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DERECHOS FUNDAMENTALES
APROXIMACIN AL CONCEPTO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
- En primer lugar, hemos de constatar la diferencia existente entre:
Derechos humanos: Concretan las exigencias de la dignidad, libertad e igualdad de
los seres humanos.
Derechos fundamentales: Son aquellos Derechos Humanos aran!"#a$os %or el
or$enam"en!o &ur'$"co %os"!"(o) De este modo podemos observar en la prctica que
no siempre que se atenta contra los Derechos Humanos se atenta contra los Derechos
undamentales. Comprenden !unto a las libertades tradicionales, los nuevos Derechos
de carcter econ"mico, social # cultural.
$or e!emplo, en la %lemania na&i, cundo se reali&aban cr'menes, se atentaba contra
los Derechos Humanos, pero no contra los fundamentales #a que el sistema pol'tico de
Hitler no reconoc'a en su ordenamiento positivo tales Derechos.
%s', se tiende a equiparar # confundir ambos conceptos, cuando en realidad son
distintos.
(eguidamente, diremos que la extensi"n # ambig)edad de nuestra tabla de
Derechos # libertades responde a las condiciones en que se for!": El deseo
com*n de vivir en libertad tras una larga dictadura. $or ello se lleg" sin gran
dificultad a un consenso acerca de la necesidad de atribuir a los derechos
undamentales un especial protagonismo.
+os Derechos fundamentales responden a un sistema de valores # principios,
pero ha# discrepancias acerca de lo que ,stos son:
$ostulados que refle!an determinadas filosof'as. -mposibilidad de llevarlos a la
prctica como imperativos.
%ut,nticas normas !ur'dico-positivas.
+a Constituci"n ante esta cuesti"n resuelve denominndoles .normas constitucionales
inconstitucionales/, es decir, principios rectores de la pol'tica social # econ"mica que
han de informar todo nuestro ordenamiento !ur'dico.
El hecho de que los Derechos undamentales gocen de un r,gimen de
protecci"n !ur'dica contribu#e a que se perfile su significado. %s', encontramos
unos mecanismos de tutela de los Derechos. De acuerdo con esto, en la
Constituci"n del 01 se hallan agrupados de acuerdo a los distintos estratos de
tutela con que cuentan para la defensa de su contenido.
El Fa(or l"*er!a!"s es el principio general del sistema de los Derechos
undamentales. (eg*n ,l, en caso de incertidumbre ha# que optar por la
interpretaci"n que ofre&ca ma#ores garant'as para los ciudadanos.
2Con qu, tipo de garant'as cuentan los Derechos undamentales3
456-(D-CC-78%+E(: Estos mecanismos de defensa se encargan de controlar de
que : ninguna le# viole o afecte a dichos Derechos, nadie en ning*n caso se encuentre
indefenso, recurso de amparo, protecci"n de la libertad personal 9 procedimiento de
habeas corpus: etc.
-8(;-;5C-78%+E(: El $arlamento los controla. El pueblo puede tener tambi,n
iniciativa legislativa. El Defensor del pueblo, desiganado por las Cortes, es el encargado
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de defender los Derechos undamentales comprendidos en el t'tulo - de nuestra
Constituci"n. $ara ello ha de supervisar la actividad de la administraci"n # presentar
informes al respecto.
-%dems, nuestra Constituci"n establece una serie de garant'as para la integridad #
dignidad de la persona, al mismo tiempo que se reconoce constitucionalmente el libre
desarrollo de la personalidad.
Fases h"s!+r"cas $e los $erechos ,un$amen!ales
Pr"mera ,ase
5n primer gran ciclo hist"rico de los derechos fundamentales se dio con las
revoluciones burguesas del ciclo <=---, la revoluci"n francesa # la americana,
hasta la segunda guerra mundial.
+a 6evoluci"n rancesa, .9>: para los constitu#entes franceses en aquellos
momentos hist"ricos, confiar las libertades # los derechos a la historia habr'a
significado consentir que las prcticas sociales e institucionales del antiguo r,gimen
continuasen e!erciendo su influencia tras la revoluci"n, # por ello, todo el pro#ecto
revolucionario se constru#e a trav,s de la contraposici"n radical al pasado del
antiguo r,gimen, en la lucha contra la doble dimensi"n del privilegio #
particularismo #, por lo tanto, a favor de los nuevos valores constitucionales:
fundamentalmente, los
derechos naturales e individuales # la soberan'a de la
naci"n/.
De ello podemos se?alar que la 6evoluci"n rancesa, se encuentra ba!o
una fuerte influencia de la combinaci"n de la doctrina individualista, caracteri&ada
por que el individuo se centra en el ordenamiento !ur'dico como su!eto *nico de
derechos, # el estatalismo, donde el estado es la condici"n para la creaci"n # tutela
de los derechos # libertades de los individuos, # anterior al estado no puede existir
derechos, eliminando de sus hori&ontes todo elemento historicista, hubiera
significado, confiar los derechos # libertades del antiguo r,gimen, es decir aceptar
aquellas prcticas sociales # constitucionales de la tradici"n monrquica, por ello la
revoluci"n se dirige a destruir el pasado, siendo el enemigo para la revoluci"n .los
estamentos de los privilegiados/, lucha que tiene una doble dimensi"n: .la
eliminaci"n de privilegios # el particularismo/, pues tales privilegios imped'an al
pueblo la afirmaci"n de sus derechos individuales, por lo que la lucha dar'a paso a
favor de los derechos naturales individuales # la soberan'a de la naci"n.
$ues la novedad de la revoluci"n es aparecer de manera improvisa una
sociedad civil unificada en la perspectiva de la voluntad pol'tica constitu#ente como
pueblo o naci"n, es decir la naci"n e!ercita el poder constitu#ente sobre todo cuando
decide un nuevo orden social- pol'tico que sustitu#e al vie!o # el legislador elegido
democrticamente representa la voluntad general del pueblo 9interprete legitimo del
pueblo: como una garant'a de que nadie e!er&a coacci"n a otros sino en nombre de
la le# general abstracta. @, contra los privilegios se afirma la autoridad del legislador
soberano, que con el instrumento de la le# hace posible los derechos en sentido
individual, # el legislador no puede lesionar los derechos # libertades por que es
necesariamente !usto, # al mismo tiempo hace posible la representaci"n de la
unidad del pueblo, lo que fue concretado tal como aparece en .+a
Declaraci"n de los
Derechos del Hombre # del Ciudadano de A01B/.
+a le# general # abstracta es la primera condici"n para la existencia de los
derechos # libertades en sentido individualista # en ausencia del legislador firme #
autori&ado se caer'a en el detestable pasado de la sociedad de privilegios, pues
cuanto ms fuerte es el legislador refle!a la voluntad general # en consecuencia se
encuentra ms seguras las libertades, por lo que en materia de derechos #
3
libertade s no vale la
4
voluntad de unos contra otros, pues son abolidas las dominaciones de
carcter personal por que solo la le# puede disponer de los individuos. $or tanto la
revoluci"n significo derrocar el r,gimen antiguo # dar paso a la soberan'a del
pueblo, entendida como poder del pueblo de decidir sobre la constituci"n # sobre
las reglas del !uego, est desconf'a de los poderes constituidos # proh'be cualquier
control de constitucionalidad.
Cientras en la 6evoluci"n %mericana, .9>: no ten'a ning*n antiguo r,gimen
que derribar. Ciertamente, tambi,n est revoluci"n ten'a que provocar su propia
ruptura, que en este caso consist'a en la separaci"n definitiva de la madre patria, en
la proclamaci"n de la independencia, pero se trataba de algo bien distinto, que no
implicaba en absoluto la necesidad de definirse respecto al pasado, como suced'a en
el caso de la revoluci"n francesa/.
+a cultura americana de derechos # libertades del hombre, se encuentra ba!o
la influencia de la doctrina individualista # el historicismo, exclu#endo de sus
hori&ontes al estatalismo, pues la revoluci"n no persigue destruir ning*n antiguo
r,gimen pero si tuvo que separarse de su madre patria 9-nglaterra:, pues
estaba orgulloso de su tradici"n hist"rica constitucional que hi&o aportaciones de
primer orden a la causa de los derechos # libertades del hombre, este hecho dio
pas" a la valoraci"n del pasado # la tradici"n del com laD, # es lo que diferencia de
entrada con la revoluci"n francesa.
$ues el problema central surgi" por la tiran'a del monarca ingles, lo cual dur"
doce a?os 9A0EF-A00E:, ante ello se reunieron los nueve representantes de las trece
colonias en 8eD @orG, quienes impugnaron las decisiones fiscales adoptado por el
monarca, es decir se cuestiono la legitimidad de la imposici"n fiscal de la madre
patria dada sin el consentimiento de los colonos # de sus asambleas representativas
ante el parlamento ingles, protesta que no se dio solo en el plano financiero sino
tambi,n constitucional sobre los derechos # libertades de los colonos, pues los
colonos vuelven contra la madre patria de los derechos # libertades del hombre, que
ella hist"ricamente hab'a creado, dirigi,ndose respetuosamente al monarca para
recordarle que revoque sus tributos recordndoles que ellos tambi,n son s*bditos
que como tales viven ba!o la antigua constituci"n britnica, pues ninguno de los
colonos quer'a la independencia # todos se proclamaban fieles s*bditos al re#.
@, en A00F se pens" en crear una estructura pol'tica confederada con el
monarca a la cabe&a para preservar la unidad # con tantas asambleas
representativas tenga, ser'a despu,s deber del monarca # de cada una de las
asambleas reproducir para cada una de las unidades confederadas la tradici"n de la
formula del gobierno moderado o equilibrado. De este modo el monarca en el futuro
si hubiese gravado a una de las colonias deber'a obtener consentimiento de la
asamblea representativa del pueblo # no del parlamento ingles como hab'a sucedido
en A0EF. En consecuencia la madre patria no admit'a que las asambleas
parlamentarias representativas de los colonos de origen confuso fuesen
incorporadas al antiguo # noble parlamento ingles, siendo el modelo constitucional
britnico caracteri&ado por una cmara alta fuertemente diferenciada de la cmara
de extracci"n popular, rpidamente los colonos se dieron cuenta de que su
propuesta caer'a en el vaci", ba!o est perspectiva se dio
.+a Declaraci"n de la -ndependencia deA00E/
F
, decidiendo separarse de la madre
patria por que piensan que se esta amena&ando todo el patrimonio hist"rico de los
derechos # libertades, ahora en manos de un parlamento que se cree
soberano e
omnipotente # por ello pretende gravar a su anto!a a los s*bditos prescindiendo de
su consentimiento, desconf'a del legislador 9no elegido por los colonos # en esencia
no lo conocen, pues sus intereses difieren a lo que estaban acostumbrados:, as'
como del
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elegido democrtico, conf'a los derechos # libertades del hombre a la Constituci"n
de esa manera se controlara al legislador con una norma superior, pues el enemigo
en la revoluci"n es el estatalismo # la omnipotencia del legislador.
En la revoluci"n americana se pretende que no exista un poder supremo, solo
insta que existe poderes autori&ados por la Constituci"n # un equilibrio de poderes
entre ellos, dichos poderes se clasifica en legislativo, e!ecutivo # !udicial, donde la
Constituci"n otorgara una serie de atribuciones, previniendo al mismo tiempo los
modos de control de uno respecto del otro # se desarrolla el control difuso de la
constitucionalidad de los !ueces, # la Declaraci"n de la -ndependencia de
A00E, muestra la doctrina de los derechos naturales individuales # el contrato
social, esta bien definido que en la revoluci"n americana no existe en las
instituciones ni en la sociedad colonia, al tirano que derrotar, ni antiguo r,gimen que
destruir, no tiene que afirmar el dominio de la le# general abstracta, no tiene que
codificar un derecho privado fundado sobre el su!eto *nico de derecho com*n, sino
ms bien parte de la necesidad de oponerse a*n legislador que act*a fuera de su
leg'tima !urisdicci"n, para ellos tirano es un preciso # definido poder p*blico que
act*a de manera ilegitima # no todo un sistema como en la revoluci"n francesa,
pues existe una gran desconfian&a frente a los legisladores en particular frente a la
pretensi"n de encarnar la voluntad general, al estilo de la revoluci"n francesa.
En consecuencia las revoluciones burguesas del siglo <=--- 9revoluci"n
francesa # norteamericana:, representan .+a etapa del constitucionalismo moderno
se caracteri&a por que en ella se encuentra institucionali&ada la protecci"n de
los derechos fundamentales # la divisi"n de poderes. De esa forma se el acta
de la independencia de los Estados 5nidos de 8orteam,rica de A00E, la declaraci"n
de =irginia del mismo a?o, la Declaraci"n francesa del hombre # del ciudadano, la
Constituci"n norteamericana de A010 # la Constituci"n francesa de A0BA. De
esta
forma iniciamos el Constitucionalismo Coderno/.
Seun$a ,ase
% partir de la renovaci"n democrtica de los estados constitucionales durante la
postguerra se inicio una segunda fase en la historia de los derechos fundamentales,
caracteri&ada por la cultura de la supremac'a constitucional, es decir se dio como un
avance del Estado de derecho, que no solo recoge los avances normativos del
Estado social de derecho sino que se complementa con la jurisdiccin
constitucional, que se
caracteri&a por el .principio de constitucionalidad/, a esto se denomina el Estado
Constitucional de derecho, donde existe el sometimiento de la le#es, normas
!ur'dicas, actos de gobierno # a*n de particulares a las normas constitucionales en
un marco de respeto a los derechos # libertades ciudadanas.
$or ende la segunda fase hist"rica de los derechos fundamentales, se da en
un contexto de transito a la modernidad, # para ello recurrimos a la teor'a de los
derechos fundamentales, concepci"n que tiene por finalidad superar aquellas
concepciones unilaterales como el iusnaturalismo # positivismo voluntarista, que
trataban de explicarla, las cuales se caracteri&an por ser extremistas # para superar
tales perspectivas surge la Teora de los derechos fundamentales, quien
es una
.Concepci"n dualista que sostiene la autonom'a de la realidad de los valores de los
derechos fundamentales deben por consiguiente ser estudiados en el primer
nivel como filosof'a de los derechos fundamentales. -nteresa sobre todo aqu' el
anlisis de los factores sociales que han influido en su g,nesis # las corrientes de
pensamiento que han contribuido a articular su actual sentido. Eso lleva a un
anlisis hist"rico, a
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mi !uicio a este primer nivel desde dos perspectivas desde la perspectiva de
la situaci"n econ"mica, social, cultural # pol'tica de cada momento # desde
la perspectiva del pensamiento pol'tico # filos"fico, que influido por ese marco socio
econ"mico, cultural # pol'tico, crea la filosof'a de los derechos fundamentales 9>: El
segundo nivel de estudio el paso de la filosof'a de los derechos fundamentales al
Derecho de los derechos fundamentales, es decir la inserci"n de esos valores en
normas !ur'dicas, en el derecho positivo # la configuraci"n de los
derechos
fundamentales como derechos p*blicos sub!etivos/.
+a ;eor'a de los derechos fundamentales, se ha desarrollado en el transito a la
modernidad 9la que se da mediante tres etapas: +a primera por los cambios
econ"micos, sociales donde apareci" el capitalismo sustitu#endo las estructuras
pol'ticas medievales por el estado, la segunda aparece la ideolog'a
liberal democrtica, doctrina de los derechos humanos como limitaci"n al poder
pol'tico # garanti&ador del mbito de autonom'a para el desarrollo de la persona
humana, # tercera la filosof'a de los derechos del hombre, pues este se sociali&a e
intenta superar el individualismo que es ego'sta, aislado # se vuelve mas
comunitario:, pero ello se da solo a partir del transito a la modernidad donde se
piensa en servir a la dignidad # desarrollo de la persona humana, # la manera de
hacerlo es a trav,s de la teor'a de los derechos fundamentales, la que se desarrolla
en dos niveles: El primer nivel: compuesto por la .filosofa de los derechos
fundamentales/, en ese contexto se concibe los valores de los derechos
fundamentales, como estructuras extra'das de la realidad hist"rica, pues estn
ordenadas-sistemati&adas #a que tienen un fundamento propio, # se encuentra
dentro de la filosof'a democrtica que tiene dos ra'ces: .el liberalismo/ 9comprende
derechos de inspiraci"n liberal como los civiles # pol'ticos, siendo sus base la
.libertad/: # .el socialismo/ 9son fundamentalmente los derechos econ"micos,
sociales # culturales, siendo su base la .igualdad/:H # El segundo nivel:
corresponde la inserci"n de esos valores en el derecho positivo, # con ello
se configura como derechos sub!etivos de las personas, aunado a ello en este nivel
se regula su e!ercicio, fuentes # garant'as. $or lo que los valores superiores de la
libertad e igualdad son por su origen-hist"rico distintos, mientras la .libertad/ explica
el mbito de autonom'a del hombre en sociedad # limita los poderes del estado,
pues esta no cumple la funci"n de generali&aci"n de dar a todos de manera
efectiva # real, # ser necesario para el progreso de los derechos
fundamentales el componente .igualitario/, que completa # profundi&a los derechos
de libertad, que se expresa mediante la igualdad ante la le# # la no discriminaci"n
por motivos de origen, ra&a, sexo, color, idioma, etc, correspondiendo a los poderes
pol'ticos promover las condiciones para que la libertad # la igualdad sean reales #
para todos los individuos.
$or tanto los valores superiores como libertad # la igualdad, cuando se
incorporan en el ordenamiento !ur'dico es una concepci"n dualista, # la forma
que esos valores se incorporen en el ordenamiento !ur'dico son a trav,s de los
derechos # libertades fundamentales.
Los $erechos ,un$amen!ales en el Or$en Cons!"!uc"onal Peruano
Existe un v'nculo indisoluble entre .dignidad de la persona humana

# los
derechos fundamentales, pues estos derechos en calidad de esenciales son
inherentes a la dignidad, es decir cada uno de los derechos fundamentales
manifiesta un n*cleo de existencia humana que se deriva de la dignidad que tiene
insita la persona, por ello la dignidad se convierte en una fuente de todos los
derechos de la cual dimanan todos # cada uno de los derechos de la persona. $or
ende los derechos fundamentales operan como el fundamento *ltimo de toda
comunidad humana, pues sin el reconocimiento
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de tales derechos quedar'a conculcado el valor supremo de la dignidad humana de
la persona.
El (alor %os"!"(o - a."ol+"co $e los $erechos ,un$amen!ales
.9>: el reconocimiento de los derechos fundamentales 9com*nmente en la
norma fundamental de un ordenamiento: es presupuesto de su exigibilidad
como l'mite al accionar del Estado # de los propios particulares, tambi,n lo
es su connotaci"n ,tica # axiol"gica, en tanto manifiestas concreciones
positivas del principio-derecho de dignidad humana, preexistente al
orden estatal # pro#ectado como el fin supremo de la sociedad # del
Estado, art'culo A de la
Constituci"n/.
El reconocimiento de los derechos fundamentales de la persona, en el 7rden
Constitucional comprenden dos aspectos: la primera, a) El valor positivo de
los derechos fundamentales: Consiste en el reconocimiento positivo de los
derechos fundamentales de la persona por la Constituci"n, tales derechos son
presupuestos de exigibilidad que van a limitar la actuaci"n del Estado # de los
particularesH mientras la segunda, b) El valor tico ! a"iolgico de los derechos
fundamentales: $arte por reconocer .la dignidad de la persona humana/, como
valor material central de la norma fundamental del cual derivan un ampl'simo
reconocimiento de derechos fundamentales de la persona # una multiplicidad de
garant'as, dignidad humana que es preexistente al orden estatal # se pro#ecta
como el fin supremo de la sociedad # del Estado 9art'culo A de la Constituci"n
de ABBI:. $or tanto la dignidad de la persona humana, es la fuente directa de la
que la dimanan todos # cada # uno de los derechos de la persona, adems no solo
representa el valor supremo que !ustifica la existencia del estado # sus ob!etivos,
sino que constitu#e el fundamento esencial de todos los derechos que con calidad
de fundamentales habilita el ordenamiento, sin el cual el estado adolecer'a de
legitimidad # los derechos carecer'an de un adecuado soporte direccional.
Con!en"$o esenc"al
.9>: en efecto, en tanto el contenido esencial de un derecho fundamental es
la concreci"n de las esenciales manifestaciones de los principios # valores
que lo informan, su determinaci"n requiere de un anlisis sistemtico de
este con!unto de bienes constitucionales, en el que adquiere participaci"n
medular el principio-derecho dignidad humana, al que se reconduce,
en *ltima
instancia, todos los derechos fundamentales de la persona/.
En consecuencia el contenido esencial de los derechos fundamentales de la
persona, es la concreci"n de valores superiores que son extra'das de la
realidad hist"rica que se encuentran ordenadas # sistemati&adas #a que tienen un
fundamento propio, pues tienen como origen dos ra'ces: la liberal 9libertad: # la
socialista 9igualdad:, # la incorporaci"n de esos valores en el ordenamiento !ur'dico
es a trav,s de los derechos # libertades fundamentales.
Es!ruc!ura
+a estructura de los derechos fundamentales comprende: a: las disposiciones
de los derechos fundamentales, b: las normas de derechos fundamentales # c: las
posiciones de los derechos fundamentalesH mientras las .Disposiciones de derecho
fundamental son los enunciados ling)'sticos de la Constituci"n que reconocen los
derechos fundamentales de la persona. +as normas de derecho fundamental son los
sentidos interpretativos atribuibles a esas disposiciones. Cientras que las
posiciones
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de derecho fundamental, son las exigencias concretas que al amparo de un
determinado sentido interpretativo vlidamente atribuible a una disposici"n de
derecho fundamental, se buscan hacer valer frente a una determinada
persona o entidad/.
$or ende las disposiciones son enunciados ling)'sticos donde la constituci"n
reconoce derechos fundamentales de la persona, mientras las normas son el
sentido interpretativo atribuible a esas disposiciones, # las posiciones de los
derechos fundamentales, como bien lo se?ala el ;ribunal Constitucional quien cita a
Jernal $ulido: .+as posiciones de derecho fundamental son relaciones !ur'dicas que
9>: presentan una estructura tridica, compuesta por un su!eto activo, un su!eto
pasivo # un ob!eto. El ob!eto de las posiciones de derecho fundamental es
siempre una conducta de acci"n o de omisi"n, prescrita por una norma que el
su!eto pasivo debe desarrollar en favor del su!eto activo, # sobre cu#a e!ecuci"n el
su!eto activo tiene un
derecho, susceptible de ser e!ercido sobre el su!eto pasivo/.
T"!ular"$a$
6especto a la titularidad de los derechos fundamentales de la persona, El
Tribunal Constitucional, ha determinado que .9>: desde la g,nesis de los derechos
fundamentales estos fueron creados para la persona, humana. %s', los mismos
nacen con una eficacia negativaH sin embargo dentro de la evoluci"n de los derechos
fundamentales estos fueron concebidos como libertades positivas, alcan&ando est
evoluci"n en la actualidad una eficacia incluso entre los particulares. (omos de la
opini"n de que la protecci"n de los derechos fundamentales alcan&a a los
seres humanos cuando estos act*an de manera individual, como cuando estos
deciden participar de actividades que involucran la necesaria intervenci"n de otros
seres humanos, como son por e!emplo la vida pol'tica, social, entre otros, lo cual ha
sido perfectamente legitimado por el art'culo KL inciso A0 de la Constituci"n
$ol'tica del $er* cuando establece que: Toda persona tiene derecho: # participar, en
forma individual o asociada, en la vida poltica, econmica, social ! cultural de la
$acin
9>:/.
$or consiguiente debemos se?alar que no es posible atribuir la titularidad de los
derechos fundamentales solo a favor de las personas naturales, sino tambi,n a las
personas !ur'dicas, la cual se dio a partir de la denominada teora de la e"tensin de
los derechos constitucionales, concepci"n que sostiene que las personas !ur'dicas por
extensi"n de los derechos sub!etivos de sus miembros que la componen, pueden ser
titulares de derechos fundamentales en ciertas circunstancias # siempre que su
naturale&a lo permita.
D"mens"ones
+os derechos fundamentales de la persona poseen un doble carcter, por un
lado son derechos sub!etivos # por otro son instituciones ob!etivas valorativas lo cual
merecen toda la salvaguarda posible:
D"mens"+n su*&e!"(a
.En su dimensi"n sub!etiva, los derechos fundamentales no solo protegen a las
personas de las intervenciones in!ustificadas # arbitrarias del Estado # de
terceros, sino que tambi,n facultan al ciudadano para exigir al Estado
determinadas prestaciones concretas a su favor o defensaH es decir, este debe
reali&ar todos los actos que sean necesarios a fin de garanti&ar la reali&aci"n #
eficacia plena de los derechos
fundamentales/.
9
D"mens"+n o*&e!"(a
.+a dimensi"n ob!etiva de dichos derechos radica en que ellos son elementos
constitutivos # legitimadores de todo el ordenamiento !ur'dico, en tanto que
comportan valores materiales o instituciones sobre los cuales se estructura 9o debe
estructurarse: la sociedad democrtica # el Estado constitucional/.
E,"cac"a
/er!"cal
.+os derechos fundamentales como instituciones reconocidas por la
Constituci"n vinculan la actuaci"n de los poderes p*blicos, orientan las pol'ticas
p*blicas # en general la labor del Estado-eficacia vertical 9>:/.
Hor"#on!al
El art'culo I1L de la Constituci"n $ol'tica del $er*, se?ala que .;odos los
peruanos tienen el deber 9>: de respetar, cumplir # defender la Constituci"n, de esto
se desprende que los derechos fundamentales vinculan no solo a los poderes
p*blicos sino tambi,n a los particulares 9>:/.
En consecuencia la eficacia hori&ontal de los derechos fundamentales, se da
cuando dichos derechos han sido vulnerados por un ente privado # no por el Estado,
por e!emplo al interior de una instituci"n, como puede ser una %sociaci"n, se impone
el deber de respetar los derechos fundamentales/.
L'm"!es
.9>: una cosa en efecto, es limitar o restringir el e!ercicio de un derecho
constitucional, # otra, mu# distinta, disminuirlo o suprimirlo. +a limitaci"n de un
derecho no comporta su disminuci"n o supresi"n, sino s"lo el
establecimiento de las condiciones dentro de las cuales deber reali&arse su
e!ercicio. De all' que el ;ribunal Constitucional ha#a sido enftico en se?alar
que no se puede despo!ar de contenido a un derecho so pretexto de limitarlo o,
acaso, suprimirlo, pues la valide& de tales limitaciones depende que ellas
respeten el contenido esencial de los derechos sobre los cuales se prctica
la
restricci"n/.
+os derechos fundamentales, no tiene la calidad de absolutos, ms si en nuestro
constitucionalismo hist"rico el derecho a la vida, a la propiedad, a la libertad, entre
otros, tampoco la han tenido, por lo que .;oda restricci"n o limitaci"n de un derecho
constitucional debe respetar el principio de legalidad # sustentarse en un
procedimiento administrativo, donde el administrado tenga garanti&ado el derecho a
un debido proceso 9art'culo AIB, inciso I, Constituci"n:H # con ello, la posibilidad de
e!ercer su derecho de defensa, controvirtiendo la medida # alegando lo que convenga
a su derecho/.
0ARANT1AS CONSTITUCIONALES2 ACCIN DE AMPARO 3 H45EAS CORPUS2 EN
LAS CONSTITUCIONES DE 6787 3 67792 COMPARACIN 3 AN4LISIS)
C78(;-;5C-M8 DE AB0B
;-;5+7 =
N%6%8;O%( C78(;-;5C-78%+E(
Ar!'culo :7;)< +a acci"n # omisi"n por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona que vulnera o amena&a la libertad individual, da lugar a la acci"n de Hbeas
Corpus.
+a acci"n de amparo cautela los dems derechos reconocidos por la Constituci"n que
sean vulnerados o amena&ados por cualquier autoridad, funcionario o persona. +a acci"n
10
de amparo tiene el mismo trmite que la acci"n de Hbeas Corpus en lo que le es
aplicable. 9>>:
C78(;-;5C-M8 $7+O;-C% DE ABBI
;-;5+7 =
DE +%( N%6%8;-%( C78(;-;5C-78%+E(
Ar!'culo :==)< %cciones de Narant'a Constitucional
(on garant'as constitucionales:
La Acc"+n $e H>*eas Cor%us2 que procede ante el hecho u omisi"n, por parte de
cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amena&a la libertad individual o
los derechos constitucionales conexos.
La Acc"+n $e Am%aro2 que procede contra el hecho u omisi"n, por parte de cualquier
autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amena&a los dems derechos
reconocidos por la Constituci"n. 8o procede contra normas legales ni contra resoluciones
!udiciales emanadas de procedimiento regular.9P:
?@A -nciso modificado por el %rt'culo Qnico de la +e# 8R KES0T, publicada el AK !unio ABBF,
cu#o texto es el siguiente:
U +a %cci"n de %mparo, que procede contra el hecho u omisi"n, por parte de cualquier
autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amena&a los dems derechos
reconocidos por la Constituci"n, con excepci"n de los se?alados en el inciso siguiente.
8o procede contra normas legales ni contra 6esoluciones 4udiciales emanadas de
procedimiento regular.U
En ese sentido estando a las discusiones parlamentarias surgidas en la elaboraci"n del
;'tulo de Narant'as Constitucionales, %cci"n de %mparo # Hbeas Corpus tanto de la
Constituci"n de AB0B como en su posterior modificaci"n en la Constituci"n de ABBI, se
evidencia que los legisladores constitu#entes buscaron en principio que las garant'as
constitucionales sean catalogadas como mecanismos de protecci"n de los derechos para
cual su e!ercicio estaba destinado a exigir el cumplimiento de pretensiones de carcter
constitucional, frente a aquellos actos que vulneren o amenacen derechos
constitucionales.
En efecto para el constitu#ente queda claro cuando se encuentra uno frente a una
violaci"n, sin embargo en cuanto a la protecci"n frente a la amena&a la misma no fue
regulado en cuanto a los requisitos para su procedencia en la Constituci"n de AB0B como
en la +e# KIFTE, de!ndose a la !urisprudencia # a la doctrina establecer dichos
requisitos, omisi"n la cual fue subsanada con lo descrito en el %rt. K del C"digo $rocesal
Constitucional que se?ala sobre la procedencia del mismo que Ucuando se invoque la
amena&a de violaci"n, ,sta debe ser cierta # de inminente reali&aci"n, teniendo ello claro
la !urisprudencia del ;ribunal Constitucional ha determinado ese vac'o de cuando se
pueda afirmar la existencia de una certe&a # de una inminente reali&aci"n, en efecto, el
;ribunal Constitucional, ha se?alado 9Exp. 8R KSIF-KTTK-HCV;C: que para determinar si
existe certe&a de la amena&a del acto vulnerador de la libertad individual, se requiere la
existencia de U9...: un conocimiento seguro # claro de la amena&a a la libertad, de!ando de
lado con!eturas o presuncionesU.
Origen del Hbeas Corpus y en qu momentos procede su aplicacin
Como se tiene entendido el Hbeas Corpus es una instituci"n de origen ingl,s
que data de AE0B # que proteg'a a los habitantes del reino contra los arrestos #
encarcelamientos arbitrarios para as' dentro de un proceso rpido # sumario garanti&ar el
e!ercicio del derecho de la libertad, quien a decir de $%6E4% $%W (7+D%8 lo
denominaba como Urecurso privilegiadoU, antecedente inmediato el cual se encuentra en
el Decreto +e# 8o A0T1I de ABE1 que distingu'a la hbeas Corpus en una v'a civil para la
cautela de todas las garant'as constitucionales menos la de libertad individual, libertad de
trnsito e inviolabilidad de domicilio las que seguir'an tramitndose en la v'a penal.
%s' el Hbeas Corpus procede contra ante el hecho u omisi"n, ello es as' porque
la libertad puede ser agraviada privndose a aquella cuando alguna autoridad detiene
arbitrariamente a una persona o no cumple con el mandato de excarcelaci"n de aquella.
En ese sentido JE68%+E( se?ala que Ula libertad puede ser agraviada por diversidad de
personas en distintas circunstancias:
11
a: $or la autoridad encargada espec'ficamente de controlar el orden interno de
manera e!ecutiva.
b: $or funcionarios del Estado que tenga poderes coactivos que en uso de ello atenten
contra la libertad de las personas.
c: $or personas particulares que de una u otra manera puedan quitar la libertad de otrosU.
%simismo proceder la interposici"n del Hbeas Corpus cuando la libertad
individual se vea vulnerada o amena&ada, la vulneraci"n de la libertad individual claro
est, se ve no en el plano f'sico sino !ur'dico, es decir no poder e!ercer dicho derecho,
mientras la amena&a a la libertad individual se evidencia cuando existe un peligro cierto e
inminente de su violaci"n.
En efecto # estando al debate constitucional de AB0B sobre la inclusi"n de U+a
acci"n # omisi"n por parte de cualquier persona que vulnera o amena&a la libertad
individual, da lugar a la acci"n de Hbeas CorpusU, la misma es procedente dado que la
afectaci"n del derecho a la libertad individual, en muchos casos, no se configuraran
necesariamente como la tipificaci"n de un delito, sino como conductas de personas que
de una u otra forma afecten el derecho de la libertad individual de otras, como por
e!emplo, la implementaci"n de re!as metlicas que impidan el libre trnsito, el
internamiento de una persona a un nosocomio sin su consentimiento # sin haberse
originado un proceso de interdicci"n civil con anterioridad, entre otros supuestos ms, en
ese sentido como bien lo se?ala %J%D, la procedencia del hbeas Corpus contra
cualquier persona no es sino la l"gica de la eficacia hori&ontal de los derechos, donde el
respeto # garant'a de los derechos constitucionales no solo se da entre la relaci"n estado
# sus agentes, sino tambi,n entre los mismos particulares.
$or otro lado si bien la esencia misma del Hbeas Corpus es restituir la libertad
individual, como bien lo se?ala JE68%+E( Uen el sentido ms f'sicoU, lo cierto es que la
novedad que trae la constituci"n de ABBI con relaci"n a lo dispuesto en el %rt. KBFR de la
Constituci"n de AB0B es que tambi,n la protecci"n del Hbeas Corpus procede contra
todos aquellos derechos conexos a la libertad individual de la personal derechos los
cuales fueron en un principio descritos en el %rt. AK de la +e# KIFTE, para luego
posteriormente ser enumerados en el %rt. KF del C"digo $rocesal Constitucional # que
adems estando a que los niveles de afectaci"n del derecho fundamental a la libertad
individual no son iguales en todos los casos, la doctrina como tambi,n la !urisprudencia
del ;ribunal Constitucional ha#a identificado distintos tipos de hbeas Corpus
dependiendo de la gravedad, como es la afectaci"n al recurrente o por qui,n es afectado,
mediante la (;C E<$. 8.L KEEI-KTTI-HCV;C, Caso Eleobina Cabel %ponte
Chuquihuanca, para as' determinar los tipos de Hbeas Corpus como son: Uel Hbeas
Corpus reparador, restringido, conexo, correctivo, preventivo, traslativo, instructivo e
innovativoU, de!ando la salvedad que Uesta tipolog'a ha sido elaborada de modo
casu'stico, en atenci"n a la cont'nua evoluci"n que ha experimentado este proceso
constitucional, por lo que no puede ser tomada como un numerus claususU 9sic:, por tanto
admitiendo as' el ;ribunal Constitucional de nuevas formas de afectaci"n a la libertad
individual que se puedan con posterioridad a la emisi"n de la citada clasificaci"n.
La Accin ee Amparo
+a %cci"n de %mparo procede tambi,n ante la violaci"n o amena&a de violaci"n de todos
los derechos constitucionales que no sean cautelados por el Hbeas Corpus ni por el
Hbeas Data e incluso para todos aquellos derechos constitucionales X fundamentales
que no se encuentren positivi&ados en la constituci"n # que son amparables en atenci"n
a lo dispuesto en el %rt. TI de la Constituci"n $ol'tica, como por e!emplo los derechos de
UsolidaridadU o de cuarta categor'a, derecho a la verdad, al agua potable, al medio
ambiente equilibrado etc. as' como tambi,n todos aquellos derechos que sean
interpretados de manera espec'fica o ms amplia por aplicaci"n de los tratados #
acuerdos vlidos que el $er* ha#a celebrado de conformidad con lo dispuesto en su
cuarta disposici"n final.
En ese orden de ideas, recordando la aplicaci"n inmediata de los tratados
internacionales, entre ellos, los relativos a derechos humanos como es el $acto de (an
4os, de Costa 6ica, se tiene que dentro del catlogo de derechos con rango
12
constitucional se encuentra el derecho a la protecci"n !urisdiccional de los derechos que,
en los t,rminos del %rt. KF.A de la Convenci"n %mericana de Derechos Humanos,
comporta el derecho de U;oda persona 9...: a un recurso sencillo # rpido o a cualquier
otro recurso efectivo ante los !ueces o tribunales competentes, que la ampare contra
actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constituci"n, la le# o la
presente Convenci"n, aun cuando tal violaci"n sea cometida por personas que act*en en
e!ercicio de sus funciones oficialesU.
Es menester recordar que tanto el derecho a la libertad individual como el resto de
derechos constitucionales que protege la acci"n de amparo no son absolutos, sino que
admiten distintos grados de limitaci"n o restricciones siempre # cuando dichas
limitaciones sean a consecuencia de aplicar #Vo, como se?ala $E6E-6%, de Uarmoni&arU
otros derechos o fines constitucionales, por tanto se dir que dicha intervenci"n #Vo
restricci"n es leg'timamente vlida cuando en s' supere el principio de ra&onabilidad #
proporcionalidad que se consagra en el *ltimo prrafo del %rt. KTT de la Constituci"n de
ABBI.
$ara afirmar que una demanda de amparo contra una norma auto aplicativa ser
estimada, ser necesario que se determine que dicha incidencia se producir como
consecuencia de su aplicaci"n obligatoria, inmediata e incondicionada # que como
consecuencia de ello se desprenda una amena&a cierta e inminente o la vulneraci"n
concreta a los derechos fundamentales alegados. En ese orden de ideas, una norma
auto aplicativa, es aquella cu#a aplicabilidad, una ve& que han entrado en vigencia,
resuelta inmediata e incondicionada # que pueda traer como consecuencias o la
amena&a cierta e inminente o la vulneraci"n concreta a los derechos fundamentales del
recurrente de la acci"n de amparo.
-nclu#e tambi,n innovaci"n la carta de ABBI el hecho que disponga que el %mparo no
proceda contra resoluciones !udiciales emanadas de un proceso regular con respeto
irrestricto a un debido proceso, contrario sensu, aquello posibilita su interposici"n cuando
la citada resoluci"n que pone fin a la instancia !udicial ha#a sido emitida en violaci"n a un
proceso regular, por consiguiente al respeto de un irrestricto debido proceso legal, hecho
el cual incluso de pie a la interpretaci"n por parte del ;ribunal Constitucional en su
sentencias Exp. S1FI-KTTS %%V;C 9precedente vinculante: de la facultad de interponer
incluso acciones de amparo, contra resoluciones !udiciales que han emitido
pronunciamiento final sobre una acci"n de garant'a constitucional, esto es el conocido
Uamparo contra amparoU, ello claro est en atenci"n al sustento constitucional detallado
en el *ltimo prrafo del -nc. K del %rt. KTT de la Constituci"n, al no haberse emitido la
citada resoluci"n !udicial dentro del mbito de un debido proceso legal el cual es un
derecho constitucional que adems tiene como contenido esencial de rodear al proceso
en general 9sea cualquier tipo de proceso, administrativo, arbitral, !udicial, particular: de
las condiciones m'nimas de equidad # !usticia que respalden la legitimidad de la certe&a
del derecho finalmente determinado en su resultado, por lo que garanti&a la correcta
aplicaci"n # vigencia del proceso !udicial, lo que a su ve& es garant'a de la ;utela
$rocesal Efectiva, como lo refiere el C"digo $rocesal Constitucional, elemento
indispensable para lograr la finalidad del propio proceso.
En ese orden de ideas por tanto, #a no s"lo se le considera una garant'a innominada en
la Constituci"n respecto a la administraci"n de !usticia, como lo era en el %rt. KII de la
Constituci"n de AB0B, sino que ahora tiene reconocimiento constitucional legislativo
expl'cito en el -nc. I: del %rt. AIBL de la Constituci"n $ol'tica vigente 9imperativo
constitucional categ"rico:, sino tambi,n en los %rts. 0L ab-initio del ;57 de la +e#
7rgnica del $oder 4udicial # en el %rt. - del ;'tulo $reliminar del C"digo $rocesal Civil,
que adems como bien sostiene -<-W%C5D-7: U9...: el Debido $roceso +egal es la
traducci"n del concepto anglo-americano del UD5E $67CE(( 7 +%YU, consagrado en
las enmiendas = # <-= de la Constituci"n de los Estados 5nidos introducidas en A01B #
en A1EB, respectivamente, # a la que tambi,n se le se?ala ba!o el concepto lato de
UDerecho de Defensa de 4uicioU.
13
El Habeas Data
$or su parte Z5-67N%, no se?ala que como en todo proceso de protecci"n
constitucional, se puede encontrar que en el Hbeas Data se contraponen dos derechos
constitucionales en contraposici"n: el derecho a la informaci"n 9acceso #
almacenamiento de datos en bases de datos: que tenga el empla&ado con dicha acci"nH
#, el derecho a la intimidad, a la individualidad # al honor de las personas. He all' el
contrapeso de valores que se presenta en esta garant'a constitucional, # donde la
Constituci"n # la doctrina han optado por la protecci"n del ciudadano frente al exceso de
poder o control que puede conllevar un uso irregular de los datos personales.
+a %cci"n de %mparo constitucional es una garant'a constitucional cu#o origen
constitucional data desde fines del siglo pasado # cu#a finalidad no es otra que la de
proteger los derechos constitucionales de los !usticiables, es un instrumento del Derecho
$rocesal Constitucional que ha sido provisto de un procedimiento especial en el que ante
todo debe primar la celeridad del !u&gador constitucional para poder proteger mediante
una sentencia constitucional aquellos derechos que son materia #a de amena&a o de
violaci"nH es la %cci"n de %mparo constitucional un proceso de naturale&a cautelar
aut"nomo, de orden residual cuando ante la inminencia de una flagrante violaci"n
constitucional, consumada o por consumarse, o la amena&a cierta de ella, no permite que
los canales ordinarios del ordenamiento !ur'dico no permiten otro camino reparador de los
derechos fundamentales de la persona agraviada, donde el !u&gador de la !urisdicci"n
ordinaria se convierte en uno que, adems, administra !usticia constitucional # sobre la
base de los derechos que la Constituci"n del Estado # los ;ratados de Derechos
undamentales confieren a los !usticiables, brindando su protecci"n del modo ms efica&
# eficiente # de este modo se impedir que los derechos que la amena&a o vulneraci"n
de derechos constitucionales se tome en una situaci"n irreparable.
(i lo antes expuesto lo interpretamos de modo concordante con los antecedentes
del Hbeas Data # su calidad de amparo especiali&ado podremos arribar a las mismas
conclusiones. Es pues el Hbeas Data una garant'a constitucional que tiene los requisitos
de procedibilidad comunes a la %cci"n de %mparo, constitu#endo su esencia o
especialidad el ob!eto de protecci"n, a saber, la limitaci"n constitucional a los derechos
que a trav,s del Hbeas Data se protegen, tal como ho# se regula en el C"digo $rocesal
Constitucional.
Debe tenerse presente que el ob!eto de esta acci"n constitucional no se dirige a la
privaci"n o eliminaci"n de archivos que contengan datos, pues estos por si mismos no
violan derechos fundamentales, lo que colisiona con el bien constitucional protegido por
el Hbeas Data es la valoraci"n sub!etiva de los datos contenidos en dichos archivos,
puesto que para resolver su procedencia el !u&gador constitucional deber
necesariamente apreciar que de los datos almacenados deben desprenderse actos
lesivos, irra&onables # reparables.
El Hbeas Data implica, pues, la confluencia de dos derechos constitucionales: el
derecho a la libertad de informaci"n # al acceso informativo, como un derecho
fundamental, # el derecho de los ciudadanos a que esa informaci"n almacenada no sea
lesiva a sus derechos fundamentales, siendo as' las cosas la finalidad del Hbeas Data
ser entonces la de rectificar un dato err"neo, suprimir un dato que, siendo cierto, es
irrelevante al prop"sito del agente almacenados #Vo atenta contra el derecho fundamental
de una persona en concreto, por lo que debe protegerse este *ltimo.
La accin de cumplimiento
Conforme nos se?ala C%6$-7 +a Corte Constitucional de Colombia ha definido al
proceso de Cumplimiento como una acci"n destinada a brindarle al particular la
oportunidad de exigir de las autoridades la reali&aci"n de un deber omitido, a trav,s de la
facultad radicada en cabe&a de todos los individuos, que les permite procurar la
verdadera vigencia # verificaci"n de las le#es # actos administrativos, acatndose de esta
forma uno de los ms eficaces principios del Estado de Derecho, como es el de que el
mandato de la le# o lo ordenado en un acto administrativo no pueda de!arse a un simple
deseo # tenga en cambio concreci"n en la realidadU.
14
En esta l'nea, el propio ;ribunal Constitucional en una de sus primeras sentencias ha
expresado que: U9...: la acci"n de cumplimiento se configura como un proceso
constitucional orientado a materiali&ar las obligaciones derivadas de una le# o de un acto
administrativo # respecto de las cuales existe renuencia por parte de cualquier autoridad
o funcionario[. (;C 8\ FKT-B0-%CV;CU. Ja!o esa perspectiva se puede afirmar que el
proceso de cumplimiento constitu#e un instrumento procesal destinado a dotar al
ciudadano de los mecanismos necesarios para impulsar una correcta actividad de la
administraci"n p*blica, # con ello, del sistema !ur'dico en su con!unto.
$or su parte N%6CO% JE+%58DE se?ala que no existe propiamente un antecedente
exacto a nivel del derecho comparado. (in embargo, dicho autor, con!untamente con
D%8M(, coinciden en se?alar que el antecedente latinoamericano ms cercano es la
figura recogida en la Constituci"n Colombiana de ABBA con el mismo nombre 9%rt. 10L:,
que reconoce el derecho de toda persona a acudir ante la autoridad !udicial para hacer
efectivo el cumplimiento de una le# o acto administrativo. (obre el proceso de
cumplimiento se ha hablado mucho sobre su naturale&a, a punto que el cuestionamiento
a su ubicaci"n constitucional ha sido una constante, # #a el propio ;ribunal Constitucional
ha reconocido que se trata antes bien de, un recurso administrativo que ha adquirido
categor'a constitucional.
Claro est # siendo reflexivos sobre el particular el proceso de cumplimiento no protege
derechos fundamentales en s' tal como lo hace el amparo # otros, tampoco resguarda o
procura la defensa de la Constituci"n, por lo que menos opera como parte de los
procesos constitucionales orgnicos, Ciertamente, el ;C ha expresado que Use trata de
un ]proceso constitucionali&ado como, a su ve&, lo es el contencioso administrativo, # no
en estricto de un proceso constitucionalU, toda ve& que en su seno no se resuelven
controversias que versen sobre materia constitucional, aun cuando ,ste ha#a sido creado
directamente por la Constituci"n. $or su parte C%6$-7 sostiene que: UEn suma, la
naturale&a del proceso no puede derivarse del hecho que ha#a sido creado por la
Constituci"n, sino de la materia que en su seno se resuelve, # que no es otro que el
control de la inactividad administrativa, donde la controversia no gira en t,rminos de
derecho constitucional, sino en t,rminos de derecho administrativoU.
+a acci"n de cumplimiento peruana tiene asimismo un parentesco con el UDrit of
mandamusU del Derecho anglosa!"n. Este mandato de cumplimiento, seg*n la doctrina
norteamericana Ues una orden de la Corte a una autoridad p*blica o funcionario para que
e!ecute una obligaci"n a su cargo cuando el que acciona !udicialmente tiene leg'timo
inter,sU.
$or otro lado el proceso de cumplimiento est desarrollado en el ;'tulo = del C"digo
$rocesal Constitucional, no obstante, es de aplicaci"n en lo concerniente tanto el ;'tulo
$reliminar como el ;'tulo - as' como las normas aplicables para el proceso de amparo
estatuidas en este mismo cuerpo legal. %simismo la !urisprudencia constitucional ha
reconocido que el ob!eto de protecci"n del proceso de reconocimiento se desprende de
los %rt IR, SIR # SFR de la Constituci"n $ol'tica, con lo cual se reconoce el derecho
constitucional a asegurar # exigir la eficacia de las normas legales # de los actos
administrativos.
Es as' que en la sentencia reca'da E<$. 8.L ABA-KTTI-%CV;C se?ala que una acci"n de
cumplimiento es un Uproceso constitucionali&adoU que, prima facie, no tiene por ob!eto la
protecci"n de un derecho o principio constitucional, sino la de derechos legales # de
orden administrativo, mediante el control de la inacci"n administrativa. (e trata, por tanto,
de un Uproceso constitucionali&adoU, como, a su ve&, lo es el contencioso- administrativo,
# no en estricto de un Uproceso constitucionalU, toda ve& que en su seno no se resuelven
controversias que versen sobre materia constitucional, aun cuando ,ste ha#a sido creado
directamente por la Constituci"n.
$or su parte el referido precepto precisa que el ob!eto del proceso de cumplimiento, es
que proceda contra la abstenci"n de cualquier funcionario o autoridad que forme parte de
la %dministraci"n $*blica, lo cual exclu#e obviamente a los su!etos privados, #a sea que
15
la inercia se manifieste en inactividad de carcter material, consistente en el no
cumplimiento de una norma legal o en la e!ecuci"n fctica de un acto administrativo, o en
inactividad de carcter formal, consistente en la omisi"n en la producci"n de un acto
administrativo o de una disposici"n reglamentaria.
Cediante el proceso de cumplimiento se procura una decisi"n !urisdiccional por la que se
ordene a la autoridad estatal de cumplimiento a lo establecido por un dispositivo !ur'dico
cualquiera, sea el rango de la norma 9legal o reglamentaria: en cuesti"nH tal como lo
dispone el %rt. EE del C"digo $rocesal Constitucional, que se?ala que Ues ob!eto del
proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o autoridad p*blica renuente: D,
cumplimiento a una norma legal o e!ecute un acto administrativo firmeH o (e pronuncie
expresamente cuando las normas legales le ordenan emitir una resoluci"n administrativa
o dictar un reglamento.U
Habr inactividad formal a contracorriente, cuando ese mismo funcionario o autoridad se
muestre renuente a emitir una resoluci"n administrativa o dictar un reglamento. CE(O%
abunda al respecto, # dice que, Usi para el cumplimiento de una le# es necesario e
indispensable completarla con su respectiva norma reglamentaria, el legitimado pasivo
contra quien debe dirigirse el proceso es la autoridad competente para dictar el
reglamento. Es imposible exigirle a la administraci"n p*blica el cumplimiento de una le#
que no est completa por falta de reglamentaci"n, #a que el marco !ur'dico que sirve de
parmetro para su actuaci"n adolece de plenitud. En ambas, de lo que se trata es de
estatuir un mecanismo que procure dotar al administrado de los medios adecuados para
impulsar su actuaci"n #, con ello, darle plena vigencia a sus derechos legalesU.
%s', conforme se puede apreciar de la norma descrita, existen tres posibles escenarios
para la interposici"n de la %cci"n de Cumplimiento tal # como lo menciona %J%D:
a: El incumplimiento de una norma legal 9inactividad material:.
b: El incumplimiento de un acto administrativo firme 9inactividad material:.
c: +a expedici"n de un acto debido, #a sea una resoluci"n administrativa o un reglamento
9inactividad formal:.
En ese orden de ideas el proceso de cumplimiento tiene como ob!etivo el correcto
e!ercicio de la administraci"n p*blica. De modo que el empla&amiento deber ser dirigido
siempre ante la autoridad o funcionario del sector p*blico, # que para el caso, sea el que
se muestre renuente al cumplimiento de una norma legal o a la e!ecuci"n de un acto
administrativo.
En consecuencia, el empla&ado deber ser una autoridad, # esta debe tener capacidad
de direcci"n #Vo e!ecuci"n, siendo adems el acto reclamado o situaci"n impugnable en
el proceso de cumplimiento aquella actitud omisiva de la administraci"n 9autoridad o
funcionario: de manera renuente para acatar un mandato nacido de la le# o de un acto
administrativoH o, en otras palabras, la inactividad renuente de la administraci"n para
cumplir con lo estipulado en la norma legal o el acto administrativo.
Es as' que el Estado social # democrtico de derecho que reconoce la Constituci"n, %rts.
IL # SIL, el deber de todos los peruanos de respetar # cumplir la Constituci"n # el
ordenamiento !ur'dico, %rt I1L # la !erarqu'a normativa de nuestro ordenamiento !ur'dico,
%rt FAL, sern reales, porque, en caso de la renuencia de las autoridades o funcionarios a
acatar una norma legal o un acto administrativo, los ciudadanos tendremos un
mecanismo de protecci"n destinado a lograr su acatamiento #, por ende, su eficacia.
En ese orden de ideas el ;ribunal Constitucional ha determinado que para que prospere
una acci"n de cumplimiento esta U9...: debe tratarse de un mandato que sea de
obligatorio cumplimiento, que sea incondicional #, tratndose de los condicionales, que se
ha#a acreditado haber satisfecho las condicionesH asimismo, que se trate de un mandato
cierto o l'quido, es decir, susceptible de inferirse indubitablemente de la le# o del acto
administrativo que lo contiene #, 9...: que se encuentre vigenteU.
Conclusiones
16
+a Constituci"n por ser una le# que, a diferencia de otras, establece un
procedimiento dificultoso para su reforma, as' como los criterios para la creaci"n de otras
normas.
+a constituci"n es material, #a que en la Constituci"n se concentran los valores #
principios fundamentales que rigen a una organi&aci"n pol'tico-social, los cuales
solventan las necesidades vitales de !usticia de sus integrantes.
+a constituci"n no solo expresa los anhelos sociales ms arraigados o
trascendentales para una comunidad pol'tica determinada, sino tambi,n aquellos que son
universales e inherentes a la persona.
+a Constituci"n es suprema por los valores # principios fundamentales que
alberga, por esta ra&"n es que debe contener una fuer&a normativa lo suficientemente
efica& que permita el funcionamiento estructural del sistema !ur'dico #, de esta manera,
no existan elementos que se antepongan a ella.
+a Constituci"n posee un proceso de reforma distinto al de las le#es ordinarias. %
diferencia de los esquemas flexibles 9como el ingl,s:, todo sistema r'gido cuenta adems
con un "rgano especiali&ado en llevar a cabo la modificaci"n de la le# fundamental.
(e puede afirmar que la limitaci"n al poder pol'tico para evitar su desbordamiento
en la esfera de los particulares tra!o consigo el desarrollo del esquema de divisi"n de
poderes, que con el tiempo se transformar'a en un principio vital para el
constitucionalismo.
Desde un punto de vista formal, la Constituci"n ser una norma !errquicamente
superior al tener en la escala normativa la posici"n ms alta, evitando con ello que otra
norma !ur'dica pudiera contradecirla.
5na Constituci"n principialista no solo da un fundamento ms s"lido a la ra&"n de
ser de la norma fundamental, sino que propicia la aplicaci"n real de un orden ms !usto.
5na Constituci"n carente de principios puede generar estadios de in!usticia
desproporcionales.
+a constituci"n presenta un sistema de instrumentos hist"ricamente
desarrollados, que emanan de la soberan'a del pueblo, dirigidos tanto a los "rganos del
poder como a los propios ciudadanos para su control, defensa, interpretaci"n #
preservaci"n de los Derechos undamentales.
+os instrumentos del control constitucional o de su defensa orgnica, tienen la
finalidad de brindar a los !usticiables la posibilidad de solicitar como pretensi"n procesal
la defensa # prevalencia de la norma constitucional.
+a %cci"n de Hbeas Corpus, que procede ante el hecho u omisi"n, por parte de
cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amena&a la libertad individual o
los derechos constitucionales.
+a %cci"n de %mparo2 procede contra el hecho u omisi"n, por parte de cualquier
autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amena&a los dems derechos
reconocidos por la Constituci"n.
+a %cci"n de %mparo, procede tambi,n ante la violaci"n o amena&a de violaci"n
de todos los derechos constitucionales que no sean cautelados por el Hbeas Corpus ni
por el Hbeas Data e incluso para todos aquellos derechos constitucionales,
fundamentales que no se encuentren positivi&ados en la constituci"n # que son
amparables.
El proceso de cumplimiento constitu#e un instrumento procesal destinado a dotar
al ciudadano de los mecanismos necesarios para impulsar una correcta actividad de la
administraci"n p*blica, # con ello, del sistema !ur'dico en su con!unto.
$ara que prospere una acci"n de cumplimiento, ,sta debe tratarse de un mandato
que sea de obligatorio cumplimiento, que sea incondicional #, que se ha#a acreditado
haber satisfecho las condiciones.
INTRODUCCIN
17
%l llegar a sus l'mites, el poder se parali&aH por e!emplo, el $oder +egislativo no est
legitimado para reali&ar un acto de reconocimiento o desconocimiento de la autonom'a
del 4urado 8acional de Elecciones porque esa autonom'a est reconocida por una norma
constitucional 9art'culo A0B:H el $oder Constitu#ente no atribu#e al $oder +egislativo el
poder de otorgar o negar autonom'a al 4urado 8acional de EleccionesH as' como el $oder
4udicial no est legitimado para administrar !usticia en materia electoral porque ese poder
le compete al 4urado 8acional de Elecciones por mandato de una norma constitucional
9el art'culo A01o. inc. S:, que es norma superior que crea # legitima al $oder 4udicial para
que dicte normas individuales 9sentencias: dentro de los l'mites formales # materiales
establecidos por la Constituci"n # las le#es sustantivas # procesales.
Cuando las autoridades act*an dentro de los l'mites de sus competencias decimos que
vivimos en un Estado de Derecho, que es tal porque rige el ordenamiento !ur'dico que se
puede hacer valer, cuando es necesario, por medio de la fuer&a organi&ada e
institucionali&ada que monopoli&a el Estado. $ero, cuando una autoridad invade el mbito
de poder de otra autoridad, se rompe el ordenamiento !ur'dico 9# con ,l el Estado de
Derecho que Ucae as' en el despotismo o en la anarqu'aU: # comien&a a regir la le# de la
fuer&a bruta que es la le# de la selva, creando el caos # desconcierto en la poblaci"n que
es la que sufre las funestas consecuencias.
5na norma !ur'dica existe vlida # efica&mente si ha sido dictada por una autoridad
competente, dentro de los l'mites formales # materiales de su competencia. Como bien
dice 6oss: U5na norma sancionada tiene fuer&a legal si ha sido dictada por una autoridad
que ha seguido el procedimiento regular # ha obrado dentro de su competencia materialU.
Esto, claro est, desde una perspectiva formal del Derecho, porque si anali&amos el
ordenamiento !ur'dico desde el punto de vista de su eficacia social o de su oportunidad,
conveniencia o !usticia, encontramos que el poder soberano distribuido verticalmente en
un Estado de Derecho no es absoluto, por cuanto est respaldado # limitado por la
opini"n p*blicaH esto para nosotros no est en discusi"n, por tanto, una norma para que
sea vlida # efica& debe, adems de cumplir con los requisitos formales # materiales, ser
acorde con la opini"n p*blica.
LA CONSTITUCIN COMO NORMA FUNDAMENTAL
LE3ES 3 BERARCU1AS
8o cabe duda que la le# como norma de conducta de carcter obligatorio es coetnea de
la sociedad, esto es, existi" antes que el ser humano desarrollada el lengua!e, pues el
individuo era admitido en el grupo s"lo si se aven'a a cumplir con los mandatos
normativosH la le# existi" mucho antes que al ser humano se le ocurriera pensar que
estaba en sus manos estatuirla o modificarla.
Empero, es tambi,n verdad que concebida la norma legal en su forma actual,
constatamos en la realidad que en todo ordenamiento !ur'dico ha# normas inferiores #
normas superiores. ;oda norma inferior depende de una norma superior. ;oda norma
!ur'dica presupone un poder normativo. +os poderes normativos son inferiores #
superiores. ;oda norma !ur'dica impone deberes 9imperativos, prescripciones, mandatos,
etc.: # atribu#e los correspondientes poderes o derechos. ;odo poder !ur'dico es el
producto de una norma !ur'dica. 5na norma !ur'dica es vlida si ha sido dictada por una
autoridad que tiene el poder leg'timo para dictar normas !ur'dicas.
+a autoridad que tiene el poder leg'timo 9autoridad competente: para dictar normas
!ur'dicas es aquella a la cual una norma superior, tambi,n leg'tima, le ha atribuido ese
poderH un poder inferior tiene su origen en un poder superior que fi!e los l'mites formales #
materiales dentro de los cuales aqu,l puede expedir normas !ur'dicas. =eamos esto con
un e!emplo simple: una norma contractual 9que es una norma negocial: proviene del
poder de la autonom'a de la voluntad privada # es obligatoria porque est fundada en una
norma superior, que es una le# ordinaria que proviene del $oder +egislativo, que dice que
los contratos son obligatorios en cuanto se halla expresado en ellos 9art'culo AIEA del
C.C.:H a su ve&, la norma ordinaria es obligatoria porque se funda en una norma superior
que es la norma constitucional, que proviene del $oder Constitu#ente, que dice que toda
persona tiene derecho a
contratar con fines l'citos 9art'culo Ko. inc. AS de la Constituci"n:. +a norma negocial
9creada por el poder de la autonom'a de la voluntad privada: tiene su fundamento en una
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norma ordinaria, a su ve&, la norma ordinaria 9creada por el $oder +egislativo: encuentra
su fundamento en una norma constitucional 9creada por el $oder Constitu#ente:.
De grado en grado llegamos a la norma constitucional ms all de la cual, en el
ordenamiento positivo, no existe otra norma, por eso la norma constitucional representa
el pice # cumbre del ordenamiento !ur'dico, no es una le# ms, es la le# fundamental, la
primera en !erarqu'a e importancia de todas las le#es, es la le# de le#es, la le# supremaH
fuente de todas las dems le#es en el sentido de que ,stas deben derivar su autoridad de
la Constituci"n. Esto, claro est, sin ir a extremos inaceptables, pues siempre habr la
necesidad de la interpretaci"n extensiva o restrictiva de la norma constitucional que es un
organismo vivo #, como tal, su texto siempre ha de tener una significaci"n acorde con los
valores de !usticia # seguridad como garant'a de la pa& social. $or su lado, toda norma es
creada por un poder normativo, la norma constitucional es creada por el $oder
Constitu#ente que es el poder supremo, primero u originario, ms all de ,l, dentro del
ordenamiento positivo, no existe otro poder.
BERARCU1A NORMATI/A
El ordenamiento !ur'dico est integrado solamente por normas !ur'dicas vlidasH las
normas invlidas estn fuera del Derecho. $ara establecer si una norma pertenece o no
al ordenamiento !ur'dico ha# que pasar de grado en grado, de poder en poder, hasta
llegar a la norma fundamental. De este modo todas las normas estn vinculadas directa o
indirectamente con la norma fundamental que es la que da valide& # unidad al comple!o #
enmara?ado ordenamiento !ur'dico. $or eso, la norma fundamental se coloca, al estilo
Gelseniano, en el v,rtice del sistema porque con ella se relacionan todas las otras
normas. En este sentido es acertado el ra&onamiento de Jobbio, cuando expresa: U+a
norma fundamental es el criterio supremo que permite establecer la pertinencia de una
norma a un ordenamiento, en otras palabras, es el fundamento de valide& de todas las
normas del sistema. $or lo tanto, no s"lo la exigencia de la unidad del ordenamiento sino
tambi,n la exigencia de fundar la valide& del ordenamiento nos lleva a exigir la norma
fundamental, la cual es, asimismo, el fundamento de valide& # el principio unificador de
las normas de un ordenamiento. @ como un ordenamiento presupone la existencia de un
criterio para establecer la pertinencia de las partes al todo # un principio que las unifique,
no podr existir ordenamiento sin norma fundamentalU.
(i la norma fundamental del ordenamiento positivo es la Constituci"n # si toda norma se
fundamenta en otra norma superior, ha# que preguntarnos 2en qu, se basa la norma
fundamental3 +a respuesta no la podemos encontrar en el ordenamiento positivo, dentro
de ,l la norma fundamental no tiene fundamento porque si lo tuviera de!ar'a de ser
fundamental, #a que habr'a una norma superior de la cual depender'a. +a respuesta a
esta pregunta ha# que buscarla fuera del ordenamiento !ur'dico. Cuchas son las
respuestas que se han dado para formular una norma superior que fundamente a la
fundamental # descubrir un poder superior al $oder Constitu#ente, que ser'a la verdadera
fuente de todo poder. =eamos algunas de ellas.
En el $er* tenemos un sistema m*ltiple de control de la constitucionalidad de las le#es.
El control pol'tico est consagrado por el art'culo ATKo. inc. K de la Constituci"n, que
dice: U(on atribuciones del Congreso ... K. =elar por el respeto de la Constituci"n # de las
le#es, # disponer lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los infractoresU.
El control difuso est establecido en el segundo prrafo del art'culo AI1o. de la
Constituci"n que expresa: UEn todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma
constitucional # una norma legal, los !ueces prefieren la primera. -gualmente, prefieren la
norma legal sobre toda otra norma de rango inferiorUH # el control concentrado est a
cargo del ;ribunal Constitucional 9art'culo KTA al KTF:.
HANS DELSEN)
8aci" en $raga en A11A, estudi" en las 5niversidades de =iena, Heidelberg # Jerl'n,
doctorndose en la primera en ABTEH profes" Derecho $*blico en la misma 5niversidad a
partir de ABAA. En este mismo a?o public" una obra en la que se expon'an por primera
ve& las doctrinas que constitu#en la ;eor'a $ura del Derecho, doctrinas destinadas a
tener una enorme repercusi"n # abrir un nuevo per'odo en la historia del pensamiento
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!ur'dico contemporneo. +os problemas capitales de la ;eor'a del Derecho $ol'tico,
desplegados por la ;eor'a de la $roposici"n 4ur'dica era el t'tulo completo de esta
primera obra, con la que se iniciaba su marcha ascendente en la difusi"n de las nuevas
ideas # se fundaba la importante escuela de =iena.
^elsen contin*a fundamentalmente la tra#ectoria del -uspositivismo Dogmtico # Estatal
#, ms especialmente, la idea de constituir sobre dichas bases una ;eor'a Neneral del
Derecho, tal como #a lo hab'a intentado %ustin en -nglaterra # diversos autores en
%lemania. $ero el maestro de =iena se destaca por encima de todos esos intentos
anteriores porque reali&a un anlisis cr'tico de la ciencia !ur'dica reflexionando sobre las
formas propias del pensamiento de los !uristas, de suerte que sus indagaciones no tienen
un carcter meramente emp'rico sino l"gico # metodol"gico.
+a influencia de ^elsen 9aparte de lo que debe considerarse estrictamente su escuela: ha
sido extraordinaria, abarcando todo, #a que sus escritos han sido traducidos
prcticamente a todos los idiomas. (u obra ocupa un lugar importante en el pensamiento
!ur'dico contemporneo # puede decirse, sin lugar a dudas, que ha sido, un aporte
decisivo para la ;eor'a Neneral del Derecho, es decir, para ese intento de desentra?ar los
conceptos fundamentales que se dan necesariamente en cualquier ordenamiento !ur'dico
# la estructura propia de este *ltimo. Ese lugar que ocupa la ;eor'a ^elsesiana # el hecho
de que la mencionada ;eor'a Neneral del Derecho constitu#a el n*cleo mismo de la
-ntroducci"n al Derecho nos lleva a dedicar a la exposici"n de la ;eor'a $ura ^elsesiana
una atenci"n especial en esta rese?a del pensamiento !ur'dico.
+as dos obras ms conocidas de ^elsen son: U+a ;eor'a $ura del DerechoU # U +a ;eor'a
Neneral del Derecho # del EstadoU. +a primera constitu#e la versi"n sint,tica insuperada
dada por el mismo maestro de sus ideas fundamentalesH la segunda el tratado completo
en que esas ideas adquieren acabada explicitaci"n.
Hans ^elsen 9A11A-AB0I: es probablemente el te"rico del Derecho ms influ#ente del
siglo << # el ms discutido. Elabora una teor'a positivista del Derecho en la que pretende
dar una caracteri&aci"n completa de los elementos constitutivos del sistema !ur'dico #
una descripci"n del modo en que este sistema se articula. (u prop"sito es presentar el
Derecho como realidad distinta e independiente de otros "rdenes normativos, como
pueda ser la moral, # como realidad diferente tambi,n de los meros hechos sociales #
psicol"gicos.
% partir de esa delimitaci"n del ob!eto !ur'dico, elabora su teor'a de la ciencia !ur'dica,
guiada por el postulado de la pure&a met"dica. Este postulado implica que el cient'fico
del derecho ha de describir las normas !ur'dicas con un enfoque puramente ob!etivo,
atendiendo tan s"lo al dato que especifica esas normas: su valide& !ur'dica. El concepto
de valide& es la clave de b"veda de la doctrina !ur'dica de ^elsen # tiene su sost,n *ltimo
en el postulado de la norma fundamental. % su anlisis pormenori&ado se dedica la
primera parte de este libro.
$ero en la obra de ^elsen se contiene tambi,n toda una filosof'a pol'tica, que tiene sus
presupuestos en una ,tica relativista # que, parad"!icamente, desemboca en una
fundamentaci"n de la democracia. En la segunda mitad del libro se pasa revista a esta
dimensi"n del pensamiento de ^elsen, examinando su doctrina sobre cuestiones tales
como la libertad, la !usticia, la ideolog'a o la democracia. +a tesis de fondo que gu'a este
anlisis # esta divisi"n del libro en dos partes es que la teor'a del Derecho de ^elsen se
puede comprender en el contexto de su filosof'a pol'tica # social # de su !ustificaci"n del
Derecho, eminentemente pragmtica # ligada a la idea de seguridad.
ESTRUCTURA BER4RCUICA DEL SISTEMA BUR1DICO NORMATI/O DEL PERE
Or$enam"en!o Bur'$"co
(eg*n Hans ^elsen, es el U(istema de normas ordenadas !errquicamente entre s', de
modo que traducidas a una imagen visual se aseme!ar'a a una pirmide formada por
varios pisos superpuestos.
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Esta !erarqu'a, demuestra que la norma UinferiorU encuentra en la UsuperiorU la ra&"n o
fuente de su valide&. +a Constituci"n $ol'tica del $er*, establece una r'gida
sistemati&aci"n !errquica del ordenamiento !ur'dico peruano # a continuaci"n se
conceptuali&an cada una de ellas de acuerdo a su relevancia:
6) Cons!"!uc"+n Pol'!"ca $el PerF)
Es la norma primaria del ordenamiento legal, constitu#e el marco dentro del cual deben
ubicarse las normas !ur'dicas. Contiene entre otros, los principios bsicos que permiten
asegurar los derechos # deberes de las personas, as' como la organi&aci"n,
funcionamiento # responsabilidad del Estado. $rima sobre cualquier otra norma !ur'dica #
es expedida por el congreso constitu#ente.
:) Le- Or>n"ca)
Es la que delinea la estructura # funcionamiento de las entidades del Estado previstas en
la constituci"n, as' como las materias que esta expresamente contempla que se regulen
por tales le#es. $ara ser aprobadas se requiere el voto de ms de la mitad del Congreso.
9) Le- Or$"nar"a)
Es la norma escrita de carcter general que emana del congreso, de acuerdo al
procedimiento que fi!a la constituci"n. (on de las ms variadas ramas: civiles, tributarias,
penales, etc.
G) Resoluc"+n Le"sla!"(a)
(e expiden con una finalidad espec'fica del Congreso, # por sus caracter'sticas
especiales tienen fuer&a de le#. El !urista Chirinos (oto, las ha definido como la Ule# del
caso particularU.
;) Decre!o Le"sla!"(o)
Es una norma Usui generisU que se deriva de la autori&aci"n expresa # facultad delegada
del Congreso al $oder E!ecutivo en base a una le# espec'fica, que en doctrina se llama
Ulegislaci"n delegadaU. (u emisi"n debe su!etarse a la materia en cuesti"n # dictarse
dentro del t,rmino que se?ala la le# autoritativa. El $residente de la 6ep*blica, debe dar
cuenta al congreso o comisi"n permanente, de los Decretos +egislativos que dicta.
H) Decre!o $e Urenc"a)
Es expedido por el poder E!ecutivo como medida extraordinaria # vlida para regular
situaciones de carcter econ"mico - financiero, cuando as' lo requiera el inter,s nacional.
8) Decre!o su%remo)
Es un precepto de carcter general expedido por el poder E!ecutivo. Con este dispositivo
se reglamentan las le#es sin transgredirlas ni desnaturali&arlas. +levan la firma completa
del presidente de la 6ep*blica # son refrendadas por uno o ms ministros seg*n la
naturale&a del caso.
I) Resoluc"+n Su%rema)
Es una norma de carcter espec'fico, rubricada por el $residente # refrendada por el
Cinistro del (ector respectivo que conlleva decisiones de importancia gubernamental a
nivel nacional.
7) Resoluc"+n M"n"s!er"al)
(on dispositivos que permiten formular, e!ecutar # supervisar la pol'tica general del
Estado, dentro del mbito de su competencia. (on expedidos por los Cinistros del ramo
respectivo.
6=) Resoluc"+n /"ce m"n"s!er"al)
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6egulan aspectos espec'ficos de un sector determinado, # son dictadas por la autoridad
inmediata a un ministro de estado.
66) Resoluc"+n D"rec!oral)
(on actos que se expresan situaciones adoptadas por el funcionamiento del nivel
respectivo. Es expedida por los Directores administrativos en funci"n a las atribuciones
que se?ala las respectivas le#es orgnicas del sector # reglamentos de organi&aci"n #
funciones.
LA TEOR1A PURA DEL DERECHO DE HANS DELSEN DENTRO DEL DERECHO POSITI/O
DESARROLLO PIRAMIDAL DE DELSEN DENTRO DEL ORDENAMIENTO BUR1DICO
NI/EL FUNDAMENTAL
LA CONSTITUCIN: Es la verificaci"n en el derecho positivo, del contrato social
asumiendo para s' la ;eor'a Contractualista de 4uan 4acobo 6ousseu, con la finalidad de
crear un ente denominado E(;%D7, que vigile # supervise la conducta de los individuos
para la obtenci"n de la seguridad !ur'dica, el orden p*blico # la pa& social.
;ambi,n puede definirse como la Ule# fundamental, est, escrita o no, de un E(;%D7, la
cual fi!a los l'mites # define las relaciones entre los poderes del Estado 9E!ecutivo,
+egislativo, 4udicial:. +e garanti&a al pueblo ciertos derechos. Es la cristali&aci"n !ur'dica
de un acto constitu#ente. Es un concepto pol'tico, dada su fundamentaci"n en una
decisi"n del poder constitu#ente # es un concepto !ur'dico, pu,s posee una configuraci"n
!ur'dica.
PARTES DE LA CONSTITUCIN
PRE4M5ULO: (on los principios que rigen al Estado, en ,l se recoge una proclamaci"n
filos"fica # po,tica de los ideales # valores ms sentidosH recoge sint,ticamente
postulados doctrinarios, principios # valores que desarrolla en su articulado la +e#
(uperior. %lgunas de sus caracter'sticas son:
El su!eto creador de la constituci"n es el pueblo como poder constitu#ente
originario, que adquiere realidad con la aprobaci"n directa de la Constituci"n mediante
refer,ndum popular.
El se?alamiento a la refundaci"n de la rep*blica como fin supremo del
constitu#ente, en funci"n de la reali&aci"n de un amplio abanico de principios,
intenciones, valoraciones # curo de acci"n, que se especifican luego en la normativa
constitucional.
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DO0M4TICA: 6eferida a la orma del Estado # los reg'menes de los derechos, deberes
# las garant'as constitucionales.
OR04NICAJ Establece la organi&aci"n del Estado, $oderes $*blicos, los entes que los
representan, la funci"n de ,sos "rganos, protecci"n de la constituci"n # modalidades
para su reforma.
NI/EL LE0ALJ
LE3ES OR04NICAS: (on las que se dicten para organi&ar los poderes p*blicos o para
desarrollar los derechos constitucionales # las que sirvan de marco normativo a otras
le#es.
LE3ES 0ENERALES: -nstrumentos 4ur'dicos de rango legal, sancionado por el "rgano
representativo de la rama legislativa del $oder $*blico 9%samblea constitu#ente: de
conformidad con la facultad de legislar que le consagra la constituci"n # cu#a finalidad no
es otra que la de regular o normar una determinada rama del derecho.
CDI0OS: (on las le#es que re*nan sistemticamente las normas relativas a una
determinada materia. E!. C"digo $rocesal $enal, C"digo Civil del $er*.
TRATADO INTERNACIONAL: Es un instrumento !ur'dico reconocido entre pa'ses u
entes internacionales. (e requiere la aprobaci"n mediante le# por la %samblea 8acional
para poder ser ratificado por el E!ecutivo
(e presenta una Excepci"n en la constituci"n de ABBI, que explicita que los ;ratados
-nternacionales sobre materia de Derechos Humanos, suscritos por la 6ep*blica tiene
rango Constitucional
LE3 APRO5ATORIA: Es el permiso que da la %samblea 8acional, para que el E!ecutivo
apruebe un ;ratado -nternacional, empr,titos, cr,ditos adicionales
LE3ES HA5ILITANTES: Es cuando la %samblea 8acional delega sus actividades de
creaci"n # aprobaci"n de le#es al E!ecutivo 8acional.
CONSTITUCIONES ESTATALES: (on aquellas que hacen referencia a los poderes
p*blicos Estatales
8o es una figura propia del Derecho positivo, proviene del Derecho Conrquico Espa?ol,
el cual ide" los ESTATUTOS DE AUTONOM1A, los cuales establec'an que las
comunidades espa?olas pod'an hacer convenios con otros pa'ses sin afectar al Estado
Espa?ol. El ;ribunal Constitucional Espa?ol al observar que este estatuto tra'a a la larga
problemas, crea el denominado 5LOCUE DE LA CONSTITUCIONALIDAD)
LE3ES ESTATALES: ;ienen preferencia sobre la +e# 8acional, salvo cuando no tienen
carcter privativo 9es decir que colindan con la le# nacional:
ORDENANKAS MUNICIPALES: (on los actos sancionados por las cmaras municipales
o cabildos, cu#a aplicaci"n son para regular las actividades del municipio.
DECRETOS LE3ES: %ctos administrativos dictados por la rama e!ecutiva del $oder
nacional 9$residente de la 6ep*blica: fundamentado en el otorgamiento previo de una
+e# Habilitante por medio de la cual, la rama legislativa delega temporalmente la potestad
de legislar sobre aquellas materias establecidas en el marco normativo de la +e#
9habilitante: en virtud de alguna excepci"n circunstancial o permanente, determinada.
LE3ES DE 5ASE: (on aquellas que establecen los postulados fundamentales para la
regulaci"n de una materia o instituci"n determinada.
LE3ES DE DESARROLLO: (on le#es que establecen los planes de orientaci"n #
planificaci"n territorial. Desarrollan el contenido de las le#es de Jase.
NI/EL SU5<LE0AL
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RE0LAMENTOSJ %ctos administrativos de efectos generales emanados por el "rgano
representativo de la rama e!ecutiva de cualquiera de los $oderes $*blicos en e!ercicio de
su competencia # cu#a finalidad es de desarrollar los contenidos expresos en la le# sin
alterar el esp'ritu, prop"sito # ra&"n del legislador. El e!ecutivo no puede reglamentar
contrariando los preceptos de rango legal.
RE0LAMENTOS AUTNOMOSJ (on actos administrativos de efectos generales que
pueden ser emanados tanto por el e!ecutivo # legislativo # cu#a finalidad es la de regular
las materias que tengan un vac'o de le#. E!. 6eglamento de -nterior # de Debates de la
%samblea 8acional
DECRETOS EBECUTI/OSJ (on actos administrativos de efectos generales dictados por
los entes e!ecutivos de cualquiera de las ramas del $oder $*blico, en atribuci"n de sus
facultades legales. E!emplos: Decretos de salario m'nimo, D'as de Duelo # iesta
8acional, %umento del $asa!e, Decreto sobre la creaci"n de Cinisterios.
ACUERDOSJ %ctos administrativos de efecto particular, emanados del "rgano
representativo de la rama +egislativa del $oder $*blico 98acional, Estatal, Cunicipal: en
el e!ercicio de sus competencias. E!emplo: Condecoraciones
RESOLUCIONESJ %ctos %dministrativos de efectos particulares, emanados del "rgano
representativo de la rama E!ecutiva del $oder $*blico en el e!ercicio de sus
competencias. E!emplo: Designaci"n de Cinistros, %scensos de Coronel en adelante
9E!,rcito:.
RDENES E INSTRUCCIONESJ En su esencia es lo mismo, aunque algunos
doctrinarios afirman que la principal diferencia radica en el medio por la cual se imparte
9la orden es escrita # la instrucci"n es verbal:.
CONTRATOSJ Es un convenio celebrado entre dos o ms personas que permite
constituir, reglar, modificar o transmitir entre ellos un v'nculo legal. (iempre tiene
aplicaci"n preferente a la +e#, nunca pueden violar el contenido de la misma.
%lgunos tipos de Contrato:
Contrato Colectivo--ndividual
Contrato =erbal o Escrito
Contrato Determinado o -ndeterminado
SENTENCIAJ Es el acto concreto de la +e#. Es donde se carnifica la misma. Emana de
los "rganos !urisdiccionales correspondientes.
LAUDO AR5ITRAL: (on actos concretos de +e# emanados por "rganos !urisdiccionales
ordinarios 9%d-Hoc: E!. 4usticia para ;odos.