El planeamiento y control del uso de los suelos debe afectar a las personas pbli
cas y privadas por igual. El control comprende las adjudicaciones y concesiones d
derechos y usos a cargo del Estado y sus instituciones. En Espaa y los pases d Amrica del Sur, los Cabildos tradicionalmente manejan y controlan el uso de lc suelos en forma obligatoria, aunque esta regla tiene variadas excepciones. Las no: mas municipales de planificacin y control de usos de suelo afectan tambin a k actividades del Estado y sus instituciones, quienes, sin embargo, rara vez las acata1 Las municipalidades no siempre tienen la capacidad financiera y tcnica para el dist fio, aplicacin y manejo de los planes y normas conexas. En Espaa, y en todos lc paises hispanos, la situacin del Cabildo es de un paulatino debilitamiento en favt del centralismo estatal. La excepcicin la constituye Estados Unidos. Tambin Colon bia ha iniciado una reforma conducente al fortalecimiento de las instancias locale Uno de los principios de politica y administracin ms importantes de la declarator de la Unin Mundial para la Naturaleza (UICN) se refiere a este punto, recomenda do "el desarrollo de estrategias de sustentabilidad y su implementacin a travs de planificacin local y regional"". En consecuencia, los Estados deberan fortalecer respetar las atribuciones locales de control y uso de tierra, que disminuya la superp sicin de adjudicaciones, permisos y concesiones de organismos gubernamental diversos que actan sin coordinaci6n dentro de las mismas reas geograficas. La administracin y el plonecimkn* frlco del suela Por lo menos desde el punto de vista prctico, la planificacin municipal se estable para ordenar las actividades de desarrollo que estn generalmente prohibidas por Ley Forestal al interior de las reas naturales, por lo que las legislaciones adopt diferentes posiciones sobre el alcance de las competencias municipales en las re naturales de su propio distrito o circunscripcin territorial local, especialmente cua do su manejo se encuentra a cargo de otra entidad pblica. El marco del manejo ( Cabildo del espacio de la circunscripcin territorial local son las leyes municipah 92. Wild Plant Conservarion and the Law, pp. 5-6. 93. UICN-UNEP-WWF, Caring for the Etirtla, p. 66. El ttulo cuarto de la Ley de Rgimen Municipal del Ecuador, que trata del planea- miento urbanstico y de las obras pblicas, adicionalmente a los planes reguladores de desarrollo urbano, incluye la referencia a los "planes reguladores de desarrollo fsico cantonarY4. Resulta procedente, en consecuencia, aludir a la doctrina jurdica y a la legislacin comparada que disponga lineamientos obligatorios y limitaciones sobre el uso del suelo rural y agrcola y los instrumentos que utiliza para alcanzar tal finalidad95. Ellos son: planeamiento y zonificacin, planificacin regional, emplazamiento, zonificacin neamiento y zonificacin En Estados Unidos la planificacin del uso del suelo es aplicada generalmente por una dependencia del gobierno local que impone restricciones al uso de la propiedad. Tales restricciones son de inters especialmente para los empresarios en el sector privado. Los planificadores del uso de la tierra designan el tipo, diseo, naturaleza y ubicacin de las facilidades fsicas que sirven a las necesidades residenciales, comer- ciales, industriales, agrcolas y de negocios en general. Ramn Martn Mateo manifiesta que la doctrina ha hecho hincapi en las posibi- lidades disciplinarias insertas en la ordenacin urbanstica para evitar as la dedica- cin de ciertos espacios para fines incongruentes con su adecuado destino natural, obvihdose la confluencia de los usos perjudiciales entre s, en perjuicio normal- mente de los intereses ms dbiled6. Naturalmente, en la planificacin de los usos de los suelos, debe tratarse en primer lugar el plan. En general, un plan de uso de suelo manifiesta un concepto abstracto de cmo debera crecer y desarrollarse una comunidad. La propuesta del futuro de una comunidad puede proyectarse en un plan maestro, plan de desarrollo, plan comprensivo o sencillamente un plan. En Estados Unidos, tal plan es normalmente formulado a nivel local conforme a un estatuto estatal elaborado segn el Standard City Planning Enabling Act de 1928 (SCPEA), que es un estatuto uniforme propuesto por el Departa- mento de Comercio. Los elementos esenciales de un plan son el de ser comprensivo, general y de largo plazo. Que sea comprensivo significa que todas las partes geogrfi- 94. &y de Rgimen Municipal, Tit. 1V.- Del Planeamiento urbanstico y de las obras ptblicas, Cap. 1. De los Planes reguladores de desarrollo ffsico y urbanstico, Seccin 1. De los Planes reguladores de desarrollo fsico cantonal y de los planes reguladores del desarrollo urbano. 95. Para las leyes que se citan de diferentes pases, se hace referencia a las citas de los autores mencio- nados en los ntbros respectivos. En vista de las fechas de algunas de las publicaciones, no se descarta que algunas de las leyes citadas puedan haberse modificado o incluso sustituido por otras. En todo caso, el inters de las normas citadas lo constituyen los diferentes esquemas de manejo de tierra que prescriben. 96. Martn Mateo, op. cit., 1977, p. 174. -*-*-A%% > ,u , > *<%,< A,\% %% , - ' Recursos nturul ~s n*iir)i~tl+l<.s + IIMI-&,,X, %" i . % cas de la comunidad deben estar comprendidas en el plan, as como todos los cl~?rpzr?r.tttj% de la infraestructura, como carreteras y plantas de servicios bsicos que pueden afcslur el desarrollo de la comunidad. Que sea general significa que el plan debe resumir Xfis polticas de crecimiento, aunque no necesita especificar los emplazamientos donde eso crecimiento va a producirse. El empresano que trata de atacar una restriccin de uso desfavorable a sus intereses normalmente alega que la prohibicin es inconstitucitinel. En consecuencia, se han establecido estndares segn los cuales se considera que la regulacin es legtima si trata de cumplir un fin gubernamental apropiado, y si es un medio apropiado para cumplir ese fin. En general, se considera que la z ~ ~ c a c i n es un ejercicio constitucional del poder de poiicia estatal o comunal. Asimismo, se consi- dera que la conservacin de los recursos naturales es una finalidad apropiada. Para efecto de los recursos naturales, las condiciones impuestas por el gobierno sobre el uso de la tierra afectar el dnde, el cmo y el punto hasta el cual puedan explotarse esos recursos. Sin embargo, el plan es solo una recomendacin que no tiene efectos legales hasta que lo aprueba el cuerpo legislativo local, si bien las orde- nanzas de zonificacin pueden normalmente expedirse independientemente de la exis- tencia de un plan. Algunas jurisdicciones, sin embargo, requieren que la comunidad adopte un plan antes de alterar los planes de zonificacin existentes. La regulacin ms comn del uso de la tierra es la zonificacin. La mayora de las zonificaciones estn autorizadas por estatutos estatales, modeladas segn el Standard Zoning Enabling Act, SZEA, de 1927. Adems de la zonificacin se utilizan los mecanismos de regu- laciones de subdivisin y controles de crecimiento. Muchas comunidades de rpido crecimiento han usado restricciones del uso de tierra para controlar o al menos avanzar por fases en el crecimiento. Los mbtodos van desde las cuotas para permisos de vivienda hasta las restricciones en la disponibilidad de servicios de la ciudad. La mayora de las restricciones incluye leyes de zonas especiales diseadas para restringir el crecimiento. Los controles de crecimiento y la zonificacin excluyente son dos instrumentos con que cuentan las comunidades para contener su propia expansin. Los controles de crecimiento normalmente inhiben la densidad poblacional regulando el tamao de los lotes o el nmero de nuevos permi- sos emitidos para edificios cada aio. Tales medidas pueden expedirse independiente- mente o como parte de un plan general de uso de tierra. La zonificacin excluyente, como lo dice su nombre, impide la existencia de ciertos tipos de construccin dentro de la jurisdiccin de planificacin. Cuando se usan dentro de un plan general, las limitaciones pueden incluir prohibiciones de construir viviendas multifamiliares, f- bricas o actividades de extraccin mineral en la zona en cuestin. Las regulaciones que excluyen por completo el aprovechamiento especfico de recursos naturales de una rea por cualquier razn, han sido prohibidas, pero la mayora de los controles de crecimiento que no excluyen usos especficos s han sido aceptados. Planificacin regional Aunque algunas de estas decisiones puedan ser adoptadas a escala de planes munici- pales ordinarios, la mayora de ellas exige operar sobre un territorio mucho ms : Derecho am- extenso, dentro del cual habrn de conjugarse las correspondientes opciones. Como mnimo ser6 el espacio regional el mbito significativo para los pronunciamientos territoriales ambientales bsicos, pero en muchos otros casos se requerir tener en cuenta todo el espacio nacional, e incluso aparecern implicaciones supranacionales. Porque, dice Martn Mateo, lo que debe pretenderse no es la separacin radical entre los diversos usos, industriales y habitacionales, por ejemplo, sino su compatibilidad hasta donde sea posible, introduciendo para ello las medidas correctivas adecuadas97. Los planes generales municipales tienen por objeto especifico, en el suelo no urbanizable, preservar dicho suelo del proceso de desarrollo urbano y establecer en su caso medidas de proteccin del territorio y del paisaje. Las tres principales categodas de planificacin expedidas en Estados Unidos por varios estados, es decir, a nivel regional, son principalmente los planes de uso del suelo, emplazamiento y proteccin ambiental. Planes de uso del suelo estatal Este tipo de planes comprensivos clasifica todos los suelos estatales en reas diversas, cada una de las cuales deber corresponder a las metas estatales. Por ejemplo, Oregon permite a una Comisin de conservacin y desarrollo del suelo establecer metas que las comisiones de planificacin locales deben cumplir. Esas metas comprenden: planeamiento del uso del suelo; tierras agrcolas; tierras forestales; espacios abiertos, reas escnicas e histricas y recursos naturales; calidad del aire, del agua y de los recursos naturales; economa del estado; transporte; urbanizacin; lneas costeras; recursos ocenicos. Emplazamiento (siting) El emplazamiento es un mtodo de planificacin de desarrollo que se concentra en propuestas de usos especficos del suelo en lugar de someter las parcelas individuales a designaciones generales de uso. Una regulacin de emplazamiento permite que la actividad sea autorizada individualmente para determinar su compatibilidad con el emplazamiento propuesto. El costo de este procedimiento es muy inferior al que significa disear un plan comprensivo para todo el estado en donde se inspeccionan los suelos y se clasifican los usos permitidos. Adicionalmente, la caracterstica ad hoc de este procedimiento permite una actitud ms flexible que la resultante de un plan comprensivo, que en ocasiones se revela como demasiado rgido. Por otra parte, puede criticarse de este sistema que sus decisiones se orientan ms al corto plazo, que por los efectos de ms largo plazo de las actividades de desarrollo. leyes estaduales de proteccin del ambiente En adicin a los planes de usos de tierra que designan keas crticas a ser protegidas, muchos estados han expedido leyes de poltica de medio ambiente (SEPA) del Estado, que requiere que los empresarios presenten declaratorias de impacto ambiental (EIS). 97. Zhid., pp. 177-178. Antecedentes para las limitaciones Finalidades ambientales: Cuando una actividad productiva deterqiirrda cie 10% parti, culares causa problemas de contaminacin, tratamiento incorrecto de cflnentc~, dt u. najes inadecuados o erosin, el bienestar general podra verse afectado, justificttnrb as las limitaciones al crecimiento o la exclusin de industrias. Finalidades agrcolas: Otra razn citada con frecuencia para establecer conlmiv~ de crecimiento o zonificacin excluyente es la preservacin de la tierra para granjas, bosques y agricultura. La zonificacin como mtodo tradicional para preservar las tierras agrcolas solo ha conseguido resultados medianos. En vista de la divisin administrativa que existe en Estados Unidos entre ciudad y condado o circunscripcin territorial local (county), estos ltimos son los que tienen jurisdiccin sobre las reas rurales. La regulacin del tamao del lote es un instrumento efectivo para mantener la tierra agrcola. Algunas circunscripciones territoriales locales (counties-condados) tambin pueden zonificar tierra para uso agrcola y por tanto excluir los dems usos. Esta exclusin difcilmente podra ser combatida judicialmente por empresarios pri- vados, en vista de que no existira discriminacin puesto que no se prohibiran uno o algunos usos sino que todas las actividades no agricolas estarian prohibidasgn. Zonificacin rural y agrcola . - En Estados Unidos se incluye la consideracin agrcola en determinadas ordenanzas que buscan controlar el crecimiento a travs de la llamada zonificacin excluyente orientada a la preservacin de la tierra para granjas, bosques y agricultura. Se consi- dera en ese contexto que la regulacin del tamao del lote es un instrumento efectivo para mantener la tierra agrcola. Algunas circunscripciones territoriales locales pue- den tambin zonificar tierras para uso agrcola y excluir cualquier otro tipo de utili- zacin de la tierra en cuestin. Algunos estados, como Oregon, han incluido la pre- servacin de la tierra agrfcola en sus planes estatales de uso de suelos99. En lo que se refiere a la legislacin francesa, se detalla su enfoque y contenido en la seccin dedicada a planificacin y zonificacin. Baste hacer referencia a un anti- guo instrumento legal: el Decreto N1 70/487 del 8 de junio de 1970, "relativo a los Planes de Ordenamiento Rural, cuyo objeto es definir las perspectivas de desarrollo y equipamiento ms deseables para los territorios con vocacin En la legisla- cin espaola, segn Manzanedo, la actividad limitadora de la Administracin en el sector de la agricultura supone, o bien una intervencin que condiciona la actividad agrcola, o bien la imposicin de una serie de prohibiciones. Algunos ejemplos para las prohibiciones, contenidos en el derecho administrativo espaol son: 98. J. G. Laitos, Natural Resourccs Law, St. Paul West Publishing, 1985, Cap. 10, pp. 900 y SS.. para todas las referencias sobre Estados Unidos en este apartado. 99. Referencias a la legislaci6n norteamericana en J. G. Laitos, Zbid., 900 y SS. 100. Jacques Jung, La ordenucirin del espucio rural. Una ilusin econmica, Madrid, Instituto dc Estudios de Administracin Local, 1972. 1 ecnicas de tomenfo La actividad de fomento, en cambio, supone el otorgamiento de subvenciones direc- tas e indirectas para aquellos que realizan actividades agrcolas. Esto se manifiesta, entre otras medidas, en subvenciones a colonizaciones de inters local; explotaciones agrarias ejemplares; ordenacin rural. Como ejemplo de la legislacin espaola cabe mencionar el Decreto del 2 de noviembre de 1967, No. 2.757/67 (Ministerio de Agricultura) Ordenacin Rural y citar su Artculo 2 1 : Planificacin conjunta urbano y rural En el contexto francs, dice Lemasurier, el trmino planeamiento tiene un significa- do muy amplio: comprende la idea del planeamiento urbano y rural, que se refiere, esencialmente, a la gestin y control geogrfico del uso del sueloiM. Jung preconiza una ordenacin global, en lugar de una ordenacin rural, definida por oposicin a una ordenacin urbana, con base en que asi puede servirse ms co- 10 1 . Todo lo relacionado con la legislacin espaola, en este acapite es tomado de Mmnwdo, Hemwdo y Gmee, Curso de derecho adnrinirtrati~~o econmico, Madrid, Instituto de Estudios de Adminis- ,,traciii Local, 1970, pp. 7 v ss. - - . 102. J. Leniasurer, "La planificacin urbana y rural en Francia", en J. F. Garner (editor), Denrho dL la planificacihiz reiritnrizl en la Europo Occidental. Madrid, Iiistituto de Estudios de Adniinis~acin Local, 1976, p. 263. rrectamente a los intereses de la poblacin rural, en general, y a los del m~t i ~l o tgr*\- rio, en particular. Segn este planificador francs, el futuro socio-econmico de las comunidades rurales no puede concebirse ni estudiarse separadamente del porvenir de las aglomeraciones urbanas e industriales por la forzosa interaccin que exslc entre ellas. La conclusin es que parece bien fundado el razonamiento de los que luiig llama ruralistas, que proponen utilizar la circunscripcin territorial local como uni- dad de ordenacin rural. Existe, en primer lugar, la constatacin de que el campo podra desempear en un futuro no muy lejano un papel importante como medio residencial. Adicionalmente debe considerarse la posibilidad del desarrollo de la Ila- mada agricultura intersticial, que es la que se practica en los espacios vacos del rea urbana. Puede estar basada en grandes explotaciones o en pequeas unidades intensi- vas (hortalizas, semilleros, etc.). Si este tipo de agricultura se considera conveniente, su fomento requiere zonificacin e incluso podra requerir en un momento determi- nado, del ejercicio del dominio de esas tierras por parte del municipio, para imposi- bilitar el cambio de uso. Otro aspecto sobre el que Jung llama la atencin son las relaciones entre el turismo difuso y la agricultura, que se consideran de complementa- riedad, ms que de competencia. Podra no suceder lo mismo cuando la actividad turstica, aun pudindose considerar difusa, se ejerce sobre espacios naturales espe- cialmente acondicionados para tal fin. Segn Hagman y Juergensmeyer, los programas de proteccin de tierra cultiva- ble, para ser exitosos, deben apuntar a los factores que determinan la conversin de tierra cultivable a usos no agrcolas. Si bien muchas tendencias y factores estn involucrados, una de las primeras causas de prdida de tierras cultivables es el incre- mento en los aval ~s' ~. Mas, el verdadero problema que plantea la agricultura desde el punto de vista de la ordenacin del territorio, es el de la determinacin de las grandes zonificaciones: agricultura intensiva, agricultura extensiva. Segn Jung, una politica as planteada, debera basarse en la unidad de ordenacin del territorio. En el mundo moderno, afirma, la ordenacin no puede ser ms que unitaria y global. Recapitula asegurando que las divisiones del territorio en urbano y rural deben con- siderarse arbi&ariaslW. Un enfoque de zonificacin no acumulativa es otro instrumento para la preserva- cin de las tierras cultivables. En el esquema de la planificacin territorial, el concep- to de zonificacin acumulativa permite que los usos prioritarios sean autorizados en todas las categoras. Por ejemplo, el uso residencial, considerado prioritario, s po- dra darse en una zona comercial, pero, en cambio, un uso comercial no es pemitido en una rea residencial. Consecuentemente, el uso residencial podra incluso produ- cirse en tierras agrcolas. Las ordenanzas modernas de zonificacin tienden a ser no acumulativas: las zonas de usos especficos se dedican exclusivamente al uso designa- do. As, existen muchas ordenanzas de zonificacin actualmente en Estados Unidos 103. G. Hagman y J. C. Juergensmeyer, Urljnn Plrnrzing and Land Dei~elopmeni Cotztrol La*% St . Paul, West Publishiiig Co., 1986, p. 481. 104. Jacques Jung, o!). rit. alt-tc tlckrrninan que la tierra asignada a propsitos agrcolas solo puede dedicarse a eitbos :igrcalns y otros relacionados. h4rinejo ambiental y paisajstico Actualmente, los aspectos ambientales del control del uso del suelo se han convertido cn tu13 consideracin primaria de los planificadores del uso del suelolU5. En Europa se rtcepta que los controles en la planificacin abarcan "la proteccin de reas de espe- cid belleza"106. lns-entos de la planificacMn y zoniBcorcin de cretis Se han citado varios mecanismos que se utilizan para la planificacin y uso de suelo regional, incluyendo controles de crecimiento, as como la zonificacin excluyente. Para un enfoque orientado a la circunscripcin territorial local resultan especialmente procedentes las regulaciones de subdivisin aplicables a tierras cultivables y zonas rurales. Las regulaciones de subdivisin resultan una tcnica comn consistente en fijar tamaos mnimos para lotizar las tierras rurales. Las superficies pueden estable- cerse, por ejemplo, en lotes no inferiores a los 3.000 m* o incluso llegar a las 30 o 50 hectreas por debajo de las cuales no se permite la subdivisin. En Inglaterra se disefi el sistema denominado "derechos transferibles de desarro- llo", para compensar los perjuicios que pudieran sufrir los propietarios de tierras afectadas por restricciones a la construccin de infraestructura. El principio consiste en autorizar a esos propietarios de suelos afectados con restricciones de construccin para que puedan vender sus derechos de desarrollo a los propietarios de tierras en reas donde no existan impedimentos. stos tendran forzosamente que adquirir esos derechos para desarrollar sus terrenos propios. Hagman y Juergensrneyer citan el ejemplo de un plan ingles diseado con la finalidad de proteger reas rurales, que dio a cada propietario en el distrito agrcola un "certificado de desarrollo" por hectrea. Cada propietario poda vender sus derechos a propietarios de tierras ubicadas en otras zonas sin restricciones, que no poddan construir sin los certificados respectivo^'^^. Las &reas prdegidas y las reas internacionales como mmcio de suelos Los ecosistemas son indudablemente las unidades bsicas ambientales, definidos en el Convenio sobre la diversidad biolgica como "un complejo dinmico de comunida- des de plantas, animales y.micmorganismos y su medio ambiente inanimado que interach5an como una unidad funcional" (&t. 2). Los ecosistemas pueden ser desde pequeos ambientes hasta grandes reas, que a su vez contienen otros ecosistemas. JSm3 efectos de la conservacin ambiental, el manejo se orienta hacia zonificaciones %*,d."< *-_< 1115, ti. fkigrriaii y J. C. Juergensmeyer, op. cit., p. 378. l 0 f ~ J, 1: (4aincr, op. cit., p. 16. I f J 7 , I litptiritl y Jiicrgensmeyer, op. cit., p. 499. ~ M - * " & + ' L U * I I 3 w * . . \ I > a' Recursos natztm~~&.~!~!~r~ft*r ms grandes. A nivel de gestin ambiental, la ms importante de las zonificacioriria legales a nivel nacional est constituida por las llamadas reas protegidas, que inclttyc las zonificaciones tales como parques y reservas, que adoptan diferentes nombrcs cn las legislaciones de los Estados en el mundo. Para efectos de planeamiento, una utii- dad de planificacin que contempla la interaccin del aspecto ecolgico con las =ti- vidades econmicas y la administracin pblica son las zonas de recursos costeros. Su contraparte geogrfica, que ha recibido menos atencin, son las zonas montaosas. Existen zonificaciones internacionales que no siempre pueden identificarse con un rgimen de proteccin, como son las establecidas en el Convenio sobre el Derecho del Mar. En cambio una concepcin bsicamente geogrica de proteccin es el caso de la Antrtida, por ejemplo. Existen importantes zonificaciones en el Convenio de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, UNCLOS, donde la conservacin ambiental es uno de los elementos, pero que principalmente considera la interrelaci6n de las actividades econmicas con otros aspectos. La ms importante de estas reas es la denominada zona econmica exclusiva de los Estados, que se extiende doscientas millas contadas desde las lneas bases costeras; pero tambin contiene importantes restricciones y lineamientos, sobre el mar territorial, que se extiende hasta las doce millas, y sobre el alta mar y el lecho marino del alta mar. La desertizacin que puede sfectar ms de un pas e incluso un continente entero, como es el caso del Norte de Africa, tambin ha recibido atencin en el derecho ambiental internacional y comien- za a manifestarse en legislacin nacional en la actualidad. El alta mar, el lecho marino del alta mar y la AntSirtida son reas ubicadas fuera del mbito de las jurisdicciones nacionales. No obstante, es posible para las legisla- ciones establecer normas obligatorias para sus nacionales en esas reas. Por su parte, los Estados estn sometidos en estas reas a los convenios y tratados ratificados, incluyendo los acuerdos bilaterales entre dos Estados. Las principales normas para el alta mar y el lecho marino del alta mar se encuentran en el Convenio sobre el Derecho del Mar, pero tambin existen mltiples instrumentos relativos a la contaminacin del alta mar ocasionada por buques. El Tratado Antrtico de 1995 y su Protocolo, suscrito en Madrid en 1991, son el principal instrumento internacional relacionado con este continente, Existen adems otros instrumentos relativos a fauna especfica de lahtrtida, que conforman la normativa aplicable a esta importante &ea internacional. Los bosques y Ics recumos forestales Los enfoques de la Agenda 21 sobre bosques y recumos forestales &@cegden;Oi(pis El Captulo 11 de la Agenda 21, concerniente al combate contra la Beforestacin, cubre las cuatro reas programticas resultantes de las negociaciones realizadas en la cuarta sesin del Comit Preparatorio (1 1.1). En su totalidad, estas heas son aplica- bles al tema de la zonificacin y al recurso forestal: Sostener los mltiples papeles y funciones de todo tipo de bosques, tierras fores- tales y boscosas. Mejorar la proteccin, manejo sustentable y conservacin de todos los bosques y el reverdecimiento de reas degradadas, a travs de rehabilitacin forestal, fores- tacin, reforestacin y otros medios de rehabilitacin. Promover la utilizacin eficiente y la evaluacin para recuperar el valor comple- to de los bienes y servicios provistos por los bosques, tierras forestales y boscosas. Establecer y fortalecer las capacidades para la planificacin, evaluacin y obser- vacin sistemtica de los bosques y los programas, proyectos y actividades rela- cionados, incluyendo intercambio y procesos comerciales. Sostener !as mBtIp!es papeles y funcianes de fa& tipo de bosques, tOerras foresfaies y baseosas Para la Agenda 21, el antecedente de esta cuestin son las polticas y dems instru- mentos sobre el papel de los rboles, bosques y tierras forestales. Se destaca la nece- sidad del fortalecimiento institucional(11.2) y la participacin del sector privado. A nivel poltico, se recomienda establecer la relacin de las actividades forestales con las polticas de desarrollo y la legislacin, as como con los dems LISOS de la tierra. Las leyes y las dems medidas deberan evitar la conversin incontrolada de tierras forestales y boscosas a otros tipos de usos. La informacin ms importante que se necesita contempla: clases y usos de sue- los, incluyendo datos sobre cubierta boscosa; reas para reforestacin; especies en peligro de extincin; valores ecolgicos; valores tradicionaleslindgenas de uso de tierras; biomasa y productividad; correlacin de informacin de recursos detnogrfi- cos, socio-econmicos y de recursos forestales en los niveles micro y macro; as como anlisis peridicos de los programas forestales. Maneja y rehablllfcsircl6n de bosques y dr ea degradadas Los bosques han sido degradados y convertidos a otros usos de tierra, se afirma en la Agenda 21. Entre los manejos inadecuados se incluyen: Se recomiendan medidas que consideren los usos de suelo y los patrones de tenen- cia de la tierra, en relacin con los usos de las poblaciones locales. Liis objetivos de mantenimiento de los bosques existentes se complementan con el desarrollo de bosques plantados industriales y no industriales para contrarrestar la presin sobre los bosques primarios o ms antiguos. &provechamdento de k ~ s bienes y scrswicios provisfas por tas Bi@r61"@0 farestalera; y bosques El vasto potencial de los bosqiies y las tierras forestales todava no Se utiliza plen;i- mente como importante recurso para el desarrollo. Puede incrementarse la pmdxic- cin de bienes y servicios, especialmente de productos maderables y no madembles a. travs de un manejo m& adecuado. Tambin puede incrementarse el valor de 10s bosques mediante usos que no sean dainos como el ecoturismo y el manejo del suministro de materiales geneticos (1 1.21). En este nibro se enfatiza la cooperacin y coordinacin regional e internacional para la transferencia de tecnologa, especializacin y promocin de trminos comer- ciales justos, sin aplicacin de restricciones unilaterales o prohibicin de productos forestales contrarios al GATT y otros acuerdos multilaterales de comercio. Se pro- pugna la aplicacin de mecanismos apropiados de mercado e incentivos y el fortale- cimiento de las organizaciones internacionales existentes: FAO, UNIDO, UNESCO, UNEP, ITCNNCTADIGATT, ITTO y la OIT(11.24). FoaBa!eleimienfo insfifucionial para planeamiento, manejo y ce~mercia~Ozbici6n de bosques Para el planearniento y la correccin de los desajustes se necesitan la evaluacin y la observacin sistemtica. Pero con frecuencia falta incluso la informacin bsica y las estructuras y mecanismos necesarios (1 1.30). El objetivo en este acpite es estudiar el fortalecimiento o la implantacin de sistemas de evaluacin y seguimiento sobre los iinpactos producidos en los bosques y tierras forestales (1 1.31). Los rclgs'meinctrs forestales Onternasiisssnalars; El nico convenio internacional vigente en la actualidad sobre el tema de bosques es el Acuerdo Internacional sobre Madera Tropical, ITTA, de 1983. El Acuerdo y su organizacin (Organizacin Internacional de Maderas Tropicales, ITTO), tienen como objetivo la regulacin del comercio de las maderas tropicales, aunque hoy da existe una fuerte presin para incluir tambin las maderas de otras regiones, bsicamente las de bosques de clima templado y boreales, que corresponden a los pases desarrolla- dos, principalmente de Europa, Canad y Estados Unidos. El ITTA abarca exclusiva- mente el tema comercial, por lo que se discute desde hace tiempo, sin mayor xito hasta la fecha, el requerimiento de otro convenio que regule las ciiestiones relativas al aprovechamiento y la conservacin adecuada de los bosques. Los desaciierdos todava existentes versan sobre las visiones radicalmente encon- tradas acerca de lo que debe entenderse como aprovechamiento y conservacin de bosques. Los pases del sur, es decir, los pases en desarrollo, donde se encuentran los bosques tropicales, han insistido y logrado que se negocie sobre todos los bosques, incluyendo los temperados y boreales y no solo los tropicales. En efecto, resulta claro que cualquiera que sea la forma que adopte una Convencin sobre bosques, conducir a restricciones ms o menos severas sobre la deforestacin y quemas ocasionadas por campesinos en busca de tierras para su sustento, lo que es una ocurrencia comn en los pases del trpico. La explotacin de madera en bosques primarios tambin es una fuente importante de ingresos en algunos pases de Asia, especialmente. ' Derecho Por las caractersticas de su desarrollo, la explotacin de bosques tropicales plan- tados es incipiente todava, incluso en pases como Chile, donde una agresiva poltica de fomento le permite contar con extensas reas comerciales forestadas y reforestadas. Por otra parte, hasta fecha reciente, los pases desamollados han sostenido que es innecesario regular el rgimen de sus propios bosques, boreales y temperados. La Conferencia Ministerial para la Proteccin de los Bosques en Europa (llamado Proce- so de Helsinki), iniciado en 1993, estableci los Lineamientos Generales sobre Mane- jo Sustentable de Bosques en Europa. Pero, al decir de Tarasofsky, este foro ha sido criticado como demasiado autocomplaciente (self-congratulatory): "Los pases en desarrollo perciben que los paises industrializados aplican criterios de sustentabilidad ms rigurosos a bosques . . . (tropicales) que a sus propios bosques; los criterios y lineamientos de la ITTO para manejo sustentable de bosques tropicales son ms es- trictos que los lineamientos de Helsinki para bosques ternperado~"~~~. ' En consecuencia, debe llamar la atencin que el nico instrumento global interna- cional sobre bosques sea una norma blanda, como es una Declaratoria, pero que adems, en forma redundante, enuncie de manera expresa que no tiene fuerza obliga- toria, como es la Declaratoria autoritativa no obligatoria legalmente de principios por un consenso global para el manejo, conservacin y desarrollo sustentable de toda clase de bosques (Principios forestales). "Su ttulo refleja las dificultades que se pro- dujeron durante las negociaciones", caiificndose de "muy tmido" su leng~aje"~. Entonces, puede afirmarse que el Convenio sobre la Diversidad Biolgica es el instrumento internacional en vigencia ms pertinente en la actualidad para la regula- cin del tema forestal, aunque el Convenio en s mismo no se limita a bosques sino a muchos otros temas vinculados. Esta percepcin, que resulta por lo dems adecuada, ha llevado a muchos ambientalistas a proponer como la mejor opcin para un marco ii~ternacional forestal un Protocolo al Convenio sobre la Diversidad Biolgica. En todo caso, un Protocolo a este Convenio sera ms apropiado y comprensivo que otra de las alternativas conteinpladas para un rgimen internacional de bosques, que es un Protocolo al Convenio sobre Cambios Climhticos. Resulta indudable la conexin del tema climtico del calentamiento global causado por los gases de efecto invernadero con los bosques como sumideros de carbono atmosfrico. El Protocolo de Kyoto consagra la importancia del manejo forestal y la deforestacin, atribuyndoles un destacado papel en el cumplimiento de las metas numkricas de gases de efecto inver- nadero; autoriza figuras, como la "irnplementacin conjunta", que podrian tener un desarrollo significativo en el mediano plazo. A pesar de estos vnculos indudables, la problemtica forestal no se limita a la captacin de carbono, que es el mbito del Convenio sobre Cambios Climticos. El Convenio de Ramsar tiene mbito sobre una rea boscosa de ndole geogrficamente ms restringida, pero de primordial importancia, como es el rea de manglares, ademiis de los humedales ubicados en zonas no costeras. rZ 108. Richard G. Tarasofsky, The International Forest Regimen. Legal and Policy Issues, IUCN-WWF, diciembre 1995, p. 28. Citada aqui como Forest. 109. Kiss, 017. cit., 1994, pp. 110 y 1 11. Adems de los descritos, otros instrumentos intepacionales que cstdti rcirc'xxbora dos con el tema de bosques son: el Convenio de Patrimonio de la Huinanirlat!. t f Convenio sobre el Comercio Internacional de las Especies Amendgadas de Fzttirzit, $i Flora Silvestres (CITES), el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas de la OIT' y 151 Convenio de la Desertizacin. Son instrumentos regionales vinculados: el Coxivc!nXt r para la Proteccin de la Flora, de la Fauna y de las Bellezas Escnicas Natur~tles Ocr los Pases de Amrica, la Convencin Africana, la Convencin de Apia, el Tratiids cic Cooperacin Amaznica, la Convencin de Berna, el Acuerdo ASEAN, el Convenio Forestal Centroamericano y el Convenio Norteamericano sobre Cooperacin Am- biental1I0. No puede descartarse la tremenda importancia que asumiran las definicio- nes de la OMC en un aspecto fundamental para el manejo de bosques a nivel local, como es el comercio nternacional de la madera. Mientras se debate el tema de un instrumento internacional comprensivo para el manejo de los bosq~les, especialmente los tropicales, se cuestiona la iniciativa de manejo desarrollada por la FA0 en los ltimos arios, conocida como el Programa de Accin Forestal Tropical (PAR, o TFAP, en ingls). En su lugar, varios foros con similares agendas se disputan la definicin de polticas para el manejo sustentable de bosques. Tarasofsky menciona, entre otros: Grupo de Trabajo Intergubernamental sobre Bosques (Iniciativa CanadMalaysia); Taller Reino Unido-India; Consejo de Liderazgo (Stewardship) Forestal; Comisin Mundial sobre Bosques y Desarrollo Sustentable. Pero es otro grupo de las Naciones Unidas que cuestiona y disputa a la FA0 la definicin de polticas y ejecucin de acciones: el Panel Intergubernamental de Bosques (IPF), surgido de la Comisin de Desarrollo Sustentable de las Naciones Unidas. En general, los temas de estos foros ataen a restricciones a las prcticas de explo- tacin y tala de bosques tropicales; mientras que los paises en desarrollo consideran la destruccin forestal como una derivacin de problemas econmicos y sociales loca- les, exacerbados por determinadas prcticas comerciales internacionales, como por ejemplo los subsidios y las barreras para-arancelarias. Se visualizan los intentos de eco-etiquetado de la madera como nuevos posibles instrumentos de barreras para- arancelarias, lo que determin el radical rechazo de Indonesia y Malaysia en 1992 contra Austria por establecer normativas de marcas para las maderas tropicales. De- terminados pases de Centroamrica y Suramrica temen las acentuadas presiones sobre sus bosques nativos originadas en el obligado abandono del cultivo de banano, debido al rgimen discriminatorio impuesto por la Unin Europea, que se juzga, contravienen normas de la OMC. As, continuara el rechazo de cualquier esquema propuesto en la actualidad o que se proponga en el futuro para nomar la conserva- cin y aprovechamiento de los bosques tropicales, que no contemple las cuestiones estructurales de naturaleza econmica y social de los pases en desarrollo. La importancia del tema forestal para los pases en desarrollo se debe a que el concepto de bosques abarca la totalidad de los suelos del territorio nacional no iatili- 1 10. Tarasofsky, Zl>id., p. x. I Dei-echo a = zado en aprovechamientos agrarios. En efecto, el concepto de bosques no solo inclu- ye las reas arbreas sino tambin las plantas de cualquier ndole, incluyendo terrenos sin vegetacin o de vegetacin degradada, abarcando todos los sriellos donde no se desarrolla actualmente la agricultura y la ganadera. A diferencia de los pases desa- rrollados, especialmente los europeos, las tierras baldas o eriazas ocupan las ms grandes superficies en la mayora de los pases en desarrollo. La legislacin forestal tambin incluye las Breas sin vegetacin bajo la denominacin de suelos de aptitud forestal. En ese contexto, la denominacin tierras forestales o bosques sera la ms amplia de las zonificaciones, dentro de la cual estaran subsumidas todas las demCis sobre las que se discute en otros apartados de esta obra (reas protegidas, humedales, tierras silvestres), con excepcin de las tierras agrarias, sean stas agrcolas o ganaderas. Lo legislacin nacional de bosques Las problemticas jurdicas nacionales sobre el tema forestal, hasta la expedicin del Convenio sobre la Diversidad Biolgica, relevan del uso, aprovechamiento y conser- vacin del bosque, incluyendo la silviculti~ra, la cacera, el aprovechamiento de los productos maderables, lo que abarca, no solamente la industrializacin y comercializacin de la madera, sino tambin la lea y los usos de las poblaciones locales. El rubro de conservacin de la normativa forestal se orienta principalmente a la defensa contra los incendios, el combate contra las plagas y la prohibicin de explotar el bosque y sus recursos sin los permisos respectivos. El tema de la protec- cin de las reas naturales originalmente constituye un captulo de la Ley Forestal en todas las legislaciones nacionales. Todava muchas iegislaciones nacionales tratan las reas naturales protegidas como un aspecto del manejo de bosques, a pesar de que la tendencia generalizada en los ltimos afios es de expedir leyes especficas para las treas protegidas, con sus administraciones y competencias propias. Los proyectos y desarrollos legislativos forestnles ms recientes y seguramente los ms apropiados promueven la forestacin y reforestacin. A rah de los mecanismos consagrados en el Protocolo de Kyoto, se privilegian inversiones forestales en figuras como la "implementacin conjunta" (Arts. 3.1 y 4.1 del Protocolo) o el comercio de "unida- des de reduccibn certificada de emisiones" (Art. 5 del Protocolo), cuyo esquema institucional se desarrolla ampliamente en la Ley Forestal 7575 de 1996 de Costa Rica y su ReglamentoH1. Contenido de la zonificacin forestal La ms amplia zonificacin de usos de suelos que se encuentra en las legislaciones nacionales esta constituida por las tierras que corresponden a la definicin de super- fi ci ~s forestales, que abarca toda clase de vegetacin y no solamente la arbrea. De 11 1 . Decreto No. 25.721-MINAE, Reglamento a la Lcy forestal. clel 17 de octubre de 1996. hecho, las definiciones que se encuentran en las leyes forestales aluden tt las pc,tttsfta*iri. lidades de los suelos, antes que a la vegetacin misma, es decir, consitfrsrnn ctfxtlir forestales las tierras, independientemente de la existencia o ausencia de vegtiinrriitn tfro cualquier tipo. Las clasificaciones no se hacen siempre con relacin a la cX;~$L? ~k bosques, sino ms bien sobre la clase de tierras donde stos se asientan, lo cual pareab que es un tratamiento ms apropiado. La Ley Forestal 1700 de Bolivia, clasifica las tierras como: de proteccin, de produccin forestal permanente; con cobertura boscut>zr. aptas para diversos usos; de rehabilitacin y de inmovilizacin (Art. 12). En las superficies forestales se incluyen suelos "de aptitud preferentemente foresttil" y suelos degradados"?. El texto legal mexicano define: "terrenos de aptitud preferente forestal, son los que no estando cubiertos por vegetacin forestal, por sus condiciones de clima, suelo y topografa, puedan incorporarse al uso forestal, excluyendo los situa- dos en reas urbanas y los que, sin sufiir degradacin permanente, puedan ser utilizados en agricultura y gaiiaderh'" 1 3 . En consecuencia, la normativa forestal abarca dentro del apelativo de preferentemente forestal adems de las tierras eriazas tambin a las degra- dadas, en proceso de desertizacin y en general aquellas consideradas no aptas para la agricultura y la ganadera. La ley boliviana tambin extiende el apelativo de protectoras a las tierras no aptas para el aprovechamiento forestalti4. As, a la fecha actual, las nica superficies excluidas de la definicin de forestal resultaran los suelos dedicados a los usos agrcolas y ganaderos. Dentro de la calificacin general de patrimonio natural del Estado, el territorio costarricense se encuentra dividido en iireas de conservacin defi- nidas por el Reglamento a la Ley Forestal. Abarcan geogrica;nente unidades temito- riales en todo el pas, que constituyen el Sistema Nacional de Areas de Conservacin, SINAC. En lorrna peculiar, la Ley de la Biodiversidad de Costa Rica atribuye persona- lidad jurdica a este Sistema, que integra "las competencias en materia forestal, vida silvestre, reas protegidas y el Ministerio del Ambiente y EnergWJJ5. En el esquema costarricense este patrimonio, estr compueslo por "reas silvestres protegidas, reas con alto grado de fragilidad o de reas privadas de explotacin econmica""" "Las reas silvestres protegidas son zonas geogrficas delimitadas, constitiiidas por terrenos, li~tmedales y porciones de mar.. . para la conservacin y (proteccin de) . . . la biodiversidad, el suelo, el recurso hdrico, los recursos culturales y los servicios de los ecosistemas en sujetas a los lineamientos de la Ley Orgnica del Ambiente. Deslindes de la zonificacin forestal En esta zonificacin global, que abarca prcticamente la mayor parte de la superficie de un pas, se establecen diferentes reas forestales: bosques protectores, permaiaen- 112. Chile, Lcy No. 19.561 del 9 de abril de1998, que ~iiodifica el Decreto Ley No. 701 sobre foinento rorcstal. segn texto del Decreto Ley No. 2.565 de 1979. 1 13. Mxico, Art. 3 bis, XIV, Ley f'orestal rofor~nada, DOF SO cle inayo dc 1997. 1 14. Bolivia, Ley No. 1700 del 12 de julio de 1996, Gacetrc Oficici, No. 1944, del 12 de julio de 1996, ( AK. 13, l . ). 115. Costa Rica. Ley No. 7.788, Ley de biodiversiclad, 23 de abril de 1998, (Art. 22). 1 16. Art. 28, LB-CR. 117. Art. 58, LB-CR. 21 5 : Derecho a tes, de produccin, de extraccin, forestados y reforestados, etc. Pero las legislacio- nes han adoptado bsicamente dos sistemas para los deslindes de las demas zonificaciones. El sistema tradicional consiste en que los terrenos forestales se acoten como tales por medio de una declaratoria expresa, que requiere un deslinde para su perfeccionamiento. El otro sistema, que se perfila en las nuevas legislaciones, es el de establecer una categoria global forestal definida de forma objetiva para todo el pas, sin necesidad de un deslinde o registro. En esta amplia zonificacin, se requieren declaratorias expresas con los deslindes correspondientes para los establecimientos de otras categoras como tierras para la agricultura, reas naturales protegidas, etctera. En Espaa "legalmente ha de entenderse por monte el terreno rstico provisto de especies forestales o susceptibles de tenerlas, y no destinado de modo permanente a un cultivo agrcola o a prados ni a fines cientficos"'". La declaratoria de los montes como de utilidad pblica determina que deben registrarse en el Catlogo de Montes de Utili- dad Pblica y proceder a su deslinde. La calificacin de protector para un monte peute- neciente al dominio de los particulares, es una equivalencia de la catalogacin de mon- tes pblicos, segn G~iaita. "Los montes protectores se consideran de inters general, estn de algn modo afectados a la utilidad pblica y pueden someterse a ciertas restric- cione~""~. Para efectos de SLIaprovechamiento, la categorizacin de montes cataloga- dos o protectores, en su caso, determina que no puede efectuarse en ellos "aprovecha- miento alguno que no se halle incluido en el plan anual o peridico Los montes protectores "se aprovechan con sitjeci6n a planes tcnicos elaborados por la Administracin forestal; tales planes son obligatorios y su finalidad esencial es asegu- rar la persistencia del monte y su normal restauracin en el menor tiempo posible". Otro destino que puede atribuirse a un monte o bosque es una figura de proteccin, como parques, reservas naturales, monumentos naturales y paisajes protegidos, cuyo efecto tambin es de integrar tales suelos d dominio pblico del EstadoL21. En igual sentido, la Ley Forestal ecuatoriana de 198 1 12?, determina una nocin general de tierras forestales, pero requiere una declaratoria y deslinde de tierras baldas del territorio nacional, pertenecientes al Instituto Nacional de Desarroilo Agrario, INDA. En virtud de tal declaratoria y el deslinde correspondiente, esos suelos pasan a integrar el patrimonio forestal del Estado, o el patrimonio de reas naturales del Estado. Se consideran ms prcticos y apropiados ciertos enfoques recientes como el bra- sileo, que sencillamente declara los bosques existentes como bienes de interks co- 1 18. Aurelio Guaita, Derecho nd~ninisfrativo. Aguas, montes, minas, Madrid, Civitas, 1986. Sobre la denominacin montes: aunque en algunas disposiciones ms o menos antiguiis sc utiliiza la palabra bosque, es znits freciiente el empleo de predio forestal, terreno forestal y, sobre todo, monte (por supiiesto, eii una acepcin distinta de la geogrfico-vulgar), p. 222. 1 19. Guaita, op. cit., p. 224. 120. Ihid, p. 254. 121. Ibid, p. 223. Aunque Guaita se refiere a la aplicacin de una ley ahora derogadii, sus criterios, reservas y matices sobre la calidad de dominio pblico de esas reas, son aplicables a los espacios ,+declarados segn la Ley 411989 espaola, de conservacin de los espacios naturales y de la flora y faun? silvestres, reformada por la Ley 4111997. 122. Eciiador, Ley 74, Ley forestal y de conservacjii de creas naturales y vida, Registro Oficial No. 64 del 24 de agosto de 1981. mn a todos los habitantes del pas, sean de dominio piblico o privado, procediendo entonces a la descripcin de las tierras forestales que se consideran de preservacin permanente, segn sus caractersticas objetivas; es decir, que forman parte de esta categora automiiticamente todas las tierras que responden a la descripcin realizada, como, por ejemplo, encontrarse a lo largo de las orillas de los cursos de los ros, etc. Adems, se establecen otras tierras que tambin pueden entrar en esta categora, por declaratoria expresa del poder pblico123. La cuestin del dominio de las tierras forestales El trmino patrimonio, aplicado a tierras forestales, en las legislaciones costarricense y ecuatoriana, por ejemplo, implica una gradacin de dominio pblico de1 Estado, por lo cual no debe confundirse con el llamado dominio patrimonial del Estado de la legislacin espaola, que equivale a dominio fiscal o dominio privado del Estado, como sus edificios y vehculos. El rgimen del dominio de las reas forestales en las diferentes legislaciones na- cionales sigue el rgimen general de dominio del pas entero. Bsicamente las alter- nativas de la propiedad en los pases de rgimen romano-napolenico son: dominio pblico y dominio privado, incluido el dominio privado del Estado, o dominio fiscal, denominado patrimonial en Espaa; a lo cual puede sumarse, con diferentes rasgos en los distintos pases, el dominio perteneciente a las comunidades o propiedad comunita- ria o comunal. Asf, las prescripciones legales aplican por igual a todas las tierras consi- deradas forestales, cualquiera que sea el rgimen de propiedad de stas -privada, pblica o comunitaria. En los pases federales y en las autonomfas espaolas, los go- biernos regionales tambin acceden a un domino pblico y fiscal -o patrimonial- incluyendo los municipios. Tradicionalmente se establece la calidad de imprescriptibilidad a las tierras pertenecientes al dominio pblico del Estado. En los deslindes de tierras forestales generalmente se dispone de la caracterstica de ser imprescriptibles. La Ley Forestal 1700 de Bolivia, extiende esa caracterstica a las tierras privadas que tengan la particularidad de ser de proteccin: la accin de interdicto que corresponde al propieta- rio para recuperar la posesin es imprescriptible (Art. 14.2.) Categoras de tierras forestales Sobre las tierras forestales mismas pueden efectuarse declaratorias de reas naturales protegidas, lo que modifica su afectacin y rgimen legal. Otra alternativa es que estas tierras forestales cambien su afectacin para dedicarse a los usos agrarios, lo que igualmente determina la aplicacin be un rgimen legal diferente. Pero tambin exis- ten clasificaciones que no afectan la caracterstica forestal sino que determinan el rgimen de su conservacin y aprovechamiento forestal. Entre las principales, pue- den mencionarse los bosques: protectores, permanentes, productores, de Pnvestiga- 123. C6digo Forestal, reformado por Ley No. 7.903189, Arts. 1, 2 y 3. ; Derecho ambiental : cin. Debe aadirse una clasificacin intermedia entre las tierras forestales y las reas protegidas, que es el de tierras silvestres, lo que se ver ms adelante. Bosquespmtectores: Se aplica a lugares que acusan alguna fragilidad o que deben mantenerse forestados en forma permanente por los servicios ambientales que pres- tan: fuentes de agua, cejas de montaa, acuferos, lagunas, terrenos erosionables. En Bolivia, las tierras de proteccin sujetas a reforestacin obligatoria, constituyen ser- vidumbres administrativas ecolgicas perpetuas. Estas reas tambin se ubican en concesiones forestales124. Bosques permanentes: Las tierras forestales con declaratoria de permanentes en muchos aspectos ostentan caractersticas similares a las llamadas reas protegidas, constituidas por parques, reservas y monumentos naturales. El Cdigo Forestal de Brasil considera como de preservacin permanente los bosques situados a lo largo de los cursos de agua y lagunas, afloramientos, etc. Adems de estos bosques pemanen- tesde carcter natural, tambin pueden establecerse por decreto bosques de preserva- cin permanente en tierras frgiles, erosionables, para la proteccin de fauna y flora, etc. (Art. 3). De hecho, en Argentina, las reas naturales protegidas se constituyen a partir de la zonificacin de bosque permanente: la clasificacin de bosqiie permanen- te tiene por objeto "mantener un estado ecolgico y forestal conveniente como los destinados a parques y reservas para uso Esta similitud en ocasiones ge- nera dudas de interpretacin. En Brasil, Machado se pregunta sobre la posibilidad de que bosques de preservacin permanente puedan tambin considerarse bosques de aprovechamiento, puesto que el Cdigo Forestal no se pronuncia en forma negativa expresa, mientras que su Artculo 5 s prohbe en forma explcita "cualquier forma de explotacin de recursos naturales" de los parques nacionales, estaduales y municipa- les. Machado se inclina por la interpretacin negativa, considerando su "espritu" en la interpretacin teleolgica, concluyendo que "no son susceptibles de explotaci61i"~~~. La Ley 6.938 de 1981 "transform6 los bosques y dems formas de vegetacin natural de preservacin permanente en reservas o estaciones eco lgica^^^^. Bo.sques productores -Aprovechamiento jorestal: En forma generalizada, el apro- vechamiento forestal, incluso en tierras de propiedad privada, est siijeto a autoriza- ciones del rgano pdblico competente, previa la aprobacin de los planes de manejo respectivo. En Mxico, por ejemplo, el Programa de manejo forestal debe contener provisiones sobre tratamiento de plagas, forestacin y reforestacin, conservacin del hbitat de especies, etc.l7Vor supuesto que el uso comunal de los pobladores locales se encuentra siempre exento del permiso para su aprovechamiento, aunque la Ley puede disponer el requerimiento de planes de manejo. Reservaio~e~rtal legal: En Brasil, la reforma del Cdigo Forestal de 1989 dispone la reserva obligatoria de un 20% de superficie donde no se permite la tala rasa, debindose 124. Bolivia, Ley No. 1700 de 12 de jiilio de 1996 Gaceta Oficial de Bolivia No. 1944, de 12 de julio de 1996, Art. 13, 2 y 3. 1 2 Y Pigretti, #J.'. cit., p. 85. 126. Machado, c~p. cit., p. 423. 127. Ilpid., p. 423. 128. Braes, op. cit., (1995), p. 290. efectuar la inscripcin correspondiente al margen de la inscripcih del tAixItr rc*sptyt~tl~t a en el registro de la propiedad. "Toda utilizacin que no implique la tiilii tttxrr ct i ~ T;I vegetacin y que respete las dems condiciones legales existentes esta pennif irla. .t,*:tr~:r admisible la coexistencia de la Reserva Forestal Legal con la Reserva Extssxctivi~t:f~~~", A diferencia de la reserva forestal permanente, que afecta los domiiiios pUbljci~s y privados, la figura de la Reserva Forestal Legal afecta solo el dominio privads. Tierras boscosas destinahs a agricultura, ganaderta y otros usos: En los pases cta desarrollo principalmente, la presin demogrfica determina la progresiva traisfor- macin de bosques y tierras silvestres en reas agrcolas y ganaderas. En general, la legislacin determina que tales reas, cirando se encuentran en tierras del dominio del Estado, sean previamente adjudicadas para tales usos, Pero en miichos de estos pases? la mayor parte de la conversin del bosque en tierra agrcola se realiza de maneril informal, muchas veces en reas que no son apropiadas para los usos agrarios. En Bolivia, las tierras con cobertura boscosa aptas para diversos usos, por su capacidad potencial de uso mayor, pueden ser convertidas a la agricultura, ganadera u otros usos13". En Brasil, con autorizacin de la autoridad federal es posible la supresin total o parcial de bosques de preservacin permanente, con previa autorizacin del poder ejecutivo federal para la ejecucin de obras y otras actividades que se conside- ren de utilidad pblica o de inters social. Tierras silvestres: Segn De Klemm, el concepto de tierras silvestres (wildlands) surge en Estados Unidos con la Wilderness Act de 1964. La caracterstica que define a las tierras silvestres en Estados Unidos es la prohibicin de construir carreteras y por tanto impedir la penetracin de vehculos motorizados. Esta declaratoria puede efectuarse en cualquier terreno sea o no boscoso y constituya o no reas protegidas. En Costa Rica pueden establecerse reas silvestres protegidas, en cualquier categora de manejo de la zonificacin nacional, segiin la Ley: a) Reservas forestales; b) Zonas protectoras; c) Parques nacionales; d) Reservas biolgicas; e) Refugios nacionales de vida silvestre; f) Humedales: y g) Monumentos naturales13'. Pueden ser estatales, municipales, mixtas o de propiedad privadai32. En todo caso, debe aclararse que las leyes costarricenses citadas, en ningirna parte manifiestan de forma expresa la prohi- bicin de construir carreteras en el interior de las citadas reas. Disposiciones para el aprovechamiento de los bosques En todas las legislaciones forestales se encuentran disposiciones que regulan el apro- vechamiento de los bosques, incluso de aquellos ubicados en tierras del dominio de los particulares. El requisito general es obtener un permiso de explotacin, acornpa- , nado de un plan que debe someterse a los requisitos de la normativa legal. En Costa Rica, los bosques podrn aprovecharse solo si cuentan con un plan de manejo que contenga el impacto que pueda ocasionar sobre el ambiente. 129. Machado, op. cit., p. 439. 130. Ley Forestal 1700, Art. 16.1. 13 1. Costa Rica, Ley No 7554, Ley Orgnica del Ambiente, del 4 de octubre de 1995, Art. 32. 132. Art. 60 de la Ley de la Biodiversdad de Costa Rica. S 8 E, - 2 a $ 0 ; - .m A= 4 CLg 63 . x e 2 m, ; . ; 8 i . mn m - 3 3 e4 l a s reas protegidas los convenlos Bn~ernacfonales Lo Convenci6smr del Hemisferio O~eidenfaI El Convenio para la Proteccin de la Flora, de la Fauna y de las Bellezas Escnicas Naturales de los Pases de Amrica, de 1940, se considera pionero en el mbito ame- ricano y aun mundial, en la proteccin de las reas naturales y de la vida silvestre. Denominado abreviadamente en ingls Western Hernisphere Convention (Convencin del Hemisferio Occidental), Leoro describe el contenido de esta convencin manifestando que "[b]usca prote- ger y conservar los paisajes de incomparable belleza, regiones y los objetos naturales de inters esttico o de valor histrico o cientfico. Se insta a las Partes a crear Parques Nacionales, Reservas Nacionales y Reservas Nacionales Vrgenes, dentro de los sistemas legales de cada pas'9139. Al decir de Lyster, la gran debilidad que esta Convencin adolece todava es la falta de una estructura administrativa para revisar y promover la implementacin de sus trminos. As, es verdad que la Convencin ha promovido el estableciiniento de algunas heas protegidas, legislaciones nacionales y programas cooperativos interna- cionales, pero eUa se ha transformado en la "Convencin durmiente", de limitada validez prctica en la mayor parte de los pases miembros. Sin embargo, ltimamente se han dado pronunciamientos para revitalizar su aplicacin. Esto requerira algn tipo de reformas, quiz tan extensas que en vez de reformarla tal vez podra visualizarse un instrumento sustituto, que contenga los enfoqiies actuales sobre la materia. La convencin denominada de Ramsar, por el lugar de Irn donde fue suscrita, Con- venio de huinedales de importancia internacional especialmente como hbitat de aves acuticas, es sin duda un instrumento referido a la proteccin de &reas especficas: los humedales, definidos en el Convenio como reas de cinaga, pantano, turba o agua, 1 3 8. Siinori Lyster, Internutional Wildlifi Law. Grotius, Cambridge, 1985, pp. 97-98. 139. Leoro, Galo. El Proceso Tendiente a ~ i r l 13erecho Altibiental clc. las Anzricc~s. Comit Jurdico Interamericano, OEA, Quito, 1992, p. 72. sea natural o artificial, permanente o temporal, con agua en estado de rcp,:pcjscrt i attrc* fluya; fresca, salobre o salada, incluyendo reas de aguas marinas de unn pmlir~trXirf;rr: que en las mareas bajas no exceda de seis metroslgO. I El enfoque de este convenio es de solicitar a las partes la designacin dc siiioc ~ t t u respondan a la definicin del Convenio para ser incluidos en la Lista de humedafec de importancia internacional. La designacin de estos lugares resulta potestativa de sur: miembros y no est sujeta a ratificacin posterior. La Unin Mundial para la N ~ z i r i ~ ~ leza, UICN, mantiene esta lista en su calidad de Secretara del Convenio. Los crittr- rios para la inclusin en la lista son de ndole biolgico y de conservacin. No exista) mayores obligaciones legales derivadas de la inclusin de un humedal en la lista m,s que el de promover la conservacin de los sitios. Tambin se recomienda promover el establecimiento y adecuada atencin de las reservas naturales contenidas en los humedales. Adems del envo de listas, se requiere notificar a la Secretaria (bureatr) sobre los cambios en el carcter ecolgico de los humedales inscritos. El hecho de que el Convenio mencione la necesidad de dar a los humedales inscri- tos una proteccin de nivel internacional, se interpreta en muchos pases como un requerimiento para que los humedales inscritos se establezcan slo en reas protegi- das conforme a la ley nacional. Por otro lado, existen pases, como Italia, que consi- deran que tambin deben incluirse humedales existentes fuera de reas protegidas. En todo caso, no se considera un requerimiento del Convenio que los humedales inscritos se encuentren en una rea protegida conforme a la ley nacional sobre la materia. El Convenio sobre la Diversidad Biolgica, de junio de 1992, fue una de las conven- ciones suscritas en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre medio ambiente y desarrollo, CNUMAD, en Ro de Janeiro. Como ya se seal, el Convenio tiene tres objetivos principales: "La conservacin de la diversidad biolgica, la utilizacin susten- table de sus componentes y la participacin justa y equitativa en los beneficios que se deriven de la utilizacin de los recursos genticos". Para el tema de las reas protegi- das es relevante tener en cuenta que la definicin de diversidad biolgica integra como uno de sus tres elementos la diversidad de los ecosistemas. Se ha generalizado el error de identificar la diversidad biolgica exclusivamente con la fauna y flora silves- tres. Incluso se conoce un proyecto de ley, donde la denominacin de biodiversidad es utilizada como sinnimo de fauna silvestre, lo que, por supuesto, es equivocadamente restrictivo. En efecto, debe tomarse en cuenta que la diversidad biolgica est com- puesta de la diversidad de especies, la diversidad de genes al interior de las especies y la diversidad de los ecosistemas donde las especies se desarrollan. El Art. 8 del Convenio trata de la Conservacin in situ. El literal a) dice al respec- to de los compromisos de las Partes Contratantes que: "Establecer un sistema de 140. Coni)encicitz relativa n los humedales de importancia internacio~ml especial?nente conzo habitcrt cle aves acudrica,~ suscrita en Ra~nsar en 1971 y modificada el 3 de diciembre de 1982. Derecho ambiental: reas protegidas o reas donde haya que tomar medidas especiales para conservar la diversidad biolgica". Los dems literales del artculo aluden a la administracin de los recursos biolgicos importantes para la conservacin de la diversidad biolgica, dentro o fuera de las reas protegidas. Se incluye la proteccin de ecosistemas y hbitat naturales y el mantenimiento de poblaciones viables de especies en entornos naturales, que pueden o no ser reas protegidas. Tambin se recomienda un desarrollo ambientalmente adecuado y sustentable en las zonas adyacentes a las zonas protegi- das, tambin denominadas zonas de amortiguamiento. Finalmente, al respecto, dis- pone la rehabilitacin y restauracin de ecosistemas degradados, entre otras cosas, mediante la elaboracin y aplicacin de planes u otras estrategias de ordenacin. Estos criterios coinciden con la realidad del ordenamiento y control de uso de suelos, del cual el manejo de reas protegidas resulta un elemento, tal vez el ms impor- twte, en el campo de la conservacin de los ecosistemas. Sin embargo, adems de las reas protegidas existe otro tipo de tierras con regmenes y afectaciones de las activida- des de desarrollo, entre las cuales pueden destacarse las denominadas tierras silvestres (wildlands), en Estados Unidos, ademhs de aquellas otras restricciones de las planifica- ciones y ordenamientos urbanos y rurales, a los que ya se hizo referencia. Rgimen legol e inslihicicnal de lar brea protegidas Todas las opciones doctrinales de regmenes jurdicos patrimoniales inmuebles son utilizadas en las diferentes legislaciones, tanto para las reas forestales protegidas del Estado y sus entidades como para los particulares. Las figuras jiirdicas ms usuales para los regmenes patrimoniales inmuebles de reas protegidas involucran tierras del dominio phblico o del dominio patrimonial del Estado. La declaratoria de reas pro- tegidas generalmente se establece en tierras del dominio pblico del Estado, por acto administrativo, conforme a la ley correspondiente. Pero, segn De Klemm "muchos . . . pases, incluyendo la mayora de las naciones europeas y Japn, muestran una marcada preferencia por el uso de medidas regulatorias para la conservacin de tie- rras privada^"'^'. En el caso de Europa, la alternativa de establecer restricciones sobre tierras de los particulares est indisolublemente ligada al esquema mas general de normativa sobre usos de suelos. En efecto, es un resultado necesario de las circuns- tancias histricas de Inglaterra y Alemania, por ejemplo, la superposicin de usos, manejados a travs de estrictas regulaciones. Por otra parte, la normativa de reas protegidas de las Amricas, donde todava existen extensas zonas inhabitadas, con- templa el dominio estatal de las dreas protegidas. Aun as, hay diferencias legales y doctrinales entre los regmenes legales de las tierras declaradas como reas protegi- das, adoptados en diversos Estados . Pero, cules son todos los regimenes jurdicos patrimoniales inmuebles a los que se alude? En el plano estrictamente doctrinal, el esquema romano-napolenico categoriza las tierras como pblicas y privadas, para describirlo de una forma simpli- 14 1 . De Klemm, op. cit., 1993, p. 166. ficada. Pero, el mismo derecho romano reconoce por lo menos, ademhs isffc In pr~, pit~< dad privada, aquellas que no pertenecen a nadie (res nullium) y las que estdjtr f i i c~t ilct comercio (extm comercium). Dentro de la propiedad propiamente bblica, cs dztiirr aquellas cosas que, conforme las Instituciones de Justiniano, "son cosas corxxrxnea :S todos", tambin se incluyen otras que difcilmente pueden atribuirse a todos, ccstl\t,rx las sacrae, religiosae et s an~t ae' ~~. La doctrina espaola sobre el dominio ptblico se refiere al dominio pblico natu- ral, segn el cual se distingue entre los bienes de uso comn y aquellos que prox~~te- ven las riquezas naturales (montaas, bosques, minas, etc.). Sin embargo, el Art. 132 de la Constitucin espaola establece los bienes de dominio pblico como "los que determine la Ley", incluyendo, no obstante, "en todo caso, la zona marftimo-terres- tre, las playas, el mar territorial y los recursos naturales de la zona econmica y la plataforma ~ontinental'"~~. Al contrario, el Cdigo de Dominio del Estado de Ran- cia, se refiere a los "bienes que no son susceptibles de propiedad privada en razn de su naturaleza y su uso final". Tal definicin, segn Auby y Bon, "se considera en forma unnime por la doctrina como extremadamente ~riticable' ' ~~~. En relacin con el tema, se puede estar de acuerdo con Dez en que "no hay bienes pblicos por naturaleza: solamente la ley puede servir de fundamento para que un bien tenga el carcter d~rninial' "~~. En la actualidad, las tierras que no pertenecen a los particulares se denominan baldas o mostrencas. Pero es usual que las legislaciones las consideren como pertene- cientes automticamente al dominio pblico del Estado. Segn la definicin del C- digo Civil de Andrs Bello, los bienes nacionales se definen como aquellos "cuyo dominio pertenece a la Nacin toda". Estos bienes son de dos clases: bienes naciona- les de uso pblico o bienes pblicos y bienes del Estado o bierzesfiscales. Son bienes lacionales de uso plblico o bienes pblicos aquellos cuyo uso "pertenece a todos los habitantes de la Nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adya- cente y sus playas". Por otra parte, "los bienes nacionales cuyo uso no pertenece gene- ralmente a los habitantes se llaman bienes del Estado o bienes fiscales"146. Dentro de este esquema, la doctrina llama bienes dominiales a los bienes pblicos y denomina bienes patrimoniales a los bienes del dominio privado del Estado -aunque esta distin- cin tambin ha sido ~riticada"~. Para el caso de las tierras donde se asientan reas protegidas del Estado, puede hablarse de "un rgimen de dominio pblico atenuado o no-pleno, pero sin duda alguna ... (que) merecen llamarse de dominio piblic~"l~~, a pesar de las restricciones a su uso por los particulares. As, tal dominio pblico sera 142. D'Ors, op. cit., 198 1 , p. 181. 143. Guaita, pp. 26-34. 144. Jean Marie Auby, y Pierre Bon. Droit Adminisratif des Biens, Dalloz, Paris, 1993, p. 12. 145. Manuel Mara Diez, Derecho Administrativo. Plus Ultra, Buenos Aires, 1987, T.IV. p. 445. 146. Cbdigo Civil ecuatoriano. Arts. 623 y 624. 147. Cf. Manuel Guedea Martn, Propiedades Pblicos y Propiedades de Zntres Plhlico. Cita los criterios cle Ramn Parada, en Jos Bermejo Vern, (Coordinador) op. cit. 148. Aurelio Guaita, 017. cit., p. 228. diferente del dominio pblico constituido por calles, plazas, playas y caminos, por los que s se puede transitar libremente. Los patrimonios forestal y de reas protegidas, en cambio, tienen restricciones determinadas para su libre uso o, incluso trnsito por su interior. El manejo de estos patrimonios corre generalmente por cuenta del Estado. Pero, en la actualidad, las tierras del dominio pblico y patrimoniales pblicas, pueden adems pertenecer a las entidades pblicas del Estado o a los diversos entes territoriales como provincias, estados, autonomas y, por supuesto, municipalidades. Desde el punto de vista institucional, Untermaier concibe una clasificacin metodolgica de la proteccin de las reas que, segn su esquema, puede ser: general, particular o de proteccin indirecta. El objetivo de la proteccin general es exclusiva- mente de conservacin de la naturaleza en su conjunto o, en su defecto, este objetivo es prioritario entre otros de menor rango. El conjunto de la conservacin de la naturaleza comprende la totalidad de los ecosistemas, incluyendo la flora y la fauna silvestres. ~demis, la proteccin se encuadra en un ordenamiento legal, es decir, sujeto a normas obligatorias, que incluye autorizaciones, prohibiciones y sanciones. Finalmente, existe una estructura administrativa que tiene competencias legales para el manejo de la pro- teccin, encargada de aplicar las normas pertinentes. Dentro de esta clasificacin se encuentran las categoras bsicas: parques nacionales y reservas naturales. Por otra parte, las legislaciones nacionales tambin cuentan con organizaciones de proteccin de finalidades particulares, como reservas pisccolas, faunsticas, botni- cas, tursticas y aquellas de ndole paisajstica, como, por ejemplo, los monuinentos naturales. Estas instituciones de proteccin no siempre cuentan con una entidad espe- cfica que se encargue de su gestin, aunque bien pueden formar parte de las tareas generales de una entidad pblica. En fin, la nocin de instituciones de proteccin indirecta contiene figuras que apenas pueden llamarse de proteccin, porque sus antecedentes relevan principal- mente de los ordenarnientos territoriales, las planificaciones urbanas y rurales o de- terminadas superficies pertenecientes al dominio pblico del Estado, como las zonas costeras, lagos y ros navegable^'^^. El Art. 8 del Convenio sobre la Diversidad Biolgica trata de la conservacin in situ. El literal a) dice sobre los compromisos de las Partes Contratantes que: "Establecer un sistema de reas protegidas o reas donde haya que tomar medidas especiales para conservar la diversidad biolgica". Hoy da se aliide invariablemente a sistema de reas protegidas en la doctrina de reas protegidas, aunque el concepto no se encuen- tra integrado en las legislaciones todavaJ5('. La nocin de sistema se orienta a consi- derar el territorio entero de un Estado, o incluso de un conjunto de Estados, para abarcar con diversas categoras y grados, variados aspectos de la conservacin de los 149 ."~can~ntern~aier, Aires protges cl sones hcmtides, en J. Uiiter~naier, (Directeirr scientifique) Aspects ju~idiques de h pro/rcion ~1e.v70rzes liumides, IUCN, Gland y Cambridge, 1991, pp. 57- 58. 150. ver. no obstante, el Art. 86 de Ia Constitucin ecuatoriana de 1998, que alude al "establecin~iento de un sistema nacional de reas naturales protegidas". ecosistemas. El enfoque contemporneo sobre la conservacin de las 6rens ~~rntcgit fits se realiza alrededor del tema de la diversidad biolgica y "una buena red dc firisau protegidas conforma quiz el pinculo de los esfuerzos de una nacidn para lai couxcr- vacin de su biodi~ersidad"'~'. As, el sistema consiste en la "combinacin aciecuirit de clases de reas protegidas manejadas para objetivos diferentes. Adicionalmmtc, sc necesita una mezcla de reas grandes y pequeas . . . Las nuevas reas deben cot~sida- rarse a la luz de cmo los nuevos elementos contribuirn a la red"'". En efectcr, recurdese que la diversidad biolgica est constituida por la diversidad de especies, de genes dentro de las especies y de ecosistemas. Sin perjiiicio de las denominaciones variadas que se encuentran en las normas jurdicas nacionales, es acertado decir con De Klemm que los instrumentos para la conservacin de los ecosistemas son esencialmente parques nacionales y reservas. El apelativo de parques nacionales es el ms antiguo. Se remonta a la declaratoria de Yellowstone en Estados Unidos en el siglo pasado. Su contenido est orientado a las bellezas escnicas y paisajsticas y al turismo ecolgico. En el mbito internacional tal es el objetivo bsico de las Declaratorias de Patrimonio de la Humanidad, aunque en algunas de ellas no se descartan las finalidades de conservacin de ecosistemas. En cambio, las reservas tienen como objetivo principal la preservacin y la conserva- cin, posteriormente complementadas con la investigacin cientfica. En la actiiali- dad, especialmente en los pases en desarrollo, la realidad de los asentamientos huma- nos dentxo de las reas protegidas y en sus alrededores, ha concebido un tercer enfo- que: reas que buscan conciliar la conservacin con actividades de desarrollo susten- table de las comunidades locales. Las principales categoras internacionales sobre reservas son los humedales, establecidos en el Convenio de Ramsar y las reservas de la biosfera, del Programa de las Naciones Unidas sobre el Hombre y la Biosfera. Estas categoras buscan complementarse con declaratorias de categoras de las legis- laciones nacionales. Incluso, la declaratoria de reservas de la biosfera no descarta la combinacin de ms de una categora de conservacin establecida por la legislacin nacional, necesariamente ligada a las actividades de aprovechamientos sustentables de comunidades locales. Los desarrollos descritos son recapitulados por De Klemm: 15 1 . Lyle Glowka, Franjoise Burhenne-Guilmin y Hugh Synge en colaboracin con Jeffiey A. McNeely y Lolhar Gndling, "A Guide to the Convention on Biological Diversity", Envirortincnral Policy nizd Lnw Paper, No. 30, IUCN, Gland y Cambridge, 1994, p. 39. 152. Ihirl. 153. 0p. cit., 1993, p. 1197. En resumen, las diferentes categoras de reas protegidas de las legislaciones na- cionales combinan las nociones de preservacin y conservacin con el turismo ecolgico. Las legislaciones ms recientes de pases en desarrollo tambin incluyen los aprove- chamientos sustentables de comunidades locales. La exposicin de motivos de la Ley 4111997, del 5 de noviembre, por la que se modifica la Ley 411989, del 27 de marzo, de Conservacin de los Espacios Naturales y de la mora y Fauna Silvestres, de Espa- a, reconoce la necesidad de "la integracin de la poblacin asentada en estas reas de influencia con las acciones que se deduzcan de los regmenes especiales de proteccin (que) deben ser igualmente objetivos prioritarios de la mejora de su desarrollo socio- econmico". Las denominaciones de las reas protegidas tambin pueden variar con base en la extensin de las superficies afectadas y de su alcance nacional o local, lo que incluye la posibilidad de que los cabildos tambin puedan efectuar declaratorias de reservas y parques naturales, de ndole local. En otro grado de magnitud, tambin existe campo para el establecimiento de parques binacionales y multinacionales en zonas fronterizas, segn las disposiciones de los convenios internacionales, multilaterales y bilaterales respectivos. El ms reciente de estos arreglos es el convenido entre Per y Ecuador en el contexto de los acuerdos de paz sobre las diferencias fronterizas, solucionadas en 1998. Uno de los puntos del acuerdo determina la constitucin de una zona de proteccin ecolgica en cada uno de los dos pases, geogrficamente colindantes y coincidentes, donde ambas zonas tendrn el mismo nombre y dentro de las cuales se permitir que los miembros de las comunidades nativas de la regin puedan transitar libremente entre las dos zonas ecolgicaslM. ProQsBrmaa en \a ap!ieegieiin de \a% normas sobre &reos proteg.b;das En los ltimos liistros, tambin el nfasis del manejo de reas protegidas ha cambia- do. En efecto, las dos primeras conferencias internacionales sobre parques naciona- les, llevadas a cabo en 1962 y 1972, subrayaron la cuestin tcnica y profesional del manejo de parques. Desde 1980, con la publicacin de la Estrategia Mundial de la Conser~acin' ~~, se hizo ms explcito el aporte de las reas protegidas a la sociedad. A partir del Congreso de Bali, Indonesia, en 1982, se inicia el examen de las relaciones entre las reas protegidas y el desarrollo sustentable. En el N Congreso Mundial de Parques y heas Protegidas, celebrado en Caracas en 1992, se enfatiz el papel de estas reas en su interaccin con las poblaciones, especialmente en los pases en desarrollo. Muchas de las diez ms citadas amenazas a los parques, estudiadas por Machlis y Tichnell (remocin ilegal de animales, remocin de vegetacin, actitudes locales y conflictos de uso-exigencias conflictivas), pueden atribuirse a la interaccin entre los parques y las regiones socioeconmicas adyacentes1s6. 154. Acta Presidencial (Brasilia, 26 de octubre de 1998) y Pronunciamiento vinculante de los pases , + garantes (23 de octubre de 1998), Nos. 7 y 8. 15 5. UICN, PNUMA, WWF. Estrntegia Mundial para la Conservacin. Lzr conservacibn de los recursos vivos para el logro de un desarrollo sostenido, 1980. 156. G. E. Maclilis y D. L. Ticlinell, ?'he State qf t he World Parks. Colorado, Westview Press, 1985, p. 85. 228 Segn un informe conjunto del Ministerio de Agricultura y Grinatlerl;~ y ! : k 1:un dacin Natura, en Ecuador, uno de los cinco problemas ms frecuentemeittc ciiiiatrl~ por los administradores de reas naturales es el de la tenencia de la tierrit. I.i?;ttzr problemas existen en todas las reas naturales de Latinoamrica. As, en cl I>nryrw Nacional Galpagos se diagnostica como limitaciones en el manejo: "fuerte pl'~?~i(ifi de visitantes"; en Parque Nacional Sangay: "Asentarnientos humanos en sus lirnilcr~ (como serio problema potencial)"; Parque Nacional Cotopaxi: "reas de propied;id privada dentro de sus lmites ... cacera y pesca por parte de pobladores de zonas vecinas"; Parque Nacional Machalilla: "Presencia de antiguos asentarnientos hunla- nos en el interior ... grupos humanos que necesariamente deben permanecer en el rea"; Parque Nacional Yasun: "Trabajos de prospeccin petrolera"; Parque Na- cional Podocarpus: "Propiedad privada en la parte ms occidental del rea ... colo- nizacin ... trabajos de prospeccin y, en algunos casos, explotacin minera"; Re- serva Ecolgica Cayainbe-Coca: "Colonizacin desordenada en sus contornos y asentarnientos al interior ... proyectos viales e hidroelctricos"; Reserva Ecolgica Cotacachi-Cayapas: "La fauna ha sufrido serios perjuicios por la iiitervenci6n hu- mana ... conflictos debidos al predominio de la propiedad privada, especialmente en la zona de pramo"; Reserva Ecolgica Manglares Churute: "Instalaciones camaroneras en el interior de la reserva"; Reserva de Produccin Farinfstica del Chimborazo: "Extensiones de terreno de propiedad privada, especialmente de co- munas, cooperativas y haciendas"; h e a Nacional de Recreacin Cajas: "Permanente presin para uso de determinadas zonas con fines de pastoreo''; rea Nacional de Re- creacin El Boliche: "Algunas transgresiones, especialmente aquellas de origen huma- no"; Reserva Ceobottuiica Pululahua: "Poblacin asentada en el crter"; Reserva Biol- gica Limoncocha: "Ubicacin de un campamento militar y sitios de concentracin de visitantes, aspectos que de algn modo limitan un eficiente manejo del rea". El informe Mag-Natura define este problema afirmando que: El otro problema citado, el administrativo-institucional, se considera por las auto- ridades encargadas incluso ms importante que el anterior. Se lo concret en falta de recursos financieros y falta de capacitacin de personal. Es un problema c o h a ...- 157. M. Cifuentes; A. Ponce; F. Albn; P. Mena: G. Mosqnera; J. Rodrguez; D. Silva; L. Surez; A. Tobar y i. Torres, Estrategia para el Sistema Naconal de Areas Protegidas del Ecuudol: 11 Fase. Mag- Natura, Quito, 1989, p. 68. todas las reas naturales del mundo desde hace mucho tiempo. En su clsica obra de 1980, Kenton Miller ubic en el primer lugar de los problemas identificados por los funcionarios de parques la "falta de personal calificado"; y concluye su lista acotan- do: "todos los enciiestados hablaron de su preocupacin por la falta general de apoyo econmico para la direccin y desarrollo de los parques nacionale~"'~~. En la Argentina, la Administracin de Parques Nacionales diagnostic qtie "una quinta parte de la siiperficie total de reas protegidas de todo el pas puede conside- rarse con un grado de control aceptable, y solo la mitad, con un control mnimo. La mitad restante puede considerarse sin control de terreno alguno"ls. Para apreciar esta realidad, debe tomarse en cuenta que el estudio consider que hay control mniino cuando "existe algn tipo de control o presencia mnimos, aunque francamente insu- ficiente". La Estrategia Mag-Natura, subsuine el problema en uno de falta de apoyo poltico y administrativo. Sin duda, este problema incide tambin en el recin seda- do, porque la falta de personal impide el control de las intrusiones humanas. La sariesfibn lensfi#ari~lonral: obstrsiv!os y a!fernafv~s: En este rubro se describen los mecanismos administrativos necesarios para cumplir con los requeritnientos del manejo de reas protegidas expuestos. Se incluye la des- cripcin de los obstculos existentes para la colisecucin de esos objetivos que pre- sentan las actuales legislaciones. Se estructuran las alternativas. La primera cuestin se deriva del tratamiento no diferenciado que tradicional- mente se concedib al tema del manejo, englobado en el concepto forestal. La protec- cin de reas nace administrativamente como un departamento o unidad administrativa dentro del rgano forestal pdblico. A su vez, la administracin forestal es parte de una ms amplia competencia, encabezada por el rgano encargado de las polticas y el manejo agrario nacional. As, es natural que tradicionalmente, para el manejo de reas protegidas, se hayan contemplado unas pocas alternativas, en vista de la com- plejidad del problema. Las autoridades pblicas se enfrentaron miay pronto con el interrogante: Qu es ms conveniente: vnculo o separacin administrativa con las actividades de desarrollo, brisicainente forestales, pero tambin agrcolas? Los partida- rios del vnculo administrativo entre manejo forestd y manejo de reas protegidas ubican la administracin de reas protegidas en la secretara de agricultura, los parti- darios de la separacin de la agriciiltura y la actividad forestal del manejo de reas protegidas, proponen otras organizaciones o la personalidad jurfdica propia. Existen muy buenas razones esgrimidas para ambas posiciones. Machlis y Tichnell afirman: 158. Kentoi Miller, Planijicuririrz de I'rrrycies Nncionales para el Ecodesar~rollo eri Lrr/inotrmPricu, Madrid, Fepma, 1980, p. 435. 159. Administracin de Parques Nacionales. El Sistema Nacional de Areczs Protegicius de Argentitla. Dingnsfico de su pnlrirtlanio natural y su &~at-roEko iiz.riitucional, Buelioi Aircs, 1994. p. 79. 230 Pero la mayor parte de los autores se inclina por la posicin contraria. Para cn- menzar, htney, en la Estrategia preliminar para la conser-t)acin de reas silvestres sobre,sulientes del Ecuador; de l.979'", opiia que "la experiencia en otros pases del continente, y en especial en Colombia, indica que la fomia administrativa ms adecua- o y uso de los recursos naturales es a travs de un inanejo de los recursos naturales en forma integral". MacKinnon et al. consideran que es mejor ubicar a la administracin de reas protegidas en un ministerio o secretm'a de Estado sin responsabilidad en la produc- cin de ingresos, puesto que en un ministerio de Agricultura o Forestal, '%inbos estn obligados a maximizar los ingresos de sus respectivos programas"'". /\speefos adminishatkos de lo declaratoria de drecrz protegidas Existen criterios de que el establecimiento de una rea protegida debera provenir de la fiincin legislativa. As, una declaratoria de la FA8 hecha en Quito en 1970 dice: "Para velar por la permanencia de los parques nacionales o reas equivalentes, es preferible 160. Op. cil., p. 91. 1 6 1 . A. Pulney, E~tratpgio Yrelirniraar partr Ir1 C,'oirscr~~~~cidn de hc us sili>cstrzs sohve.~nlientes del Ec~in- dar, Dircccidn Genera1 de Desarrollo Forestal, Depiirtiliento de Adininistraciii de reas Natura- les y Vida Silvestre, Mag. Qoito. 1979, p. 32. 162. Oj 1. reil.. 11. 399. 163. Op. cir., p. 72. crearlos por ley de la nacin y no por simple decreto u ~rdenanza"'~, Esto coincide con la recomendacin de Lau~chel ~~, quien considera que el procedimiento de reforma, cambio o supresin debe establecer procedimientos de consulta p6blica. Por lo menos la consulta podra hacerse a una de las comisiones asesoras mixtas (Consejo asesor de reas protegidas) a que se hace referencia ms adelante. Adems, los motivos para retirar o disminuir la proteccin de una rea deberan impugnarse ante los tribunales. Este criterio es consistente con el aplicado en la ley espaola de 1975 sobre la materia, retomado por la Ley 4/1989 sustitutiva, actualmente vigente, segiin la cual la declaracin de parques nacionales debe hacerse por Ley de las Cortes Generales. Igual provisin contiene la Ley 26839 de 1997, de Pen. Este procedimiento no est exento de crticas por la doctrina. En los pases donde la Constitucin determina una reserva o mbito del Ejecutivo para dictar normas para el manejo de la Administra- cig, una ley que establezca el requerimiento de otra ley para la declaratoria de rea protegida -declaratoria que en el fondo es un acto administrativo-, se reputara inconstitucional. Adems, desde el punto de vista de la tcnica, "[plarece por lgica jurdica que una Ley general carece de sentido si con posterioridad para ser aplicada necesita de leyes sucesivas, el valor normativo de la primera es muy reducido en ese caso, tanto que lo ms lgico es que si se van a dictar leyes especficas para cada espacio natural se prescinda de una Ley general previa"166. La alternativa sera la existencia de una ley forestal de jerarqua orgnica, en los pases donde existe esta categora de ley que requiere una mayora calificada para su aprobacin en el Parla- mento, de nivel inferior a la noma constitucional, pero superior a la ley ordinaria. En estos casos, la ley orgnica determinara los principios generales de las declarato- rias forestales y stas seran expedidas por ley ordinaria. Se ha recomendado que una ley condicione la posibilidad de una declaratoria de d.reas protegida a la existencia de linderos determinados previamente. En el caso de dgunos pases, un requisito de tal naturaleza tal vez habra ocasionado que se demoren exce- sivamente las declaratorias. Pero la otra alternativa es que el requerimiento del des- linde, es decir, de la determinacin de lmites con anterioridad a la declaratoria, tal vez hubiera forzado a una linderacin expedita. En este caso, incluso la presin ciu- dadana y el apoyo de organizaciones no gubernamentales se hubiera orientado a re- clamar el cumplimiento inmediato del deslinde. La normativa legal o administrativa debera asignar una alta prioridad al deslinde oportuno de reas protegidas. Especial- mente importante es que en forma simultnea se delimiten los predios particulares tanto del interior del rea, como de las zonas de amortiguamiento. 164. FAO, Declaracidn de principios sobre nonnas para parques nacionales, Comit de parques nacio- -"i~ales y vida silvestre de la comisin forestal latiiioamericana de la FAO, Quito, 1970. 165. Bmbara J. Laiische, Guideline.~ for Protected Areas kgislation, UICN-PNUMA, Gland, 1980, p. 33. 166. Antonio Alfonso Prez de Andrs, Las tensiones originadas por la nueva ordanacirSn de los espacios nuturcrles profegiios. ' .Recursos naturales renovables ; Aun en el caso de que la ley nacional exija la expropiacin de las superficies de propiedad de los particulares, la linderacidn no se dar en forma automtica, aunque la declaratoria de expropiacin forzosamente deber deslindar las zonas a ser expro- piadas, pero no aquellas que no lo son. Por supuesto que cuando toda la superficie de la declaratoria de reas protegidas sea de propiedad de los particulares, el deslinde de las tierras expropiadas coincidir necesariamente con el del &ea protegida. Para la informacin acerca de los limites del rea protegida, una norma reglamen- taria debe requerir que esos lmites estn claramente marcados con avisos espaciados para advertir al pblico. Los avisos y linderos deben inspeccionarse regularmente. Los avisos deberan contener: la clase de proteccin que tiene el rea; la extensin del rea (con un mapa); las diferentes sanciones resultantes de la contravencin de las leyes dentro o alrededor del rea protegida. El manelo de las reas paofegidas Ascenhmientosl humanos y extrace6688 de recurseas en e! inBerior de $reas probegi&s y sus zonas de inlf~wencia El asunto de la existencia de asentamientos humanos y de extraccin de recursos en el interior de reas protegidas tambin es un problema generalizado. Es la ms conflictiva de las cuestiones que afrontan actualmente los gobiernos en pases en desarrollo para la administraci6n de reas protegidas. El reconocimiento de esta realidad ha contri- buido a la creacin de nuevas categoras, como la de reserva de la bisfera de las Naciones Unidas, cuya representacin idealizada incluye, en conjunto con una zona natural y una zona de restauracin, una zona antropomrfica o cultural "para prote- ger los sistemas estables de uso del terreno en marcha en donde el hombre y la naturaleza vivan en armona"167. Igualmente, las "Directrices para las categoras de manejo de areas protegidas" de la UICN, de 1994, incluyen la categora VI "&ea protegida con recursos manejados", con el objetivo de la utilizacin sustentable de los ecosistemas naturales. El problema de la administracin de reas protegidas es lo dificil que resulta conciliar la definicin jurdica nacional e internacional de parque nacional con la existencia de los asentamientos humanos y extraccin de recursos en su interior o en sus zonas de influencia. El nuevo esquema de categoras de la UICN define el objeti- vo del parque nacional como de conservacin de ecosistemas, que se diferencia de la reserva o rea natural estricta, cuyas finalidades son de proteccin integral. Obviamente, desde hace mucho tiempo, se considera que existe un margen de tolerancia en lo que respecta a las actividades extractivas de las poblaciones del inte- rior de los parques nacionales que lo dicta el sentido comn, como, por ejemplo, el documento de los "Criterios sobre los parques nacionales'' de la Comisin de Parques reas protegidas o reas donde haya que tomar medidas especiales para conservar la diversidad biolgica". Los dems literales del artculo aluden a la administracin de los recursos biolgicos importantes para la conservacin de la diversidad biolgica, dentro o fuera de las reas protegidas. Se incluye la proteccin de ecosistemas y hbitat naturales y el mantenimiento de poblaciones viables de especies en entornos naturales, que pueden o no ser reas protegidas. Tambin se recomienda un desarrolio ambientaimente adecuado y sustentable en las zonas adyacentes a las zonas protegi- das, tambin denominadas zonas de amortiguamiento. Finalmente, al respecto, dis- pone la rehabilitacin y restauracin de ecosistemas degradados, entre otras cosas, mediante la elaboracin y aplicacin de planes u otras estrategias de ordenacin. Estos criterios coinciden con la realidad del ordenamiento y control de uso de suelos, del cual el manejo de reas protegidas resulta un elemento, tal vez el ms impor- tante, en el campo de la conservacin de los ecosistemas. Sin embargo, adems de ias rdas protegidas existe otro tipo de tierras con regmenes y afectaciones de las activida- des de desarrollo, entre las cuales pueden destacarse las denominadas tierras silvestres (wildlanh), en Estados Unidos, adems de aquellas otras restricciones de las planica- ciones y ordenamientos urbanos y rurales, a los que ya se hizo referencia. Rgimen legal e instrtvcional de las reas protegidas Todas las opciones doctrinales de regmenes jurdicos patrimoniales inmuebles son utilizadas en las diferentes legislaciones, tanto para las reas forestales protegidas del Estado y sus entidades como para los particulares. Las figuras jurdicas ms usuales para los regmenes patrimo~ales inmuebles de reas protegidas involucran tierras del dominio pblico o del dominio patrimonial del Estado. La declaratoria de reas pro- tegidas generalmente se establece en tierras del dominio pblico del Estado, por acto administrativo, conforme a la ley correspondiente. Pero, segn De Kiemm, "muchos . . . pases, incluyendo la mayora de las naciones europeas y Japn, muestran una marcada preferencia por el uso de medidas regulatonas para la conservacin de tie- rras privadas"'". En el caso de Europa, la alternativa de establecer restricciones sobre tierras de los particulares est indisolublemente ligada al esquema ms general de normativa sobre usos de suelos. En efecto, es un resultado necesario de las circuns- tancias histricas de Inglaterra y Alemania, por ejemplo, la superposicin de usos, manejados a travs de estrictas regulaciones. Por otra parte, la normativa de reas protegidas de las Amricas, donde todava existen extensas zonas inhabitadas, con- templa el dominio estatal de las reas protegidas. Aun as, hay diferencias legales y doctrinales entre los regmenes legales de las tierras declaradas como reas protegi- das, adoptados en diversos Estados . Pero, j c~l es son todos los regmenes jurdicos patrimoniales inrnuebles a los que se alude? En el plano estrictamente doctrinal, el esquema romano-napolenico categoriza las tierras como pblicas y privadas, para describirlo de una forma simpli- 14 1 . De Klemm, op. cit., 1993, p. 166 224 > & ' Recursos nufrlm/r)~ n'rtrit.rtt,tr.* ficada. Pero, el mismo derecho romano reconoce por lo menos, adems de la prcryiie. dad privada, aquellas que no pertenecen a nadie (res nullium) y las que estn fuera def comercio (&a comemium). Dentro de la propiedad propiamente Pblica, es decir, aquellas cosas que, conforme las Instituciones de Justiniano, "son cosas conluiies ;i todos", tambin se incluyen otras que difcilmente pueden atribuirse a todos, corno 1%sacrae, religiosae et ~a nc t a e ' ~~. La doctrina espaola sobre el dominio pblico se refiere al dominio pblico natu- ral, segn el cual se distingue entre los bienes de uso comn y aquellos que promue- ven las riquezas naturales (montaas, bosques, minas, etc.). Sin embargo, el Art. 132 de la Constitucin espaola establece los bienes de dominio pblico como "los que determine la Ley", incluyendo, no obstante, "en todo caso, la zona man'timo-terres- tre, las playas, el mar territorial y los recursos naturales de la zona econmica y la plataforma Al contrario, el Cdigo de Dominio del Estado de Fran- cia, se refiere a los %enes que no son susceptibles de propiedad privada en razn de su naturaleza y su uso iinal". Tal definicin, segn Auby y Bon, "se considera en forma unnime por la doctrina como extremadamente criticable"144. En relacn con el tema, se puede estar de acuerdo con Dez en que "no hay bienes pblicos por naturaleza: solamente la ley puede servir de fundamento para que un bien tenga el carcter d~minial"' ~~. En la actualidad, las tierras que no pertenecen a los particulares se denominan baldas o mostrencas. Pero es usual que las legislaciones las consideren como pertene- cientes automticamente al dominio pblico del Estado. Segn la defuiicin del C6- digo Civil de Andrs Bello, los bienes nacionales se definen como aquellos "cuyo dominio pertenece a la Nacin toda". Estos bienes son de dos clases: bienes naciona- les de uso pblico o bienes pblicos y bienes del Estado o bienesfiscales. Son bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos aquellos cuyo uso "pertenece a todos los habitantes de la Nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adya- cente y sus playas". Por otra parte, "los bienes nacionales cuyo uso no pertenece gene- ralmente a los habitantes se llaman bienes del Estado O bienes fiscales"'". Dentro de este esquema, la doctrina Uama bienes dominiales a los bienes pblicos y denomina bienes patrimoniales a los bienes del dominio privado del Estado -aunque esta distin- cin tambin ha sido criticada'47. Para el caso de las tierras donde se asientan reas protegidas del Estado, puede hablarse de "un rgimen de dominio pblico atenuado O no-pleno, pero sin duda alguna .,. (que) merecen llamarse de dominio pblico"'", a pesar de las restricciones a su uso por los particulares. As, tal dominio pblico sera 142. D'Ors. on. cit.. 1981, P. 181. 143. Guaita, pp. 26-34. 144. lean Marie Auby, y Pierre Bon. Droit Adminisrahy des Biens, Dalloz, Parfs, 1993, p. 12. 145. Manuel Mara Diez. Derecho Administrativo. Plus Ultra. Buenos Aires. 1987, T.IV. p. 445. 146. Cdigo Civil ecuatoriano. Arts. 623 y 624. 147. Cf. Manuel Guedea Martfn, Propiedndes Pblicas y Propiedades de Intres Piblico. Cita los criterios de Ramn Parada, en Jos Bermejo Vera, (Coordinador) op. cit. 148. Aurelio Guaita, op. cit., p. 228. &&lente del dominio pblico constituido por calles, plazas, playas y caminos, por los que s se puede transitar libremente. Los patrimonios forestal y de reas protegidas, en cambio, tienen restricciones determinadas para su libre uso o, incluso trnsito por su interior. El manejo de estos patrimonios corre generalmente por cuenta del Estado. Pero, en la actualidad, las tierras del dominio pblico y patrimoniales pblicas, pueden adems pertenecer a las entidades pblicas del Estado o a los diversos entes temtoriales como provincias, estados, autonomas y, por supuesto, municipalidades. Desde el punto de vista institucional, Untennaier concibe una clasificacin metodolgica de la proteccin de las reas que, segn su esquema, puede ser: general, particular o de proteccin indirecta. El objetivo de la proteccin general es exclusiva- mente de conservacin de la naturaleza en su conjunto o, en su defecto, este objetivo es prioritario entre otros de menor rango. El conjunto de la conservacin de la naturaleza comprende la totalidad de los ecosistemas, incluyendo la flora y la fauna silvestres. A&ms, la proteccin se encuadra en un ordenamiento legal, es decir, sujeto a normas obligatorias, que incluye autorizaciones, prohibiciones y sanciones. Fi~lalmente, existe una estructura administrativa que tiene competencias legales para el manejo de la pr* hci n, encargada de aplicar las normas pertinentes. Dentro de esta clasificacin se encuentran las categotas bsicas: parques nacionales y reservas naturales. Por otra parte, las legislaciones nacionales tambin cuentan con organizaciones de proteccin de finalidades particulares, como reservas pisccolas, faunsticas, botni- cas, tursticas y aquellas de ndole paisajstica, como, por ejemplo, los monumentos naturales. Estas instituciones de proteccin no siempre cuentan con una entidad espe- cfica que se encargue de su gestin, aunque bien pueden formar parte de las tareas generales de una entidad pblica. En fin, la nocin de instituciones de proteccin indirecta contiene figuras que apenas pueden llamarse de proteccin, porque sus antecedentes relevan principal- mente de los ordenarnientos territoriales, las planificaciones urbanas y rurales o de- terminadas superficies pertenecientes al dominio pblico del Estado, como las zonas costeras, lagos y nos navegablesJJ9. &S sistemas nacionales de reas protegidas E1Art. 8 del Convenio sobre la Diversidad Biolgica trata de la conservacin in situ. El literal a) dice sobre los compromisos de las Partes Contratantes que: "Establecer un sistema de reasprotegidas o reas donde haya que tornar medidas especiales para conservar la diversidad biolgica". Hoy da se alude invariablemente a sistema de reas protegidas en la doctrina de reas protegidas, aunque el concepto no se encuen- tra integrado en las legislaciones todava'50. La nocin de sistema se orienta a consi- derar el territorio entero de un Estado, o incluso de un conjunto de Estados, para abarcar con diversas categoras y grados, variados aspectos de la conservacin de los 149f'~ean.~ntemaier, Aires prorkges cr zones hurnides, en J . Unterrnaier. (Directeur scientifique; Aspects juridques de la pmrecrion des zona hurnides, IUCN, Gland y Cambridge, 1991, pp. 57- 58. 150. Ver. no obstante, el Art. 86 de la Constitucin eciiatoriana de 1998. que alude al "establecimiento de un sistema nacional de reas naturales protejidns". 226 ecosistemas. El enfoque contemporneo sobre la conservacin de las reas p r o i ~ ~ i ~ l ~ ~ se realiza alrededor del tema de la diversidad biolgica y "una buena red de Grcas protegidas conforma quiz el pinculo de los esfuerzos de una naci6n para la cutlss vacin de su biodiver~idad"'~'. As, el sistema consiste en la "combinacin adectracla de clases de reas protegidas manejadas para objetivos diferentes. Adicionalmente, !ZC necesita una mezcla de reas grandes y pequeas . . . Las nuevas reas deben conside- rarse a la luz de cmo los nuevos elementos contribuirn a la red"152. En efectc~, recurdese que la diversidad biolgica est constituida por la diversidad de especies, de genes dentro de las especies y de ecosistemas. Sin pequicio de las denominaciones variadas que se encuentran en las normas jurdicas nacionales, es acertado decir con De Klemm que los instrumentos para la conservacin de los ecosistemas son esencialmente parques nacionales y reservas. El apelativo de parques nacionales es el ms antiguo. Se remonta a la declaratoria de Yellowstone en Estados Unidos en el siglo pasado. Su contenido est orientado a las bellezas escnicas y paisajisticas y al turismo ecolgico. En el mbito internacional tal es el objetivo bsico de las Declaratorias de Patrimonio de la Humanidad, aunque en algunas de ellas no se descartan las finalidades de conservacin de ecosistemas. En cambio, las reservas tienen como objetivo principal la preservacin y la conserva- cin. posteriormente complementadas con la investigacin cientfica. En la actuali- dad, especialmente en los pases en desarrollo, la realidad de los asentarnientos huma- nos dentro de las reas protegidas y en sus alrededores, ha concebido un tercer enfo- que: reas que buscan conciliar la conservacin con actividades de desarrollo susten- table de las comunidades locales. Las principales categonas internacionales sobre reservas son los humedales, establecidos en el Convenio de Ramsar y las reservas de la biosfera, del Programa de las Naciones Unidas sobre el Hombre y la Biosfera. Estas categonas buscan complementarse con declaratorias de categoras de las legis- laciones nacionales. Incluso, la declaratoria de reservas de la biosfera no descarta la combinacin de ms de una categora de conservacin establecida por la legislacin nacional, necesariamente ligada a las actividades de aprovechamientos sustentables de comunidades locales. Los desarrollos descritos son recapitulados por De Ktemm: de integracin del rea protegida en el ambiente social y econmicol~. 15 1 . Lyle Glowka, Franjoise Burhenne-Guilmin y Hugh Synge en colaboracin con Jeffrey A. McNeely y Lothar Giindling. "A Guide to the Convention on Biological Diversily", Envin)rinrental Poficy and Law Paper, No. 30, lUCN, Gland y Cambridge, 1994. p. 39. 152. lbid. 153. Op. cit.. 1993, p. 1197. Derecho ambiental ' En resumen, las diferentes categoras de reas protegidas de las legislaciones na- cionales combinan las nociones de preservacin y conservacin con el turismo ecolgico. Las legislaciones ms recientes de pases en desarrollo tambin incluyen los aprove- chamientos sustentables de comunidades locales. La exposicin de motivos de la Ley 4111997, del 5 de noviembre, por la que se modifica la Ley 4/1989, del 27 de marzo, de Conservacin de los Espacios Naturales y de la Hora y Fauna Silvestres, de Espa- a, reconoce la necesidad de "la integracin de la poblacin asentada en estas reas de influencia con las acciones que se deduzcan de los regmenes especiales de proteccin (que) deben ser igualmente objetivos prioritarios de la mejora de su desarrollo socio- econmico". Las denominaciones de las reas protegidas tambin pueden variar con base en la extensin de las superficies afectadas y de su alcance nacional o local, lo que incluye la posibilidad de que los cabildos tambin puedan efectuar declaratorias dereservas y parques naturales, de ndole local. En otro grado de magnitud, tambin existe campo para el establecimiento de parques binacionales y multinacionales en zonas fronterizas, segn las disposiciones de los convenios internacionales, multilaterales y bilaterales respectivos. El ms reciente de estos arreglos es el convenido entre Per y Ecuador en el contexto de los acuerdos de paz sobre las diferencias fronterizas, solucionadas en 1998. Uno de los puntos del acuerdo determina la constitucin de una zona de proteccin ecolgica en cada uno de los dos pases, g ~ g ~ c a m e n t e colindantes y coincidentes, donde ambas zonas tendrn el mismo nombre y dentro de las cuales se permitir que los miembros de las comunidades nativas de la regin puedan transitar libremente entre las dos zonas ecolgicasl". Problemas en l a aplicacin de las normas sobre reas protegidas En los ltimos lustros, tambin el nfasis del manejo de reas protegidas ha cambia- do. En efecto, las dos primeras conferencias internacionales sobre parques naciona- les, llevadas a cabo en 1962 y 1972, subrayaron la cuestin tcnica y profesional del manejo de parques. Desde 1980, con la publicacin de la Estrategia Mundial de la Conservacin'", se hizo ms explcito el aporte de las reas protegidas a la sociedad. A partir del Congreso de Bali, Indonesia, en 1982, se inicia el examen de las relaciones entre las reas protegidas y el desarrollo sustentable. En el IV Congreso Mundial de Parques y h a s Protegidas, celebrado en Caracas en 1992, se enfatiz el papel de estas reas en su interaccin con las poblaciones, especialmente en los pases en desarrollo. Muchas de las diez ms citadas amenazas a los parques, estudiadas por Machlis y Tichnell (remocin ilegal de animales, remocin de vegetacin, actitudes locales y conflictos de uso-exigencias conflictivas), pueden atribuirse a la interaccin entre los parques y las regiones socioeconmicas adyacente^'^^. 154. Acta Presidencial (Brasilia, 26 de octubre de 1998) y Pronunciamiento vinculante de los palses ... garantes (23 de octubre de 1998). Nos. 7 y 8. 155. UICN, P W A , WWF. Estrategia Mundial para la Conse~vacidn. La comewaciit de los recursos vivos para el logro de un desarrollo sostenido, 1980. 156. G. E. Machlis y D. L. Tichnell, Tke State of tke World Pnrh. Colorado, Westview Press, 1985, p. 85. 228 Segn un informe conjunto del Ministerio de Agricultura y Ganaderfa y 121 !:%$a dacin Natura, en Ecuador, uno de los cinco problemas ms frecuentemc~\te citatfir por los administradores de reas naturales es el de la tenencia de la tierr;~. Li,srns problemas existen en todas las reas naturales de Latinoamrica. As, en el P:irqiir Nacional Galpagos se diagnostica como limitaciones en el manejo: "fuerte presin de visitantes"; en Parque Nacional Sangay: "Asentamientos humanos en sus lmite4 (como serio problema potencial)"; Parque Nacional Cotopaxi: "reas de propiedad privada dentro de sus limites ... cacera y pesca por parte de pobladores de zonas vecinas"; Parque Nacional Machalilla: "Presencia de antiguos asentamientos huma- nos en el interior ... grupos humanos que necesariamente deben permanecer en el rea"; Parque Nacional Yasunf: "Trabajos de prospeccin petrolera"; Parque Na- cional Podocarpus: "Propiedad privada en la parte ms occidental del rea ... colo- nizacin ... trabajos de prospeccin y, en algunos casos, explotacin minera"; Re- serva Ecolgica Cayambe-Coca: "Colonizacin desordenada en sus contornos y asentamientos al interior ... proyectos viales e hidroelctricos"; Reserva Ecolgica Cotacachi-Cayapas: "La fauna ha sufrido serios perjuicios por la intervencin hu- mana ... conflictos debidos al predominio de la propiedad privada, especialmente en la zona de pramo"; Reserva Ecolgica Manglares Chumte: "Instalaciones camaroneras en el interior de la reserva"; Reserva de Produccin Faunistica del Chimborazo: "Extensiones de terreno de propiedad privada, especialmente de co- munas, cooperativas y haciendas"; rea Nacional de Recreacin Cajas: "Permanente presin para uso de determinadas zonas con fines de pastoreo"; rea Nacional de Re- creacin El Boliche: "Algunas msgresiones, especialmente aquellas de origen huma- no"; Reserva Geobotnica Pululahua: "Poblacin asentada en el crter"; Reserva Biol- gica Limoncocbi: ''Ubicacin de un campamento militar y sitios de concentracin de visitantes, aspectos que de algn modo limitan un eficiente manejo del rea". El informe Mag-Natura define este problema afirmando que: El otro problema citado, el administrativo-institucional, se considera por las auto- ridades encargadas incluso ms importante que el anterior. Se lo concret en falta de recursos financieros y falta de capacitacin de personal. Es un problema comn a 157. M. Cifuentes; A. Ponce; F. Albn; P. Mena: G. Mosquera; J. Rodrguez; D. Silva; L. Surez; A. Tobar y J. Torres, Estrategia para el Sistema Nacional de Areas Pmtegidas del Ecuador. II Fase. Mag- Natura, Quito, 1989, p. 68. Derecho todas las reas naturales del mundo desde hace mucho tiempo. En su clsica obra de 1980, Kenton Miller ubic en el primer lugar de los problemas identificados por los funcionarios de parques la "falta de personal calificado"; y concluye su lista acotan- do: "todos los encuestados hablaron de su preocupacin por la falta general de apoyo econmico para la direccin y desanollo de los parques na~ionales"' ~~. En la Argentina, la Administracin de Parques Nacionales diagnostic que "una quinta parte de la superficie total de reas protegidas de todo el pas puede conside- rarse con un grado de control aceptable, y solo la mitad, con un control mnimo. La mitad restante puede considerarse sin control de terreno alguno"t5y. Para apreciar esta realidad, debe tomarse en cuenta que el estudio consider que hay control mnimo cuando "existe algn tipo de control o presencia mnimos, aunque francamente insu- ficiente". La Estrategia Mag-Natura, subsume el problema en uno de falta de apoyo poltico y administrativo. Sin duda, este problema incide tambin en el recin seala- do, porque la falta de personal impide el control de las intrusiones humanas. La cuestin instiiucional: obstculos y ahernativas En este mbro se describen los mecanismos administrativos necesarios para cumplir con los requerimientos del manejo de reas protegidas expuestos. Se incluye la des- cripcin de los obstculos existentes para la consecucin de esos objetivos que pre- sentan las actuales legislaciones. Se estructuran las alternativas. La primera cuestin se deriva del tratamiento no diferenciado que tradicional- mente se concedi al tema del manejo, englobado en el concepto forestal. La protec- cin de reas nace administrativamente como un departamento o unidad administrativa dentro del rgano forestal pblico. A su vez, la administracin fcrestal es parte de una ms amplia competencia, encabezada por el rgano encargado de las polticas y el manejo agrario nacional. As, es natural que tradicionalmente, para el manejo de reas protegidas, se hayan contemplado unas pocas alternativas, en vista de la com- plejidad del problema. Las autoridades pblicas se enfrentaron muy pronto con el interrogante: Qu es ms conveniente: vncuio o separacin administrativa con las actividades de desarrolio, bsicamente forestales, pero tambin agn'colas? Los partida- rios del vnculo administrativo entre manejo forestal y manejo de reas protegidas ubican la administracin de reas protegidas en la secretara de agricultura, los parti- darios de la separacin de la agricultura y la actividad forestal del manejo de reas protegidas, proponen otras organizaciones o la personalidad jurdica propia. Existen muy buenas razones esgrimidas para ambas posiciones. Machlis y Tichnell afirman: 158. Benton Miller. Planificacicjn de Parques Nacionales para el Ecoderarrollo rn La~i~zn<rmdricu. Madrid. Feprnii, 1980. p. 43.5. 159. Administracin de Parques Nacionales. El Sistema Nacioml de Areas Protegi(1us de Argentiiia. Diagnstico de su pabinioizin natural y sir desarmll~i inslil~cionul, Bueiios Aires, 199.1. p. 79. . a miento gubernamental de 1; s parques nacionales. Por lo menos no h e que aceptar corno dogma la autonomia para las organizaciones de conser~aci8n'~. Pero la mayor parte de los autores se inclina por la posicin contmia. Para co- menzar, Putney, en la Estrategia preliminar para la consen~acin de reas silvestres sobresalientes del Ecuador, de 1979'", opin que "la experiencia en otros pases del continente, y en especial en Colombia. indica que la forma administrativa ms adecua- da para la integracin del manejo y uso de los recursos naturales es a travs de un instituto autnomo encargado del manejo de los recursos naturales en forma inte@'. Miller dice que: -- ' fa*&- - ' -" "" 3 &k&&&F+,'$ & m ~ a a s i ~ t & ~ i t e ~ ~ q u e e & ~ ~ ~ & -- Za d i & de td~~&&&+ 9 que compiten on os ~@&a$ E% conman6nde fbs p ~ . M b odude muy a d o ehd'aliikkrti*r>n delos parques ~ r r e acrago de imaorgaruacUSn que estatambih e n c a g A &l turismo de lapropia produc~n maderera .. ni resulta inherente intentar combinar estos dtversos servicios o productos bajo una institucin .,. Los m u e s siempre esiah en conflicto con la de los recursos par% . - otros segn la propia naturaleza de la i nst i t u~i 6n' ~~. MacKinnon et al. consideran que es mejor ubicar a la administracin de reas protegida.. en un ministerio o secretara de Estado sin responsabilidad en la produc- cin de ingresos, puesto que en un ministeno de Agricultura o Forestal, "ambos estn obligados a maximizar los ingresos de sus respectivos programa^"'^'. Aspectos administrativos de la declaratoria de reas protegidas Estabilidad legal en declaratoria de categoras Existen criterios de que el establecimiento de una rea protegida debera provenir de la funcin legislativa As, una declaratoria de la FA0 hecha en Quito en 1970 dice: "Para velar por la permanencia de los parques nacionales o reas equivalentes, es preferible 160. Op. cit., p. 91. 1 6 1 . A. Putney, Estratcgin Pi-clirninar para lo Consersarin de Areos sili~r,sires .robresalienter del Eiufl- dor. Direccin General de Desarrollo Forestal, DeyiirVan~enrode Ad~ninisuacin de was Natilra- las y Vida Silvestre, Map. Quito: 1979. p. 32 162. Op. cit.. p. 399. 163. O/>. cii., p. 72. ;Derecho ambiental crearlos por ley de la nacin y no por simple decreto u ~rdenanza"'~. Esto coincide con la recomendacin de La~sche' ~~, quien considera que el procedimiento de reforma, cambio o supresin debe establecer procedimientos de consulta pblica. Por lo menos la consulta podra hacerse a una de las comisiones asesoras mixtas (Consejo asesor de reas protegidas) a que se hace referencia mas adelante. Adems, los motivos para retirar o disminuir la proteccin de una rea deberan impugnarse ante los tribunales. Este criterio es consistente con el aplicado en la ley espaola de 1975 sobre la materia, retornado por la Ley 411989 sustitutiva, actualmente vigente, segn la cual la declaracin de parques nacionales debe hacerse por Ley de las Cortes Generales. Igual provisin contiene la Ley 26839 de 1997, de Per. Este procedimiento no est exento de crticas por la doctrina. En los pases donde la Constitucin determina una reserva o mbito del Ejecutivo para dictar normas para el manejo de la Administra- cio, una ley que establezca el requerimiento de otra ley para la declaratoria de rea protegida -declaratoria que en el fondo es un acto administrativo-, se reputara inconstitucional. Adems, desde el punto de vista de la tcnica, "[plarece por lgica jurdica que una Ley general carece de sentido si con posterioridad para ser aplicada necesita de leyes sucesivas, el valor normativo de la primera es muy reducido en ese caso, tanto que lo ms lgico es que si se van a dictar leyes especficas para cada espacio natural se prescinda de una Ley general previavJffi. La alternativa sera la existencia de una ley forestal de jerarqua orgnica, en los pases donde existe esta categona de ley que requiere una mayora calif~cada para su aprobacin en el Parla- mento, de nivel inferior a la norma constitucional, pero superior a la ley ordinaria. En estos casos, la ley orgnica determinara los principios generales de las declarato- rias forestales y stas seran expedidas por ley ordinaria. Linderacin de reas protegidas y suszonas de amortiguamiento Se ha recomendado que una ley condicione la posibilidad de una declaratoria de reas protegida a la existencia de linderos determinados previamente. En el caso de algunos pases, un requisito de tal naturaleza tal vez habra ocasionado que se demoren exce- sivamente las declaratorias. Pero la otra alternativa es que el requerimiento del des- linde, es decir, de la determinacin de lmites con anterioridad a la declaratoria, tal vez hubiera forzado a una linderacin expedita. En este caso, incluso la presin ciu- dadana y el apoyo de organizaciones no gubernamentales se hubiera orientado a re- clamar el cumplimiento inmediato del deslinde. La normativa legal o administrativa debera asignar una alta prioridad al deslinde oportuno de reas protegidas. Especial- mente importante es que en forma simultnea se delimiten los predios particulares tanto del interior del rea, como de las zonas de amortiguamiento. 164. FAO, Declaracidn de principios sobre numas para parques mcionales, Comit de parques nacio- "nales y vida silvestre de la comisin forestal latinoamericana de la FAO, Quito, 1970. 165. Barbara J. Lausche, Guidelines for Prorecred Areas Lrgislation, UICN-PNUMA, Gland, 1980, p. 33. 166. Antonio Alfonso Prez de Andrs, Las rensiones originadas por la nueva ord~naci dn de los espacios naturales prolegidos. 'Recursos naturales renovables' Aun en el caso de que la ley nacional exija la expropiacin de las superficies de propiedad de los paaiculares, la linderacin no se dar en forma automtica, aunque la declaratoria de expropiacin forzosamente deber deslindar las zonas a ser expro- piadas, pero no aquellas que no lo son. Por supuesto que cuando toda la superficie de la declaratoria de reas protegidas sea de propiedad de los particulares, el deslinde de las tierras expropiadas coincidir necesariamente con el del rea protegida. Para la informacin acerca de los lmites del rea protegida, una norma reglamen- taria debe requerir que esos lnites estn claramente marcados con avisos espaciados para advertir al pblico. Los avisos y linderos deben inspeccionarse regularmente. Los avisos deberan contener: la clase de proteccin que tiene el rea; la extensin del rea (con un mapa); las diferentes sanciones resultantes de la contravencin de las leyes dentro o alrededor del rea protegida. El manelo de las reas protegidas Asenfamientos humanos y extraccin de recursos en el interior de reas protegidas y suszonas de influencia El asunto de la existencia de asentamientos humanos y de extraccin de recursos en el interior de reas protegidas tambin es un problema generalizado. Es la ms conflictiva de las cuestiones que afrontan actuaimente los gobiernos en pases en desarrollo para la administracin de reas protegidas. El reconocimiento de esta realidad ha contri- buido a la creacin de nuevas categoras, como la de reserva de la bisfera de las Naciones Unidas, cuya representacin idealizada incluye, en conjunto con una zona nahual y una zona de restauracin, una zona antropomrfica o cultural "para prote- ger los sistemas estables de uso del terreno en marcha en donde el hombre y la naturaleza vivan en ann~n a"' ~~. Igualmente, las "Directrices para las categoras de manejo de areas protegdad' de la UICN, de 1994, incluyen la categona VI "rea protegida con recursos manejados", con el objetivo de la utilizacin sustentable de los ecosistemas naturales. El problema de la administracin de reas protegidas es lo difcil que resulta conciliar la definicin jurdica nacional e internacional de parque nacional con la existencia de los asentamientos humanos y extraccin de recursos en su interior o en sus zonas de influencia. El nuevo esquema de categoras de la UlCN define el objeti- vo del parque nacional como de conservacin de ecosistemas, que se diferencia de la reserva o rea natural estricta, cuyas finalidades son de proteccin integral. Obviamente, desde hace mucho tiempo, se considera que existe un margen de tolerancia en lo que respecta a las actividades extractivas de las poblaciones del inte- rior de los parques nacionales que lo dicta el sentido comn, como, por ejemplo, el documento de los "Criterios sobre los parques nacionales" de la Comisin de Parques 167. Miller, op. cit., p. 477.