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2008 年民法授课提纲
（合同法、侵权法、婚姻继承法）

马特

第一考区 债与合同法
第一章 债权概述
一、债权的概念
1．什么是债？
特定人请求特定人履行给付行为的财产权

注意：如何理解债的核心是请求权：债权与请求权并非同一概念
债权的效力：领受力、保持力、请求力、诉讼力、强制执行力
请求权的范围：物权请求权、债权请求权、人身权请求权、知识产权请求权

2．债权的特征：与物权相区别
（1）债权客体为给付行为：物权客体为有体物
（2）请求权：物权为支配权
（3）相对权：物权为绝对权
（4）相容性与平等性：物权的排他性、优先性
（5）任意性：物权的法定性
（6）暂时性：物权的永恒性
案例：“一物二卖”经典的民事纠纷
甲出售房屋与乙，订立合同。邻居丙想扩大店面，于是向甲高价购买，并办理了过户登
记手续。请问：
1．甲丙合同是否有效？
2．乙向谁主张权利？
3．如果甲在出售给丙之前，已将房屋交付给乙占有，丙是否可请求乙返还？
4．乙如何保护自己的权利？

★二、债权的分类
1．特定之债与种类之债
区分标准：标的物是特定物还是种类物
区分意义：替代履行；所有权与风险转移
2．简单之债与选择之债
区分标准：债的标的有无选择性
区分意义：选择权的行使
案例：甲、乙共同出资，合伙购买丙的一幢房屋。甲、乙与丙所签订的买卖合同约定：

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将丙的一幢房屋以4万元的价格卖给甲、乙。该合同所生之债属于（ BD ）
A．单一之债 B．简单之债
C．按份之债 D．连带之债
3．单一之债与多数人之债
区分标准：债的主体是否为多个
区分意义：多数人之债的特殊性
2005年第8题：某演出公司与"黑胡子"四人演唱组合订立演出合同，约定由该组合在某
晚会上演唱自创歌曲2－3首，每首酬金2万元。由此成立的债的关系属何种类型？B
A．特定之债 B．单一之债
C．选择之债 D．法定之债
4．按份之债与连带之债
区分标准：多数债权人或债务人之间的关系
区分意义：使对一方当事人中一人发生的事项，对本方其他当事人同样发生效力
考点：连带债务人内部协议的效力

三、债（合同）的相对性
债的关系只约束债权人与债务人，而与合同之外的其他第三人无涉，其它第三人不会承
担违约责任。债的相对性的表现：
1．涉他合同： （合同法第 64、65 条）
（1）第三人的地位——并非债的主体
（2）违约责任——仍由原来的债务人向原来的债权人承担违约责任
2002 年 1 题：甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司法定代表人丙电话联系
并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。运输过程中，因刘某
的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。现问，乙公司
应向谁要求承担损失?
A．甲公司 B．丙 C．刘某 D．汽车运输公司
2．第三人原因导致的违约（合同法第 121 条）
3．加害给付中的违约责任（消法第 35 条）
4．转租合同中的违约责任（合同法第 224 条）
5．承揽合同中的违约责任（合同法第 253 条第 2 款，合同法第 254 条）
（1）承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果
向定作人负责
（2）承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作由
第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责
6．多式联运合同中的违约责任（合同法第 317、318 条）
例外：债的效力及于第三人
1．合同保全（合同法第 73、74 条）
（1）代位权：债权人以自己名义向次债务人起诉，债务人为第三人
（2）撤销权：债权人撤销债务人与第三人的法律关系，使债权的效力及于第三人
2．买卖不破租赁（合同法第 229 条）
3．委托合同中委托人的介入权与第三人的选择权（合同法第 403 条）
4．建设工程合同中的分包人的违约责任（合同法第 272 条第 2 款）
5．单式联运合同中的区段承运人的违约责任（合同法第 313 条）
6．不动产债权的预登记（物权法第 20 条）

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四、债的发生原因
不当得利 合同之债
无因管理 （双方行为）
法定之债 侵权之债 意定之债
缔约过失 单方允诺
其他 （单方行为）

（一）单方允诺之债
考点：悬赏广告的性质

★（二）无因管理之债
1．构成要件
（1）管理他人事务
（2）有为他人利益的意思
注意：
A．误信他人事务为自己事物——不构成无因管理（假想的无因管理）
B．纯粹为自己之利益——不构成无因管理
C．既为他人利益，又为自己利益——构成无因管理
（3）无法定或约定义务
（4）不违背他人意思
案例：1995年夏天，张某父子外出打工，房屋无人看管。一天，气象台预报近期将有强
台风。张家的邻居刘某见张家无人，房子又年久失修，于是，就花钱请人对张家的房子进行
了修缮，共花费了650元，刘某为此从银行提取未到期的定期存款先行垫付。但台风过后，
张家的房子还是倒塌了。下列哪些表述是错误的？
A．刘某只能向张家请求返还650元
B．刘某有权向张家请求返还650元及提前支取存款的利息损失
C．刘某无权向张家请求返还650元及提前支取存款的利息，因为张家未实际受益
D．刘某为此垫付出的 650 元及其损失的利息由双方分摊
案例：下列选项中，哪些构成无因管理之债?
A．甲发现乙一人忙脱粒，主动帮忙。因谷子飞进甲眼睛受伤，花去医药费1000元，甲
请求乙支付医药费
B．甲见乙拉车上坡非常吃力，主动在车后帮甲推车。乙因受力肩上的皮带松动，致车
后滑撞伤甲，花去医药费500元，甲请求乙支付医药费
C．某天傍晚，大雾迷漫，某村青年甲、乙在张大妈家的柴禾旁谈恋爱，张大妈出来抱
柴禾，青年甲、乙急忙跑走，张大妈以为遇上了鬼，惊吓成病，花去医药费1000元。张大妈
请求甲、乙支付1000元
D．甲将乙丢失的羊牵回家中，乙向甲索要，甲要求乙支付草料费200元

2．法律效力
（1）管理人向受益人要求管理费用
（2）管理人非故意、重大过失致损，不负赔偿责任
无因管理之债的范围
（1）必要费用

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（2）因管理所负债务
（3）损害赔偿
2003 年卷四简析题：张某在一风景区旅游，爬到山顶后，见一女子孤身站在山顶悬崖
边上，目光异样，即心生疑惑。该女子见有人来，便向悬崖下跳去，张某情急中拉住女子衣
服，将女子救上来。张某救人过程中，随身携带的价值 2000 元的照相机被碰坏，手臂被擦
伤；女子的头也被碰伤，衣服被撕破。张某将女子送到山下医院，为其支付各种费用 500
元，并为包扎自己的伤口用去 20 元。当晚，张某住在医院招待所，但已身无分文，只好向
服务员借了 100 元，用以支付食宿费。次日，轻生女子的家人赶到医院，向张某表示感谢。
问题：
1．张某与轻生女子之间存在何种民事法律关系？
2．张某的照相机被损坏以及治疗自己伤口的费用女子应否偿付？为什么？
3．张某为女子支付的医疗费等费用能否请求女子偿付？为什么？
4．张某向服务员借的 100 元，应当由谁偿付？为什么？
5．张某能否请求女子给付一定的报酬？为什么？
6．张某应否赔偿女子衣服损失？为什么？

★（三）不当得利之债
1．成立要件
（1）一方受益
（2）一方受损
（3）受损受益有因果关系
（4）受益无法律上原因
2005 年 10 题：在下列何种情形中，乙构成不当得利？（ D ）
A．甲欠乙 500 元，丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还
B．甲大学新建校区，当地居民乙的房屋大幅升值
C．甲以拾得的 100 元还了欠乙的债务
D．甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩待耕之田

2．法律效力：返还不当利益
（1）返还包括孳息
（2）受益人为善意的，返还现存利益
（3）受益人为恶意的，返还所受利益
案例：某甲系某山区县农民。一日夜晚，一头牛犊闯入某甲家院内，并径直到院中牲口
食槽内吃草。某甲第二天早晨发现后将牛犊喂养起来。过了一个月不见有人来寻，便于夜晚
将牛牵往20公里外的外县某牲口集市出卖，得款700元。当某甲与买主到集市管理部门办理
纳税手续时，被失主发现。买主见牛犊并非某甲所有，遂不愿购买，某甲将款退还给买主，
但仍不肯将牛犊返还失主，失主向人民法院起诉返还牛犊。选项中正确的是（ ABCD ）
A．某甲的行为开始时属于拾得遗失物，应按不当得利处理
B．其后某甲拒不返还牛犊，应作为侵权行为处理
C．某甲必须返还牛犊
D．某甲不得要求补偿饲养费用和付出的劳务

注意：受损人恶意的不受保护（禁止强迫得利）
2004 年 11 题：王先生驾车前往某酒店就餐，将轿车停在酒店停车场内。饭后驾车离去

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时，停车场工作人员称：“已经给你洗了车，请付洗车费 5 元。
”王先生表示“我并未让你们
帮我洗车”，双方发生争执。本案应如何处理？（ D ）
A．基于不当得利，王先生须返还 5 元
B．基于无因管理，王先生须支付 5 元
C．基于合同关系，王先生须支付 5 元
D．无法律依据，王先生无须支付 5 元

第二章 合同的形式和内容
一、合同的形式（合同法 10 条）

口头形式 鉴证
特殊书面形式 公证
合同形式
登记
审批
书面形式
合同书
一般书面形式 信件 电报
电传
数据电文 传真
电子数据交换
电子邮件
（一）口头
（二）书面（合同法第 11 条）
1．一般书面形式（合同书） ：涉及不动产、比较重大事项但又不能即时结清的合同
担保法：保证、抵押、质押、定金合同
合同法：金融机构借款合同、融资租赁、建设工程、技术开发和技术转让
其他法：著作权转让合同、合伙合同、劳动合同
2．特别书面形式（审批、登记、公证）：特别形式只是针对合同的效力
（1）审批形式：中外合资合同、中外合作合同、向外国人转让专利合同
（2）登记形式：抵押合同（注意：物权法已修改，非强制登记）
（3）公证形式：外国人在中国的收养协议、法院强制执行的债权文书（非强制公证）
考点：违反形式要件的后果？
一般形式：书面——可以履行治愈 （特别成立要件）
特殊形式：登记、审批、公证 （特别生效要件）
（三）其他方式
（1）意思推定（作为）
（2）特定沉默（不作为）

二、合同的内容（合同条款）
1．必要条款与非必要条款
考点：合同的主要条款（合同法 12 条）不等于必要条款

★2．合同条款的漏洞补充（合同法第 61、62 条）
（1）协议补充
（2）交易习惯

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（3）任意法补充
考点：合同法第 62 条中履行地点的推定
履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产
所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
案例：A 市甲厂与 B 市乙厂签订了一份买卖合同，约定由甲厂供应乙厂钢材 10 吨，乙
厂支付货款 3 万元。但合同对付款地点和交货地点未约定，双方为此发生纠纷，付款地点和
交货地点应为：AB
A、付款地点为 A 市
B、交货地点为 A 市
C、付款地点在 B 市
D、交货地点在 B 市

3．几种特殊的合同条款
（1）免责条款（合同法第 53 条）
（2）解决争议条款（合同法第 57 条）
★（3）格式条款（合同法第 39、40、41 条）
知识点：格式条款的三大规则
规则之一：提示说明义务
A.提示义务——提请对方注意格式条款
B.说明义务——应对方要求，对格式条款予以说明
C.违反后果：未尽以上义务的，减轻、免除责任的格式条款不成为合同的一部分
注意：特别法优于一般法：消费者保护法第 24 条规定，经营者以格式合同、通知、声
明、店堂告示减轻、免除其责任的，无效
2000、2004 年考题：吴某与张某于 1999 年 10 月 2 日举行结婚典礼。同日吴某将拍摄
婚礼活动的一卷胶卷交给某彩色扩印公司冲印，并预交冲印费 24 元，彩色扩印公司开出一
张印单交给吴某。印单上事先印好了“如遇意外损坏或遗失，本店赔偿同类同号胶卷一卷或
相当价值的现金”的字样。后彩色扩印公司将该胶卷遗失。吴某要求赔偿精神损失，彩色扩
印公司引用免责条款，只同意赔偿一个胶卷的钱。下列哪一种观点是正确的?
A．彩色扩印公司只负退还扩印费和赔偿同类同号胶卷或相当价值现金的责任
B．应按照《消费者权益保护法》的规定，认定印单上的责任条款无效
C．应按照《合同法》的规定，确认印单上的责任条款显失公平，予以撤销
D．彩色扩印公司违约，且遗失的是有珍贵纪念意义的照片，应赔偿吴某精神损失

规则之二：无效条款
免除己方责任、加重对方责任、排除对方主要权利的格式条款无效

规则之三：不利解释
A.通常理解的解释
B.不利于格式条款提供方的解释
C.非格式条款优先的解释

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第三章 合同的成立
一、要约（合同法第 14 条）
（一）要约的概念
考点 1：要约的构成
（1）要约须是由特定人发出的意思表示
（2）要约须向特定的受要约人发出，例外为对不特定人的要约
（3）要约须有明确的缔约意图
（4）要约须内容具体、确定

★考点 2：要约与要约邀请
要约邀请是希望他人向自己发出要约的表示
典型的要约邀请：寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告
招标：招标公告——投标——定标——订立书面合同
拍卖：拍卖公告——竞价——拍定——订立书面合同

（二）要约的效力
1．要约的生效：到达主义，非以知悉为要件
2．要约的效力期间（承诺期限）
3．要约的失效：承诺期满、要约撤销、要约拒绝、实质变更
4．要约的效力：受要约人享有承诺权
2007 年 8 题：甲公司通过电视发布广告，称其有 100 辆某型号汽车，每辆价格 15 万元，
广告有效期 10 天。乙公司于该则广告发布后第 5 天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全
部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？（ A ）
A．甲构成违约 B．甲应承担缔约过失责任
C．甲应承担侵权责任 D．甲不应承担民事责任

★（三）要约的撤回与撤销
考点 1：要约的撤回与撤销：关键在到达时间
考点 2：不可撤销的要约（合同法第 19 条）
案例：甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出
的要约已经销销。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约
不能成立的根据？ACD
A、乙公司在要约中确定了承诺期限
B、尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作
C、乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复
D、甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知

二、承诺
（一）承诺的概念（合同法第 21 条）
考点：承诺的构成
（1）承诺须由受要约人做出
（2）承诺须在承诺期间内到达——否则构成逾期承诺

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（3）承诺须与要约内容相一致——否则构成承诺变更

★（二）承诺变更（合同法第 30、31 条）
1．实质性变更：承诺无效，构成新要约
2．非实质性变更：承诺有效，除非要约人及时表示反对或者要约表明不得变更
案例：甲厂于2000年10月向某市乙厂发出一份已盖章的订货合同，欲订购某货物若干吨，
价格若干元，于11月上旬交货。乙厂接到合同后，于承诺期限后送达回函，并在合同上盖了
章，但在合同上加上一条：“如有争议，在卖方所在地仲裁解决。”甲厂收到回函后，对乙
厂改动意见不同意，故没有即时回话。不久，乙厂送来货，甲厂也已同意接收。其后，双方
就货物质量问题发生争议，乙厂要求在自己所在地仲裁解决，而甲厂则要诉至合同履行地人
民法院。对本案正确的表述是：BC
A．乙厂的承诺有效 B．乙厂提出的是新要约
C．合同已在履行，合同有效 D．有关合同纠纷只能自行协商解决

★（三）承诺迟延（合同法第 28、29 条）
1．可归责于承诺人的迟延
A．迟发迟到，承诺原则上无效
B．例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立
2．不可归责于承诺人的迟延
A．未迟发而迟到，承诺原则上有效
B．例外：要约人及时通知承诺逾期而不接受的，视为新要约

（四）承诺的效力
1．承诺的生效时间：到达主义
2．承诺的效力：合同成立
3．承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或同时到达要约人
案例：1 月 1 日，甲（出版社）向乙（大学教师）发出一份新书价目表；1 月 2 日，乙
发出一封订购信，订购其中一套《中国法律大全》
，要求 1 月 10 日前寄到；1 月 3 日，乙发
信取消订购。1 月 5 日订购信到达甲处；1 月 6 日，取消订购的信到达甲处，甲未予理睬，
于 1 月 7 日将该书寄出；此书本应于 1 月 10 日前到达，但由于邮局的原因，于 1 月 13 日才
到；乙见已超出自己所定期限，就未予理睬。甲久未见书款，遂向法院起诉。本案如何处理？

知识点：合同成立的时间与地点
1.合同成立的时间
（1）原则：承诺到达，合同成立；
（2）例外：成约定金、合同书、确认书
（3）特殊情况：因履行而治愈、交叉要约
1999 年 6 题：北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖
章后，邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立? D
A 自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立
B 自碧溪公司签字、盖章时成立
C 自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立
D 自浦东公司签字、盖章时成立

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2.合同成立的地点
（1）原则：承诺到达地为合同成立地
（2）例外：合同书签订地为合同成立地

★三、缔约过失责任（合同法第 42、43 条）
（一）构成要件
1．在合同订立阶段发生
2．一方当事人基于过错违反诚实信用原则产生的注意、保护、告知、保密的义务
3．导致相对人信赖利益的损失

（二）基本类型
1．恶意磋商导致合同不成立（42 条第 1 款）
2．订约欺诈导致合同不成立（42 条第 2 款）
3．泄露或不当使用在合同订立中知悉的对方商业秘密（第 43 条）
4．因一方过失致合同无效或被撤销（第 58 条）
5．其它在合同订立中违反诚信原则的缔约过失行为
恶意磋商：甲公司于 6 月 5 日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求"立即回复"。乙
公司当日回复"收到传真"。6 月 10 日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出
售，要其于 6 月 15 日来人签订合同书。6 月 15 日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未
获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？D
A．买卖合同于 6 月 5 日成立
B．买卖合同于 6 月 10 日成立
C．买卖合同于 6 月 15 日成立
D．甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任
商业秘密:甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保密措施的市场开
发计划被甲得知，甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份
额锐减。下列说法中哪些是正确的？BCD
A．甲的行为属于正常的商业竞争行为
B．甲的行为违反了先合同义务
C．甲的行为侵犯了乙的商业秘密
D．甲应承担缔约过失责任

知识点：缔约过失责任与违约责任的区别
（1）发生阶段
（2）归责原则
（3）违反义务
（4）损害后果
（5）责任形式

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第四章 合同的效力

合同成立，生效 须特别形式：登记、审批、公证
合同成立与生效： 合同成立，不生效力： 附条件和期限
合同成立，效力有瑕疵：效力待定、可撤销、无效

合同的效力 合同符合生效要件： 有效的合同

合同的效力状态： 合同主体不合格： 效力未定的合同（先无效后有效）
（是否符合生效条件） 意思表示不真实： 可撤销的合同（先有效后无效）
合同内容违法： 无效的合同

一、合同的效力概述
（一）合同成立与生效
1．成立与生效的区别：成立是事实判断，生效是价值判断
2．成立与生效的关系：
（1）一般关系：成立即生效
（2）特殊情况：成立而不生效

（二）合同的生效要件
1．合同主体：具有相应的民事行为能力
2．意思表示：意思表示真实、自由
3．合同内容：内容合法，不违反法律、行政法规的强行性规定和公序良俗

★二、效力未定的合同
（一）主体不合格
条件：资格欠缺（行为能力、代理权、处分权）（合同法第 47、48、51 条）
效果：效力未定，取决于第三人的追认和特定事实发生

（1）限制行为能力人订立的合同：
1．限制行为能力人实施与其年龄、智力、健康状况不相适应的行为
2．效果 1：法定代理人的追认权
3．效果 2：相对人的保护：催告权与善意相对人的撤销权
4．例外：纯获利益合同和零用钱合同有效

（2）无权代理人订立的合同：
1．类型：无代理权、超越代理权、代理权终止后
2．效果 1：被代理人的追认权
3．效果 2：相对人的保护：催告权与善意相对人的撤销权
4．例外：对善意相对人的保护——表见代理

（3）无权处分人订立的合同：
1．类型：出卖他人之物、共有人擅自出卖共有物
2．效果：处分权人的追认权和嗣后取得处分权

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3．例外：善意相对人的特殊保护——善意取得

三、无效的合同
条件：合同内容违法（合同法第 52 条）
效果：自始无效、当然无效、绝对无效、永久无效

（一）欺诈、胁迫损害国家利益
（二）恶意串通损害第三人利益
（三）以合法形式掩盖非法目的
案例：公民甲与房地产开发商乙签订一份商品房买卖合同，乙提出，为少市契税建议将
部分购房款算作装修费用，甲未表示反对。后发生纠纷，甲以所付装修费用远远高于装修标
准为由，请求法院对装修费用予以变更。该装修费用条款效力应如何认定？
A．是双方当事人真实意思表示，有效
B．显失公平，可变更
C．以合法形式掩盖非法目的，无效
D．违反法律禁止性规定，无效
（四）违反法律、行政法规的强制性规定
考点 2：违法性的“法”如何理解？
法律——行政法规——地方性法规——部门规章――地方性规章
2007 年 2 题：甲被乙打成重伤，支付医药费 5 万元。甲与乙达成如下协议： “乙向甲赔
偿医药费 5 万元，甲不得告发乙。 ”甲获得 5 万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。
下列哪一选项是正确的？D
A．甲、乙之间的协议有效 B．因甲乘人之危，乙有权撤销该协议
C．甲、乙之间的协议无效 D．乙无权要求甲返还该 5 万元赔偿费
（五）损害社会公共利益

★★四、可撤销的合同
条件：意思表示不自由（合同法第 54 条）
效果：合同效力取决于当事人行使撤销权
考点 1：撤销权
（1）性质：形成权
（2）主体：欺诈、胁迫、乘人之危中的受害方
（3）行使：诉讼方式
（4）限制：除斥期间

（一）欺诈
考点 2：明示欺诈与默示欺诈、相对人欺诈与第三人欺诈
2000 年 5 题：甲为一乘客(老烟民，熟知烟的价格)，乙为一小贩。乙在火车车厢叫卖：
“红塔山香烟，10 元钱一条。”甲欣然买之。经查，该烟为假烟。甲与乙之间的行为性质
应如何认定?
A．无效民事行为，理由为欺诈
B．可撤销民事行为，理由为欺诈
C．无效民事行为，理由是违反法律规定
D．有效民事行为，理由是双方达成合意

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（二）胁迫
考点 3：胁迫与强迫
考点 4：合法手段的胁迫
（三）重大误解
考点 5：重大误解与欺诈
案例：甲将祖传的一幅画出让给乙。交付后，乙将该画送权威部门鉴定，结果为赝品。
乙要求退货并返还价款，甲以该画系祖传，并不知真假为由而拒绝。甲、乙之间的买卖行为
属于
A．欺诈行为 B．重大误解行为
C．显失公平行为 D．有效法律行为
（四）乘人之危
（五）显失公平

第五章 合同的履行
一、合同履行的原则
1．全面履行
2．诚信履行：附随义务
知识点：诚信履行在合同法上的体现：
先合同义务（缔约过失）——附随义务——后合同义务

例外之一：提前履行和部分履行
除损害债权人的债权外，原则上发生履行的效力，但增加的履行费用由债务人承担

例外之二：向第三人履行和第三人履行（合同法第 64、65 条）
考点：涉他合同，向第三人履行的合同（代为受领）与由第三人履行的合同（代为清偿）
关键：牢记合同的相对性

二、履行中的抗辩权
无先后履行顺序： 双方均有同时履行抗辩权
双务合同中的
履行抗辩权 先履行一方 不安抗辩权
有先后履行顺序：
后履行一方 先履行抗辩权
（一）同时履行抗辩权（合同法第 66 条）
1．构成要件：
（1）在同一双务合同中互负对待给付义务
（2）双方债务无先后履行顺序
（3）双方债务均届至
（4）一方可能履行债务而未履行
2．法律效果：一时阻却请求权行使

（二）先履行抗辩权（合同法第 67 条）
1．构成要件：

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（1）在同一双务合同而互负债务
（2）双方债务有先后履行顺序
（3）双方债务均届至
（4）先给付一方未履行
2．法律效果：一时性阻却请求权行使
★（三）不安抗辩权（合同法第 68 条）
1．构成要件：
（1）在同一双务合同而互负债务
（2）双方债务有先后履行顺序
（3）先给付一方债务届至
（4）先给付一方发现有令其对待给付不能实现的不安事由
案例：下列情形，符合《合同法》确立的不安抗辩权制度的有（ ）
A．画家乙与甲约定由其为甲画像，甲于5月1日前支付报酬3000元，乙在收款一周内为
其画像，甲于4月29日赴乙处支付报酬时发现乙身染重病，于是拒绝付款
B．甲向乙出售货物，约定甲于4月15日至30日向乙发货，乙收货后于5月10日付款。甲
于4月16日向乙送去一半货物，数日后听到传言说乙拖欠他人货款不能偿还，资金严重困难，
遂停止运送另一半货物并要求乙返还已收到的一半货物
C．甲向乙出售名画一幅，约定先由乙付款，甲在收款次日交画。乙准备向甲付款时，
发现甲已在3天前将画卖给丙并已交付，则乙可拒付画款
D．甲向乙出售房屋，约定先由甲交付房屋并代为办理过户手续，然后由乙付款，甲在
履行期届满前将房屋交付给丙并办理了过户手续，则乙可行使不安抗辩权拒付房款
2．行使方式：
（1）先给付一方有确切证据证明对方有不能为对待给付的危险
（2）中止履行，并及时通知对方
（3）若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行
（4）对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同
3．法律效果：
（1）一时性阻却请求权行使：中止履行
（2）永久性阻却请求权行使：解除合同

第六章 合同的保全
一、为什么需要保全和担保？
债权保障机制：违约责任——合同保全——合同担保
债权的相对性与债的保全的必要性
债的保全与债的担保的区别

★★★二、保全之一：代位权
1．代位权的要件：（解释第 11 条）
债权人甲 债务人乙
代 1、到期债权
位 2、非专属性（解释12）
权 次债务人丙 3、金钱债权
债权到期 4、怠于行使，有害债权

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（一）代位权的要件【合同法意见（一）11】
1．债权人对债务人的债权合法有效，且已到期
2．债务人对次债务人的债权合法有效，已到期，且为非专属性的金钱债权
（1）须合法有效存在
（2）须已届清偿期
（3）须为非专属债权：基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请
求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权
利为专属性债权
（4）须为具有金钱给付内容的债权
3．债务人怠于行使其债权
怠于行使的标准：不以“诉讼方式”或者“仲裁方式”向其债务人主张其到期债权【合
同法意见（一）13】
4．对债权人造成损害

（二）代位权的行使
1．起诉方式【合同法 73】
A、管辖法院：次债务人所在地人民法院【合同法意见（一）14】
B、诉讼当事人：
原告——债权人（以自己名义）
被告——次债务人
第三人——债务人（原告未列，法院追加）
C、合并审理：【合同法意见（一）16】
两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并
审理。
D、中止审理：【合同法意见（一）15】
债权之诉与代位权之诉并存时，在债权人起诉债务人的诉讼裁决发生法律效力以前，应
当中止代位权诉讼。

2．代位权诉讼主张的范围【合同法意见（一）21】
（1）不得超过债务人所负债务额
（2）不得超过次债务人对债务人所负债务额
第一，两个债权额，就低不就高
第二，在此不考虑债务人现有财产的冲抵问题

3．抗辩延续
在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。

（三）行使代位权的后果
1．次债务人履行的受领【合同法意见（一）20】
第一，次债务人向债权人履行清偿义务
第二，履行后，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭
2．行使代位权的费用的承担
第一，诉讼费，次债务人承担【合同法意见（一）19】

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第二，除此之外的其他必要费用，债务人承担【合同法 73】
2006 年 54 题：甲企业借给乙企业 20 万元，期满未还。丙欠乙 20 万元货款也已到期，
乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，由 Y 仲裁
委员会仲裁。下列哪些选项是错误的？ABC
A．甲对乙的 20 万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权
B．乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位权
C．甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼
D．乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼

★★三、保全之二：撤销权
（一）撤销权的成立条件【合同法 74】
1．债权人与债务人的债之关系，已经成立
2．债务人实施导致其责任财产减少的行为
——放弃到期债权
——无偿转让财产
——以不合理低价转让财产（受让人知道受让行为会损及债权人的债权，即“恶意”）
3．债务人实施导致其责任财产减少的行为，有损于债权

（二）撤销权的行使
1．起诉方式【合同法 74】
A、管辖法院：被告（债务人）住所地法院【合同法意见（一）23】
B、诉讼当事人：
原告——债权人
被告——债务人
第三人——受让人（原告未列，法院可追加【合同法意见（一）24】 ）
C、合并审理
两个以上债权人，针对同一债务人的同一行为，起诉撤销的，法院可以合并审理。【合
同法意见（一）25】

2．撤销权的除斥期间【合同法 75】
A、主观起算——知道或者应当知道撤销事由之日起：一年
B、客观起算——行为发生之日起：五年
2005 年 9 题：甲欠乙 1 万元到期未还。2003 年 4 月，甲得知乙准备起诉索款，便将自
己价值 3 万元的全部财物以 1 万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为 2004 年
底。乙于 2003 年 5 月得知这一情况，于 2004 年 7 月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪
一项诉讼请求能够得到法院支持？A
A．请求宣告甲与丙的行为无效
B．请求法院撤销甲与丙的行为
C．请求以自己的名义行使甲对丙的 1 万元债权
D．请求丙承担侵权责任

（三）撤销的后果【合同法意见（一）25、26】
1．一经撤销，行为自始无效
在债务人与受益人之间：合同自始无效——无效的法律后果——返还财产（折价补偿）、

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赔偿损失（过错责任） 、收缴财产（恶意串通）
2．债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三
人有过错的，应当适当分担。
2004 年 52 题：甲欠乙 5000 元，乙多次催促，甲拖延不还。后乙告甲必须在半个月内
还钱，否则起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电各一台以 150 元价格卖
给知情的丙，被乙发现。下列说法哪些是正确的？BCD
A．乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同
B．如乙发现之日为 2000 年 5 月 1 日，则自 2001 年 5 月 2 日起，乙不再享有撤销权
C．如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人
D．如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担

知识点：合同保全中的撤销权、可撤销合同的撤销权、效力待定合同的撤销权、赠与合同中
的撤销权、可撤销婚姻的撤销权
可撤销合同的撤 效力待定合同的 合同保全的撤销 赠与合同的撤销 可撤销婚姻的撤
类别
销权 撤销权 权 权 销权
法条 《合同法》 《合同法》 《合同法》 《合同法》 《婚姻法》
依据 第 54 条 第 47、48 条 第 74、75 条 第 192、193 条 第 11 条
债务人放弃债 严重侵害赠与人
欺诈、胁迫、乘 限制民事行为能
撤销 权、无偿转让财 及其近亲属、不
人之危、显示公 力人订立合同、 胁迫
事由 产、低价转让与 履行抚养义务、
平、重大误解 无权代理
恶意相对人 不履行合同义务
行使 向人民法院或登
诉讼或仲裁 通知 诉讼 通知
方式 记机关请求
赠与人一年内撤 结婚登记之日起
行使 在法定代理人或 一年、五年撤销 销、 一年、
一年除斥期间
时间 本人追认前 权除斥期间 继承人或法定代 恢复人身自由之
理人六月内撤销 日起一年

第七章 合同的移转
债权让与
合同移转 债务承担
（主体变动） 债权债务的概括移转
合同变更（广义）
合同变更（狭义）
（内容变动）

一、债权让与
（一）债权让与的要件
1、让与人与第三人达成债权让与合同
说明：合同订立之日——合同生效——债权转移——合法未要求“书面”——但是法律、
行政法规要求办理登记、批准手续的，从之。【合同法 87】
★2、通知债务人
说明：通知的效力——债权让与合同，“对债务人发生效力”的条件

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比较 1
让与合同的生效 让与合同对债务人生效
要件 合同成立 通知
效力 受让人取得债权 债务人需要向受让人履行

比较 2：倘若债务人向原债权人（让与人）履行债务，其法律后果

通知 未通知
履行无效原债权人可以拒绝 履行有效，原债权人不得拒绝
还应向新债权人履行 债务消灭
若原债权人受领,构成不当得利 若原债权人受领,构成不当得利
债务人得以主张返还 新债权人得主张返还

★（二）债权让与的效果
（1）在让与人与受让人之间
A、债权移转予受让人，受让人成为债务人的新债权人。
说明 1：部分转让，按份债权。
说明 2：债权让与，让与人的债务不变。
B、从权利随之转移，但是专属于债权人自身的从权利除外。【合同法 81】
解释：“从权利”
1、转让债权所生之其他请求权。如利息、违约金、损害赔偿金请求权
2、转让债权的担保权。如保证权、定金权、抵押权、质押权、留置权
C、权利瑕疵担保责任
（2）受让人与债务人之间
A、抗辩延续【合同法 82】
因抗辩权发生争议，债权人列为“诉讼第三人”【合同法解释（一）27】
B、抵销权延续【合同法 83】

2004 年 55 题：乙公司欠甲公司 30 万元，同时甲公司须在 2000 年 9 月 20 日清偿对乙

公司的 20 万元货款。甲公司在同年 9 月 18 日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的
30 万元债权。同年 9 月 24 日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张 20 万元
的抵销权。下列说法哪些是正确的？BC
A．甲公司与丙公司之间的债权转让合同于 9 月 24 日生效
B．乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿 30 万元的义务
C．乙公司于 9 月 24 日取得 20 万元的抵销权
D．丙公司可以就 30 万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任

二、债务承担
（一）债务承担的要件
1、让与人（债务人）与第三人订立债务承担合同【合同法 84】
2、征得债权人的同意【合同法 84】

（二）债务承担的后果
（1）转让人与承担人之间

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A、债务移转于承担人
——如果让与人同时还享有债权的（双务合同），债权不变
——部分转让，按份债务
B、与主债务有关的从债务，但该专属于原债务人自身的除外。 【合同法 86】
（2）债权人与承担人之间
抗辩权延续【合同法 85】
2006 年 4 题：甲欠丙 800 元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说："这 800 元就算给
你了。"甲称将来一定奉还。事后甲还了乙 500 元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款 300 元，
甲则以乙已送自己 800 元为由要求乙退回 500 元。下列哪种说法是正确的？A
A．甲应再还 300 元
B．乙应退回 500 元
C．乙不必退回甲 500 元，甲也不必再还乙 300 元
D．乙应退还甲 500 元及银行存款同期利息

三、债权债务的概括移转
意定概括移转：合同承受
债权债务的概括移转：
法定概括移转：企业的合并、分立

（一）合同承受
必须经对方当事人同意，概括转让债权债务的协议才能生效
（二）企业分立中债务分担协议的效力：对内有效，对外无效
合同法第 90 条：当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分
立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。
第一，原则上，分立后的各个法人，享有连带债权，承担连带债务。
第二，例外：债权人与债务人另行约定——非“分家协议”的内部约定
第三，内部约定并非无效——内部追偿效力——但不得对外。
案例：甲公司分立为乙公司和丙公司。在分立过程中，乙公司和丙公司对甲公司所欠丁、
戊、己、庚的债务达成协议。乙公司承担丁、戊的债务，丙公司承担己、庚的债务。后因丙
公司无力承担己、庚的债务而发生纠纷。现问：乙公司和丙公司达成的债务承担协议效力如
何?
A．该协议无效 B．该协议有效，不得对抗债权人
C．该协议可撤销 D．该协议效力未定

知识点扩展：不得转让的债权债务（合同法 79）
（1）根据本身性质不得转让（专属之债）
A、基于“人身信任”所生之债，如委托合同之债、演出合同之债
B、不作为之债
C、身份之债：基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权
D、劳动之债：工资报酬、退休金、养老金
E、人身伤亡之债：人身损害赔偿、抚恤金、人寿保险请求权
G、担保债权（保证权）的单独让与
（2）当事人约定不得转让的债权、债务
（3）法律规定不得转让的债权、债务

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案例：下列哪些合同的转让是不合法的?
A．甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同经过审批机关批准后，甲公司未
经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司
B．甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课
C．债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两万元债权以 1 万 5 千元的价格转
让给了柳某，李某将此事打电话通知了杨某
D．丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提供担保，将该抵押权转让给了银
行

第八章 合同的消灭
★★一、解除

协议解除
合同解除 约定解除
单方解除 不可抗力
法定解除 履行迟延
预期违约
根本违约
（一）法定解除权的产生（合同法第 94 条）
1．不可抗力
A．不可抗力的程度要件的限制（不可抗力、主要义务、履行不能）
B．解除权主体：双方都有解除权
C．责任：因不可抗力解除合同，不符损害赔偿责任

2．迟延履行
注意：催告要件的限制
3．预期违约
注意：解除的时间
4．根本违约
注意：违约后果要件的限制

（二）法定解除权的行使
1．性质：形成权
2．行使：单方通知到达
3．期间：经催告后合理期间内行使

（三）合同解除权的效力：恢复到合同未订立之时
一时性的义务，相互返还
1．解除后的溯及力
继续性的义务，无须返还
2．解除后的损害赔偿

（四）特别法定解除权（有名合同中对解除权的特别规定）

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1．任意解除权：不需一方的违约事实
（1）基于当事人间的人身信任关系的合同
A．合同法第 268 条，承揽合同的定作人
B．合同法第 308 条，货运合同的托运人
C．合同法第 410 条，委托合同的双方
2002 年 10 题：甲委托乙为其购买木材，乙为此花去了一定的时间和精力，现甲不想要
这批木材，于是电话告诉乙取消委托，乙不同意。下列哪些论述是正确的?（ C ）
A．甲无权单方取消委托，否则应赔偿乙的损失
B．甲可以单方取消委托，但必须以书面形式进行
C．甲可以单方取消委托，但需承担乙受到的损失
D．甲可以单方取消委托，但仍需按合同约定支付乙报酬
（2）无期限的合同
合同法第 232 条，不定期租赁合同的双方

2．违约解除权：一方违约，非违约方有解除权
（1）合同法第 69 条，不安抗辩权人有解除权
★（2）合同法第 167 条，分期付款买受人未付款达总额 1/5 以上时，出卖人有解除权
（3）合同法第 203 条，借款人违反贷款用途时，货款人有解除权
（4）合同法第 224 条第 2 款，承租人擅自转租时，出租人有解除权
（5）合同法第 233 条，租赁物危及安全、健康时，承租人有解除权
（6）合同法第 253 条第 2 款，承揽人擅自转包时，定作人有解除权
案例：甲向乙房地产开发公司购买房屋一套，房价为50万元，采用分期付款方式。合同
于某年2月签订后，甲先付了10万元。并住进了房屋，按协议规定，甲自3月份起每月支付2
万元，余款20个月内付清。甲自该年6月份开始一直未付款，至11月份开发公司欲解除合同，
甲请求宽限得到允许。不料12月份房屋意外遭火灾被毁，甲要求退款，开发公司要求甲支付
余款，遂起争议。以下说法，正确的是（ AC ）
A．乙有权于11月份要求解除合同
B．乙无权于11月份要求解除合同
C．该房屋意外灭失的风险应由甲承担
D．假设甲没有被登记为房屋所有权人，该房屋灭失的风险应由开发公司承担

★二、提存
1．提存的条件：（合同法第 101 条）
（1）债权人迟延受领
（2）债权人下落不明
（3）债权人死亡未确定继承人，债权人丧失行为能力未确定监护人
2．提存的效力：（合同法第 103、104 条）
（1）债权人与债务人之间：债消灭
（2）债务人与提存部门之间：提存部门（公证部门）负妥善保管提存物的义务
（3）债权人与提存部门之间：所有权、领取权、风险、孳息、提存费用均归债权人
领取权的抗辩事由：债权人对债务人负有到期债务，在债权人未履行债务或者提供担保
之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物
领取权的除斥期间：债权人自提存之日起 5 年内不行使，领取权消灭，扣除提存费用后，
提存物归国家所有

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2003 年 44 题：甲与乙签订销售空调 100 台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场
疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的？AC
A 甲可以向有关部门提存这批空调
B 空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁 5 台，其损失应由甲承担
C 提存费用应由乙支付
D 若自提存之日起 5 年内乙不领取空调，则归甲所有

★★三、抵销
1．抵销的要件：
（1）双方互负债务
（2）双方互负的债务标的物的种类、品质相同
（3）自动债权已届清偿期
（4）依债的性质可以抵销

考点：时效届满的债权是否可以抵销？
2005 年第 4 题：甲装修公司欠乙建材商场货款 5 万元，乙商场需付甲公司装修费 2 万
元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪
一种说法是正确的？A
A．甲公司有权主张抵销
B．甲公司主张抵销，须经乙商场同意
C．双方债务性质不同，不得抵销
D．乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销

2．抵销权的行使：
（1）法定抵销权的性质：形成权
（2）行使方法：单方通知即可
（3）限制：抵销不得附条件或附期限

3．特殊的抵销：合意抵销
（1）双方债务品质、种类不必相同
（2）双方订立抵销合同
案例：根据砖厂与某煤厂签订的两份合同，砖厂应供应给煤厂价值 10 万元的红砖；煤
厂应供应给砖厂价值 10 万元的燃煤。至交货期限，砖厂单方提出双方义务抵销。《合同法》
规定，双方的债务（ D ）
A．可以抵销 B．不可抵销
C．等价部分抵销 D．经双方同意可抵销

四、混同
类型：主要发生在自然人继承、法人合并之中
注意：混同不仅是债权的消灭原因，也是物权的消灭原因
考点：债权上有第三人利益的，不因混同而消灭。例如债权出质

五、免除
性质：单方法律行为——由债权人向债务人以意思表示为之

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第九章 违约责任
一、归责原则与免责事由
（一）归责原则
1．原则：无过错原则
【合同法第 107 条】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当
承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

2．例外：合同法分则中某些有名合同采过错原则：赠与、承揽、委托、保管、客运中
的财产损害
【合同法第 189 条】因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人
应当承担损害赔偿责任。
【合同法第 191 条】赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当
承担损害赔偿责任。
【合同法第 374 条】无偿保管，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。
【合同法第 394 条】因仓储物的性质、包装不符合约定或者超过有效储存期造成仓储物
变质、损坏的，保管人不承担损害赔偿责任。
【合同法第 406 条】有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可
以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委
托人可以要求赔偿损失。
2004 年 14 题：贾某因装修房屋，把一批古书交朋友王某代为保管，王某将古书置于床
下。一日，王某楼上住户家水管被冻裂，水流至王某家，致贾某的古书严重受损。对此，下
列说法哪一个是正确的？D
A 王某具有过失，应负全部赔偿责任
B 王某具有过失，应给予适当赔偿
C 此事对王某而言属不可抗力，王某不应赔偿
D 王某系无偿保管且无重大过失，不应赔偿

（二）责任构成
1．损害赔偿责任：违约行为、损害后果、因果关系三要件
2．违约金、定金责任：违约行为、特约条款（定金、违约金）二要件
3．强制履行责任：有违约行为即可
知识点：违约行为具体形态：
明示毁约
预期违约 默示毁约
履行不能
违约行为 不履行 拒绝履行
迟延给付
迟延履行 迟延受领
实际违约
不适当履行 瑕疵给付
加害给付

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（三）免责事由
1．不可抗力
2．免责条款
注意：两种情况不得约定免责
（1）人身伤亡
（2）故意、重大过失
1999 年 7 题：某公司在其格式劳动合同中规定：“因公司的机器设备给职工造成的人身
伤害，由职工自己承担赔偿责任。”该公司职工王某为完成生产定额，在下班后使用一台机
器时被轧断了两根手指。王某因受伤而造成的财产损失应当由谁承担?
A 应当由王某自己承担，该公司不承担赔偿责任
B 主要由王某自己承担，该公司亦应当承担部分赔偿责任
C 应当由该公司承担赔偿责任
D 主要由该公司承担赔偿责任，王某自己亦应当承担部分损失
3．非违约方过错——过失相抵，减轻责任
4．第三人过错不免责
【合同法第 121 条】当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。
当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。

二、责任形式
先履行抗辩权
合同的救济体系 合同解除权 强制履行
补救措施：修理、更换、重作、退货、减价
违约责任 损害赔偿：完全赔偿；可预见规则；减损规则
违约金
定金

（一）强制履行的条件
三种情况不适用强制履行：
（1）法律上或者事实上不能履行
（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高
（3）债权人在合理期限内未要求履行

★★（二）损害赔偿的范围
惩罚性法定损害赔偿金（消法 49 条、商品房解释 8、9 条）
损害赔偿金 实际损失（现实损失）
补偿性法定损害赔偿金
可得利益损失（未来损失）
注意：损害赔偿的限制：
（1）完全赔偿
（2）合理预见
（3）减损规则

（三）违约金的约定性和补偿性
违约金与损害赔偿金范围应当大致相当——违约金的调整（合同法第 114 条）

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知识点：“三金”
（损害赔偿金、违约金、定金）的关系
（1）定金与违约金不得并用（合同法第 116 条）
（2）违约金与损害赔偿金不得并用
（3）定金与损害赔偿金原则上可以并用，但不得超过合同标的额

三、责任竞合
择一行使（合同法第 122 条）
知识点：侵权与违约的区别
（1）归责原则不同
（2）责任形式不同
（3）赔偿范围不同
（4）免责条件不同
（5）诉讼管辖不同
2003 年 33 题：王某买票乘坐某运输公司的长途车，开车司机为钱某。长途车行驶中与
朱某驾驶的车辆相撞，致王某受伤。经认定，朱某对交通事故负全部责任。下列哪些说法是
正确的？ABD
A 王某可以向朱某请求侵权损害赔偿
B 王某可以向运输公司请求违约损害赔偿
C 王某可以向钱某请求侵权损害赔偿
D 王某可以向运输公司请求侵权损害赔偿

第十章 具体的合同
一、买卖合同
★★★（一）权利移转
现实交付：交付标的物
简易交付
原则：交付 观念交付 占有改定
指示交付
动产： 拟制交付：交付权利凭证

约定所有权转移：所有权转移先于交付
买卖合同中的 例外：
所有权转移 所有权保留：支付全部价金所有权转移

不动产：登记

考点 1：买卖合同中的债权设定与物权移转的关系
案例：张某欲将祖传的青花瓷瓶一件卖给李某，双方约定价款为 15 万元人民币，交货
时间为 1999 年 8 月 1 日，王某知道此事后，找到张某，提出愿以 20 万元购买此瓷瓶，张某
同意，并当即将瓷瓶交给王某，但王某当时未付款，下列陈述正确的是：
A．李某可直接要求王某瓷瓶交给自己，因为李某与张某已签订买卖合同且在先
B．李某有权要求张某承担违约责任

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C．李某无权要求王某交付瓷瓶，只能向张某主张该项权利
D．张某应当向王某请求返还瓷瓶，王某应返还
考点 2：简易交付
案例：甲工厂借用乙公司的一套电子设备，在使用的过程中，不慎将某部件弄坏，于是
甲工厂向乙公司提出买下乙公司的这套设备，乙公司同意以 2 万元的价格卖给甲工厂。双方
还口头约定在甲工厂支付价款前，乙公司保留这套设备的所有权。在甲工厂支付价款前，甲
工厂厂房失火，这套设备被烧毁。那么，下列表述哪一项是错误的？（ D ）
A．经过简易交付，出卖人乙公司已经履行了交付义务
B．在这套设备被烧毁时，其所有权仍属于乙公司
C．这套设备灭失的风险应由甲工厂承担，甲工厂仍应支付2万元价款
D．甲工厂和乙公司应以书面形式约定所有权保留
考点 3：占有改定
案例：甲出卖给乙电脑，约定三个月由甲使用，事后甲又出卖给丙并交付，对乙承担何
种责任？
A．甲对乙承担侵权责任
B．甲对乙承担违反买卖合同的责任
C．甲对乙承担违反占有改定协议的责任
D．甲对乙不承担任何责任
考点 4：指示交付
2006年8题：方某向孙某借款1万元，孙某要求其提供担保，方某说：“我有一部手提电
脑被刘某租去用了，就以它作质押吧，但租金不作质押。”孙同意，遂付款。下列哪种说法
是正确的？（原答案C）
A．孙某实际占有电脑时质押合同才生效
B．如刘某书面同意，则质押合同生效
C．如刘某收到关于质押的书面通知，则质押合同生效
D．如质押合同生效，则孙某有权收取电脑租金

★★★（二）风险分担
风险：由于非可归责于当事人的原因导致标的物毁损灭失
注意：孳息与风险相同，都以交付为转移的标准，买卖合同下不适用孳息归属原物规则

有约定交付地点，依约定地点交付
原则：交付主义 无约定交付地点，依运输方式推定
动产 所有权保留：交付主义
买卖合同中的 特殊情况 试用买卖：所有权主义
风险负担问题 路货买卖：合同生效时风险转移
一方违约在先：违约人承担
不动产 交付主义

2000年52题：甲乙签订水果购销合同，约定由甲送货至乙地，甲与丙签订运输合同，如
期发运价值10万元的水果一车。丙送货途中，因洪水冲垮公路，被迫绕道迟延，导致水果轻
微腐烂。乙方以逾期交货和货物不符合合同约定为由拒收货物且拒付货款。丙多次与乙交涉
无果，发现水果腐烂扩大，当即决定以6万元价格就地处理。下列选项哪些是正确的? AD
A．水果价值减少的损失应由甲承担

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B．水果价值减少的损失应由丙承担
C．丙为就地处理水果的费用应向乙要求偿付
D．丙为就地处理水果的费用应向甲要求偿付
2006年10题：甲、乙签订货物买卖合同，约定由甲代办托运。甲遂与丙签订运输合同，
合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故，致货物受损，
无法向乙按约交货。下列哪种说法是正确的？
A．乙有权请求甲承担违约责任 B．乙应当向丙要求赔偿损失
C．乙尚未取得货物所有权 D．丁应对甲承担责任

★（三）试用买卖
1．试用期的确定：出卖人指定
2．买受人的默示同意
2000 年 81－86 题：甲有四匹马要卖掉，便对乙方说："你先牵回去试用一个月，满意
的话你就买下，价款 5000 元。"乙牵回了四匹马，未付款。根据民法原理，请回答问题。
1．设马 1 在试用期间于某日放养时被洪水冲走，该损失应由谁承担？（A）
A、甲 B、乙 C、甲和乙 D、甲或乙
2．设马 2 在试用期间生下了一匹小马，该小马应归谁所有？（A）
A、甲 B、乙 C、甲和乙 D、甲或乙
3．设马 3 在试用期间逃出马圈，偷吃了邻人丙家的谷子，价值 50 元，对该损失应由谁
承担？（B）
A、甲 B、乙 C、甲或乙 D、甲和乙
4．设试用期间乙将马 4 卖与丁，乙与丁之间买卖行为的性质如何？（A）
A、有效行为 B、无效行为
C、效力未定的行为 D、可撤销的行为
5．设在试用买卖期间，甲又将该四匹马卖给戊，价作 5000 元，甲向戊说明了与乙之间
试用买卖的情况。下列表述正确的是：（AC）
A、甲与戊之间的合同已成立，但未生效
B、甲与戊之间的合同已成立，且生效
C、甲与戊之间的合同是附期条件的合同
D、甲与戊之间的合同是附期期限的合同

★★二、赠与合同
1．赠与合同的性质
无偿合同、单务合同、不要式合同、诺成合同

2．二个撤销权；一个抗辩权
原则：标的交付前得撤销
任意撤销权 公益性赠与
（第 186 条） 例外 道德性赠与
赠与合同中 公证赠与
的撤销权 严重侵害赠与人或赠与人的近亲属
法定撤销权 对赠与人有扶养义务而不履行
（第 192 条） 不履行赠与合同约定的义务

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穷困抗辩权：赠与人陷入经济困境的，得终止履行（合同法第 195 条）
2000年57题、2003年43题：甲于1999年10月30日表示将赠与乙5000元，且已实际支付
乙2000元，同年12月1日，乙在与甲之子丙的一次纠纷中，将丙打成重伤。下列选项中哪些
是正确的? AD
A．甲可以撤销对乙的赠与
B．丙有权撤销其父对乙的赠与
C．若甲行使撤销权，应在2000年10月30日之前行使
D．甲可以要求乙返还已赠与的2000元

3．二个责任
（1）瑕疵担保责任： 故意不告知和特别保证
附义务的赠与，在附义务范围内承担责任
（2）其他违约责任：故意和重大过失
案例：甲有一部汽车，赠与其友人乙，未附任何条件。乙接受赠与后，非常高兴，开着
汽车沿路兜风。但在行使过程中，因汽车故障致该车与另一车相撞，损失六万元。乙要求甲
赔偿损失，甲拒绝赔偿。后经查明，该汽车确有故障，但甲因事务繁忙，忘记告诉乙此故障。
试问甲是否应当承担乙的损失？A
A．赠与为无偿合同，甲未告诉乙汽车有故障，虽有过失，但不存在故意，不应当承担
损害赔偿责任
B．甲未告诉乙汽车有故障，致乙驾车与另一车相撞，有过失，应当承担全部损害责任
C．甲未告诉乙汽车有故障，致乙驾车与另一车相撞，有过失，应当承担适当赔偿责任
D．甲未告诉乙汽车有故障，致乙驾车与另一车相撞，有过失，应当承担公平责任

★★三、租赁合同
1．租赁期限（合同法第 215 条）
（1）6 个月之内：口头形式
（2）6 个月之上：书面形式，未采取书面形式为不定期租赁
知识点：不定期租赁的适用范围
【合同法第 215 条】租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形
式的，视为不定期租赁。
【合同法第 236 条】租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，
原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。
案例：张某于 1 月租住何某一套房屋，租期一年。半年后何某出国。租期届满，何某并
未作任何表示。次年 3 月何某归来，要求张某立即搬出。下列选项哪个是正确的？D
A、双方没有续订合同，租赁关系消灭
B、次年 1 至 3 月，双方存在无偿合同关系
C、次年 1 月起，原合同应视为续订一年
D、次年 1 月起，该合同转变为不定租租赁
2．转租（合同法第 224 条）
经同意转租： 两个租赁合同关系，依合同相对性处理
对第三人：排除妨害
转租： 租赁合同：构成违约，解除合同：
未经同意转租： 对承租人：不当得利
转租合同：合同有效，转租人对第三人负违约责任

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2004 年 59 题：冯某与张某口头约定将一处门面房租给张某，租期 2 年，租金每月 1000
元。合同履行 1 年后，张某向冯某提出能否转租给翁某，冯表示同意。张某遂与翁某达成租
期 1 年、月租金 1200 元的口头协议。翁某接手后，擅自拆除了门面房隔墙，冯某得知后欲
收回房屋。下列选项哪些是正确的？AC
A．冯某与张某间的租赁合同为不定期租赁
B．张某将房屋转租后，冯某有权按每月 1200 元向张某收取租金
C．冯某有权要求张某恢复原状或赔偿损失
D．冯某有权要求翁某承担违约责任（侵权责任，不真正连带责任）

3．买卖不破租赁（合同法第 229 条）
2002 年 32 题：某甲将私房两间出租给某乙，租期为二年，在租期内，某甲又与某丙签
订了私房两间的买卖合同。下列论述中正确的是：BC
A 某甲与某丙所签订的合同无效，因为某甲未取得某乙的同意
B 某甲应当提前三个月通知某乙房屋将要出售
C 某乙在同等条件下有权优先于某丙购买房屋
D 如某丙购得了房屋，则其有权决定原甲、乙之间的房屋租赁合同是否继续执行

4．租房人的优先购买权（合同法第 230 条）
2002 年 3 题：甲、乙按 20%和 80%的份额共有 1 间房屋。二人将房屋出租给丙，丙取得
甲和乙的同意后将该房屋转租给丁。现甲欲转让自己的份额。请问下列表述中哪一说法是正
确的？D
A 乙有优先购买权，丙没有优先购买权
B 丙有优先购买权，乙没有优先购买权
C 乙、丙都有优先购买权，两人处于平等地位
D 乙、丙都有优先购买权，乙的优先购买权优先于丙的优先购买权

四、承揽合同
（一）承揽合同
1．解除权
（1）任意解除权
（2）违约解除权
2．风险负担：所有权主义，原材料提供者承担风险。

（二）建设工程合同
1．建设工程合同的转包（合同法第 272 条）
（1）合法转包（经同意的部分转包）：转包合同有效，共同对发包人负连带责任
1．全部转包：承包人将其承包的工程全部转包给第三人
（2）非法转包： 2．肢解分包：承包人将全部工程肢解以后分包
3．转包给不具相应资质条件的单位

案例：东海公司就公司综合大厦的建设与固建建设公司签订了总承包合同，将综合大厦
的勘察、设计、施工都交给固建建设公司完成。根据《合同法》的规定，固建建设公司的下
列哪些做法是正确的？
A．固建建设公司经东海公司同意后，将合同概括转移给大地建设集团公司

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B．固建建设公司经东海公司同意后，将工程的设计任务转让给某建筑设计院，由该建
筑设计院就此设计工作向东海公司独立承担责任
C．固建建设公司在完成了综合大厦的主体结构施工后，经东海公司同意，将大厦的水
电安装工程转包给某水电安装公司
D．固建建设公司应该就转包的水电安装工程与某水电安装公司共同向东海公司承担连
带责任

2．建设工程合同承包人的法定抵押权（合同法第 286 条）
注意：法定抵押权优先于意定抵押权
案例（2004.81-84）：2000 年 2 月，甲公司与乙公司签订施工合同，约定由乙公司为甲
建房一栋。乙与丙签订内部承包协议，约定由丙承包建设该楼房并承担全部经济和法律责任，
乙收取丙支付的工程价款总额 5％的管理费。丙实际施工至主体封顶。2004 年 1 月，乙向法
院起诉请求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辩称乙起诉时已超过 2 年诉讼时效，要求
法院驳回乙的诉讼请求。请回答以下问题。
（1）下列关于乙与丙签订的内部承包协议的说法，何者正确？B
A 该协议为转包合同，有效
B 该协议为转包合同，无效
C 该协议为分包合同，有效
D 该协议为违法分包合同，无效
（2）下列关于合同解除的说法，何者正确？C
A 乙起诉请求解除合同时已超过诉讼时效
B 乙起诉请求解除合同时未超过诉讼时效
C 乙起诉请求解除合同不适用诉讼时效规定
D 乙起诉请求解除合同适用特殊诉讼时效规定
（3）下列说法何者正确？AD
A 乙有权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿
B 乙无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿
C 丙有权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿
D 丙无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

五、运输合同
1．公用运输承运人的强制缔约义务
2．对乘客的安全保障义务（合同法第 302 条）
（1）无过错责任
（2）法定免责事由：故意、重大过失、自身健康原因；非经允许或法律规定无票者承
担过错责任
2004 年 57 题：根据合同法的规定，承运人对运输过程中发生的下列哪些旅客伤亡事件
不承担赔偿责任？ BC
A 一旅客因制止扒窃行为被歹徒刺伤
B 一旅客在客车正常行驶过程中突发心脏病身亡
C 一失恋旅客在行车途中吞服安眠药过量致死
D 一免票乘车婴儿在行车途中因急刹车受伤

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第二考区 侵权法
第一章 侵权责任的归责与免责
一、归责原则
（一）过错责任
1、含义：何为过错？注意义务之违反
（1）故意
（2）重大过失
（3）一般过失

（二）无过错责任原则：特殊侵权（民通第 106 条第 3 款）
不以过错为责任要件，仅限于法律的明文规定

（三）公平责任（民通第 132 条）
1．与过错责任、无过错责任的关系
（1）与过错责任的关系——双方均无过错——无法适用
（2）与无过错责任的关系——法定类型限制——无法适用
2003 年 48 题：李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病，将一在路边玩耍的 6
岁儿童撞伤，用去医疗费 200 元。该案责任应如何承担？BD
A．李某致害，应当赔偿全部损失
B．双方都无过错，应分担责任
C．儿童家长未尽到监护责任，应由其承担损失
D．应根据双方经济情况分担损失

2．适用范围
（1）法定范围
A、防卫过当
【民通 109】因防止、制止国家的、集体的财产或者他人的财产、人身遭受侵害而使自
己受到损害的，由侵害人承担赔偿责任，受益人也可以给予适当的补偿。
【民通意见 163（142）】为维护国家、集体或者他人合法权益而使自己受到损害，在侵
害人无力赔偿或者没有侵害人的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以根据受益人
受益的多少及其经济状况，责令受益人给予适当补偿。
B、避险过当
【民通意见 178（156）】因紧急避险造成他人损失的，如果险情是由自然原因引起，行
为人采取的措施又无不当，则行为人不承担民事责任。受害人要求补偿，可以责令受益人适
当补偿。
C、利他行为
【民通意见 179（157）】当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方利益或者共同
的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。
D、监护人责任
【民通 133】无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担
民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。

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（2）其他情形，法官自由裁量

知识点：归责原则的判断顺序
无过错责任（特殊侵权）——过错责任（一般侵权）——公平责任
2006 年 11 题：甲忘带家门钥匙，邻居乙建议甲从自家阳台攀爬到甲家，并提供绳索以
备不测，丙、丁在场协助固定绳索。甲在攀越时绳索断裂，从三楼坠地致重伤。各方当事人
就赔偿事宜未达成一致，甲诉至法院。下列哪种说法是正确的？A
A．法院可以酌情让乙承担部分赔偿责任
B．损害后果应由甲自行承担
C．应由乙承担主要责任，丙、丁承担补充责任
D．应由乙、丙、丁承担连带赔偿责任

★二、免责事由
（一）正当理由——违法性的正当化
1．执行职务
2．受害人同意
3．自助行为
2002 年 16 题：一住店客人未付房钱即要离开旅馆去车站，旅馆服务员见状揪住他不让
走，并打报警电话。客人说： “你不让我走还限制我自由，我要告你们旅馆，耽误了乘火车
要你们赔偿。 ”旅馆这样做的性质应如何认定？D
A 属于侵权，系侵害人身自由权
B 属于侵权，系积极侵害债权
C 不属于侵权，是行使抗辩权之行为
D 不属于侵权，是自助行为
4．正当防卫
5．紧急避险
1999 年 4 题：村民甲（18 周岁）路过村民乙家门口时，用一块石头向乙家所养且卧在
乙家门口的狗打去，该狗立即扑向甲，甲因跑得快未被狗咬，狗咬伤了甲旁边的行人丙。丙
因躲避，将路边丁叫卖的西瓜踩碎 3 个。丙因治伤支付医药费 80 元。丁的 3 个西瓜价值 16
元。对丙、丁的损失应由谁赔偿？D
A 丙的损失由甲赔偿，丁的损失由丙赔偿
B 丙的损失由乙赔偿，丁的损失由丙赔偿
C 丙的损失由甲和乙赔偿；丁的损失主要由甲赔偿，丙予以适当补偿
D 丙、丁的损失均由甲赔偿

（二）外来原因——因果关系的打破
1．不可抗力
2．受害人过错（过失相抵）
2002年考题：甲乙各牵一头牛于一桥头相遇。甲见状即对乙叫道：“让我先过，我的牛
性子暴，让你的牛躲一躲”。乙说“不怕”，继续牵牛过桥，甲也牵牛上桥。结果二牛在桥上
打架，乙的牛跌入桥下摔死。乙的损失应由谁承担？
A．甲应负全部赔偿责任
B．应由乙自负责任
C．双方按各自的过错程度承担责任

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D．双方均无过错，按公平责任处理
例外：
A．加害人有故意、重大过失，而受害人只有一般过失的除外（人损第 2 条）
B．无过错责任中，法律规定受害人故意为免责事由的，从其规定；受害人有重大过失
或故意的，可以减轻加害人责任；受害人只有一般过失的，不得减轻
3．第三人过错
注意：比较违约责任，第三人过错不得免责

第二章 一般侵权行为
一般侵权
共同侵权行为
共同侵权
一般侵权 共同危险行为
行为
经营者的安全保障义务
不作为侵权
教育机构的赔偿责任

★★一、一般侵权的构成要件
1．主观过错
2002 年 17 题：送奶人误将王某订的牛奶投入其邻居张某家的奶箱中，张不明所以，取
而弃之。张某行为的性质应当如何认定?
A．构成不当得利 B．构成侵权行为
C．构成无权代理 D．并无不当
2．违法行为
法的含义：
违反成文法——侵犯法定权利
违反公序良俗——侵犯合法利益
3．损害事实
4．行为与损害之间的因果关系
判断标准：无 A 事实，则无 B 事实；有 A 事实，依常理判断通常会发生 B 事实
2005 年 20 题：一小偷利用一楼住户甲违规安装的防盗网，进入二楼住户乙的室内，行
窃过程中将乙打伤。下列哪一种说法是正确的？B
A．乙的人身损害应由小偷和甲承担连带责任
B．乙的人身损害只能由小偷承担责任
C．乙的人身损害应由甲和小偷根据过错大小，各自承担责任
D．乙的人身损害应先由小偷承担责任，不足部分由甲承担

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“驴友”旅游案

二、特殊形态的一般侵权行为
★★（一）经营者的安全保障义务（人损第 6 条）
1．特征
（1）性质：不作为侵权，安全保障义务是一种积极的作为义务

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（2）归责原则：过错责任
（3）责任主体：从事社会活动的特定场所的所有者、经营者
（4）受保护主体：不以与义务人有交易关系为限

2．侵权第三人与安保义务人的责任
（1）责任承担
无过错，无责任
有过错，补充性赔偿责任，向第三人追偿
（2）诉讼地位
共同被告，第三人不能确定的除外
2006 年 14 题：甲在某酒店就餐，邻座乙、丙因喝酒发生争吵，继而动手打斗，酒店保
安见状未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去，丙躲闪，结果甲头部被砸伤。甲的医疗费应当由
谁承担？C
A．由乙承担，酒店无责任
B．由酒店承担，但酒店可向乙追偿
C．由乙承担，酒店承担补充赔偿责任
D．由乙和酒店承担连带赔偿责任

★（二）教育机构的赔偿责任（人损第 7 条）
1．特征
（1）性质：不作为侵权，保护义务是一种积极的作为义务
（2）归责原则：过错责任
注意：不是监护责任
（3）责任主体：学校、幼儿园或其他教育机构
（4）受保护主体：未成年人

2．侵权第三人与教育机构的责任
第三人致未成年人人身损害的，第三人承担责任；教育机构有过错的，承担相应的补充
赔偿责任

★（三）共同侵权行为（人损第 3 条）
1．主观有共同过错：共同故意或共同过失
2．主观无共同过错，客观行为直接结合
3．主观无共同过错，客观行为间接结合——无意思联络的数人侵权
1999 年 12 题：一天夜晚，甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐，跌入修路挖的坑
里（负责修路的施工单位对该坑未设置保护措施），造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担
责任？C
A.只能由甲承担责任 B.只能由施工单位承担责任
C.甲和施工单位各自承担责任 D.甲和施工单位承担连带责任
4．教唆、帮助的共同侵权行为（民通意见第 148 条）
（1）教唆、帮助者与行为人构成共同侵权行为，连带责任；
（2）教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为，全部责任；
（3）教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为，主要责任。
2000 年 2 题：张甲(20 岁)与张乙(14 岁)走到张丙家门口，见张丙家门口卧着一条花狗

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睡觉，张甲对张乙说，你拿一块石头去打花狗，看它有何反应，张乙照此办理。花狗被打以
后朝乙追去，乙见势不妙忙躲在迎面走来的张丁的身后，花狗咬伤了张丁。张丁为此花去医
药费 500 元。对此费用应如何承担?
A．主要由张丙承担，张乙的监护人承担适当部分
B．主要由张乙的监护人承担，张丙承担适当部分
C．主要由张甲承担，张乙的监护人承担适当部分
D．主要由张乙的监护人承担，张甲承担适当部分

★★（四）共同危险行为
1．构成要件
2．免责事由
3．责任承担
案例：森林打猎、小孩放炮、烟灰缸抛掷案

知识点：共同侵权人之间的关系（人损第 5 条）
1．受害人起诉部分共同侵权人的，法院应当追加共同侵权人为共同被告
2．受害人放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的
侵权人应承担的责任份额不负连带责任
3．赔偿责任的内部承担份额难以确定的，推定为同等责任

第三章 特殊侵权行为
监护人为被监护人负责
转承责任 雇用人为劳动者负责
定作人为承揽人负责

特殊侵权 地面施工致人损害
行为 物件致人损害 建筑物致人损害
饲养动物致人损害

职务侵权责任
产品责任
无过错责任 环境污染责任
高度危险责任
交通事故责任
用人者的劳动保护责任

一、转承责任：为他人行为负责
（一）监护人责任（民通第 133 条）

★（二）雇用人责任
1．劳动关系——执行职务——用人单位责任（人损第 8 条）
2．雇佣关系——从事雇佣活动——以故意重大过失为限承担连带责任（人损第 9 条）
3．帮工关系——从事帮工活动——以故意重大过失为限承担连带责任，被帮工人明确
拒绝除外（人损第 13 条）

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案例：个体工商户张某开了一家“杭州小笼包子店” ，服务员王某因为刚刚失恋，内心
苦闷，精神恍惚，在给顾客送茶水时，眼见顾客李某匆匆走进来小店，未能及时避让，撞上
了顾客李某，致使李某被烫伤。就李某受到的损害，下列说法正确的是：（ C ）
A．应由张某承担责任
B．应由王某承担责任
C．张某和王某承担连带责任
D．应由王某承担，张某承担补充责任
2002 年 45 题：甲请 A 搬家公司搬家，A 公司派出 B、C、D 三人前往。在搬家过程中，
B 发现甲的掌上电脑遗落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C 与 D 在搬运甲最珍贵的一盆兰
花时不慎将其折断，为此甲与 C、D 二人争吵起来，争吵之时不知是谁又将甲阳台上的另一
盆鲜花碰下，砸伤路人 E。B、C、D 见事已至此便溜之大吉。请问下面哪些说法是正确的？
A 甲可以要求 A 公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失
B 甲可以要求 A 公司承担没有履行搬运任务的违约责任
C 路人 E 可以要求甲、C、D 承担连带赔偿责任
D 甲可以就丢失掌上电脑的损失要求 A 公司承担赔偿责任

（三）定作人的责任（人损第 10 条）
承揽合同中的定作人对定作、指示、选任有过失的，承担相应的责任
案例：甲公司经营空调买卖业务，并负责售后免费为客户安装。乙为专门从事空调修理
服务的个体户。甲公司因安装人员不足，临时叫乙自备工具为其客户丙安装空调，并约定了
报酬。由于操作不当，乙在安装中不慎坠楼受伤，并将行人丁砸伤。下列是哪些说法是正确
的？
A．甲公司和乙之间是临时雇佣合同法律关系
B．甲公司和乙之间是承揽合同法律关系
C．甲公司应对乙的损害承担赔偿责任
D．甲公司应对丁的损害承担赔偿责任

二、物件致损责任：为管理的物负责
（一）地面施工侵权责任（民通第 125 条）
1．过错推定责任
2．致损人尽到警示义务可证明自己无过错
3．责任主体为施工人，而非发包人

★（二）建筑物侵权责任（民通第 126 条）
1．责任主体：所有人、管理人
2．归责原则：过错推定责任
3．免责事由：无过错

考点：建筑物责任的扩张（人损第 16 条）
（1）构筑物：道路、桥梁、隧道
A．因第三人致使构筑物有维护管理瑕疵的，所有人、管理人先负责，再向第三人追偿
B．因设计、施工缺陷而致他人损害的，所有人、管理人、设计人、施工人负连带责任
（2）堆放物致损责任
（3）树木致损责任

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案例：甲驾驶车在某高速公路，一包货物失落在高速公路上。半小时后，乙开车发现前
方障碍，遂紧急转向，撞向路桩毁损，并且将其后的丁车撞坏，乙、丁的损害由谁承担？

★★（三）动物侵权责任（民通第 127 条）
1．“动物”的限定：仅指“饲养动物”
2．责任主体：饲养人、管理人，注意：不是所有人
3．归责原则：过错推定责任
4．免责事由：受害人的过错、第三人过错
1999 年 3 题：甲、乙两家各有小院，隔墙而居，院墙高约两米。一天，甲家夫妇下田
务农，将两周岁的儿子丙锁在自家的院子里玩。不巧，乙家的一只公鸡飞过院墙，将丙的左
眼啄伤。甲家为此支出医药费近万元。对甲家所受的损失应如何承担? A
A 应完全由乙家承担
B 应主要由乙家承担，甲家也应自担一部分
C 应由甲、乙两家平均分摊
D 应主要由甲家承担，乙家给予适当补偿
2005 年 2 题：甲将数箱蜜蜂放在自家院中槐树下采蜜。在乙家帮忙筹办婚宴的丙在帮
乙喂猪时忘关猪圈，猪冲入甲家院内，撞翻蜂箱，使来甲家串门的丁被蛰伤，经住院治疗后
痊愈。下列哪一种说法是正确的？
A．甲应对丁的医疗费用承担全部民事责任
B．乙应对丁的医疗费用承担全部民事责任
C．丙应对丁的医疗费用承担全部民事责任
D．乙和丙应对丁的医疗费用承担连带责任

三、无过错责任：归责上的严格性
（一）职务侵权责任（民通第 121 条）
1．主体：国家机关及其工作人员
2．无过错责任

（二）产品责任（民通第 122 条）
1．无过错责任
2．制造者、销售者；仓储者、运输者有过错的，可向其追偿
3．免责事由：（产品质量法第 41 条）
A．未将产品投入流通的
B．产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的
C．将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的
4．侵权责任与违约责任的竞合
案例：设甲购买一瓶啤酒，乙为其家人，丙为其朋友，啤酒瓶爆炸，致甲乙丙三人受伤。
（1）依侵权起诉，当事人可为谁？
（2）依违约起诉，当事人可为谁？
（3）销售者与生产者之间的追偿
（4）销售者、生产者对仓储者、运输者的追偿

（三）高度危险作业责任（民通第 123 条）
1．包括但不限于：高压、高空、易爆、易燃、剧毒、放射性、高速运输工具。

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2．无过错责任
3．免责事由：受害人故意
1999 年 1 题：某研究所在装运存有放射性物质的铅箱时，一只箱子从车上掉下来，吴
明（8 岁）看见后，即取出箱中的放射性物质玩耍，结果因过量吸收放射性物质而得病。吴
明的治疗费和其他必要费用应由谁承担？B
A.吴明的监护人
B.某研究所
C.主要由某研究所承担，吴明的监护人适当分担
D.主要由吴明的监护人承担，某研究所适当分担

（四）污染环境责任（民通第 124 条）
1．无过错责任
2．免责事由：不可抗力、受害人过错、第三人过错
3．诉讼时效：3 年

★（五）道路交通事故责任（道路交通安全法第 76 条）
1．归责原则：
（1）机动车之间的过错责任
（2）机动车对非机动车、行人的无过错责任
2．免责事由：
（1）过失相抵：非机动车、行人违反交通安全法律法规，且机动车驾驶人已采取必要
处置措施的，减轻责任
（2）故意免责：非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车驾驶人不承担责任
2005 年 21 题：甲以正常速度驾驶汽车（已投保）途中，突遇行人乙在非人行道处横穿
公路，甲紧急刹车，但仍将其撞伤。保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内对乙
支付保险金后，乙尚有一部分损害未获赔偿。对于这部分损害赔偿费用如何承担？C
A．由保险公司承担赔偿责任 B．由乙自行承担
C．由甲承担部分赔偿责任 D．由甲承担全部赔偿责任
（六）用人关系中的劳动保护责任
1．工伤事故责任（人损第 12 条）
（1）工伤赔付机构承担无过错责任
（2）第三人造成雇员人身伤害的，雇员可以向第三人求偿，也可向工伤机构求偿
2．雇佣关系中雇员受损（无工伤保险的） （人损第 11 条）
（1）雇主承担无过错责任
（2）第三人造成损害的，可以向第三人求偿，也可向雇主求偿
（3）建设工程的发包方与分包方知道雇主没有相应资质或安全生产条件的，与雇主承
担连带责任
3．帮工活动中的帮工人受损（人损第 14 条）
（1）无偿帮工人受人身伤害：
其一，被帮工人承担赔偿责任
其二，被帮工人明确拒绝的，不承担赔偿责任，但可在受益范围内给予适用补偿
（2）第三人造成无偿帮工人损害：
其一，第三人确定且有赔偿能力的，第三人赔偿
其二，第三人不确定或无赔偿能力的，可以由被帮工人给予适当补偿

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第三考区 婚姻继承法
第一章 婚姻法
一、结婚
（一）结婚的条件
1．积极条件：
（1）双方自愿
（2）婚龄
（3）一夫一妻

2．禁止条件
（1）直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚
直系血亲
血亲
亲属 旁系血亲
姻亲
（2）患有医学上认为不应当结婚的疾病

3．形式条件
结婚登记：以 1994 年 2 月 1 日为限，事实婚姻与同居的分水岭

知识点：结婚登记机关和程序
机关：2003 年 10 月 1 日施行的《婚姻登记条例》第 2 条第 1 款：内地居民办理婚姻登
记的机关是县级人民政府民政部门或者乡（镇）人民政府。
程序：申请、审查、登记。持有证件包括（1）户口证明：（2）居民身份证：（3）所在
单位、村民委员会或者居民委员会出具的婚姻状况证明。婚前体检不是强制程序。

★（二）无效的婚姻
1．无效婚姻的条件（婚姻法第 10 条）
2．无效婚姻的申请主体（婚姻法解释一第 7 条）
无效原因 申请主体：当事人及利害关系人
重婚的 当事人的近亲属及基层组织
有禁止结婚的亲属关系的 当事人的近亲属
婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚 与患病者共同生活的近亲属
后尚未治愈的
未到法定婚龄的 未达法定婚龄者的近亲属
3．无效婚姻的补正
2003 年 4 题：甲（男，22 周岁）为达到与乙（女，19 周岁）结婚的目的，故意隐瞒乙
的真实年龄办理了结婚登记。两年后，因双方经常吵架，乙以办理结婚登记时未达到法定婚
龄为由向法院起诉，请求宣告婚姻无效。人民法院应如何处理？ B
A.以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由宣告婚姻无效
B.对乙的请求不予支持

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C.宣告婚姻无效，确认为非法同居关系，并予以解除
D.认定为可撤销婚姻，乙可行使撤销权

★（三）可撤销的婚姻
条件：意思表示不真——仅限于胁迫
撤销权的除斥期间：自结婚登记之日起 1 年，被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚
姻的，自恢复人身自由之日起 1 年内

★★二、夫妻共同财产
（一）共同财产（婚姻法第 17 条）
补充：
1．男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金；
2．男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费；
3．发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的，以夫妻婚姻关系存续年限
乘以年平均值，所得数额为夫妻共同财产。
（二）个人财产（婚姻法第 18 条）
1．一方的婚前财产；
2．一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；
3．遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；
4．一方专用的生活用品；
5．军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费属于个人财产。
2003 年 41 题：王某与赵某 2000 年 5 月结婚。2001 年 7 月，王某出版了一本小说，获
得 20 万元的收入。2002 年 1 月，王某继承了其母亲的一处房产。2002 年 2 月，赵某在一次
车祸中，造成重伤，获得 6 万元赔偿金。在赵某受伤后，有许多亲朋好友来探望，共收礼 1
万多元。对此，下列哪些表述是正确的？ ABC
A.王某出版小说所得的收入归夫妻共有
B.王某继承的房产归夫妻共有
C.赵某获得的 6 万元赔偿金归赵某个人所有
D.赵某接受的礼品归赵某个人所有

三、离婚
（一）离婚的条件
1．协议离婚
2．裁判离婚：
（1）重婚或有配偶者与他人同居的
（2）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的
（3）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的
（4）因感情不和分居满二年的
（5）其他导致夫妻感情破裂的情形
特殊：
1．军婚（婚姻法第 33 条）
军人的配偶要求离婚，须征得军人的同意，军人有重大过错的除外
2．孕妇（婚姻法第 34 条）
女方孕期；女方分娩后 1 年内；女方中止妊娠 6 个月内

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例外：
（1）女方提出离婚的
（2）确有必要受理男方请求的

（二）离婚的效果
1．财产分割
2．债务清偿
（1）原则：共同债务以共同财产清偿；个人债务以个人财产清偿
（2）以下为共同债务：
其一，家庭生活
其二，家庭生产经营
其三，子女扶养
其四，履行共同义务
其五、为一方治疗疾病
（3）以下为个人债务：
其一，夫妻双方约定由个人承担的债务；但为逃避债务的除外
其二，擅自资助无扶养关系的亲友
其三，一方未经对方同意，独自筹资进行经营，收入未用于共同生活
其四，其它个人债务，例如侵权行为
3．子女抚养
4．离婚诉讼中无过错方的损害赔偿请求权
（1）重婚的
（2）有配偶者与他人同居的
（3）实施家庭暴力的
（4）虐待、遗弃家庭成员的
★考点：离婚损害赔偿请求权的行使限制

第二章 继承法
一、继承法概述
（一）继承的发生
1．自然死亡
2．宣告死亡
考点：互有继承关系的数人死亡推定

（二）继承权的丧失
1．故意杀害被继承人的，不分既遂未遂
2．为争夺遗产而杀害其他继承人的
3．遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的，悔改宽恕的除外
4．伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的
案例：胡某有一子胡甲，胡甲为人粗鲁，经常虐待胡某，不给衣食。不久，胡某身患重
病，胡甲对此不闻不问。胡某靠邻居孙某帮助和照顾。于是，胡某请人写了一份遗嘱，将其
全部遗产遗赠给孙某，并对遗赠协议进行公证。但胡某临终前，又在证人的证明下修改了该
遗嘱，只将其遗产的一半遗赠给孙某。请问胡某的遗产应该怎样分配？（ C ）

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A．孙某取得一半遗产，其他按法定继承办理
B．由胡甲继承所有遗产
C．由孙某按遗赠取得所有遗产
D．由胡甲和孙某协商分配

★★（三）代位继承与转继承
1．代位继承的条件（继承法第 11 条）
（1）在法定继承中
（2）被继承人的子女先于被继承人死亡
（3）代位人是被代位人的晚辈直系血亲
（4）被代位人未丧失继承权
2．代位继承与转继承的区别
代位继承 转继承
本质 继承权的转移 两次继承
继承开始后遗产分割前继承人
发生时间 继承人先于被继承人死亡
死亡
适用范围 法定继承 法定继承、遗嘱继承、遗赠
权利主体 继承人的晚辈直系血亲（无辈数限制） 继承人的法定继承人（无限制）

案例：公民甲娶妻乙，育有一子一女，女儿丙已出嫁，儿子娶妻丁，生有一子戊，儿子
于5年前不幸遇车祸死亡。甲乙均年老，无固定生活来源，女儿出嫁后，拒不赡养老人，并
曾数度虐待甲乙，甲乙主要依靠儿媳丁供养。甲于2000年3月死亡，留下房屋4间。按照继承
法规定，下列哪些人可以参加第一顺序继承? ( ACD )
A．乙 B．丙 C．丁 D．戊

二、法定继承
★★（一）法定继承的顺序
第一顺序：配偶、子女、父母
第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母
注意：
1．子女、父母、兄弟姐妹均包括“亲”、“养”、
“有扶养关系的继”三种情况
2．丧偶女婿、丧偶儿媳对被继承人尽了主要赡养义务的，为第一顺序继承人
案例：甲为自己投保一份人寿险，指定其妻人为受益人。甲有一子 4 岁，甲母 55 岁且
自己单独生活。某日，甲因交通事故身亡。该份保险的保险金依法应如何处理？（ D ）
A．应作为遗产由甲妻、甲子、甲母共同继承
B．应作为遗产由甲妻一人继承
C．应作为遗产由甲妻、甲子继承
D．应全部支付给甲妻

考点 1：胎儿继承人的应得份
【继承法第 28 条】遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保
留的份额按照法定继承办理。
考点 2：法定继承人的特留份
【继承法第 19 条】遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产

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份额。
1995 年 24 题：李某有一子两女，其中儿子甲 1989 年死亡，当时甲有一女乙尚年幼。
不久，李某也患病不起，遂亲笔立下遗嘱，其所有的 4 间房屋及存款 1000 元由两个女儿丙、
丁继承。后李某死亡，丙、丁分割了李某房产和存款，李某的儿媳戊提出李某生前所作遗嘱
无效，她和乙均有权继承房产和存款。李某所作的遗嘱（ C ）
A．具有法律效力，丙、丁应继承分割遗产；乙、戊无权分割遗产
B．无效，应按法定继承重新分割遗产，甲应继承的遗产份额由乙、戊继承
C．部分无效，应给乙保留应继份额，然后再按遗嘱继承分割遗产
D．无效，但戊无权分割遗产，应由乙代甲继承遗产

三、遗嘱继承
（一）遗嘱的形式、见证人和优先次序
1．遗嘱有五种法定的形式：（继承法第 17 条）
自书、代书、录音、口头、公证
2．遗嘱见证人的限制：
（1）无行为能力人、限制行为能力人
（2）继承人、受遗赠人
（3）与继承人、受遗赠人有利害关系的人
3．遗嘱的优先次序：
（1）公证遗嘱最优先
（2）其他遗嘱以时间最后者为准

（二）无效的遗嘱
1．无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效
2．受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效
3．伪造的遗嘱无效
4．遗嘱被篡改的，篡改的内容无效
案例：甲年迈而富有，有二子一女，即乙、丙、丁。甲卧病，乙、丙、丁均来嘘寒问暖，
甲很受感动，当着律师、子女的面，定下遗嘱： “吾百年之后，90 万元存款归乙，车队归丙，
不动产数处归丁” 。并经公证。乙、丙、丁见遗嘱已立，遂不再前往病床前探视。甲心寒，
将 90 万元存款寄往希望工程基金会；将车队变卖，得款捐给附近一所大学；把房产赠给慈
善机构，次日而终。对于甲的行为下列表述中正确的有： （ C ）
A. 甲无权将 90 万元存款寄往希望工程基金会
B. 针对甲将车队变卖，得款捐给附近一所大学的行为，乙、丙、丁可以申请法院宣告
无效
C. 甲有权将自己的房产赠给慈善机构
D. 甲已立下遗嘱并经公证，故该遗嘱不得再撤销

四、遗赠
考点：受遗赠人在知道受遗赠 2 个月内明示接受，否则视为放弃
对比：继承权的明示放弃与受遗赠权的明示接受
2000 年 10 题：公民甲死后留有遗产房屋一间和存款若干，法定继承人为其子乙，甲生
前立有遗嘱，将其存款赠予侄女丙。乙和丙被告知三个月后参与甲的遗产分割。但直到遗产
分割时，乙与丙均未作出是否接受遗产的意思表示。下列选项哪项正确？ B

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A．乙、丙未作表示，视为放弃接受遗产
B．乙未作表示视为接受继承，丙未作表示视为放弃受遗赠
C．乙应视为放弃继承，丙应视为接受遗赠
D．乙、丙均应视为接受遗产

五、遗赠扶养协议
考点：遗嘱、遗赠、遗赠扶养协议的优先顺序
遗赠扶养协议——遗赠、遗嘱继承——法定继承
案例：张三 2004 年 5 月 1 日死亡，其遗产已予以分割，其子张东按照遗嘱继承了存款
8 万，张南按照遗赠分得家庭影院一套（价值 4 万），张北按照法定继承分得轿车一部（价
值 16 万），现债权人钱某持借据主张张三生前欠其 6 万元债务。钱某的债权如何清偿？ A
A．由张北全部偿还
B．张东偿还 4 万元，张南偿还 2 万元
C．张东偿还 2 万元，张南偿还 4 万元
D．张东张南张北按比例偿还

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