A.

Marco terico
El nacimiento de los derechos sociales se encuentra contextualizado en una
poca cargada por revoluciones obreras inspiradas en ideologas socialistas y
que debido a la fuerte ideologizacin histrica de donde provienen, se tiende a
denotarlos de una forma negativa, que en otras palabras se traduce en bajar el
grado de importancia de estos derechos sociales o de segunda generacin,
con respecto de aquellos derechos fundamentales gestados en el seno de las
revoluciones burguesas del siglo XVIII, sin embargo, este paradigma de
categorizacin pierde validez una vez que entendemos que aquellos derechos
como la igualdad, la libertad, necesitan de complementos para poder
disfrutarlos de forma plena, y estos complementos son, sin lugar a dudas, los
derechos sociales, ya que una educacin de calidad, un sistema de salud
digno, proteccin laboral y social, son el camino correcto para obtener un
desarrollo ntegro como individuo, pero Qu ocurre cuando en un Estado de
Derecho, estos derechos colectivos no son configurados en un sentido
estricto?Es verdadera la afirmacin del artculo 1 de la Constitucin Poltica
de la Repblica en el cual establece como un deber del Estado permitir la
mayor realizacin espiritual y material posible de los integrantes de la
comunidad chilena?
1

En este trabajo pretendo presentar argumentos slidos y contundentes con
los cuales dar a conocer que el derecho a la educacin no es un derecho en
sentido estricto, ya que en la forma en que est descrito este derecho en
nuestra carta fundamental, lo convierte ms en un principio, en una aspiracin,
que en una regla. El derecho a la educacin establecido en el artculo 19 n 10
es configurado como un mandato de optimizacin.
2

1
Constitucin Poltica de Chile, artculo 1 inciso 4 de la: El Estado est al servicio de la persona humana y
su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que
permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y
material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
2




El derecho a la educacin establecido en el artculo 19 n 10 es configurado
como un mandato de optimizacin.
2
Uno de los temas ms cuestionados al respecto es que el derecho a la
educacin no se encuentra protegido por ninguna garanta constitucional, por
lo que este derecho fundamental no se erige como un derecho en sentido
estricto, lo cual equivale a la poca seguridad que los habitantes de Chile
tenemos al momento de exigir una educacin de calidad, ya que el resguardo
legal en este tpico se concibe de forma incierta y llena de ambigedades.
La educacin para cualquier individuo forma parte esencial para su
desarrollo dentro de la sociedad, a travs de ella tiene la posibilidad de aspirar
a valores intrnsecos a su naturaleza, como es la libertad, la dignidad y la
igualdad -valores que, adems, se encuentran consagrados en nuestra
Constitucin-. Esta importancia suprema de la educacin no debiese traducirse
en un simple mandato de optimizacin dentro de la constitucin, sino, debe ser
capaz de instituirse como un derecho estricto, proporcional a la importancia
que la educacin entrega a la vida de un individuo.
El Comit de derechos econmicos sociales y culturales comprende la
importancia del derecho a la educacin y lo clasifica dentro de otros grupos de
derechos humanos, no siendo ste, excluyente, sino un complemento: (La
educacin) se ha clasificado de distinta manera como derecho econmico,
derecho social y derecho cultural. Es todos esos derechos al mismo tiempo.
Tambin es un derecho civil y un derecho poltico, ya que se sita en el centro
de la realizacin plena y eficaz de esos derechos. A este respecto, el derecho
a la educacin es el eptome de la indivisibilidad y la interdependencia de todos
los derechos humanos
3

2
ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Centro de estudios constitucionales. Madrid,
Espaa. 1993. Captulo Tercero, pp. 81 - 170.
3
COMIT DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES, Observacin General N 11.
Planes de accin para la enseanza primaria, (art. 14), 11/5/1999, E/C. 12/1999/4, CESCR, prrafo 2.
3




Una vez que se ha confirmado que el derecho a la educacin no es tutelado
con una accin de proteccin por la ley fundamental, inici una bsqueda en el
mbito del derecho internacional pblico, y sobre todo en aquellos tratados
internacionales de derechos humanos ratificados por Chile.
Uno de los tratados ms relevantes en cuanto a materia de derechos
sociales es el Pacto internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, en el cual se establecen deberes y obligaciones para los Estados
partes con la finalidad de supervigilar y promover la educacin en su nacin
4
;
sin embargo, a pesar que dentro de nuestra Ley fundamental el Estado chileno
si contempla responsabilidades sobre este tema, no se expresa de una forma
certera.
Este Pacto Internacional, el cual est vigente y ratificado por Chile,
establece una serie de instrucciones en cuanto al derecho a la educacin y
cmo cada Estado parte debe progresar para llevar este derecho social, con
carcter de fundamental, a todos los habitantes del pas.

Muchos han sido los tratados alrededor del mundo que se han firmado por
distintos actores internacionales en pro de un derecho a la educacin digno,
pero este Pacto abarca los tems ms importantes que se tocan en otros
convenios, siendo ste el ms completo de todos.

4
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de 1966,
artculo N 13. 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda
persona a la educacin. Convienen en que la educacin debe orientarse hacia el pleno
desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su dignidad, y debe fortalecer el respeto
por los derechos humanos y las libertades fundamentales. Convienen asimismo en que la
educacin debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad
libre, favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre
todos los grupos raciales, tnicos o religiosos, y promover las actividades de las Naciones
Unidas en pro del mantenimiento de la paz.
4




El problema ms importante a discutir se encuentra situado en el grado de
jerarqua que tienen aquellas normas emanadas de tratados internacionales sobre
derechos humanos dentro del ordenamiento jurdico interno, ya que no existe una
ley expresa que seale su ubicacin en el derecho chileno, por una parte en el
artculo 5 de la Constitucin chilena podemos inferir que estas normas de
tratados internacionales sobre DDHH son de igual importancia que aquellas
normas con rango constitucional
5
, sin embargo dentro de la jurisprudencia
encontramos casos en los cuales se ha fallado en contra de este principio
constitucional, es decir, la jerarqua de estas normas no estn en igualdad con las
normas emanadas de la carta fundamental, por lo que en un mundo como el
actual, en el cual el Derecho Internacional Pblico ha tomado un papel tan
importante, es necesario que Chile legisle de forma expresa sobre este casi
vaco legal en materia de jerarqua de las normas de tratados internacionales
sobre derechos humanos.

La historia de la educacin en Chile comprende desde la poca colonial, sin
embargo creo que es ms relevante concentrarnos en la situacin de sta pero
desde la segunda mitad del siglo XX en adelante, ya que es la poca de las
grandes transformaciones sociales.
En el sector de educacin superior es donde existen las mayores
problemticas hoy en da por eso har un pequeo paralelo histrico.



5
Constitucin Poltica de la Repblica, artculo n 5 inciso 2: El ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por
esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes.

5




Durante los aos cincuenta y sesenta, se vivi un proceso de expansin de las
universidades pblicas existentes, con lo que se alcanz una cobertura regional
con sedes a lo largo del pas; para los aos 60, tanto las universidades pblicas,
como privadas reciban subsidios directos del Estado.

Para la reforma educacional del ao 1967 se inicia un cambio estructural, en
relacin al papel que deben jugar las universidades en la sociedad chilena, nuevas
formas de organizacin y democratizacin de gobierno interno, la apertura de
estas instituciones a un mayor nmero de jvenes, presentndose un aumento
sostenido de las matrculas.

Por aquellos aos, hasta antes Golpe de Estado en Chile, la educacin era
tomada como un bien pblico y por lo tanto, el financiamiento de sta por parte de
los estudiantes se haca bajo la modalidad del pago diferenciado, el cual en la
prctica consista en la gratuidad para la mayora de los estudiantes, ya que se
calculaba en base a los ingresos de las familias, y el gran aporte lo aseguraba el
Estado, sin hacer distincin entre entidades pblicas y privadas, va Ley de
presupuestos y otros aportes indirectos por medio de Leyes especiales.

Una vez interrumpida la democracia en Chile, comenzaron a cobrar vida ideas
que tienen un origen de corte neo-liberalista, a diferencia de aquellas reformas de
los aos 60 que dejaron de existir, uno de los cambios ms significativos fue que
de manera gradual se comenz a quitar el financiamiento del Estado a la
educacin superior, de manera que las universidades tuvieron que empezar a
cobrar aranceles, ya que la gratuidad desapareci, y el gasto pblico en educacin
tiene destino al privado.



6




La reforma de 1981, en educacin superior, solo viene a perpetuar los cambios
que se haba hecho desde la interrupcin de la democracia en el pas, uno de los
cambios sustanciales ocurre en el rea de financiamiento , el ya bajo subsidio del
Estado fue dividido en dos aportes, por una parte el aporte fiscal directo (AFD)
entregado a las universidades pblicas y privadas existentes a 1981, tomado
como aporte base y el aporte fiscal indirecto o AFI a modo de incentivo para la
calidad de la educacin entregada, repartido entre las instituciones en proporcin
al nmero de matrculas de cada una de ellas de entre los postulantes con los
puntajes ms altos en la Prueba de Actitud Acadmica, el dems porcentaje de
gasto en educacin lo deberan solventar las familias.

Las universidades pblicas y privadas comenzaron a cobrar aranceles, por lo
que el Estado comenz a incentivar a estas instituciones de educacin a crear un
sistema de prstamos subsidiarios para aquellos estudiantes que no pudieran
cubrir los montos de los aranceles

En la actualidad existen 60 universidades, de las cuales 25 pertenecen al
Consejo de Rectores de las Universidades de Chile, stas tienen carcter de
pblicas y tradicionales y 45 son privadas; 45 institutos profesionales.
Dependiendo de la institucin en que se estudie el estudiante puede optar por
distintos tipos de becas o crditos. En el ao 2010 el Estado financiaba un 25 %
de la educacin, y el sector privado completaba el 75 % restante, principalmente
con el pago de aranceles, a esto se le suma que este es uno de los pocos pases
donde la inversin del erario pblico se concentra en mayor medida en el mbito
de la educacin en instituciones privadas y no pblicas.



7




En Chile el 85% de la educacin es financiada por las familias, a diferencia de los
dems pases de la OCDE
6
, en los cules en promedio ms del 70% de la
educacin es financiada por el Estado, algunos de estos pases son Dinamarca,
Finlandia, Espaa, Suecia, los cules no son Estados de corte socialista, lo que
viene a contra argumentar la idea de que la educacin gratuita es igual a vivir en
un pas de extrema izquierda. En estos pases la educacin es entendida como un
bien pblico, como un derecho fundamental para la evolucin de las personas, no
como dijera el Presidente Sebastin Piera un bien de consumo.
Al parecer en Chile el derecho a la educacin todava sigue siendo visto con
esta carga de ideologizacin poltica socialista del siglo XIX, sin embargo es
necesario entender que la casi nula existencia de la colectividad en nuestros
hace que este derecho se edifique como un derecho individual, de esa forma
puede explicarse el hecho del porqu todo un pas est en una encrucijada con
sus polticos exigiendo educacin gratuita y de calidad pero esto conlleva a una
pregunta ms importante; aquellos derechos sociales concebidos durante las
revoluciones obreras del 1800 Deben ser transformados a derechos
individuales para exigir su garanta y resguardo?. La lucha que se dio en ese
entonces, para la creacin de derechos que dignifican la vida de la sociedad,
fue en vano o se tiene como un simple hecho histrico en la existencia de la
humanidad?





6
Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OCDE) es una organizacin
de cooperacin internacional, compuesta por 34 Estados, cuyo objetivo es coordinar sus polticas
econmicas y sociales, Chile forma parte de esta organizacin desde el ao 2010.
8




B. Hiptesis
El derecho a la educacin expresamente descrito en el artculo 19 n 10 de la
Constitucin Poltica de Chile no constituye un derecho en sentido estricto.
C. Objetivos
I. Objetivo general
Dar a conocer, a travs de una lnea argumentativa vlida, que aqul
derecho a la educacin consagrado en la constitucin chilena
(artculo 19 n 10) no se erige como un derecho en sentido estricto

II. Objetivo especficos
Establecer la importancia de los derechos sociales para la
vida de un individuo, indicar el nacimiento y desarrollo a travs
de la historia de stos.
Indicar cul ha sido la situacin de la educacin chilena a
travs del tiempo, hasta la actualidad.
Demostrar el significado de lo que es un derecho en sentido
estricto y cul es su diferencia con un derecho en sentido
amplio.
Indicar la importancia de tener el derecho a la educacin
resguardado por una accin de proteccin contemplada en la
Constitucin Poltica Chilena.
Mostrar el escenario internacional respecto al derecho a la
educacin.
Demostrar la poca casi nula- normativa que existe en Chile
con respecto a la jerarqua que tienen las normas que emanan
de tratados internacionales que versan sobre derechos
humanos.

9





D. Metodologa
I. Mtodo histrico
Es de suma importancia ocupar este mtodo para la investigacin que
realizar, ya que planteo un recorrido a travs del tiempo de lo que ha
sido la situacin educacional en el pas, desde la perspectiva de realzar
la importancia de constituirlo como derecho en sentido estricto.
Tambin utilizar este mtodo como forma de investigar sobre aquellos
tratados internacionales, a los cuales Chile ha suscrito y ratificado, que
presentan temas sobre derechos fundamentales y sobretodo la
jurisprudencia que el pas tiene con respecto a temas de jerarqua de
normas emanadas de tratados internacionales con normas de ius
cogens.
II. Mtodo comparativo
La necesidad de utilizar la comparacin, como mtodo investigativo
surge al momento de realizar un balance de la situacin del derecho de
la educacin en otros pases con respecto a la que ocurre en Chile.
III. Mtodo de investigacin emprica sociolgica
Este mtodo viene a ser de gran ayuda, ya que entrega datos duros
para respaldar argumentos entregados, relacionar de manera grfica y
porcentual las distinciones que surgen cuando se hacen mediciones en
cuanto a la calidad educacional versus el nivel socioeconmico de las
familias y como es necesario que el Estado chileno- adems de elevar el
derecho a la educacin como un derecho estricto- sea capaz de
sustentar una educacin gratuita y de calidad para todos los niveles.

10




IV. Mtodo axiolgico
El derecho a la educacin comprende un espectro mucho ms amplio
para el desarrollo del individuo fuera del que se entiende en primera
instancia, que es la instruccin como tal- sino tambin viene a ser una
especie de complemento para alcanzar valores mucho ms grandes
como es la dignidad o la libertad, valores impresos en nuestra
constitucin actual. Este mtodo viene a ser, segn mi parecer el ms
importante de todos, ya que fundamenta de manera ms profunda la
importancia del derecho a la educacin configurado como un derecho
estricto.













11




E. Discusin bibliogrfica
ALEXI, Robert. Teora de los Derechos Fundamentales. Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid - Espaa. 1993.
Este libro, sin duda, es uno de los primeros en consultar, ya que el autor
explica conceptos bsicos para iniciar esta investigacin como son los de
derechos fundamentales y su teora, el significado de norma, adems de
agregar a la ley fundamental como parte importante de la discusin.

Alexi abarca de forma ms precisa lo que son los derechos sociales, como
derechos prestacionales, materia en la cual este trabajo profundizar.

Finalmente lo que es ms rescatable del autor es que va entrelazando estos
conceptos, para un mejor entendimiento del plano en el cual la teora acta.

CEA EGAA, Jos Luis. El sistema constitucional de Chile sntesis
crtica, Editorial Universidad Austral de Chile, Valdivia, 1999
Uno de los constitucionalistas ms destacados de Chile expone en este libro
una introduccin al mundo de la carta magna chilena, expone sus
caractersticas, la estructura y el contexto histrico en la cual fue creada. As
mismo, tambin incluye un captulo extenso dedicado a la materia ms
dogmtica, relacionada con los valores, derechos y garantas constitucionales.
Para realizar esta investigacin es de primera instancia entrar al mundo
constitucional chileno, identificar los valores que la misma carta fundamental
protege y establece como prioriza frente a los dems, tambin aquellos
derechos que son tomados como los ms importantes frente a aquellos que no
lo son tanto, es decir, este escrito es una especie de gua de anlisis para
enfrentar los desafos del trabajo.
12




NOGUEIRA ALCAL, Humberto, CUMPLIDO CERECEDA, Francisco
Instituciones polticas y teora constitucional. Tomo II, Editorial
Universidad de Talca, Gutenberg Talca, 2001
En el segundo tomo, estos acadmicos centran su atencin principalmente en
los derechos humanos, su nacimiento como tales, sus caractersticas, los tipos
de derechos, la clasificacin desde una perspectiva histrica.
A diferencia de la obra de Robert Alexi, estos dos autores solo abocan sus
conocimientos en materias de derechos humanos, por lo que los conceptos
tienen mayor estudio, por lo que en materias ms tcnicas en importante
recurrir a este texto.
NOGUEIRA ALCAL, Humberto, El derecho a la educacin y sus
regulaciones bsicas en el derecho constitucional chileno e
internacional de los derechos humanos. Revista Ius et Praxis [online].
2008, vol. 14, n.2, pp. 209-269. Disponible en:
http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-
00122008000200007&script=sci_arttext
Nuevamente Humberto Nogueira es parte de esta discusin bibliogrfica,
esta vez aportando sus estudios en materia de legislacin internacional
sobre el derecho a la educacin, haciendo un repaso por el estado de la
situacin en Chile.
El autor seala y comenta sobre aquellos tratados internacionales que
versan sobre el derecho a la educacin, y que adems Chile es Estado
Parte de estos convenios, de esta forma cuando investigu sobre
legislacin internacional sobre el derecho a la educacin este artculo fue de
gran ayuda y gua para consultar aquellos tratados que estaban vigentes.
13




Tambin pude percatarme de la gran discusin doctrinal que existe en Chile
en cuanto al grado de jerarquizacin que tienen las normas que emanan de
tratados internacionales que versan sobre materia de derechos humanos.
REPBLICA DE CHILE. Constitucin Poltica de la Repblica de
Chile. Edicin oficial. Editorial Jurdica de Chile. Santiago Chile.
Marzo de 2012.
Una de las cosas que he aprendido estudiando derecho es sobre la
precisin que se debe tener al accionar, por lo que consultar la Constitucin
se convierte de primera necesidad para realizar el trabajo con xito.
Los artculos consultados no fueron muchos, pero si el trabajo de anlisis
sobre ellos fue bastante, tratando de dilucidar las intenciones del
constituyente.
TORO BLANCO, Pablo, Nuevos recuerdos de las viejas escuelas:
notas sobre la historia de la educacin escolar en Chile y algunos
de sus temas emergentes. Revista Persona y Sociedad, vol. 16, n. 2,
pp. 125 140, ao 2002. [31 07 2013]. Consultado Disponible en
Internet http://historiaeducacion.tripod.com/id7.html
Una materia importante de abordar en mi investigacin fue el recorrido
histrico de la educacin en Chile, este autor realiza este trabajo
exponiendo la evolucin de las polticas pblicas, de las instituciones y los
cambios de las doctrinas educacionales desde una perspectiva legislativa y
en constante interaccin con los rganos estatales, por lo que el enfoque de
este artculo ayuda mucho ms que el hecho de leer la historia de la
educacin chilena como tal, ya que resalta aquellos datos que son ms
trascendentales para la realizacin del trabajo.

14




F. Bibliografa bsica
ALEXI, Robert. Teora de los Derechos Fundamentales. Centro de Estudios
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15




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ZAVALA ORTIZ, Jos Luis. Recurso de Proteccin, Casos y
J urisprudencia. Tomo IV. Editorial Punto Lex S.A. Santiago. 2007



17





G. ndice provisional
Introduccin
Captulo Primero: Derechos sociales y su rol en el individuo
I. Desde la colectividad a derechos sociales
II. Complementariedad de derechos fundamentales
III. Configuracin como derecho en sentido estricto
Captulo Segundo: Ley fundamental, seguro de vida
I. Consagracin del derecho a la educacin en la Constitucin
a) Objeto de la educacin
b) Niveles de educacin resguardados por el Estado
c) Deber del Estado
d) Libertad de enseanza
II. Garanta constitucional
a) Recurso de proteccin
b) Jurisprudencia sobre la proteccin del artculo 19 n 10
III. Rol subsidiario del Estado
Captulo Tercero: Educacin chilena actual, resultado de historicismo?
I. Historia de la educacin en Chile
II. Gratuidad y calidad educacional
III. Status socioeconmico versus calidad de la educacin
IV. Importancia objetiva de la educacin en la persona
Captulo Cuarto: La educacin en la esfera internacional
I. Visin de la UNESCO
II. Pases de la OCDE y su gasto pblico en educacin
III. Finlandia, modelo a seguir
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Captulo Quinto: El derecho a la educacin en Tratados Internacionales
I. Tratados internacionales sobre el derecho a la educacin
II. Carcter vinculante de los tratados internacionales
III. Grado jerrquico de las normas de los tratados internacionales sobre
derechos humanos
a) Jurisprudencia
Conclusin
Bibliografa