de Paz Letrados; b) la competencia de los Juzgados de Paz Letrados
es exclusiva si la solicitud de inventario contiene una estimacin patrimonial no
mayor a cincuenta unidades de referencia procesal, en caso contrario, conocer
de aqulla el Juez Civil; c) en el proceso no contencioso de inventario es
competente el Juez del lugar. del domicilio de la persona que lo promueve o en
cuyo inters se promueve, salvo disposicin legal o pacto en contrario.
Es de subrayar que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1 -inc. 4)- de la
Ley Nro. 26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, del
20-09-1996), los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial
o ante Notario para tramitar la faccin de inventario (siguiendo, en el ltimo caso,
las reglas previstas en dicha Ley y, supletoriamente, las del Cdigo Procesal Civil:
Art. 3 de la Ley Nro. 26662). Debe tenerse presente que, de acuerdo a lo normado
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en el artculo 6 de la Ley Nro. 26662, es requisito indispensable (del trmite
notarial) el consentimiento unnime de los interesados. Si alguno de ellos, en
cualquier momento de la tramitacin manifiesta oposicin, el notario debe
suspender inmediatamente su actuacin y remitir lo actuado al Juez
correspondiente, bajo responsabilidad.
13.3 La audiencia de inventario
El artculo 764 del Cdigo Procesal Civil norma lo relativo a la audiencia de
inventario. As, segn se desprende de dicho precepto legal: a) La audiencia de
inventario se realizar en el lugar, da y hora sealados, con la intervencin de los
interesados que concurran; b) en el acta (de la audiencia de inventario) se
describir ordenadamente los bienes que se encuentran en el lugar, el estado de
tales bienes, las caractersticas que permitan individualizar los bienes en
referencia; c) no se calificar la propiedad ni la situacin jurdica de los bienes; y d)
se dejar constancia de las observaciones e impugnaciones que se formulen.
13.4 nclusin de bienes en el inventario
Cualquier interesado puede pedir la inclusin de bienes no sealados en la
solicitud de inventario inicial, acreditando el ttulo respectivo. El plazo para pedir la
inclusin vence el da de la audiencia y se resolver en sta. Ello de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 765 del Cdigo Procesal Civil.
13.5 Exclusin de bienes en el inventario
La exclusin de bienes del inventario es regulada en el artculo 766 del Cdigo
Procesal Civil en estos trminos:
"Cualquier interesado puede solicitar la exclusin de bienes que se pretenda
asegurar, acreditando el ttulo con que lo pide. Se puede solicitar la exclusin
dentro del plazo previsto en el Artculo 768 [del C.P.C., es decir, dentro del plazo
de diez das en que, terminado el inventario y la valoracin, en su caso, se pone
de manifiesto lo actuado en el local del Juzgado], la que se resolver en una
nueva audiencia fijada exclusivamente para tal efecto.
Vencido el plazo para solicitar la exclusin o denegada sta, puede ser
demandada en proceso de conocimiento o abreviado, segn la cuanta".
13.6 Valorizacin de los bienes inventariados
Puede ordenarse que los bienes inventariados sean valorizados por peritos,
siempre que se solicite antes de concluida la audiencia (de actuacin y
declaracin judicial). As lo establece el primer prrafo del artculo 767 del Cdigo
Procesal Civil.
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Pedida la valorizacin, el Juez nombrar peritos y fijar fecha para la audiencia
respectiva. (Art. 767 -in fine- del C.P.C.).
13.7 Aprobacin del inventario y protocolizacin notarial Terminado el inventario y
la valorizacin, en su caso, se pondr de manifiesto lo actuado por diez das en el
local del Juzgado. Si no se pide exclusin o resuelta sta, el Juez aprobar el
inventario y mandar que se protocolice notarial mente. (Art. 768 -primer prrafo-
del C.P.C.).
14. PROCESO NO CONTENCOSO DE ADMNSTRACON JUDCAL DE
BENES
14.1 Configuracin
"... La administracin comprende la ejecucin de todos los actos y la celebracin
de todos los negocios necesarios a la conservacin, cultivo y mejora de los
bienes".
(CLARO SOLAR; citado por PESCO V., 1950, Tomo 111: 241).
La administracin judicial de bienes es un asunto que se tramita en va de proceso
no contencioso (art. 749 -inc. 2)- del C.P.C.), y que se halla regulado en el
SubCaptulo 2Q ("Administracin Judicial de Bienes") del Ttulo 11 ("Disposiciones
Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos") del referido
cuerpo de leyes, en los arts. 769 al 780.
Precisamente, el artculo 769 del Cdigo adjetivo seala al respecto que a falta de
padres, tutor o curador, y en los casos de ausencia o de copropiedad, procede
designar administrador judicial de bienes.
14.2 Objeto
Es objeto del proceso de administracin judicial de bienes: a) El nombramiento de
administrador judicial (art. 770 -inc. 1)- del C.P.C.); y b) la aprobacin de la
relacin de bienes sobre los que se va a ejercer la administracin (art. 770 -inc. 2)-
del C.P.C.).
Es de subrayar que, tal como lo dispone el ltimo prrafo del artculo 770 del
Cdigo Procesal Civil, cuando haya desacuerdo sobre el segundo punto, se
nombrar al administrador y ste deber iniciar proceso de inventario.
14.3 Competencia
Se infiere de los artculos 23 y 750 del Cdigo Procesal Civil que: a) Son
competentes para conocer el proceso no contencioso de administracin judicial de
bienes los Jueces Civiles y los de Paz Letrados; b) la competencia de los
Juzgados de Paz Letrados es exclusiva si la solicitud de administracin judicial de
bienes contiene una estimacin patrimonial no mayor a cincuenta unidades de
referencia procesal, en caso contrario, conocer de aqulla el Juez Civil; c) en el
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proceso no contencioso de administracin judicial de bienes es competente el
Juez del lugar del domicilio de la persona que lo promueve o en cuyo inters se
promueve, salvo disposicin legal o pacto en contrario.
14.4 Legitimacin
Pueden solicitar el nombramiento de administrador judicial de bienes aquellos a
quienes la ley autorice (como, por ejemplo, cualquiera que haya obtenido la
posesin temporal de los bienes del ausente: Art. 54 del C.C.) y los que, a criterio
del Juez, tengan inters sustancial para pedirlo. As lo establece el artculo 771 del
Cdigo Procesal Civil.
14.5 Nombramiento del administrador judicial de bienes
Lo concerniente al nombramiento del administrador judicial de bienes se encuentra
normado en el artculo 772 del Cdigo Procesal Civil, segn el cual:
"Si concurren quienes representen ms de la mitad de las cuotas en el valor de los
bienes y existe acuerdo unnime respecto de la persona que debe administrarlos,
el nombramiento se sujetar a lo acordado. A falta de acuerdo, el Juez nombrar
al cnyuge sobreviviente o al presunto heredero, prefirindose el ms prximo al
ms remoto, y en igualdad de grado, al de mayor edad. Si ninguno de ellos rene
condiciones para el buen desempeo del cargo, el Juez nombrar a un tercero.
Si son varios los bienes y el Juez lo aprueba a pedido de interesado, puede
nombrarse a dos o ms administradores".
14.6 Atribuciones del administrador judicial de bienes
El administrador judicial de bienes tiene las atribuciones que le concede el Cdigo
Civil en cada caso, o las que acuerden los interesados con capacidad de ejercicio
y que el Juez apruebe. A falta de acuerdo, tendr las que seale el Juez. Ello de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 773 del Cdigo Procesal Civil.
El administrador judicial de bienes requiere autorizacin del Juez para celebrar los
actos sealados en el Cdigo Civil (como, por ejemplo, para enajenar o gravar los
bienes del ausente en la medida de lo indispensable, en caso de necesidad o
utilidad: Art. 56 del C.C.). La referida autorizacin le ser concedida oyendo al
Consejo de Familia, cuando as lo disponga la ley. As lo prescribe el artculo 776
del Cdigo Procesal Civil.
El administrador judicial de bienes sujetos a rgimen de copropiedad puede,
excepcionalmente, vender los frutos que recolecte y celebrar contratos sobre los
bienes que administra, siempre que no implique su disposicin, ni exceda los
lmites de una razonable administracin. (Art. 780 -primer prrafo- del C.P.C.).
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Si hubiera necesidad de realizar actos de disposicin urgentes, el administrador
deber obtener previamente autorizacin del Juez, quien podr concederla de
plano o con audiencia de los interesados. (Art. 780 -in fine- del C.P.C.).
14.7 Obligaciones del administrador judicial de bienes
Conforme lo dispone el artculo 774 del Cdigo Procesal Civil, el administrador
judicial de bienes est obligado a rendir cuenta e informar de su gestin en los
plazos que acuerden los interesados que tienen capacidad de ejercicio o, en su
defecto, en los establecidos en el Cdigo Civil y, en todo caso, al cesar en el
cargo.
En relacin a los plazos en que el administrador judicial de bienes debe rendir
cuentas e informar de su gestin, debe tenerse presente lo dispuesto en el artculo
794 del Cdigo Civil, referido a la rendicin de cuentas del albacea, y aplicable
supletoriamente a todos los casos en que exista deber legal o convencional de
presentar cuentas de ingresos y gastos o informes de gestin (como se precisa en
el ltimo prrafo de dicho numeral). El artculo 794 del Cdigo Civil precepta,
pues, lo siguiente:
"Aunque el testador le hubiere eximido de este deber, dentro de los sesenta das
de terminado el albaceazgo, el albacea debe presentar a los sucesores un informe
escrito de su gestin y, de ser el caso, las cuentas correspondientes, con los
documentos del caso u ofreciendo otro medio probatorio. Las cuentas no
requieren la observancia de formalidad especial en cuanto a su contenido, siempre
que figure una relacin ordenada de ingresos y gastos.
Tambin cumplir este deber durante el ejercicio del cargo, con frecuencia no
inferior a seis meses, cuando lo ordene el juez civil a pedido de cualquier sucesor.
La solicitud se tramita como proceso no contencioso.
El informe y las cuentas se entienden aprobados si dentro del plazo de caducidad
de sesenta das de presentados no se solicita judicialmente su desaprobacin,
como proceso de conocimiento.
Las reglas contenidas en este artculo son de aplicacin supletoria a todos los
dems casos en los que exista deber legal o convencional de presentar cuentas
de ingresos y gastos o informes de gestin".
14.8 Prohibiciones del administrador judicial de bienes
Conforme lo indica el artculo 775 del Cdigo Procesal Civil, el administrador
judicial de bienes est sujeto a las prohibiciones que prescribe el Cdigo Civil, y a
las que especialmente pueda imponer el Juez en atencin a las circunstancias.
As tenemos, por ejemplo, que el administrador judicial estara prohibido de: a)
Enajenar o gravar los bienes del ausente, salvo en caso de necesidad o utilidad y
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siempre que ello se haga en la medida de lo indispensable (art. 56 del C.C.); b)
adquirir derechos reales por contrato, legado o subasta pblica, respecto de
bienes que, por ley o acto de autoridad pblica, administren (arts. 1366 -inc. 8)- del
C.C.); c) tomar en arrendamiento los bienes que administra. (Art. 1668 -inc. 2)- del
C.C.); etc.
14.9 Retribucin del administrador judicial de bienes El artculo 778 del Cdigo
Procesal Civil trata sobre la retribucin del administrador judicial de bienes y
establece que aqulla es determinada por el Juez, atendiendo a la naturaleza de
la labor que deba realizar dicho administrador.
1 ~.1 O Subrogacin del administrador judicial de bienes
El artculo 777 del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente a la subrogacin
del administrador judicial de bienes en los siguientes trminos:
"La renuncia del administrador judicial de bienes produce efecto slo desde que
sea notificada su aceptacin por el Juez. A pedido de interesado, se puede
nombrar un nuevo administrador judicial.
El administrador puede ser removido siguiendo el proceso establecido para su
nombramiento. Si el Juez decide la remocin, en la misma resolucin nombrar al
nuevo administrador judicial de bienes".
14.11 Conclusin de la administracin judicial de bienes
Concluye la administracin judicial de bienes cuando todos los interesados tengan
capacidad de ejercicio y as lo decidan, y en los casos previstos en el Cdigo Civil.
Ello segn lo sealado en el artculo 779 del Cdigo Procesal Civil.
15. PROCESO NO CONTENCOSO DE ADOPCON
15.1 Nocin de adopcin El Cdigo Civil regula a la adopcin en el Captulo
Segundo ("Adopcin") del Ttulo ("Filiacin Matrimonial") de la Seccin Tercera
("Sociedad Paterno - Filial") del Libro 111 ("Derecho de Familia"), en los arts. 377
al 385.
Precisamente, el artculo 377 del Cdigo Civil define a la adopcin de esta
manera:
"Por la adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de
pertenecer a su familia consangunea".
15.2 El proceso no contencioso de adopcin (de mayores de edad) en el Cdigo
Procesal Civil
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15.2.1 Procedencia La adopcin de personas mayores de edad es un asunto que
se tramita en va de proceso no contencioso (art. 749 -inc. 3)- del C.P.C.), y que se
encuentra regulado en el Sub-Captulo 32 ("Adopcin") del Ttulo 11
("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos")
del indicado cuerpo de leyes, en los arts. 781 al 785.
El artculo 781 del Cdigo Procesal Civil seala al respecto lo siguiente:
"En este proceso se tramita la adopcin de personas mayores de edad.
Si el presunto adoptado es incapaz, se requiere la intervencin de su
representante. Si es ste el adoptante, la solicitud se entender con el Ministerio
Pblico".
Es de destacar que la adopcin de menores de edad se rige por lo dispuesto en el
Cdigo de los Nios y Adolescentes (Ley Nro. 27337, del 02-08-2000) yen la Ley
de Procedimiento Administrativo de Adopcin de Menores de Edad Declarados
Judicialmente en Abandono (Ley Nro. 26981, del 01-10-1998).
15.2.2 Competencia
Se desprende de los artculos 23 y 750 del Cdigo Procesal Civil que: a) Es
competente para conocer el proceso no contencioso de adopcin (de personas
mayores de edad) el Juez Civil; y b) en el proceso no contencioso de adopcin (de
personas mayores de edad) es competente el Juez del lugar del domicilio de la
persona que lo promueve o en cuyo inters se promueve.
Es de resaltar que, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 1 -inc. 2)- Y
21 de la Ley Nro. 26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos, del 20-09-1996), los interesados pueden recurrir indistintamente
ante el Poder Judicial o ante Notario para tramitar la adopcin de personas
mayores de edad con capacidad de goce y ejercicio (siguiendo, en el ltimo caso,
las reglas previstas en dicha Ley y, supletoriamente, las del Cdigo Procesal Civil:
Art. 3 de la Ley Nro.
26662). Debe tenerse presente que, de acuerdo a lo normado en el artculo 6 de la
Ley Nro. 26662, es requisito indispensable (del trmite notarial) el consentimiento
unnime de los interesados. Si alguno de ellos, en cualquier momento de la
tramitacin manifiesta oposicin, el notario debe suspender inmediatamente su
actuacin y remitir lo actuado al Juez correspondiente, bajo responsabilidad.
15.2.3 Requisitos de admisibilidad de la solicitud de adopcin
En principio, cabe anotar que la solicitud de adopcin debe reunir los requisitos y
anexos contemplados en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil. (Art.
751 del C.P.C.).
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Ahora bien, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 782 del Cdigo
Procesal Civil, adicional mente a lo previsto en el artculo 751 de dicho Cdigo, la
persona que quiera adoptar a otra (mayor de edad) acompaar: 1) Copia
certificada de su partida de nacimiento y de matrimonio, si es casado (art. 782 -inc.
1)- del C.P.C.); 2) copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de
su matrimonio, si es casado (art. 782 -inc. 2)- del e.p.c.); 3) los medios probatorios
destinados a acreditar su solvencia moral (art. 782 -inc. 3)- del C.P.C.); 4)
documento que acredite que las cuentas de su administracin han sido aprobadas,
si el solicitante ha sido representante legal del adoptado (art. 782 -inc. 4)- del C.P.
C.); 5) copia certificada del inventario y valorizacin judicial de los bienes que
tuviera el adoptado (art. 782 -inc. 5)- del C.P.C.); y 6) garanta otorgada por el
adoptante, suficiente a criterio del Juez, si el adoptado fuera incapaz (art. 782 -inc.
6)- del C.P.C.).
El Cdigo Civil regula los requisitos de la adopcin (exigibles tanto para personas
mayores de edad como para los menores de edad) en su artculo 378,
estableciendo que:
"Para la adopcin se requiere:
1.- Que el adoptante goce de solvencia moral.
2.- Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y
la del hijo por adoptar.
3.- Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su cnyuge.
4.- Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez aos.
5.- Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o
bajo su curatela.
6.- Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si el
adoptado es incapaz.
7.- Que sea aprobada por el Juez, con excepcin de lo dispuesto en las leyes
especiales.
8.- Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aqul ratifique
personalmente ante el juez su voluntad de adoptar. Se excepta de este requisito,
si el menor se encuentra en el extranjero por motivo de salud".
15.2.4 Tramitacin
Lo relativo al trmite del proceso no contencioso de adopcin de personas
mayores de edad se encuentra normado en el artculo 783 del Cdigo Procesal
Civil, conforme al cual:
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"Si no hay oposicin, el solicitante, y su cnyuge si es casado, ratificarn su
voluntad de adoptar. El adoptado y su cnyuge prestarn su asentimiento. A
continuacin, el Juez resolver atendiendo a lo dispuesto en el Artculo 378 del
Cdigo Civil [que versa sobre los requisitos de la adopcin en general] en lo que
corresponda.
Si hay oposicin, se sigue el trmite previsto en los Artculos 753, 754, 755, 756 Y
757".
Los numerales a que se contrae el ltimo prrafo del artculo 783 del Cdigo
Procesal Civil (citado precedentemente) forman parte de las disposiciones
generales de los procesos no contenciosos (contenidas en el Ttulo de la Seccin
Sexta del C.P.C.) y tratan sobre la contradiccin (art. 753 del C.P.C.), el trmite
(art. 754 del C.P.C.), la procedencia de la apelacin (art. 755 del C.P.C.), el trmite
de la apelacin con efecto suspensivo (art. 756 del C.P.C.) y el trmite de la
apelacin sin efecto suspensivo (art. 757 del C.P.C.).
15.2.4.1 Ejecucin de la resolucin que declara la adopcin
Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara la adopcin, el Juez oficiar al
Registro del Estado Civil respectivo para que extienda nueva partida de
nacimiento del adoptado y anote la adopcin al margen de la partida original. Ello
de conformidad con lo dispuesto en el artculo 784 del Cdigo Procesal Civil.
El Cdigo Civil establece al respecto que:
Terminado el procedimiento, el juez, el funcionario competente de la Oficina de
Adopciones o el Notario, que tramit la adopcin, oficiar al Registro del Estado
Civil donde se inscribi el nacimiento, para que se extienda nueva partida en
sustitucin de la original, en cuyo margen se anotar la adopcin.
(Art. 379 -segundo prrafo- del C.C.).
En la nueva partida de nacimiento se consignar como declarantes a los padres
adoptantes, quienes firmarn la partida. Queda prohibida toda mencin respecto
de la adopcin, bajo responsabilidad del registrador. (Art. 379 -penltimo prrafo-
del C.C.).
La partida original conserva vigencia slo para el efecto de los impedimentos
matrimoniales. (Art. 379 -in fine- del C.C.).
15.2.5 Solicitud de ineficacia de la adopcin
De acuerdo a lo normado en el artculo 785 del Cdigo Procesal Civil, dentro del
ao siguiente de cesada su incapacidad, el adoptado puede solicitar se deje sin
efecto la adopcin, siguiendo el mismo trmite establecido en el Sub-Captulo 32
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del Ttulo 11 de la Seccin Sexta del Cdigo Procesal Civil, en lo que sea
aplicable.
El Cdigo Civil, en lo que concierne a la solicitud de ineficacia de la adopcin,
precepta en su artculo 385 lo siguiente:
"El menor o el mayor incapaz que haya sido adoptado pueden pedir que se deje
sin efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su mayora o a la fecha en que
desapareci su incapacidad. El juez lo declarar sin ms trmite.
En tal caso, recuperan vigencia, sin efecto retroactivo, la filiacin consangunea y
la partida correspondiente. El registro del estado civil respectivo har la inscripcin
del caso por mandato judicial".
15.3 La adopcin en el Cdigo de los Nios y Adolescentes
La adopcin de menores de edad (nios y adolescentes) se rige, principalmente,
por lo dispuesto en el Cdigo de los Nios y Adolescentes (Ley Nro. 27337, del
0208-2000). Dicho cuerpo de leyes regula la institucin en referencia de la
siguiente manera:
LBRO TERCERO: NSTTUCONES FAMLARES.
TTULO 11 : ADOPCON.
Captulo Captulo 11 Captulo 111 Captulo V Captulo V Captulo V
. Disposiciones generales (arts. 115 al 118).
: Titular del proceso (arts. 119 y 120).
. Programa de adopcin (arts. 121 al 126).
. Procedimiento administrativo de adopciones (art. 127).
. Proceso judicial de adopciones (art. 128).
. Disposiciones especiales para adopciones internacionales (arts. 129 y 130).
Captulo V . Etapa postadoptiva (arts. 131 y 132).
Puntualizamos que, tal como lo sealan los artculos 160 -inc. d)- y 161 del Cdigo
de los Nios y Adolescentes, corresponde al Juez especializado (Juez de Familia)
el conocimiento del proceso de adopcin (de nios y adolescentes), debiendo
aqul tomar en cuenta, par resolver, las disposiciones del Proceso Unico
establecido en el Captulo 11 ("Proceso Unico") del Ttulo 11 ("Actividad Procesal")
del Libro Cuarto ("Administracin de Justicia Especializada en el Nio y el
PAG : 553 / 593
Adolescente") del mencionado cuerpo de leyes, y, en forma supletoria, las normas
del Cdigo Procesal Civil.
Por ltimo, advertimos que, tratndose de la adopcin de menores de edad, debe
tenerse presente, adems, la normatividad contenida en la Ley de Procedimiento
Administrativo de Adopcin de Menores de Edad Declarados Judicialmente en
Abandono (Ley Nro. 26981, del 01-10-1998).
16. PROCESO NO CONTENCOSO DE AUTORZACON PARA DSPONER
DERECHOS DE NCAPACES
16.1 Configuracin
La autorizacin para disponer derechos de incapaces es un asunto que se tramita
en va de proceso no contencioso (art. 749 -inc. 4)- del C.P.C.), y que se encuentra
regulado en el Sub-Captulo 4Q ("Autorizacin para Disponer Derechos de
ncapaces") del Ttulo 11 ("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta
("Procesos No Contenciosos") del indicado cuerpo de leyes, en los arts. 786 al
789.
Precisamente, el artculo 786 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil seala al
respecto que se tramitan conforme a lo dispuesto en el Sub-Captulo 4Q del Ttulo
11 de la Seccin Sexta del mencionado Cdigo las solicitudes de los
representantes de incapaces que, por disposicin legal, requieran de autorizacin
judicial para celebrar o realizar determinados actos respecto de bienes o derechos
de sus representados.
Debe tenerse presente que, conforme se desprende de los artculos 161 y 162
-inc. c)- del Cdigo de los Nios y Adolescentes (Ley Nro. 27337), corresponde al
Juez especializado (Juez de Familia) resolver el proceso no contencioso de
licencia para enajenar u obligar los bienes del nio o adolescente (quienes,
legalmente, son considerados incapaces: Arts. 43 -inc. 1)- Y 44 -inc. 1)- del C.C.),
debiendo aqul tomar en cuenta las disposiciones del Proceso Unico establecido
en el Captulo 11 ("Proceso Unico") del Ttulo ("Actividad Procesal") del Lbro
Cuarto ("Administracin de Justicia Especializada en el Nio y el Adolescente") del
mencionado cuerpo de leyes, y, en forma supletoria, las normas del Cdigo
Procesal Civil.
16.2 Competencia
Se desprende de los artculos 23 y 750 del Cdigo Procesal Civil que: a) Es
competente para conocer el proceso no contencioso de autorizacin judicial para
disponer derechos de incapaces (mayores de edad) el Juez Civil; b) en el proceso
no contencioso de autorizacin judicial para disponer derechos de incapaces es
competente el Juez del lugar del domicilio de la persona que lo promueve o en
cuyo inters se promueve.
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Puntualizamos que, tal como se sealara anteriormente, y segn se infiere de los
artculos 161 y 162 -inc. c)- del Cdigo de los Nios y Adolescentes, corresponde
al Juez especializado (Juez de Familia) resolver el proceso no contencioso de
licencia para enajenar u obligar los bienes del nio o adolescente, debiendo aqul
observar la normatividad del Proceso Unico prevista en el Captulo 11 del Ttulo 11
del Libro Cuarto del indicado S;digo, y, en forma supletoria, las normas del
Cdigo Procesal Civil.
16.3 Anexo especial de la solicitud de autorizacin para disponer derechos de
incapaces La solicitud de autorizacin para disponer derechos de incapaces debe
estar anexada, cuando corresponda, del documento que contiene el acto para el
cu~l. se solicita autorizacin. As lo establece el ltimo prrafo del artculo 786 del
Codlgo Procesal Civil.
16.4 ntervencin del Ministerio Pblico
El Ministerio Pblico es parte en el proceso no contencioso de autorizacin judicial
para disponer derechos de incapaces slo en los casos en que no haya Consejo
de Familia constituido con anterioridad. As lo determina el artculo 787 del Cdigo
Procesal Civil.
16.5 Medios probatorios en el proceso de autorizacin para disponer derechos de
incapaces
El artculo 788 del Cdigo Procesal Civil trata sobre los medios probatorios en el
proceso no contencioso de autorizacin para disponer derechos de incapaces.
Dicho numeral precepta lo siguiente:
"De proponerse como medio probatorio la declaracin testimonial, los testigos
sern no menos de tres ni ms de cinco y mayores de veinticinco aos.
Cuando se trate de actos de disposicin sobre bienes o derechos cuyo valor est
determinado por criterios objetivos, tales como avalos que tenga carcter de
declaracin jurada, cotizacin de bolsa o medios anlogos, debern anexarse a la
solicitud los documentos que lo acrediten o, en su defecto, certificacin oficial de
su valor o pericia de parte".
16.6 Formalizacin de la autorizacin
En el proceso no contencioso de autorizacin para disponer de derechos de
incapaces, cuando el acto cuya autorizacin se solicita deba formalizarse
documental mente, el Juez firmar y sellar cada una de las hojas. Ello de
conformidad con lo indicado en el artculo 789 del Cdigo Procesal Civil.
17. PROCESO NO CONTENCOSO DE DECLARACON DE DESAPARCON,
AUSENCA O MUERTE PRESUNTA
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17.1 Proceso no contencioso de declaracin de desaparicin
17.1.1 Configuracin
La declaracin de desaparicin (y designacin de curador interino del
desaparecido) es un asunto que se tramita en va de proceso no contencioso (art.
749 -inc. 5)del C.P.C.), y que se encuentra regulado en el Sub-Captulo 52
("Declaracin de Desaparicin, Ausencia o Muerte Presunta") del Ttulo 11
("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos")
del indicado cuerpo de leyes, en los arts. 790 al 794.
Al respecto, el artculo 790 del Cdigo Procesal Civil establece que, a pedido de
interesado o del Ministerio Pblico, se puede solicitar la declaracin de
desaparicin, ausencia o muerte presunta, sustentada en los casos previstos en el
Cdigo Civil. La solicitud de declaracin de desaparicin (y designacin de curador
interino del desaparecido), dicho sea de paso, se sustentar en la reunin de los
siguientes presupuestos establecidos en el artculo 47 del Cdigo Civil: 1) La no
presencia de una persona en el lugar de su domicilio por ms de sesenta das; 2)
la falta de noticias sobre su paradero durante dicho lapso de tiempo; y 3) la falta
de representante o mandatario del desaparecido, que cuente con facultades
suficientes inscritas en el registro pblico.
17.1.2 Competencia
Se infiere del artculo 750 del Cdigo Procesal Civil que es competente para
conocer el proceso no contencioso de declaracin de desaparicin (y designacin
de curador interino del desaparecido) el Juez Civil.
La curatela de los bienes del desaparecido ser instituida por el juez del lugar
donde se encuentren todos o la mayor parte de los bienes. (Art. 601 -primer
prrafodel C.C.).
17.1.3 Legitimacin
Estn legitimados para solicitar la declaracin de desaparicin (y designacin de
curador interino del desaparecido): a) Cualquier familiar hasta el cuarto grado de
consanguinidad o afinidad (art. 47 -primer prrafo- del C.C.); b) quien invoque
legtimo inters en los negocios o asuntos del desaparecido (art. 47 -primer
prrafo- del C.C.); y c) el Ministerio Pblico. (Art. 790 del C.P.C.).
Es de destacar que en el proceso no contencioso de declaracin de desaparicin
(y designacin de curador interino del desaparecido) debern ser citados el
desaparecido, los familiares conocidos y el Ministerio Pblico. (Arts. 792 del C.P.C.
y 47 -primer prrafo- del C.C.).
17.1.4 Requisitos de la solicitud de declaracin de desaparicin
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La solicitud de declaracin de desaparicin (y designacin de curador interino del
desaparecido) debe reunir, en principio, los requisitos y anexos contemplados en
los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil. (Art. 751 del C.P. C.).
Adems de los requisitos sealados en el artculo 751 de dicho cuerpo de leyes, la
solicitud (de declaracin de desaparicin y designacin de curador interino del
desaparecido) debe indicar la relacin de' bienes y deudas que se conozcan del
desaparecido. (Art. 791 del C.P.C.).
17.1.5 Notificaciones
La resolucin que admite a trmite la solicitud (de declaracin de desaparicin y
designacin de curador interino del desaparecido) ser notificada al desaparecido
mediante los edictos ms idneos al cumplimiento de su fin. A quienes puedan
tener derechos sucesorios, se les notificar por edicto si se desconociera su
direccin domiciliaria. Ello de acuerdo a lo normado en el artculo 792 del Cdigo
Procesal Civil.
17.1.6 Sentencia
La sentencia que ampara la solicitud (de declaracin de desaparicin y
designacin de curador interino del desaparecido), establece la fecha probable de
la desaparicin y designa al curador. (Art. 793 -primer prrafo- del C.P.C.).
La sentencia, tal como lo prev el ltimo prrafo del artculo 793 del Cdigo
Procesal Civil, es inscribible en los registros en donde deba producir efectos
jurdicos. El Cdigo Civil, al respecto, dispone, en el inciso 2) de su artculo 2030,
que se inscribe en el registro personal (el mismo que fuera incorporado al Registro
de Personas Naturales por el arto 2 -inc. a)- de la Ley Nro. 26366, del 14-1 0-
1994) la resolucin que declare la desaparicin.
17.1.7 Reconocimiento de presencia
La solicitud de reconocimiento de presencia y cesacin de efectos de la sentencia
que hubiera declarado la desaparicin, se tramita conforme a las reglas del
SubCaptulo 5Q ("Declaracin de Desaparicin, Ausencia o Muerte Presunta") del
Ttulo 11 ("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No
Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, en cuanto sea aplicable. As lo
determina el artculo 794 del indicado cuerpo de leyes.
Es de subrayar que la resolucin que se pronuncie haciendo lugar a la solicitud de
reconocimiento de presencia y cesacin de efectos de la sentencia que hubiera
declarado la desaparicin, ser objeto de inscripcin en el registro personal (el
cual fuera incorporado al Registro de Personas Naturales por el arto 2 -inc. a)- de
la Ley Nro. 26366), segn se desprende del artculo 2030 -inc. 2)- del Cdigo Civil
y de los artculos 793 -ltimo prrafo- y 794 del Cdigo Procesal Civil.
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17.2 Proceso no contencioso de declaracin de ausencia
17.2.1 Configuracin
La declaracin de ausencia es un asunto que se tramita en va de proceso no
contencioso (art. 749 -inc. 5)- del C.P.C.), y que se halla normado en el Sub-
Captulo 5Q ("Declaracin de Desaparicin, Ausencia o Muerte Presunta") del
Ttulo 11 ("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No
Contenciosos") del referido Cdigo adjetivo, en los arts. 790 al 794.
Al respecto, el artculo 790 del Cdigo Procesal Civil prescribe que, a pedido de
interesado o del Ministerio Pblico, se puede solicitar la declaracin de
desaparicin, ausencia o muerte presunta, sustentada en los casos previstos en el
Cdigo Civil. La solicitud de declaracin de ausencia, advertimos, debe
sustentarse, conforme lo determina el primer prrafo del artculo 49 del Cdigo
Civil, en la falta de noticias sobre el desaparecido durante dos aos.
17.2.2 Competencia
Se desprende del artculo 750 del Cdigo Procesal Civil que es competente para
conocer el proceso no contencioso de declaracin de ausencia el Juez Civil.
Por disposicin del ltimo prrafo del artculo 49 del Cdigo Civil, es competente
(para conocer la solicitud de declaracin de ausencia) el juez del ltimo domicilio
que tuvo el desaparecido o el del lugar donde se encuentre la mayor parte de sus
bienes.
17.2.3 Legitimacin
Segn nuestro ordenamiento jurdico pueden solicitar la declaracin judicial de
ausencia cualquiera que tenga legtimo inters y el Ministerio Pblico. (Arts. 49
-primer prrafo- del C.C. y 790 del C.P.C.).
Es de resaltar que en el proceso no contencioso de declaracin de ausencia
debern ser citados el ausente y quienes puedan tener derechos sucesorios. (Art.
792 del C.P. C.).
17.2.4 Requisitos de la solicitud de declaracin de ausencia Conforme lo seala el
artculo 791 del Cdigo Procesal Civil, adems de los requisitos sealados en el
artculo 751 de dicho Cdigo (el cual establece que la solicitud -de un asunto no
contencioso- debe cumplir con los requisitos y anexos previstos para la demanda
en los arts. 424 y 425 del C.P.C.), la solicitud (de declaracin de ausencia) debe
indicar la relacin de bienes y deudas que se conozcan del ausente, as como el
nombre de sus probables sucesores.
17.2.5 Notificaciones
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La resolucin que admite a trmite la solicitud (de declaracin de ausencia) ser
notificada al ausente mediante los edictos ms idneos al cumplimiento de su fin.
A quienes puedan tener derechos sucesorios, se les notificar por edicto si se
desconociera su direccin domiciliaria. Ello puede colegirse del artculo 792 del
Cdigo Procesal Civil.
17.2.6 Sentencia
Nuestro ordenamiento jurdico, en lo que concierne a la sentencia en el proceso de
declaracin de ausencia, dispone lo siguiente: a) La sentencia que ampara la
solicitud, establece la fecha probable de la ausencia (art. 793 -primer prrafo- del
C.P.C.); b) en la declaracin judicial de ausencia se ordenar dar la posesin
temporal de los bienes del ausente a quienes seran sus herederos forzosos al
tiempo de dictarla; si no hubiere persona con esta calidad continuar, respecto a
los bienes del ausente, la curatela (interina) establecida en el artculo 47 del
Cdigo Civil (art. 50 del C.C.); e) la sentencia (segn el artculo 793 -in fine- del
Cdigo Procesal Civil) es inscribible en los registros en donde deba producir
efectos jurdicos, es decir, en el registro personal (art. 2030 -inc. 2)- del C.C.) y en
el registro de mandatos y poderes, para extinguir los otorgados por el ausente (art.
53 del C.C.).
No podemos dejar de mencionar que los registros sealados en el literal e), han
sido unificados en el Registro de Personas Naturales (art. 2 -inc. a)- de la Ley Nro.
26366, del 14-10-1994).
17.2.7 Trmino o fin de la ausencia
El Cdigo Civil, en su artculo 59, prescribe que cesan los efectos de la
declaracin judicial de ausencia por: a) Regreso del ausente (art. 59 -inc. 1)- del
C.C.); b) designacin de apoderado con facultades suficientes, hecha por el
ausente con posterioridad a la declaracin (art. 59 -inc. 2)- del C.C.); e)
comprobacin de la muerte del ausente (art. 59 -inc. 3)- del C.C.); y d) declaracin
judicial de muerte presunta (art. 59 -inc. 1)- del C.C.).
En cuanto a las consecuencias que se produciran con el cese de los efectos de la
declaracin judicial de ausencia, cabe sealar que, conforme se desprende del
artculo 60 del Cdigo Civil:
En los casos de regreso del ausente o designacin de apoderado con facultades
suficientes, hecha por el ausente con posterioridad a la declaracin, se restituye a
su titular el patrimonio, en el estado en que se encuentre. La peticin se tramita
como proceso no contencioso con citacin de quienes solicitaron la declaracin de
ausencia. (Art. 60 -primer prrafo- del C.C.).
En los casos de comprobacin de la muerte del ausente o declaracin judicial de
muerte presunta se procede a la apertura de la sucesin. (Art.
PAG : 559 / 593
60 -ltimo prrafo- del C.C.).
En relacin al trmino o fin de la ausencia debe tenerse presente que la solicitud
de reconocimiento de presencia y cesacin de efectos de la sentencia que hubiera
declarado la ausencia, se tramita conforme a las reglas del Sub-Captulo 52
("Declaracin de Desaparicin, Ausencia o Muerte Presunta") del Ttulo 11
("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos")
del Cdigo Procesal Civil, en cuanto sea aplicable. As lo prev el artculo 794 del
indicado Cdigo adjetivo.
Es de resaltar que la resolucin que se pronuncie haciendo lugar a la solicitud de
reconocimiento de presencia y cesacin de efectos de la sentencia que hubiera
declarado la ausencia, ser objeto de inscripcin en el registro personal (el cual ha
sido incorporado al Registro de Personas Naturales por el arto 2 -inc. a)- de la Ley
Nro.
26366, del 14-10-1994), segn se desprende del artculo 2030 -inc. 2)- del Cdigo
Civil y de los artculos 793 -ltimo prrafo- y 794 del Cdigo Procesal Civil.
17.3 Proceso no contencioso de declaracin de muerte presunta
17.3.1 Configuracin
La declaracin de muerte presunta es un asunto que se tramita en va de proceso
no contencioso (art. 749 -inc. 5)- del C.P.C.), y que se encuentra normado en el
SubCaptulo 52 ("Declaracin de Desaparicin, Ausencia o Muerte Presunta") del
Ttulo 11 ("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No
Contenciosos") del referido Cdigo adjetivo, en los arts. 790 al 794.
El artculo 790 del Cdigo Procesal Civil seala al respecto que, a pedido de
interesado o del Ministerio Pblico, se puede solicitar la declaracin de
desaparicin, ausencia o muerte presunta, sustentada en los casos previstos en el
Cdigo Civil (artculo 63), a saber: a) Cuando hayan transcurrido diez aos desde
las ltimas noticias del desaparecido o cinco si ste tuviere ms de ochenta aos
de edad (art.
63 -inc. 1)- del C.C.); b) cuando hayan transcurrido dos aos si la desaparicin se
produjo en circunstancias constitutivas de peligro de muerte, corriendo el plazo a
partir de la cesacin del evento peligroso (art. 63 -inc. 2)- del C.C.); y c) cuando
exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea encontrado o reconocido (art.
63 -inc. 3)del C.C.).
17.3.2 Competencia Se infiere de los artculos 23 y 750 del Cdigo Procesal Civil
que: a) Es competente para conocer el proceso no contencioso de declaracin
judicial de muerte presunta el Juez Civil; y b) en el proceso no contencioso de
declaracin judicial de muerte presunta es competente el Juez del lugar del
domicilio de la persona que lo promueve o en cuyo inters se promueve.
17.3.3 Legitimacin
PAG : 560 / 593
Nuestro ordenamiento jurdico prescribe que pueden solicitar la declaracin de
muerte presunta: a) Cualquier interesado, obviamente con legtimo inters
econmico o moral (arts. V del T.P. y 63 -primer prrafo- del C.C., y arto 790 del
C.P.C.); y b) el Ministerio Pblico (arts. 63 -primer prrafo- del C.C. y 790 del
C.P.C.).
Es de resaltar que en el proceso no contencioso de declaracin de muerte
presunta debern ser citados el muerto presunto y quienes puedan tener derechos
sucesorios. (Art. 792 del C.P.C.).
17.3.4 Requisitos de la solicitud de declaracin de muerte presunta Tal como lo
dispone el artculo 791 del Cdigo Procesal Civil, adems de los requisitos
sealados en el artculo 751 de dicho Cdigo (el cual prescribe que la solicitud -de
un asunto no contencioso- debe cumplir con los requisitos y anexos previstos para
la demanda en los arts. 424 y 425 del C.P.C.), la solicitud (de declaracin de
muerte presunta) debe indicar la relacin de bienes y deudas que se conozcan del
muerto presunto, as como el nombre de sus probables sucesores.
17.3.5 Notificaciones La resolucin que admite a trmite la solicitud (de
declaracin de muerte presunta) ser notificada al muerto presunto mediante los
edictos ms idneos al cumplimiento de su fin. A quienes puedan tener derechos
sucesorios, se les notificar por edicto si se desconociera su direccin domiciliaria.
Ello de conformidad con lo dispuesto en el artculo 792 del Cdigo Procesal Civil.
17.3.6 Sentencia fundada y efectos
La sentencia que ampara la solicitud de declaracin de muerte presunta (la misma
que procede sin que sea indispensable la previa declaracin de ausencia: Art. 63
-primer prrafo- del C.C.), establece la fecha probable de la muerte presunta y, de
ser posible, el lugar de la muerte del desaparecido -entindase del muerto
presunto-.
(Arts. 65 del C.C. y 793 -primer prrafo- del C.P.C.).
La sentencia que ampara la solicitud de declaracin de muerte presunta es
inscribible en los registros en donde deba producir efectos jurdicos, como el
registro personal (arts. 793 -in fine- del C.P.C. y 2030 -inc. 2)- del C.C.). Este
ltimo registro, dicho sea de paso, ha sido incorporado al Registro de Personas
Naturales por el arto 2 -inc. a)- de la Ley Nro. 26366).
Segn nuestro ordenamiento jurdico la declaracin judicial de muerte presunta
produce los siguientes efectos: a) La apertura de la sucesin (arts. 59 -inc. 4)- Y
60 -ltimo prrafo- del C.C.); b) el cese de los efectos de la declaracin judicial de
ausencia, si la hubiera (art. 59 -inc. 4)- del C.C.), as como de la curatela de bienes
?el desaparecido (art. 616 del C.C.); c) la disolucin del matrimonio del
desaparecido -lase del muerto presunto- (art. 64 del C.C.); y d) el fenecimiento de
la socied~d de gananciales, que para las relaciones personales entre los
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cnyuges se considera producido en la fecha de la declaracin de muerte
presunta, y, respecto a terceros, se considera fenecido dicho rgimen de sociedad
de gananciales en la fecha de la inscripcin correspondiente en el registro
personal (art. 319 del C.C.).
17.3.7 mprocedencia de la declaracin de muerte presunta y viabilidad de
declaracin de ausencia De conformidad con lo sealado en el artculo 66 del
Cdigo Civil, el juez que considere improcedente la declaracin de muerte
presunta puede declarar la ausencia (siempre que, claro est, se den los
presupuestos exigidos para la declaracin de esta ltima figura jurdica).
17.3.8 Trmino o fin del estado de muerte presunta
Nuestro ordenamiento jurdico establece en relacin al reconocimiento de
existencia de quien fuera declarado muerto presunto (con lo que se pondra fin al
estado de muerte presunta) lo siguiente: A) La existencia de la persona cuya
muerte hubiera sido judicialmente declarada, puede ser reconocida a solicitud de
ella, de cualquier interesado, o del Ministerio Pblico, tramitndose la pretensin
como proceso no contencioso, con citacin de quienes solicitaron la declaracin
de muerte presunta (art. 67 del C.C.); B) la solicitud de reconocimiento de
presencia y cesacin de efectos de la sentencia que hubiera declarado la muerte
presunta, se tramita conforme a las reglas del Sub-Captulo 59 del Ttulo 1 de la
Seccin Sexta del Cdigo Procesal Civil, en cuanto sea aplicable (art. 794 del C.P.
C.); C) se inscribe en el registro personal (que fuera incorporado al Registro de
Personas Naturales por el arto 2 -inc. a)- de la Ley Nro. 26366) la resolucin que
declare el reconocimiento de existencia de las personas (art. 2030 -inc. 2)- del
C.C., y arts. 793 -in fine- y 794 del C.P.C.); D) el reconocimiento de existencia no
invalida el nuevo matrimonio que hubiere contrado el cnyuge (art. 68 del C.C.); y
E) el reconocimiento de existencia faculta a la persona para reivindicar sus bienes,
conforme a ley (art. 69 del C.C.).
18. PROCESO NO CONTENCOSO DE PATRMONO FAMLAR
18.1 Configuracin
El patrimonio familiar "... consiste en la afectacin de un inmueble urbano o rural a
la satisfaccin de las necesidades de sustento y de la vivienda del titular y su
familia y, en consecuencia, se lo sustrae a las contingencias econmicas que
pudieran provocar, en lo sucesivo, su embargo o enajenacin". (ZANNON, 1989,
Tomo 1: 558559). El patrimonio familiar es inembargable, inalienable y trasmisible
por herencia (art. 488 del C.C.).
La constitucin de patrimonio familiar es un asunto que se tramita en va de
proceso no contencioso (art. 749 -inc. 6)- del e.p.c.), y que se halla normado en el
SubCaptulo 69 ("Patrimonio Familiar") del Ttulo 11 ("Disposiciones Especiales")
de la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos") del referido Cdigo adjetivo, en
los arts. 795 al 801.
PAG : 562 / 593
El Cdigo Civil regula dicha institucin jurdica en el Captulo Segundo
("Patrimonio Familiar") del Ttulo ("Alimentos y Bienes de Familia") de la Seccin
Cuarta ("Amparo Familiar") del Libro 111 ("Derecho de Familia"), en los arts. 488 al
501.
18.2 Bienes objeto de patrimonio familiar
El artculo 489 del Cdigo Civil trata sobre los bienes objeto de patrimonio familiar
en estos trminos:
"Puede ser objeto del patrimonio familiar:
1.- La casa habitacin de la familia.
2.- Un predio destinado a la agricultura, la artesana, la industria o el comercio.
El patrimonio familiar no puede exceder de lo necesario para la morada o el
sustento de los beneficiarios".
18.3 Competencia para conocer del proceso de constitucin de patrimonio familiar
Se infiere de los artculos 23 y 750 del Cdigo Procesal Civil que: a) Son
competentes para conocer el proceso no contencioso de constitucin de
patrimonio familiar los Jueces Civiles y los de Paz Letrados; b) la competencia de
los Juzgados de Paz Letrados es exclusiva si la solicitud de constitucin de
patrimonio familiar contiene una estimacin patrimonial no mayor a cincuenta
unidades de referencia procesal, en caso contrario, conocer de aqulla el Juez
Civil; c) en el proceso no contencioso de constitucin de patrimonio familiar es
competente el Juez del lugar del domicilio de la persona que lo promueve o en
cuyo inters se promueve.
Es de destacar que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1 -inc. 3)- de la
Ley Nro. 26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos), los
interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante Notario
para tramitar la constitucin de patrimonio familiar (siguiendo, en el ltimo caso,
las reglas previstas en dicha Ley y, supletoriamente, las del Cdigo Procesal Civil:
Art. 3 de la Ley Nro. 26662). Debe tenerse presente que, de acuerdo a lo normado
en el artculo 6 de la Ley Nro. 26662, es requisito indispensable (del trmite
notarial) el consentimiento unnime de los interesados. Si alguno de ellos, en
cualquier momento de la tramitacin manifiesta oposicin, el notario debe
suspender inmediatamente su actuacin y remitir lo actuado al Juez
correspondiente, bajo responsabilidad.
18.4 Legitimidad para constituir patrimonio familiar
PAG : 563 / 593
De acuerdo a lo normado en el artculo 795 del Cdigo Procesal Civil, pueden
solicitar la constitucin de patrimonio familiar las personas sealadas en el artculo
493 del Cdigo Civil, a saber: a) Cualquiera de los cnyuges sobre bienes de su
propiedad (art. 493 -inc. 1)- del C.C.); b) los cnyuges de comn acuerdo sobre
bienes de la sociedad (art. 493 -inc. 2)- del C.C.); c) el padre o madre que haya
enviudado o se haya divorciado, sobre sus bienes propios (art. 493 -inc. 3)- del
C.C.); d) el padre o madre solteros sobre bienes de su propiedad (art. 493 -inc. 4)-
del C.C.); ye) cualquier persona dentro de los lmites en que pueda donar o
disponer libremente en testamento (art. 493 -inc. 5)- del C.C.).
18.5 Beneficiarios del patrimonio familiar Se desprende de los artculos 495 del
Cdigo Civil y 795 del Cdigo Procesal Civil que pueden ser beneficiarios del
patrimonio familiar las siguientes personas en relacin con el constituyente: a) Los
cnyuges; b) los hijos y otros descendientes menores o incapaces; e) los padres y
otros ascendientes que se encuentren en estado de necesidad; y d) los hermanos
menores o incapaces.
Puntualizamos que, tal como lo prev el artculo 498 del Cdigo Civil, dejan de ser
beneficiarios del patrimonio familiar: a) Los cnyuges cuando dejan de serio o
mueren (art. 498 -inc. 1)- del C.C.); b) los hijos menores o incapaces y los
hermanos menores o incapaces, cuando mueren o llegan a la mayora de edad o
desaparece la incapacidad (art. 498 -inc. 2)- del C.C.); yc) los padres y otros
ascendientes cuando mueren o desaparece el estado de necesidad (art. 498 -inc.
3)- del C.C.).
18.6 ntervencin del Ministerio Pblico en el proceso no contencioso de
patrimonio familiar
En el proceso no contencioso de patrimonio familiar, segn se infiere de los
artculos 759 y 798 del Cdigo Procesal Civil, el Ministerio Pblico debe ser
notificado con las resoluciones que se expidan, para los efectos de velar por la
independencia de los rganos judiciales y por la recta administracin de justicia.
Tal funcin del Ministerio Pblico se hallaba contenida en el inciso 2) del artculo
250 de la Constitucin Poltica de 1979, al que nos remita el artculo 759 del
Cdigo adjetivo, debiendo entenderse que la remisin actual corresponde al inciso
2) del artculo 159 de la Constitucin Poltica de 1993, norma que prcticamente
reproduce el primero de los dispositivos constitucionales mencionados.
De los artculos 759 y 798 del Cdigo Procesal Civil se desprende tambin que el
Ministerio Pblico no emitir dictamen en el proceso no contencioso de patrimonio
familiar. Al respecto, el ltimo prrafo del artculo 496 del Cdigo Civil precepta
que en los casos de constitucin, modificacin o extincin del patrimonio familiar,
el juez oir la opinin del Ministerio Pblico antes de expedir resolucin.
18.7 Requisitos exigibles para la constitucin de patrimonio familiar
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El Cdigo Civil, en su artculo 496, establece que para la constitucin del
patrimonio familiar se requiere: A) Que el constituyente formalice solicitud ante el
juez, en la que debe precisar su nombre y apellidos, edad, estado civil y domicilio
(art. 496 -inc.
1)- del C.C.); B) que el constituyente individualice el predio que propone afectar
(art.
496 -inc. 1)- del C.C.); C) que el constituyente aporte la prueba instrumental de no
hallarse el predio sujeto a hipoteca, anticresis o embargo registrado (art. 496 -inc.
1)del C.C.); D) que el constituyente seale a los beneficiarios con precisin del
vnculo familiar que lo une a ellos (art. 496 -inc. 1)- del C.C.); E) que se acompae
a la solicitud la minuta de constitucin del patrimonio cuya autorizacin pide (art.
496 -inc.
2)- del C.C.); F) que se publique un extracto de la solicitud por dos das interdiarios
en el peridico donde lo hubiere o por aviso en el local del juzgado donde no lo
hubiere (art. 496 -inc. 3)- del C.C.); G) que sea aprobada por el juez, conforme a lo
dispuesto para el proceso no contencioso (art. 496 -inc. 4)- del C.C.); H) que la
minuta sea elevada a escritura pblica (art. 496 -inc. 5)- del C.C.); e 1) que sea
inscrita en el registro respectivo (art. 496 -inc. 6)- del C.C.).
El Cdigo Civil prescribe, adems, en su artculo 494, que para ejercer el derecho
de constituir patrimonio familiar es requisito esencial no tener deudas cuyo pago
sea perjudicado por la constitucin.
El Cdigo Procesal Civil, respecto de los requisitos de la solicitud de constitucin
de patrimonio familiar, seala en su artculo 796 lo siguiente:
"Adems de lo previsto en el Artculo 751 [del C.P. C., segn el cual la solicitud -de
un asunto no contencioso- debe cumplir con los requisitos y anexos previstos para
la demanda en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil], se acompaar
e indicar en la solicitud:
1. Certificado de gravamen del predio a ser. afectado;
2. Minuta de constitucin del patrimonio familiar;
3. Documentos pblicos que acrediten la relacin familiar invocada;
4. Los datos que permitan individualizar el predio; y
5. Los nombres de los beneficiarios y el vnculo que los une con el solicitante".
18.8 Exigibilidad de notificacin edictal en el proceso sobre patrimonio familiar
En el proceso no contencioso de constitucin de patrimonio familiar, en la solicitud
se pedir la publicacin de un extracto de sta por dos das interdiarios en el diario
de los avisos judiciales. Si en el lugar no hubiera diario, se utilizar la forma de
notificacin edictal ms adecuada a criterio del Juez. La constancia de esta
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notificacin se acompaar a la audiencia (de actuacin y declaracin judicial).
Ello conforme a lo dispuesto en el artculo 797 del Cdigo Procesal Civil.
Es de resaltar que, segn se infiere del artculo 800 del Cdigo Procesal Civil, lo
descrito en el prrafo anterior sera aplicable tambin para la modificacin y
extincin del patrimonio familiar.
18.9 Tramitacin del proceso no contencioso de patrimonio familiar
Con arreglo a lo previsto en el artculo 799 del Cdigo Procesal Civil, en el proceso
no contencioso de patrimonio familiar: a) Si no hay contradiccin, el Juez resolver
atendiendo a lo probado; y b) si hay contradiccin, se seguir el trmite
establecido en los artculos 753, 754, 755, 756 Y 757 del Cdigo Procesal Civil.
Los numerales indicados en el literal b) forman parte de las disposiciones
generales de los procesos no contenciosos (contenidas en el Ttulo de la Seccin
Sexta del C.P.C.) y tratan sobre la contradiccin (art. 753 del C.P.C.), el trmite
(art. 754 del C.P.C.), la procedencia de la apelacin (art. 755 del C.P.C.), el trmite
de la apelacin con efecto suspensivo (art. 756 del C.P. C.) y el trmite de la
apelacin sin efecto suspensivo (art. 757 del C.P.C.).
18.10 Efectos de la constitucin del patrimonio familiar
Nuestro ordenamiento jurdico, en cuanto a los efectos del patrimonio famili~r,
establece lo siguiente: a) La constitucin del patrimonio familiar no trasfiere la
propledad de los bienes del que lo constituye a los beneficiarios; stos adquieren
slo el derecho de disfrutar de dichos bienes (art. 490 del C.C.); b) el patrimonio
familiar es inembargable, inalienable y trasmisible por herencia (art. 488 del C.C.);
c) son inembargables los bienes constituidos en patrimonio familiar, sin perjuicio
de lo dispuesto por el artculo 492 del Cdigo Civil, conforme al cual, los frutos del
patrimonio familiar son embargables hasta las dos terceras partes, nicamente
para asegurar las deudas resultantes de condenas penales, de los tributos
referentes al bien y de las pensiones alimenticias (art. 648 -inc. 2)- del C.P.C.).
18.11 Administracin del patrimonio familiar
De acuerdo a lo normado en el artculo 497 del Cdigo Civil, la administracin del
patrimonio familiar corresponde al constituyente o a la persona que ste designe.
18.12 Arrendamiento de los bienes del patrimonio familiar
Lo relativo al arrendamiento de los bienes del patrimonio familiar se encuentra
contemplado en el artculo 491 del Cdigo Civil, el mismo que citamos a
continuacin:
"Los bienes del patrimonio familiar pueQen ser arrendados slo en situaciones de
urgente necesidad, transitoriamente y con autorizacin del juez.
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Tambin se necesita autorizacin judicial para arrendar una parte del predio
cuando sea indispensable para asegurar el sustento de la familia".
18.13 Modificacin y extincin del patrimonio familiar
El patrimonio familiar puede ser modificado segn las circunstancias,
observndose el mismo procedimiento que para su constitucin. (Art. 501 del
C.C.).
Al respecto, el artculo 800 del Cdigo Procesal Civil prescribe que la modificacin
y extincin del patrimonio familiar se solicitar ante el Juez que lo constituy,
conforme al trmite previsto en el Sub-Captulo 62 del Ttulo 11 de la Seccin
Sexta del referido Cdigo adjetivo (arts. 795 al 801), en lo que fuese aplicable.
La modificacin y extincin del patrimonio familiar debe ser declarada por el juez y
se inscribe en los registros pblicos, debiendo aqul or la opinin del Ministerio
Pblico antes de expedir resolucin. (Arts. 496 -in fine- y 500 del C.C., y arto 801
del C.P.C.).
Por disposicin del artculo 499 del Cdigo Civil el patrimonio familiar se extingue:
1. Cuando todos sus beneficiarios dejan de serio conforme al artculo 498 del
Cdigo Civil (vale decir: a. Cuando los cnyuges dejan de serio o mueren; b.
cuando los hijos menores o incapaces y los hermanos menores o incapaces
mueren o llegan a la mayora de edad o desaparece su incapacidad; y C. cuando
los padres y otros ascendientes mueren o desaparece su estado de necesidad).
Ello de conformidad con lo dispuesto en el inciso 1) del artculo 499 del Cdigo
Civil.
2. Cuando, sin autorizacin del juez, los beneficiarios dejan de habitar en la
vivienda o de trabajar el predio durante un ao continuo. (Art. 499 -inc. 2)- del
C.C.).
3. Cuando, habiendo necesidad o mediado causa grave, el juez, a pedido de los
beneficiarios, lo declara extinguido. (Art. 499 -inc. 3)- del C.C.).
4. Cuando el inmueble sobre el cual recae fuere expropiado. En este caso, el
producto de la expropiacin debe ser depositado en una institucin de crdito para
constituir un nuevo patrimonio familiar. Durante un ao, el justiprecio depositado
ser inembargable. Cualquiera de los beneficiarios puede exigir dentro de los seis
primeros meses, que se constituya el nuevo patrimonio. Si al trmino del ao
mencionado no se hubiere constituido o promovido la constitucin de un nuevo
patrimonio, el dinero ser entregado al propietario de los bienes expropiados. Las
mismas reglas son de aplicacin en los casos de destruccin del inmueble cuando
ella genera una indemnizacin. (Art. 499 -inc. 4)- del C.C.).
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18.14 Formalizacin de la constitucin, modificacin o extincin del patrimonio
familiar
Consentida o ejecutoriada la resolucin que aprueba la constitucin, modificacin
o extincin del patrimonio familiar, el Juez ordenar que la minuta sea elevada a
escritura pblica y que se inscriba en el registro respectivo. (Art. 801 del C.P.C.).
19. PROCESO NO CONTENCOSO DE OFRECMENTO DE PAGO Y
CONSGNACON
19.1 Ofrecimiento de pago judicial y extrajudicial
El ofrecimiento (de pago) puede ser judicial o extrajudicial. (Art. 1252 -primer
prrafo- del C.C.).
Conforme lo determina el segundo prrafo del artculo 1252 del Cdigo Civil, el
ofrecimiento de pago ser judicial: a) En los casos que as se hubiera pactado; b)
cuando no estuviera establecida contractual o legalmente la forma de hacer el
pago; c) cuando por causa que no le sea imputable el deudor estuviera impedido
de cumplir la prestacin de la manera prevista; d) cuando el acreedor no realiza
los actos de colaboracin necesarios para que el deudor pueda cumplir la que le
compete; e) cuando el acreedor no sea conocido o fuese incierto; f) cuando se
ignore el domicilio del acreedor; g) cuando el acreedor se encuentre ausente o
fuera incapaz sin tener representante o curador designado; h) cuando el crdito
fuera litigioso o lo reclamaran varios acreedores; e i) en situaciones anlogas que
impidan al deudor ofrecer o efectuar directamente un pago vlido.
El ofrecimiento extrajudicial (de pago) debe efectuarse de la manera que estuviera
pactada la obligacin y, en su defecto, mediante carta notarial cursada al acreedor
con una anticipacin no menor de cinco das anteriores a la fecha de cumplimiento
debido, si estuviera determinado. Si no lo estuviera, la anticipacin debe ser de
diez das anteriores a la fecha de cumplimiento que el deudor seale. (Art. 1252
-ltimo prrafo- del C.C.).
19.2 Pago por consignacin
19.2.1 Nocin
El pago por consignacin es "oo. el modo de extincin de las obligaciones que se
verifica mediante la intervencin judicial solicitada por el deudor, que ejerce
coactivamente su derecho a liberarse, para suplir la falta de cooperacin del
acreedor o para salvar obstculos que imposibilitan el pago directo y espontneo".
(WA y AR, 1983: 50).
El Cdigo Civil regula el pago por consignacin en el Captulo Tercero ("Pago por
Consignacin") del Ttulo 11 ("Pago") de la Seccin Segunda ("Efectos de las
Obligaciones") del Libro V ("Las Obligaciones"), en los arts. 1251 al 1255.
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19.2.2 Requisitos
El Cdigo Civil, en su artculo 1251, regula los requisitos del pago por
consignacin en los siguientes trminos:
"El deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin debida y
concurren los siguientes requisitos:
1.- Que el deudor haya ofrecido al acreedor el pago de la prestacin debida, o lo
hubiere puesto a su disposicin de la manera pactada en el ttulo de la obligacin.
2.- Que, respecto del acreedor, concurran los supuestos del artculo 1338 [del C.
C., segn el cual el acreedor incurre en mora cuando sin motivo legtimo se niega
a aceptar la prestacin ofrecida o no cumple con practicar los actos necesarios
para que se pueda ejecutar la obligacin] o injustificadamente se haya negado a
recibir el pago. Se entiende que hay negativa tcita en los casos de respuestas
evasivas, de inconcurrencia al lugar pactado en el da y hora sealados para el
cumplimiento, cuando se rehse a entregar recibo o conductas anlogas".
19.3 El ofrecimiento de pago y consignacin en va de proceso no contencioso
19.3.1 Configuracin
El ofrecimiento de pago y consignacin es un asunto que se tramita en va de
proceso no contencioso (art. 749 -inc. 7)- del C.P.C.), y que se halla normado en el
Sub-Captulo 72 ("Ofrecimiento de Pago y Consignacin") del Ttulo 1
("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos")
del referido Cdigo adjetivo, en los arts. 802 al 816.
El artculo 802 del Cdigo Procesal Civil seala al respecto lo siguiente:
"En los casos que establece el Cdigo Civil, quien pretenda cumplir una
prestacin, puede solicitar su ofrecimiento judicial y, en su caso, que se le autorice
a consignarlo con propsito de pago.
Cuando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin material que
origin o que est conectada a la obligacin debida, el ofrecimiento y eventual
consignacin, deben realizarse en dicho proceso siguindose el trmite que
corresponde al mismo".
19.3.2 Competencia
Se infiere de los artculos 23 y 750 del Cdigo Procesal Civil que: a) Son
competentes para conocer el proceso no contencioso de ofrecimiento de pago y
consignacin los Jueces Civiles y los de Paz Letrados; b) la competencia de los
Juzgados de Paz Letrados es exclusiva si la solicitud de ofrecimiento de pago y
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consignacin contiene una estimacin patrimonial no mayor a cincuenta unidades
de referencia procesal, en caso contrario, conocer de aqulla el Juez Civil; y c)
en el proceso no contencioso de ofrecimiento de pago y consignacin es
competente el Juez del lugar del domicilio de la persona que lo promueve o en
cuyo inters se promueve.
19.3.3 Requisitos del ofrecimiento judicial de pago
El artculo 803 del Cdigo Procesal Civil contempla lo relacionado a los requisitos
del ofrecimiento judicial de pago en estos trminos:
"Adems de lo dispuesto en el artculo 751 [del C. P. C., segn el cual la
solicitudde un asunto no contencioso- debe cumplir con los requisitos y anexos
previstos para la demanda en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil], en
lo que corresponda, el solicitante deber precisar con el mayor detalle posible la
naturaleza y cuanta de la obligacin, anexando los medios probatorios que
acrediten:
1. Que la obligacin le es exigible; y
2. Que en el pago que pretenda realizar concurren los requisitos establecidos en el
Cdigo Civil".
En lo relativo a los requisitos establecidos en el Cdigo Civil para el pago, a que
hace genrica referencia el inciso 2) del artculo 803 del Cdigo Procesal Civil,
cabe sealar que habr que estar a lo dispuesto en el Ttulo 11 ("Pago") de la
Seccin Segunda ("Efectos de las Obligaciones") del Libro V ("Las Obligaciones")
del Cdigo Civil.
19.3.4 Forma del ofrecimiento judicial de pago El artculo 804 del Cdigo Procesal
Civil versa sobre la forma del ofrecimiento judicial de pago y prescribe que el
ofrecimiento debe consistir en cumplir la prestacin en la audiencia.
19.3.5 Trmite del proceso en caso de falta de contradiccin o inconcurrencia del
emplazado
Tal como lo seala el primer prrafo del artculo 805 del Cdigo Procesal Civil, si el
acreedor no contradice el ofrecimiento (de pago) dentro de los cinco das del
emplazamiento, en la audiencia (de actuacin y declaracin judicial) el Juez
declara la validez del ofrecimiento y recibir el pago, teniendo presente lo
dispuesto en el artculo 807 del Cdigo Procesal Civil (que trata sobre la forma en
que se realiza la consignacin).
En caso de inconcurrencia del emplazado, se proceder en la forma establecida
en el prrafo anterior. (Art. 805 -segundo prrafo- del C.P.C.).
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Si el emplazado acepta el ofrecimiento, el Juez ordenar que la prestacin le sea
entregada de manera directa e inmediata. (Art. 805 -in fine- del C.P.C.).
Es de destacar que, si por la naturaleza de la prestacin el pago no puede
efectuarse en el acto de la audiencia, el Juez dispondr en la misma, atendiendo
al ttulo de la obligacin o, en su defecto, a la propuesta de las partes, la
oportunidad y manera de hacerlo. El cumplimiento, del que se levantar acta, se
llevar a cabo en presencia del Secretario de Juzgado o del propio Juez, si ste lo
estima necesario. (Art.
806 del C.P.C.).
19.3.6 Trmite del proceso en caso de inconcurrencia del solicitante a la audiencia
o de incumplimiento del pago ofrecido
Si el solicitante no concurre a la audiencia (de actuacin y declaracin judicial), o
si concurriendo no realiza el pago en la forma ofrecida, el Juez declarar invlido
el ofrecimiento y le impondr una multa no menor de una ni mayor de tres
Unidades de Referencia Procesal. Esta decisin es inimpugnable. Ello de acuerdo
a lo normado en el tercer prrafo del artculo 805 del Cdigo Procesal Civil. .
19.3.7 Trmite del proceso en caso de existir contradiccin
Segn el artculo 809 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil, tramitada la
contradiccin y su absolucin, si la hay, el Juez autoriza la consignacin sin
pronunciarse sobre sus efectos y declarar concluido el proceso sin resolver la
contradiccin, quedando a salvo el derecho de las partes para que lo hagan valer
en el proceso contencioso que corresponda. (Sobre el particular, el ltimo prrafo
del arto 1253 del C.C. precepta que la oposicin al ofrecimiento extrajudicial y, en
su caso, a la consignacin efectuada, se tramitan en el proceso contenCioso que
corresponda a la naturaleza de la relacin jurdica respectiva).
niciado el proceso contencioso, cuando se trate de prestaciones de cumplimiento
peridico, los ofrecimientos y consignaciones siguientes se realizarn en dicho
proceso. (Art. 809 -in fine- del C.P.C.).
Con arreglo a lo previsto en el artculo 810 -primer y segundo prrafos- del Cdigo
Procesal Civil, si el acreedor (emplazado) formula contradiccin parcial al
ofrecimiento de pago, ste surte efectos en aquella parte no afectada por la
contradiccin. En estos casos son de aplicacin, en lo pertinente, los artculos 753,
754, 755, 756 Y 757 del referido cuerpo de leyes.
Los numerales indicados en la parte final del prrafo precedente forman parte de
las disposiciones-generales de los procesos no contenciosos (contenidas en el
Ttulo de la Seccin Sexta del C.P.C.) y tratan sobre la contradiccin (art. 753 del
C.P.C.), el trmite (art. 754 del C.P.C.), la procedencia de la apelacin (art. 755 del
C.P.C.), el trmite de la apelacin con efecto suspensivo (art. 756 del C.P.C.) y el
trmite de la apelacin sin efecto suspensivo (art. 757 del C.P.C.).
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Es de resaltar que resulta improcedente la negativa del deudor (solicitante) a la
aceptacin parcial del acreedor (emplazado). As lo determina el ltimo prrafo del
artculo 810 del Cdigo del Cdigo Procesal Civil.
19.3.8 Trmite del proceso en caso de ofrecimiento extrajudicial de pago
Lo relativo al trmite del proceso en caso de ofrecimiento extrajudicial de pago se
encuentra previsto en el artculo 811 del Cdigo Procesal Civil que citamos a
continuacin:
"Si el acreedor a quien se ha hecho ofrecimiento extrajudicial de pago se ha
negado a admitirlo, el deudor puede consignar judicialmente la prestacin debida.
Para este efecto, el silencio importa manifestacin de voluntad negativa.
El solicitante debe cumplir con los requisitos del Artculo 803 [del C.P.C., referido a
los requisitos del ofrecimiento judicial de pago], acompaando los medios de
prueba del ofrecimiento y negativa.
En el auto admisorio, el Juez emplaza al acreedor para que en la audiencia
exprese o no su aceptacin al pago, bajo apercibimiento de disponer su
consignacin.
Son de aplicacin supletoria las dems disposiciones de este Sub-Captulo
[SubCaptulo 72 del Ttulo" de la Seccin Sexta del C.P. C.]" .
19.3.9 Consignacin de la prestacin
19.3.9.1 Forma en que se realiza la consignacin
Conforme a lo prescrito en el artculo 807 del Cdigo Procesal Civil, para la
consignacin de la prestacin se procede de la siguiente manera:
1. El pago de dinero o entrega de valores, se realiza mediante la entrega del
certificado de depsito expedido por el Banco de la Nacin. El dinero consignado
devenga inters legal. (Art. 807 -inc. 1)- del c.p.e.).
2. Tratndose de otros bienes, en el acto de la audiencia el Juez decide la manera,
lugar y forma de su depsito, considerando lo que el ttulo de la obligacin tenga
establecido o, subsidiariamente, lo expuesto por las partes.
(Art. 807 -inc. 2)- del e.p.e.).
3. Tratndose de prestaciones no susceptibles de depsito, el Juez dispone la
manera de efectuar o tener por efectuado el pago segn lo que el ttulo de la
obligacin tenga establecido o, subsidiariamente, lo expuesto por las partes" .
19.3.9.2 Consignaciones peridicas o sucesivas
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Tratndose de prestaciones peridicas o sucesivas originadas en una misma
relacin material, las inmediatamente posteriores a la presentacin de la solicitud
(de ofrecimiento de pago y consignacin) se realizarn en el mismo proceso, sin
necesidad de audiencias posteriores y se sujetarn a lo que el Juez haya decidido
en la audiencia (de actuacin y declaracin judicial) realizada. El solicitante deber
expresar en la solicitud la periodicidad de la obligacin. (Art. 812 del e.p.e.).
Si el acreedor manifiesta posteriormente su asentimiento a recibir el pago en
forma directa, no procede la realizacin de las consignaciones peridicas o
sucesivas posteriores. As lo establece el artculo 813 del Cdigo Procesal Civil.
19.3.9.3 Consignacin judicial sin efecto de pago
Excepcionalmente, tanto el deudor como el acreedor pueden solicitar que el objeto
de la prestacin quede en depsito judicial en poder del deudor o persona distinta,
en cuyo caso se aplican, en cuanto fueran pertinentes, las reglas del contrato de
secuestro (contempladas en el Captulo Sexto del Ttulo X de la Seccin Segunda
del Libro V del Cdigo Civil, en los arts. 1857 al 1867). Ello conforme al artculo
814 -primer prrafo- del C.P.C.).
Estas solicitudes proceden incluso cuando haya contradiccin del acreedor. (Art.
814 -in fine- del C.P.C.).
19.3.9.4 Retiro de la consignacin
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 816, trata lo concerniente al retiro de la
consignacin de esta manera:
"Salvo el caso de aceptacin del ofrecimiento, para el retiro de la consignacin se
observan las siguientes reglas:
1. La solicitud se formula por escrito, con firma legalizada por el Secretario de
Juzgado, acompandose copia simple del documento de identidad del solicitante,
que se conservar en el expediente.
2. Recibida la solicitud, el Juez confiere traslado a la otra parte mediante
notificacin por cdula y, con contestacin o sin ella, dentro de tercer da expide
auto autorizando o denegando la solicitud.
3. De acceder a la peticin, dispone la entrega del bien consignado o, en su caso,
del certificado de depsito que endosar en favor de la persona legitimada. En el
expediente se conserva copia del certificado de depsito en cuyo reverso firmar
el solicitante al momento de recibirlo.
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4. La entidad o persona depositaria que haga la entrega de lo consignado, est en
la obligacin de verificar la identidad del solicitante y de exigir que firme recibo en
el que conste su identificacin y fecha de entrega".
Al respecto, el Cdigo Civil establece en su artculo 1255 que el deudor puede
desistirse del pago ofrecido y, en su caso, retirar el depsito efectuado, en los
casos siguientes: a) Antes de la aceptacin por el acreedor (art. 1255 -inc. 1)- del
C.C.); y b) cuando hay oposicin, mientras no sea desestimada por resolucin con
autoridad de cosa juzgada (art. 1255 -inc. 2)- del C.C.).
Por otro lado, cabe sealar que la Dcimo Quinta Disposicin Final del Cdigo .
Procesal Civil regula lo relativo a la prescripcin del derecho de retirar o cobrar
judicialmente los importes de dinero consignados judicialmente. Tal norma
dispone, pues, lo siguiente:
"Prescribe a los cinco aos de culminado el proceso que les dio origen, el derecho
de retirar o cobrar los importes de dinero correspondientes a consignaciones
judiciales efectuadas en el Banco de la Nacin y los intereses devengados.
Dentro de los meses de enero y julio de cada ao, los Jueces remitirn a la
Direccin General de Administracin del Poder Judicial, bajo responsabilidad, los
certificados de consignacin correspondientes a los depsitos cuyo cobro o retiro
haya prescrito, a fin de que dicha Direccin solicite al Banco de la Nacin la
transferencia de los fondos respectivos.
Los importes a que asciendan los montos cuyo cobro o retiro hubiera prescrito, se
distribuirn de la siguiente manera:
1. 70 % para la construccin y equipamiento de las dependencias del Poder
Judicial y del Ministerio Pblico, divisible por mitad.
2. 30 % para la construccin y equipamiento de establecimientos penitenciarios.
La Direccin General de Administracin del Poder Judicial comunicar al Banco de
la Nacin y a los titulares de los respectivos pliegos presupuestales las cantidades
de dinero que deben ser objeto de transferencia".
19.3.10 Venta del objeto de la prestacin en caso de peligro de deterioro o
perecimiento
En cualquier estado del proceso (de ofrecimiento de pago y consignacin), a
solicitud del deudor, bajo su responsabilidad y con citacin del acreedor, el Juez
puede autorizarlo, en decisin motivada e inimpugnable, que proceda a la venta
inmediata del objeto de la prestacin cuando sta sea susceptible de deterioro o
perecimiento. La decisin que rechaza la solicitud es apelable con efecto
suspensivo.
(Art. 808 -primer prrafo- del e.p.e.).
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Efectuada la venta se consigna el importe del precio deducidos los gastos
realizados. (Art. 808 -in fine- del c.P. C.).
19.3.11 Efectos del ofrecimiento de pago y consignacin
El Cdigo Procesal Civil, en relacin a los efectos del ofrecimiento de pago y
consignacin, dispone lo siguiente:
Si el acreedor (emplazado) no contradice el ofrecimiento o se produce su
inconcurrencia, en la audiencia (de actuacin y declaracin judicial) el Juez
declara la validez del ofrecimiento y recibir el pago. (Art 805 -primer y segundo
prrafos- del e.p.e.).
Si el solicitante no concurre a la audiencia (de actuacin y declaracin judicial), o
si concurriendo no realiza el pago en la forma ofrecida, el Juez declarar invlido
el ofrecimiento y le impondr una multa no menor de una ni mayor de tres
Unidades de Referencia Procesal. (Art. 805 -tercer prrafo- del e.p.e.).
Si se hubiera formulado contradiccin, el Juez autoriza la consignacin sin
pronunciarse sobre sus efectos y declarar concluido el proceso sin resolver la
contradiccin, quedando a salvo el derecho de las partes para que lo hagan valer
en el proceso contencioso que corresponda. (Art. 809 -primer prrafo- del e.p.e.).
Si el acreedor (emplazado) formula contradiccin parcial al ofrecimiento de pago,
ste surte efectos en aquella parte no afectada por la contradiccin.
(Art. 810 -primer prrafo- del e.p.e.).
Excepcionalmente, tanto el deudor como el acreedor pueden solicitar (aun cuando
haya contradiccin del acreedor) que el objeto de la prestacin quede en depsito
judicial (por lo que no surtira efecto de pago) en poder del deudor o persona
distinta, en cuyo caso se aplican, en cuanto fueran pertinentes, las reglas del
contrato de secuestro. (Art. 814 del C.P.C.).
Adems, resulta importante tener presente lo dispuesto en el artculo 1254 del
Cdigo Civil, segn el cual:
"El pago se reputa vlido con efecto retroactivo a la fecha de ofrecimiento, cuando:
1.- El acreedor no se opone al ofrecimiento judicial dentro de los cinco das
siguientes de su emplazamiento;
2.- La oposicin del acreedor al pago por cualquiera de las formas de ofrecimiento,
es desestimada por resolucin con autoridad de cosa juzgada.
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El ofrecimiento judicial se entiende efectuado el da en que el acreedor es
vlidamente emplazado. El extrajudicial se entiende efectuado el da que es
puesto en conocimiento".
19.3.12 Condena en costas y costos
De acuerdo a lo normado en el primer prrafo del artculo 815 del Cdigo Procesal
Civil, en el proceso no contencioso de ofrecimiento de pago y consignacin, si no
hubo contradiccin, las costas y costos sern de cargo del acreedor (emplazado);
contrario sensu, si hubo contradiccin el pago de las costas y costos
corresponder al deudor (solicitante en el proceso de ofrecimiento de pago y
consignacin). En cuanto a esto ltimo, cabe sealar que dicho pago ser
necesariamente de cargo del deudor porque, formulada la contradiccin, el Juez,
si bien autoriza la consignacin, no se pronuncia sobre sus efectos ni resuelve la
contradiccin (art. 809 -primer prrafo- del C.P.C.), por lo que no es posible
determinar en el proceso no contencioso de ofrecimiento de pago y consignacin
si la contradiccin es fundada o infundada o si al deudor le asiste la razn o no, y,
ante ello, no queda otra solucin sino imponer el pago de las costas y costos al
deudor. Sin embargo, tal como lo prescribe el ltimo prrafo del artculo 815 del
Cdigo Procesal Civil, cuando en el proceso contencioso posterior se declara,
directa o indirectamente, que la contradiccin fue infundada, el demandado (quien
fuera el que promovi el proceso de ofrecimiento de pago y consignacin) tiene
derecho a la devolucin con intereses de lo que pag por costas y costos en el
proceso no contencioso anterior.
20. PROCESO NO CONTENCOSO DE COMPROBACON DE TESTAMENTO
20.1 Configuracin
La comprobacin de testamento es un asunto que se tramita en va de proceso no
contencioso (art. 749 -inc. 8)- del C.P.C.), y que se halla normado en el
SubCaptulo 8Q ("Comprobacin de Testamento") del Ttulo 11 ("Disposiciones
Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos") del referido
Cdigo adjetivo, en los arts. 817 al 825.
El artculo 817 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil seala al respecto que se
tramita conforme a lo dispuesto en el Sub-Captulo 8Q del Ttulo 11 de la Seccin
Sexta de dicho cuerpo de leyes, la comprobacin de autenticidad y cumplimiento
de formalidades del testamento cerrado, olgrafo, militar, martimo o areo, para
su ulterior protocolizacin notarial.
20.2 Competencia
Se infiere del artculo 750 del Cdigo Procesal Civil que es competente para
conocer el proceso no contencioso de comprobacin de testamento el Juez Civil.
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Por disposicin del artculo 663 del Cdigo Civil corresponde al juez del lugar
donde el causante tuvo su ltimo domicilio en el pas conocer de los procesos no
contenciosos y de los juicios relativos a la sucesin.
Es de destacar que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1 -inc. 5)- de la
Ley Nro. 26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, del
20-09-1996), los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial
o ante Notario para tramitar la comprobacin de testamentos (siguiendo, en el
ltimo caso, las reglas previstas en dicha Ley y, supletoriamente, las del Cdigo
Procesal Civil: Art. 3 de la Ley Nro. 26662). Debe tenerse presente que, de
acuerdo a lo normado en el artculo 6 de la Ley Nro. 26662, es requisito
indispensable (del trmite notarial) el consentimiento unnime de los interesados.
Si alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitacin manifiesta oposicin, el
notario debe suspender inmediatamente su actuacin y remitir lo actuado al Juez
correspondiente, bajo responsabilidad.
20.3 Legitimacin
Se encuentra legitimado para solicitar la comprobacin de testamento: a) Quien
tenga en su poder el testamento (art. 817 -inc. 1)- del C.P.C.); b) quien por su
vnculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o legal (art. 817
-inc. 2)- del C.P.C.); c) quien se considere instituido heredero voluntario o legatario
(art. 817 -inc.
3)- del C.P. C.); y d) quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor (art.
817
-inc. 4)- del C.P.C.)
20.4 Requisitos de la solicitud de comprobacin de testamento
Lo concerniente a los requisitos de la solicitud de comprobacin de testamento se
halla contemplado en el artculo 818 del Cdigo Procesal Civil, conforme al cual:
"Adems de lo dispuesto por el Artculo 751 [del C.P.C., segn el cual la solicitud
-de un asunto no contencioso- debe cumplir con los requisitos y anexos previstos
para la demanda en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil] en cuanto
sea aplicable, a la solicitud se anexar:
1. La copia certificada de la partida de defuncin o de la declaracin judicial de
muerte presunta del testador, y certificacin registral de no figurar inscrito otro
testamento.
2. Copia certificada, tratndose del testamento cerrado, del acta notarial extendida
cuando fue otorgado o, en defecto de sta, certificacin de existencia del
testamento emitida por el notario que lo conserve bajo su custodia;
3. El documento que contenga el testamento olgrafo o el sobre que
presuntamente lo contenga; y
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4. Constancia registral de la inscripcin del testamento conforme al Artculo 825
[del C.P.C.], en los casos de testamento militar, martimo o areo que hubieran
sido entregados al Juez por la autoridad respectiva.
En todos los casos previstos anteriormente se indicar el nombre y domicilio de
los herederos o legatarios".
20.5 Presentacin del testamento y constatacin previa
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 819, prev lo relacionado a la presentacin
y constatacin previa del testamento. Dicho precepto legal establece, pues, lo
siguiente:
"Cuando se trate de testamento cerrado y siempre que conste la inscripcin de
otro testamento, el Juez ordenar al notario que lo presente al Juzgado, con el
acta respectiva, en su caso, dentro de cinco das de notificado.
Cuando el testamento fuera cerrado o el olgrafo presentado estuviera contenido
en sobre cerrado, el Juez proceder a su apertura, en presencia del notario o del
solicitante, segn corresponda, pondr su firma entera y el sello del Juzgado en
cada una de las pginas, y certificar el estado del sobre o cubierta, que se
agregarn al expediente, de todo lo cual se extender acta en la que, si es el caso,
se dejar constancia de la posibilidad de que el estado del sobre hubiera permitido
el cambio de su contenido.
Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, se proceder
conforme lo establece el Artculo 710 del Cdigo Civil [referido a la traduccin del
testamento olgrafo y de aplicacin tambin al testamento cerrado]" .
El Cdigo Civil, en lo que concierne a la presentacin y constatacin previa del
testamento, dispone lo siguiente:
El notario bajo cuya custodia queda el testamento cerrado, lo conservar con las
seguridades necesarias hasta que, despus de muerto el testador, el juez
competente, a solicitud de parte interesada que acredite la muerte del testador y la
existencia del testamento, ordene al notario la presentacin de este ltimo. La
resolucin del juez competente se har con citacin de los presuntos herederos o
legatarios. (Art. 701 del C.C.).
Si el juez comprueba que la cubierta est deteriorada, de manera que haya sido
posible el cambio del pliego que contiene el testamento, dispondr que ste valga
como olgrafo, si rene los requisitos sealados en la primera parte del artculo
707 del Cdigo Civil (segn la cual el testamento olgrafo debe ser totalmente
escrito, fechado y firmado por el propio testador). As lo determina el artculo 703
del Cdigo Civil.
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Para que produzca efectos (el testamento olgrafo) debe ser protocolizado, previa
comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao contado desde la
muerte del testador. (Art. 707 -in fine- del C.C.).
La persona que conserve en su poder un testamento olgrafo, est obligada a
presentarlo al juez competente dentro de los treinta das de tener conocimiento de
la muerte del testador, bajo responsabilidad por el perjuicio que ocasione con su
dilacin, y no obstante lo dispuesto en la parte final del artculo 707 del Cdigo
Civil (visto en el acpite precedente). Ello con arreglo a lo dispuesto en el artculo
708 del citado cuerpo de leyes.
Presentado el testamento olgrafo con la copia certificada de la partida de
defuncin del testador o declaracin judicial de muerte presunta, el juez, con
citacin de los presuntos herederos, proceder a la apertura si estuviera cerrado,
pondr su firma entera y el sello del juzgado en cada una de sus pginas y
dispondr lo necesario para la comprobacin de la autenticidad de la letra y firma
del testador. (Art. 709 -primer prrafo- del C.C.).
Si el testamento (olgrafo) estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el
juez nombrar un traductor oficial. Adems, si el testador fuera extranjero, la
traduccin ser hecha con citacin del cnsul del pas de su nacionalidad, si lo
hubiera. La versin ser agregada al texto original, suscrita por el traductor con su
firma legalizada por el secretario del juzgado. El juez autenticar tambin este
documento con su firma entera y con el sello del juzgado. Esta disposicin es
aplicable tambin en la comprobacin del testamento cerrado.
(Art. 710 del C.C.).
Si el testador muere antes del plazo de caducidad del testamento militar (tres
meses desde que el testador deje de estar en campaa y llegue a un lugar del
territorio nacional donde sea posible otorgar testamento en las formas ordinarias
-cuales son, testamento por escritura pblica, cerrado u olgrafo-), sus presuntos
herederos o legatarios pedirn ante el juez en cuyo poder se encuentra el
testamento, su comprobacin judicial y protocolizacin notarial, conforme a las
disposiciones de los artculos 707, segundo prrafo, a 711 del Cdigo Civil (que
tratan sobre el testamento olgrafo). As lo prev el tercer prrafo del artculo 715
del citado Cdigo sustantivo.
Si muere (el testador) antes del vencimiento del plazo de caducidad del
testamento martimo (tres meses de haber desembarcado definitivamente el
testador), sus presuntos herederos o legatarios pedirn al juez en cuyo poder se
encuentre, su comprobacin judicial y protocolizacin notarial, conforme a las
disposiciones de los artculos 707, segundo prrafo, a 711 del Cdigo Civil (que
versan sobre el testamento olgrafo). Ello de acuerdo a lo normado en el primer
prrafo del artculo 720 del Cdigo Civil.
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20.6 Emplazamiento complementario de sucesores El artculo 820 del Cdigo
Procesal Civil trata sobre el emplazamiento complementario de sucesores en el
proceso no contencioso de comprobacin de testamento y prescribe en su primer
prrafo que, si despus de efectuada la constatacin a que se refiere el artculo
819 de dicho Cdigo (constatacin previa del testamento, lo que fuera visto en el
punto precedente), el Juez advierte que existen sucesores designados por el
testador no mencionados en la solicitud de comprobacin, requerir al solicitante
de la misma para que dentro del tercer da indique al Juzgado, si lo sabe, el
domicilio de dichos sucesores para su debido emplazamiento.
Tal como lo seala el ltimo prrafo del artculo 820 del Cdigo Procesal Civil, si el
domicilio se ignora o el solicitante no lo indica en el plazo indicado, el Juez
dispondr que el extracto de la solicitud se publique por tres veces, con intervalos
de tres das, en la forma prevista en el artculo 168 del referido cuerpo de leyes.
Este ltimo numeral precepta lo siguiente:
"Los edictos contendrn, en sntesis, las mismas prescripciones de la cdula
[previstas en el arto 158 del C.P.C.], con transcripcin sumaria de la resolucin.
La publicacin se har por tres das hbiles, salvo que este Cdigo establezca
nmero distinto.
La resolucin se tendr por notificada el tercer da contado desde la ltima
publicacin, salvo disposicin legal en contrario.
El Consejo Ejecutivo del Poder Judicial podr disponer la adopcin de un texto
uniforme para la redaccin de edictos".
20.7 Caso especial de improcedencia de contradiccin
En el proceso no contencioso de comprobacin de testamento, de conformidad
con lo normado en el artculo 822 del Cdigo Procesal Civil, las contradicciones
que conciernan a la validez del contenido del testamento sern declaradas
improcedentes. Ello obedece a que en el proceso analizado slo es susceptible de
comprobacin la autenticidad y el cumplimiento de formalidades del testamento
(art. 817 -primer prrafo- del C.P.C.), por lo que toda contradiccin que no est
dentro de dichos parmetros debe ser desestimada por el juzgador.
20.8 Medios probatorios en el proceso de comprobacin de testamento
De conformidad con lo sealado en el artculo 821 -primer prrafo- del Cdigo
Procesal Civil, tratndose de testamento cerrado, slo se admite como medios
probatorios: 1) El acta notarial de otorgamiento extendida en el sobre o cubierta; 2)
la copia certificada del acta transcrita del registro del notario; 3) la declaracin de
los testigos que intervinieron en el acto (testamentario); y 4) el cotejo de la firma y,
en su caso, de la letra del testador.
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Los medios probatorios indicados en los puntos 2, 3 Y 4 sern admisibles slo en
defecto del acta notarial de otorgamiento extendida en el sobre o cubierta, y
cuando el sobre estuviera deteriorado. (Art. 821 -primer prrafo- del C.P.C.).
Conforme al segundo prrafo del artculo 821 del Cdigo Procesal Civil, tratndose
del testamento olgrafo (respecto del cual destacamos que sus normas son de
aplicacin al trmite de comprobacin judicial de los testamentos militar y
martimo:
Arts. 715 -tercer prrafo- y 720 -primer prrafo- del C.C.), son admisibles como
medios probatorios: 1) El cotejo de la letra y firma del testador; 2) la pericia (si el
cotejo de la letra y firma del testador no fuera posible); y 3) la declaracin de
testigos sobre la letra y firma del testador, en caso que no hayan podido actuarse
el cotejo y la pericia; los testigos no sern menos de tres ni ms de cinco, mayores
de treinta aos, vecinos del lugar en la fecha de otorgamiento del testamento y sin
relacin de parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad con los
presuntos legatarios o herederos forzosos o legales del testador.
20.9 Contenido y efectos de la resolucin final
Lo relativo al contenido y efectos de la resolucin final en el proceso no
contencioso de comprobacin de testamento se encuentra normado en el artculo
823 del Cdigo Procesal Civil, que establece lo siguiente:
"Si el Juez considera autntico el testamento y cumplidos los requisitos formales
aplicables al mismo, pondr su firma entera y el sello del Juzgado en cada una de
las pginas y dispondr la protocolizacin notarial del expediente, observando,
cuando corresponda, lo dispuesto en el Artculo 703 del Cdigo Civil [segn el
cual, si el juez comprueba que la cubierta est deteriorada, de manera que haya
sido posible el cambio del pliego que contiene el testamento -cerrado-, dispondr
que ste valga como olgrafo, si rene los requisitos sealados en la primera
parte del artculo 707 del C.C., es decir, que el testamento sea totalmente escrito,
fechado y firmado por el propio testador].
La resolucin no prejuzga la validez formal del testamento ni la del contenido de
las disposiciones testamentarias".
20.10 Comprobacin de testamento tramitada en proceso contencioso
Si la solicitud de comprobacin de testamento fuera rechazada en forma definitiva,
puede ser nuevamente intentada en un proceso de conocimiento dentro de un
plazo no mayor a un ao desde que qued ejecutoriada la resolucin final. (Art.
824 del C.P.C.).
20.11 Disposiciones especiales en caso de testamento militar, martimo o areo
Lo concerniente a este punto se halla contemplado en el artculo 825 del Cdigo
Procesal Civil, conforme al cual, el Juez que reciba de la autoridad
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correspondiente un testamento militar, martimo o areo, lo pondr en
conocimiento del Ministerio Pblico y dispondr su anotacin en el Registro de
Testamentos (que fuera incorporado al Registro de Personas Naturales por el arto
2 -inc. a)- de la Ley Nro. 26366).
21. PROCESO NO CONTENCOSO DE NSCRPCON O RECTFCACON DE
PARTDA
21.1 Configuracin
La inscripcin o rectificacin de partida es un asunto que se tramita en va de
proceso no contencioso (art. 749 -inc. 9)- del C.P.C.), y que se halla normado en el
Sub-Captulo 92 ("nscripcin y Rectificacin de Partida") del Ttulo
("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos")
del mencionado Cdigo adjetivo, en los arts. 826 al 829.
Precisamente, el artculo 826 del Cdigo Procesal Civil prescribe al respecto lo
siguiente:
"La solicitud de inscripcin o rectificacin de una partida de matrimonio o de
defuncin, y la de rectificacin de una partida de nacimiento, procede slo cuando
no se practic dentro del plazo que seala la ley o cuando el Juez considere
atendible el motivo. La solicitud de inscripcin de partida de nacimiento se rige por
la ley de la materia [Ley Nro. 26497, del 11-07-1995, y Decreto Supremo Nro.
015-98-PCM, del 23-04-1998].
Cuando se trate de la rectificacin del nombre, sexo, fecha del acontecimiento o
estado civil, se indicar con precisin lo que se solicita.
Las normas de este Subcaptulo [Sub-Captulo 92 del Ttulo 11 de la Seccin
Sexta del C.P. C.] se aplican a la inscripcin de los nacimientos, matrimonios y
defunciones de peruanos ocurridos en el exterior, no registrados ante autoridad
nacional.
Tambin es aplicable a la rectificacin de partidas de nacimientos, matrimonios y
defunciones de peruanos ocurridos en el exterior, registrados ante autoridad
nacional".
21.2 Competencia
La competencia de los Juzgados de Paz Letrados es exclusiva para conocer de
los procesos de inscripcin de partidas. (Parte inicial del tercer prrafo del arto 750
del C.P.C.).
Los procesos de rectificacin de partidas podrn ventilarse ante los Juzgados de
Paz Letrados o ante Notario. (Parte final del tercer prrafo del arto 750 del C.P.C.).
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Al respecto, cabe sealar que, conforme a lo dispuesto en el artculo 1 -inc. 1)- de
la Ley Nro. 26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, del
20-09-1996), los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial
o ante Notario para tramitar la rectificacin de partidas (siguiendo, en el ltimo
caso, las reglas previstas en dicha Ley y, supletoriamente, las del Cdigo Procesal
Civil: Art. 3 de la Ley Nro. 26662). Debe tenerse presente que:
Se tramitarn ante notario las rectificaciones (de partidas) que tengan por objeto
corregir los errores y omisiones de nombre, apellidos, fecha de nacimiento, de
matrimonio, defuncin u otros que resulten evidente del tenor de la propia partida
o de otros documentos probatorios. (Art. 15 -primer prrafode la Ley Nro. 26662).
En ningn caso se podr seguir el trmite notarial para cambiar el nombre de la
persona o sus apellidos, el sexo u otra informacin contenida en la partida que no
surja de un error evidente. (Art. 15 -in fine- de la Ley Nro. 26662).
Es requisito indispensable (del trmite notarial) el consentimiento unnime
de los interesados. Si alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitacin
manifiesta oposicin, el notario debe suspender inmediatamente su actuacin y
remitir lo actuado al Juez correspondiente, bajo responsabilidad.
(Art. 6 de la Ley Nro. 26662).
Por ltimo, es de destacar que, segn se infiere del artculo 23 del Cdigo
Procesal Civil, en los procesos no contenciosos de inscripcin y rectificacin de
partidas es competente el Juez del lugar del domicilio de la persona que lo
promueve o en cuyo inters se promueve.
21.3 Casos de inscripcin y rectificacin de partidas
Conforme al artculo 826 del Cdigo Procesal Civil:
La solicitud de inscripcin de una partida de matrimonio o de defuncin procede
slo cuando no se practic dentro del plazo que seala la ley o cuando el Juez
considere atendible el motivo. La solicitud de inscripcin de partida de nacimiento
se rige por la ley de la materia (Ley Nro. 26497 y Decreto Supremo Nro. 015-98-
PCM).
La solicitud de rectificacin de partida de nacimiento, matrimonio o defuncin
procede cuando el Juez considere atendible el motivo. En este sentido, si se
justifica debidamente y el juzgador lo aprueba, puede rectificarse cualquier error u
omisin en la partida respectiva, debiendo indicarse con precisin lo que se
solicita cuando se trate de rectificacin del nombre, sexo, fecha del acontecimiento
o estado civil.
21.3.1 Casos en que se dispone de plano la rectificacin de partidas
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Las personas cuyos nacimientos se hayan inscrito en los Registros del Estado
Civil de las Municipalidades de la Repblica y Consulados del Per, en cuyas
partidas figuren por error entre sus nombres y apellidos la palabra "de" o las letras
"y", "i", "e" o "a", u otro error manifiesto de ortografa, de sexo o similar que fluya
del propio documento, podrn pedir su rectificacin. (Art. 829 -primer prrafo- del
C.P.C.).
En tales casos, el Juez, sin observar el trmite del artculo 754 del Cdigo
Procesal Civil (referido a los procesos no contenciosos en general), dispondr de
plano la rectificacin correspondiente. (Art. 829 -in fine- del C.P.C.).
21.4 Legitimidad para promover el proceso de inscripcin o de rectificacin de
partida
El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 827, establece que la solicitud ser
formulada por: a) El representante legal del incapaz y, a falta de aqul, por
cualquiera de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad, para la rectificacin de la partida de nacimiento (art. 827 -inc. 1)- del
C.P.C.); b) la persona cuya partida de nacimiento se trata de rectificar, si es mayor
de edad, y, si ha fallecido, por sus parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad (art. 827 -inc. 2)- del C.P.C.); c) cualquiera
de los cnyuges o, por fallecimiento de stos, por cualquiera de sus parientes
hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la inscripcin
o rectificacin de la partida de matrimonio (art. 827 -inc. 3)- del C.P.C.); d)
cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad del fallecido, para la inscripcin o rectificacin de la partida de defuncin
(art. 827 -inc. 4)- del C.P.C.); y e) por el Ministerio Pblico cuando el fallecido no
tiene parientes (art. 827 -inc. 5)- del C.P.C.).
21.5 Exigibilidad de notificacin edictal en el proceso de inscripcin o rectificacin
de partida
Lo relativo a la exigibilidad de notificacin edictal en el proceso de inscripcin o
rectificacin de partida se encuentra regulado en el artculo 828 del Cdigo
Procesal Civil, segn el cual:
"La publicacin del extracto de la solicitud se practica por una sola vez en la forma
prevista en los Artculos 167 y 168 de este Cdigo [referidos a la publicacin y
forma de los edictos, en ese orden] en lo que fueren aplicables. Los documentos
que contienen los edictos sern autorizados por Abogado, como requisito para su
publicacin".
Puntualizamos que, en el caso que la solicitud sea formulada por el Ministerio
Pblico cuando el fallecido no tenga parientes, no se requiere de publicacin,
salvo que la actuacin del Ministerio Pblico se origine a pedido de interesado. As
lo determina el inciso 5) del artculo 827 del Cdigo Procesal Civil.
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21.6 Decisin judicial en el proceso de inscripcin o rectificacin de partida La
resolucin que ampara la solicitud dispondr la inscripcin o rectificacin de la
partida, segn el caso, para lo cual se cursarn los partes judiciales respectivos.
22. PROCESO NO CONTENCOSO DE SUCESON NTESTADA
22.1 Configuracin
"oo. El juicio sucesorio ab intestato (.oo), que no es sino aquel en que la sucesin
o una parte de la sucesin se defiere segn la ley, es de rigor cuando no existe
testamento, pero tambin es de rigor -ya como complementario, ya como principal-
cuando el testamento que existe no cubre con sus llamamientos toda la sucesin y
cuando, habindola cubierto inicialmente, se hace inoperante, en todo o en parte".
(REBORA, 1953, Tomo Tercero: 82).
La sucesin intestada es un asunto que se tramita en va de proceso no
contencioso (art. 749 -inc. 10)- del e.p.e.), y que se halla normado en el Sub-
Captulo 102 ("Sucesin ntestada") del Ttulo 11 ("Disposiciones Especiales") de
la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos") del mencionado Cdigo adjetivo,
en los arts. 830 al 836.
Precisamente, el artculo 830 del Cdigo Procesal Civil seala al respecto que, en
los casos previstos en el artculo 815 del Cdigo Civil (o sea, los casos de
sucesin intestada), cualquier interesado puede solicitar el inicio del proceso
sucesorio.
Cuando se trate de inters de incapaces sin representante, puede solicitarlo el
Ministerio Pblico.
Como se sealara, lo relativo a los casos de sucesin intestada o legal se
encuentra normado en el artculo 815 del Cdigo Civil, conforme al cual:
liLa herencia corresponde a los herederos legales, cuando:
1.- El causante muere sin dejar testamento; el que otorg ha sido declarado nulo
total o parcialmente; ha caducado por falta de comprobacin judicial; o se declara
invlida la desheredacin.
2.- El testamento no contiene institucin de heredero, o se ha declarado la
caducidad o invalidez de la disposicin que lo instituye.
3.- El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la
pierde por indignidad o desheredacin y no tiene descendientes.
4.- El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no
haberse cumplido la condicin establecida por ste; o por renuncia, o por haberse
declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados.
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5.- El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en
testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la
sucesin legal slo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso.
La declaracin judicial de herederos por sucesin total o parcialmente intestada,
no impide al preterido por la declaracin haga valer los derechos que le confiere el
artculo 664 [del C.C., referido al derecho de peticin de herencia, que es de
carcter imprescriptible y que se tramita en va de proceso de conocimiento}" .
22.2 Competencia
Se desprende del artculo 750 del Cdigo Procesal Civil que son competentes
para conocer el proceso no contencioso de sucesin intestada los Jueces Civiles.
Cabe sealar que, conforme a lo dispuesto en el artculo 663 del Cdigo Civil,
corresponde al juez del lugar donde el causante tuvo su ltimo domicilio en el pas,
conocer de los procedimientos no contenciosos y de los juicios relativos a la
sucesin.
Puntualizamos que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1 -inc. 6)- de la
Ley Nro. 26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, del
20-09-1996), los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial
o ante Notario para tramitar la sucesin intestada (siguiendo, en el ltimo caso, las
reglas previstas en dicha Ley y, supletoriamente, las del Cdigo Procesal Civil: Art.
3 de la Ley Nro. 26662). Debe tenerse presente, adems, que, de acuerdo a lo
normado en el artculo 6 de la Ley Nro. 26662, es requisito indispensable (del
trmite notarial) el oonsentimiento unnime de los interesados. Si alguno de ellos,
en cualquier momento de la tramitacin manifiesta oposicin, el notario debe
suspender inmediatamente su actuacin y remitir lo actuado al Juez
correspondiente, bajo responsabilidad.
22.3 Legitimidad activa
Pueden solicitar el inicio del proceso de sucesin intestada cualquier interesado
(como los presuntos herederos, por ejemplo). Cuando se trate de inters de
incapaces sin representante, puede solicitarlo el Ministerio Pblico. (Art. 830 del
C.P.C.).
22.4 Legitimidad pasiva
La legitimidad pasiva en el proceso de sucesin intestada puede inferirse del
artculo 832 del Cdigo Procesal Civil, cuyo tenor es como sigue:
"A los presuntos herederos domiciliados en el lugar, al cnyuge suprstite y a la
Beneficencia Pblica correspondiente, se les notifica slo la resolucin admisoria,
y las dems si se apersonan al proceso.
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Si el causante fue extranjero, se notificar adems al funcionario consular
respectivo" .
22.5 ntervencin del Ministerio Pblico
En cuanto a la intervencin del Ministerio Pblico en el proceso no contencioso de
sucesin intestada, cabe indicar que, con arreglo a lo previsto en el artculo 830
del Cdigo adjetivo, tratndose del inters de incapaces sin representante, el
Ministerio Pblico puede solicitar el inicio de dicho proceso.
En el proceso no contencioso de sucesin intestada, segn se desprende de los
artculos 759 y 835 del Cdigo Procesal Civil, el Ministerio Pblico debe ser
notificado con las resoluciones que se expidan, para los efectos de velar por la
independencia de los rganos judiciales y por la recta administracin de justicia.
Tal funcin del Ministerio Pblico se hallaba contenida en el inciso 2) del artculo
250 de la Constitucin Poltica de 1979, al que nos remita el artculo 759 del
Cdigo adjetivo, debiendo entenderse que la remisin actual corresponde al inciso
2) del artculo 159 de la Constitucin Poltica de 1993, norma que prcticamente
reproduce el primero de los dispositivos constitucionales mencionados.
De los artculos 759 y 835 del Cdigo Procesal Civil se desprende tambin que el
Ministerio Pblico no emitir dictamen en el proceso no contencioso de sucesin
intestada.
22.6 Requisitos de la solicitud de sucesin intestada El Cdigo Procesal Civil, en
relacin a los requisitos de la solicitud de sucesin intest:!da, seala en su
artculo 831 lo siguiente:
"Adems de lo dispuesto en el Artculo 751 [del C.P.C., segn el cual la solicitud
-de un asunto no contencioso- debe cumplir con los requisitos y anexos previstos
para la demanda en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil], a la
solicitud se acompaar:
1. Copia certificada de la partida de defuncin del causante o la declaracin
judicial de muerte presunta;
2. Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero, o
documento pblico que contenga el reconocimiento o la declaracin judicial, si se
trata de hijo extra-matrimonial;
3. Relacin de bienes conocidos;
4. Certificacin registral de que no hay inscrito testamento en el lugar del ltimo
domicilio del causante y en donde tuvo bienes inscritos; y
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5. Certificacin registral de los mismos lugares citados en el inciso anterior de que
no hay anotacin de otro proceso de sucesin intestada".
22.7 Notificacin edictal e inscripcin registral de la solicitud de sucesin intestada
Lo referente a la notificacin edictal e inscripcin registral de la solicitud de
sucesin intestada se encuentra normado en el artculo 833 del Cdigo Procesal
Civil en estos trminos:
"Admitida la solicitud, el Juez dispone:
1. La publicacin de un aviso tanto en el diario de los anuncios judiciales como en
otro de amplia circulacin. Si en el lugar no hubiera diario, se utilizar la forma de
notificacin edictal ms adecuada a criterio del Juez.
El aviso contendr la identificacin del Juzgado y del Secretario de Juzgado, los
nombres del solicitante y del causante y la fecha y lugar del fallecimiento de ste.
Se acreditar en la audiencia prueba de la notificacin realizada.
2. La anotacin de la solicitud en el Registro de Sucesin ntestada y el Registro
de Mandatos y Poderes [los cuales fueran incorporados al Registro de Personas
Naturales por el arto 2 -inc. a)- de la Ley Nro. 26366, del 14-101994]. Para tal fin el
Juez cursa los partes a los registros correspondientes conforme a ley".
22.8 Trmite del proceso en caso de apersonamiento de otro heredero
Dentro de los treinta das contados desde la publicacin referida en el artculo 833
del Cdigo Procesal Civil (publicacin de un aviso, tanto en el diario de los
anuncios judiciales como en otro de amplia circulacin, sobre la solicitud de
sucesin intestada, que contendr la identificacin del Juzgado y del Secretario de
Juzgado, los nombres del solicitante y del causante y la fecha y lugar del
fallecimiento de ste), el que se considere heredero puede apersonarse
acreditando su calidad con la copia certificada de la partida correspondiente, o
instrumento pblico que contenga el reconocimiento o declaracin judicial de
filiacin. De producirse tal apersonamiento, el Juez citar a audiencia (de
actuacin y declaracin judicial), siguindose el trmite correspondiente (previsto
en los arts. 754 al 757 del C.P.C., referidos a los procesos no contenciosos en
general). As lo establece el artculo 834 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil.
22.9 Trmite del proceso en caso de no haber apersonamiento de otro heredero
En el proceso no contencioso de sucesin intestada, efectuada la publicacin del
aviso sobre la solicitud en cuestin (a que se contrae el artculo 833 -inc. 1)- del
C.P.C.), si no hubiera apersonamiento de otro heredero dentro de los treinta das
contados desde la mencionada publicacin, el Juez sin necesidad de citar a
audiencia de actuacin y declaracin judicial resolver la solicitud de sucesin
PAG : 588 / 593
intestada atendiendo a lo probado. Ello se colige del ltimo prrafo del artculo 834
del Cdigo Procesal Civil.
22.10 Resolucin declaratoria de herederos
Llevada a cabo la audiencia de actuacin y declaracin judicial (si hubo
apersonamiento de otro heredero) o sin que sta se realice (en caso de no
haberse apersonado otro heredero), y atendiendo a lo probado, el Juez resolver.
En ese sentido, el magistrado puede emitir resolucin declarando herederos
legales a quienes se indic (y acredit) como tales en la solicitud de sucesin
intestada, a los herederos que se hubieran apersonado al proceso (no sealados
en la solicitud, se entiende, y que hubiesen demostrado dicha calidad), y, en
general, a todos aquellos que, de las pruebas actuadas en el proceso, resulten ser
sucesores del causante conforme a ley.
Nuestro ordenamiento jurdico, en cuanto a la resolucin declaratoria de
herederos, establece lo siguiente:
Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara herederos, se proceder con
arreglo a lo dispuesto en el artculo 762 del Cdigo Procesal Civil (vale decir, se
cursarn los respectivos parte judiciales a efecto de su inscripcin).
Ello de acuerdo a lo normado en el artculo 836 del Cdigo Procesal Civil.
Se inscriben obligatoriamente en el Registro de Sucesiones ntestadas [que fuera
incorporado al Registro de Personas Naturales por el arto 2 -inc. a)- de la Ley Nro.
26366] las resoluciones judiciales ejecutoriadas que declaran a los herederos del
causante. (Parte inicial del arto 2041 del C.C.).
Las resoluciones judiciales ejecutoriadas que declaran a los herederos del
causante se inscriben en el registro correspondiente del ltimo domicilio del
causante y, adems, en el lugar de ubicacin de los bienes muebles e inmuebles,
en su caso. (Art. 2042 del C.C.).
La declaracin judicial de herederos por sucesin total o parcialmente intestada,
no impide al preterido por la declaracin haga valer los derechos que le confiere el
artculo 664 del Cdigo Civil (el cual versa sobre el derecho de peticin de
herencia, que es de carcter imprescriptible y que se tramita a travs de proceso
de conocimiento). As lo prescribe el ltimo prrafo del artculo 815 del Cdigo
Procesal Civil.
23. PROCESO NO CONTENC!OSO DE RECONOCMENTO DE
RESOLUCONES JUDCALES Y lAUDOS EXPEDDOS EN El EXTRANJERO
23.1 Configuracin
El reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos en el extranjero
es un asunto que se tramita en va de proceso no contencioso (art. 749 -inc. 11)-
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del C.P.C.), y que se halla normado en el Sub-Captulo 11Q ("Reconocimiento de
Resoluciones Judiciales y Laudos Expedidos en el Extranjero") del Ttulo 11
("Disposiciones Especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos No Contenciosos")
del citado Cdigo adjetivo, en los arts. 837 al 840.
El Cdigo Civil regula el reconocimiento y ejecucin de sentencias y fallos arbitral
es extranjeros en el Ttulo V ("Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias y Fallos
Arbitrales Extranjeros") del Libro X ("Derecho nternacional Privado"), en los arts.
2102a12111.
Es de resaltar que, conforme lo seala el artculo 2111 -primer prrafo- del Cdigo
Civil, lo dispuesto en el Ttulo V del Libro X de dicho Cdigo rige, en cuanto sea
aplicable, tambin para resoluciones judiciales extranjeras que ponen trmino al
proceso y, especialmente, para las sentencias penales en lo referente a la
reparacin civil. Tratndose de laudos arbitrales, el ltimo prrafo del artculo 2111
del Cdigo Civil prescribe que sern de aplicacin exclusiva las disposiciones de
la Ley General de Arbitraje (Ley Nro. 26572, del 03-01-1996). Al respecto, el ltimo
prrafo del artculo 837 del Cdigo Procesal Civil precepta que se aplican al
proceso de reconocimiento de laudos arbitrales extranjeros las Disposiciones
Generales de la Seccin Sexta del referido Cdigo adjetivo (contenidas en el
Ttulo de dicha Seccin y que son aplicables a los procesos no contenciosos en
general), en todo lo que no se oponga a la Ley General de Arbitraje.
23.2 Competencia para conocer del proceso de reconocimiento de resoluciones
judiciales o laudos expedidos en el extranjero
Es competente para conocer del proceso no contencioso de reconocimiento de
resoluciones judiciales expedidas en el extranjero: La Sala Civil de turno de la
Corte Superior en cuya competencia territorial tiene su domicilio la persona contra
quien se pretende hacer valer. (Art. 837 -primer prrafo- del C.P.C.).
El proceso no contencioso de reconocimiento de laudos arbitrales expedidos en el
extranjero lo conocer: La Sala Civil de la Corte Superior competente a la fecha de
presentacin de la peticin (de reconocimiento) del domicilio del demandado, o, si
el demandado no domicilia dentro del territorio de la Repblica, la del lugar donde
el demandado tenga sus bienes. (Art. 127 -primer prrafo- de la Ley General de
Arbitraje).
23.3 Requisitos para el reconocimiento de la sentencia o del laudo arbitral
expedido en el extranjero
Lo relativo a los requisitos para el reconocimiento de sentencias extranjeras se
encuentra regulado en el artculo 2104 del Cdigo Civil, que citamos a
continuacin:
"Para que las sentencias extranjeras sean reconocidas en la Repblica, se
requiere, adems de lo previsto en los artculos 2102 Y 2103:
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1. Que no resuelvan sobre asuntos de competencia peruana exclusiva.
2. Que el tribunal extranjero haya sido competente para conocer el asunto, de
acuerdo a sus normas de Derecho nternacional Privado y a los principios
generales de competencia procesal internacional.
3. Que se haya citado al demandado conforme a la ley del lugar del proceso;
que se le haya concedido plazo razonable para comparecer; y que se le hayan
otorgado garantas procesales para defenderse.
4. Que la sentencia tenga autoridad de cosa juzgada en el concepto de las leyes
del lugar del proceso.
5. Que no exista en el Per juicio pendiente entre las mismas partes y sobre el
mismo objeto, iniciado con anterioridad a la interposicin de la demanda que
origin la sentencia.
6. Que no sea incompatible con otra sentencia que rena los requisitos de
reconocimiento y ejecucin exigidos en este ttulo y que haya sido dictada
anteriormente.
7. Que no sea contraria al orden pblico ni a las buenas costumbres.
8. Que se pruebe la reciprocidad".
Los artculos 2102 y 2103 del Cdigo Civil, a que hace alusin el primer prrafo
del artculo 2104 del indicado Cdigo sustantivo (citado lneas arriba), establecen
lo siguiente:
"Artculo 2102.- Las sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros tienen en
la Repblica la fuerza que les conceden los tratados respectivos.
Si no hay tratado en el pas en el que se pronunci la sentencia, tiene sta la
misma fuerza que en aquel pas se da a las sentencias pronunciadas por
tribunales peruanos".
"Artculo 2103.- Si la sentencia procede de un pas en el que no se da
cumplimiento a los fallos de los tribunales peruanos, no tiene fuerza alguna en la
Repblica.
Estn comprendidas en la disposicin precedente las sentencias que proceden de
pases donde se revisan, en el fondo, los fallos de los tribunales peruanos".
. Sobre el particular, el Cdigo Procesal Civil dispone en su artculo 838 que se
presume que existe reciprocidad respecto a la fuerza que se da en el extranjero a
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las sentencias o laudos pronunciados en el Per. Corresponde la prueba negativa
a quien niegue la reciprocidad.
Por otro lado, en lo que concierne al requisito para el reconocimiento de
sentencias extranjeras indicado en el inciso 1) del artculo 2104 del Cdigo Civil,
vale decir, que aqullas no resuelvan sobre asunto de competencia peruana
exclusiva, cabe sealar que habr que estar a lo dispuesto en el Ttulo 11
("Competencia Jurisdiccional") del Libro X ("Derecho nternacional Privado") del
Cdigo Civil, conformado por los artculos 2057 al 2067.
Finalmente, no podemos dejar de mencionar que, segn se infiere del artculo
2107 del Cdigo Civil, la solicitud de ejecucin de sentencia extranjera debe ir
acompaada de copia de la sentencia ntegra, debidamente legalizada y traducida
oficialmente al castellano, as como de los documentos que acrediten la
concurrencia de los requisitos establecidos en el Ttulo V del Libro X del Cdigo
Civil.
23.4 La sentencia de reconocimiento de resolucin judicial o laudo arbitral
expedido en el extranjero
El Cdigo Civil, en su artculo 2108 -primer prrafo-, prescribe que, cumplido el
trmite para la declaracin de ejecutoria (lase proceso de reconocimiento o
exequatur), la sentencia extranjera tendr la misma fuerza ejecutoria que tienen
las sentencias nacionales.
El Cdigo Civil seala adems que:
Las sentencias extranjeras debidamente legalizadas producen en el Per el valor
probatorio que se reconoce a los instrumentos pblicos, no requiriendo para ese
efecto del exequatur. (Art. 2109 del C.C.).
La autoridad de cosa juzgada de una sentencia extranjera puede hacerse dentro
de un juicio si cumple con los requisitos establecidos en el Ttulo V del Libro X del
Cdigo Civil, sin necesidad de someterla al procedimiento del exequatur. (Art.
2110 del C.C.).
23.5 Actos que no requieren del trmite del exequatur
No requiere seguir este proceso (de reconocimiento de resoluciones judiciales y
laudos expedidos en el extranjero -exequatur-) la actuacin de exhortos y cartas
rogatorias dirigidas por Jueces extranjeros que tengan por objeto practicar
notificaciones, recibir declaraciones u otros actos anlogos, bastando para ello
que la solicitud est contenida en documentos legalizados y debidamente
traducidos, de ser el caso. (Art. 839 del C.P.C.).
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Finalmente, es de resaltar que las sentencias extranjeras que versen sobre
asuntos no contenciosos de jurisdiccin facultativa no requieren exequatur. (Art.
2108 -in fine- del C.C.).
23.6 Ejecucin de resoluciones judiciales y arbitrales extranjeras De conformidad
con lo dispuesto en el artculo 719 del Cdigo Procesal Civil, las resoluciones
judiciales y arbitral es extranjeras, reconocidas por los tribunales nacionales se
ejecutarn siguiendo el procedimiento establecido en el Captulo 111 ("Proceso de
Ejecucin de Resoluciones Judiciales") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin") de
la Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del referido Cdigo, sin perjuicio de
las disposiciones especiales contenidas en la Ley General de Arbitraje.
23.7 Reconocimiento y ejecucin de laudos extranjeros en la Ley General de
Arbitraje
Se aplican al proceso de reconocimiento de laudos arbitrales extranjeros las
Disposiciones Generales de la Seccin Sexta del Cdigo Procesal Civil
(contenidas en el Ttulo de dicha Seccin y que son aplicables a los procesos no
contenciosos en general), en todo lo que no se oponga a la Ley General de
Arbitraje (Ley Nro. 26572).
Ello de acuerdo a lo normado en el ltimo prrafo del artculo 837 del Cdigo
Procesal Civil.
Las resoluciones arbitrales extranjeras, reconocidas por los tribunales nacionales,
se ejecutarn siguiendo el procedimiento establecido en el Captulo 111 ("Proceso
de Ejecucin de Resoluciones Judiciales") del Ttulo V ("Procesos de Ejecucin")
de la Seccin Quinta ("Procesos Contenciosos") del Cdigo Procesal Civil, sin
perjuicio de las disposiciones especiales contenidas en la Ley General de
Arbitraje. As lo determina el artculo 719 del Cdigo Procesal Civil.
Resta sealar, por ltimo, que la Ley General de Arbitraje (Ley Nro. 26572) regula
el reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros en el Ttulo Unico
("Reconocimiento y Ejecucin de los Laudos") del Captulo Octavo de la Seccin
Segunda ("El Arbitraje nternacional") de la indicada Ley General de Arbitraje, en
los arts. 127 al 131.
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