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Derecho de Propiedad
Per
1. Evolucin histrica del Derecho de Propiedad
2. Teoras legitimistas de la propiedad
3. La regulacin constitucional de la propiedad
4. Los lmites de la propiedad
. !odos de ad"uirir el dominio en el #digo #ivil
$. Derechos o %acultades del propietario
&. E'tincin de la propiedad
(. La copropiedad
). *i+liogra%a
#,P-T.L/ -
E0/L.#-/1 2-3T/4-#, DEL DE4E#2/ DE P4/P-ED,D
,.5 4/!,
En esta poca es donde se forja la idea bsica de la propiedad; se desarrollo por etapas:
,.1. PE4-/D/ ,4#,-#/
En este periodo es la Familia o Gens la que tena la titularidad sobre un primitivo dereco
sobre el suelo! teniendo al frente de ella la "#$E% F#&'('#)! quien era el que tenia la
potestad! la plenitud de sus derecos civiles *)+' '+%'),. "or lo tanto! ubo una propiedad
colectiva! pero privada - no p.blica! en el primer caso una propiedad individual en el
segundo.
(a propiedad individual es ms un /poder0 que una propiedad! en el moderno sentido del
trmino.
1esde el principio de la %ep.blica! %oma ve crecer sus dominios a merced de las
conquistas! lo cual permitir confiscar las tierras - drselas a particulares! contra el pago
de una tasa anual. Esta situaci2n de eco! se denomina "3))E)'3! poco a poco
atribu-e un verdadero dereco a quien consigue la ocupaci2n! de forma que cada ve4 mas
el dereco de propiedad del Estado se dibuja como un se5oro te2rico! un dominio
eminente.
,.2 PE4-/D/ #L63-#/
En primer lugar! podemos se5alar la denominada /"ropiedad 6uiritaria0 o plena propiedad
romana! donde los .nicos que la ejercan eran los ciudadanos romanos. En segundo lugar!
podemos se5alar la aparici2n de las denominadas propiedad provincial! pretoria o
peregrina. El pretor considera que e7istan propiedades que nos e allaban bajo la
propiedad quiritaria - deban ser protegidas; las condiciones de su protecci2n son fijadas
por el magistrado! gracias a ste las relaciones de eco producen consecuencias jurdicas
cada ve4 mas importantes.
(a posesi2n se considera como una relaci2n de eco! pero adaptada a las necesidades!
la prctica - asimilada unas veces a la posesi2n material - otras al dereco de poseer.
,.3. *,7/ -!PE4-/
Encontramos aqu que la .nica propiedad e7istente es la reconocida por el dereco civil
romano. En esta poca la propiedad pretoria! peregrina - provincial son s2lo un recuerdo.
En esta poca la posesi2n adquiere su ma-or evoluci2n! al se5alarse que la posesi2n por
e7celencia es el "3))E)'3 8'9'(E) o posesi2n del propietario o del que cree serlo! en
virtud! de un justo ttulo de adquisici2n! para lo cual deba demostrar buena fe! justo ttulo -
duraci2n.
%esumiendo! diremos que el 1ominium E7'ure 6uiritium es s escasa! en ra42n de que
eran mu- pocos los F+:1' ': )3(3 '$;('83; lo frecuente en %oma no es tal dominio!
sino una abultada serie de fundos provinciales! en base a lo cual los <i4antinos elaboraron
su 83%"+) '+%') que se toma como la tpica propiedad romana! a pesar de tampoco
revestir sus caracterscas.
1
*. ED,D !ED-,
1espus de la cada del 'mperio! la autoridad de los grandes propietarios se convierte en ms de
eco que de dereco! la crisis del Estado 8onvierte al gran propietario en un due5o todo
poderoso - ace de su propiedad una /dominaci2n0.
El n.mero de peque5os propietarios libres disminu-e quedan sujetos a la (e- /"otens0 o bien a
solicitar la protecci2n de un establecimiento eclesistico.
+n carcter esencial de la poca es la confusi2n entre los vnculos personales - los vnculos
reales. (as relaciones jurdicas son relaciones de fuer4a: /$ener0 una cosa no significa ser su
propietarios! es mu- difcil ablar de propiedad - propietario! sera mejor poner de relleve el eco
de que sobre una misma tierra se superponen distintos derecos reales.
(a aparici2n de los se5oros marca la aparici2n de una especie de /=efes %urales0 que go4an de
casi total autonoma! llevndolos a confundir soberana - propiedad.
(os /"otens0 convierten los tributos del poder p.blico en el objeto de su propiedad privada!
adquieren derecos se5oriales que son un signo de su poder! la propiedad se convierte en objeto
de su soberana
El grupo feudal es una especie de familia dilatada - los vnculos de ombre a ombre! creados por
la ceremonia del vasallaje. El vasallo debe ser /fiel0 a su se5or - ste debe prestarle el /#u7ilium0 -
el /8onsilium0 *8onsejo,. Es as que el rgimen de los feudos interesa ms al dereco privado que
al p.blico. )e convierte as en un rgimen concreto de propiedad que subsistira asta >!?@A! a5o
en que la %evoluci2n Francesa pondra fin radicalmente al feudalismo! como afirma
$386+E9'((E /$erminando de abatir el feudalismo fue que se i4o notar la revoluci2n0
>
. Fue la
%evoluci2n! que a travs de varia le-es! suprimi2 los ttulos nobiliarios! las deudas contradas con
los nobles - los juicios nacidos por delitos cometidos contra ellos! pero qui4s la (e- mas
importante fue la de e7igir a los nobles la presentaci2n de sus ttulos de propiedad sobre la tierra
para poder conservarla o rescatarla! lo que en la prctica fue una abrogaci2n pura - simple! a favor
de los burgueses. Es la declaraci2n de >?@A la que dara a la propiedad un carcter inviolable -
sagrado que se reflejara en el 82digo 8ivil Francs de >@BC.
#. ED,D #/1TE!P/461E,
Es durante el siglo D'D! como se5alamos anteriormente que surge la tesis de la propiedad como
funci2n social! la tesis que rompera con el carcter /sagrado e imprescriptible0 que pretendi2 darle
el (iberalismo a la propiedad.
8omo base de esta tesis! podemos se5alar en primer lugar! la crtica al carcter individualista de la
propiedad; se5alaba 93: 'EE%':G que /(a propiedad no poda ser un castillo inaccesible...
dejado al arbitrio... de la incomprensi2n! el caprico! la terquedad - el ms frvolo - desaforado
egosmo del individuo0! -a que la propiedad deba servir! como un elemento para el desarrollo
integral de la sociedad. En segundo lugar podemos se5alar la creciente intervenci2n por parte del
Estado en la economa! punto que se reflejara con ma-or nfasis despus de las guerras
mundiales! como un primer ejemplo de lo dico! podemos se5alar la 8onstituci2n de FE'&#% de
>A>A que en su artculo >GH se5ala que /(a "ropiedad ser amparada por la 8onstituci2n. )u
contenido - lmites son fijadas por las (e-es. (a propiedad obliga. )u uso debe estar a la ve4 al
servicio del bien com.n0 . Es decir! a partir de este momento el dereco sirve como freno a las
facultades del propietario.
Esta orientaci2n es recogida por nuestra legislaci2n positiva! se5alndose /6ue la propiedad obliga
a usar los bienes en armona con el inters social0 o en armona con el bien com.n conforme a los
dictados de la nueva 8onstituci2n *#rt. ?B,.
D. L, P4/P-ED,D E1 EL PE4.
(o desarrollaremos por pocas para poder apreciar su evoluci2n.
D.1. EP/#, P4E-1#,-#,
(os datos sobre el perodo preist2rico en materia de propiedad son todava incompletos;
sin embargo! en el "er. como en los dems pueblos! la propiedad a sido colectiva en su
origen. En el caso peruano. (a clula social primitiva es la comunidad agraria o #I((+.
Esta comunidad se nos aparece como resultado de una evoluci2n secular; su nacimiento
se pierde en la preistoria - la volvemos a encontrar todava o- en varias regiones de
#mrica sin que su fisonoma a-a sido sensiblemente alterada* <audin,.
1
Ourliac, Paul y De Malafosse J.- Derecho Romano y Francs Histrico !omo "". #asa $%itoral &osch, &arcelona '
$s(a)a, 1*+,. Pa-. ,+..
.
En consecuencia! como asevera Eildebrando 8astro "o4o
J
/la ra4 original del a-llu
preist2rico fue! pues! el clan o los grupos 2rdicos constituidos - organi4ados por vnculos
de consaguinidad! en una sola unidad econ2mica! al principio de calidad s2lo consumitiva
- defensiva! - con posterioridad esencialmente productora. "or eso es que el vocablo
/#-llu0! en quecua! significa genealoga! linaje! parentela! casta; el gnero o especie de
las cosas0.
(a plena e7istencia de la propiedad privada corresponde! en general! a una etapa ist2rica
en que las agrupaciones clnicas - gentilicias se derrumban! las familias se emancipan -
aislan! - se impone una capa se5orial dividida en familias que tienen esclavos - servidores.
8oincide! por esos! dica etapa con el despotismo organi4ado - la creaci2n de funcionarios
oficiales! es decir del Estado.
D.2. EP/#, -1#,-#,
%especto a la naturale4a dela propiedad del suelo! se considera al 'ncario como un sistema
colectivista socialista! donde se llega a advertir determinadas uellas de propiedad
individual que fue detenida por la aplicaci2n del sistema incaico! - la /cuasi propiedad0!
consistente en donaciones! era una e7cepci2n0
H
.
+na )ociedad colectiva as erigida lleva a considerar! jurdicamente! una propiedad
colectiva bastante vigori4ada.
#tilo )'9'%'8E
C
afirma que siendo los incas tradicionalmente colectivistas! no tuvieron el
menor concepto de la propiedad privada en lo referido a bienes inmuebles. "or ello! seg.n
l! los incas s2lo tuvieron un 1ereco ".blico; no tuvieron conocimiento del 1ereco
"rivado. #l desconocer la propiedad privada! afirma que no e7istan las instituciones del
dereco privado relativas a personas! obligaciones! contratos! etctera.
"ero a- otros autores como =orge <asadre
G
! que admite un dereco privado - comercial
bastante empobrecido. "arte del eco que si bien la propiedad inmobiliaria no poda ser!
al menos ma-oritariamente! objeto de venta! luego! cuando se produce una relativa
/asimilaci2n0 de las tierras a los bienes muebles! acindose ella intercambiable! el
1ereco de cosas *reales,! obligaciones - sucesiones! cobra relevancia.
D.3. EP/#, DE L, #/18.-3T, 9 EL #/L/1-,7E
El colectivismo es sustituido por el individualismo. En cuanto a la propiedad! el #I((+ es
reempla4ado por la propiedad privada de corte feudal. +no de los elementos coad-uvantes
a dica penetraci2n variopinta es el dereco que pudiramos caracteri4ar como mesti4o!
intermedio: el 1ereco 'ndiano.
Este dereco indiano jug2 un rol importantsimo! pues tan pronto #mrica fue descubierta!
la corona espa5ola trata de obtener los ttulos que /prueben0! que legitimen sus derecos
sobre las regiones del :uevo &undo. Esto cobra todava ms importancia en la medida
que la empresa de la colonia est ntimamente vinculada a la apropiaci2n de bienes
*minerales! tierras! etc,.
#parentemente! fue el papado el que vino a formali4ar la dominaci2n real espa5ola! va la
instituci2n de las bulas.
En es cuestionada bula se ampar2 la corona para otorgar las tierras a diversas personas
en calidad de recompensa por los servicios prestados en el descubrimiento - la conquista.
I tambin conforme a dica bula! la corona obviamente tena el dominio sobre las tierras
americanas; tales tierras eran conferidas no s2lo a los descubridores - coloni4adores! sino
tambin a las iglesias! municipios! conventos! etc. I! por oposici2n! en todo lo que no era
entregado o concedido por la corona! evidentemente le perteneca *as lo estableci2 la (e-
D'9 del JB de octubre de >G?@,
K
.
.
#astro Po/o, Hil%e0ran%o. Del 1ylly al #oo(erati2ismo 3ocialista 1*4,. Pa-. +1.
,
5i%e6 &au%in, 7ouis, $l "m(erio 3ocialista %e los "ncas, 1*8,. e%it. 9i-/a-, 3t-o #hile, Pa- 1:,-1:+
8
3e2irich, 1tilo, Derecho "n%;-ena Peruano, $%iciones <antur, 7ima, Pa-, +*-41
:
=&asa%re Pa- 1:1
+
1rce Hel0er- i0i%em
,
El rgimen agrario colonial! sostiene +garte!
?
/determin2 la sustituci2n de una gran parte
de las comunidades agrarias por latifundios de propiedad individual! cultivados por los
indios bajo una organi4aci2n feudal. Estos grandes feudos! lejos de dividirse en le
transcurso del tiempo! se concentraron - consolidaron en pocas manos a causa de que la
propiedad inmueble estaba sujeta a innumerables trabas - gravmenes perpetuos que la
inmovili4aron tales como! los ma-ora4gos! las capellanas! los patronatos! - dems
vinculaciones de la propiedad0.
Este "erodo se caracteri4a! pues! por la eroica resistencia de la comunidad agraria *"er.
profundo,! frente a las constantes agresiones por desaparecerla e implantar absoluta -
totalmente la propiedad feudal *"er. oficial,.
D.4 EP/#, DE L, -1DEPE1DE1#-,
=os 8arlos &aritegui! al anali4ar el problema de la tierra durante este periodo! pone de
manifiesto el papel de rector de la burguesaL burguesa incipiente! por lo dems M durante
este movimiento. El campesinado indgena! a pesar de ser la gran ma-ora! no tuvo una
presencia directa! activa! pues! agrega el #mauta / )i la revoluci2n ubiese sido un
movimiento de las masas indgenas o ubiese representado sus aspiraciones! abra
tenido necesariamente una fisonoma agrarista0
(a nueva poltica de la %ep.blica! / dejaba intactos el poder - la fuer4a de la propiedad
feudal! invalidaba sus propias medidas de protecci2n de la peque5a propiedad - del
trabajador de la tierra0
(
.
D. EP/#, DE L, 4EP.*L-#,
#l iniciarse la poca republicana! los legisladores L al igual que en la coloniaL transplantan
las ideas jurdicosL polticas europeas eredadas de la revoluci2n francesa: divisi2n de
poderes! derecos civiles! libertades ciudadanas - democrticas! etc! I la concepci2n
revolucionaria francesa no era otra cosa que una vuelta a la concepci2n romana llevada al
e7tremo.
(a concepci2n subjetivista de la propiedadL que la considera como una pro-ecci2n o
prolongaci2n de la personalidad umana sobre los bienesL ! lleva a considerarla como un
dereco absoluto e ilimitado! de suerte que se procede a la eliminaci2n de todo tipo de
vinculaciones - privilegios. "or ello! la primera de nuestras 8onstituciones *>@JH,!
garanti4aba la inviolabilidad del dereco de propiedad *#rt.>AH 'nc H,. Ejemplo que an
seguido todas las subsiguientes! aunque -a las de este siglo introducen las nuevas
corrientes relativas a la materia.
D-:E4E1#-, #/1#EPT.,L E1T4E D/!-1-/ 9 P4/P-ED,D
#l desarrollar en el primer punto! la evoluci2n de la propiedad nos encontramos con el eco de
que en %oma no e7isti2 una .nica forma de propiedad! sino varias *"ropiedad 6uiritaria! "retoria!
"rovincial! etc,! asimismo se5alamos el error que se comete al equiparar la palabra 0"ropiedad0
con /1ominium0! -a que cada una de ellas tiene su propia significanca en %oma. 1espus! con los
juristas de la Edad &edia! se confunden estos trminos! confusi2n que en mucos de los casos
a.n subsiste.
"ara "uig <rutau el trmino propiedad indicaba toda relaci2n de pertenencia o titularidad! - as
resulta posible ablar! por ejemplo! de propiedad intelectual e industrial. En cambio el dominio ace
referencia a la titularidad sobre un objeto corporal .
"ropiedad N 8uesti2n Econ2mica
1ominio N 8uesti2n =urdica
En esta misma lnea =orge Eugenio 8asta5eda te7tualmente dice: / El termino /"ropiedad0 toma
una significaci2n mas amplia! comprende tambin los derecos no solo las cosas. En cambio el
vocablo /dominio0
A
se reserva para las cosas muebles o inmuebles0.
En ese mismo torrente de ideas! <eatri4 #rean comentando la opini2n de algunos autores rese5a:
/(a palabra propiedad es ms genrica! pues se la puede emplear para referirse a todos los
4
#it. Por Mariate-ui,J#, O( #it Pa-.+8
>
#it Por Mari?te-ui, J# o( Pa-, +8,++-+*
*
#asta)e%a, Jor-e $u-enio.- 7os %erechos Reales. !omo ", !alleres @r?ficos P.7. 5illanue2a 3.1 8ta $%icin, 7ima-
PerA, 1*4,, (a- .1*-..B.
8
derecos susceptibles de apreciaci2n pecuniaria. 8omprende al dominio! que es el dereco de
propiedad sobre las cosas0.
8omo consecuencia de la ma-or amplitud acordada al vocablo propiedad! es posible ablar de
propiedad literaria! cientfica! artstica o industrial! para aludir situaciones completamente ajenas al
dominio que ! inclusive! en cierto aspecto desbordan el mbito patrimonial! como ocurre por
ejemplo con el dereco moral del autor
>B
. :avega en esta misma direcci2n %oca )artre al se5alar
que el 1ominio es el 1ereco %eal! que atribu-e a su titular el poder o se5oro posible sobre una
cosa corporal! dentro de los lmites institucionales con carcter plenamente aut2nomo! perpetuo
*en principio,! elstico - en parte de contenido discrimnable
>>
.
1e igual manera "uig <rutau indica que /(a propiedad es un concepto econ2micoL=urdico!
mientras que la palabra dominio se utili4a generalmente en sentido tcnico! para designar el
se5oro sobre las cosas corporales. )e refiere a cosas - derecos! plena o limitada! pero siempre
referida a cosas corporales. )e abla de propiedad con referencia a todos los derecos reales!
mientras que el dominio se ablara solamente con referencia al poder pleno sobre las cosas
corporales0
>J
.
)in embargo de estas opiniones (afaille se5ala /que estos dos conceptos se vienen utili4ando
como sin2nimos desde la poca romana0.
9le4 )arsfield tambin tiene esta misma opini2n al usar la palabra dominio en el sentido de
/propiedad0! se5alando que ese es el criterio que se e7trae de la =urisprudencia Espa5ola.
:uestro 1ereco 8ivil no es ajeno a esta discusi2n! pero al aber utili4ado en su tcnica legislativa
el concepto /"ropiedad0 esta encerrado en ella! como se5ala =orge Eugenio 8asta5eda! no solo las
cosas! sino tambin los derecos /#s no se podr decir que se tiene el dominio sobre un crdito al
portador! sino la propiedad de dico crdito0.
DE:-1-#-/1E3 #L63-#,3 9 !/DE41,3 DE L, P4/P-ED,D
:o e7iste una definici2n validad para todos los lugares - todos los tiempos de la propiedad. Ella
esta acondicionada por factores econ2micos! polticos - de otra ndole.
(os romanos eran mu- prcticos! siempre eludieron dar una definici2n abstracta del dominio. %E#
&E#) E)$ era una breve e7presi2n romanistica que da! como dice Ferranti! una idea sinttica del
dereco de propiedad. Ella indica la relaci2n de se5oro de la persona con el bien.
"ara las "artidas de #lfonso el )abio! es /el dereco de go4ar - disponer libremente de nuestras
cosas en cuanto las le-es no se opongan0 *(e-J?! titJ@! #rt. ,G; (e- >B! tit. GG! #rt.?,.
8lemente 1e 1iego da una interesante definici2n! para l! propiedad - familia! con sus derivados
contrataci2n - sucesi2n &ortis causa! constitu-en el objeto principal del 1ereco 8ivil - la ra4 de
todos los tipos de relaciones jurdicoL civiles.
"ara el romanista alemn %udolf )om! es el se5oro jurdico absoluto sobre una cosa; - aunque
se le impongan limitaciones! ellas siempre abrn de ser e7ternas - consistirn en derecos de
otras personas o en personas de polica o de dereco publico
>H

(os eminentes franceses &arcel "laniol - Georges %ipert la concept.an as: / Es el dereco en
virtud del cual una cosa se alla sometida! de modo perpetuo - e7clusivo! a la acci2n - a la
voluntad de una persona0 Esta definici2n tiene el merito de contener todos los caracteres que le
atribu-e la doctrina clsica.
&artn Folf! sostiene que la propiedad es el dereco mas amplio de se5oro que puede tenerse
sobre una cosa.
=uan <onnecasse la define as: /Es el dereco real tipo! en virtud del cual! en medio social dado! -
en el seno de una organi4aci2n jurdica determinada! una persona tiene la prerrogativa legal de
apropiarse! por medio de estos materiales o jurdicos! toda la utilidad inerente a una cosa mueble0
1B
1rean, &eatri/- #urso %e Derechos Reales. $%itorial 10ele%o- Perrot, .%a, e%icin , &uenos 1ires- 1r-entina, 1*>4,
(a-,.B,
11
Roca 3artre, Re2ista @eneral %e 7e-islacin y Juris(ru%encia 1*8., .%o. 3emestre, (a-. :4:.
1.
Pui- &ruta, Jose.- Fun%amentos %e Derecho #i2il. !omo """, $%itorial &osch, .%a $%ician, &arcelona,
1*41, Pa- 18.,18,.
1,
#ir. #asta)e%a, Jor-e $u-enio, 7as "nstituciones %e Derecho #i2il. 7os Derechos Reales !" 1*:8, (( 1:4-
1+1.
:
Oarl &ar7! fundador del socialismo cientfico! sostiene crticamente:0En cada poca ist2rica la
propiedad se a desarrollado de un modo diferente en una serie de relaciones sociales
completamente distintas. 1e a que la propiedad no sea una cosa eterna! inmutable - sagrada!
como lo afirman los juristas! sino una cosa relativa - contingente! producto de la organi4aci2n
econ2mica de las sociedades a travs de la istoria. "or eso pretender dar una definici2n de la
propiedad! como de una relaci2n independiente! de una categora abstracta - aparte! de una idea
eterna no puede ser ms que una ilusi2n de metafsica o jurisprudencia0.
#/1#EPT/ DE DE4E#2/ DE P4/P-ED,D
(a definici2n tradicional del dereco de propiedad se basa en la enumeraci2n de las principales
facultades que integran su contenido.
#s se observa en la ms famosa de las definiciones nacida en <i4ancio 13&':'+& E)$ '+)
+$E:1' E$ #<+$E:1' %E )+# 6+#$E:+ '+%') %#$'3 "#$'$+%. Esta forma de definir la
propiedad paso al 82digo Francs e >@BC que en su artculo GCC se5ala que /la propiedad es el
dereco de go4ar - disponer de las cosas del modo mas absoluto con tal que no aga de ellos un
uso proibido por la (e- o los reglamentos0 - luego a todos los 82digos (atinos que lo imitan!
teniendo entre nosotros! como vimos anteriormente! una norma de este tipo *articuloAJH del 82digo
8ivil,.
Esta clase de definici2n de por si! -a se5alan la casi imposibilidad de definir la propiedad -a que no
es posible indicar todas las posibilidades que la voluntad del due5o tiene respecto a la cosa. (a
doctrina moderna considera al dereco de propiedad *como a todo dereco subjetivo,! como el
poder unitario mas amplio sobre la cosa! como un se5oro global! donde las llamadas facultades o
derecos del propietario no son una serie de sumandos cu-a adici2n constitu-a la propiedad! sino
que son solo aspectos parciales del se5oro total que este es . Pen este sentido &anuel #lbaladejo
define a la propiedad como /el m7imo poder jurdico pleno sobre una cosa. "oder en cu-a virtud!
esta L en principio M queda sometida directa - totalmente *es decir en todos sus aspectos -
utilidades que pueda proporcionar, a nuestro se5oro e7clusivo0 1e igual manera Folf dice que /la
propiedad es el mas amplio dereco de se5oro que puede tenerse sobre una cosa0; - en el rumbo
de estas ideas =orge Eugenio 8asta5eda define la propiedad como /El poder o se5oro que una
persona tiene sobre una cosa de modo e7clusivamente - e7clusivo0.
1ebemos se5alar a modo de e7plicaci2n que! al referirnos al poder pleno! no queremos decir
ilimitado -a que es la misma (e- que le pone limites al dereco de propiedad; por esos
compartimos la idea de #lbaladejo cuando dice que: / el poder pleno es poder total! dentro de los
limites en los que la (e- lo concede sobre la cosa! o si se quiere! dentro de los limites m7imos que
la (e- admite que alcance el se5oro sobre las cosas0 o como dice "ugliatti! quien comentando el
articulo @HJ del 82digo 8ivil 'taliano indica que la propiedad no tiene limites - tiende a absorber
totalmente toas las posibilidades de utili4aci2n de la cosa! lo cual nos lleva a se5alar que el
dereco de propiedad no pierde su carcter de poder total! aunque las facultades del propietario
estn reducidas ! al tener otra persona alg.n otro dereco sobre el mismo bien. (o que e7istira es
una limitaci2n por recaer sobre la cosa el dereco de un tercero *1ereco %eal sobre bien ajeno,!
el cual se recuperara apenas se e7tinga ese dereco.
#/1#EPT/ DE /*7ET/ DE P4/P-ED,D
$radicionalmente las legislaciones que asumen la utili4aci2n del vocablo /dominio0 como la relaci2n
directa con la cosa! consideran que el objeto del dereco de propiedad recae e7clusivamente sobre
las cosas corporales. :ormas de este tipo las allamos! por ejemplo! en la (egislaci2n Espa5ola
que en el articulo HC@ del 82digo 8ivil se5ala que 0la propiedad es el dereco de usar - disponer
de una cosa0. 8omentando el 82digo 8ivil Francs! %ipert - <oulanger se5alan 0que la propiedad
es el dereco mas completo que puede tener una persona sobre una cosa ! se identifica con las
cosas! se materiali4a en ellas - aparece siendo algo corp2reo0 . En esta lnea &anuel #lbaladejo
considera que el objeto de la propiedad pueden ser solo las cosas corporales *sean inmuebles o
muebles, especficamente determinadas0.
1iego Espin 8anovas! al tratar este mismo tema! considera que /l2gicamente el dereco de
propiedad recae sobre cosas corporales! - a estas se limita originariamente! peor el 1ereco
&oderno abla tambin de propiedad intelectual e industrial! por lo que ella prefiere ablar de
+
derecos sobre bienes inmateriales! como categora de derecos patrimoniales! de naturale4a
anloga a las reales! por lo que deben ser consideradas como dereco de propiedad especiales.
%efirindose a este punto "uig <rutau se5ala que 0el uso del vocablo propiedad significa el
dereco mas pleno que pueda recaer sobre objetos de otra clase *distintos a las cosas materiales,!
por lo que se puede ablar de propiedades especiales0.
1e distinta manera piensa <arbero al indicar que se puede ablar de objeto de la propiedad tanto
en cuanto a los bienes materiales*cosas,! cuanto en relaci2n a los bienes inmateriales. )e5ala que
solo las personas no pueden ser /objeto0 de propiedad.
:uestra legislaci2n! al considerar que la propiedad es un conjunto de derecos sobre un bien! esta
englobado en su objeto tanto los bienes materiales como los bienes inmateriales! as lo considera
el maestro =orge Eugenio 8asta5eda al se5alar que la palabra /bien es un trmino amplio que no
solo comprende cosas! sino tambin derecos0.
L, P4/P-ED,D #/!/ #/1#EPT/ :.1D,!E1T,L DE L/3 DE4E#2/3 4E,LE3
El tipo fundamental ! el tipo dominante de los derecos reales es la propiedad. :o solo la propiedad
material L como creen los alemanes M sino tambin la llamada propiedad inmaterial *incorporal,.
#lgunos seres umanos nunca an tenido que ver con una ipoteca o un usufructo! pero no a-
probablemente uno solo a quien le sea e7tra5a la propiedad. 8omo sostiene =ustus Filelm
Eedemann! /el mismo mendigo es due5o de los arapos que lo cubren - del ca-ado en que se
apo-a0. "ara comprender el significado profundamente umano de los derecos realesLagrega el
jurista alemn M /nos basta pensar en la propiedad! como en una forma elemental! referida a lo
cual es aquel un concepto vulgar0
>C
.
!/D,L-D,DE3 DE L, P4/P/-ED,D -1!.E*LE
,. P4/P-ED,D 2/4-;/1T,L
#ctualmente rige en el "er. la nueva le- de "%3"'E1#1 E3%'Q3:$#( * si bien no con ese
nombre,! (e- no J?.>G?! publicada en El "eruano el JB de =ulio de >AAA. El objeto de la le-
especial es el saneamiento de la titilaci2n - la declaraci2n de fabrica de las /unidades inmobiliarias
en las que coe7isten bienes de propiedad e7clusiva - de propiedad com.n0! tales como son
departamentos en edificios! quintas! casa en copropiedad! centros - galeras comerciales o
campos friales! entre otras. 8omo puede verse! el primigenio concepto circunscrito a los edificios
a sido! pues! notoriamente ampliado! si bien creemos que la enumeraci2n es diferente. #s por
ejemplo! falta mencionar las ciudades satlites! unidades vecinales! agrupamientos residenciales!
por mencionar a algunos
(a "%3"'E1#1 E3%'Q3:$#(! se trata de una modalidad particular de propiedad que se produce
cuando el dominio de los diferentes pisos! o las secciones! departamentos o locales en que se
divide cada edificio o modalidad multifamiliar! puede pertenecer o corresponder a varias personas.
Evidentemente! cada piso! secci2n o departamento de l! pertenecer a un propietario diferente.
)e parte de la idea de que /as como un edificio puede pertenecer entero en propiedad a una
persona! cabe tambin que sus diferentes pisos correspondan a sendas personas0
*#(<#(#1E=3,.
(a legislaci2n peruana no la define aunque da una cobertura ms amplia M - que corresponde al
auge de este institutoL comprendiendo no solo a los departamentos ubicados en los edificios! sino
tambin quintas! centros - galeras comerciales! campos friales - las mal llamadas /casa en
copropiedad0 *#rt. >R ,. (a le- omite mencionar a las unidades vecinales! ciudades satlites -
agrupamientos residenciales! tan generali4ados - que si estaban mencionados en su antecesora
)eg.n la naturale4a jurdica! la "%3"'E1#1 E3%'Q3:$#( ! es una modalidad especial o peculiar
de la propiedad! en la que junto a la propiedad e7clusiva *de los pisos! departamentos o
secciones, e7iste la copropiedad for4osa *de los elementos comunes,. :o se trata! pues de la
copropiedad o condominio! porque este requiere que no a-a propiedad global o materiali4ada! sin
una participaci2n en el todo! fijada aritmticamente. En la propiedad ori4ontal! en cambio! cada
due5o de un departamento o piso es el propietario absoluto; por consiguiente! podr arrendarlo!
ipotecarlo! venderlo -! en general gravarlo libremente.
1os son los elementos! en sntesis! que caracteri4an la propiedad ori4ontal :
a, propiedad e7clusiva sobre cada uno de los departamentos o pisos; -
18
He%emann, J. C !rata%o %e Derecho #i2il, 2ol "". Derechos Reales, P1..
4
b, las partes o bienes comunes *copropietario sobre el tercero - dems bienes de uso
com.n,.
Este temperamento a sido sancionado por nuestros tribunales mediante una ejecutoria que dice:
/(a propiedad ori4ontal se caracteri4a por el eco de que cada propietario tiene dereco
e7clusivo sobre un piso o departamento - copropiedad o condominio sobre las 4onas - servicios
comunes del edificio. (a constituci2n de una servidumbre de paso sobre propiedad ajena no basta
para considerar que se trata de propiedad ori4ontal0
>G
.
(a propiedad e7clusiva! esta constituida por el dominio que cada propietario ejerce sobre un bien
de propiedad e7clusiva! llmese secci2n o departamento.
(a le- en vigor se orienta a posibilitar la regulari4aci2n - saneamiento de la situaci2n de todos
aquellos propietarios de este tipo de unidades inmobiliarias - edificaciones / que a-an sido
construidas sin licencia de construcci2n! conformidad de obra o que no cuenten con declaratoria de
fabrica! independi4aci2n -So reglamento interno0 *#rt. H,
Esta propiedad e7clusiva tiene todos los caracteres que otorga el 82digo 8ivil a los inmuebles
*esto es! a la propiedad com.n, . "or consiguiente! reconociendo la le- el dominio e7clusivo! el
due5o tiene la potestad o dereco de vender! ipotecar! alquilar! gravar -! en general! disponer de
la secci2n o departamento de su e7clusiva propiedad! independientemente de los dems
propietarios *lo deca e7presamente el #rt. >J! /c0 del %eg. 1e la le- derogada,.
E7isten bienes o partes de la edificaci2n de dominio com.n ! es decir ! cu-o goce - utili4aci2n
beneficia a todos los propietarios *de cada departamento,; estos bienes son inseparables del
dominio - uso de su respectiva propiedad.
(a le- vigente M contraviniendo a la le- anterior! que declaraba nula de pleno dereco la
transferencia o enajenaci2n de los bienes de dominio com.nL admite e7presamente la
transferencia de bienes de propiedad com.n ! la misma que /debe aprobarse por los dos tercios de
los votos de la =unta de "ropietarios0. *#rt.CH,
(a le- especial contiene una enumeraci2n enunciativa! no limitativa! de los bienes - partes
comunes! a saber :
#, El terreno sobre el que este levantada o construida! la edificaci2n.
<, (os cimientos! sobrecimientos! columnas! muros e7teriores! tecos - dems elementos
estructurales! siempre que estos no sean integrantes .nicamente de una secci2n sino que
sirva a una o mas secciones.
8, (os pasajes! pasadi4os! escaleras -! en general! vas areas de circulaci2n de uso com.n.
1, (os ascensores - montacargas.
E, (as obras decorativas e7teriores de la edificaci2n o ubicadas en ambientes de dominio
com.n.
F, (os locales destinados a servicios de portera - guardiana.
G, (os jardines - los sistemas e instalaciones para agua! desagTe! electricidad! eliminaci2n de
basura - otros servicios que no estn destinados a una secci2n en particular.
E, (os s2tanos - a4oteas! salvo que en los ttulos de propiedad de las secciones apare4can
clusulas en contrario.
', (os patios! po4os de lu4! ductos - dems espacios abiertos.
=, (os dems bienes destinados al uso - disfrute de todos los propietarios *#rt.CB,
$odos estos bienes son comunes por ser indispensables al uso - disfrute de todos los due5os ; la
doctrina - la legislaci2n comparada siempre an considerado que estos elementos estn sometidos
al rgimen de copropiedad for4osa. Empero! la le- peruana! como se dijo! admite su enajenaci2n o
transferencia! lo que podrida generar cantidad de conflictos.
(a lista contenida en el numeral referido es necesariamente enunciativa! o sea no ta7ativa ni
definitiva; as por ejemplo! es obvio que la puerta general de entrada! las puertas comunes! los
crematorios los vestbulos! etc; tienen carcter de bienes comunes! aunque la le- no lo diga. Ello
es as porque! el legislador no puede prever el desarrollo de la tcnica - sus aplicaciones a la
industria de la construcci2n! que de eco generan nuevas formas - servicios! no siendo factible
ser enumerados.
El suelo o terreno sobre el que se levanta la edificaci2n es el elemento mas importante.
E7presamente la le- se5ala su carcter de bien com.n *#rt. CB! /a0,. :o obstante en otras
1:
&ol. Del Re-. Pu0. 1*:*. no .:, .D. E(oca . (a-. 11-1..
>
legislaciones se admite la posibilidad de que pueda pertenecer en dominio e7clusivo a un
propietario.
(a propiedad ori4ontal tiene caractersticas comunes con la copropiedad! puesto que en aquella
determinados bienes comunes tienen el carcter de condominio for4oso! pero en la copropiedad
pueden ser divisibles; - adems! en la copropiedad se contemplan /derecos de cuota sobre un
objeto - cada una de sus partes *un tercio! una mitad,! pero semejantes cuotas no engendran un
dereco singular o concreto sobre una parte material del objeto. En cambio! la propiedad ori4ontal
contempla la titularidad - ejercicio de un dereco sobre una parte material del edificio; en ning.n
caso! sobre la titularidad0.
En suma! la propiedad de un departamento o secci2n es pura - simplemente una /propiedad
individual! unitaria! pero con la particularidad de que recae sobre un objeto que constitu-e la parte
del todoU0. )e trata ! en consecuencia de una superposici2n de partes - no de una divisi2n ideal de
cuotas! como en la copropiedad.
*. L, !.LT-P4/P-ED,D
E7presar una definici2n .nica del instituto no es posible. )in duda estamos asistiendo al
afian4amiento de una nueva modalidad de propiedad. Esta figura no puede ser confundida con la
copropiedad! - tampoco puede basarse en los principios o reglas de la propiedad ori4ontal.
(a &+($'"%3"'E1#1 tiene que ven con la propiedad 83(E8$'9# G%+"#( E: E( E)"#8'3 E
':1'9'1+#( E: E( $'E&"3.
En la &+($'"%3"'E1#1 /el constructor u organi4ador de un complejo destinado a tiempo
compartido VvendeW una o mas semanas de goce de un departamento amueblado - en condiciones
de ser abilitado inmediatamente. # su ve4! el comprador debe devolverlo a la e7piraci2n del pla4o
fijado! en las mismas condiciones que lo recibi2. Es decir! que la compra no solo es del inmueble!
sino tambin de todos los muebles accesorios: camas! mesas! sillas! sabanas! fra4adas etc. #
veces! la operaci2n significa tambin el goce de bienes comunes! tales como piscinas! cancas de
deportes! etc.0 *<orda,
>K
'gualmente comprende saunas! club ouse! entre otros.
)on mucas las bondades - ventajas de este sistema. / El sistema del tiempo compartido significa
la posibilidad de go4ar de unas breves vacaciones en el tiempo - lugar deseado! con un costo mu-
reducido! si se lo compara con la compra de una propiedad unipersonal. )ignifica tambin la
posibilidad de permutar su tiempo de goce por otro tiempo compartido0 *<orda,
(a &+($'"%3"'E1#1 es un dereco real nuevo! distinto de la copropiedad - de la propiedad
ori4ontal! que se caracteri4a porque varias personas *multipropietarios o tiempoLcompartidores,
son due5os del mismo bien *generalmente! inmueble! aunque tambin mueble, pero es distintos
momentos o tiempos. 8ada titular tiene el uso o goce del bien escalonadamente! de a que se
diferencia netamente con la copropiedad.
El prop2sito de la &+($'"%3"'E1#1 es favorecer e impulsar el turismo! el esparcimiento - el
descanso vacacional reparador de las energas.
(a multipropiedad no es privativa de los bienes inmuebles! tambin se aplica en el rgimen a
bienes muebles como /-ates! veleros! equipos! sistemas - programas de computaci2n! dise5os
industriales! marcas - patentes! infraestructuras industriales! civiles - navales! laboratorios!
estudios jurdicos! notariales! contables - de auditoria - todas aquellas cosas o bienes cu-o uso -
goce se susceptible de partici2n convencional0
>?
.
(a multipropiedad es un dereco real distinto! el cual debe ser regulado como un dereco real
aut2nomo! distinto de la propiedad ori4ontal como del condominio! as como tambin de los iura
in re aliena *uso! abitaci2n! usufructo! superficie,.
#. P4/P-ED,D DE L/3 3EP.L#4/3
E7iste una interesante polmica respecto a esta figura sui generis. (os sepulcros son
/concesiones en los cementerios0! donde la administraci2n a querido considerar la concesi2n
como un arrendamiento; pero no es un dereco de propiedad civil! porque aun cuando la
concesi2n sea perpetua! en algunos casos resulta resoluble! precaria as cuando se ordena el
despla4amiento *traslado, de la necr2polis. )in embargo! en tales casos se concede al
concesionario un dereco similar en el nuevo terreno.
>@

1+
&or%a @. O( #ita (a- :,*
14
<emelmaFer %e #arlucci, ai%a, o(, cit, Pa- :81 y ss.
1>
#ri, #asta)e%a, J, $, "nstituciones %e Derecho #i2il. 7os Derechos Reales " 1*:8, .D e% 7ima (a-.,*4-,*>.
*
En realidad no a- una norma que estable4ca que se trate de copropiedad con indivisi2n for4osa!
si bien es cierto que es costumbre considerar a los mausoleos como propiedad de la familia. )in
embargo en tales casos se concede al concesionario un dereco similar en el nuevo terreno.
>A
Es difcil establecer la naturale4a jurdica de los sepulcros! sepulturas - mausoleos. Ea- varias
tendencias:
a< )e dice que es sui generis! pues su destino e7clu-e todo otro que no sea el de servir para
deposito de los restos mortales del concesionario - de sus deudos.
+< $ambin se estima que el acto de la concesi2n en el cementerio municipal es una renta! o
una locaci2n! seg.n que la concesi2n a-a sido a perpetuidad! o con carcter temporal.
(e- de 8ementerios - )ervicios Funerarios *(e- no JK.JA@! publicada el J@ de mar4o de
>AAC,.
8on relaci2n a los sepulcros! se pueden establecer algunas caractersticas:
>.L )e trata de bienes de propiedad privada! -a se encuentren en cementerios privados! -a en
cementerios municipales.
J.L (as sepulturas otorgan una concesi2n de uso! temporal o perpetuo *la (e- no JK.JA@ establece
en su articulo ?: /el dominio de los terrenos para sepulturas que no ubieren sido construidos por
los concesionarios en uso perpetuo! dentro de los >R a5os posteriores a su concesi2n! revertir a
favor del cementerio0,.
H.L )on bienes inembargables *8od. "roc. 8iv. #rt. KC@! @,.
C.L Es difcil saber si son bienes inembargables e inalienables! pero qui4s los sepulcros situados
en los cementerios p.blicos! pudiera decir que re.nen esos caracteres.
(a 8onstituci2n derogada sancionaba el dereco de toda persona a una sepultura -!
considerndola un servicio publico! aun en el caso de no tener medios econ2micos! deba ser
enterrada gratuitamente en un cementerio publico *8ons. #rt.>>,. #unque es conocido que este
principio nunca se aplico. (a 8onstituci2n de >AAH no recoge una norma anloga.
En conclusi2n! en el "er. los cementerios son p.blicos o privado. # su ve4! las sepulturas son
bienes sui generis que otorgan un dereco de uso *o qui4s usufructo, temporal! siendo adems
inembargables.
D. /T4,3 !/D,L-D,DE3 DE P4/P-ED,D -1!.E*LE
D.1.5 EL D/!-1-/ DE L/3 4E#.43/3 1,T.4,LE3
:o es propio ablar de propiedad sino mas bien de dominio de los recursos naturales. Estos!
como se sabe! pertenecen a toda la :aci2n. (o dice e7presamente la 8onstituci2n "oltica *#rt.
KK,.
D.2.5 EL D/!-1-/ -!PE4:E#,T/= #/1#EPT/ 9 #L,3E3.
(a legislaci2n peruana no contempla esta figura; sin embargo! el c2digo argentino si ace
referencia a ella. :3 es propiamente una modalidad de propiedad inmueble.
)e denomina as! por aparecer desprovista de algunos de los caracteres o facultades que ella
normalmente ofrece - aminorados o disminuidos! en consecuencia! los derecos del dominus.
El c2digo argentino establece en su articulo J.GB?: El dominio se llama pleno perfecto! cuando es
perpetuo! - la cosa no esta gravada con ning.n dereco real acia otras personas. )e llama
menos pleno! o imperfecto! cuando debe resolver al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de
una condici2n o si la cosa que forma su objeto es un inmueble! gravado respecto de terceros con
un dereco real! como servidumbre! usufructo! etc..
El dominio imperfecto solo e7iste en tres casos regulados por el articulo J!KK> del citado c2digo
argentino.
a, 1ominio Fiducirio
b, 1ominio %evocable
En estas dos ip2tesis! se afecta la perpetuidad. (a propiedad se e7tingue pasado cierto tiempo.
c, 1ominio desmembrado o gravado con derecos reales constituidos a favor de terceros.
Esta ultima ip2tesis estas referida a la limitaci2n del dereco de uso - goce material del bien M por
la va de la desmembraci2n de algunos de los atributosL ! que soporta el propietario. )on los
derecos reales sobre bien ajeno *uso! usufructo! abitaci2n! superficie,. Es una enajenaci2n
transitoria! provisional. $erminado el lapso de tiempo para el que fue conferido el bien! este vuelve
a su propietario.
1*
"%em. #aste)e%a
1B
Estos supuestos si son regulados por el 82digo civil peruano.
#. L, P4/P-ED,D ,P,4E1TE
#l igual que el instituto anterior! no es en realidad un tipo o modalidad de propiedad inmueble.
E7presa (ouis =osserand
JB
! que el propietario aparente es aquel que pasa! a los ojos del publico!
como si fuera el propietario de un bien que! en rigor! pertenece a otra persona; es! pues aquel que
tiene la posesi2n de estado de propietario sin estar investido de ese estado mismo.
#s sucede! verbigracia! con el eredero aparente; o tambin con los actos reali4ados por un
testaferro cu-o poder a sido revocado! no estando autori4ado para ello.
#,P-T.L/ --
TE/4-,3 LE>-T-!-3T,3 DE L, P4/P-ED,D
)on aquellas que reconocen - aceptan la e7istencia del dereco de propiedad privada estable.
Este tema comprende las diversas teoras o corrientes que e7plican el fundamento del dereco de
la propiedad. #lgunas estn referidas a un eco o aspecto individual *teora de la ocupaci2n!
teora del trabajo,; otras! en cambio! se basan en un eco social o colectivo *teora de la
convenci2n! teora de la le-,. $eoras e7isten que fundamentan la propiedad en un aspecto
sociol2gico - econ2mico; en la naturale4a racional - social del ombre! etctera.
9eamos cada una de ellas:
1.5 TE/4?,3 8.E :.1D,!E1T,1 EL DE4E#2/ DE P4/P-ED,D E1 .1 2E#2/
-1D-0-D.,L
,. TE/4-,3 DE L, /#.P,#-@1
(a ms antigua de todas! aparece con el renacimiento del 1ereco romano. )ostiene que ubo un
momento o estado social *de aislamiento,! en que los bienes eran comunes - que! por lo tanto!
cada ombre poda ocupar lo referido para satisfacer sus necesidades bsicas *solo necesitan
e7tender la mano para apropiarse de los bienes que necesitan - que tan abundantemente se le
ofrecan,.
Esta ocupaci2n lo converta en propietario. $al ocupaci2n! al advenir el estado social que sustitu-e
al estado de naturale4a /sirvi2 de titulo justificado del dereco0. )us defensores ms caracteri4ados
con Grocio - "ufendorff! de la Escuela del 1ereco :atural. En efecto "ufendorf a firma que no a
precepto alguno de dereco natural que precepto su reparto general de todos los bienes para
signar como cosa propia a cada uno su parte. (o que ace le- natural es aconsejar el
establecimiento de la propiedad! cuando lo requiera la conveniencia de la sociedad umana;
dejando a la prudencia todas las cosas o solamente algunas! - si las deben poseer
separadamente o pro indiviso! abandonando las otras al primer ocupante! de filosofo. +na ve4
sentado el permiso divino! el ombre estuvo desde entonces en el dereco de acerse due5o de
los bienes de la tierra; pero para conseguir que fuera tenido como e7cluido el dereco com.n de
los dems sobre la cosa que quedaban en posesi2n de uno falta alguna convenci2n! - la instituci2n
de esta propiedad! para ser de conformidad con las m7imas de la recta ra42n! no deja de estar
originalmente fundada en las convenciones umanas.
$ambin entre los partidarios de esta corriente encontramos a <urlamaqui! para quien lo que a
producido la propiedad es la toma de posesi2n de lo que no tiene due5o! - que para comprenderlo
a- que considerar que el trabajo aumenta el valor! siendo justo que el suelo sea de quien a
a5adido dico valor.
)e considera que esta tesis es insuficiente M aun inadmisible porque si bien e7plica el origen
ist2rico de la propiedad! no sirve para otorgarle un fundamento racional. (a simple ocupaci2n no
justifica que los dems tengan que respetar el dereco del primer ocupante. )e dice que la
propiedad no puede consistir en un eco arbitrario cu-a estabilidad solo depender de la fuer4a.
*. TE/4-, DEL T4,*,7/
#firma que el trabajo es la esencia de la propiedad; ergo esta deriva del trabajo! como recompensa
de este. El ombre transforma la naturale4a aumentando su utilidad. "or ello! el producto de ese
trabajo debe ser para quien lo a reali4ado.
En cierta medida! podemos decir que esta teora es complementado de la anterior! pues para ella
la ocupaci2n no basta para e7plicar la propiedad aquella solo confiere posesi2n que se transforme
en propiedad mediante el trabajo.
.B
O(. #it. Pa- 1+, y s.
11
Esta teora nace con los economistas del siglo D9'''! en su obra 'nvestigaci2n de la :aturale4a -
causas de la rique4a de las naciones! #dn )mit dice que: El producto del trabajo es la
recompensa natural o el mismo. En aquel primer estado de las cosas que suponemos aber
precedido a la propiedad de las tierras - a la acumulaci2n de los fondos! todos el producto del
trabajo pertenecera al trabajo: en el aba propietario ni otra persona con quien partirlo por
dereco de se5oro o dominio.
(a instituci2n de la propiedad! limitado a sus elementos indispensables! consiste en el
reconocimiento del dereco que tiene cada persona a disponer! e7clusivamente! de todo lo que
pueda aber producido por su esfuer4o personal! o recibido de los productores por titulo de dadiva
o de leal consentimiento! sin emplear ni la fuer4a ni el fraude. (a base de todo es el dereco de los
productos sobre lo producido por ellos mismos.
El filosofo ingles =oon (ocXe consideraba que el producto de nuestro es nuestro - en
consecuencia se produce la propiedad que tambin es nuestra.
8ritica: )e argumenta! en su contra! que el trabajo no produce sino solo transforma. El trabajo por
si solo! no puede otorgar la propiedad.
En realidad! se esgrimen adems mucas otras ra4ones negativas! )e dice que el trabajador
supone -a el dereco de propiedad en las materias primas! erramientas! tierras! etc.; )i el
trabajador fuera el .nico fundamento del dereco de propiedad! no podra darse esta en los ni5os
ni en las personas incapacitadas *ancianos! dementes, los cuales careceran de la posibilidad de
ser propietarios aun en bienes de consumo! lo que equivale a negarles el dereco de subsistir.
#simismo! agregan sus criterios! no podran ser objetos de propiedad privada aquellos bienes que
son utilsimos en la forma en que los ofrece la naturale4a. En esta lnea de pensamiento. E.
George afirma que el suelo no podra ser objeto de propiedad privada pues no procede del trabajo
umano! es anterior a el - produce frutos sin su concurso. &arcel "laniol objetando esta teora! a
llegado al e7tremo de decir que originaria un ine7tricable amontonamiento de propietarios. 1e igual
forma las teoras del contrato social - de la le- an observado esta tesis! afirmando que el trabajo
es un eco! - un eco no basta para legitimar un dereco. (os derecos no fundamentan los
derecos! estos deben tener su ra42n de ser en un ordenamiento jurdico determinado! sea este
positivo o natural.
2.5 TE/4-,3 8.E :.1D,!E1T,1 EL DE4E#2/ DE P4/P-ED,D E1 .1 2E#2/
#/LE#T-0/
,. TE/4-, DEL #/1T4,T/ 3/#-,L.
$ambin llamada teora de la conversaci2n social! parte del supuesto que el contrato social! a la
ve4 que creo la sociedad! institu-o o garanti4o la propiedad privada.
#firma que ni la ocupaci2n ni el trabajo sirven de fundamento al dereco de propiedad! porque no
obliga a los dems a respetar dico dereco. Esta obligaci2n solo se genera de un consentimiento
mutuo o convenci2n.
3tros sostienen esta tesis con la variante de que! mientras que unos creen que el pacto puso
termino a la comunidad de bienes por los inconvenientes de este sustitu-ndola con la propiedad
privada! %ousseau supone que este es anterior al pacto! derivndose del trabajo unido a la
ocupaci2n - que el convenio solo tuvo por objeto garanti4arla.
En efecto! %ousseau! al e7plicar el paso del estado de naturale4a al estado social sinteti4a su
posici2n diciendo: %educiendo nuestro planteamiento a trminos fciles de comparar: el ombre
pierde su libertad natural - el dereco ilimitado a todo cuando desee - pueda alcan4ar ganando en
cambio! la libertad civil - la propiedad de lo que posee. I agrega! lo a- de mas e7tra5o en esta
alienaci2n es que! lejos de despojar la comunidad a los particulares de sus bienes! al aceptarlos!
no ace ella otra cosa que asegurar su legitima posesi2n! cambiando la usurpaci2n en absoluto
dereco - el goce en propiedad.
1e igual forma! si puede ser jurdicamente posible aber alguna cosa como su-a! debe tambin ser
permitido a toda la persona el constre5ir a todos aquellos con los que puede e7perimentar
dificultades acer de lo mo - lo tu-o en la relaci2n a un objeto cualquiera! a que se sit.en con ella
en el estado de sociedad *principios metafsicos de 1ereco. #5ade luego! "ero el titulo racional de
adquirir no puede encontrarse mas que en la idea de la voluntad universal conjuntamente o
unnime; idea que esta supuesta tcitamente como condici2n indispensable: pues una voluntad
universal! realmente arm2nica! o conjuntamente en sus elementos a los efectos de legislador! es el
1.
estadio social; es decir considerando ese estado - su funci2n! pero antes de su reali4aci2n *porque
de otra manera la adquisici2n seria derivada, como alguna cosa pueda ser adquirida
primitivamente! - en consecuencia de una manera previsional. (a adquisici2n perentoria no tiene
lugar mas que en estado social.
)e considera que Oant sistemati4o esta teora distinguiendo tres periodos:
a, "eriodo de "reparaci2n.L 1urante el cual el ombre ocupan las cosas
b, "eriodo de la "ropiedad "rovisional.L 1urante el cual el ombre transformo las cosas con su
trabajo! creando sobre ellas una suerte de propiedad provisional! pero que no era verdadera
propiedad! por no crear en los dems la obligaci2n de respetarla.
c, "eriodo del pacto social.L En el cual los ombres convinieron tcitamente en respetarse sus
derecos sobre las cosas! apareciendo as la propiedad definitiva - completa.
)e dice tambin que esta teora presenta un doble aspecto:
a, +no individual: ocupaci2n - trabajo continuo de la tierra.
b, 3tro social: (a le- que garanti4a el dominio pero no le da nacimiento.
(o primero que se aduce en su contra! es que la convenci2n! en el supuesto de e7istir! seria un
fundamento demasiado dbil para un dereco tan transcendente como el de propiedad. )eria
mudable - aleatorio! pudiendo desacerse o- lo eco a-er! con lo que la propiedad carecera de
estabilidad. 3tra ra42n que se aduce! es que dico pacto s2lo obligara a los que lo convinieron!
pero no a los que no intervinieron en l! por lo que abra que probarlo a cada paso! siendo
siempre dudoso a quines obligaba - a quienes no.
Finalmente! afirmaba #rns! el dereco en general es independiente de la voluntad! estando por
encima del arbitrio de las personas! aunque esa voluntad est consignada en un contrato; de la
misma manera el dereco de propiedad no puede depender de las convenciones! sino que es
indispensable que la convenci2n est de acuerdo con el dereco! no pudiendo ser el contrato
general ms que la garanta social de los derecos de todos.
*. TE/4-, DE L, LE9
1e acuerdo con esta teora! la propiedad es creaci2n de la le-. )2lo ella puede constituirla o
fundamentarla! disponiendo la renuncia de todos - otorgando un ttulo de goce a uno s2lo
#firma que una ve4 constituida la sociedad - el poder civil! ste decret2! en inters de todos! la
capacidad de cada uno para lograr la posesi2n e7clusiva de los bienes - fij2 las condiciones de
esta apropiaci2n! comen4ando a e7istir desde entonces el dereco de propiedad privada.
Esta tesis tiene muca semejan4a con la anterior contractualita! pues la le- es ms que la
e7presi2n del consentimiento com.n de los asociados.
1estacan entre sus defensores &ontesquieu =.<entam! <ossuet; revolucionarios de la talla de
&irabeau! %obespierre - otros.
&ontesquieu! sustentndola! dice: #s como los ombres an renunciado a su independencia
natural para vivir bajo las le-es polticas! an renunciado tambin a la comunidad natural para vivir
sujetos a las le-es civiles. (as primeras de estas le-es les otorgaron la libertad; las segundas la
propiedad. Es decir que el ombre prescinde de su inicial libertad para someterse a las le-es
polticas! asegurndose con ellas su libertad - su propiedad.
9enta! por su parte! e7presa. (a le- no dice al ombre /$rabaja - -o te recompensar0! sino que le
dice! trabaja - los frutos de tu trabajo! esta recompensa natural - suficiente! que sin m t. no
podras conservar! -o te asegurar el goce de ellas! conteniendo la mano que quisiera quitrtelos!
)i la industria crea! la le- es la que conserva. )i en el primer momento se debe todo los otros
momentos todo se debe a la le-. #grega que para conocer mejor el beneficio de la le-!
procuraremos formarnos idea clara de la propiedad natural! - que ella es .nicamente obra de la le-.
"ero su pensamiento lo resume en esta frase celebre. (a propiedad - la le- an nacido juntas -
morirn juntas. #ntes de las le-es no ubo propiedad; suprimida las le-es - toda propiedad
desaparece.
)e argu-e que la le- servir para reconocer la propiedad! resultado imponente para creerla; no
e7plica cual es el dereco de propiedad! ni como naci2. El dereco de propiedad! como todo
dereco fundamental seria anterior - superior a le- umana positiva. En apo-o de esta critica se
citan las palabras de (e2n D'''! no es la le- umano positivo sino la naturale4a la que a dado a los
particulares el dereco de propiedad! - por lo tanto no puede la autoridad publica abolirlo sino
solamente moderar su ejercicio - combinarlo con el bien com.n.
1,
$ambin se afirma que esta teora en ve4 de fundamentar el dereco de propiedad! lo destru-e!
pues de un lado! no vendran jurdicamente obligados a respetarlo las personas que no estuviesen
sometidos a la misma le- umana la que ubiese creado ese dereco la misma le- es decir los
poderes p.blicos podran suprimirlos.
TE/4-,3 8.E :.1D,!E1T,1 EL DE4E#2/ DE P4/P-ED,D E1 .1 ,3PE#T/
3/#-/L/>-#/ 9 E#/1/!-#/
,. P/3-#-/1 3/#-/L/>-#, 9 E#/1/!-#/.5
Entre quienes sostienen esta tesis encontramos al fundador de la sociologa moderna.
)ostiene que la caracterstica egosta de la industria primitiva tiende a transformarse! desde que la
e7istencia dejando de ser individual! empie4a a ser social; incluso -a en la e7istencia! dejando de
ser individual empie4a a ser social incluso -a en la etapa domestica. Esta transformaci2n! a5ade!
no puede ser cientficamente apreciada mas que estableciendo dos le-es correlativas
desconocidas asta aora! relaciones con la e7istencia material. )u combinaci2n natural constitu-e
la teora positiva de las acumulaciones.
1e estas dos le-es econ2micas! una es subjetiva - la otra objetiva! pues se refieren a nosotros
mismos - el mundo e7terior! respectivamente - consiste en estos dos ecos generales cada
ombre puede producirse mas de lo que consume los productos obtenidos pueden conservarse
mas tiempo del que e7ige su producci2n.
3tro de los sostenedores de esta teora! dice que la propiedad! es el dereco absoluto de un
ombre sobre el producto de sus esfuer4os sobre las cosas que l es el primero en proporcionarles
el valor - a los cuales l da una forma duradera - otorga una productividad permanente. I termina
diciendo que lo que constitu-e la ra42n suprema de la propiedad en general - de la propiedad
territorial en particular lo que le da una base inquebrantable! es el inters de la sociedad entera.
TE/4-, 8.E :/!E1T,1 EL DE4E#2/ DE P4/P-ED,D E1 L, 1,T.4,LE;, 4,#-/1,L 9
3/#-,L DEL 2/!*4E
,. TE/4-, DE L, PE43/1,L-D,D 2.!,1,
#dquiere a esta para quien el ombre! por su naturale4a! tiene en el instinto el dereco! la
propiedad! la moralidad. "or ello el ombre encuentra en si con los ecos de conciencia el querer
el dereco! la propiedad! el Estado - agrega mi voluntad en la propiedad es personal - la
personalidad - la persona es un ser individual de donde la propiedad se ace lo privativo de esta
voluntad. $oda ve4 que -o por medio de la propiedad do- una esencia determinada a mi voluntad!
importa que la propiedad tenga tambin ella una determinaci2n - que sea esta la ms. En esto esta
la ms fuerte ra42n de la necesidad de la propiedad privada.
*. TE/4-, DEL PE13,!-E1T/ #,T/L-#/.
Esta se funda en el dereco natural! concebido este como una participaci2n de la le- eterna en la
criatura racional. "or lo tanto la actividad estatal debe limitarse a reconocer! reglamentar! garanti4ar
- sancionar la propiedad teniendo en cuenta su funci2n social.
Esta doctrina pretende ubicarse en una situaci2n intermedia entre las teoras individualistas - las
sociedades o colectivas! pues comprende de elementos uno individual - otro social. Este ultimo le
sirve para reca4ar la idea de propiedad en forma complementaria absoluta.
Entre los legtimos modos de adquirir la propiedad o ttulos inmediatos el dominio sobre los bienes
concretos! agrega! sobresalen en la ocupaci2n del bien que no tiene due5o - el trabajo o
especificaci2n! es decir! la actividad del ombre se adjudica legtimamente el fruto de su trabajo.
"ara el Estado no tiene dereco para disponer arbitrariamente de esa funci2n. #5ade que siempre
a de quedar intacto e inviolable el dereco natural de poseer privadamente - trasmitir los bienes
por medios de las erencias. )ostiene que la naturale4a misma estableci2 la repartici2n de los
bienes entre los particulares para que rindan utilidad a los ombres de una manera segura -
determinada - afirma que las rique4as incesantemente aumentadas por el incremento econ2mico
social debe distribuirse entre las personas - clases.
(os principales argumentos que da la escuela cat2lica son:
>. (a propiedad privada es una instituci2n universal - permanente que progresa paralelamente
con la cultura de los ombres! a e7istido siempre - en todos los pueblos.
18
J. (a naturale4a a asignado a los bienes materiales el fin de satisfacer las necesidades
umanas! aquella que e7ige que estas puedan ser adquiridas por el ombre en propiedad
privada - estable.
H. (os bienes materiales an sido dados por la naturale4a al ombre para que usndolos de
manera conforme a su dignidad - a sus aspiraciones naturales! provea no solo a su propia
conversaci2n - perfeccionamiento! sino al bien de su familia.
C. El ombre tiene dereco natural al fruto de su trabajo! el cual solo puede e7istir mediante la
propiedad privada.
#dems la teora 8at2lica vuelve a la ip2tesis antigua que afirma que la propiedad a e7istido
desde los comien4os de la istoria! contra el criterio generalmente aceptado de que la propiedad
primitiva a sido colectiva tambin sostiene! err2neamente que la propiedad privada es el .nico
medio por el cual pueden los bienes materiales cumplir su fin! cuando es por todos sabido que la
gran ma-ora de personas carece satisfactoriamente sus necesidades.
TE/4-, DE L, :.1#-/1 3/#-,L DE L, P4/P-ED,D
,1TE#EDE1TE3 A
8omo emos e7presado reiteradamente! resultas de la revoluci2n francesa volvi2 a imperar la
concepci2n romana de la propiedad llevada al e7tremo.
Empero esta tendencia liberal ultran4a pronto entro en crisis pues se estimo que la le- poda
limitar las facultades del propietario. Es as que apareci2 con otra concepci2n que la supeditaba al
inters colectivo.
TE/4?, DE L, :.1#-@1 3/#-,L DE L, P4/P-ED,D
# partir de ese momento se justifica el dominio no por los beneficios que obtiene el dominas sino
por aquellos que de su e7istencia o mantenimiento deriva la sociedad. (os defensores de esta
corriente lo consideraban el mas importante ito dentro de la evoluci2n del concepto.
&ucos autores no discuten carcter social. #unque insisten en no desligarlo del aspecto individual
o natural de la propiedad. $al es el caso! tanto del positivo cuanto el catolicismo
El positivismo sea estatal suele acer radicar el fundamento en la norma jurdica del Estado o bien
con formula ms amplia en la mera utilidad social.
0,4-,1TE3 DE L, TE/4-,
En Esta teora social de la propiedad! podemos distinguir bsicamente dos variantes: una que
considera que la propiedad es una funci2n social! - otra que afirma que la propiedad cumple una
funci2n social ambas por cierto tienen diferencias.
#quella corriente que considera que la propiedad cumple una funci2n social ambas por cierto
tienen diferencias.
#quellas corriente que considera a la propiedad como funci2n social! en realidad no tiene ma-ores
adeptos. (a reacci2n frente a la publicaci2n del dereco se a producido por el lado del dereco
privado! volvindose a reiterar el carcter subjetivo del dominio! argumentndose que la propiedad
no constitu-e una funci2n social! el eco de tener bienes puede naturalmente servir al ejercicio de
la funci2n pero no es por si mismo ablando propiamente! una funci2n. )i no que lo que es distinto!
debe cumplirse una funci2n de este carcter reprocable a la confusi2n entre la propiedad - la
empresa a que sirve! su pretendida identificaci2n como funci2n social - no como dereco subjetivo.
Esta corriente considera que corresponde al Estado 4anjar! regular la propiedad! los eventuales
conflictos que se originen entre el inters publico - privado.
(a segunda variante aquella que argu-e que la propiedad cumple una funci2n social es la que go4a
de ma-or predicamento. (a caracterstica de esta corriente es que impone deberes pues no queda
su empleo - funci2n al arbitrio del due5o a inters de un particular.
L, :.1#-/1 3/#-,L
Es una formula de armona que intenta concordar los intereses del individuo con los de la sociedad
toda! impidiendo que el ejercicio del propietario pueda menoscabar o afectar en forma alguna el
bien com.n. )e funde en la libertad del individuo - las facultades que la propiedad concede! con la
obligaci2n de acer uso de ella de manera conveniente al inters social. (a funci2n social puede
limitarse a la propiedad pero tambin puede determinarla activamente.
1:
:.1D,!E1T/ DE L, :.1#-/1 3/#-,L
(a base de esta funci2n social de la propiedad esta en el cumplimiento de fines encaminados al
ma-or incremento de la producci2n! en beneficio de la sociedad entera! considerada a estos
efectos fundamentalmente como conjunto de familias - que entra5a en s a la ve4 en una aspecto
general un repeco a la personalidad umana.
Es por lo tanto un inters social el que fundamenta el dereco de propiedad pero un inters social
basado en la necesidad! siempre apremiante - universal! de aumento de la producci2n para
conseguir principalmente una ma-or perfecci2n en la satisfacci2n de las necesidades inerentes a
la familia.
EL #,!*-/ DE L, T-T.L,4-D,D DEL E7E4#-#-/
# este respecto se produjo una transformaci2n consistente en el ejercicio de los derecos.
#/1T4/L DEL E7E4#-#-/ DE L/3 DE4E#2/3.
)e concibi2 que el ejercicio de los derecos subjetivos como acto de liberalidad individual no
cumpla el objetivo de asegurar a todos la efica4 posibilidad de ejercicio de los derecos.
(a profunda transformaci2n! econ2mica - poltica de los ordenamientos puso en crisis estos
valores tpicamente liberales e i4o afirmar paulatinamente la teora del abuso del dereco como
mecanismo controlador del ejercicio de los derecos.
El paso de la titularidad que implica se5oro o libre actuaci2n a la actividad es uno de los
fen2menos ms notables que en el rubro del de recto se an observado .ltimos tiempos.
P4/P-ED,D 9 P4/#E3/ E#/1@!-#/
3tra caracterstica que se a observado es la inserci2n de la propiedad en el proceso productivo
que marca una transici2n de la propiedad esttica a una propiedad orgnica e instrumentalmente
incorporada a la actividad econ2mica. #qu se a producido un giro copernicano: la propiedad! que
en el sistema codificado comprenda la actividad econ2mica como una actividad de ejercicio del
dereco a pasado de continente a contenido al ser considerada uno de los medios de que sirve la
actividad econ2mica para la consecuci2n de sus fines o en otras palabras como el elemento del
patrimonio establecimiento! e7plotaci2n o si se quiere empresa en sentido objetivo.
L, 1.E0, P4/P-ED,D.
8omo 8onsecuencia de este proceso evolutivo aparece una nueva imagen del dominio. "odra
definrsela se5alando cuatro rasgos fundamentales pluralismo cone7i2n o relaci2n social!
descone7i2n de la idea de libertad - actividad o ejercicio como entro de la regulaci2n.
EL PL.4,L-3!/.
Es consecuencia de la diversidad de normas especiales dictadas para atenuar los efectos del
individuo va la intervenci2n - generalmente en funci2n de las peculiaridades caractersticas de
determinados tipos de bienes! intervenci2n estatal que en estos momentos esta reducida a su
mnima e7presi2n.
El pluralismo suscita problemas relativos a la determinaci2n de las caractersticas especificas de la
propiedad en cada uno de los tipos a la intercone7i2n entre ellas - principalmente en orden al
conflicto entre el inters del titular - el inters de la colectividad representado por el Estado.
EL -1TE4E3 3/#-,L.
#l carcter social del dominio se llego de un radical cambio en las relaciones que se dan entre las
e7igencias individuales - las estatales. El aceptarse la funci2n social como aspecto central de la
propiedad supone que esta tiene como presupuesto su posible correlaci2n a un fin no
individuali4ado de suerte que esta cone7i2n llega a ser fundamento del dereco de propiedad.
4EPL,1T,!-E1T/ DE L, 4EL,#-/1 E1T4E L-*E4T,D 9 P4/P-ED,D
(a #ntigua idea de que libertad - propiedad se e7igan mutuamente es o- cuestionada filos2fica -
econ2micamente - es un simple perjuicio metodol2gico! en rigor la propiedad jams pudo asegurar
la igualdad ni el viene estar de mucas personas que a vivido libremente sin propiedad. 'ncluso
puede afirmarse que aora la propiedad privada llega a contradecir la libertad misma.
)e conclu-e que actualmente! ni la propiedad privada confiere la libertad a los individuos ni el
ejercicio de los derecos de propiedad es en sentido propio ejercicio de la libertad. # lo sumo se
dir que los propietarios de los bienes tienen ms segura su libertad! en el sentido de posibilidad
de elecci2n de medios de vida. #unque esta es una connotaci2n bastante restringida solo
trascendente en el sistema capitalista.
1+
T-T.L,4-D,D9 ,#T-0-D,D DEL D/!-1.3A
(a concepci2n de la funci2n social que subordina el individuo ala colectividad se basa en la nfasis
que se pone aora en el ejercicio del dereco - no en la atribuci2n.
)e afirma que este fen2meno a alterado el concepto de bien - por cierto la noci2n de propiedad
como tipo de dereco sobre los bienes.
Eo- da se observa una inserci2n de la propiedad en el proces2 econ2mico de producci2n o
intercambio de bienes - servicios - a generado finalmente un proceso de propiedad donde el
ejercicio prima sobre la atribuci2n - en el que produce una relaci2n dialctica entre la titularidad al
punto fuer4a es acer una separaci2n entre la propiedad - control de la rique4a ideas que la
codificaci2n considera inseparable.
#,P-T.L/ ---
L, 4E>.L,#-@1 #/13T-T.#-/1,L DE L, P4/P-ED,D
EL 3-3TE!, #/13T-T.#-/1,L DE 1)33A
(a normatividad positiva en el te7to constitucional peruano de >AHH! en materia dominal! era
bastante deficiente. 'nclua la propiedad dentro de las Garantas 8onstitucionales M nacionales -
sociales.
(a 8onstituci2n del >AHH! siguiendo la corriente de sus contemporneos -a estableca por otra
parte! la subordinaci2n o condicionamiento de la propiedad al cumplimiento de la funci2n social.
1e una forma mu- sinttica! podemos resumir sus notas ms caractersticas.
a, 1efenda! en va de principio! la propiedad privada! siempre - cuando contribu-era a la
reali4aci2n de las necesidades de la naci2n - del bien com.n! esto es en el entendido de
que se subordine al cumplimiento de la funci2n social.
b, #unque dispona la inviolabilidad de la propiedad! admita la privaci2n de la misma! cuando
se tratase de un caso de utilidad p.blica - que viniere precedida de la indemni4aci2n
justipreciada.
L, #/13T-T.#-@1 DE 1)&)A
(a 8onstituci2n anterior reconoca tambin en va de principio! con meridiana claridad! el dereco a
la "ropiedad privada. # pesar de las normas atenuadoras que contena! bien puede afirmarse que
su espritu era liberal.
En los debates parlamentarios pudo observarse la presencia de temas tales como: el respeto a la
"ropiedad privada inviolable! articulndola con la funci2n social de la misma; el mecanismo de la
e7propiaci2n como tcnica de sanci2n *privaci2n de la propiedad,! en cu-o caso deba darse una
indemni4aci2n previa en dinero. +na suerte de pluralidad de propiedades sobre todo al aceptarse
las diversas formas de ella creadas principalmente durante el rgimen anterior de >AK@L?G.
J>
L, #/13-T.#-/1 DE 1)33. #,4,#TE4?3T-#,3 DE L, P4/P-ED,DA
(a 8onstituci2n profundi4o mas abiertamente la orientaci2n por una Filosofa ntidamente liberal.
Ea desaparecido el rol social que deba cumplir! la e7propiaci2n es prcticamente imposible de
aplicar; los recursos naturales pueden ser concedidos a particulares. 1esde esa perspectiva! el
dominio presenta algunas innovaciones en cuanto a sus caractersticas.
a< La Propiedad como derecho personal.5 En principio era considerada a la propiedad
como un dereco personal! al disponer que toda persona tiene dereco a la propiedad.
"ues considera a la "ropiedad como inerente a la personalidad del ombre! como una
continuaci2n o pro-ecci2n de esta. (a propiedad privada implica qui4s un bien o una
ventaja que a de ser accesible a todos. "or cuanto envuelve incluso en el actual estadio
poltico M social un valor de libertad! si bien de libertad econ2mica. En el orden del dereco
civil esto supone que el titular tiene dereco o facultad de usar! disfrutar! disponer -
reinvidicar un bien que le pertenece. :aturalmente ella deber ejercer con arreglo a las
limitaciones que establecen las le-es.
El dereco de propiedad esta suficientemente tutelado! pues con posterioridad a la
formulaci2n de este precepto constitucional establece la procedencia de la acci2n de
amparo.
.1
$n efecto el 1rt. ,8G %e la #onstitucin ,, %is(on;a 7a (ro(ie%a% %e0e usarse en armon;a con el inters
social.
1rt. .* %ec;a Hue na%ie se (ue%e (ri2ar %e la suya sino (or causa %e utili%a% (A0lica (ro0a%a le-almente y
(re2ia in%emni/acin.
14
+< -nviola+ilidad de la Propiedad.5 En va de principio la propiedad privada. 'ncluso es
considerada inviolable siguiendo aqu la mas rancia tradici2n liberal que viene desde la
declaraci2n de los 1erecos - 1eberes del 8iudadano. Esta propiedad no obstante debe
esta orientada al bien com.n a beneficiar la colectividad. En consecuencia el propietario
continua teniendo dereco mas completo sobre un bien.
PL.4,L-3!/ DE L, P4/P-ED,D.L (a constituci2n del ?A regula e7plcitamente varias
modalidades o formas de la "ropiedad. Eacia referencia cuando se permita al Estado
promover el acceso a la propiedad en todas sus modalidades. (as relaciones de propiedad
que ofreca el "er. - que necesariamente tenia que plasmar en la 8onstituci2n. #s tenemos
que aba aparecido una propiedad social! la comunidad industrial! las cooperativas. 1e a
que no tuvieran los constitu-entes del ?A otra alternativa que reconocerlas! aunque de un
modo bastante peliado. (a 8onstituci2n de >AAH reitera el principio del pluralismo econ2mico!
cuando abla de la coe7istencia de diversas formas de propiedad - de empresa! sin embargo!
-a no ace referencia palmaria a las empresas cooperativas. (o que si puede afirmarse es
que el Estado -a no las estimula! se inclina prioritariamente por las privadas.
#/1TE1-D/ E3E1#-,L DE L, P4/P-ED,D
(a 8onstituci2n "eruana reconoce el dereco a la "ropiedad privada! entre los derecos del
ciudadano. Estas le-es no podrn disminuir su contenido correr a cargo de las le-es ordinarias. El
contenido esencial de la propiedad constitu-e de una parte el criterio que nos a de permitir la
distinci2n entre la configuraci2n de los derecos - privaci2n o ablaci2n de los mismos.
El concepto de n.cleo o contenido esencia protege la propiedad privada.
#/1#EPT/ DE P4/P-ED,D
El te7to constitucional traa ciertos elementos que acan de la propiedad un concepto ligero pero
no totalmente liberal o individualista. :o obstante advertimos a una contradicci2n! pues mientras
una parte se estableca la funci2n social de la propiedad - se la ubicaba no solo como un dereco
sino fundamentalmente como una obligaci2n! de otra parte cuando! por e7cepci2n se sancionan
por incumplir tales e7igencias! se e7iga que era previo paro gen dinero de la indemni4aci2n con lo
que indudablemente! la e7propiaci2n prcticamente se tornaba mu- difcil de aplicar.
"ues bien! la 8onstituci2n de >AHH supera esa contradicci2n con una salida individualista! que
e7ige la misma indemni4aci2n en efectivo pero -a no la considera social. )e puede decir que es
coerente liberal
JJ

EBP4/P-,#-@1 9 L-!-T,#-@1 DEL 1C#LE/ E3E1#-,L.5
El n.cleo o contenido esencial constitu-e la barrera o frontera de las e7propiaciones de suerte que
si bien garanti4a la propiedad! la violaci2n de las obligaciones que tiene. Es decir se produce como
consecuencia de la privaci2n de la propiedad una alteraci2n en el -a referido contenido esencial del
dominio. El numeral ?B prescribe que nadie puede ser privado de su propiedad e7cepto declarada
la le- - previo pago en efectivo de indemni4aci2n justiprecisa.
a. De+e ser por causa de seguridad nacional o necesidad p+lica.5 (a 8onstituci2n
derogada estableca junto a la necesidad - utilidad p.blica la causa del inters social. En lo
que respecta al primer elemento necesidad - utilidad publica acia referencia a las e7igencias
de funcionamiento de la administraci2n. (a 8onstituci2n vigente reitera la noci2n de
necesidades p.blica pero prescinde de la utilidad p.blica - lo que es ms importante del
inters social. El segundo factor recogido es el de la seguridad nacional que ace alusi2n a
casos e7tremos de emergencia no mu- comunes por los dems.
+. #ali%icacin #on%orme a LeD.5 Esto implica que la medida e7propiatora debe ser
legalmente tipificado una le- as debe disponerlo.
#. Previo pago en e%ectivo de la indemniEacin Fustiprecisa.5 En este aspecto si es
criticable. #qu se abla se able simplemente de previo pago de la indemni4aci2n justiprecisa.
L-!-T,#-/1E3 E3PE#-,LE3 , L, P4/P-ED,D.5
El estado peruano puede establecer algunas limitaciones - proibiciones
especificas sobre determinados bienes! por ra42n de seguridad nacional.
..
7a funcin social ha %e in%icar la 2er%a%era me%i%a %e la 2aloracin %e la le-itimi%a% %el com(ortamiento
%el (ro(ietario en la reclamacin actual, confi-uran%o una -arant;a Hue no %e0er;a eIcluir ni una %elimitacin
(or lo Hue (ro-resi2amente se restrin-iera el ?m0ito %e la (ro(ie%a% reser2an%o cate-or;as a la (ro(ie%a%
(u0lica.
1>
L/3 *-E1E3 P.*L-#/3.5 (os bienes de dominio publico son inamisibles e imprescriptibles.
(os bienes de uso ".blico puede ser concedidos a particulares conforme a le- para su
aprovecamiento econ2mico. (os bienes p.blicos cu-o uso es de todos! no son objeto de
derecos privados. En la 8onstituci2n del ?H sostiene que los bienes de uso publico son de
uso de todos como entonces tambin pueden ser de uso particular.
#,P-T.L/ -0
L/3 L?!-TE3 DE L, P4/P-ED,D
1. D-:E4E1#-,3 E1T4E L?!-TE3 9 L-!-T,#-/1E3
#ntes de continuar con el desarrollo de este punto! es importante que distingamos entre lo que es
un YlmiteY - una Ylimitaci2nY! -a que sin su previo conocimiento! podemos incurrir en errores de
interpretaci2n.
#l respecto! siguiendo a #lbaladejo! diremos que los lmites del dereco de propiedad son /las
fronteras! el punto normal asta donde llega el poder del due5o! o sea el rgimen ordinario de
restricciones a que est sometido tal poder0! lo que nos indica que es caracterstico de los lmites!
estar determinados por la (e-.
8on respecto a las limitaciones! que nuestra (egislaci2n conoce como YrestriccionesY! podemos
se5alar que ellas Yreducen el poder que normalmente tiene el due5o sobre su bienY; - en esa lnea
acorde a nuestra legislaci2n! estas limitaciones *restricciones, se pueden originar por causa de
necesidad! utilidad o inters social - en segundo caso! por la propia voluntad de las partes.
2. L?!-TE3 , L, P4/P-ED,D
(os lmites pueden en general considerarse tanto de inters p.blico como de inters privado! bajo
este criterio procederemos a anali4arlos utili4ando para ello s2lo las principales categoras.
,. L?!-TE3 E1 /4DE1 ,L -1TE4G3 PC*L-#/
,.1. E1 -1TE4G3 DE L, DE:E13, 1,#-/1,L
Este punto se basa en lo se5alado en el Jdo. prrafo del artculo ?> de la 8onstituci2n que se5ala
que /dentro de GB Xil2metros de las fronteras! los e7tranjeros! no pueden adquirir ni poseer! por
ttulo alguno! minas! tierras! bosques! aguas! combustibles! ni fuentes de energa directa ni
indirectamente! individualmente ni en sociedad bajo pena de perder! en beneficio del Estado! el
dereco as adquirido. )e e7cept.a el caso de necesidad p.blica e7presamente declarada por
decreto supremo aprobado por el consejo de &inistros conforme le-0. Esta norma contiene un claro
criterio de salvaguardar la integridad de nuestro territorio.
,.2. E1 -1TE4G3 DE L, 3E>.4-D,D DE PE43/1,3 9 #/3,3
#l respecto el 82digo 8ivil en su artculo AGK! se5ala que /si alguna obra amena4a ruina! quien
tenga legtimo inters puede pedir la reparaci2n! la demolici2n o la adopci2n de medidas
preventivasY lo cual nos se5ala el dereco de accionar que tiene toda persona que se vea afectada
por la ruina! vetuste4 o peligro de una obra. Esta norma es interesan te porque supera el artculo
@KB del 82digo 8ivil anterior al agregar que el encargado de acer valer la acci2n es aquel que
tenga legtimo inters clarificando la ambigua la redacci2n de dico artculo.
(a acci2n se tramitaba a travs del artculo >BJ? - siguiente *interdicto de 3bra %uinosa, del
82digo de "rocedimientos 8iviles de >!A>J que indica que s2lo pueden intentar dico interdicto el
que tenga que pasar necesariamente por la obra ruinosa o el due5o de alguna propiedad que
pueda sufrir da5o por la misma! pero con la promulgaci2n del 1ec. (eg. ?K@ *:uevo 82digo
"rocesal 8ivil,! el B>SB@SAH el interdicto de obra ruinosa queda absorbido por la figura del interdicto
de retener *artculo KBK,. )iendo a partir de su entrada en vigencia *B>SB>SAH,! el poseedor
perturbado en su posesi2n! el .nico titular para interponer la acci2n! entendiendo la perturbaci2n
tanto como actos materiales como la ejecuci2n de construcciones en estado ruinosos. 8omo
vemos! esta nueva interpretaci2n limitara en alguna manera el Ylegtimo intersY para solicitar la
Ymedida preventivaY! e7clusivamente al poseedor perturbado! e7clu-endo a todo aquel que de una
u otra manera se viera afectado! sin embargo! debo se5alar que considero que las &unicipalidades
tambin tiene capacidad de accionar contra un inmueble en estado ruinoso! en base a su deber de
controlar los inmuebles de reas urbanas conforme se desprende de la lectura del #rt. KG inc. >> -
>C de la (e- 3rgnica de &unicipalidades *(e- JH@GH,.
,.3. E1 -1TE4G3 DE L, 0-0-E1D, 9 EL .4*,1-3!/
Estas limitaciones se establecen por (e-es - 3rdenan4as &unicipales. Esto .ltimo conforme lo
se5alaba el #rt. JGG 'nc. > de la 8onstituci2n de >A?A! *#rt. >AJ 'nc. G de la 8onstituci2n actual
1*
otorga competencia a la municipalidades para planificar el desarrollo urbano - rural de sus
circunscripciones,! que encarg2 a las municipalidades la 4onificaci2n de viviendas - el urbanismo!
este sometimiento de la propiedad privada a las normas administrativas se a acentuado cada ve4
ms! debido al gran crecimiento urbano - los consiguientes problemas de salud - seguridad de la
poblaci2n! etc. El artculo AG? del 82digo 8ivil se5ala en forma general que Yla propiedad predial
queda sujeta a la 4onificaci2n - a los requisitos - lmites que establecen las disposiciones
respectivasY.
Especficamente! podemos se5alar como las causas ms frecuentes de estos lmites a la previsi2n
*desarrollo de pro-ectos,! esttica *buena presencia del caso urbano,! seguridad *no acarrear
peligro,! igiene *limpie4a para precauci2n de enfermedades, - patrimonio ist2rico *conservaci2n
de monumentos,. Entre los ms frecuentes tenemos:
#ltura m7ima de edificaciones! en armona con la 4onificaci2n aprobada.
#utori4aci2n previa! para abrir po4os! cisternas. variaci2n de planos.
Fijaci2n del uso de la tierra de conformidad con la planificaci2n - el %eglamento :acional de
8onstrucciones *(e- JH@GH! #rt. ?H 'nc. >,.
(a Fijaci2n de conservar el alineamiento - la de no sobrepasar las alturas m7imas permitidas *#rt.
?@! 'nc. C,.
(os predios circundantes - ad-acentes a los aer2dromos - aeropuertos destinados al servicio
p.blico estn sujetas a las restricciones legales a la propiedad! cuando el fin de las mismas
comprenda a la seguridad de las operaciones areas *(e- de #eronutica 8ivil! #rt. JK al J@,.
*. L?!-TE3 E1 /4DE1 ,L -1TE4G3 P4-0,D/
)e encuentran reguladas por las disposiciones del 82digo 8ivil en lo referente a las relaciones de
vecindad. Es interesante se5alar que nuestro 82digo se refiere a YlimitacionesY por ra42n de
vecindad! cuando lo adecuado ubiera sido que se refiera a YlmitesY por ra42n de vecindad! que en
nuestro concepto como se5alarnos anteriormente! es la e7presi2n que mejor responde a la
intenci2n del legislador.
*.1. 2.!/3= 2/LL-1E3= E!,1,#-/1E3
Este lmite se alla e7puesto en el #rt. AK> del 82digo 8ivil que se5ala que YEl propietario! en el
ejercicio de su dereco - especialmente de su trabajo de e7plotaci2n industrial! debe abstenerse
de perjudicar las propiedades contiguas o vecinas! la seguridad! el sosiego - la salud de sus
abitantes.
Estn proibidos los umos! ollines! emanaciones! ruidos! trepidaciones - molestias anlogas que
e7ceden de la tolerancia que mutuamente se deben los vecinos en atenci2n a las circunstancias.
El 1ereco 8omparado! al referirse a este tema! a distinguido dos conceptos:
>. %espeto %ecproco
Es decir! que no puede aber respeto recproco! sino a- tolerancia recproca! ni puede aber
tolerancia recproca sin respet2 recproco. )i cada vecino ve su propio inters! sin preocuparse por
los dems! no abra pa4 para nadie! por tanto no abra justicia.
J. $olerancia :ormal
8oncepto que fue introducido por 'ering indicndose! como se5ala 9alencia Qea! que /$odo acto
que ejer4a influencias molestas! deber ser proibido cuando represente un uso anormal o
e7traordinario de la cosa propia - supere el lmite de la tolerancia establecido en cada lugar -
tiempo0.
"artiendo de estos conceptos diremos que nuestra norma en su primer "rrafo se5ala claramente
que una industria! no obstante su inters para la economa nacional! debe desenvolverse
guardando el debido respeto a la propiedad ajena! sin perjuicio de las normas previstas en el
82digo de 1ereco #mbiental *1ec. (eg. K>>, - la concordancia correspondiente con las normas
del 82digo "enal *#rt. HBC - siguientes! 1elitos Ecol2gicos o contra el 1ereco #mbiental,.
El segundo "rrafo tiene como inconveniente el no definir la naturale4a de las YemanacionesY -a
que aqu debemos considerar las de cantidad *rumores! olores! etc.,! su calidad *el lugar donde
provengan,! - la condici2n del lugar *su naturale4a geofsica puede dar lugar a la multiplicaci2n! lo
que no se dara en otro lugar,. 8omo vemos! nuestra norma a dejado en este caso al libre
albedro del =ue4 la valoraci2n de la Ytolerancia normalY entre los vecinos.
*.2 P4/2-*-#-@1 DE DE30-,4 ,>.,3 , P4ED-/ 0E#-1/
:uestra (egislaci2n regula en su artculo AKC este criterio al indicar que el /propietario no puede
acer que las aguas correspondientes al predio discurran en los predios vecinos! salvo pacto
.B
distinto0. #qu podemos considerar al propietario que debe construir para que las aguas pluviales
corran sobre su propio terreno - no va-an a caer el predio vecino! - si e7istiese desagTe p.blico!
canali4ar las aguas! e introducirlas en ella.
El 1ereco 8omparado considera que Ylos predios inferiores estn sujetos a recibir las aguas que
naturalmente descienden de los predios superiores! as como la tierra o piedra que arrastran en su
cursoY *#rt. GGJ 8.8. Espa5ol - KCB del 8.8. Francs,.
Finalmente! se considera que un propietario no puede! aduciendo su propio inters! cortar o
desviar el cauce de un ro! salvo que lo aga previo acuerdo con su vecino - pago de
indemni4aci2n.
*.3 L?!-TE , L, :,#.LT,D DE EB#L.3-@1
8on referencia a este punto los #rts. AGA - AKB de nuestro 82digo 8ivil se5alan los motivos por los
cuales se limita al propietario su facultad de e7cluir a un e7tra5o de su predio.
El #rt. AGA nos e7pone que: Yel propietario no puede impedir que en su predio se ejecuten actos
para servicios provisorios de las propiedades vecinas que eviten o conjuren un peligro actual o
inminente! pero se le indemni4ar por los da5os - perjuicios causadosY. El anlisis de esta norma
nos indica que es el propietario del predio amena4ado con peligro actual o inminente! el encargado
de solicitar la autori4aci2n de su vecino para poder reali4ar en su predio los actos necesarios que
conjuren dico peligro. )iguiendo en este terna a Folf! decimos: /que el obligado a tomar las
medidas preventivas necesarias! no procede contra dereco frente al propietario del predio vecino
si las ejecuta contra la voluntad de ste0 .
JH
Es importante se5alar que al referirnos /al obligado0 no nos referimos e7clusivamente al propietario
del predio! porque puede darse el caso! que un edificio o construcci2n se derrumbe por un vicio de
construcci2n en la obra. En este caso el due5o afectado pedir indemni4aci2n al constructor!
siendo ste el obligado a tomar las medidas necesarias para subsanar el vicio en la construcci2n -
sera el encargado de pagar la indemni4aci2n al propietario que se vio obligado a sufrir en su
predio las obras correspondientes.
El artculo AKB se5ala que: Ysi para construir o reparar un edificio es indispensable pasar materiales
por predio ajeno o colocar en l andamios! el due5o de ste debe consentirlo! recibiendo
indemni4aci2n por los da5os - perjuicios que se le causenY. Es importante se5alar que el
(egislador en este artculo cambia la frase Yno puede impedirY del artculo anterior! por el Ydebe
consentirloY! lo cual nos dara a entender que un elemento indispensable para obtener el dereco
de paso por el predio ajeno! es el previo consentimiento de su due5o! lo que es discutible porque
dejara al caprico de una persona la urgencia de lograr el paso por su predio! para poder
refaccionar un edificio da5ado por un terremoto.
(a doctrina clsica err2neamente ubicaba esta norma como servidumbre! ra42n por la cual
se5alaba la obligatoriedad de paso por predio vecino con cargo a la indemni4aci2n respectiva.
Entendemos que nuestro 82digo se aparta de esta $esis! por los argumentos se5alados - en el
supuesto de no darse el consentimiento conforme al artculo -a citado! el vecino abrumado por la
necesidad de construir o reconstruir recurrir a la municipalidad para la autori4aci2n
correspondiente previo pago de la indemni4aci2n.
*.4. L-!-TE , L, L-*E4T,D DE #/13T4.-4= PL,1T,4 9 !/1T,4 -13T,L,#-@1 E1
TE44E1/ P4/P-/
#l respecto los #rtculos AKJ - AKH del 82digo 8ivil establecen como fundamento para la aplicaci2n
de estos lmites! que los predios vecinos se vean amena4ados por posible desmoronamiento.
ruina! prdida de plantaciones o falta de salubridad.
El artculo AKJ! al indicar que el propietario de un inmueble no puede abrir o cavar po4os que
amenacen de ruina o desmoronamiento o afecte las plantaciones vecinas! obviamente toma en
consideraci2n el tipo de construcciones modernas que necesitan de e7cavaciones mu- profundas
para su reali4aci2n; es por eso que el 82digo 8ivil derogado no consideraba una norma de este
tipo.
(a norma! en su segunda parte! tiene un marcado carcter sancionador al se5alar que /puede ser
obligado a guardar las distancias necesarias para la seguridad de los predios afectados! adems
de la obligaci2n de pagar la indemni4aci2n por los da5os - perjuicios0; esta sanci2n puede llegara
significar la parali4aci2n de la e7cavaci2n en caso de acarrear peligro actual o inminente para los
colindantes.
.,
Folff! &artn.L Y1ereco de cosasY. 9.'. Editorial <osc. Hra. Edici2n. <arcelona LEspa5a! >A?B.
.1
El artculo AKH se5ala: la proibici2n de construir orno! cimenea! establos! dep2sitos para agua!
e7plosivos o radiactivos sin observar las distancias - precauciones establecidas por los
reglamentos respectivos! o los que sean necesarios para preservar la solide4 o la salubridad de los
predios vecinos! la inobservancia de esta disposici2n puede dar lugar al cierre o retiro de la obra -
la indemni4aci2n de da5os - perjuicios. Esta norma! igual que la anterior! es nueva para nuestra
(egislaci2n -a que es importante actualmente regular esta materia! siendo que nos encontramos
en la poca at2mica. (a norma es clara al se5alar que este tipo de construcciones se deben regir
por las normas del %eglamento :acional de 8onstrucciones - las ordenan4as &unicipales sobre
)eguridad! )alubridad - Esttica *#rt. ?H! inc. J de la (e- 3rgnica de &unicipalidades,.
Finalmente! se se5ala que la inobservancia de este precepto puede generar! por parte de la
autoridad correspondiente! al cierre o retiro de la obra que afecta al predio vecino! que en su caso
se procedera a la indemni4aci2n por da5os - perjuicios. Es interesante se5alar que la (egislaci2n
Espa5ola en su artculo GAB del 82digo 8ivil se5ala que para que se pueda tomar las medidas
preventivas correspondientes! previamente debe darse un e7amen pericial! requisito que
consideramos pertinente porque evitara el abuso por parte del vecino en el momento de e7igir la
indemni4aci2n! decisi2n que actualmente est en manos de la autoridad municipal *#rt. >JB de la
(e- 3rgnica de &unicipalidades,.
*.. :,#.LT,D DEL 0E#-1/ E1 /4DE1 , L,3 4,!,3 9 4,?#E3 ,7E1,3 8.E -10,DE1
3. E3P,#-/ / 3.EL/
Este criterio se alla e7puesto en el #rt. AK? que se5ala: Ytodo propietario puede cortar las ramas
de los rboles que se e7tiendan sobre el predio - las races que lo invadan. 8uando sea necesario
podr recurrir a la autoridad municipal o judicial para el ejercicio de estos derecosY. Este artculo
supera el criterio contenido en el artculo @KC del 82digo anterior! al contemplar no s2lo la
capacidad de e7igir que se corten las ramas que invaden el predio vecino! sino que aora le da al
due5o del predio vecino la capacidad de poder cortarlas por s mismo.
:uestra (egislaci2n en este punto! creemos con buen criterio! evita caer en el e7cesivo tecnicismo
de la legislaci2n italiana! la cual al se5alar que el vecino tiene dereco a e7igir la e7tirpaci2n de los
rboles reali4a una categori4aci2n en base ala altura de los mismos *rboles de alto fuste! rboles
de medio fuste - rboles de bajo fuste,. #simismo! nuestro 82digo no considera un pla4o para que
el propietario del rbol que invade el predio ajeno pueda cortar las ramas invasorasL! dejando al
due5o del predio invadido que ejercite su dereco en el momento que l estime conveniente -! en
caso de encontrar resistencia del otro propietario! recurrir a la autoridad municipal o judicial para
lograrlo.
+na pregunta se impone (a quin le pertenecen los frutos que cuelgan de las ramas invasorasZ (a
1octrina es unnime al se5alar que cuando esos frutos caen al suelo en forma natural! son de
propiedad del vecino! as lo conforma Folff al decir /El dereco del vecino respecto a los frutos
cados en su suelo no es un dereco de propiedad0. (os frutos se consideran de la propiedad en
que caen -! por tanto! corresponden al titular del dereco *propietarios usufructuarios al poseedor
de buena fe - al arrendatario que tenga la posesi2n,.
Es claro entonces afirmar que el propietario del predio vecino no puede recoger los frutos del rbol
ni sacudir ste. 8on estos medios no adquiere la propiedad.
Finalmente! diremos que los frutos que caen en un inmueble de uso p.blico *carretera! etc., no se
consideran como frutos del mismo! sino que siguen siendo propiedad del due5o del rbol! el
tercero que se apodere de ellos comete urto.
*.$. ,PE4T.4, DE P.E4T, 9 0E1T,1, E1 P,4ED !ED-,1E4,
)e puede considerar como un lmite a la propiedad! pese a que nuestro 82digo la ubica
independientemente de las limitaciones legales! dentro del captulo de la coLpropiedad. El artculo
AAK se5ala que: Ytodo colindante puede colocar tirantes - vigas en la pared medianera - servirse
de sta sin deteriorarla! pero no puede abrir en ella ventanas o clarabo-asY.
(a e7plicaci2n de esta proibici2n! como bien se5alan los &#QE+1! es: /a fin de que la curiosidad
indiscreta de un propietario no constitu-a una molestia constante para sus vecinosL! en una pared
medianera no se permite ning.n ueco! salvo de com.n acuerdo entre los propietarios0.
JC
#simismo! el eco de que la pared sea medianera otorga al colindante su propiedad asta la
mitad de la pared - asta la altura m7ima que pueda alcan4ar el muro! por consiguiente puede
.8
&a4eud! Eenr-! (e2n - =ean. Y(ecciones de 1ereco 8ivilY. "arte )egunda! 9olumen '9. Ediciones Europa L #mrica
>AKB.
..
arrimar a ella lo que crea conveniente! colocar vigas o abrir uecos siempre que no sobrepasen el
lmite permitido.
3. L-!-T,#-/1E3 , L, P4/P-ED,D
8omo se5alamos anteriormente! la limitaci2n reduce el poder que normalmente tiene el due5o
sobre un bien: como dijimos! stas pueden establecerse por necesidad! por su utilidad p.blica o
inters social - tambin por la propia voluntad de las partes.
#s! cuando el Estado dicta una norma que restrinja el dereco de propiedad - su ejercicio! la cual
tampoco debe ser arbitraria! lo que est aciendo es aplicar el '+) '&"E%'+&! lo cual evita que
pueda e7istir un pacto en contrario contra esa norma de orden p.blico.
1e igual manera! para que las restricciones al dereco de propiedad reali4ada entre las partes
puedan ser oponibles a terceros! debe cumplir con inscribirse en el registro respectivo! sea bien
mueble o inmueble para evitar as cualquier tipo de fraude o simulaci2n frente a terceros.
(as limitaciones ms importantes son:
,. P4/2-*-#-@1 DE D-3P/1E4
El estudio del artculo AJK del 82digo 8ivil nos coloca frente a una figura a travs de la cual! las
partes pueden mediante pacto! limitar el dereco a disponer que tiene el propietario sobre su bien!
el cual para poder surtir efecto frente a terceros debe inscribirse en el registro respectivo.
En la e7posici2n de motivos - comentarios del 82digo! se se5ala que esta norma no tiene
antecedentes en la legislaci2n anterior - se dice que est destinada a resolver el problema de la
impunibilidad de terceros de las restricciones de la propiedad acordadas con pacto.
)i por restricciones se entiende conforme a lo que indica Guillermo 8aballeros! disminuci2n de
facultades - derecos debe entenderse entonces que las partes podran acordar limitaciones al
dereco de propiedad o a su ejercicio! pero creemos que esta limitaci2n no debe contravenir lo
dispuesto por el artculo @@J del 82digo! -a que si tuviera que imponerse la limitaci2n ala libertad
de enajenar! significara una severa limitaci2n del '+) #<+$E:1' que es Yel principal atributo de la
propiedadY lo cual conllevara a una desnaturali4aci2n de este dereco.
En consecuencia! creemos que por pacto no puede rebasarse la le-! por cuanto el artculo @@J!
consagra la libertad de la persona para enajenar. (a e7cepci2n que se5ala este artculo tienen que
aflorar en forma ntida de la le-! por ra4ones de inters social o necesidad p.blica! pudiendo
inferirse entonces que las restricciones que se5ala el artculo AJK del 82digo sern de otra
naturale4a.
*. 3E40-D.!*4E ,D!-1-3T4,T-0,
Gustavo <acacor4o se5ala que: Y$oda servidumbre es jurdicamente una carga impuesta a una
propiedad predial inmueble! considerando si sta es civil o administrativaY.
1ebemos se5alar que la servidumbre administrativa es un gravamen que consiste en una sujeci2n
parcial de la propiedad a alguna utili4aci2n en uso o en beneficio no de su due5o! pero que a
diferencia de la servidumbre civil! se establece en beneficio de la comunidad.
Es importante se5alar que sobre este punto es la (e- General de #guas *1ec. (e- >??GJ,! la
norma que ms estrictamente se5ala la implantaci2n de servidumbres necesarias para el uso!
conservaci2n - preservaci2n de las aguas! considerando que las propiedades aleda5as a la faja
marginal de terrenos necesarios para el camino o para el uso de agua! navegaci2n! trnsito! la
pesca u otros servicios se mantendrn libres en una o ambas mrgenes! siendo la autoridad la que
fije la 4ona sujeta a servidumbre.
En estos casos no a- lugar a indemni4aci2n por la servidumbre! pero quienes la usen quedan
obligados a indemni4ar los da5os que causaren! tanto en las propiedades sirvientes como en los
cauces p.blicos o en las obras *artculo ?A,.
Estas servidumbres! as como sus modificaciones - las que se implanten! son for4osas - se
establecen como tal.
#. L-!-T,#-@1 E1 :.1#-@1 , L/3 ,L8.-LE4E3
1ebemos se5alar que el 1. (e- :[ J>AH@ - su reglamento creaban limitaciones al dereco que
poda tener el propietario para fijar los montos de la merced conductiva a cobrar por el
arrendamiento de un determinado predio.
El #rt. A del referido 1ecreto (e- se5alaba que el monto m7imo por el que poda alquilarse
predios sujetos a su rgimen no poda e7ceder de la cantidad resultante de la divisi2n entre del
valor del autoval.o entre >JB.
#ctualmente con la promulgaci2n del 1ecreto (egislativo ?BA *B@L
.,
>>LA>,! los contratos de arrendamientos se regirn e7clusivamente por las normas del 82digo 8ivil!
el cual no contempla ninguna f2rmula especial para el clculo de la merced conductiva sino que la
deja al libre acuerdo entre las partes! de tal manera que a partir de la feca va a ser un contrato
tipo regulado por el 82digo 8ivil.
D. EL DE4E#2/ DE 4ET4,#T/
El dereco de retracto se5alado en el #rt. >GCA del 82digo 8ivil! a e7cepci2n del 'nc. > derogado
por el 1. (e- antes citado! tambin constitu-e una limitaci2n! puesto que de configurarse algunas
de las ip2tesis se5aladas en el numeral acotado podran algunas de las personas a que se refiere!
sustituirse al comprador reembolsando el valor del precio del bien! gastos notariales - registrales
propias de la compra venta; por lo que algunos tratadistas consideran que el %E$%#8$3 es una
forma de adquirir la propiedad cuando obviamente se declare fundada la demanda.
4. 6!*-T/ DE L, P4/P-ED,D P4ED-,L
# modo de no incurrir en errores de interpretaci2n! es necesario! antes de concluir este captulo!
que distingamos entre los Ylmites legalesY de la propiedad! desarrollados anteriormente - los
Yconfines del objetoY materia del dereco de propiedad! -a que stas son cosas mu- distintas.
#s como se5alamos que los lmites legales son el punto normal donde llega el poder del due5o -
las limitaciones sern las que reducen el poder que tiene normalmente due5o el sobre su bien!
diremos que los confines del objeto Ycircunscriben la e7tensi2n fsica del bien objeto del derecoY!
distinci2n fcil de se5alar cuando se trata de un bien mueble! pero mu- problemtico! si se trata de
delimitar un inmueble.
:uestra (egislaci2n 8ivil! al referirse a la propiedad predial! se5ala en su artculo AGC que: Y(a
propiedad del predio se e7tiende al subsuelo - al sobresuelo! comprendidos dentro de los planos
verticales del permetro superficial - asta donde sea .til al propietario el ejercicio de su dereco.
(a propiedad del subsuelo no comprende los recursos naturales! los -acimientos - restos
arqueol2gicos! ni otros bienes regidos por le-es especialesY.
Esta norma es un gran avance frente al #rt. AGC del 82digo 8ivil anterior - que s2lo e7clua del
mbito de la propiedad a las trinas - aguas. #ctualmente! tanto el artculo HK - >>@ de la
8onstituci2n se refieren a la conservaci2n del patrimonio cultural de la naci2n! adems este .ltimo
artculo considera que todos los recursos naturales son de propiedad del Estado.
,. #/1 4E:E4E1#-, ,L 3.EL/
El con fin de la propiedad en el plano ori4ontal es dado por la lnea que se5ale mediante
elementos materiales ese confn *Eitos. &ojones! etc.,: como dice <arbero! YEl confin del objeto de
cada propiedad se delimita por la ad-acencia de una porci2n del suelo de propiedad de alg.n otro
o de pertenencia del dominio p.blicoY siendo adems que estos mismos lmites pueden allarse
sujetos a YlmitesY impuestos por (e-! como el caso de las relaciones de buena vecindad.
*. #/1 4E:E4E1#-, ,L 3.*3.EL/
(a norma utili4a la frase: Yasta donde sea .til al propietario el ejercicio de su derecoY concepto
que es fcil de entender cuando nos referimos a la necesaria utili4aci2n que el propietario reali4a
del subsuelo para poder ecar los cimientos de su futuro ogar u otra construcci2n que crea
conveniente! pero que ser ms difcil de manejar cuando este dereco del propietario coca con
la actividad de un tercero.
<arbero se5ala que: Yel propietario del subsuelo no puede oponerse a actividades de tercero que
se desplieguen a tal profundidad en el subsuelo! que no tenga el inters en e7cluirY Esta afirmaci2n
podemos entenderla conjuntamente con lo dispuesto en el artculo AKB del 82digo 8ivil! que se5ala
la proibici2n de cavar po4os que amenacen con el desmoronamiento del predio vecino.
6ue en el subsuelo se allen recursos naturales! -acimientos o restos arqueol2gicos! en cu-o caso
el propietario es el Estado! quedando el dereco del propietario enervado frente al ma-or dereco
del Estado.
#l respecto! es importante que se5alemos que el 1. (eg. >BA *(e- General de &inera, en su
artculo JCK otorga la posibilidad a cualquier persona de solicitar a la jefatura regional que
comprenda la e7propiaci2n de cualquier propiedad donde ubiera rique4a minera! sin otorgar al
propietario posibilidad de oponerse a esta demanda! debiendo .nicamente limitarse a tratar de
llegar a un acuerdo o en su defecto pagar el precio del justiprecio.
(a norma es clara! porque incluso si una ve4 eca la e7propiaci2n se comprueba que el bien
materia de ella es usado para actividad distinta a la minera! ella no regresa a poder de propietario
original! sino que pasa sin costo alguno al dominio del Estado *#rt. JGB (e- General de &inera,.
.8
Finalmente! diremos que en este caso la persona favorecida con la e7propiaci2n no asume un
dereco de propiedad sobre el predio sino sobre su concesi2n - los minerales que e7traiga.
En caso que! sin ninguna justificaci2n de necesidad o utilidad p.blica declarada por le-! un tercero
perturbase el dereco del propietario sobre el subsuelo *cavar t.neles,! ste tendr dereco a
interponer una demanda para la cesaci2n de los actos perturbatorios en la &unicipalidad de su
circunscripci2n *#rt. KG inc. >>! >? - >A de la (e- 3rgnica de &unicipalidades, o en su defecto al
jue4 de 'ra. 'nstancia en lo civil! va acci2n de amparo.
#. #/1 4E:E4E1#-, ,L 3/*4E3.EL/
(a cuesti2n de los confines en el espacio sobre el suelo es un tema complicado; el aire! Yel
espacioY! por su propia naturale4a no es un ente YapropiableY! por lo tanto es difcil que pueda ser
Yobjeto de derecoY.
En este tema! igual que en el subsuelo! de lo que se tratara es de utili4aci2n *asta donde le sea
.til,! que ace el propietario de l. Es claro que toda propiedad usa de alguna manera el Yespacio
atmosfricoY *Ejm. las minas tienen en la superficie! casas para los trabajadores,! lo que la norma
nos dara a entender en base a una interpretaci2n 83:$%#%'+& )E:)+ es que el propietario no
puede utili4ar su espacio atmosfrico en desmedro del dereco de terceros.
El #rt. >H de la (e- JC@@J *(e- de #eronutica 8ivil, se5ala que: Ynadie puede oponerse en ra42n
de un dereco de propiedad al vuelo de una aeronaveY! de igual manera los artculos JK -
siguientes de la misma (e-! se5alan e7presamente las restricciones legales a la propiedad que se
establece en funci2n a las operaciones areas.
(as &unicipalidades tambin tienen la capacidad de imponer lmites a la propiedad privada para
que sta no sobrepase las alturas m7imas permitidas en el %eglamento :acional de
8onstrucciones *#rt. ?H inc. C de la (e- 3rgnica de &unicipalidades,.
Finalmente! se5alaremos que el propietario tiene dereco a ejercitar acciones con la finalidad de
salvaguardar la integridad territorial de su propiedad.
. EL DE3L-1DE
,. DE4E#2/ DE #E4#,4
8onforme al artculo AKG del 82digo 8ivil! todo propietario tiene dereco a cercar su propiedad!
dereco que en algunos casos se convierte en obligaci2n! cuando nace de una disposici2n
municipal *#rt. ?H inc. G de (a (e- 3rgnica de &unicipalidades,! dereco que no ace
desaparecer las servidumbres que pudieran e7istir: este dereco se tomara entonces como una
garanta a la inviolabilidad del predio.
*. DE4E#2/ DE /*L->,4 ,L DE3L-1DE 9 ,!/7/1,!-E1T/
El artculo AKK del 82digo 8ivil reconoce que el propietario de un predio puede obligar a sus
vecinos! sean estos propietarios o poseedores! a la reali4aci2n de un deslinde - amojonamiento!
con la finalidad de fijar la lnea que servir de lindero entre los inmuebles colindantes! despus de
un e7amen de los ttulos de propiedad *#rt. GCB del 82digo de "rocedimientos 8iviles - #rt. GBC del
:uevo 82digo "rocesal 8ivil,. 1e no ser as! puede optar por la colocaci2n de los mojones *rectas
o se5as, que indique los lmites de la propiedad. "or lo general estos casos se dan con ms
frecuencia en el campo o 4onas de la ciudad por urbani4ar.
"uede aber dos clases de deslinde:
#. E7trajudicial.
<. =udicial.
*.1 EBT4,7.D-#-,L
En este caso! la partici2n del rea en discusi2n se ar en funci2n al acuerdo que a-an
tomado las partes! tomndose como referencia para delimitar los terrenos! un ro! una
cerca. cualquier otro punto de referencia que crea conveniente. Esta partici2n constar en
un documento de carcter privado que en lo posible cumpla ciertas formalidades *en
presencia del =ue4 de "a4! :otario ".blico - $estigos,.
*.2. 7.D-#-,L
En este caso nos allamos frente a la acci2n de deslinde. En este supuesto no funciona el
principio Yquien afirma pruebaY -a que el =ue4 aceptar como .nico medio de proban4a los
ttulos de propiedad que cada colindante e7iba otorgando la partici2n en base a ellos. El
=ue4 proceder a reali4ar inspecci2n para verificar lo se5alado en el ttulo - la colocaci2n
.:
de los mojones en ambos e7tremos de la lnea divisoria! procediendo a levantar un acta de
ese acto.
En caso de que los colindantes no presentaran ttulos verdaderos sobre la propiedad en
discusi2n! el =ue4 proceder a se5alar la partici2n respetando el +$') "3)'1E:1' que
tenga cada uno de ellos! si a travs de este criterio! tampoco se puede reali4ar la misma; el
=ue4 podr reali4ar la partici2n proporcionalmente en base a la posesi2n original que
tuvieron.
El procedimiento a seguir en este caso se contempla en el artculo GBC del 82digo "rocesal
8ivil.

#,P-T.L/ 0
!/D/3 DE ,D8.-4-4 EL D/!-1-/ E1 EL #/D->/ #-0-L
1. L, ,P4/P-,#-/1
1.,. 1/#-@1 P4EL-!-1,4 A
1a origen o nacimiento al dereco de propiedad cuando se trata de bienes muebles sin due5o *#rt.
AJA - AHB,. En este caso la apropiaci2n recibe el nombre especfico o tcnico de apreensi2n. #
pesar de ello la doctrinase muestra renuente a este vocablo - sigue usando el de /ocupaci2n0!
como si fueran sin2nimos.
En materia de inmuebles la apropiaci2n se denomina ocupaci2n.
En materia de inmuebles la apropiaci2n se denomina ocupaci2n.
JG
(a libre ocupaci2n de la tierra
sin due5o *terra nullius es en realidad la forma ms antigua de adquirir la propiedad sobre las
fincas o predios. En el momento actual! este dereco de libre ocupaci2n sobre la tierras nillius!
e7istente en el dereco romano!
JK
a sido suprimido.
(a ocupaci2n no da entonces origen al dereco de propiedad! pues para ello se necesita que sean
res nullius - en nuestra legislaci2n no a- bienes inmuebles sin due5o. #quellos que son de
propiedad particular! son del Estado.
DE:-1-#-@1 DE ,P4E2E13-@1A
Es la toma de posesi2n de un bien mueble de nadie! por medio de un /acto propio unilateral0
En sntesis ! la apreensi2n es la toma de posesi2n a ttulo de propietario! de un bien mueble
nullius! pero el bien est en el comercio jurdico *estn e7cluidos los que no estn,
En suma! apreensi2n es un modo originario de adquirir la propiedad de bienes muebles nulllius a
travs de un acto unilateral! propiedad que adquiere por la mera toma de posesi2n.
4E>-!E1 LE>,L
1ice el artculo AJA: (as cosas que no pertenecen a nadie! como las concas! piedras - otras
anlogas que se allen en el mas o en los ros o en las pla-as u orillas! se adquieren por la
persona que las apreenda! salvo las previsiones - reglamentos.
(a primera incoerencia de este precepto que! utili4amos el c2digo la palabra bienes para definir a
los objetos apropiables! se emplee aqu el trmino /cosas0.
8aben dentro de esta definici2n! como bienes nullius apropiables ! por ejemplo! las piedras! las
concas u otras anlogas ! como seran el coral! las algas! las perlas! el mbar! etc.
#parentemente! como cree Eleodoro %omero %oma5a! se tratara de /cosas sin valor0. )in
embargo! dada la rique4a ictiol2gica de nuestro mar! la liberalidad de este precepto podra causar
el enriquecimiento desmesurado de algunas personas.
(a fuente remota de este artculo se allan en el 1igesto: 6uae *res, terra! mari! coelo que
capiuntur protinus eorum fiunt! qui primi possesionen covum apreenderit: las cosas que se cogen
en la tierra! en el mar o en el aire! son de aquellos que primero las ocupan.
J?
En el 1ereco comparado! el numeral AG@ del <G< prescribe: 6uien toma la posesi2n en nombre
propio de una cosa mueble sin due5o! adquiere la propiedad de ella.
ELE!E1T/3
El fen2meno de la apreensi2n! para que proceda ! presupone la e7istencia de los elementos o
requisitos siguientes:
.:
7a fuente %e este mo%o %e a%Huirir el %ominio (or ocu(acin la hallamos en el Di-esto6 Res nullius ce%ti (rimo ocu(anti6la cosa %e
na%ie (ertenece al (rimer ocu(ante. Juo% cuim nullius est, i% ratione nautralei ocu(anti cance%itur6 lo Hue no tiene %ue)o, (or ra/n
natural (ertence al Hue lo ocu(a
.+
"-ual ha ocurri%o en el Derecho alem?n.
.4
Di-. 7i0. K7", tit. ll, ley 8D.
.+
>. 6ue se trate de bienes muebles que no pertene4can a nadie! o sea! res nullius. )e e7clu-en
por tanto los bienes inmuebles.
J. 6ue a-a apreensi2n material del bien! es decir toma de posesi2n efectiva del mismo
*elemento material,.
(a doctrina clsica consideraba que requiere dos elementos : uno materia! el inicio de la posesi2n -
otro subjetivo! que es la intenci2n de tener el bien como propio! de retener para s la posesi2n.
/*7ET/3 DE ,P4/P-,*LE3
)on susceptibles de apreensi2n los animales - peces pasibles de ca4a o de pesca!
respectivamente. (a ca4a - la pesca estn tipificadas como derecos subjetivamente reales! tan
igual como la accesi2n natural! las minas o las aguas.
L/3 *-E1E3 ,*/1,D/3
1e acuerdo con la legislaci2n vigente! no son apropiables las res derelictae o bienes abandonados.
El fundamento es que para que proceda la apreensi2n ! como emos dico! debe tratarse de
bienes muebles de nadie.. (odovico <arassi es de la postura que tampoco pueden ser apropiados
los objetos abandonados. :o obstante! como asevera 8asta5eda esto es discutible! pues para los
efectos de la prueba es difcil saber cundo se a configurado el abandono o si se trata de bienes
perdidos.
"or ello! al no carecer de due5o! no pueden ser adquiridos por apropiaci2n los bienes perdidos!
como los animales domsticos - amansados.
En materia de inmuebles! el 82digo prescribe que los bienes *predios, abandonados durante el
lapso de veinte a5os pasan al dominio del Estado. *#rt.AK@! CR ,
!/D,L-D,DE3 DE ,P4E2E13-@1A
"odemos se5alar las siguientes :
a, (a pesca
b, (a ca4a! -
c, El descubrimiento de tesoros. )e e7clu-e el alla4go de bienes perdidos
1.*. L, #,;, = L, PE3#, H-!P/4T,1#-,<
(a ca4a - la pesca son dos modalidades o casos particulares. Esta forma adquisitiva involucra !
por tanto! la adquisici2n de animales mediante la ca4a - la pesca.
#mbas estn reguladas por el artculo AHB: (os animales de ca4a - peces se adquieren por quien
los coge! pero basta que a-an cado en la trampa o redes! o que ! eridos sean perseguidos sin
interrupci2n .
(a doctrina considera que el apreensor no necesita posesi2n alguna! ni que sta dure un
determinado lapso de tiempo! para adquirir la propiedad del mueble! es suficiente que l coja el
bien.
J@
Ia en el 1igesto se deca: /las cosas que se cogen en la tierra! en el mar o en el aire! son
de aquellos que primero las ocupan0.
L, PE3#,
1efinici2n: En ella se trata de un acto de apreensi2n efectiva del pe4! por ejemplo! cundo cae en
las redes; el apoderamiento material - real de ste.
1ispone el artculo AHB se adquieren por quien los coge! pero basta que a-an cado en las redes!
o que! eridos! sean perseguidos sin interrupci2n. 1e esto se infieren dos casos:
a, 8uando el pe4 fuere tomado o cogido por el pescador.
b, 8uando ubiere cado en sus redes. #mos son vlidos.
,. -1D.3T4-,L-;,#-@1 9 ,!*-T/ DE L, PE3#,
Easta ace algunos a5os ! la pesca era considerada una actividad meramente e7tractiva! empero!
de un tiempo a esta parte! la pesca entre nosotros se a industriali4ado.
(a industria de pescar se e7tiende no s2lo a los peces! sino a los moluscos! crustceos; a ciertos
mamferos como lobos! focas; - tambin comprende la pesca marina de productos como el coral! el
mbar! las algas! los fucos! entre otros mucsimos.
1e a! pues! la preocupaci2n nuestra referida a este numeral! por la primersima importancia
econ2mica que significa la pesca en nuestro pas! teniendo en cuenta las grandes rique4as
ictiol2gicas del mar peruano.
*. L-!-T,#-/1E3 , L, L-*E4T,D DE PE3#,4
El 82digo no proibe ni limita la pesca. (a .nica restricci2n est contenida en el artculo AH>! que
probe la pesca en predio ajeno! /sin permiso del due5o o poseedor! salvo que se trate de
.>
Palacio Pimentel, @usta2o, $lementos %e Derecho #i2il Peruano !." 1*4*, (. .,1
.4
terrenos no cercados ni sembrados0. En consecuencia! los animales pescados que contraventan
este precepto pertenecen al titular M propietario o poseedorL del predio! sin perjuicio de la
indemni4aci2n correspondiente.
1e alguna manera ! la 8onstituci2n "oltica contiene ciertas disposiciones limitativas! cuando
genricamente promueve el uso sostenible de los recursos naturales del Estado! as como la
conservaci2n por ste de la diversidad biol2gica - de la reas naturales protegidas.
#simismo! en materia de pesca e7isten algunas restricciones - proibiciones adicionales a la
libertad de pescar! como aquellas que nos trae el artculo ?K de la le- general de pesca! a saber:
a, "escar sin concesi2n! autori4aci2n! permiso o licencia;
b, E7traer especies idrobiol2gicas declarados en veda;
c, E7traer especies idriobiol2gicas con mtodos ilcitos como: uso de e7plosivos! materiales
t27icos! sustancias contaminantes - otros que pongan en peligro las especies - las personas
respectivamente.
L, #,;,
,. DE:-1-#-@1 : El ca4ador se ace propietario por apreensi2n del animal que a-a matado !
capturado o erido! es decir! ca4ado.
(a ca4a! e7presa "ascual G2me4 "re4! es un dereco subjetivo ntimamente unido a la propiedad
de la finca *predio,! se considera como accesorio de ella! - corresponde a su due5o!
JA
*. !/D/3 DE ,D8.-4-4 L, #,;,
El mismo artculo AHB dispone que los animales de ca4a se adquieren por quien los coge! pero
asta que a-an cado en las trampas! o que! eridos sean perseguidos sin interrupci2n.
)e admite que el animal matado o erido o capturado pertenece al ca4ador.
"odemos pues! distinguir tres formas o modos de adquirir los animales por la ca4a:
a, 8uando el animal es cogido o tomado! vivo - muerto por el ca4ador;
b, 8uando el animal a cado en las trampas puestas por el ca4ador;
c, 8uando el anima! erido! es perseguido sin interrupci2n.
(a le- s2lo dice que el animal se encuentre erido - sea perseguido ininterrumpidamente! de tal
suerte que su captura /sea inminente - cierta0. )i as se procediera - un e7tra5o cogiera el animal
en trance de uir! deber entregarlo al ca4ador.
"uede ca4arse en terreno propio del ca4ador! no importa c2mo se encuentre! aunque la le- no lo
diga. Esto es una virtud de que el dereco de ca4a es un atributo del dereco de propiedad.
#. #L,3-:-#,#-@1 DE ,1-!,LE3
1esde el dereco romano los animales eran clasificados en : domsticos! domesticados - salvajes.
El 82digo vigente! de manera similar al derogado! no diferencia M como s se aca en el dereco
romanoL ni establece la clasificaci2n de los animales! a saber: domsticos! domesticados -
salvajes. 1e todas formas! vamos a fijar la noci2n de cada uno de ellos:
>. ,nimales 3alvaFes o %ierosA #quellos que viven en estado de /libertad natural0. Estos
animales vagan libremente - no pueden ser cogidos sino por la fuer4a .
J. ,nimales amansados o domesticados: )e trata de animales que! siendo por su naturale4a
salvajes! se encuentran ordinariamente al servicio del ombre - de sus necesidades.
D. ,1-!,LE3 8.E P.EDE1 #,;,43E E1 EL DE4E#2/ PE4.,1/
En resumidas! pueden ca4arse:
>.L (os animales salvajes o fieros que viven en estado de /libertad natural0.
J.L #quellos amansados *domesticados, que recuperan su libertad natural; es factible que puedan
ser adquiridos por apreensi2n .
4E3T4-##-/1E3 , L, L-*E4T,D DE L, #,;,
El artculo AH> e7presa que la ca4a! al igual que la pesca! no est permitida en predio ajeno! salvo
que se trate de terrenos no cercados ni sembrados.
(a restricci2n al artculo AHB contenida por este precepto! implica la proibici2n de ca4ar los
animales domesticados - ! por ende! impone al ca4ador de ellos una indemni4aci2n por los da5os
- perjuicios ilcitamente producidos.
1.#. DE3#.*4-!-E1T/3 DE TE3/4/3A
El 82digo distingue entre: Ealla4go de bienes perdidos - descubrimiento de tesoros. )2lo este
.ltimo constitu-e modo de adquirir la propiedad en nuestro dereco.
.*
@me/ Pre/, P, o(.cit. :>, ' :>8.
.>
DE:-1-#-@1 DE TE3/4/3: En principio nuestro 82digo civil M con esa poltica de reuir las
definiciones! no da ning.n concepto de tesoro. #l contrario! el 8odice prescribe que /tesoro es
cualquier cosa mueble de precio! oculta o enterrada! de la cual nadie puede probar que es
propietario.
1octrinariamente podemos decir que tesoro es un objeto o bien mueble de valor que! por cualquier
motivo * guerra! terremoto, queda enterrado o sepultado *en un predio o inmueble, u oculto *en un
mueble, - cu-o due5o no es M o no puede ser M conocido. "or lo mismo ! no se trata de rique4a
natural! como las minas! por ejemplo.
- El tesoro debe ser un objeto susceptible de valor econ2mico M de /gran valor! dice Eleodoro
%omero.
4E>-!E1 >E1E4,L I 3/L.#-/1E3
El descubrimiento o alla4go de tesoros est normado en los artculos AHC? ! AHG! AHK del 82digo!
que vemos a continuaci2n :
L #rtculo AHC: :o est permitido buscar tesoro en terreno ajeno cercado! sembrado o edificado!
salvo autori4aci2n e7presa del propietario. El tesoro allado en contravenci2n de este artculo
pertenece ntegramente al due5o del suelo.
6uien buscare tesoro sin autori4aci2n e7presa del propietario est obligado al pago de la
indemni4aci2n de da5os - perjuicios resultantes.
L #rticulo AHG : El tesoro descubierto en terreno ajeno no cercado! sembrado o edificado! se divide
por partes iguales entre el que lo alla - el propietario del terreno! salvo pacto distinto.
L #rtculo AHK: (os artculos AHC - AHG son aplicables s2lo cuando no sean opuestos a las normas
que regulan el patrimonio cultural de la :aci2n.
1.D. EL 2,LL,;>/ DE *-E1E3PE4D-D/3
E7iste una regla general en materia de bienes perdidos : e7traviados que sean ! su propietario no
pierde el dereco de propiedad! ni siquiera se considera que pierde la posesi2n.
DE:-1-#-@1. )e considera perdidos todos aquellos bienes u objetos que quedan sin poseedor!
pero sin convertirse en nullius. (os bienes perdidos ! e7traviados u olvidados no son apropiables! -
ello porque en rigor no carecen de propietario. (o que sucede es que! como dicen "laniol M %ipert M
"icard! en la ma-or parte de casos! el due5o de los bienes perdidos est imposibilitado de
reclamarlos! pro ignorar su paradero.
(a ra42n de esto estriba en que el allar es una gesti2n que no representa la actuaci2n de un
negocio jurdico *cae dentro del concepto de gesti2n de negocios sin mandato, "or esto! tambin
puede alar el incapa4 de obrar o ejecutar ! siempre que tenga voluntad posesoria.
1,T.4,LE;, 7.4?D-#,.
El alla4go de bienes perdidos o e7traviados no es un modo de adquirir ! a.n en el caso de que no
apareciere el due5o! esta situaci2n origina una relaci2n jurdica que crea derecos - obligaciones
para el allador o inventor.
"odemos sinteti4arlos as:
>. 1eberes del allador: a, el deber - obligaci2n de entregar o avisar a la &unicipalidad sin
demora. <, el deber de custodia tiene que guardar el bien allado - en caso necesario
mantenerlo.
J. 1erecos del allador: a, tiene un dereco de pago o resarcimiento de los gastos; b, tiene
derecos a una recompensa.
4G>-!E1 LE>,L
E( alla4go de bienes perdidos est regulado por los artculos AHJ - AHH del 82digo.
#rtculo AHJ.L 6uien ale un objeto perdido est obligado a entregarlo a la autoridad municipal ! la
cual comunicar el alla4go mediante anunci2 p.blico. )i transcurren tres meses - nadie lo
reclama! se vender en p.blica subasta - el producto se distribuir por mitades entre la
&unicipalidad - quien lo encontr2! previa deducci2n de los gastos.
#rtculo AHH.L El due5o que recobre lo perdido est obligado al pago de los gastos - a abonar a
quien lo all2 la recompensa ofrecida o en su defecto! una adecuada a las circunstancias. )i se
trata de dinero! esa recompensa no ser menor a una tercera parte de lo recuperado.
*-E1E3 ,*,1D/1,D/3 9 *-E1E3 PE4D-D/3= D-:E4E1#-,3A
- +n bien mostrenco *mueble,! cuando se a-a perdido sin la voluntad de su propietario! debe
distinguirse de un bien abandonado.
.*
- El propietario de un bien e7traviado a perdido la posesi2n del mismo! pero conserva el
dereco de propiedad. #l contrario! el abandono lleva consigo la prdida de la posesi2n - de la
propiedad. #unque esta postura no es unnime.
HB
2.5 E3PE#-:-#,#-/1 9 !E;#L,
La Especi%icacinA
DE:-1-#-@1 9 4E>-!E1 LE>,LA En principio ! la especificaci2n es un modo originario de
adquirir del dominio.
Ea- especificaci2n cuando una persona utili4a una materia *prima, ajena -! sin autori4aci2n del
due5o de sa! produce un nuevo objeto *bien, por medio de su arte - trabajo.
El artculo AH? en su primera parte! dispone : El objeto que se ace de buena fe con materia ajena
pertenece al artfice! pagando el valor de la cosa empleada.
1,T.4,LE;, 7.4?D-#,A
"ara los juristas que siguen la tradici2n de la legislaci2n francesa! la especificaci2n es una
modalidad de accesi2n de bien mueble a bien mueble. )in embargo! %a-mundo )alvat reca4a
esta posici2n! puesto que la accesi2n implica la agregaci2n o adici2n de un bien a otro! en tanto
que en la especificaci2n no se agrega nadas sino que se crea un nuevo producto.
"ara nuestro 82digo! siguiendo el criterio de =orge Eugenio 8asta5eda! se trata de un modo
aut2nomo de adquirir la propiedad. #s lo demuestra su tratamiento independiente por el 82digo.
.nin = meEcla D con%usinA
1,T.4,LE;, 7.4?D-#,A
1e acuerdo con %a-mundo )alvat! la uni2n o adjunci2n ! la me4cla - la confusi2n ! son tres
modalidades o casos de accesi2n mobiliaria * de un bien mueble en proveco de otro mueble ,.
Esta se diferencias de la especificaci2n ! pues en sta no a- agregaci2n o reuni2n de diversas
materias! sino que lo importante es el trabajo * su aplicaci2n , del artfice o especificador.
(a legislaci2n "eruana no las inclu-e dentro de la accesi2n! sino ms bien conjuntamente con la
especificaci2n .
L, !E;#L, / #/1!-BT-@1A Es la uni2n de dos bienes! sustancias! cuerpos o muebles s2lidos
o secos de igual o diferente especie! que llegan a confundirse o me4clarse de manera tal que es
difcil o imposible separarlos sin causar detrimento. En otros trminos! los dos bienes dejan de ser
distintos - reconocibles! pierden su individualidad. )e trata de una uni2n ms ntima.
3.5 L, ,##E3-/1
DE:-1-#-@1A (a accesi2n es un modo originario de adquirir la propiedad! tanto mueble como
inmueble.
En virtud de la accesi2n! el propietario de un bien adquiere lo que se une! adiere o incorpora
materialmente a l! se natural! sea artificialmente. En consecuencia ! la accesi2n es un modo de
adquirir el dominio basada en la aderencia o incorporaci2n de elementos e7tra5os a los bienes de
nuestra propiedad. En una palabra ! la doctrina coincide en que es accesi2n cualquier incremento
o ampliaci2n del bien
H>
P4-1#-P-/ >E1E4,L 9 4E>.L,#-@1A
El principio es consagrado por el artculo AH@. El propietario de un bien adquiere por accesi2n lo
que se une o adiere materialmente a l. (a #ccesi2n se refiere a toda clase de bienes! tanto
muebles cuanto inmuebles! - no solamente a stos . $al es el criterio del codificador.
HJ

#L,3E3 DE ,##E3-@1A
"uede ser de dos clases: muebles o inmuebles! seg.n sea en proveco de ste o aqul; se
subdivide a su ve4 en natural! cuando es obra o resultado de la naturale4a! - artificial o industrial! si
media la actuaci2n del ombre.
,B
$n efecto, &1R133" consi%era Hue tanto los o0Fetos eItra2ia%os u ol2i%a%os, como los o0Fetos
a0an%ona%os, no (ue%en ser a(ro(ia%os Locu(a%osM.
,1
1si, (ara &arassi, es accesin cualHuier incremento %e la cosa. #13!1N %ice Hue son incrementos o
am(liaciones o0Feti2as %el %ominio.
,.
5i%e 12en%a)o, ". 1nte(royecto %el 7i0ro %e Derechos Reales LeI(osicin %e moti2osM en (royectos y
ante(royectos %e la Reforma %el #%i-o #i2il.
,B
(a vieja doctrina estableca dos especies o clases de accesi2n: discreta - continua!
HH
sin vigencia
-a.
3.1 EL ,L.0-/1: 1efinici2n.L El trmino aluvi2n proviene del latn alluvio! alluvionis! que
significa avenida fuerte de agua ! inundaci2n.
El aluvi2n consiste en el incremento o acrecentamiento de tierras * o sedimentos de cascajo, que
se forman sucesiva! paulatina e imperceptiblemente en los fundos - predios ribere5os * o sea!
confinantes con la ribera o margen de los ros, por efectos de la corriente de las aguas,.
Fundndose en el artculo HKK del 82digo espa5ol! (uis 1ie4 M "icaso - #ntonio Gullon definen el
aluvi2n como el /arrastre de tierra! lgamo - otras sustancias que el curso normal de un ro lleva
consigo. Este lento arrastre produce el mismo tiempo que erosi2n en su tierras ! simentaci2n de
las sustancias arrastradas de una de las riberas -endo a aderirse a otra! como sucuela de las
crecidas e7traordinarias! estaremos frente a la avulsi2n.
#/1D-#-/1E3
1eben confluir tres condiciones o requisitos:
>. (os incrementos o acrecentamientos de tierra deben formarse sucesiva e imperceptible.
J. (os fundos o predios deben confinar con la ribera o estar a loo largo de los ros o torrentes o
corrientes de agua! no el mar porque la 4ona ribere5a de ste pertenece al Estado.
HC
H. Este incremento M aunque no se dice e7presamenteL debe formarse espontneamente; es
decir! ser obra de la naturale4a! -a que se trata de un caso de accesi2n natural.
3.2 L, ,0.L#-/1: 1efinici2n: El trmino avulsi2n *avulsio, no es de origen romano! fue
introducido en la poca de los glosadores.
(a avulsi2n es /la agregaci2n violenta por acci2n de una corriente de agua! cuando un ro parte una
eredad - lleva parte de ella a otra0! es decir que la violencia o fuer4a de un ro arranca una
porci2n de un terreno o campo ribere5o - la adiere a otro tambin ribere5o.
El artculo ACB precept.a: cuando la fuer4a del ro arranca una porci2n considerable - reconocible
en un campo ribere5o - la lleva al de otro propietario ribere5o! el primer propietario puede reclamar
su propiedad! debiendo acerlo dentro de dos a5os del acaecimiento . 9encido este pla4o perder
su dereco de propiedad! salvo que el propietario del campo al que se uni2 la porci2n arrancada no
a-a tomado a.n posesi2n de ella.
Finalmente para que e7ista avulsi2n es necesario que al porci2n *tierras! arena o plantas, a-a
sido llevada por una fuer4a s.bita! es decir ! por la acci2n violenta - repentina de las aguas de un
momento dado. )i falta esta condici2n! es decir si la agregaci2n se a formado sucesiva e
imperceptiblemente! no estaramos -a frente a la avulsi2n ! sino aluvi2n.
#/1D-#-/1E3A
8onsideramos las siguientes:
a, 1ebe tratarse de una porci2n considerable - reconocible de terreno! esto es! que sea notada!
advertida ! vista.
b, (as tierras! arenas o plantas deben ser arrancadas violentamente por el ro.
c, 6ue resulte de la fuer4a o violencia de las aguas del ro! es decir! ser espontnea - no
provocada.
d, Es for4oso que los fundos o terrenos sean confinantes con la ribera o estn a lo largo del ro; -
e, (a porci2n arrancada debe continuar al fundo o predio ajeno; de lo contrario no se produce
para ste la accesi2n.
4.T4,13!-3-@1 DE L, P4/P-ED,D !.E*LE
4.1 L, T4,D-#-@1
(a legislaci2n peruana considera un sistema mi7to en cuanto a la transmisi2n o enajenaci2n de la
propiedad! a saber: >, En materia de bienes muebles! la transferencia se efect.a por la tradici2n
,,
$n efecto, anta)o se esta0lec;an %os es(ecies %e accesin Hue (o%;an ori-inarse6 1M (or un mo2imiento %e
%entro a fuera Laccesin (or (ro%uccinMO accesin %irectaO o .M (or un mo2imiento %e fuera a %entro
Laccesin (or uninM6 accesin continua6 esta Altima se su0%i2i%e en 6 inmo0iliaria y mo0iliariaO am0as,
(ue%en ser natural e in%ustrial.
,8
$l c%i-o %ero-a%o as; lo esta0lec;a en el 1rt. >.., .P. $l c%i-o 2i-ente na%a %ice al res(ecto %entro %e su
conce(cin eItrema%amente in%i2i%ualista .
,1
*#rt. AC?R,; - J, en los bienes inmuebles! por la sola convenci2n o contrato *#rt. ACAR,. $rataremos
en primer lugar de la tradici2n.
1/#-@1 2-3T@4-#,
En el dereco romano clsico! la clasificaci2n de los bienes es de res mancipi - de res nec mancipi.
(os primeros se transmitan por dos modos: la mancipatio - la in iure cessio; tales eran las reglas
del dereco formal *ius civile,. (os segundos L res nec mancipiL se transferan s2lo por la traditio;
este era pues el modo empleado! por as decirlo! en el dereco informal. (uego -a la tradici2n se
impuso *cuando la divisi2n es entre bienes muebles e inmuebles! en el perodo post clsico o
justinianeo, de manera general.
En el dereco germano! en los tiempos remotos! la propiedad particular sobre el patrimonio mueble
*farabe, es considerada como un pleno dereco de se5oro sobre el bien.
HG
#/1#EPT/ DE T4,D-#-@1.
)on mucas las definiciones que pueden darse! aunque no todas con la misma importancia. +na
de las mejores es la proporcionada por &anuel #lbaladejo! para quien consiste en la entrega de la
posesi2n de la cosa con nimo del que da *tradens, - del que recibe *accipiens, de transmitir -
adquirir! respectivamente! el dereco *propiedad! usufructo! u otro que sea, sobre ella\.
HK
%equisitos indispensables:
>. (a tradici2n supone entrega.
J. Esta entrega se verifica por cualquier persona *no s2lo por el propietario,. "uede acerla el
propietario *#rt. AC?R,: tradici2n a domino; o cualquier otra persona que se crea con dereco *#rt.
AC@R,: tradici2n a non domino.
H. (a entrega es con estricta finalidad traslativa. En efecto! debe tratarse de un acto traslativo. Ea-
un nimo del transferente *tradens, de transmitir - del que recibe *accipiens, de adquirir el dereco;
dereco que no siempre es el de propiedad! puede ser de usufructo! por ejemplo.
C. Finalmente! es un medio ordinario de adquirirla propiedad *mueble, inter vivos! como indica
#(9#%EQ 8#"E%38E'"'. (a tradici2n es por eso un modo derivado de adquirir el dominio; s2lo
opera entre personas vivas! por acto jurdico.
'ndudablemente que la tradici2n e7ige dos elementos: uno corporal o material! la transferencia de
la posesi2n; otro espiritual o subjetivo! /el acuerdo de ambas partes sobre el traspaso del dereco0
*#(<#(#1E=3,.
L, -!P/4T,1#-, DE L, T4,D-#-@1.
El 82digo vigente establece en forma e7presa que la transmisi2n de la propiedad mueble se
perfecciona con la tradici2n *#rt. AC?,. (a traditio! por consiguiente! reviste tal importancia que no
s2lo se adquiere la posesi2n! sino la propiedad. 8orrige! de esta forma! un vaco del c2digo
derogado! pues ste no contena un precepto similar! como tampoco lo consign2 el c2digo de >@GJ!
a pesar de que el 82digo :apole2nico Len el cual se inspir2L s la regulaba.
"ara el codificador! la tradici2n constitu-e un /elemento esencial0 en la transferencia del dominio
mobiliario; esto! obviamente! tratndose de bienes muebles no identificables! no registrables! /de
tal manera que el solo consentimiento no es capa4 de producir la enajenaci2n de la cosa0.
F3(FF dice que aqu /se protege la confian4a del adquirente en el ttulo de propiedad del
enajenante! que posee la cosa0.
H?
,D8.-3-#-@1 DE L, P4/P-ED,D J, D/!-1-/K. L, T4,D-#-@1.
1ispone el artculo AC?R: (a transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se
efect.a con la tradici2n a su acreedor! salvo disposici2n legal diferente.
(a transmisi2n se verifica por el acto de la traditio o entrega. (a entrega consiste en procurar la
posesi2n inmediata.
,:
&"&7"O@R1FQ16 M19$1RD, LPP. cit., (. .,: ss.O &ONN$#13$, o(. #it., S, (. ++1 33.O CO7FF, M. o(. cit., 1*88,
(. ,>, 33.O 31751!, R. o(. cit., 11, 1*:., (. ..> 33.O #13!1T$D1, J. $. $l %erecho %e (ro(ie%a% %e los 0ienes
mue0les. 1*8:, (. 1B ss.
,:+. #fr. P71N"!9,, H., o(. cit., (. 148.
,+
17&171D$JO, M. Derecho #i2il, !. 111, 2ol. ", (. 11>.
,4
#fr. 15$ND1TO, J. Derechos Reales, (. 1*+
,.
Esta ip2tesis se aplica en la adquisici2n de la propiedad mueble a domino! esto es! del verdadero
propietario. El poseedor adquiere el bien regularmente en virtud de la posesi2n otorgada por el
verdadero propietario. El c2digo no utili4a el trmino adquirente! sino /acreedor0 para acer
referencia al nuevo due5o.
"ara &artin F3(FF! / el acto de entrega a de ser e7presi2n de la voluntad de transmitir; la
adquisici2n de la posesi2n! e7presi2n de la voluntad de adquirir la propiedad0.
:o es e7igible la traditio! en cambio! en los bienes inmuebles! pues la transferencia de la propiedad
en stos se perfecciona con el contrato o acuerdo de las partes.
(a tradici2n o entrega debe entenderse como el traspaso de la posesi2n directa *efectiva, de
manera e7clusiva en favor del acreedor o adquirente.
Es acto traslativo. 1ebe apreciarse bien el sentido del trmino tradici2n! pues: /en algunos casos
bastar que el enajenante se5ale el bien o entregue las llaves *del granero o cofre,! mientras que
en otros deber desprenderse fsicamente del bien en favor del adquirente0.]^ I es que la tradici2n
no s2lo es material! sino tambin jurdica.
EB#EP#-/1E3 , L, 4E>L,.
Eemos dico que la transferencia de la propiedad mueble se opera por la tradici2n. )in embargo!
a- algunas e7cepciones a esta regla contenidas en la parte final del artculo AC@R! que dice: /salvo
disposici2n legal diferente0! que se refiere a aquellos bienes cu-a transferencia e7ige una
formalidad adicional a la traditio. )e trata de los bienes muebles registrados. En el caso! por
ejemplo! de los autom2viles! la tradici2n no es suficiente para la transferencia del dominio! sino que
sta debe quedar inscrita en el registro respectivo. $ambin rige esta e7cepci2n en la ip2tesis de
la transferencia de acciones de las sociedades an2nimas! puesto que dica transferencia debe
comunicarse a la sociedad a efecto de que sta la anote en el libro de registro correspondiente; as
lo e7ige la (e- General de )ociedades.
!/D,L-D,DE3 DE L, T4,D-#-@1.
'mporta preguntarse: _qu entiende el artculo AC?R por tradici2nZ "ara el codificador no a- una
sino varias formas o modalidades de tradici2n.
'. +na tradici2n real! es decir! fsica! que consiste en la entrega efectiva del bien a la persona que
debe recibirla *#rt. AB>R,.
''. +na tradici2n ficta! que admite! a su ve4! varias modalidades:
>, $radici2n simb2lica.
J, $radici2n instrumental.
H, $radici2n longa manum.
C, El constitutum possessorium *#(9#%EQ 8#"E%38E'"',.
H@
>. $raditio brevi manu - constitutum possessorium. Esta tradici2n se considera reali4ada
cuando se opera un cambio de ttulo posesorio! es decir! /cuando cambia el ttulo posesorio
de quien est pose-endo0 *8.8. #rt. ABJR! inc.>,. Esto sucede! por ejemplo! cuando el
arrendatario compra el bien que posee! o tambin si el propietario vende el bien - se queda
como arrendatario del mismo. Evidentemente aqu no a- una tradici2n real o efectiva! sino
/tan s2lo un cambio del ttulo o la condici2n posesoria: el arrendatario deja de poseer como
tal - comien4a a poseer como due5o; - en el segundo supuesto! el poseedor que posea
como propietario! posee aora como arrendatario0
HA
. # la primera se le denomina traditio
brevi manu - a la segunda constitutum possessorium.
J. $radici2n de un bien que est en poder de tercero. $ambin a- tradici2n ficta /cuando se
transfiere el bien que est en poder de un tercero0 *#rt. ABJR inc. J,. Esto se origina
cuando! verbigracia! se transfiere o enajena un bien mueble que est en posesi2n de un
tercero en calidad de arrendamiento o a ttulo de prstamo. #qu tampoco a- entrega real
o efectiva! sino que se entender reali4ada - producir efectos s2lo desde el momento en
que el tercero *mandatario, es notificado.
,>
3o0re el (articular, consAltese am(liamente el tomo 1 %e este !rata%a, nAms. 8B, y ss.
,*
#fr. 15$ND1TO, J., LPP. #it., (. 1*+. ,+8. 15$ND1TO, J., O(. #it., (. 1*4.
,,
H. $radici2n documental. (lamada tambin instrumental! se da tratndose de artculos en
viaje o sujetos al rgimen de almacenes generales *#rt. ABHR,! en cu-o caso la traditio se
opera con la entrega de los documentos destinados a recogerlos. #qu tampoco a-
tradici2n real.
C. $radici2n simb2lica. )e produce mediante la entrega de las llaves del lugar donde los
bienes muebles estn depositados! o tambin de las llaves o ttulos de los bienes
inmuebles! o incluso mediante cualquier otro medio.
G. $radici2n longa manum. )on modos o manifestaciones de una transmisi2n posesoria. El
bien no es entregado fsicamente! sino indicado - puesto as en la disposici2n de la
persona.
'''. "ara el codificador! el espritu del artculo AC? comprende tanto la tradici2n real o fsica! cuanto
la ficta en todas sus modalidades especiales antes descritas. Ello se fundamente en que! ` en
primer trmino! en una interpretaci2n gramatical: el c2digo no ace distinci2n alguna. "or tanto al
referirse genricamente a la tradici2n! debemos entender que comprende todas las formas o
modalidades que puede adoptar la entrega\.;KC
En esencia! el prop2sito de la tradici2n es que no a-a ms de una persona que se atribu-a o
reclame la propiedad de la cosa mueble! esto cobra importancia en el caso de conflicto con
terceros! pues si el propietario se oblig2 con varios acreedores! aqul a quien entreg2 el bien! ser
el propietario del mismo. 1e esta forma se diferencia ntidamente entre el modo de adquirir *la
tradici2n, - el ttulo o acto jurdico Lque es su causa legalL *p. Ej.! el contrato,.
,D8.-3-#-@1 DE L, P4/P-ED,D !/*-L-,4-, J, 1/1 D/!-1/K.
Esta ip2tesis se refiere al poseedor que de buena fe adquiere un bien de un noLpropietario; se
convierte! pues! en propietario por la posesi2n.
El tema cae dentro de las llamadas adquisiciones a non dominio! precisamente porque el tradens
no es el propietario! sino un /depositario infiel0 o un prestatario! por ejemplo. E7presa &anuel "e5a
<ernaldo de 6uir2s que son aquellas adquisiciones del domino *o dereco real, en que la cosa o
dereco se recibe por ttulo - modo! pero de persona que no tiene! al efecto! el poder de
disposici2n.
CB
1ispone el artculo AC@R: 6uien de buena fe - como propietario recibe de otro la posesi2n de una
cosa mueble! adquiere el domino! aunque el enajenante de la posesi2n care4ca de facultad para
acerlo. )e e7cept.an de esta regla los bienes perdidos - los adquiridos con infracci2n de la le-
penal.
)u antecedente inmediato es el artculo @ABR del c2digo derogado. 1e acuerdo con el artculo AC@R!
quien de buena fe - como propietario recibe de otro la posesi2n de un bien mueble *que lo tena en
su poder,! adquiere la propiedad del mismo! aun cuando el transferente no fuera el verdadero
due5o! esto es! careciera de facultad para acerlo.
)e trata! en suma! del adquirente de buena fe *es decir que recibe el bien convencido de la
legitimidad del dereco del enajenante o transferente que a su ve4 transmite legitimidad al ttulo del
adquirente,! - como propietario *esto es! se e7clu-e que sea! por ejemplo! en calidad de prenda o
de usufructo,. #s sucede! verbigracia! en quien adquiere una colecci2n de libros ##! pensando que
es el verdadero due5o! o sea con buena fe o confian4a adquiere la propiedad de los libros! aun
cuando # no sea el propietario sino < *otra persona,.
4E8.-3-T/3 P,4, L, ,D8.-3-#-@1 P/4 L, P/3E3-@1.
)eg.n lo dispuesto por el artculo AC@R! se pueden inferir los siguientes requisitos:
a, (a posesi2n debe ser de buena fe. Esta es la condici2n esencial. (a buena fe es la creencia! sin
culpa lata! en la propiedad del enajenanteLtransferente; el poseedorLadquirente cree aber
adquirido del verdadero dominus. (a buena fe se presume *#rt. A>C,.
b, El poseedor debe recibir como propietario el mueble de manos del enajenante! aunque ste no
est facultado para ello *adquisici2n a non domino,. Es decir! debe tratarse de una posesi2n
verdadera! animo domini! esto es! a ttulo de propietario! -a que una posesi2n en nombre ajeno no
podra surtir el efecto de que el poseedor adquiera la propiedad! puesto que no tiene el bien sino
por cuenta de otro; tampoco estn comprendidos lo que poseen /a nombre de no due5o0 *lo cual
e7clu-e pues los bienes dados en prenda! dep2sito! comodato! etc.,.
c, Finalmente L - este no es propiamente un requisito! sino ms bien una e7cepci2nL! la posesi2n
debe recaer sobre un bien mueble que no a-a sido perdido ni robado.
8B
P$T1 &$RN17DO D$ Juiros, M., OP. cit., (. 88.
,8
8onclu-endo: la posesi2n debe ser efectiva; una tradici2n fingida del bien Lpor ejemplo! la entrega
de las llaves del mueble en que la cosa est guardadaL no resultara suficiente.
L, 4E-0-1D-#,#-@1 DE L/3 *-E1E3 !.E*LE3.
(a reivindicaci2n casi no tiene aplicaci2n en materia de muebles.
(os bienes muebles enajenados a un tercero adquirente de buena fe! a ttulo oneroso! no pueden
ser reivindicados! salvo que se trate de bienes robados o perdidos! seg.n se desprende del artculo
AC@R in fine. "ero incluso en este caso se tornaran irreivindicables si el poseedor los a adquirido
por prescripci2n. 1e igual forma! tambin resultan irreivindicables los bienes muebles comprados
en almacenes o tiendas! aunque fueren robados o perdidos.
En el supuesto de que la reivindicaci2n se produ4ca! el verdadero dominus est obligado a
indemni4ar al adquirente en virtud del saneamiento por evicci2n. El saneamiento lo debe quien
transfiri2 o enajen2 el bien.
L/3 *-E1E3 4/*,D/3 / PE4D-D/3.
(a parte final del artculo AC@R! dispone que no pueden ser adquiridos por la posesi2n los bienes
muebles perdidos ni aquellos que infrinjan la le- penal! esto es! los urtados o robados. "ara la
doctrina esta .ltima parte debe interpretarse en forma restrictiva! -a que de lo contrario! la
enunciaci2n contenida en la parte primera del artculo AC@ carecera de fin prctico.
En cuanto a la tcnica de redacci2n! el 82digo vigente corrige el error del derogado! que
e7ceptuaba los bienes `regidos por el 82digo "enal\! cuando en realidad este c2digo no regula los
bienes! sino ms bien legisla sobre los delitos que atentan contra los bienes patrimoniales!
concretamente el robo.Y
(a jurisprudencia a establecido! mediante una singular sentencia de ? de agosto de >ACK! que: /el
due5o de un bien mueble que a sido desposedo por delito contemplado en el 82digo "enal!
puede reivindicarlo aun cuando el actual poseedor lo ubiera adquirido de buena fe - a ttulo
oneroso0
C>
L/3 0E2?#.L/3 ,.T/!/T/4E3.
(os veculos automotores! tales como los autom2viles o los camiones! por ejemplo! no se
transfieren por la posesi2n! la transmisi2n de la propiedad no se perfecciona con la traditio! sino
con la inscripci2n en el %egistro de propiedad 9eicular. Es decir que despus de suscrito el
contrato privado de transferencia! debe efectuarse el cambio en la tarjeta de propiedad.
El 82digo de $rnsito - )eguridad 9ial establece que: /)e presumir propietario de un veculo a la
persona cu-o nombre figure inscrito en el 8ertificado de %egistro! salvo prueba en contrario0 *#rt.
ACR del 1ecreto (egislativo :[ CJB de G de ma-o de >A@?,. )e trata de una presunci2n iuris tantum!
pues puede una persona estar tramitando el cambio de tarjeta de propiedad - mientras tanto es
propietaria con el documento privado de transferencia.
L/3 *-E1E3 3E!/0-E1TE3.
(os semovientes! es decir! el ganado! son tambin obviamente! muebles. "ero en estos casos! la
propiedad se determina por la marca o la se5al que lleven! debidamente registrada. El 82digo
vigente no contiene una norma e7presa sobre el modo de adquirir la propiedad de los semovientes!
como s lo aca el derogado que! en su artculo @A>R! deca: / (a marca o la se5al en los ganados
que la lleven! prueba la propiedad de quien la tiene registrada a su nombre conforme a las le-es
que se dicten0.
Es evidente que! en el supuesto de que estos semovientes a-a sido enajenados o transferidos sin
tener marca o se5al! - tratndose de ganados robados o perdidos! procedera la reivindicaci2n!
seg.n lo dispuesto por la parte final del artculo AC@R.
"ero como los semovientes son bienes muebles! aun tratndose de animales marcados! tanto el
ladr2n como el tercero adquirente podrn adquirir la propiedad de los mismos dentro del trmino
prescriptorio! que ser de a cuatro a5os! puesto que e7iste mala fe *#rt. AGlR,.
#ctualmente! rige un %eglamento de &arcas - )e5ales de Ganado aprobado por el 1ecreto
)upremo n[ B?HL@JL#G de JC de junio de >A@J. Este! en la lnea del artculo @A>R del c2digo
anterior - de la legislaci2n especial derogada! establece que: `(a marca o se5al aplicada al
ganado determinar la propiedad de ste a favor del titular que registr2 dica marca -So se5al!
salvo prueba en contrario\ *#rt. >R,. En su artculo J[ sienta la diferencia de que las marcas se
aplicarn en el caso del ganado bovino - equino! - la se5al en el caso del ganado ovino! caprino!
porcino! llamas - alpacas.
81
1. J., 1*8+, (. 4* y s.
,:
'ndica que los %egistros 3ficiales de &arcas - otro de )e5ales sern llevados por las %egiones
#grarias *que corresponden a cada uno de los departamentos,! seg.n el artculo >JR.
(a propiedad de los animales de ra4a pura! adems de la marca! e7ige que sean inscritos en el
%egistro Geneal2gico respectivo. Esta ip2tesis tampoco a sido legislada en el 82digo vigente; en
el abrogado! estaba regulada en el artculo @AJR que! literalmente! estipulaba: `(a propiedad de los
animales de ra4a - sus cras se acredita mediante la inscripci2n en el registro geneal2gico que
estable4ca la le-\.
En cobertura de estas omisiones! se aplicar la legislaci2n referida.
0E1T, DE *-E1E3 !.E*LE3 #/1 4E3E40, DE P4/P-ED,D.
1e conformidad con los artculos >.G@HR! >.G@CR - >.G@GR! puede convenirse la compraventa con
reserva de dominio.
(a cuesti2n reside en precisar desde qu momento el comprador de bienes muebles! que le an
sido entregados por el vendedor! adquiere su propiedad.
#qu! a pesar de que a abido traditio del bien! el comprador no adquiere su propiedad sino asta
que pague todo el precio o parte del precio convenido para tal efecto. Esta e7cepci2n est en
concordancia con la parte final del artculo AC?R! que dice Jsalvo disposici2n legal diferenteJ.
1ispone el artculo >.G@HR: `En la compraventa puede pactarse que el vendedor se reserva la
propiedad del bien asta que se a-a pagado todo el precio o una parte determinada en l! aunque
el bien a-a sido entregado al comprador...0.
)in embargo! si el comprador *que tiene su posesi2n pero que recin adquirir la propiedad con el
pago total del precio, vende el bien a tercero! ste se convierte en adquirente si act.a de buena fe
- recibe de su enajenante la posesi2n del bien. E7iste buena fe porque desconoce que quien le
transfiere en propiedad es una persona que si bien posee el bien no es propietaria por no aber
pagado el precio del mismo! en una venta bajo reserva de dominio. El adquirente est amparado
por el artculo AC@R.
El vendedor bajo pacto de reserva de propiedad no podr ejercitar la reinvindicatio por cuanto la
propiedad del bien corresponder al adquirente. El dereco del subLadquirente es inatacable; por
tanto! al vendedor s2lo le asisten acciones personales contra el comprador.
:o obstante! e7iste una e7cepci2n: cuando el vendedor bajo pacto de reserva de propiedad! o
vendedor de bien mueble! a inscrito dica venta en el %egistro. En esta ip2tesis! el tercero que
recibe la enajenaci2n del comprador no obtiene la condici2n de adquirente de dico bien mueble.
El fundamento es que! estando inscrita la venta con reserva de propiedad! el comprador no tiene
buena fe por tener conocimiento de dico acto! de acuerdo con el artculo J.B>JR.
En sntesis! el comprador *tercero, de un bien mueble que le a sido vendido por quin a su ve4 a
comprado con reserva de dominio inscrita en el %egistro! no es adquirente por no tener la buena fe
e7igida por el artculo AC@R.
0E1T, DE *-E1E3 !.E*LE3 E:E#T.,D, P/4 .1 1/ P4/P-ET,4-/= 8.E #/1D.#E .1
E3T,*LE#-!-E1T/ PC*L-#/.
Esta ip2tesis est regulada por el artculo >.GCJR: /(os bienes muebles adquiridos en tiendas o
locales abiertos al p.blico no son reivindicables si son amparados con facturas o p2li4as del
vendedor. 6ueda a salvo el dereco del perjudicado para ejercitar las acciones civiles o penales
que corresponden contra quien los vendi2 indebidamente0.
#qu se protege al comprador de bien mueble que a adquirido en un establecimiento p.blico.
1ebe ser de buena fe; sta! aunque no es mencionada en el referido numeral! resulta de su
concordancia con la regla general! contenida en el artculo AC@R.
El 82digo abla intencionalmente de /perjudicado0! puesto que ste -a no es propietario *es decir!
el que a entregado el bien al due5o del establecimiento a ttulo de comodato! de dep2sito! de
consignaci2n! o para su reparaci2n mediante un contrato de obra,. Este /perjuidicado0! no podr
intentar la acci2n reivindicatoria! puesto que sta s2lo corresponde al propietario! - tal situaci2n le
asiste al adquirente del establecimiento p.blico. )2lo puede ejercitar las acciones civiles *da5os -
perjuicios, - penales *estelionato, contra quien vendi2 el bien indebidamente.
Este numeral! que tiene su antecedente en el derogado artculo @GR del 82digo de 8omercio! se
funda en la necesidad de asegurar la vida del comercio - otorgar al comprador de buena fe que
adquiere bienes que se ofrecen p.blicamente! la seguridad de que no se ver privado de ellos si el
vendedor carece de dereco para enajenarlos.
,+
#dems! esta norma se apo-a en la publicidad que otorga la posesi2n - en la necesidad de
garanti4ar el trfico comercial de bienes muebles.
En suma! seg.n lo dispuesto por el artculo bajo comentario! son irreivindicables los bienes
adquiridos en establecimientos comerciales. 1e igual forma! parece ser que! de acuerdo con lo
prescrito en el artculo >.GJJR del 82digo! tambin son irreivindicables las adquisiciones ecas en
las ferias - en p.blica subasta.
*-E1E3 4/*,D/3= / PE4D-D/3 8.E 3E 0E1DE1 E1 .1 E3T,*LE#-!-E1T/ PC*L-#/.
"or regla general! los bienes robados o perdidos que se venden al comprador aunque ste proceda
de buena fe - reciba su posesi2n! no le corresponden en propiedad *#rt. AC@R! in fine,.
)in embargo! el artculo >.GCJR establece la ip2tesis de que no son reivindicables los bienes
muebles adquiridos en tiendas! almacenes o locales abiertos al p.blico *comerciales,.
En este precepto estn comprendidos toda clase de bienes muebles enajenados por el vendedor
noLpropietario! inclusive los bienes robados o perdidos. "or ende! la compra de dicos bienes al
amparo de tal numeral legitima el dereco del comprador! quien en esa virtud es el adquirente del
bien -! consiguientemente! no procede que se le promueva acci2n reivindicatoria.
En suma! el artculo >.GCJR constitu-e una e7cepci2n a la e7cepci2n contenida en la .ltima parte
del artculo AC@R.
CJ
*-E1E3 !.E*LE3 -44E-0-1D-#,*LE3.
)on irreivindicables los siguientes bienes:
>. (os bienes muebles o mercaderas que se an adquirido en locales abiertos al p.blico
*tiendas! almacenes o establecimientos comerciales,! si son amparados con facturas o
p2li4a del vendedor *#rt. >.GCJR,.
J. "arece ser que la regla se e7tiende! de acuerdo con el artculo >.GJJR! a los bienes
muebles *animales! ganado,! adquiridos en ferias - en p.blica subasta.
H. Es irreivindicable el dinero con el que se pagan los bienes - mercaderas al contado en los
locales! almacenes - tiendas; el dinero s2lo es reivindicable de manos del ladr2n! ms no
del tercero de buena fe. )e trata de una e7cepci2n a la regla del artculo AC@R.
6ui4 el principio no apare4ca mu- claro! pero ello resultara del artculo >.JJHR - tambin
del >.JJGR del 82digo de fondo.
C. (os ttulos valores al portador de manos del tenedor de buena fe *(e- n[ >K.!G@?! #rt. JG,.
G. En general! todo ttulo valorado adquirido de buena fe *(e- n[ >K.G@?! #rt. >C,.
K. (a garanta que se da al acreedor prendario al momento de constituirse la prenda
comercial *82d. de 8om.! #rt. H>A,.
T4,13!-3-@1 DE L, P4/P-ED,D !.E*LE
4.2 P4E3#4-P#-@1 ,D8.-3-T-0, / .3.#,P-@1
El 82digo 8ivil "eruano no define la prescripci2n! limitndose a regularla en los artculos AGBR al
AGHR *"rescripci2n #dquisitiva, - >A@AR - siguientes *"rescripci2n E7tintiva,! regulando
separadamente dos aspectos de un mismo fen2meno: Yel transcurso del tiempoY. En ambos casos
el transcurso del tiempo conlleva a la prdida de un dereco. (a prescripci2n adquisitiva a la
prdida del dereco de propiedad en favor de un tercero - la prescripci2n e7tintiva a la prdida del
dereco de poder accionar contra el deudor.
8on referencia a la prescripci2n e7tintiva por no ser materia de esta obra! s2lo diremos que sus
principales diferencias con la prescripci2n adquisitiva son:
(a prescripci2n adquisitiva denota un acer por parte del poseedor! una relaci2n directa con el
bien. (a prescripci2n e7tintiva denota una inacci2n por parte del acreedor en ejercer la acci2n a
que tiene dereco su ra42n de ser! se comprende que sera injusto que el acreedor pudiera
eternamente tener la posibilidad de accionar contra un deudor! en base a papeles -a amarillos por
el tiempo.
(a prescripci2n adquisitiva funciona sobre los 1erecos %eales! otorgando la propiedad al
poseedor que a-a cumplido con los requisitos de le-. (a prescripci2n e7tintiva funciona de una
manera directa sobre los derecos de crdito - dems acciones que considera el artculo JBB>R del
8.8.
8.
&i-io #HR$M, JacU. 7a com(ra2enta y la transmisin %e la (ro(ie%a%. $n6 Para leer el #%i-o #i2il, P.R.#., 1*>8
,4
(a 1octrina en general define la "rescripci2n #dquisitiva como Yel modo de adquirir! mediante una
posesi2n prolongada durante un tiempo determinado la propiedad de un bien
CH
.
P4E3#4-P#-@1 3/*4E *-E1E3 -1!.E*LE3
:uestro 82digo no define la prescripci2n; sin embargo! el artculo AGBR se5ala dos formas de
prescribir la propiedad inmobiliaria:
a, "rescripci2n (arga.
b, "rescripci2n 8orta.
#mbas formas para su configuraci2n! requieren de la presencia de elementos comunes.
1. El paso del tiempo
8omo se5alamos! el transcurso del tiempo cumple una funci2n estabili4adora -a que
consolida una situaci2n de eco! otorgando al poseedor la propiedad en base al
cumplimiento de los requisitos de (e-! evitando as la persecuci2n eterna de la misma - la
consiguiente inseguridad jurdica.
:uestro 82digo! siguiendo el criterio de dar facilidad al trfico comercial se5ala como pla4o
para su ejercicio el de >B a5os para la prescripci2n larga - de G a5os para la corta.
Estos pla4os rigen tambin para la adquisici2n de los predios r.sticos al ser stos regulados
por el 82digo 8ivil *El 1. (e- :R KGH deroga el artculo @@HR del 8. 8., por tanto no ser de
aplicaci2n el pla4o .nico de G a5os que consideraba la (e- :R >??>K *(e- de %eforma
#graria derogada,.
2. La posesin
Elemento primordial para la e7istencia de la +sucapi2n. (a misma no puede considerarse
como e7istente! si la posesi2n no se reali4a a ttulo de propietario! por ejemplo! el servidor
de la posesi2n no podra prescribir! -a que su posesi2n est en dependencia de otro!
cumpliendo instrucciones su-as *#rt. @A?R de 8.8.,.
1e otro lado! tampoco el arrendamiento o el usufructuario podran prescribir -a que en este
caso su posesi2n es temporal en virtud de un ttulo.
,.1. P4E3#4-P#-/1 L,4>, / EBT4,/4D-1,4-,
8onforme lo se5ala el #rt. AGBR en su primer prrafo! los requisitos para que se configure la
prescripci2n larga son:
a, "osesi2n continua! pacfica - p.blica como propietario.
b, 6ue la posesi2n se a-a ejercido por >B a5os.
Es s2lo en esta clase de prescripci2n! donde el poseedor puede ganar la propiedad por el simple
paso del tiempo! sin embargo! la posesi2n debe cumplir con ser:
,.1.1. Posesin #ontinua
"ara poder considerar la e7istencia de la posesi2n! la misma debe de probarse! a travs de
una serie regular de actos de posesi2n. (a pregunta es! en este caso! _qu entendemos por
actos continuos de posesi2nZ. )in lugar a dudas! lo ideal podra entenderse como la
posesi2n minuto a minuto del bien.
(o real es que esta situaci2n sea casi imposible! por lo tanto debemos entender que los
actos continuos de posesi2n dependern de la propia naturale4a del inmueble: por ejemplo!
e7isten terrenos de cultivo que s2lo se ocupan durante el perodo de lluvias! durante el resto
del a5o! estn casi abandonados! esto de ning.n modo significa que la posesi2n no sea
continua.
El #rt. ABCR del 8.8. se5ala que Yse conserva la posesi2n aunque su ejercicio est impedido
por ecos de naturale4a pasajeraY! de donde se deduce que en el caso que alg.n desastre
natural *inundaciones! ua-cos! terremoto, impidan el ejercicio de actos continuos de
posesi2n! la posesi2n se conserva en favor de quien alega ser el poseedor. #dems! seg.n
nuestra legislaci2n! bastar que el poseedor pruebe que ubo posesi2n al inicio del pla4o
posesorio - que la a- actualmente! para que se presuma la e7istencia de la posesi2n
durante el tiempo intermedio! conforme lo indica el #rt. A>GR del 8.8. facilitndose as la
proban4a.
(a continuidad de los actos posesorios! se ve detenida s2lo por la interrupci2n de los
mismos. Estos casos se allan se5alados en el #rt. AGHR del 8.8. que contempla dos tipos
de 'nterrupci2n.
a. -nterrupcin #ivil
8,
Ri(ert y &oulan-er.- O0. #it. P?-. ,,1.
,>
)i el poseedor a perdido la posesi2n! se entiende a causa de un proceso en su
contra.
+. -nterrupcin 1atural
)i el poseedor es privado de ella! puede ser por actos del propietario o de un
tercero.
En ambos casos la interrupci2n cesa si el poseedor recupera la posesi2n antes de un a5o o
si por sentencia se le restitu-e.
Finalmente! no se debe confundir interrupci2n! que es la cesaci2n de la posesi2n continua
por actos de terceros! de la discontinuidad! en donde es el poseedor el que se abstiene de
seguir ejerciendo actos de posesi2n.
,.1.2. Posesin Pac%ica
+na de las caractersticas de la prescripci2n es que quien posee lo aga como propietario o
lo que es lo mismo con el nimo de serlo; lo que significa que la misma se aga en forma
normal! pacfica. :o se entendera que alguien pretendiera prescribir! manteniendo una
posesi2n conflictiva en constante luca con el propietario.
(a violencia! como eco! vara la posesi2n s2lo durante el tiempo que ocurre o duren sus
efectos; cuando desaparece! la posesi2n se ace .til - por tanto pueden prescribir! sin
importar que luego el poseedor use la violencia contra terceros que pretendan perturbar su
posesi2n.
,.1.3. Posesin P+lica
Eabamos dico al inicio que la prescripci2n adquisitiva funciona a travs de un acer por
parte del poseedor! es decir! porque ste act.e sobre el bien como propietario! es ms! al
poseedor se le presume propietario; entonces no entenderamos la valide4 de este principio
si el poseedor actuara de forma clandestina. $ambin se debe entender que para que sea
vlida la posesi2n el propietario debe estar enterado de la misma - no accionar.
1e ser clandestina la posesi2n no podra considerarse que el propietario a-a abandonado
la posesi2n. 8omo dice Elena Eigton Yla posesi2n debe manifestarse! a fin de que los
terceros! especialmente el due5o! puedan admitir la e7istencia del poseedor en su
inmueble0.
CC
(a clandestinidad! igual que la violencia! es un vicio temporal de la posesi2n; una ve4 que
termina! la posesi2n se ace p.blica - funciona la +sucapi2n.
8umplidos estos requisitos se configura la prescripci2n adquisitiva larga que considera el
82digo.
,.2. P4E3#4-P#-@1 #/4T, . /4D-1,4-,
El artculo AGBR del 82digo 8ivil en su Jda. parte se5ala que: Yse adquiere a los cinco a5os cuando
median justo ttulo - buena feY. "rocederemos a estudiar cada uno de estos requisitos:
,.2.1. 7usto Ttulo
:uestro 82digo 8ivil no define lo que es justo ttulo! tampoco lo define el 82digo 8ivil del HK!
pero el 82digo 8ivil de > @GJ s lo defini2 se5alando que Yes justo ttulo para adquirir por
prescripci2n toda causa bastante para transferir el dominioY.
(a doctrina a discutido sobre su definici2n! %ipert I <oulanger comentando el 82digo
Francs consideran que es justo ttulo Yel acto que ubiera transmitido la propiedad al
adquirente! si el enajenarte ubiere sido propietario
CG
.
'gualmente #lterini lo considera como el Yque tiene por objeto transmitir un dereco de
propiedad! estando revestido de las solemnidades e7igidas para su valide4
CK
.
En general podemos considerar que el justo ttulo es aquel acto jurdico constitutivo de
dereco! que re.ne todos los requisitos e7igidos por la le-! cu-o fin es transmitir la
propiedad de un bien; pero viciado por carecer el transfiriente del dereco de disponer de
dico bien! - que sin embargo! es la causa jurdica que a producido la posesi2n del
prescribiente.
88
Hi-ton, $lena.- VDominio y Rsuca(inV.- 3e-un%a Parte, $%itorial Hammura0i, &uenos 1ires - 1r-entina, 1*>,,
P?-. 1:*.
8:
Ri(ert y &oulan-er.- O0. #it.
8+
1lterini, 1n;0al.- VDerecho Pri2a%oV.- $%it. 10ele%o Perrot, ara. $%icin 1*>*. &uenos 1ires - 1r-entina, P?-. 4*.
,*
1e lo dico! allamos la principal caracterstica del justo ttulo! es decir! que se alle viciado
s2lo por la calidad personal del transfiriente! reuniendo en cambio! todos los dems
requisitos e7igidos por la le-! para transferir la propiedad.
Este criterio se fundamenta en que cuando se e7ige justo ttulo! Yno es un acto que emane
del verdadero propietario! puesto que es contra l! que la le- autori4a la prescripci2n -
precisamente el vicio resultante de la falta de todo dereco de propiedad en el autor de la
transmisi2n! es lo que la prescripci2n tienen por objeto cubrirY
C?
.
)i el ttulo que transfiere la propiedad adoleciera de alguna causal de nulidad! no sera
factible que generara +)+8#"'a: abreviada; en este caso s2lo a travs del pla4o de
usucapi2n larga podra el poseedor consolidar su propiedad! por cuanto! para ella! no se
e7ige justo ttulo.
#dems de la regla se5alada: Yel ttulo no debe estar viciado de una causa de nulidad
distinta de la calidad del causanteY! la doctrina Francesa tambin distingue entre nulidad
absoluta - nulidad relativa.
)e5alan que cuando el acto jurdico que transmite la propiedad sea resultado de un acto
jurdico nulo! no podr alegarse +)+8#"'a: ordinaria toda ve4 que sta no subsana dico
vicio; en cambio! si el ttulo est viciado de nulidad relativa! s puede constituir justo ttulo! -a
que afecta la relaci2n de las partes - s2lo es invocada por ellas! en tanto! la primera vicia la
e7istencia del acto - puede ser invocada por cualquiera. #s pues! el reivindicante que se
opone a la +sucapi2n del poseedor alegando la nulidad de su ttulo! podra acerlo en el
caso de nulidad absoluta por estarle permitido a cualquiera! ms no as en el caso de
nulidad relativa! pues! l es un tercero respecto a ese acto.
,.2.2. *uena :e
(a buena fe es un elemento indispensable para que pueda e7istir la prescripci2n abreviada.
:uestra legislaci2n considera que tanto ella! como el justo ttulo! constitu-en elementos
diferentes! que para poder dar origen a la +sucapi2n tienen que darse en forma conjunta.
El artculo A>CR del 8. 8. presume la buena fe de quien posee! principio dirigido a favorecer
la consolidaci2n de las situaciones de eco! -a que en la ma-ora de los casos sera mu-
difcil poder probar la e7istencia de la buena fe. En este caso! quien se opone a la posesi2n!
sera el obligado a probar la mala fe por parte del poseedor.
1e acuerdo con la segunda parte del artculo A>CR del 82digo 8ivil! esta presunci2n no
favorece al poseedor cuando el bien est inscrito a nombre de otra persona! porque en este
caso la inscripci2n es prueba de dominio.
8on respecto a la buena fe! debemos se5alar que sta se puede configurar! sea por un error
de dereco o por ignorancia; en el primer caso! el error no destru-e la buena fe! toda ve4
que el poseedor tiene la convicci2n de aber adquirido un bien sin importar si este conoca o
no de que no era el verdadero propietario. En segundo lugar! la ignorancia no se considera
como causal de destrucci2n de la buena fe! toda ve4 que producto de la misma! es que el
poseedor considera que es el verdadero propietario.
(o importante en la buena fe! es que la misma debe estar presente al momento en que se
adquiere el bien; en ese instante no debe e7istir posibilidad de duda por parte del comprador
de que est adquiriendo del verdadero propietario. )i posteriormente descubriese que se
alla en un error! ste no se considerara porque como se5alan 8olin - 8apitant Yaquel que
entre en posesi2n en la ignorancia del vicio que afecta el acto traslativo al que debe la cosa!
no debe ser considerado merecedor de grandes reproces! si conociendo despus la falta
de dereco de su causante! conserva! sin embargo la cosa poseda. Y(a (e- impone la
onrade4! pero no la delicade4a0
C@
.
*. P4E3#4-P#-@1 3/*4E *-E1E3 !.E*LE3
1e acuerdo con el artculo AG>R la prescripci2n mobiliaria admite tambin dos formas:
*.1.P4E3#4-P#-@1 #/4T,
(a prescripci2n corta! cu-os requisitos son:
a, (a posesi2n continua.
84
7afalle, Hctor.- V!rata%o %e los Derechos RealesV. #om(a);a 1R@$N!"N1 %e $%itores 3OROH1, !omo ", &uenos
1ires - 1r-entina, 1*8,.
8>
#olin y #a(itant. O0. #it.
8B
b, (a posesi2n pacfica.
c, (a posesi2n p.blica.
d, <uena Fe.
e, 8omo propietario durante dos a5os.
*.2.P4E3#4-P#-@1 L,4>,
(a prescripci2n larga que requiere posesi2n:
a, 8ontinua
b, "acfica.
c, ".blica.
c, 8omo propietario durante cuatro a5os.
)e aprecia que entre la prescripci2n inmobiliaria - la prescripci2n mobiliaria en principio e7isten los
mismos requisitos; la diferencia simplemente estriba en el tiempo - en el eco que para la
prescripci2n mobiliaria no se impetra justo ttulo! remitindonos por lo tanto a los comentarios sobre
el tema abundantemente desarrollados al comentar los requisitos de la prescripci2n inmobiliaria.
3bviamente como ninguna de las formas de prescripci2n opera de pleno dereco! tiene que
acerse un proceso judicial! donde tiene que probarse los requisitos -a comentados.
)i la demanda se declara fundada! la sentencia declarar el dereco de propiedad - ser ttulo
suficiente para inscribir el dereco en el %egistro de la "ropiedad 'nmueble - cancelar el antiguo
ttulo! como lo se5ala el artculo AGJR del 82digo 8ivil.
#,P-T.L/ 0-
DE4E#2/3 / :,#.LT,DE3 DEL P4/P-ET,4-/
%esulta l2gico que! al lado de las obligaciones impuestas al propietario *sobre todo las limitaciones
por ra42n de vecindad,! este tiene indiscutibles derecos o facultades sobre el predio! que operen
con gran vigor! los derecos de propiedad es el dereco real por e7celencia! el mas completo. El
c2digo "eruano reconoce los siguiente derecos a titular o due5o del predio.
a, El dereco de cercamiento
b, El dereco de deslinde - amojonamiento
c, El dereco de corte de ramas - races de rboles que invaden su predio
a.5 #E4#,!-E1T/ DE .1 P4ED-/A El cercado de un predio esta regulado por el artculo AKA:
El propietario de un predio tiene dereco a cercarlo. )e trata de una consecuencia natural o
l2gica que asiste al dominus. #l efectuarse el cercado o cercamiento del predio! el due5o
e7clu-e a toda persona de disfrute. El dereco de cercamiento! tan natural o- ! trope4aba
antiguamente con dos obstculos: el dereco a ca4a - el libre pasto.
8omo consecuencia de lo anterior! el cercado impide que en los procesos de deslinde el titular
colinde puede aducir usucapi2n sobre el rea de terreno cercada por el otro lindero! que pueda
reindicar la 4ona cercada.
#,46#TE4 /*L->,T/4-/ DEL #E4#,!-E1T/A :os ace referencia a la obligatoriedad
del cercamiento pero si algunas disposiciones administrativas lo e7igen; tal es el caso se
estima que se da una regla e7cepcional para facilitar la construcci2n - mantenimiento de los
muros de cercamiento: cada due5o podr obligar o construir a sus vecinos a contribuir a la
construcci2n - reparaci2n de dico muros.
+. DE3L-1DE 9 ,!/7/1,!-E1T/.5
#/13T4,D-##-@1 :L,>4,1TE DEL #/D-:-#,D/4A #qu se dispone sobre los derecos
reales sobre predios r.sticos! es decir que al menos aparentemente! solo regula la propiedad
urbana. :o obstante como -a emos anotado esta posesi2n resulta incoerente! porque al
legislar el dereco de deslinde! conecte una flagrante contradicci2n en medida que el deslinde
es un instituto que recae bsicamente sobre los predios r.sticos.
4E>-!E1 LE>,L.5
El propietario de un predio puede obligar a los vecinos! sean propietarios o poseedores - al
amojonamiento.
DE:-1-#-@1.5
(a acci2n de deslinde llamada as! es una operaci2n consistente en establecer lmites de
separaci2n de dos terrenos no construidos! para lo cual debe quedar constancia material! para
ello es necesaria la cooperaci2n entre los copropietarios de los inmuebles o predios
colindantes!
81
El deslinde es de dos clases o modalidades:
E'traFudicial.5 )i los titulares! vecinos proceden de acuerdo! en cu-o caso se lleva
a cabo amistosamente - no se necesita de un proceso.
7udicial.5 )i uno de los vecinos se opone o se niega a llevar acabo el deslinde! el
c2digo permite al titular colindante obligarlo! es decir demandarlo en el proceso.
ET,P,3 8.E #/!P4E1DE EL DE3L-1DE.5
El delimitaci2n o establecimiento de lneas demarcatorias de predios colindantes comprende
dos etapas.
1eterminaci2n de limites o linderos
Fijaci2n de mojones *itos. El amojonamiento es la e7presi2n material del deslinde.
8.-E1E3 3E *E1E:-#-,1 #/1 EL DE3L-1DE.5
1e acuerdo con el 82digo 8ivil! el propietario puede obligar al vecino al deslinde! sea este
propietario o poseedor. )e colige que puede promover el proceso de deslinde todos los que tengan
inters! vale decir no solo los propietarios! sino tambin los poseedores.
/*7ET/ DEL DE3L-1DE.
8omo -a se a e7presado! esta acci2n tiene por objetivo fijar en forma indubitable los limites o
linderos entre dos predios r.sticos! en los casos en que a- desacuerdo! confusi2n o se estima
que lo que e7isten no son los verdaderos. En efecto aunque no e7istiera lnea de separaci2n entre
los predios el juicio de deslinde tiene por objeto decidir si es esa u otra la que debe servir de
lindero.
4E8.-3-T/3 DE DE3L-1DE.5
a, 1ebe tratarse de dos predios r.sticos colindantes
b, 1ebe e7istir confusi2n de linderos
c, 1ebe $ratarse de predios r.sticos.
d, 1ebe citarse a los vecinos colindantes.
e, 1ebe plantearla un poseedor de dereco real.
EL DE3L-1DE E3 .1, ,##-@1 4E-0-1D-#,T/4-,.5
El deslinde significa la recuperaci2n de terreno afectada por el colindante - por consiguiente
supone una reivindicaci2n. (os tribunales an sancionado que la acci2n de deslinde es en fondo -
por su esencia una acci2n reivindicatoria.
El deslinde es un proceso dual! donde cada una de las partes debe probar su dereco! siendo a la
ve4 demandante - demandada. Ello es as porque a- confusi2n de lindes! estando obligadas cada
uno de ellos a presentar los ttulos de propiedad comprobatorios.
#,4,#TE4E3 DE L, ,##-/1 DE DE3L-1DE.
a< Es una acci2n real! desde que tiene por objeto determinar los de linderos verdaderos de
dos predios vecinos - adems porque deriva de un dereco real.
+< Es una acci2n imprescriptible.
DE3L-1DE EBT4,7.D-#-,L.5
)e trata de la facultad e7clusiva del propietario del inmueble o predio vecino de llegar de acuerdo
con el colindante! en forma armoniosa! sin necesidad de recurrir a los tribunales! respecto a la
confusi2n de linderos.
E:E#T/3 DEL DE3L-1DE.5
8uando sobre un peso del deslinde a recado una sentencia firme - ejecutoriada! esta no puede
ser impugnada mediante un proceso contradictoria! toda ve4 que dica acci2n se encontrara con
una e7presi2n de cosa ju4gada; tambin procedera una acci2n reivindicatoria.
0,L/4 DEL ,#T, DE DE3L-1DE.5
El #cta de deslinde reviste un valor indiscutible! cuando es firmada por las partes o ratificada ante
el jue4. 8onstitu-e un titulo definitivo en cuanto a la e7tensi2n - limites asignados a cada una de
ellas.
#< #/4TE DE 4,!,3 9 DE 4,-#E3 DE L/3 64*/LE3 8.E -10,D,1 P4ED-/ ,7E1/.
4E>-!E1 LE>,L.5 $odo propietario puede cortar las ramas de los rboles que se e7tiendan sobre
el predio - las races que lo invadan cuando sea necesario! podr recurrir a las autoridades
judiciales o municipales para tal ejercicio de estos derecos.
8.
El due5o tiene e7pedito su dereco de cortar tanto las ramas cuando las races del rbol del predio
ajeno que cause perjuicio o molestia en el su-o.
#,P-T.L/ 0--
EBT-1#-@1 DE L, P4/P-ED,D
,D8.-3-#-@1 DEL *-E1 P/4 /T4, PE43/1,.5 # travs de esta forma se encierra la
denominada Enajenaci2n que por su carcter de acto esencialmente traslativo tanto es modos de
perder la propiedad como de adquirirla.
(a e7tinci2n es un acto voluntario que comprende la transmisi2n por un acto unilateral o bilateral o
el abandono o renuncia cuando se trata de bienes muebles.
DE3T4.##-@1 / PG4D-D, T/T,L / #/13.!/ DEL *-E1.5
Esta forma de e7tinci2n de la propiedad e7ige:
a< La destruccin total del +ien.5 "ues si a- .nicamente destrucci2n parcial! el dereco se
conserva sobre la parte subsistente.
+< E%ectiva.L :o debiendo confundirse con la mera responsabilidad de usarla en que
podemos encontrarnos en alg.n momento! porque dicen que a- un simple obstculo al
ejercicio del dereco real que no afecta a la e7tinci2n de este dereco.
c< :orma.L (a desaparici2n debe traer como consecuencia que el bien deje de ser lo que era
antes; en resumen se trata pues de un caso en el que el bien a dejado de e7istir fsica -
jurdicamente.
L, EBP4/P-,#-@1.5
#qu se se5ala que nadie puede ser privado de su propiedad! sino e7clusivamente por causa de
seguridad nacional o necesidad publica! declarada por le- - previo pago en efectivo de la
indemni4aci2n justiprecisa que constitu-e o que inclu-a compensaci2n por el eventual perjuicio.
a< ,cto ,dministrativo.5 En el sentido que solo la autoridad competente puede reali4arla. El
procedimiento esta regulado por el 82digo 8ivil ante la autoridad judicial no tiene
posibilidad de discutir la improcedencia de la e7propiaci2n en el tramite solo puede
objetarse la valori4aci2n - la litis circunstancia a la determinaci2n del cuantun.
+< La indemniEacin 7ustiprecisa.5 8omprende el valor del bien - la reparaci2n cuando se
acredite feacientemente da5os - perjuicios para el sujeto pasivo! originada inmediata!
directa - e7clusivamente por naturale4a for4osa de la transferencia. (a valori4aci2n
objetiva se fijara de acuerdo al reglamento general de tasaciones a la feca en que se
dispone la ejecuci2n de la e7propiaci2n.
(a reparaci2n de da5os - perjuicios ser fijada por el poder judicial dentro del
procedimiento judicial de e7propiaci2n.
,+andono del +ien por 2L aMos en cuDo caso pasa el Predio al Dominio del Estado.5
Esta es la forma de e7tinci2n de la propiedad bastante discutible! la regla es que no a-! si los
bienes muebles o inmuebles no son de los particulares! son del Estado. )i se trata de un bien
de propiedad de un particular - a su muerte no aparece nadie con votaci2n ereditaria! como
en nuestro "as no e7iste la figura de la erencia vacante! obviamente este ser del Estado.
#,P-T.L/ 0---
L, #/P4/P-ED,D
1. #/1#EPT/
(os ponentes del c2digo de >A@C decan que la copropiedad es el dereco real de propiedad que
varias personas tienen simultneamente seg.n las cuotas partes sobre un bien mueble o inmueble
que no est materialmente dividido.
Este concepto es acorde a la que se5alan George %iper - =ean <oulanger /la cosa permanece
entera en su materialidad! es el dereco que se fracciona. (as partes de cada uno en la propiedad
com.n pueden ser iguales o desiguales. )i a- desigualdad puede ser todo lo grande que se
quiera0. En esta misma lnea de pensamiento "laniolL%ipert - "icard se5alan /8uando una cosa
pertenece a varios coLpropietarios se alla en indivisi2n si el dereco de cada propietario se refiere
al total! no a una porci2n determinada de la cosa com.n. (a parte de cada uno no ser! por tanto!
una parte material sino una cuotaLparte *
CA
,; una parte alcuota proporcional! que no sufre ms
8*
L:>M 1rias 3chrel0er, MaI O0. #it. P?-. 4:.
8,
limitaciones que las impuestas por el estado de copropiedad! confiriendo a los interesados dereco
a los frutos! rendimientos de la cosa com.n - obligndolos a los gastos de conservaci2n de ella en
proporci2n a la cuota ideal de cada unoY.
"ara algunos autores la coLpropiedad debe ser pasajera - transitoria! porque ri5e con el carcter
e7clusivo - e7clu-ente del dereco de propiedad; por cuanto el sujeto del dereco no es un
individuo! sino dos o ms! que lo ejercen simultneamente; sin embargo! cada coLpropietario es el
se5or de una cuota ideal de la cosa.
Estos criterios lo encontramos en el artculo AKA del 82digo 8ivil al establecer que e7iste coL
propiedad cuando un bien pertenece por cuotas ideales a dos o ms personas. 1e esta norma se
refiere que la coLpropiedad e7ige:
a, (a e7istencia de un bien! mueble o inmueble.
b, 1os o ms personas que ejer4an un dereco de propiedad sobre l.
c, 6ue los coLpropietarios sean simultneamente propietarios de la cosa com.n - de una
parte ideal! proporcional de ella.
,. #/13T-T.#-@1 DE L, #/5P4/P-ED,D
El 1r. =orge Eugenio 8asta5edas *
GB
, se5alaba que la coLpropiedad nace:
a, "or les contratos. 1os o ms personas compran un bien sin constituir entre ellas sociedad.
b, "or la adjudicaci2n en una participaci2n. El juicio de partici2n! la subasta de un bien! por
ejemplo! - en esta diligencia se adjudica a dos o ms personas. Estas son coLpartcipes en
cl bien que se les a adjudicado.
c, "or adjudicaci2n enjuicio ejecutivo. (o mismo si la adjudicaci2n se ace a dos o ms
personas.
d, "or actos de .ltima voluntad. #s! si se lega un bien a dos o ms conjuntamente.
:o es el caso de instituciones de erederos! porque con ella se crea un estado de
comunidad o proLindivisi2n que nace de la erencia.
)in embargo! puede ocurrir que los coerederos solo sean de un bien determinado por lo
que entre ellos e7istir coLpropiedad - comunidad.
e, $ambin nace el estado de coLpropiedad de la uni2n o me4cla de bienes muebles *Jda.
parte del artculo AH? del 82digo 8ivil,.
f, :ace asimismo por la disoluci2n de una sociedad mercantil; en concordancia con el inciso
J del artculo H?@ de la (e- General de )ociedades! cu-o te7to es el siguiente: /El activo
resultante se repartir entre los socios en la forma prevista en el estatuto o en su defecto
en proporci2n al importe nominal de las acciones0.
g, # nuestro criterio la coLpropiedad tambin podra nacer transfiriendo el GBb de la pared
propia construido por el vecino que separa los predios de acuerdo al artculo AAG del
82digo 8ivil Y)i la pared que separa los predios se a levantado en terreno de uno de ellos!
el vecino puede obtener la medianera Yen cu-o supuesto la pared se convierte en una coL
propiedad o lo que es lo mismo! en un patrimonio de los propietarios vecinos! obviamente
si aquel consiente en conferir a favor del otro la constituci2n de este dereco. :o se trata
de una enajenaci2n compulsiva. $iene que aber un consentimiento del que se levant2 la
pared. 1e e7istir una convenci2n o concierto de voluntades! la constituci2n de esta forma
de coLpropiedad est sujeto! adems! a las siguientes reglas:
>. )e tratara de una coLpropiedad con indivisi2n for4osa no siendo factible la
divisi2n.
J. #quel que a obtenido la medianera de la pared deber pagar al vecino Y(a
mitad del valor actual de la obraY de tal manera que la constituci2n de esta
forma de coLpropiedad es onerosa - no gratuita como lo prescribe el #rt. AAG
del 82digo 8ivil. "ara el mecanismo de valori4aci2n podran asesorarse por
peritos tasadores.
H. $ambin abr que pagar la mitad del valor actual del suelo ocupado en
donde se levant2 la pared! disposici2n contenida en el artculo AAG del 82digo
8ivil. Esta valoraci2n tambin tiene que ser del valor actual del precio de
terreno! aplicando los criterios anteriormente se5alados para obtener la
compensaci2n econ2mica correspondiente.
:B
#asta)e%a, Jor-e $u-enio. O0. #it.
88
C. 8onstituida la coLpropiedad en la forma descrita! abra que suprimir todo lo
que sea incompatible con el uso com.n de la pared; o lo que es lo mismo!
clausurar puertas -So ventanas a fin de resguardar la privacidad de sus
titulares en el uso de la pared. Esta regla est en el artculo AAG del 82digo
8ivil.
(os artculos AAK - AA? del 82digo 8ivil prescriben Ylodo colindante puede colocar tirantes -
vigas - puede levantar la pared medianera0.
Esta facultad a nuestro criterio tiene cuatro limitaciones:
a, 6ue no se destru-a la pared.
b, :o abrir en ellas ventanas o clarabo-as para no romper el principio de la privacidad
que ablamos.
c, 6ue los gastos de quien aga uso de los derecos anteriormente se5alados sern de
su responsabilidad inclu-endo aquellos de conservaci2n! de reparaci2n - cualquier otro
que e7ija la ma-or altura de la pared.
d, 6ue los coLpropietarios colindantes contribu-an a prorrata a los gastos de
conservaci2n! reparaci2n o construcci2n de la pared medianera! salvo que renuncien a
ella o no agan uso de ellas en concordancia con el artculo AA@ del 82digo civil.
*. P4E3.1#-@1 DE !ED-,1E4?,
,rt. ))4.5 /(as paredes! cercos o 4anjas situados entre dos predios se presumen comunes!
mientras no se pruebe lo contrarioY.
)e trata de una presunci2n juris tantum! es decir! admite prueba en contrario. El propietario que a
levantado la pared que lo separa de otro predio debe acerlo constar en la declaraci2n de fbrica
del bien. 1e tal manera que si ste inscribiera su dereco! deviene inconmovible frente a terceros
porque est sustentado en la fe registral.
&a7 #rias )creiber "e4et agrega que la prueba tambin podra girar en torno a Ysignos fsicos
acreditados mediante inspecci2n judicial que permitan verificar que el elemento demarcatorio se
encuentra dentro del terreno de quien afirma ser el propietario e7clusivo de la pared0 *
G>
,.
)i no estuviramos frente a la ip2tesis desarrolladas en el acpite anterior la paredLcerco
o 4anja situados entre dos predios L sera com.n a arribos propietarios pero con una particularidad
especial de naturale4a jurdica indivisible o! lo que es lo mismo! impedidos -So suspendidos de
impetrar la partici2n por la seguridad - material del bien.
2. DE4E#2/3 9 /*L->,#-/1E3 DE L/3 #/5P4/P-ET,4-/3
,. DE4E#2/3 DE L/3 #/P4/P-ET,4-/3
,.1 DE4E#2/ DE.3/
El #rtculo A?C del 82digo 8ivil dice: Y8ada coLpropietario tiene dereco a servirse del bien
com.n siempre que no altere su destino ni perjudique el inters de los dems.
El dereco de usar el bien com.n corresponde a cada coLpropietario. En caso de
desaveniencia el jue4 regular el uso! observndose las reglas procesales sobre
administraci2n judicial de bienes comunesY.
El antecedente inmediato de esta norma lo encontramos en el artculo A@G del 82digo 8ivil
de >AHK YEn la propiedad com.n indivisa cada propietario puede ejercer los derecos
inerentes a la propiedad compatibles con la indivisi2n del bienY.
)i comparamos ambas normas apreciamos lo siguiente:
#flora una ma-or precisi2n tcnica jurdica en el artculo A?C del 82digo 8ivil vigente
apreciable en la siguiente e7plicaci2n:
a, En el 82digo 8ivil de >AHK se deca Ycada propietarioY lo que importaba una
desfiguraci2n conceptual. 1ebi2 decirse cada coLpropietario.
b, En el artculo @AG del 8. 8ivil de >AHK se deca que cada copropietario Ypoda ejercer
los dereco inerentes a la propiedadY! es decir aquellos atributos substanciales
reivindicar! usar! go4ar - disponer compatible con la participaci2n en el bien. El 82digo
deca Ycompatible con la indivisi2n del bienY o en otras palabras en la porci2n
equivalente a la parte alcuota proporcional.
El nuevo te7to del 82digo establece:
:1
Arias Schreber, Max. Ob. cit. Pg. 125.
8:
1. El derecho de usar el +ien comn corresponde a cada copropietario.
Esta es la premisa! nadie entonces en principio podra ser marginado del uso del bien
admitindose en la doctrina que este dereco del coLpropietario podra ejercerse sin la autori4aci2n
de los dems! porque no rompe la regla objeto del inc. >ro. del artculo A?> pudiendo incluso
cederlo a otro coLpropietario o a un tercero.
Este dereco de uso del bien com.n seg.n el artculo A?C del 82digo 8ivil est sujeto a dos
limitaciones! que no estaba previsto en el artculo @AG del 82digo 8ivil de >AHK.
- El Primero. "or la naturale4a del bien! que el uso no YaltereY el YdestinoY del bien! En
efecto! si el bien por su naturale4a es una casa vivienda no podra usarse como local
industrial -a que estara alterndose su YdestinoY.
- El 3egundo. :o perjudique el inters de los dems. #lbaladejo! comentando esta
limitaci2n! que obviamente -a no es por la naturale4a del bien! sino por ra42n de los coL
propietarios para evitar ser marginados dice: Yal servirse del bien! no Yperjudique el inters
de la comunidad! ni impida a los coLpartcipes utili4arlos seg.n su derecoY; de tal manera
que Ysi todos desean usar a la ve4 - lo acen! el uso deber ser proporcional a cada cuotaY
- Ycuando no a- suficiente para atender el uso que necesitan entre los coLdue5os abra
que atenerse al acuerdo de la ma-ora! cabiendo siempre el camino de pedir la divisi2n0
*
GJ
,
#lbaladejo sostiene adems que los coLpropietarios podran regular el uso com.n del bien
mediante pacto. )in embargo: dice Yno puede imponerse por ma-ora un uso diferente del que
establece la le-0 *
GH
,! un coLdue5o que no est conforme! en todo caso tiene! la posibilidad de
recurrir al =ue4 para resolver la discrepancia! observndose las reglas procesales que establece el
nuevo 82digo "rocesal 8ivil! sin perjuicio de impetrar la divisi2n.
Finalmente! el artculo A?G del 82digo 8ivil se5ala que Yel copropietario que usa el bien parcial o
totalmente con e7clusi2n de los dems! debe indemni4arles en las proporciones que les
correspondan; salvo lo dispuesto en el artculo ?H>Y. Esta norma tiene un carcter complementario
con relaci2n al artculo A?C! por cuanto supone! contrario a las reglas de la coLpropiedad! que si
uno de ellos usa el bien e7clu-endo a los dems! surge la necesidad de retribuir a los dems el
equivalente a la parte proporcional! cu-o monto podra fijarse de mutuo acuerdo o en caso de
inconformidad recurrir al jue4 o a un arbitraje para establecer el pago - evitar que se genere un
menoscabo patrimonial en perjuicio de los dems copropietarios.
(a e7cepci2n de esta regla la constitu-e el artculo ?H> del 82digo 8ivil que a establecido en favor
del c2n-uge sobreviviente el usufructo legal sobre la casa abitaci2n que a servido de ogar
con-ugal! mientras no contraiga nuevo matrimonio! viva en concubinato o muera! en cu-o supuesto
se e7tingue este dereco de carcter eminentemente umanista.
,.2 DE4E#2/ DE D-3:4.TE
#rt. A?K del 8. 8ivil! dice: YEl dereco de disfrutar corresponde a cada coLpropietario. Estos estn
obligados a reembolsarse proporcionalmente los provecos obtenidos del bienY.
El artculo en comentario tiene dos partes:
En la primera parte! se consagra el YiusLfruendiY e7tensivo a todos los que tienen este dereco! si
e7clusi2n de ninguno.
En la segunda parte! se establece que si alg.n coLpropietario no disfruta del bien se le compensar
en proporci2n a los provecos del bien observndose los principios que regulan la obtenci2n de
stos! siguiendo los dictados de los arts. @ABL@A>L@AJL@AHL@AC - @AG! que emos comentado en la
primera parte de los derecos reales *
GC
, a cu-o te7to nos remitimos.
,.3. DE4E#2/ , E!P4E1DE4 L, EBPL/T,#-@1
Este dereco est consagrado en el artculo A?H del 82digo 8ivil. )i no est establecida la
administraci2n convencional o judicial - mientras no sea solicitada por alguno de ellos! Ycualquiera
de los coLpropietarios puede asumir la administraci2n - emprender los trabajos para la e7plotaci2n
normal del bienY.
:.
1l0ala%eFo, Manuel. O0. cit. P?-. ,*>.
:,
1l0ala%eFo, Manuel. O0. cit. P?-. ,**.
:8
5?sHue/ R;os, 1l0erto. V7os Derechos RealesV. 7ima 1**+.
8+
"ara justificar este dereco en favor de cualquier coLpropietario debe tratarse de un bien o bienes
susceptibles de una e7plotaci2n econ2mica continuada. El maestro =orge Eugenio 8asta5eda! al
tratar este punto se5ala que podra tratarse de Yun fundo! nave o negocio industrialY. )e debe
se5alar que estos bienes valen s2lo como ejemplo porque la norma es clara - genrica: se refiere a
toda clase de bienes cu-a parali4aci2n empresarial podra da5ar patrimonial mente a los coL
propietarios en cu-o supuesto el sujeto que asume esta funci2n no es un simple gestor de
negocios! sino como dice el 82digo! Yun #dministrador =udicialY! con obligaci2n inerentes a esta
funci2n -! por lo tanto! asumir el patrimonio que administra depositar los ingresos que genere en
una entidad financiera para mantenerla transparencia que e7ige la importancia de la
#dministraci2n! ra42n por la cual sus servicios sern retribuidos siempre - cuando esto devenga
rentable porque as lo e7ige la (e-: Y)us servicios sern retribuidos con una parte de la utilidad
fijada por el =ue4 siguiendo el trmite del proceso sumarsimo! contrario sensu! sino ubiera
utilidades se difiere el pago! lo que tambin es ra4onable para no debilitar el patrimonio de la coL
propiedad o empobrecer a los coLpropietarios bajo prete7to de una e7plotaci2n econ2mica no
justificable.
,54 DE4E#2/ DE 4E-0-1D-#,#-@1
El artculo A?A del 82digo 8ivil precisa Ycualquier coLpropietario puede reivindicar el bien com.n.
#simismo puede promover las acciones posesorias! los interdictos! las acciones de desaucio!
aviso de despedida - las dems que determine la le-Y.
En esta norma se reconoce en favor de cualquier coLpropietario ejecutar la acci2n reivindicatoria!
dereco inerente a la propiedad para recuperar la posesi2n! objeto de este dereco real.
1e prosperar esta acci2n las consecuencias jurdicas de la sentencia aprovecan a todos los otros
coLpropietarios desde que esta acci2n! como dice =orge Eugenio 8asta5eda! Yno es en proveco
propioY.
'nerente a la coLpropiedad tambin es que cualquiera de ellos puede ejercer los interdictos de
retener o recobrar! que son las acciones posesorias por e7celencia! para acer cesar la
perturbaci2n! o inquietaci2n de la posesi2n o recuperarla sise ubiera configurado un despojo. En
cu-os supuestos los beneficios tambin son e7tensivos a los dems coLpropietarios.
En cuanto a la acci2n de desalojo! la norma procesal dice que Yla ejecute el propietarioY; como la
coLpropiedad es una forma de ella! consideramos que esta acci2n podra acerla valer tambin
cualquiera de ellos.
,.. DE4E#2/ DE D-3P/3-#-@1 DE L, #./T, -DE,L
El artculo A?? del 82digo 8ivil prescribe Y8ada propietario puede disponer de su cuota ideal - de
los respectivos frutos. "uede tambin gravarlosY.
(a norma tiene tres puntos:
a. 1isponerla parte alcuota proporcional o acciones - derecos.
b. 1isponer solamente de los frutos.
c. Gravar sus acciones - derecos.
8omentaremos cada uno de estos derecos del copropietario:
>. (a copropiedad es una forma ce propiedad. :osotros sabemos que una de las facultades
del propietario es disponer del bien a ttulo oneroso o gratuito; por lo tanto! el copropietario
puede disponer de su parte libremente sin ninguna limitaci2n ni necesidad de ofertar
primero a los dems copropietarios. :o est sujeto a esta restricci2n; mejor! no e7iste en
favor del copropietario*s, ning.n dereco de preferencia.
J. )i por alguna ra42n el copropietario reali4a actos de disposici2n de propiedad e7clusiva! la
transferencia quedar condicionada a que en el acto de participaci2n judicial o e7trajudicial
se le adjudique al copropietario el bien que enajen2 *
GG
,. 8ontrario sensu! si este eco no
se opera! el acto jurdico de compraventa ser rescindible a solicitud del comprador porque
no alara nacido el contrato por falta del bien objeto de la relaci2n jurdica conforme a los
artculos >H?B *
GK
, concordante con el artculo >GHA del 82digo 8ivil*
G?
,.
::
1rt;culo *4>.- 3i un co(ro(ietario (ractica so0re to%o o (arte %e un 0ien,
acto Hue "m(orte el eFercicio %e (ro(ie%a% eIclusi2a, %icho acto slo ser? 2?li%o
%es%e el momento en Hue se a%Fu%ica el 0ien o la (arte a Huien (ractic el acto.
84
H. El copropietario puede disponer s2lo de los frutos *el concepto de fruto est ampliamente
desarrollado en el primer tomo de esta obra,. En el ejercicio de su dereco de propiedad
dispone de los frutos que produce el bien o los bienes. "odra por ejemplo vender las cras
que le adjudique de una e7plotaci2n ganadera.
C. Gravar sus acciones - derecos. En el ejercicio de sus actos de disposici2n sobre el bien
tambin puede afectarla con una carga real prendaria o ipotecaria. )i por alguna ra42n el
copropietario deudor no cumpliera la obligaci2n principal! el acreedor para acer efectivo
su crdito tuviera que demandar previamente a los dems copropietarios la partici2n o
persuadirles para una partici2n e7trajudicial; de tal manera que identificada la parte alcuota
proporcional se traslada el monto de las deudas al bien - se ejecutar la garanta real. El
artculo A@C del 82digo 8ivil desarrolla esta tesis al prescribir que la participaci2n la puede
solicitar el acreedor! la norma dice: (os copropietarios estn obligados acer partici2n
cuando uno de ellos o el acreedor de cualquiera lo pida salvo los casos de 'ndivisi2n
for4ada! de acto jurdico o la (e- que fije pla4o para la partici2n.
,5$. DE4E#2/ DE 4ET4,#T/
El inciso J del artculo >GAA se5ala que tiene dereco de retracto /el coLpropietario en la venta a
tercero de las porciones indivisas0.
#ntes de comentar este dereco conviene recordar lo que ense5aba la 1ra. (ucrecia &aisc 9on
Eumboldt cuando e7presaba Yque se abr omitido el dereco preferencial de los otros coL
propietarios para evitar la venta a terceros - que a debido aber olvido o inadvertencia! pues se
trata de un dereco consagrado por la doctrina universal - por todos los c2digosY.
En base a este principio de la doctrina citada por la 1ra. &aisc! -a no ubiera sido necesario
consignar este dereco de retracto! asegurndose la unidad en la titularidad del bien sin
interferencia o participaci2n de terceros.
)e considera el retracto como el dereco que la (e- concede a algunas personas para dejar sin
efecto una venta eca - sustituirse en lugar del comprador tomando para s la cosa vendida por el
precio - bajo las condiciones acordadas en la venta.
En el artculo >GAJ del 82digo 8ivil se encuentra este concepto se5alndose que es un dereco
amparado por la (e- para subrogar al comprador en todas las estipulaciones del contrato de
compra venta.
El artculo >GAG del 82digo 8ivil se5ala que la acci2n de retracto debe ser iniciada por el coL
propietario - no puede ser transmitida a un tercero a ttulo oneroso o gratuito para que este inicie la
acci2n.
,.&. EL DE4E#2/ DE P4E:E4E1#-,
El artculo A@A prescribe que /los coLpropietarios tienen el dereco de preferencia0 para evitarla
subasta - adquirir su propiedad! pagando en dinero el precio de la tasaci2n en las partes que
correspondan a los dems coLpartcipesY.
#l artculo A@@ a su ve4 dice para un mejor anlisis lo siguiente:
Y(os bienes comunes que no son susceptibles de divisi2n material pueden ser adjudicados! en
com.n! a dos o ms coLpropietarios que convengan en ello! o se vendern por acuerdo de todos
ellos - se dividir el precio. )i los coLpropietarios no estuvieran de acuerdo con la adjudicaci2n en
com.n o en la venta contractual! se vendern en p.blica subasta.
El dereco de preferencia de que go4an los coLpropietarios se ejercita antes de la subasta - s2lo
procede en los juicios de divisi2n - partici2n en que se va a efectuar la subasta del bien! sea por no
admitir ninguna divisi2n! sea porque alguno de los coLpropietarios no conviene con la partici2n
:+
1rt;culo 1,4B. 7a rescisin %eFa sin efecto un contrato (or causal eIistente al
momento %e cele0rarlo.
:4
1rt;culo 1:,*.- 7a 2enta %e un 0ien aFeno es rescin%i0le a solicitu% %el
com(ra%or, sal2o Hue hu0iese sa0i%o Hue no (ertenec;a al 2en%e%or o cuan%o este
a%Huiera el 0ien, antes %e la citacin con la %eman%a.
8>
material que proponen los otros! constitu-endo como dice =orge Eugenio 8asta5eda *
G@
, Yun medio
semejante al retracto para unificar la propiedadY - agrega /no es! sin embargo! lo mismo porque el
retracto se ejercita una ve4 consumada la venta - el dereco de preferencia antes de la subasta -
solo por la integridad de la cosa; no en cualquier venta! ni siquiera en el remate de una de las
cuotas del coLpropietarioY. )e debe agregar que se paga el valor de la tasaci2n del bien - no aquel
que podra aber servido de base para promover el remate de ste.
(a doctrina es uniforme al sostener que la equidad! al decir de #rist2teles! Y1icosa! rectificaci2n
de lo rigurosamente legalY es el sustento de este dereco! pues es justo reconocer que el coL
propietario tiene un inters ms cercano del bien que un tercero - Ydebe merecerla oportunidad de
evitarla subastaY como dice &a7 #rias )creiber.
*. /*L->,#-@1 DE L/3 #/P4/P-ET,4-/3
*.1. /*L->,#-@1 DE 4E3P/1DE4 P/4 L,3 !E7/4,3
El artculo A@B del 8. 8ivil prescribe Y(as mejoras necesarias - .tiles pertenecen a todos los coL
propietarios con la obligaci2n de responder proporcionalmente por los gastosY. 8omo se aprecia! la
norma no regula la situaci2n jurdica de las mejoras de recreo! por que stas incluso no si son
reembolsadas! pueden ser retiradas por aqul que las a efectuado.
(as mejoras necesarias - .tiles conservan o incrementan el valor del bien! en esa lnea beneficia a
todos si es reali4ada por un copropietario; obviamente con la obligaci2n de reembolsar la parte
alcuota proporcional por parte de aquellos.
)i las mejoras necesarias o .tiles an sido introducidas por un tercero! la obligaci2n de reembolso
corresponde a cada coLpropietario en armona a su participaci2n en el bien! salvo que por acto
contractual se a-a convenido lo contrario.
*.2. /*L->,#-@1 DE P,>,4 >,3T/3 DE #/13E40,#-@1= T4-*.T/3= #,4>,3 9
>4,06!E1E3
El artculo A@> del 82digo 8ivil se5ala Yque todos los coLpropietarios estn obligados a concurrir en
proporci2n a su parte a los gastos de conservaci2n - al pago de tributos! cargas - gravmenes que
afecten el bien com.nY.
Esta es una obligaci2n consecuente con el uso - disfrute del bien! ra42n por la cual #lbaladejo dice:
YEn lo relativo a soportar la carga - gastos que la cosa ocasione rige el principio de
proporcionalidad en las cuotasY o lo que es lo mismo! concurrir de acuerdo con su cuota de
participaci2n en el bien; salvo! dice el mismo #lbaladejo! que por pacto alguno de ellos convenga
en pagar una ma-or proporci2n! porque abra renunciado en favor de otro copropietario el
dereco a usar - go4ar una ma-or proporci2n del bien com.n.
(as obligaciones de carcter crediticio que afecte el bien! sumado a los intereses que el servicio
conlleve! sern pagados por todos los coLpartcipes! -a que actos de esta naturale4a requiere la
participaci2n unnime de los coLpropietarios conforme la 'nc. >C del artculo A?> del 82digo 8ivil.
*3. /*L->,#-@1 DE 1/ P4,#T-#,4 ,#T/3 8.E -!P/4TE1 EL E7E4#-#-/ DE L,
P4/P-ED,D EB#L.3-0,
El artculo A?@ del 82digo 8ivil se5ala:
`)i un coLpropietario practica sobre todo o parte de un bien! acto que importe el ejercicio de
propiedad e7clusiva! dico acto s2lo ser vlido desde el momento en que se adjudica el bien o la
parte a quien practic2 el actoY.
Esta norma es mu- similar al del artculo AB> del 8. 8ivil de >AHK.
:2tese! sin embargo! que el acto no es rescindible! sino que su valide4 est subordinada a la
condici2n de que el coLpropietario adquiera el bien por efecto de la participaci2n.
Finalmente! la venta de lo ajeno no es nula! sino rescindible como lo regula el artculo >GHA del
82digo 8ivil.
El coLpropietario no puede enajenar una cosa determinada o una parte de una cuota materiali4ada
porque su dereco es indiviso - se encuentra sujeto a la eventualidad de la participaci2n en la que
puede o no corresponderle la parte de la cosa o la cosa misma que a transferido.
*.4. E0-##-@1 9 3,1E,!-E1T/ DE3P.G3 DE L, P,4T-#-@1
El artculo A@J dice:
Y(os coLpropietarios estn recprocamente obligados al saneamiento en caso de evicci2n! en
proporci2n a la parte de cada uno0.
:>
#asta)e%a, Jor-e $u-enlo. O0. cit.
8*
En idntico sentido e7ista el #rt. AJ> en el 82digo 8ivil de >!AHK.
)e trata de una obligaci2n posterior a la partici2n cuando -a! dejaron de ser coLpropietarios!
garanti4ndose los unos a los otros el acto de la adjudicaci2n.
(a figura podra presentarse por ejemplo cuando al adjudicarse un bien al coLpropietario en
compensaci2n por otros equivalentes que a-an recibido! aparece un tercero incoando contra
alguno de ellos una acci2n reivindicatoria. 1e prosperar la acci2n se privara al vencido del bien o
su valor! en cu-o caso ste debe ser indemni4ado a prorrata por sus e7copropietarios! - si uno de
estos podra resultar insolvente! la responsabilidad se reparte entre los solventes. )in embargo!
esta obligaci2n podra disiparse si el copropietario renuncia al saneamiento en ejercicio de su
dereco. )iempre que e7ista la obligaci2n de saneamiento por evicci2n! el eviccionado contribu-e a
la indemni4aci2n como los dems. 8asta5eda dice YEsto es claramente comprensible -a que se
inclu-eron en la masa de bienes - derecos que eran ajenos - por lo mismo tienen en definitiva
que e7cluirse - rebajar dica masa. Es obvio entonces que al disminuir el capital partible tiene
necesariamente que reducirse cada una de las adjudicaciones.
(a prdida se reparte entre todos inclu-endo al eviccionado - estos abonan a aqul en metlico el
valor que corresponde sin tener necesidad de recurrir a una nueva partici2n.
3bviamente no a- obligaci2n de saneamiento por evicci2n! cuando el juicio proviene por causa
posterior a la partici2n.
3. DE#-3-/1E3 3/*4E EL *-E1 #/!C1
El artculo A?> del 8. 8ivil regla:
Y(as decisiones sobre el bien com.n se adoptarn por:
>. +nanimidad! para disponer! gravar o arrendar el bien! darlo en comodato o introducir
modificaciones en l.
J. &a-ora absoluta! para los actos de administraci2n ordinaria. (os votos se computan por el
valor de las cuotas.
En caso de empate! decide el jue4 por la va incidental0.
(a norma regula la situaci2n del bien o bienes comunes! no de la parte alcuota de cada coL
propietario! que en forma independiente como -a se5alamos puede enajenar o gravar su parte
alcuota proporcional.
El artculo en comentario tiene dos partes:
a, El primer inc. del artculo A?> del 8. 8ivil:
- +nanimidad de los porcionistas o coLpropietarios para los siguientes actos jurdicos:
- 1isponer del bien.L $ransfiriendo todas las cuotas partes! a uno de ellos! transformndose
ste en un solo propietario o enajenndolo a un tercero.
- Gravar el bien.L (os gravmenes se crean para garanti4ar el cumplimiento de la prestaci2n;
puede ser de naturale4a personal *fian4a, o real *prenda o ipoteca,. )i el bien tiene que
gravarse tendra que ser aceptada por todos los coLdue5os para que tenga relevancia
jurdica con valor ergaLomnes.
- #rrendar el bien.L El arrendamiento no es un acto de disposici2n! ni tampoco un gravamen.
El beneficio que genera es un fruto civil. )in embargo! aparta a su titular del uso del bien -
teniendo los coLpropietarios dereco a servirse de la cosa com.n! es obvio que convengan
todos en transferir esta ventaja a un tercero por el pla4o que se acuerde en el contrato de
arrendamiento.
- 1arlo en comodato. El contrato de comodato se diferencia substancialmente del contrato
de arrendamiento por su carcter gratuito.
- 'ntroducir modificaciones en el bien.L #lbaladejo nos trae algunos criterios.
>. Y:inguno de los coLdue5os podra! sin consentimiento de los dems! acer
alteraciones en la cosa coman aunque de ellos pudiera resultar ventajas para
todosY.
J. 8onstitu-en modificaciones en el bien la Yroturaci2n de terrenos dedicados a pastos -
le5os para destinarlos al cultivoY; Y3bras consistentes en sustituir los balcones por
ventanas! cambiar la distribuci2n de las plantas destru-endo algunas
dependencias - constru-endo otras nuevasY o aquella que Ymodifica la
configuraci2n del bienY.
b, (a segunda parte del artculo A?>:
:B
Y&a-ora absoluta para los actos de administraci2n ordinarios. (os votos se computan por el
valor de las cuotas.
En caso de conflicto decide el jue4 por la va incidentalY.
1ebemos comen4ar tratando de precisar qu se debe entender por actos de #dministraci2n
3rdinaria.
8ontestando podramos decir en virtud al principio de la e7clusi2n conceptual! todo aquello que
no esta considerada en la primera parte del artculo en comentario. "or ejemplo! reali4ar
trabajos de reparaci2n! pintar! reparar cone7iones de fluido elctrico. Fijando el concepto! la
administraci2n se lleva a cabo por el rgimen de ma-ora de participaciones - no de
comuneros. "or ejemplo! si en el bien los porcionistas son #! <! 8! - ste .ltimo a premuerto
representando su dereco 8W8WW8WWW! estos .ltimos e7cederan un n.mero de votos a: # - <. )in
embargo! aquellos a.n siendo numricamente ms! votan por una sola porci2n! - sern
decisivos entonces los votos de # - < porque estaran representando la ma-ora absoluta.
(a (e- prev en la .ltima parte la ip2tesis en que la votaci2n no obtenga la ma-ora absoluta!
sino un empate! en este caso! el jue4 decide seg.n los dictados del proceso sumarsimo.
En este caso el jue4 act.a o debera acerlo como un rbitro cuidando no da5ar o aondar las
diferencias.
4. ,D!-1-3T4,#-@1 7.D-#-,L
El artculo A?J del 8. 8ivil se5ala Y(a #dministraci2n =udicial de los bienes comunes se rige por el
82digo "rocesal 8ivilY.
El cargo de administrador puede proveerse por todos los copropietarios de com.n acuerdo. )i
aquellos no se pusieran de acuerdo el 82digo "rocesal 8ivil a previsto la figura de la
Y#dministraci2n =udicial de <ienesY.
En el artculo ?KA - siguientes del 82digo "rocesal 8ivil se regula la procedencia del petitorio!
objeto! nombramiento! atribuciones - remuneraci2n! resultando en esta lnea trascendente para los
efectos de esta instituci2n civil el artculo ?@B del 82digo "rocesal 8ivil! por cuanto en l se faculta
al Yadministrador judicialY vender los frutos que recolecte - celebrar contratos sobre los bienes que
administra! que no importe su enajenaci2n! lo que quiere decir! por ejemplo! que este administrador
podra arrendar! ciar en comodato los bienes - en un supuesto de emergencia asta disponer del
bien si el jue4 lo autori4a! pudiendo conceder de plano este dereco o con audiencia de los
interesados. (o que importa incorporar normas complementarias a las decisiones sobre el bien
com.n contenidas en el artculo A?> del 82digo 8ivil.
. L, P,4T-#-@1
8onsiste en convertir la cuota ideal o abstracta de cada propietario en un bien material. Es una
operaci2n conmutativa entre los distintos interesados anlogos a una permuta.
El 82digo 8ivil de >@GJ en el artculo J>G? deca en esa misma lnea de pensamiento: Y"or la
partici2n permutan los cond2minos L o- copropietarios L cediendo cada uno el dereco que tiene
sobre los bienes que no se! le adjudican en cambio del dereco que les ceden en los que se le
adjudicaY importando obviamente una transferencia de dominio de. tal manera que la permuta Yno
ser declarativa! sino constitutiva del dereco de propiedadY. Esta posici2n est consagrada en el
artculo A@H del 82digo 8ivil cuando se5ala: Y"or la partici2n permutan los copropietarios objetos
equivalentes cedindose mutuamente Ybienes que no se le adjudican! a cambio del dereco que le
ceden en lo que se adjudicanY.
(a participaci2n es un atributo del coLpropietario! es inerente a su naturale4a porque a nadie en
principio se le podra obligar a vivir en comunidad - por que se considera adems que la coL
propiedad es incompatible con la propiedad! que genera un dereco real! e7clusivo - e7clu-ente
sobre el bien.
#corde con este planteamiento las reglas de nuestro 82digo 8ivil son las siguientes:
a, #rt. A@C. (os copropietarios estn obligados a acer partici2n cuando uno de ellos o el
acreedor de cualquiera lo pidaY.
Esta regla es clara - tiene carcter imperativo orientado a lograr el ejercicio pleno del dereco de
propiedad.
El artculo A@C regula algunas e7cepciones:
>. (a indivisi2n for4osa.
(a e7istencia de un pacto de indivisi2n! celebrado entre los copropietarios.
J. 'ndivisi2n por testamento.
:1
1. -1D-0-3-@1 :/4;/3,
En el tratamiento de esta instituci2n se5alamos algunos casos de coLpropiedad de carcter
indivisibles. (os ejemplos notorios son los casos de la pared propia que separan dos predios - que
por convenio entre los propietarios vecinos se transforma en com.n.
Esta coLpropiedad es indivisible.
2. L, EB-3TE1#-, DE .1 P,#T/A
El artculo AAH del 82digo 8ivil regula el pacto de indivisi2n. Y(os coLpropietarios pueden celebrar
pacto de indivisi2n por un pla4o no ma-or de cuatro a5os - renovarlo todas las veces que lo
ju4guen convenienteY.
El pacto de indivisi2n que no consigne pla4o se presume que es por cuatro a5os.
"ara que produ4ca efecto contra terceros el pacto de indivisi2n debe inscribirse en el registro
correspondiente.
Y)i median circunstancias graves el jue4 puede ordenar la partici2n antes del vencimiento del
pla4oY.
Esta es una norma inmersa en nuestro 82digo 8ivil a efecto de que los coLpropietarios! apreciando
las circunstancias del mercado inmobiliario difieran la partici2n! no pudiendo e7cederse del pla4o
de cuatro a5os. )in perjuicio de poderlo renovar por un perodo igual o menor! pero nunca ma-or
de cuatro a5os.
(a norma prescribe que este pacto para que surta efecto frente a terceros debe inscribirse en el
registro respectivo! de tal manera que si afecta inmuebles! debe inscribirse en el %egistro de la
"ropiedad 'nmueble de los %egistros ".blicos. Finalmente la norma describe que si mediaran
circunstancias graves! el jue4 ordena la partici2n resolviendo el pacto de indivisi2n.
Estas circunstancias graves tuvieran que ser apreciadas por el jue4 en el curso de la litis! que por
su naturale4a creemos que tendra que ser un juicio de conocimiento.
3. -1D-0-3-@1 P/4 TE3T,!E1T/A
El testador conforme al artculo @CK del 82digo 8ivil aplicable tambin a este caso! podra imponer
a sus erederos una clusula de indivisi2n asta por un pla4o de cuatro a5os por ejemplo! si una
empresa es materia de la erencia para asegurar su continuidad sin perjuicio de que los erederos
se distribu-an las utilidades.
b, (a acci2n de partici2n es imprescriptible.
El artculo A@G del 82digo 8ivil dice:
Y(a acci2n de partici2n es imprescriptible - ninguno de los copropietarios ni sus sucesores pueden
adquirir por prescripci2n los bienes comunesY.
(a acci2n de partici2n no prescribe ni se e7tingue en el tiempo - puede solicitarse en cualquier
tiempo - por cualquier coLpropietario consecuencia de la obligatoriedad para poner fin a la
indivisi2n.
c, :ing.n coLpropietario ni sus erederos podrn adquirir por prescripci2n los bienes
comunes.
(a ra42n es que el coLpropietario que posee un bien lo ace tambin para los dems! por lo tanto
no puede operarse a su favor esta forma ce adquirir la propiedad.
d, Formas de acer la partici2n.
(a partici2n puede reali4arse:
>. E7trajudicialmente.
J. =udicialmente.
1. Particin E'traFudicial
El artculo A@K del 82digo 8ivil sostiene que los coLpropietarios pueden acer partici2n por
convenio. (a partici2n convencional puede ser eca tambin mediante sorteo.
1.1. 4e"uisitos para esta %orma de particinA
>.>.>, 6ue todos los coLpropietarios tengan capacidad para contactar.
>.>.J, 6ue e7ista acuerdo unnime. En cuanto ala formalidad! debemos precisar que el
82digo 8ivil no a establecido una forma! pudiendo las partes en esa lnea optar
libremente; sin embargo! para asegurar el dereco frente a terceros con fe registral!
debe optarse por la escritura p.blica cuando se trate de bienes inmuebles.
"ara facilitar este tipo de partici2n! la norma agrega que Ypuede ser eca tambin mediante
sorte2Y! modelo que puede aplicarse cuando lo que debe partirse es un terreno factible de poderse
dividir. Entendindose que cada parcela! mantiene una unidad econ2mica sortendose los
:.
lotes entre los coLpartcipes! pudiendo incluso acer constar este eco Len la escritura
mutuamente otorgada.
Esta forma de partici2n admite una e7cepci2n. lo que algunos llaman Ypartici2n convencional
especialY prescrita en el artculo A@? del 82digo 8ivil! cuando participan en l! incapaces o
ausentes e7igindose una formalidad procedimental superdimensionada no acorde a la realidad
jurdica del "as! con un e7ceso de pases como para acerlo imposible! inaccesible al com.n de
las partes! complicando la partici2n en un e7ceso de proteccionismo jurdico en una sociedad que
quiere romper con las ortodo7ias - el ropaje. (a opini2n de &a7 #rias )creiber es que Yabra
bastado con la previa tasaci2n - el dictamen del &inisterio ".blico! adems de la aprobaci2n del
jue4Y.
2. Particin 7udicial
Es la que se lleva a cabo por el jue4. (a acci2n la puede incoar cualquier coLpropietario o
acreedor de ste. (a sentencia que ampara la pretensi2n no adjudica los bienes! simplemente
declara el porcentaje de partici2n de cada coLpropietario *rente al bien o la masa de bienes
factibles de divisi2n.
2.1. #uando procede la participacin FudicialA
- +n primer caso: ser cuando los coLpropietarios no se an puesto de acuerdo
unnimemente para una partici2n convencional.
- )egundo caso: incapacidad de uno de los coLpropietarios.
- $ercer caso: 8uando uno de los coLpropietarios est ausente - no a dejado representante
con poder suficiente.
En estos dos .ltimos casos el jue4 velar por la tutela de sus derecos procurndoles una
curadura o defensor del ausente.
En Ejecuci2n de )entencia del proceso de partici2n puede presentarse varios supuestos:
a, (os bienes comunes no susceptibles de divisi2n material pueden adjudicarse por su
parte alcuota proporcional a dos o ms coLpropietarios naciendo una nueva coL
propiedad sobre el bien que se les adjudica. )e entiende si conviene en esta forma de
participaci2n justificable por las ventajas apreciables por aquellos.
b, )e vende directa - contractualmente el bien por acuerdo de los coLpropietarios!
dividindose el precio. Entendemos que esta forma est orientada a e7tinguir la coL
propiedad.
c, )i los coLpropietarios no estuvieran de acuerdo con una venta contractual mente
convenida se vender el bien en p.blica subasta.
En este .ltimo caso abra que proceder! en el proceso de partici2n! a la valori4aci2n pericial del
bien o bienes. 8umplira esta etapa se proceder a la subasta en la forma reglada por el 82digo
"rocesal 8ivil pudindose acer valer asta antes del remate el dereco de preferencia por parte
de cualquier propietario para evitar el remate - adjudicarse el bien! pagando el precio de tasaci2n
deducida su parte alcuota como -a lo emos e7puesto abundantemente.
$. EBT-1#-@1 DE L, #/P4/P-ED,D
El artculo AAJ del 82digo 8ivil se5ala los actos causales: Y(a copropiedad se e7tingue por:
>. 1ivisi2n - partici2n del bien com.n.
J. %euni2n de todas las cuotas partes de un solo propietario.
H. 1estrucci2n total o prdida del bien.
C. Enajenaci2n del bien a un tercero.
G. "rdida del dereco de propiedad de los coL propietariosY.
- El caso del inc. >C a sido comentado al ablarse de la partici2n.
- El caso del inc. J[ supone que un coLpropietario adquiere las porciones de los dems.
convirtindose en propietario del bien o bienes.
- 1estrucci2n total o prdida del bien: En cualquiera de los dos supuestos abra
desaparecido fsica - jurdicamente el bien o bienes.
- Enajenaci2n del bien a tercero.
)upone que los coLpropietarios unnimemente an transferido el bien a un tercero - se an
repartido el precio.
- El .ltimo inciso Y"rdida del dereco de propiedad de los copropietariosY. )upone la
e7istencia de una resoluci2n judicial! que a privado a los coLpropietarios de la titularidad
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del bien! e7tinguindose el dereco de aquellos en favor de un tercero; o revertido el
dereco en favor de un ente p.blico.
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jvelameuniversia.edu.pe
Estudiante del Cto. #5o de 1ereco - 8iencias "oliticas
"eru
8ategora: 1erecos %eales
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