21 de julio del 2014 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO DEDICATORIA: Este trabajo est dedicado en primer lugar a Dios por ser el seor del mundo y padre de cada uno de sus integrantes, adems porue es el dador de la sabidur!a y el conocimiento" #uestros padres tambi$n son impulsadores y moti%adores de nuestras personas para resol%er esta acti%idad, pues en cada uno de nosotros est presente el es&uer'o ue ellos reali'an d!a a d!a para darnos una educaci(n, muc)os de ellos sacri&ican tantas cosas por %er ue sus )ijos sean algo en la %ida" Respetamos y %aloramos tanto a usted maestro como al curso, por tal moti%o )emos dado lo mejor de nosotros en este trabajo" El Gr()o 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO INRODUCCION Es de %ital importancia tocar y conocer el tema de posesi(n ya ue nos ser%ir a lo largo de nuestra carrera es por ello ue daremos a conocer un conjunto de conocimientos sobre el tema a tratar, la posesi(n consiste en una situaci(n o estado de )ec)o de la cual deri%an consecuencias jur!dicas ue, de ordinario, %ienen a proteger en mayor o menor medida esa situaci(n o estado de )ec)o" *i se emplea la palabra posesi(n en su sentido ms amplio, puede decirse ue posee au$l ue de )ec)o act+a como titular de un derec)o o atributo en el sentido de ue, sea o no sea el %erdadero titular, de&acto, go'a de las %entajas y soporta los deberes ue normalmente corresponde go'ar y soportar al titular del respecti%o derec)o o atributo" Es natural ue semejante actuaci(n cree la apariencia de ue uien la reali'a es el %erdadero titular del derec)o o atributo de ue se trate" As! se comprende el aserto de ue ,la posesi(n es la imagen del derec)o," 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO INDICE -" DEREC.O* REA/E*000000000000000000000"1 -"- Di&erencias Entre 2ropiedad 3 2osesi(n000000000000"""4 5" 2O*E*I6# *E78# /O* RO9A#O*00000000000000"": 5"- Etimolog!a0000000000000000000000""" 000: 5"5 Origen000000000000000000000000""000": 5"; Concepto00000000000000000000000 000"< 5";"- Teor!a *ubjeti%a00000000000000000"" 0000""-- 5";"5" Teor!a Objeti%a 0000000000000000000000"-- 5"= Elementos De /a 2osesi(n000000000000000000"-5 5"> Clases De 2osesi(n0000000000000000000"00-; 5">"- 2osesi(n ?usta E Injusta0000000000000000""00-; 5">"5 2osesi(n De @uena Ae 3 9ala Ae 0000000000""""000-= 5">"; 2osesi(n #atural 3 2osesi(n Ci%il000000000000"00-= 5">"= /a Buasi 2ossessio000000000000000000""00-> 5"1 CC(mo *e Aduiere /a 2osesi(nD """"""""""""""""""""""""""" 000"""""""""""" -> 5"4 CC(mo *e 2ierde /a 2osesi(nD 00000000000""0000 -1 5": CC(mo *e Conser%a /a 2osesi(nD """"""""""""""""""""""""""""""""""""""" """""""""" -4 ;" 2O*E*IO# E# E/ CODI7O CIEI/000000000000000 -: ;"-" Etimolog!a0000000000000000000000000"-: ;"5" De&inici(n0000000000000000000000"000 -< =" E/E9E#TO* DE /A 2O*E*I6#0000000000000"""00" 5F 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO >" C/A*E*E DE 2O*E*I6#0000000000000000000" 5- >"-" 2osesi(n de buena &e0000000000000000 0000" 55 >"5" 2resunci(n de buena &e0000000000000000000"""5; >";" E&ectos de la posesi(n de buena &e00000000000000 5; >"=" 2osesi(n de mala &e000000000000000000000"5; >">" Eicios de la posesi(n00000000000000000000 5; 1" /A 2O*E*I6# DE@E *ER 28@/ICA 3 2ACGAICA0000000 5= 4" AH#CIO#E* BHE CH92/E /A 2O*E*I6#0000000000" 5> :" CBHI DEREC.O* *E E?ERCE# 2OR 9EDIO DE 2O*E*I6#D"""""" 51 <" I92ORTA#CIA DE /A 2RE*H#CI6# DE /A 2O*E*I6#00000 51 -F" 2RE*H#CIO#E* DE /A 2O*E*I6#000000000000"" 54 --" *H?ETO* DE /A 2O*E*I6#0000000000000000 5: -5" @IE#E* DE/ E*TADO000000000000000000""" 5< -;" CO*A* DETER9I#ADA*00000000000000000" ;F -=" EJC/H*IEIDAD DE /A 2O*E*I6#0000000000000 ;F ->" /A 2O*E*I6# #O 2HEDE RECO#OCER*E A DO* 2ER*O#A* DI*TI#TA*0000000000000"000000"" ;F CO2O*E*I6#00000000000000000000000"" ;5 -4" 2O*E*I6# A TGTH/O H#IEER*A/00000000000" ;5 -:" /A 2O*E*I6# A TGTH/O 2ARTICH/AR000000000000";; CO#C/H*IO# @I@/IO7RAAIA 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO
-" DEREC.O* REA/E* K - L/os derec)os reales son las relaciones jur!dicas inmediatas entre una persona y una cosa" /a &igura pro%iene del Derec)o romano ius in re o derec)o sobre la cosa M%er Derec)o de cosasN" Es un t$rmino ue se utili'a en contraposici(n a los derec)os personales o de cr$dito"M." 7usta%o 2alacio 2imentel KEs el derec)o ci%il patrimonial consistente en la potestad ue corresponde a una persona sobre una cosa especi&ica sin ue )aya un sujeto concretamente determinado, contra uien pueda ir auella dirigida personalmenteL .ay dos elementos en los derec)os reales: AN Hn sujeto acti%o titular del derec)o @N /a cosa objeto del derec)o El derec)o real es un derec)o susceptible de ser opuesto a todos, a cualuiera u ue permite a s titular, llmese poseedor, propietario, copropietario, usu&ructuario, usuario, ejercer un poder sobre la cosa 1 Manual de DERECHO CIVIL, PALACIO PIMENTEL, Gustav H! T" I, #ta Ed$%$&n '((1# 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO -"- DIAERE#CIA* E#TRE 2RO2IEDAD 3 2O*E*IO# 2RO2IEDAD 2O*E*I6# Es el derec)o de una persona sobre un bien o conjunto de bienes, y ue conlle%a a una suma de &acultades reconocidos por la ley /a posesi(n es un )ec)o, consistente en el poder ue se ejerce sobre el bien o bienesO el poseedor carece de un Pt!tulo legalL, ue le permita enajenar ese bien" Ci%ilmente si todo propietario se considera poseedor #o todo poseedor es propietario /a propiedad para algunos autores se considera un derec)o /a posesi(n para algunos autores se considera un )ec)o #o siempre el propietario o dueo dis&ruta del bien o bienes de los cuales es titularO es decir no siempre los eQplota o los trabajaO otras %eces un sujeto asume la posesi(n de este bien /os poseedores son auellas persona ue cuidan o estn a cargo de un bien de esta manera ellos cumplen las &unciones de propietario *+ POSESION SEG,N LOS RO!ANOS 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO *+-+ E.i/olo$%a0
5 LEl pre&ijo o part!cula po unido a la palabra sedere, re&uer'a la acci(n ue esta eQpresa, de modo ue siendo el signi&icado de sedere, PsentarseL, posidere signi&ica tanto como insistir en sentarse %ol%er a sentarse, asentarse o establecerse en el un lugar, Otra corriente seala la posibilidad de ue el pre&ijo pot o poti, deri%ada del snscrito y ue signi&ican amo, seor o je&e, de modo ue poseer signi&icar!a, seg+n esta corriente, sentirse seorL *+* Or%$e#es0 En un principio probablemente, ,propiedad, y ,posesi(n, eran consideradas como una misma cosa: el )ec)o, la apariencia del di&erenciaci(n neta entre las nociones de posesi(n y propiedad, ,el )ec)o y el derec)o,O ni cul &ue el origen de los interdictos posesorios, la &orma ms t!pica de proteger la posesi(n" En cambio, en las etapas plenamente conocidas del Derec)o Romano, cuando surge la propiedad uiritaria y cuando, &rente a ella, se comen'( a tutelar la posesi(n en &orma aut(noma, o sea, independientemente de ue el poseedor &uera propietario o no, lo cierto es ue ambas instituciones aparecen per&ectamente separadas y as! mismo basadas en principios totalmente di&erentes )asta el punto de ue Hlpiano pudo decir ue ,#ada en com+n tiene la propiedad con la posesi(n, M,#i)il commune )abet propietas cum possessione,N" *in embargo, como %eremos, el concepto romano de posesi(n siempre adoleci( de &alta de claridad y de unidad sistemtica *+1 Co#ce).o0 ' PADILLA SAHAG)N, G! *'((+,! De-e%. R"an! Ale"an$a 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO AN *iendo discutible y discutida la ; etimolog!a de ,possideo, y de ,possessio,, ambas %oces parecen deri%ar del %erbo ,sedere,, sentarse, estar sentado, y del pre&ijo ,pos, ue re&uer'a el sentido" As! ,possidere, signi&icar ,establecerse, o ,estar establecido," 2osiblemente, el pre&ijo ,pos, %iene de ,pot, M,potRsum,, ,potens,N, por lo ue lle%ar!a en s! la idea de poder, muy en concordancia con la concepci(n romana de la posesi(n" @N 2ero, &uere cual &uere su etimolog!a, ,possidere, signi&icaba para los romanos tener una cosa en el propio poder o, dic)o en &(rmula ms eQpl!cita, tener un poder de )ec)o sobre la cosa ue permitiera disponer de ella en la totalidad de sus relaciones con eQclusi(n de las dems personas y tener as! mismo la intenci(n de mantenerse en esa relaci(n inmediata o independiente con la cosa" Es pues ,possessio,, un poder o seor!o entendido como una relaci(n de )ec)o entre la persona y la cosaO seor!o ue eQpresa lo ue es contenido normal de la propiedad y ue se mani&iesta eQteriormente como el ejercicio de )ec)o de la misma" #o &ue eQtrao a los romanos un concepto amplio de posesi(n ue inclu!a la mera detentaci(n o poder de )ec)o sobre la cosaO pero la posesi(n propiamente dic)a, +nica a la ue se atribu!an e&ectos jur!dicos de importancia, eQig!a dos elementos: uno material o &!sico, el poder de )ec)o sobre la cosa, y otro, ps!uico o intelectual, la %oluntad de tener la cosa sometida a la propia disposici(n y a la satis&acci(n de los propios &ines" 2ara aludir al primer elemento se empleaban las eQpresiones ,tenere,, ,detinere in possessione esse,, ,naturaliter possidere, o ,corporaliter possidere," De all! los t$rminos ,naturalis possessio, o ,corporalis possessio, y la &rase ,corpore possidere,, de donde la terminolog!a escolstica deri%( el t$rmino ,corpus, para designar el seor!o de )ec)o sobre la cosa" 2or otra parte, el elemento ps!uico era denominado ,animus domini, y ,animus rem sibi )abendi," As! pues, si la relaci(n tctica con la cosa no iba unida a la correspondiente intenci(n de tenerla sujeta, no eQist!a sino la detentaci(n, una ,naturalis possessio,, improducti%a, o mejor dic)o, casi improducti%a de e&ectos jur!dicos" El punto de partida romano &ue pues, no la relaci(n material entre )ombre y cosa, sino un ,poder, porue la posesi(n era originariamente en la conciencia del antiguo pueblo, como seala @on&ante, ,seor!o,, ,dominaci(n," / Maffesoli, M. (1990).Posesin en Derechos Reales. Barcelona: Icaria 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO CN El concepto romano de posesi(n antes eQpresado, limitaba su mbito" *i la posesi(n era el seor!o ilimitado e independiente cuya actuaci(n eQterna sobre la cosa representaba como poder de )ec)o lo ue en la propiedad era un poder jur!dico y si los romanos s(lo conocieron la propiedad de las cosas corporales, se eQplica: aN ue los romanos s(lo concibieran la posesi(n de las cosas corporales y bN ue adems, eQcluyeran del concepto de posesi(n, no s(lo las relaciones ue como los derec)os de cr$dito, no tienen por objeto inmediato las cosas, sino tambi$n el ejercicio de )ec)o de poderes menos plenos o aut(nomos, como son los poderes ue constituyen el contenido de los derec)os reales en cosa ajena Musu&ructo, ser%idumbre, etc"N, ya ue en estos casos no puede decirse ue el )ombre tiene seor!o ilimitado e independiente sobre la cosa" #o obstante, como adems de poder ejercer una potestad de )ec)o ue abarue !ntegramente la cosa en todas sus relaciones, el )ombre puede ejercer una potestad de )ec)o circunscrita a una relaci(n especial ue coincida con el contenido de un determinado derec)o real en cosa ajena, como el usu&ructo o una ser%idumbre, se &ue reconociendo la eQistencia de una suerte de posesi(n cuyo objeto no era la cosa misma sino el derec)o a la ue se llam( ,iuris possessio, o ,uasi possessio," 2or supuesto, tambi$n en $sta se distingu!an dos elementos constituti%os: el &!sico, o sea, una relaci(n de )ec)o con la cosa ue asegurase su disposici(n dentro de los l!mites del correspondiente derec)o Musu&ructo, ser%idumbre, etc"N, y el ps!uico, o sea, la %oluntad de mantenerse en auella relaci(n con la cosa a &in de destinarla en esa especial relaci(n Sno en la totalidad de sus relacionesS a la satis&acci(n de &ines propios" De esta manera, as! como el ejercicio de )ec)o de un seor!o general e independiente sobre la cosa, tal como el ue jur!dicamente corresponde a la propiedad, constitu!a la possessioO as!, el ejercicio de )ec)o de un seor!o particular y dependiente como el ue jur!dicamente corresponde a un derec)o real en cosa ajena, lleg( a constituir la iuris possessio o uasi possessio" DN 2ero prescindiendo por a)ora de la uasi possessio, )emos de %ol%er sobre la idea de ue el animus es lo ue con%ierte a la detentaci(n en posesi(n ele%ndola del rango de mera relaci(n de )ec)o casi improducti%a de e&ectos jur!dicos, a la categor!a de una relaci(n capa' de producir numerosos e importantes e&ectos jur!dicos" En realidad no debe pasarse por alto el )ec)o de ue en torno a este punto central eQisten %i%as discusiones y dos teor!as de capital importancia: la 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO teor!a clsica, subjeti%a o de la %oluntad, desarrollada principalmente por *a%igny, y la teor!a moderna u objeti%a iniciada por I)ering" 2.3.1 La .eor%a s(23e.i4a0 2ara *a%igny la posesi(n est integrada por dos elementos: corpus y animus siendo este +ltimo el caracter!stico de la posesi(n y el ue trans&orma la detentaci(n en posesi(n" El animus es la %oluntad de tener la cosa para s!, la intenci(n de ejercer la propiedad, por lo cual el animus possidendi se identi&ica con el animus domini y se contrapone al animus detinendi ue es propio del detentador" Este, no teniendo o no pudiendo tener, la intenci(n de tratar la cosa como propia Mpor ej": porue $l mismo la )a recibido en arrendamiento, comodato o dep(sitoN, la posee para otro M,nomine alieni,N uien es el %erdadero poseedor Men los ejemplos indicados, el arrendador, comodante o depositanteN" De acuerdo con *a%igny, s(lo la posesi(n era protegida por los interdictos" 2ero, en realidad, el acreedor pignoraticio, el secuestratario y el precarista, ue seg+n la de&inici(n de *a%igny deb!an ser considerados detentadores, go'aban de protecci(n interdictaT: 2ara resol%er la objeci(n, *a%igny recurri( al concepto de posesi(n deri%ada: el poseedor originario pod!a trans&erir a otra persona su posesi(n, o sea, no s(lo la mera detentaci(n sino tambi$n la posesi(n ue go'aba de protecci(n interdictal" As! esas tres &iguras an(malas en el sentido de ue despro%istas del ,animus domini, eran protegidas interdictalmente como %erdaderas posesiones, &ueron eQplicadas por *a%igny como tres casos de posesi(n deri%ada para sal%ar el principio de ue s(lo la posesi(n era protegida por interdictos" *+1+* La .eor%a o23e.i4a0 = 5ose I$#acio !orales di3o es.o so2re las .eor%as de el ad6(iri/ie#.o de )oseso# PI)ering niega ue la eQistencia de la posesi(n reuiera un ,animus, cali&icadoO y muc)o menos un animus domini" Reconoce ue la posesi(n reuiere un elemento intencionalO pero a&irma ue ese elemento no es espec!&ico de la posesi(n ya ue la mera detentaci(n tambi$n supone una %oluntad sin la cual ser!a un caso de simple yuQtaposici(n local, como cuando a una persona dormida se le pone algo en la mano" Igualmente a&irma ue el elemento intencional no es distinto ni independiente del ,corpus,: # IGNACIO MORALES, 0s1* 1223,! De-e%. R"an! E!I!R! Ed$t-es, 45t6 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO el ,animus, es el prop(sito del poseedor de ser%irse de la cosa para sus necesidades y el ,corpus,, la eQteriori'aci(n de ese prop(sitoL" *+7 ELE!ENOS DE LA POSESIN0 2ara poseer es necesario el )ec)o real y la intenci(n" *e posee corpore y animo: Cor)ore o Cor)(s 0 Es el elemento material, y es para el poseedor el )ec)o de tener la cosa &!sicamente en su poder" En otras palabras la disponibilidad de la cosa, o sea una relaci(n de tal clase con la cosa ue en la econom!a y en la conciencia social permit!a, seg+n la di%ersa naturale'a del objeto, obrar sobre $l cuando se uiera" Corpore se eQpresa por los romanos con la &rase tenere o detinere" A#i/o o A#i/(s 0 Tiene carcter subjeti%o y es el elemento intencional, y es la %oluntad del poseedor de conducirse como amo con respecto a la cosaO es lo ue los comentadores llamaban animus domini o animus possidendi" Todos los ue pose!an estos dos elementos pose!an en realidad, y eran: El propietario, el ue )ab!a aduirido una cosa recibiendo tradici(n a non dominoO y el mismo ladr(n, toda %e' ue con la retenci(n material de la cosa robada es su %oluntad disponer de ella como si &uese el amo" /a posesi(n se perd!a por la p$rdida de cualuiera de sus elementos el corpus o el animus y &or'osamente por la p$rdida de ambos" *+8 CLASES DE POSESION EN EL DERECHO RO!ANO 2.5.1 Posesin natural y posesin civil: *AEI7#3, sostiene ue la posesi(n natural se identi&ica con la detentaci(n, con la posesi(n ad interdicta" /a posesi(n ci%il se asimila a la posesi(n ad usucapionem, ue permite aduirir la propiedad" .emos dic)o, ue algunos distinguen entre la posesi(n ci%il, ue conduce a la aduisici(n de la 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO propiedad, de la posesi(n ad interdicta, la cual protege al poseedor con acciones interdictales, no siendo esta su&iciente para aduirir la propiedad" 2.5.2 Posesin justa e injusta. Esta clasi&icaci(n esta en &unci(n del acto inicial ue pro%oca la aduisici(n de la posesi(n" /a posesi(n justa es la obtenida sin causar lesi(n a su antiguo poseedor, es decir, por un modo legal, sin utili'aci(n de %!as clandestinas o %iolentas, y se le denomina tambi$n posesi(n no %iciosa" /a posesi(n injusta es la ue se aduiere lesionando al poseedor anterior" De acuerdo al %icio, puede ser %iciosa M%iN, clandestina MclanN y precaria MprecarioN" *igni&ica %i, el ue, mediante la &uer'a &!sica o la intimidaci(n, eQpulsaba al poseedor anteriorO clan, el ue )ab!a obtenido la posesi(n ocultamente, y precario el ue teniendo una cosa en su poder, para su uso, se negaba a de%ol%erla" /a protecci(n o de&ensa de la posesi(n era, tanto para el poseedor justo, como al injusto, porue al decir de /A@EO#, Ppara el resultado de la posesi(n no importa muc)o ue uno posea justa o injustamenteL, y se de&iende aun a la posesi(n injusta, seg+n 2AH/O, Pporue cualuiera ue sea el poseedor tiene por su condici(n de tal ms derec)o ue el ue no poseeL" 2.5.3 Posesin de buena fe y de mala fe. P*e posee de buena &e cuando eQiste la con%icci(n de ue se tiene un derec)o leg!timo sobre la cosa pose!da" /a mala &e consiste en la conciencia ue tiene el poseedor de no tener derec)o sobre la cosaL" /a posesi(n de buena &e tiene importancia: aN porue permite al poseedor aduirir la propiedad de la cosa, pose!da por usucapi(nO bN porue le permite al poseedor intentar la acci(n publiciana, ue es la ue tiene el propietario bonitarioO cN porue aduiere los &rutos, al igual ue el propietarioO dN porue tiene los interdictos posesorios para de&ender la posesi(nO y eN porue el poseedor de buena &e, cuando tiene justo t!tulo, se euipara al propietario" En las &uentes, se seala ue Pla buena &e le concede al poseedor tanto cuanto la %erdadL" *on estas las consecuencias prcticas de la posesi(n de buena &e En cuanto al poseedor de mala &e, los interdictos posesorios constituyen su +nica de&ensa" Los I#.erdic.os /a posesi(n se de&iende con los interdictos posesorios" 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO Interdictos es una orden dada por el magistrado" *e di&erencia por esto de la acci(n, la cual encuentra su &undamento en la ley" El interdicto es una especie de edicto dictado a petici(n de parte, por el pretor y en las pro%incias, por el proc(nsul, para mandar o pro)ibir, imperati%amente, alguna cosa" Contiene reglas determinadas de derec)o, ue ser%!an para un s(lo caso y ten!an &uer'a de ley para las partes" En relaci(n con la posesi(n, los interdictos tienen por objeto: aN Retener la posesi(n o retinendae possessionis, o sea, conser%ar la posesi(n de una cosa, )aciendo cesar el acto ue perturba su ejercicio, *on ellos, el uti possidetis, cuando se trata de bienes inmuebles y el utrubi, en el caso de bienes muebles" bN Recuperar la posesi(n o recuperandae possessionis" 2ara readuirir la posesi(n ue se )ubiere perdido, proceden los siguientes interdictos: -" U 2ara el ue )a sido despojado por medio de la %iolencia o a mano armada, el de unde %i" 5" U 2ara el propietario ue )a sido despojado clandestinamente de un inmueble, el clandestinae possessionis" ;"R El de momentariae possessionis, concedido por los emperadores, durante el bajo imperio, a los despojados injustamente de un inmueble, sin emplear %iolencia, para reuerir la aduisici(n inmediata" =" U El de precario, para recuperar un inmueble o mueble, cuyo uso )ubiere sido concedido a t!tulo de precario y reclamar la indemni'aci(n correspondiente, si el reclamado se resist!a injustamente, a su restituci(n" EQisten, adems, otros interdictos posesorios, ue estudia el derec)o )ereditario en la sucesi(n leg!tima RabintestatoR, al tratar la bonorum possesio Msucesi(n uni%ersal del derec)o pretorianoN, tales como el interdicto uod legatorum y el interdicto uorumbonorum" *+8+7 LA 9UASI POSSESSIO /a posesi(n romana solo pod!a tener por objeto una cosa corporal Mpor los reuisitos del corpus y el animusN" En la $poca postclsica se empe'( a conceder protecci(n interdictal a las personas ue &ueran titulares de un derec)o real sobre cosa ajena, contra perturbaciones ue pudieran ser lle%adas a cabo por terceros no titulares" As!, se conced!a un interdicto para proteger al usu&ructuario, al super&iciario, etc" 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO Aparece as! la BHA*I 2O**E**IO ue es la posesi(n de un derec)o real sobrecosa ajena, protegida por interdictos" Es la posesi(n de un derec)o, de una cosa incorporal" *+: ;C&/o se ad6(iere la )osesi&#< > 2ara aduirir la posesi(n )ay ue reunir los dos elementos de ue se compone: /a detenci(n material de la cosa y /a %oluntad de de disponer como dueo" /a posesi(n se aduiere por el )ec)o y por la intenci(n: Corpore et animo" Adems, no es necesario para reali'ar la primera condici(n estar en contacto directo con la cosa, o si es un campo, poner el pie sobre todas sus parcelas: es su&iciente con tenerla a su disposici(n" CEs preciso ue el )ec)o y la intenci(n eQistan en una misma persona ue uiera aduirir la posesi(nD Au! es necesaria una distinci(n porue siempre a sido indispensable ue el aduiriente tu%iese animus dominal, pero es completamente distinto para el )ec)o material de la detenci(n" 2or eso un je&e de &amilia pod!a )acerse poseedor por medio de la inter%enci(n de las personas colocadas bajo su potestad con tal de ue tu%iese personalmente el animus, esto es la %oluntad de aduirir" 9s tarde se admiti( tambi$n ue se pod!a aduirir la posesi(n por le )ec)o de una persona libre y sui juris, poseyendo animus" De la necesidad de un animus domini personal del poseedor resulta ue las personas incapaces de tener una %oluntad, el in&ante y el &urioso, los municipios, en principio, no pod!an aduirir la posesi(n" /as necesidades practicas obligaron a admitir moderaciones en la regla: 5 ARTEA7A CAREA?A/, ?aime" M-<<<N De los bienes y su dominio" Hni%ersidad del Rosario" 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO 2ara el pupilo y el loco en curatela se decidi( ue los tutores o curadores, obrando en nombre de sus incapacitados, les )icieren aduirir la posesi(n, aunue el animus domini no se puede concebir ellosO supl!a la %oluntad del tutor o del curador" *+= ;C&/o se )ierde la )osesi&#< /a posesi(n se pierde cuando cesa una u otra de las condiciones necesarias para su eQistencia" Es lo ue ocurre cuando, por ejemplo, la cosa llega a perecer o cuando el poseedor se des)ace de ella %oluntariamente, abdicando el animus domini en bene&icio de un tercero" De este modo: /a posesi(n se pierde cundo se deja de tener el Panimus possidendiL, cuando se pierde el PcorpusL y cuando se pierden a la %e' ambos elementos" .ay desaparici(n del PanimusL s(lo en el caso de ue el poseedor, sin des)acerse materialmente de la cosa, renuncie a comportarse como amo" 2ara perder la posesi(n debe atenderse a la intenci(n del poseedor" 2or lo tanto puede perderse la posesi(n s(lo con la intenci(n" *e pierde la posesi(n PcorporeL: -N Cuando por caso &ortuito, sin ue se destruya la cosa, se me uita su disposici(n" 5N Cuando )uye un animal m!o" ;N Cuando un tercero toma la cosa Panimo dominiL sin el consentimiento del poseedor actualO au! la posesi(n no se considera perdida ms ue en tanto no puede ser recobrada por los interdictosO dejamos de poseer lo ue se nos )aya sustra!do, lo mismo ue lo ue se nos )a robado" /a posesi(n se pierde Panimo et corporeL: -N Cuando la cosa se destruye, au! el PanimusL carecer de sentido y el PcorpusL de%iene imposible" 5N Cuando el poseedor es )ec)o prisionero y muere en el cauti%erio" 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO ;N Cuando la cosa )a sido objeto de una PderelictoL o abandono %oluntario =N Cuando el poseedor, ueriendo %ender, entrega la cosa a un tercero, uien por su parte desea aduirirla *+> CONSERVACIN DE LA POSESIN0 - V De acuerdo con la pura l(gica, deber!a decirse ue el poseedor conser%a la posesi(n mientras conser%a simultneamente el ,corpus, y el ,animus, de la misma con la ad%ertencia de ue la eQistencia de uno y otro se ju'gan con menos rigor ue cuando se trata de determinar la aduisici(n de la posesi(n" 5V *in embargo, el Derec)o Romano admit!a la posibilidad de conser%ar la posesi(n ,solo animo,, o sea, sin ue se conser%ara el ,corpus," El caso clsico romano, aunue no el +nico, &ue la concesi(n ue ?ustiniano )i'o del interdicto unde %i a uien )ab!a dejado %acante un &undo contra uien durante su ausencia )ubiera tomado posesi(n del inmueble, lo ue impl!citamente signi&icaba reconocer ue el ausente conser%aba la posesi(n Sno corpore sino animo" ;V 2ero lo importante es dilucidar si con&orme a nuestro Derec)o es posible conser%ar la posesi(n ,solo animo," /a respuesta es negati%a: ning+n teQto legal podr!a citarse como &undamento de tal opini(n" /o +nico ue puede a&irmarse es ue la posesi(n se conser%a en casos en ue el ,corpus, su&re una atenuaci(n Mpor ej": se conser%a la posesi(n de un animal dom$stico ue sale del lugar donde lo tiene su poseedor mientras el animal conser%a la costumbre de %ol%erO se conser%a as! mismo la posesi(n de una cosa mientras accidentalmente se ignore su paradero siempre ue se )alle bajo el poder del poseedor no de otro ue la tenga para s!O etc"N" 1+ POSESION EN EL CODIGO CIVIL 1+-EI!OLOG?A0 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO : /a posesi(n %endr!a a ser tendencia con los pies o insistencia, pro%iene del %ocablo romano possidereO ue uiere decir establecerse o )allarse establecido" 1+* DE@INICION0 /a posesi(n es una de las instituciones ms importantes de los Derec)os Reales, porue depende de ella en muc)os casos la aduisici(n o p$rdida de derec)os, especialmente de propiedad ue es %ital en esta materia y ue las personas indi%iduales o colecti%as luc)an en el transcurso de sus %idas" 2osesi(n, en su primer entendimiento signi&ica acto de poseer o tener una cosa corporal con nimo de conser%arla para s! o para otro, por tal ra'(n, poseer es tener una cosa en su poder, para usarla, go'arla y apro%ec)arla" El leg!timo propietario de un Derec)o Real )ace respetar inicialmente su derec)o por intermedio de la posesi(n, ue es el elemento esencial de esta instituci(n del Derec)o Ci%il, y en caso de perderla tiene derec)o a su restituci(n con el objeto de )acer respetar su derec)o e interrumpir la posesi(n de la contraparte" En &orma resumida, poseer es tener una cosa mueble o inmueble en poder, para usarla, go'arla, apro%ec)arla como mejor pare'ca a una personaO empero, debe uedar claro ue la posesi(n no reuiere una permanente apre)ensi(n &!sica de la cosa, porue al mismo tiempo se puede poseer %arias cosas, como por ejemplo di%ersas casas o muebles de )ogar, aunue, uno est$ ausente y posiblemente a %arios Wil(metros, como as! se puede estar en posesi(n de una cosa cuando se es representado por alguien en la misma, sucede auello cuando se aluila o presta la cosa a una tercera persona" /a posesi(n de una cosa )ace presumir la posesi(n de las cosas accesorias a ella, por la simple ra'(n, ue lo accesorio sigue a lo principalO por lo tanto, una persona ue posee un bien inmueble McasaN tambi$n se presume ue todos los muebles son pose!dos por la misma" 4 2osesi(n es tener una cosa corporal Mbienes muebles o inmueblesN con nimo de conser%arla para s! o para otroO por tender alg+n derec)o real sobre el mismo ue debe ser respetado por todos" Recordemos ue la propiedad es el poder jur!dico ue el )ombre aduiere sobre las cosas de con&ormidad con la %oluntad general ue es la /ey" /a posesi(n, por el contrario, es el poder jur!dico ue el )ombre establece sobre la cosa de con&ormidad a su %oluntad indi%idual" Cuando ambos poderes se 3 GACETA 0URIDICA, '((7 7 ACHAHNI LOAI8A, Lu$s*'(((,! Cd$5 C$v$l A%tual$9ad 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO concentran en la misma persona, el )ec)o es con&orme al derec)oO por eso la posesi(n es el poder de )ec)o ejercido sobre una cosa mediante actos ue denotan la atenci(n de tener sobre ella el derec)o de propiedad u otro derec)o real" Cuando una persona posee una cosa reconociendo el derec)o de propiedad u otro derec)o real en otra persona, se llama tenenciaO por lo tanto, $ste +ltimo posee leg!timamente en nombre de otro" Al respecto nuestra /egislaci(n dispone: ," /a posesi(n es el poder de )ec)o ejercido sobre una cosa mediante actos ue denotan la atenci(n de tener sobre ella el derec)o de propiedad u otro derec)o real" II" Hna persona posee por s! misma o por medio de otra ue tiene la detentaci(n de la cosa," *obre la posesi(n la /egislaci(n de Espaa seala ue: ,2osesi(n natural es la tenencia de un cosa o el dis&rute de un derec)o por una persona" 2osesi(n ci%il es esa misma tenencia o dis&rute unidos a la intenci(n de )aber la cosa o derec)o como suyos," En nuestra /egislaci(n no interesa la distinci(n entre posesi(n natural y posesi(n ci%il, porue no determina ninguna consecuencia jur!dica, ya ue la protecci(n de la acci(n interdicto Mretener o recobrarN es a &a%or todo poseedor uiera ue sea ci%il o naturalmente, con&orme al Art" 1F4 del C(digo de 2rocedimiento Ci%il M-<41N" Igualmente, la /egislaci(n del 2er+ ordena ue ,la posesi(n es el ejercicio de )ec)o de uno o ms poderes in)erentes a la propiedad," 2or su parte la /egislaci(n de C)ile indicaO ,la posesi(n es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea ue el dueo o el ue se da por tal tenga la cosa por s! mismo, o por otra persona ue la tenga en lugar y nombre de $l" El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justi&iue serlo," De&inici(n tanto de la posesi(n como de la tenencia de las cosas" /a posesi(n es un %erdadero derec)o y no simplemente un )ec)o" Es un derec)o real porue re+ne todos los caracteres de tal: relaci(n directa con la cosa, acci(n erga omnes y &alta de sujeto pasi%o determinado" 7+ ELE!ENOS DE LA POSESIN 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO *iguiendo la escuela clsica del Derec)o, no ueda dudas ue la posesi(n tiene los siguientes elementos ue dan %ida a esta instituci(n del Derec)o Ci%il: R El cor)(s" Es el elemento material de la posesi(nO es decir, tener la cosa, o es el poder de )ec)o ue se ejerce sobre una cosa determinada y concreta" R El a#i/(s" Es la intenci(n de actuar como dueo de la cosa o tener alg+n otro derec)o real" ,2ara )ablar de posesi(n, es menester la eQistencia de dos elementos constituti%os, uno objeti%o, el otro subjeti%o: -N El corpus possessionis, es decir el poder de )ec)o del sujeto sobre la cosa, el elemento material de la posesi(n, y 5N El nimus possidendi Melemento espiritualN o intenci(n de actuar por su propia cuenta o de alegar para s! un derec)o real sobre la cosa" Ambos elementos deben coeQistir al mismo tiempo, cuando alguien tiene el mero poder de )ec)o pero no est acompaado del nimus o sea de la intenci(n de ejercitar una acti%idad correspondiente al ejercicio de un derec)o real, se per&ila un &en(meno di%erso de la posesi(n ue se llama detentaci(n," Con muc)o criterio seala el pro&esor @orda ue ,las ideas de corpus y nimus no )an )ec)o sino complicar innecesariamente el concepto de la posesi(nO se trata simplemente de proteger ciertas situaciones de dis&rute, ciertas conductas del )ombre respecto de las cosas" El presupuesto &ctico de la posesi(n no es por consiguiente la apre)ensi(n de la cosa ni la posibilidad de apre)enderla, sino un cierto seor!o de )ec)o sobre ella" /a ley determinar u$ debe entenderse por tal seor!o o, para decirlo con mayor precisi(n, en u$ casos la conducta de una persona respecto de una cosa merece la protecci(n posesoria," 8+ CLASES DE POSESIN
8+-Posesi&# de 2(e#a Ae" /a posesi(n es de buena &e, cuando el poseedor, por ignorancia o error de )ec)o, se persuadiere de su legitimidadO es decir, el poseedor es re&utado de buena &e cuando cree )aber aduirido del %erdadero propietario o titular la 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO cosa o el derec)o ue ostenta" /a posesi(n de buena &e nunca es %iciosa como anali'aremos ms adelante" Con muc)o criterio eQpone la pro&esora Xe%allos ue ,para )aya buena &e es necesario ue el poseedor ostente un justo t!tulo, porue el mismo no puede estar persuadido de su legitimidad de su posesi(n si no tiene un justo t!tulo y debe entenderse al mismo como el acto apto para transmitir el derec)o de propiedad u otro derec)o realO esto no eQcluye la posibilidad de ue ese t!tulo luego sea declarado nulo, anulable o porue un tercero demuestre su mejor derec)o sobre la cosa" El segundo aspecto es ue el poseedor crea )aber aduirido la cosa del %erdadero propietario, ya sea por ignorancia o error de )ec)o," /a buena &e se identi&ica con la ignorancia de la eQistencia de %icios en el t!tulo de aduisici(n en ue el &uturo in%alide al mismo" Earios estudiosos del Derec)o argumentan ue por t!tulo no solamente debe entenderse por el documento, sino una causa R &uente su&iciente para trans&erir la posesi(n" 2ara ue la posesi(n sea reputada de buena &e debe ostentar los siguientes reuisitos: R El poseedor debe ostentar un justo t!tulo" R El poseedor, por ignorancia o error de )ec)o, se con%enciera de su posesi(n leg!tima" /a contraparte debe des%irtuar este )ec)o" *obre este punto con muc)a sol%encia la /egislaci(n de Espaa establece ,*e reputa poseedor de buena &e el ue ignora ue en su t!tulo o modo de aduirir eQista %icio ue lo in%alide" *e reputa poseedor de mala &e al ue se )alla en el caso contrario," Al respecto igualmente la /egislaci(n de Colombia in&iere ue ,la buena &e es la conciencia de )aberse aduirido el dominio de la cosa por medios leg!timos eQentos de &raudes y de todo otro %icio" As! en los t!tulos traslaticios de dominio, la buena &e supone la persuasi(n de )aberse recibido la cosa de uien ten!a la &acultad de enajenarla y de no )aber &raude ni otro %icio en el acto o contrato" Hn justo error en materia de )ec)o, no se opone a la buena &e" 2ero el error en materia de derec)o constituye una presunci(n de mala &e, ue no admite prueba en contrario," 2ara los e&ectos de la posesi(n s(lo se tomar en cuenta la buena &e inicialO es decir, ue la posesi(n aduirida de buena &e no pierde este carcter sino solaRmente en el caso y desde el momento en ue eQistan actos ue acrediten ue el poseedor no ignora ue posee la cosa indebidamente" Ainalmente, se presume ue la posesi(n se sigue dis&rutando en el mismo concepto en ue se aduiri(, mientras no se pruebe lo contrario"
2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO 8+* Pres(#ci&# de 2(e#a Ae+ /a buena &e se presumeO por lo tanto, uien alega ue )ubo mala &e, debe probarlaO es decir, la buena &e eQige una con%icci(n sobre la legitimidad ue no admite dudas y este )ec)o debe ser probado por uien alegue la mala &e" /a buena &e se presume siempre, al ue a&irma la mala &e de un poseedor corresponde la prueba de ese )ec)oO por lo tanto, la eQistencia de mala &e reuiere una declaraci(n eQpresa de los jueces" /a buena &e es cuesti(n de )ec)o y de apreciaci(n sentenciadora" /a ?urisprudencia de la *uprema Corte de Espaa indica ue ,mientras ue la buena &e se presume, la mala &e es preciso probarla o eQiste la primera o surge la segunda, lo ue traduce en ue no acreditada la mala &e en ninguno de las dos partes, aparece ineludiblemente la buena &e," *obre este punto la /egislaci(n del 2er+ seala ue ,la buena &e dura mientras las circunstancias permitan al poseedor creer ue posee leg!timamente o, en todo caso, )asta ue sea citado en juicio, si la demanda resulta &undada," 8+1 EAec.os de la )osesi&# de 2(e#a Ae+ Cuando una persona tiene una cosa de buena &e, la misma es %lida para aduirir derec)os, en especial Derec)os Reales y concretamente el ms importante, la propiedad por intermedio de la usucapi(n" En materia de muebles de cosas no robadas o perdidas, la posesi(n de buena &e lle%a a la aduisici(n de la propiedadO es decir, ue con&orme al Art" -FF del C(digo Ci%il M-<41N, la posesi(n de cosas muebles %ale por t!tulo, sal%o prueba en contrario" Tiene tambi$n e&ectos e importancia la buena &e en la aduisici(n de &rutos, en la indemni'aci(n de mejoras, resarcimientos de gastos, responsabilidad por p$rdidas, el r$gimen de la usucapi(n, tanto de inmuebles como muebles, como anali'aremos en los art!culos subsiguientes" 8+7 Posesi&# de /ala Ae+ Debemos partir del principio ue la posesi(n es de mala &e, cuando el poseedor sabe o conoce ue no tiene derec)o a la misma o no tiene t!tulo su&iciente para ostentar esta calidad" 2uede poseer el Corpus pero le &alta el animus" Este tipo de posesi(n no es %lida para aduirir derec)os, ni menos para producir e&ectos o estos son muy limitados como %eremos en esta obra" 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO /a posesi(n de mala &e puede o no ser %iciosa: /a posesi(n es %iciosa cuando &uere de cosas muebles aduiridas por )urto, robo, estelionato o abuso de conR&ian'aO y siendo de inmuebles, cuando sea aduirida por %iolencia o clandestinidad"
8+8 Vicios de la )osesi&#" /os %icios de la posesi(n son la %iolencia, clandestinidad y abuso de con&ian'a, ue se encuentran !ntimamente ligadas con la posesi(n p+blica y pac!&ica" Viole#cia R EiolenciaO es decir, cuando se aduiere la posesi(n por %!as de )ec)o, acompaadas de %iolencia materiales o por amena'as de &uer'a contra personas o cosas" El pro&esor Ta&ur seala ,ue mediante la posesi(n %iolenta se coacciona injustamente a una persona para ue se desprenda de la posesi(n o tenencia de un bien" Arrebatar un bien a una persona es una &uer'a actual, y es inminente cuando eQiste de por medio una amena'a su&iciente para intimidar al poseedor, propietario o tenedor" EQiste %iolencia tambi$n cuando alguien se apodera de la cosa en ausencia de su dueo y al regresar $ste, lo repele," Cla#des.i#idad R ClandestinidadO es decir, cuando los actos por los cuales se tom( o se continu( &ueron ocultos o se tom( en ausencia del legal poseedor o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los ue ten!an derec)o a oponerse" /o ue caracteri'a a la clandestinidad es el sigilo, el ocultamiento con ue )a procedido el poseedor" El pro&esor Xe%allos seala ue ,no )abr clandestinidad si no obstante el ue tom( la posesi(n en ausencia del anterior poseedor se lo comunic( por medios id(neos en el momento o inmediatamente," A2(so de co#Aia#Ba R Abuso de con&ian'a, es decir, cuando alguien )a recibo una cosa legalmente y luego se niega a entregar la cosa, alegando otro t!tulo" El pro&esor @orda sobre este punto seala ue ,EQiste abuso de con&ian'a cuando la persona ue )a recibido una cosa a t!tulo de acreedor Marrendatario, comodatario, depositario, etc"N inter%ierte su t!tulo y pretende 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO tener sobre la cosa su t!tulo y pretende tener sobre la cosa un %erdadero derec)o de posesi(n" Es decir ue no se trata de la negati%a del tenedor a restituir la cosa, en tanto se limite a de&ender su derec)o de tenedor precario de la cosaO el abuso de con&ian'a consiste en pretenderse poseedor pleno de ella," :+ LA POSESIN DE'E SER P,'LICA C PAC?@ICA+ A e&ectos de poder aduirir el derec)o de propiedad por e&ectos de la prescripci(n aduisiti%a Musucapi(nN la posesi(n debe ser pac!&ica y p+blica, caso contrario aunue transcurran mil M-FFFN aos no sir%e para esta instituci(nO es decir, la posesi(n %iolenta o clandestina no &unda usucapi(n sino desde el d!a en ue cesan la %iolencia o clandestinidadO empero, el pla'o de c(mputo de la usucapi(n se cuenta desde ue )a cesado la %iolencia o clandestinidad en la posesi(n y deja de ser $sta %iciosa" /a mayor!a de las legislaciones de /atinoam$rica establecen ue la posesi(n )a de ser en concepto de dueo, p+blica, pac!&ica y no interrumpidaO es decir, de tener la cosa como dueo Mno como tenedorN, por actos no clandestinos y en &orma ininterrumpida" /a posesi(n es p+blica o no %iolenta cuando no se conjuga con actos de clandestinidadO es decir, no poseerla a espaldas del propietario y de la sociedadO por ejemplo, es p+blica cuando se paga impuestos, cuando se participa en una deRtermina 'ona o lugar como leg!timo propietario de la cosa, ejerce alguna acci(n posesoria, policial, municipal para de&ender su posesi(n, etc" /a posesi(n para ser %lida en la usucapi(n debe ser p+blica, no en el sentido de ue el poseedor tenga ue di&undirla o )acerla notoria ante los dems o en otros t$rminos, ue sea un pregonero de la posesi(n, sino ue sus actos comunes de posesi(n se e&ect+en seg+n la naturale'a del bien sin ocultarlos a uien tiene derec)o a oponerse a ellos" 2or ejemplo, si el inuilino de una propiedad urbana oculta al propietario de un bien ue al &ondo del inmueble una tercera persona %iene reali'ando construcciones en su terreno, esta posesi(n debe reputarse clandestina" Desde el instante en ue cesa la conducta %iciosa, la posesi(n recupera su carcter de +til y %uel%e a producir sus e&ectos normales porue la %iolencia y clandestinidad son %iciosos temporales de la posesi(nO por consiguiente, la posesi(n %iolenta o clandestina no &unda prescripci(n aduisiti%a Musucapi(nN sino desde el d!a en ue cesan la %iolencia o clandestinidad" =+ @UNCIONES 9UE CU!PLE LA POSESIN+ 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO *in la posesi(n no ser!a posible el ejercicio pleno de las &acultades ue otorgan los derec)os reales a sus titulares" /a posesi(n protege precisamente al ue tiene la posesi(n leg!tima de la cosa o la tenencia de la cosa, sin importar ui$n es el propietario, siendo $sta un de las &unciones ue cumple la misma, para mantener la pa' social" El pro&esor Ealde' ensea ue ,en el con&licto entre uien alega la propiedad de una cosa y uien se mantiene en la posesi(n de ella, ue se podr dirimir ante el (rgano judicial, la posesi(n tiene el e&ecto de, en primer lugar, determinar ui$n deber asumir el rol de actor y ui$n el de demandado y, en segundo lugar, incidiendo &undamentalmente sobre la distribuci(n de la carga de la prueba, ser decisi%a para determinar, en caso de insu&iciencia de ella, la %ictoria del poseedor sobre el pretendido propietario," Adems el Art" -=>; protege al leg!timo poseedor cuando dispone: ,I" El propietario ue )a perdido la posesi(n de una cosa puede rei%indicar de uien la posee o la detenta" M"""N En materia de inmuebles, la posesi(n unida al tiempo, da lugar a la aduisici(n por prescripci(n Musucapi(nN, %ariando el pla'o seg+n ue eQistan los reuisitos de buena &e y justo t!tulo" En materia de muebles Mno robadas o perdidasN, unidas a la buena &e crea la presunci(n de propiedadO por lo tanto, son muc)as las &unciones ue cumple la posesi(n" >+ ;9UD DERECHOS SE E5ERCEN POR !EDIO DE LA POSESIN< De acuerdo a nuestra legislaci(n y %arios estudiosos del Derec)o, mediante la posesi(n se pueden ejercer los siguientes derec)os reales: R Derec)o de propiedad de bienes muebles e inmuebles" R Derec)o de usu&ructo" R Derec)o de uso" R Derec)o de )abitaci(n" R En el contrato de la anticresis" R /os acreedores prendarios" R En las ser%idumbres acti%as" 1 2oru$ se protege a la posesi(n"R /a posesi(n es protegida en &orma independiente al Derec)o de 2ropiedad, porue bsicamente nadie puede )acerse justicia por sus propias manos, ya ue en muc)os casos cuando se pierde la posesi(n, las personas uieren restituirla por la &uer'a, situaci(n ue no es aconsejable por la pa' social ue debe reinar en nuestro Estado 2lurinacional" Distintos estudiosos del derec)o sealan %arias ra'ones del poru$ debe protegerse a la posesi(n, entre ella tenemos: 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO R Es necesario ue el poseedor Mpropietario y tenedorN tenga una acci(n rpida y su&iciente contra un agresor de su derec)o" R .ay una ra'(n elemental de orden jur!dico: nadie puede )acer justicia por su mano propiaO por lo tanto, si alguien pretende tener derec)os sobre un bien ue otro tiene en su poder, debe acudir a un proceso judicial para su restituci(n" R /a de&ensa posesoria se &unda tambi$n en la protecci(n de las cosas en s! mismas, porue las mismas sir%en para la satis&acci(n de necesidades )umanas, por lo ue )ay un inter$s social en la conser%aci(n y protecci(n de las cosas" E+ I!PORANCIA DE LA PRESUNCIN DE LA POSESIN+ En el Derec)o y especialmente en los Reales ue es objeto de la presente obra, es importante tomar en cuenta las presunciones en materia de la posesi(n y la tenencia de las cosas, porue la continuidad, el tiempo y el momento de la posesi(n son importantes para aduirir o perder derec)os realesO ra'(n por la cual, es importante en muc)os casos determinar desde cundo se ejerce la posesi(n, c(mo )a comen'ado la misma, c(mo )a transcurrido, si )a cambiado el t!tulo de la posesi(n por el de tenencia o %ice%ersa, etc", ue a continuaci(n anali'aremos" /as presunciones son medios de prueba ue disponen las partes en el proceso judicial y ue debe ser %alorada por el ju'gador al momento de &allar y decidir sobre los )ec)os contro%ertidos" -F+ PRESUNCIONES DE LA POSESIN+ /a norma en estudio regula %arias presunciones con relaci(n a la posesi(n con el &in de establecer la continuidad de la misma y otros aspectos ue son importantes a la )ora de aduirir o perder derec)os reales por e&ectos de la posesi(n" /a primera se re&iere a ue se presume la posesi(n de uien ejerce actualmente el poder sobre la cosa, siempre ue no se pruebe ue comen'( a ejercerlo como simple detentadorO por consiguiente, si la persona )a ingresado a tener la cosa como simple detentador Mpor ejemplo como 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO inuilinoN no puede considerarse o presumirse ue el mismo es poseedor sino simplemente detentador de la cosa y mientras no demuestre ue )a cambiado su t!tulo no se rompe esta presunci(n" /a segunda presunci(n se re&iere a ue si el poseedor actual prueba )aber pose!do antiguamente, se presume )aber pose!do en el tiempo intermedio, eQcepto si se justi&ica otra cosa por un medio probatorio contundenteO es decir, si alguien prueba por un medio id(neo )aber pose!do anteriormente y posee actualmente, se presume la posesi(n en el tiempo intermedio" *obre este punto el pro&esor Ta&ur seala ue ,establecida su causa o punto de partida, ser necesario demostrar la relaci(n material con el bien en los inter%alos posteriores y el eQtremo &inal con la prueba directa de su eQistencia en cuanto posesi(n y tiempo, o su de&ecto, mediante las presunciones legales de la naturale'a de la posesi(n Ma nombre propioN de la relaci(n material subsiguiente y de la continuidad de la misma entre la posesi(n anterior y la actual sin ue )aya prueba en contrario," *obre las presunciones de la posesi(n nuestra /egislaci(n M-<41N dispone ,I" *e presume la posesi(n de uien ejerce actualmente el poder sobre la cosa, siempre ue no se pruebe ue comen'( a ejercerlo como simple detentador" II" El poseedor actual ue prueba )aber pose!do antiguamente, se presume )aber pose!do en el tiempo intermedio, eQcepto si se justi&ica otra cosa" III" /a posesi(n actual no )ace presumir la posesi(nO pero si )ay t!tulo ue &undamenta la posesi(n, se presume ue se )a pose!do en &orma continua desde la &ec)a del t!tulo, sal%a la prueba contraria," *obre esta presunci(n la /egislaci(n de Espaa sentencia ue ,*e presume ue la posesi(n se sigue dis&rutando en el mismo concepto en ue se aduiri(, mientras no se pruebe lo contrario," 2resunci(n coincidente con la pre%ista en nuestra /egislaci(n" /a +ltima presunci(n se re&iere a ue la posesi(n actual no )ace presumir la posesi(nO pero si )ay t!tulo ue &undamenta la posesi(n, se presume ue se )a pose!do en &orma continua desde la &ec)a del t!tulo, sal%a la prueba contraria, es decir, en este caso el t!tulo ue acredite la posesi(n inicial es &undamental, porue ui$n demuestra con t!tulo ue inicialmente )a comen'ado a poseer se presume ue siempre )a estado en posesi(n y ue la misma es continua" *obre esta presunci(n la /egislaci(n del 2er+ decreta ue ,si el poseedor actual prueba )aber pose!do anteriormente, se presume ue posey( en el tiempo intermedio, sal%o prueba en contrario," *obre la precisi(n de la posesi(n la Corte *uprema tiene la siguiente jurisprudencia: Buien est en poder de la cosa o terreno tiene a su &a%or la ,presunci(n de no precariedad, pre%ista en el pargra&o" I del Art" :: del 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO C(digo Ci%il mQimo si no se )a demostrado ue el poseedor )aya ingresado a t!tulo de precarista Minuilino, tolerado o simple tenencieroN" MAuto *upremo #V ;, de ; de enero de 5FF-" *ala Ci%il II" 9inistro Relator Dr" 7uillermo Arancibia /(pe'N" --+ SU5EOS DE LA POSESIN+ En primer lugar por eQcelencia son sujetos de la posesi(n las personas indi%iduales o &!sicas, sin descartar a las colecti%as" #uestra /egislaci(n guarda silencio sobre los sujetos de la posesi(nO sin embargo, por un principio general, son incapaces de aduirir la posesi(n por s! mismos, los ue no tienen un uso completo de su ra'(n, como los interdictos declarados judicialmente y los menores de edad, pero no ueda ninguna duda ue pueden aduirir y conser%ar la posesi(n por intermedio de sus tutores o progenitores respecti%amente" Algunos autores no argumentan ning+n impedimento para ue las personas incapaces, por ra'(n de salud mental o edad, ejer'an la posesi(n sobre determinados bienes y en &orma plena" /as personas jur!dicas o colecti%as s(lo pueden aduirir y tener la posesi(n por intermedio de sus representantes legalesO por lo tanto, no eQiste ning+n impedimento para ue las mismas aduieran derec)os posesorios y reales" -F Cosas ue pueden ser objeto de la posesi(n"R Inicialmente podemos sealar son ser objeto de la posesi(n las cosas materiales o inmateriales ue pueden ser objeto de derec)os y susceptibles de tener un %alor econ(mico, como as! ue est$ en el comercioO por lo tanto, los bienes p+blicos del Estado 2lurinacional de @oli%ia, no son susceptibles de posesi(n" -*+ 'IENES DEL ESADO+ Recordemos ue el Art" -<- de la nue%a Constituci(n 2ol!tica del Estado los bienes del Estado, de los municipios, de las uni%ersidades y otras entidades p+blicas, se determinan y regulan por la Constituci(n y las leyes especiales ue les conciernen" /os bienes de propiedad p+blica del Estado no son susceptibles de apropiaci(n pri%ada y corresponde al Estado su distribuci(n y administraci(nO por lo tanto, no son susceptibles de posesi(n y en su caso debe re&utarse la misma como ileg!tima" Estos bienes son inalienables, inembargables e 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO imprescriptibles" Estas son las caracter!sticas ue los di&erencian de los dems bienes como el de los bienes de dominio pri%ado del Estado y bienes de las personas indi%iduales o colecti%as" 2or ejemplo, son bienes de propiedad del Estado, los r!os, sus cauces, los lagos y toda agua ue tenga la aptitud de satis&acer usos de inter$s colecti%o, las riberas internas de los r!os, entendi$ndose por tales por tales la eQtensi(n de tierra ue las aguas desocupan durante las crecidas, los lagos na%egables y sus lec)os, las islas ue se &orman en toda clase de r!o o en los lagos, cuando ellas no pertene'can a personas particulares, las calles, pla'as, caminos, canales, puentes, los documentos o&iciales de los 2oderes del EstadoO las ruinas y yacimientos arueol(gicos y paleontol(gicos de inter$s cient!&ico y otros bienes ue eQpresamente sealen las leyes especiales" #uestra Constituci(n dispone ue ,son de dominio originario del Estado, adems de los bienes a los ue la /ey les da esa calidad, el suelo y el subsuelo con todas sus riue'as naturales, las aguas lacustres, &lu%iales y medicinales, as! como los elementos y &uer'as &!sicas susceptibles de apro%ec)amiento" /os bienes del patrimonio de la #aci(n constituyen propiedad p+blica, in%iolable" /os yacimientos de )idrocarburos, cualuiera ue sea el estado en ue se encuentren o la &orma en ue se presenten, son de dominio directo, inalienable e imprescriptible del estado" #inguna concesi(n o contrato podr con&erir la proRpiedad de los yacimientos de )idrocarburosL"
-1+ COSAS DEER!INADAS" El pro&esor Romero eQpone ue ,la posesi(n eQige actos concretos con relaci(n a las cosasO por lo tanto, no puede ejercerse sobre cosas indeterminadas," *olo puede ejercerse la posesi(n de cosas determinadas o &cilmente determinables, ue est$n plenamente indi%iduali'adasO por lo ue no se puede poseer la parte incierta de una cosa" Earios estudiosos del derec)o sealan ue el objeto de la posesi(n es siempre la cosa" /os bienes ue no son cosas pueden ser objeto de la posesi(n" En conclusi(n, se reuiere ue la cosa sea per&ectamente indi%iduali'ada y separada para ue la posesi(n sea legalmente aduiridaO por ejemplo, cuando se trata de un animal ue se encuentra en un rebao" Cosas A(.(ras" 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO #o es posible poseer legalmente cosas &uturasO por lo tanto, mientras la cosa &utura no se separe Mcr!a de una %aca, por ejemploN no se la puede poseer legalmente, pero eQisten derec)os eQceptaticios"
-7+ EGCLUSIVIDAD DE LA POSESIN" El pro&esor @orda con muc)a sol%encia precisa ue ,dos posesiones iguales y de la misma naturale'a no pueden concurrir sobre la misma cosa" /o ue uiere signi&icar es ue no se concibe ue dos personas puedan ejercer la posesi(n de una cosa simultneamente, pretendiendo al mismo tiempo, ue sea eQclusi%a" De donde surgen estas consecuencias" -N ue si una posesi(n anterior contin+a, la nue%a no puede nacerO 5N ue si una nue%a posesi(n comien'a, la anterior necesariamente debe )aber cesado," /a eQclusi%idad de la posesi(n representa una nota caracter!stica de la misma, con&orme con su naturale'a, ue guarda paralelismo con la propiedad de las cosasO es decir, como al mismo tiempo no puede )aber dos propietarios de una cosa, tampoco pueden estar poseyendo en tal situaci(n" Cuando dos personas aleguen la eQistencia de una posesi(n de la misma naturale'a y sobre la misma cosa, por moti%os di&erentes y adems con t!tulo o causa distinta, el ju'gador no podr!a legalmente declarar la coeQistencia de ambas posesiones, sin %iolar el principio de eQclusi%idad de la posesi(n" Es necesario tomar en cuenta ue no es posible ue dos personas distintas al mismo tiempo est$n poseyendo un mismo bien, pero no eQiste ning+n (bice legal a la eQistencia de la coposesi(nO es decir ue dos personas ejer'an simultneamente sobre la misma cosa, empero, reconociendo el derec)o de todos" *obre este punto la /egislaci(n del 2araguay no deja dudas sobre la eQclusi%idad de la posesi(n y reconoce la coposesi(n cuando indica: ,*i dos o ms personas poseyesen en com+n una cosa indi%isa, podr cada uno ejercer sobre ella actos posesorios, con tal ue no eQcluya los de los otros coposeedores," *obre este punto la /egislaci(n de Espaa tiene la siguiente soluci(n" ,/a posesi(n, como )ec)o, no puede reconocerse en dos personalidades distintas, &uera de los casos de indi%isi(n" *i surgiere contienda sobre el )ec)o de la posesi(n, ser pre&erido el poseedor actualO si resultaren dos poseedores, el ms antiguoO si las &ec)as de la posesi(n &ueren las mismas, el ue presente t!tuloO y, si todas estn condiciones &uesen iguales, se constituir en dep(sito o guarda judicial la cosa, mientras se decida sobre su posesi(n o propiedad por los trmites correspondientes," 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO -8+ LA POSESIN NO PUEDE RECONOCERSE A DOS PERSONAS DISINAS+ Concordante con el anterior punto MeQclusi%idad de la posesi(nN en Derec)os Reales y en la posesi(n se tiene igualmente el principio de ue la posesi(n no puede reconocer al mismo tiempo a dos personas distintas" En Derec)os Reales pesa el principio de ue dos posesiones iguales y de la misma naturale'a, no pueden concurrir sobre la misma cosaO por lo tanto, debe eQistir eQclusi%idad de la posesi(nO por consiguiente, no se concibe ue dos personas puedan ejercer la posesi(n de una cosa simultneamente, pretendiendo al mismo tiempo, ue es eQclusi%a, para esto %eamos los siguientes principios: R *i una posesi(n anterior contin+a, la nue%a no puede eQistir" R *i una nue%a posesi(n comien'a, la anterior necesariamente debe )aber terminado" R /a posesi(n no puede ser ostentada simultneamente por dos personas" *obre este punto la /egislaci(n de Espaa tiene la siguiente soluci(n" ,/a posesi(n, como )ec)o, no puede reconocerse en dos personalidades distintas, &uera de los casos de indi%isi(n" *i surgiere contienda sobre el )ec)o de la posesi(n, ser pre&erido el poseedor actualO si resultaren dos poseedores, el ms antiguoO si las &ec)as de la posesi(n &ueren las mismas, el ue presente t!tuloO y, si todas estn condiciones &uesen iguales, se constituir en dep(sito o guarda judicial la cosa, mientras se decida sobre su posesi(n o propiedad por los trmites correspondientes,"
-:+ COPOSESIN+ Como indicamos en el punto anterior no puede eQistir ue %arias personas est$n poseyendo al mismo tiempo un misma cosaO pero es posible la coposesi(n de cosas indi%isas o di%isibles" El contenido del derec)o real del condominio o copropiedad, tiene su re&lejo directo en la coposesi(n, en la ue los sujetos se reconocen rec!procamente estar poseyendo una cosa ue les pertenece a todos" El pro&esor 9usto seala ue ,sin embargo, el tema no est eQento de di&icultades, porue uien tenga asignada una parte idealmente determinada sobre una cosa, no puede poseerla en abstracto" *u relaci(n deber recaer entonces sobre la totalidad de la cosa, con las limitaciones en cuanto a su uso o dis&rute ue son consecuencia de la propia situaci(n de coposesi(n," -=+ POSESIN A ?ULO UNIVERSAL+ 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO 2re%iamente recordemos ue con&orme al Art" -F5 del C(digo Ci%il M-<41N, la )erencia se di&iere por la ley o por %oluntad del de cujus mani&estada en testamento" En el primer caso el sucesor es legalO en el segundo, testamentario" Entre los )erederos legales unos son &or'osos, llamados a la sucesi(n por el solo ministerio de la leyO los otros son simplemente legales, ue tienen derec)o a la sucesi(n a &alta de )erederos &or'osos y testamentarios" Recordemos ue la muerte abre la sucesi(nO por consiguiente, a partir de ese momento el sucesor a t!tulo uni%ersal Muna parte o al!cuota parte de la sucesi(nN contin+a la posesi(n de su causante desde ue se abre la sucesi(n, a menos ue renuncie a la )erencia en &orma eQpresa o tcita" ,#uestro ordenamiento jur!dico muestra claramente, dos clases de sucesores mortis causa: los )erederos y los legatarios" /lmese )eredero al ue sucede a t!tulo uni%ersal, y legatario al ue sucede a t!tulo particular" El )eredero es un sucesor uni%ersal al ue se le di&iere la totalidad del patrimonio o una parte proporcional de ella Mal!cuota parteN" El )eredero es llamado a recibir la sucesi(n continuando la persona del causante, por lo ue tiene %ocaci(n al todo, por conRsiguiente, puede responder por las obligaciones del causante," /a norma en estudio contempla el &en(meno de la transmisi(n mortis causa de la posesi(n" El )eredero sucede en la posici(n jur!dica del causanteO por lo tanto, en la misma posesi(n ue $ste ostentaba" .ay una %erdadera y propia sucesi(n ue act+a de manera &or'osa, en cuanto ue al procedente poseedor McausanteN le sustituye otra persona ue ocupa su lugar M)erederoN, produci$ndose los e&ectos de la trasmisi(n desde la aceptaci(n ue se retrotrae al momento de la muerteO es decir, ue se la aduiere por ministerio de la ley y ue tiene lugar en el momento de la muerte del de cujus sin necesidad de la apre)ensi(n material de la cosa" Con muc)o criterio seala el pro&esor Xeballos ,para ue la posesi(n de los bienes )ereditarios se entienda transmitida a los )erederos sin interrupci(n y desde la muerte del causante, se precisa ue llegue a aceptar la )erencia, lo ue no puede producirse mientras no se rele%e de un acto jur!dico testamentario o, en su de&ecto, legal, ue con&iera la cualidad de )eredero," Al respecto nuestra /egislaci(n indica: ,I" El sucesor a t!tulo uni%ersal contin+a la posesi(n de su causante desde ue se abre la sucesi(n, a menos ue renuncie a la )erencia" II" El sucesor a t!tulo particular puede agregar a su propia posesi(n la de su causante o causantes" *obre este punto la /egislaci(n de Espaa seala ue ,la posesi(n de los bienes )ereditarios se entiende transmitida al )eredero sin interrupci(n y desde el momento de la muerte del causante, en el caso de ue llegue a 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO adiarse la )erencia" El ue %lidamente repudia" El ue %lidamente repudia una )erencia se entiende ue no la )a pose!do en ning+n momento," Igualmente, sobre este punto la /egislaci(n de C)ile dispone: ,sea ue se sucede a t!tulo uni%ersal o singular, la posesi(n del sucesor, principia en $lO a menos ue uiera aadir la de su antecesor a la suyaO pero en tal caso se la apropia con sus calidades y %icios" 2odr agregarse en los mismos t$rminos a la posesi(n propia la de una serie no interrumpida de antecedentes," ->+ LA POSESIN A ?ULO PARICULAR+ El legatario sucede un bien determinado o espec!&ico, por consiguiente, es un sucesor singular ue no %a a continuar la persona del causante, ni %a a conR&undir su patrimonio con el de au$l, porue simplemente %a a recibir un objeto determinado y cuya responsabilidad )abr de eQtenderse +nicamente al %alor de la cosa legada" /a nota distinti%a de )eredero y legatario, anali'ada a la lu' de la ms nutrida doctrina, inspirada en el criterio objeti%o de la )erencia, no importa la %oluntad del testador mani&estada en las palabras con ue )ace el llamamiento a su )erencia, sino ue surge del propio contenido de la disposici(n testamentaria, seg+n atribuya a los sucesores el patrimonio en su totalidad o parte proporcional M)erenciaN, o en alguno de sus elementos indi%iduali'ados o grupo de ellos concretamente determinado MlegadoN" *ituaci(n similar ocurre con el sucesor a t!tulo particular Mcon la uni%ersalN o conocido t$cnica y jur!dicamente como legatarioO por lo tanto, el sucesor a t!tulo particular puede agregar a su propia posesi(n la de su causante o causantes desde el momento de la muerte del causante y por supuesto si $ste )a aceptado la sucesi(n a t!tulo particular en su &a%or" CONCLUSIN *e )a tratado punto por punto cada aspecto ue in%olucra a la posesi(n, en la conclusi(n se presentar un en&oue general"Bu$ es lo ue nos dice el Ordenamiento ?ur!dico con respecto )a este tema: En el ordenamiento 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO jur!dico se entiende por posesi(n la situaci(n &ctica de tenencia de una cosa o dis&rute de la persona como titular de la posesi(n, permitiendo ejercer nuestros derec)os dentro de esta"Tengamos en cuenta ue el poseedor: es auel ue tiene la disposici(n de la cosa conindependencia de ue sea propietario o no y la situaci(n del poseedor es protegida por el ius)onorarium" /a posesi(n reuiere o necesita dos elementos para con&igurarse y ellos son el corpus, ue es lacosa en s! y el animus domini ue es la intenci(n de comportarse como su dueo, es decir la posesi(n reuiere la intenci(n y la conducta de un dueo" .e a)! donde surge la siguienteinterrogante CC(mo aduirimos una posesi(nD En derec)o romano pod!a aduirirse la posesi(n por intermediario" El pater &amilias pod!a aduirir a tra%$s de los sometidos a su potestad como el &ilius &amilias o escla%o pero en derec)o clsico no se pod!a aduirir en nombre ajeno" 9s tarde este principio perdi( su %igencia al admitirse la aduisici(n por medio del procurador" En$poca ?ustiniana ya se admite la aduisici(n por medio de persona libre pero para ello se eQige elmandato especial o la rati&icaci(n"Es de %ital importancia sealar uno de los e&ectos especiales de la posesi(n: Cuando una personaes poseedor de manera paci&ica o ininterrumpida durante un periodo de tiempo largo permitiendo la aduisici(n de la propiedad del bien es lo ue se conoce como: usucapi(n" /os poseedores de posesiones pueden protegerlas y cuidarlas a tra%$s de la presencia de los interdictos y estos son tres: Interdicto retinenda possessiones,interdictos recuperandae posesiones y el interdicto adipiscendae possessiones" Estos interdictos son medidas ue permitencuidar y %elar por los derec)os de cada poseedor y buscan la protecci(n de la posesi(n" Como se )a mencionado en las eQposiciones anteriores"Todos los aspectos de sumo %alor )an sido tratados de manera pro&unda, por tal moti%o se considera de muc)a importancia en el estudiode lo ue es posesi(n y el poseedor en derec)o romano porue nos brinda una %isi(n en lo ue respecta al derec)o ci%il" @ibliogra&!a EE/Y*BHEX ?ARA9I//O, /HG* 7HI//ER9O"R @ienes" Ed" 5FF>" 2 POSESION 'ASES RO!ANISAS DEL DERECHO EA/E#CIA XEA ARTHRO, Derec)o ci%il @ienes, Hnd$cima Edici(n de Ed" Temis" 5FF4" 9I/CIADE* CORTE*" /a posesi(n" *egunda Edici(n" @ogot, Editorial Temis" 5"FFF 7HI//E# ?O*E 9A#HE/" Derec)o ci%il @ienes", -<:5" 7O9EX ?O*E ?" @ienes" @ogot" Hni%ersidad EQternado de Colombia" -<:; ARTEA7A CAREA?A/, ?AI9E" De los bienes y su dominio" Hni%ersidad del Rosario" -<<< @orda 7uillermo, 2errot Abelardo, Tratado de derec)o ci%il, derec)os reales, -<<5 Alesandri Rodr!gue' Arturo, *omarri%a Hndurraga 9anuel, Curso de derec)o ci%il, los derec)os bienes reales, biblioteca, Aacultad de ?urisprudencia y ciencias sociales, *antiago U C)ile, tercera edici(n, editorial nascimento" -<4=