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El Juego de la Suprema Corte

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Blog de la revista Nexos

Matrimonio gay, una victoria no

definitiva

JULIO 18, 2013

2013 - Nexos - www.nexos.com.mx

En total, ya son diecisis los Estados que permiten el matrimonio entre personas del mismo
sexo

nivel

nacional

(en

el

Reino

(http://www.vanguardia.com.mx/reinounidolegalizaelmatrimoniogayconavaldeisabelii-

Unido

1789039.html) se acaba de aprobar);[i] y son dos los que lo tienen al menos en algunas de sus
jurisdicciones.[ii] Tal vez no se trate una cifra impactante en trminos globales, pero el rpido
aumento en el nmero todo esto ha ocurrido en menos de doce aos indica que sta es una
causa que est permeando a las democracias. Ms que discutir aqu lo inevitable de este
cambio, me interesa cuestionar lo deseable que resulta el mismo: cules son algunos de los
problemas con la lucha por el matrimonio entre personas del mismo sexo?
(http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/wpcontent/uploads/2013/07/NOVICTORY.jpg)Existen diversas crticas que se han
esgrimido en contra de esta causa. Una la ms
conocida, quiz es la que busca conservar al
matrimonio como la unin entre un hombre y
una mujer.[iii] La otra es la que ha surgido de los
que, si bien estn a favor del reconocimiento jurdico de la diversidad sexual incluso en el
mbito familiar, se oponen a la estrategia que privilegia al matrimonio como el sitio para la
transformacin. A grandes rasgos, se sostiene que la lucha por el matrimonio entre personas
del mismo sexo es insuficiente para atacar los problemas que aquejan a las personas con una
sexualidad diversa, a la par de que perpeta un esquema injusto en el que todas las relaciones
familiares que no se adecan al esquema matrimonial (ms all de la orientacin sexual de la
pareja), resultan desprotegidas. Bsicamente: luchar por el matrimonio entre personas del
mismo sexo propicia un castigo a las sexualidades y familias diferentes.
Uno de los textos clsicos sobre la opresin que viven las sexualidades diversas es el de la
antroploga

Gayle

Rubin,

Reflexionando

sobre

el

sexo

(http://programadederechoalasalud.cide.edu/ADSyR/wp-content/uploads/2012/01/04.Rubin.pdf), escrito en 1984. Rubin se dedic a esquematizar la regulacin de la sexualidad e

identificar las escuelas de pensamiento que ms se utilizan para justificarla y perpetuarla. En
sociedades como la estadunidense y la mexicana, existe una concepcin de la sexualidad en

donde se asume que es perversa (o sospechosa), salvo que se demuestre lo contrario. La gran
excepcin a esta premisa ha sido la sexualidad reproductiva que se ejerce al interior del
matrimonio. Para Rubin, existe, adems, una jerarquizacin de las sexualidades, en cuya cspide
reside la matrimonial. Es sta la que goza de todos los beneficios jurdicos y sociales en la
comunidad (empezando por una presuncin de salud y estabilidad). Entre ms se aleje la
sexualidad practicada de la nica legtima, ms bajo cae en la escala: obtienen menos beneficios
y hasta comienzan a sufrir castigos. Las parejas heterosexuales monogmicas y estables que no
estn casadas; las que no son monogmicas (o estables); las que no tienen hijos; las del mismo
sexo; los polgamos; los transexuales; las personas que se dedican al trabajo sexual; y los que
tienen algn tipo de fetiche o parafilia (los sadomasoquistas, en particular, fueron un objeto de
estudio de Rubin), etctera.
Dentro de este esquema, el matrimonio entre personas del mismo sexo no dinamita la
jerarquizacin misma de las sexualidades o la lgica que informa su regulacin todo es
ilegtimo salvo que se demuestre lo contrario. Lo nico que hace es ascender a un grupo
especfico de la poblacin en la escala: las parejas del mismo sexo que desean adecuarse al
esquema matrimonial. Ni siquiera mejora la circunstancia de todos las personas gays o
bisexuales, sino slo la de los que se comportan como las parejas heterosexuales casadas
tradicionales.[iv] Hasta acaba por convertirse, muchas veces, en una arma ms en contra de los
perversos: por qu no pueden ser como sus iguales reformados?[v]
El segundo problema con esta causa es que enfoca los recursos y la movilizacin en un bien el
matrimonio que tampoco resuelve la mayora de los problemas de las personas con una
sexualidad diversa. La discriminacin laboral o en la vivienda por ejemplo, el acceso a
tratamientos de salud sobre todo relacionados con el VIH o el acoso policaco quedan
prcticamente excluidos del foco pblico. Los jvenes sin casa que en EUA, el 40% lo son
(http://williamsinstitute.law.ucla.edu/wp-content/uploads/Durso-Gates-LGBT-Homeless-

Youth-Survey-July-2012.pdf) por causa de su sexualidad, tampoco resultan beneficiados por

este cambio.[vi] Desde aqu, no slo son los gays domesticados los aventajados, sino los que
tienen cierto ingreso. Todos los dems, quedan fuera de la proteccin.
Finalmente, est el problema del castigo a la diversidad familiar. La lucha por el matrimonio
entre personas del mismo sexo refuerza la idea de que el matrimonio es la institucin a travs
de la cual se deben tutelar los lazos familiares.[vii] Para Nancy D. Polikoff, autora de Beyond
(Straight

and

Gay)

Marriage.

Valuing

All

Families

Under

the

Law

(http://www.amazon.com/dp/0807044334), es fundamental cuestionar esta primaca del

matrimonio. Ms que exigirle a las personas que se adecen a l, habra que ver cmo el
derecho reconoce los mltiples arreglos que ya se dan en la prctica y que operan dentro de un
esquema familiar ms amplio[viii] (como, por ejemplo, los roommates, que muchas veces
cumplen funciones que el derecho le reconoce propiamente a las familias, como las de
cuidado, compaa o hasta apoyo econmico). Esta crtica obliga a cuestionar por qu se le
adscriben tantos beneficios al matrimonio, por no decir que tambin obliga a preguntar por
qu, en primer lugar, se condiciona el disfrute de ciertos derechos al estado civil de las personas.
Ms que ampliar quienes caben dentro del matrimonio, los esfuerzos deberan dirigirse a
ampliar quienes son considerados familiares, as como las opciones para proteger estos lazos.
Si bien estas posturas no implican, en s, estar en contra del matrimonio entre personas del
mismo sexo, las preguntas que plantean no dejan de ser fundamentales. Al proteger a unos, a
quines se desprotegen? Qu permanece sin ser cuestionado? Qu esquemas de
discriminacin se perpetan? Cules son los lmites de los derechos conquistados
(http://harvardcrcl.org/wpcontent/uploads/2011/02/Libby_Adler_Gay_Rights_And_Lefts.pdf)?
Cualquiera que sea la respuesta, queda claro que el campo del derecho es el de la lucha eterna.
Estefana Vela. Abogada por el ITAM, maestra en Derecho por la universidad de Yale. Twitter:
@samnbk

[i] Holanda (2001), Blgica (2003), Espaa y Canad (2005), Sudfrica (2006), Noruega y Suecia (2009), Portugal, Islandia y Argentina (2010),
Dinamarca

(2012)

Brasil,

Francia,

Uruguay

Nueva

Zelanda

(2013).

En

el

Reino

Unido

(http://www.telegraph.co.uk/news/politics/10180552/Gay-marriage-clears-the-House-ofLords.html), la Cmara de los Lores acaba de aprobar una reforma cuyo efecto si es aprobada tambin por la Reina Isabel II sera permitir
el

matrimonio

entre

personas

del

mismo

sexo.

Est

Colombia,

que

es

un

caso

especial

(http://internacional.elpais.com/internacional/2013/06/20/actualidad/1371764484_126721.html)
el 20 de junio de este ao venci el plazo que dict la Corte Colombiana para que el Congreso legislara al respecto. No lo ha hecho y se est
viendo cmo subsanar esta omisin.

[ii] Estados Unidos es uno (aunque los matrimonios slo son vlidos en los estados que los reconocen), Mxico es otro (en donde si bien slo
se pactan estas uniones en ciertas entidades, se reconocen en todas).

[iii] Las siguientes son las lecturas ms completas y representativas que he podido leer sobre este tipo de crtica sustantiva: What is Marriage

(http://www.harvard-jlpp.com/wp-content/uploads/2011/08/GeorgeFinal.pdf)? de Robert P. George,

Sherif

Girgis

Ryan

T.

Anderson,

Response

to

Martha

Nussbaums

(http://www.californialawreview.org/assets/pdfs/98-3/Novak.FINAL.pdf)?
Should Be Allowed Into the Marriage Franchise

Right

to

Marry

de David Novak y Who

(http://students.law.drake.edu/lawReview/docs/lrVol58-

allen.pdf)? de Douglas W. Allen. Claro: tambin est la postura del Vaticano plasmada, por ejemplo, en las Consideraciones acerca de los
proyectos

de

reconocimiento

legal

de

las

uniones

entre

personas

homosexuales

(http://www.vatican.va/roman_curia/congregations/cfaith/documents/rc_con_cfaith_doc_200307
unions_sp.html)

y de Ministros como Sergio Aguirre Anguiano

(http://es.scribd.com/doc/59637095/Voto-

Particular-Aguirre-Anguiano-Matrimonio-Gay).
[iv] Por eso se le denomina una estrategia asimilacionista: asimila a los homosexuales a los heterosexuales.

[v] Vase Covering

848.

(http://www.yalelawjournal.org/pdf/111-4/YoshinoFINAL.pdf) de Kenji Yoshino, pp. 838-

[vi]

Para

leer

ms

sobre

esta

segunda

crtica,

se

sugiere

(http://www.amazon.com/dp/0615392687),

leer

editado

Against
por

Equality:
Ryan

Queer

Conrad

Critiques
y

of

The

(http://iris.lib.neu.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1039&context=slaw_fac_pubs)
De

Adler

tambin

sugiero

Gay

Rights

and

Lefts:

Rights

Critique

and

Distributive

Analysis

for

Real

Gay

Marriage

Gay

Agenda

de Libby Adler.
Law

Reform.

(http://harvardcrcl.org/wpcontent/uploads/2011/02/Libby_Adler_Gay_Rights_And_Lefts.pdf)
[vii] En Mxico, se reconoce el concubinato en muchas jurisdicciones.

[viii] Uno de los puntos ms novedosos de la Accin de Inconstitucionalidad 2/2010

(https://www.google.com.mx/url?

sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=1&cad=rja&ved=0CCwQFjAA&url=http%3A%2F%2Fw
que resolvi la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es, precisamente, su conceptualizacin del derecho a la proteccin de la familia, un
derecho que tutela todos los lazos familiares que se den en la prctica y no slo el matrimonio.

Te recomendamos:

Caso Matrimonio-Adopcin
Gay. Crnica de la
Discusin II

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El Senado, de cortas miras

polticas en la designacin
de ministros de la Suprema
Corte

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Los saldos de la sentencia

Cassez

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Crtica (http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/?cat=52). Etiquetas Caso Matrimonio-Adopcin
Gay (http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/?tag=caso-matrimonio-adopcion-gay), Derecho a la
No Discriminacin (http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/?tag=derecho-a-la-no-discriminacion),
Derechos Sexuales y Reproductivos (http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/?tag=derechossexuales-y-reproductivos), Diversidad Sexual (http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/?
tag=diversidad-sexual), Reino Unido (http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/?tag=reino-unido).

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