CURSO DE DERECHO PROCESAL I

APUNTES DE CLASES PARA LA CATEDRA DEL PROFESOR

CRISTIAN RODRIGUEZ JOSSE

SANTIAGO JULIO DE 2014

CAPITULO I
INTRODUCCION AL DERECHO PROCESAL1

1.- QUE ES EL DERECHO PROCESAL?

Hay dos formas de explicar qu es el derecho procesal, partiendo de la norma jurdica o de
la realidad. Para facilitar la comprensin es ms sencillo partir de la realidad que las normas
intentar regular, que de las normas como entes abstractos, por lo que partiremos de la
realidad para poder responder esta pregunta.

1.1- LA CAUSA DEL PROCESO

El mtodo descriptivo de la realidad permite vincular el problema de convivencia con la

solucin. Normalmente la explicacin es al revs y parte desde la norma.
CAUSA DEL PROCESO: El conflicto intersubjetivo de intereses. Cuando el hombre de
vivir pasa convivir, aparece la idea de conflicto, un mismo bien de la vida sirve para
satisfacer el inters de otros con quienes convive. (el agua, el alimento, una choza).
PRETENSION: Someter a su propia voluntad una voluntad ajena.
Pretensin es satisfecha: Se recompone el estado de convivencia (dame. y el
otro da, haz esto y el otro lo hace)
Pretensin es resistida: Un discutir un no acatar. (Dame el alimento.. no te lo
doy).

En este captulo vamos a seguir en gran medida la doctrina de alvarado velloso, Adolfo, en su libro
.

CONFLCITO INTERSUBJETIVO DE INTERESES: Se da cuando existe una

pretensin de una persona y una resistencia de otro sujeto, respecto de un mismo bien en el
plano de la realidad social.
El estado de conflicto genera graves problemas de convivencia que es necesario superar,
con el objeto de resguardar la subsistencia del grupo.

1.2.- SOLUCIONES DEL CONFLICTO INTERSUBJETIVO DE INTERESES

La primera forma es el uso de la fuerza (el ms fuerte, veloz, con armas, contra el dbil,
lento, desarmado), quien impone su pretensin.
En algn punto de la historia, la fuerza de la razn sustituy a la razn de la fuerza.
Cuando ello ocurri se acept por los co-asociados la posibilidad de dialogar para lograr la
autocomposicin pacfica de los conflictos.
Las dos formas ms genricas para terminar un conflicto:
Disuelve: Por los propios interesados, directa o indirectamente. (Autotutela,
desistimiento, allanamiento, transaccin)
Resuelve: Por acto de autoridad, legal o convencional. (Proceso, arbitraje)

1.3.- LA RAZON DE SER DEL PROCESO

La erradicacin de la fuerza, para asegurar el mantenimiento de la paz y de normas de
convivencia.

1.4.- IDEA LOGICA DE PROCESO

El proceso entendido como un mtodo pacfico de debate, mediante el cual dos antagonistas
dialogan para lograr la solucin, mediante resolucin de autoridad, de los conflictos
intersubjetivos de intereses, cuya razn de ser es la erradicacin de la fuerza para mantener
la paz.

1.5.-

EL DERECHO

PROCESAL COMO

FORMA DE

SOLUCION

DE

CONFLICTOS
Es un lugar comn de muchas ctedras universitarias, recurrir al fenmeno del
conflicto y sus formas de solucin, para introducir al alumno en la enseanza del Derecho
Procesal. Se describe el conflicto y se encuadra al proceso como una de las diversas formas
de solucionarlo. De hecho, siguiendo al maestro argentino Alvarado Velloso hemos seguido
el mismo camino.
El Derecho Procesal, en este sentido, puede ser definido en general, de dos formas:
a.- Conjunto de normas que regulan el proceso.
b.- La ciencia jurdica que atiende al estudio del proceso.
En ambos sentidos, la definicin de Derecho Procesal se debe vincular necesariamente con
la definicin de proceso, el cual se convierte en el concepto base que da unidad al conjunto
de esta rama jurdica.
1.6.- EL DERECHO PROCESAL NO SOLO RESUELVE CONFLICTOS.
Por lo que hemos sealado, lo errneo de este enfoque no est en considerar al proceso
como uno de los conceptos fundamentales de lo procesal, lo cual es innegable, sino su
equivocacin se trasunta en la ubicacin del proceso como forma de solucin de conflictos.
Ciertamente que el conflicto y sus formas de solucin, es uno de los motivos que han
inducido al hombre para entregar sus diputas a un 3, quien de forma imparcial, impartial e
independiente, esto es, sin ser parte del conflicto ni estar interesado en l, debe resolver la
controversia de forma definitiva e inalterable.
Pero el fenmeno de lo procesal, ciertamente, no se agota en el conflicto. Si as fuese, no
tendra cabida dentro de lo procesal, aquellos casos en los cuales no hay una verdadera
controversia; por ejemplo, un divorcio donde ambos cnyuges estn de acuerdo en romper
el vnculo.
Adems, si slo la resolucin del conflicto fuese lo importante, carecera de relevancia si
este 3 resuelve la controversia aplicando la ley, la equidad o su mero capricho. Lo sealado
no priva al conflicto y sus formas de solucin de una evidente importancia, ni permite
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excluirlo de la enseanza de lo procesal. Baste considerar que la mayor parte de los asuntos
que conocen los tribunales en Chile y en el extranjero son conflictos entre sujetos de
derecho.
Por lo sealado, parte importante de la doctrina procesal entiende que la forma acertada de
introducir al alumno en esta rama del derecho, es a travs del concepto de
JURISDICCION, pero nosotros entendemos que es una forma autoritaria de concebir el
derecho procesal, pues el acento se debe poner en la persona humana que peticiona y no en
la autoridad ante quien se realiza dicha instancia.
Siguiendo la corriente de ALVARADO VELLOSO, creemos que el concepto fundamental
del derecho procesal es el de ACCION, cuestin que vamos a abordar en el nmero
sigu1ente.

2.- LA ACCION COMO CONCEPTO BASE DEL DERECHO PROCESAL

Siempre que una norma esttica no se cumpla por su destinatario, es necesario recurrir a la
sancin prevista. En la interaccin entre gobernante y gobernado hace a la esencia de la
convivencia social que la persona pueda dirigirse a la autoridad en busca de una respuesta
que brinde solucin al conflicto planteado.
El legislador sustancial le promete al ciudadano que si otra persona no da, hace o deja de
hacer lo que la ley dispone, existe una sancin prevista en la norma, pero dado que la
autotutela est proscrita en la casi totalidad de los casos, le debe proveer una va y una
autoridad ante quien recurrir para que se restablezca el imperio del derecho quebrantado.

2.1 RELACIONES DENTRO DEL ESTATUTO DEL PODER

Dentro del estatuto del poder, las posibles relaciones entre los particulares y la autoridad,
son reguladas legalmente por normas dinmicas.
INSTAR: La actividad que despliega la persona ante la autoridad.

INSTANCIA: El derecho que tiene toda persona de dirigirse a la autoridad para obtener de
ella, luego de un procedimiento, una respuesta cuyo contenido final no puede precisarse de
antemano.
PROCEDIMIENTO: Serie de actos a cumplir en un orden establecido.

2.2 POSIBLES INTERACCIONES CON LA AUTORIDAD

DENUNCIA: Instancia mediante la cual el particular pone en conocimiento de la autoridad
un hecho, para que ella acte como debe hacerlo. No hay una pretensin pues el particular
nada pide sino que se limita a comunicar un hecho que puede tener trascendencia jurdica.
PETICION: Es la instancia primaria de un particular dirigida a la autoridad para que pueda
resolver por s misma acerca de la pretensin sometida a su decisin. La autoridad inicia un
procedimiento que culminar con una decisin que el particular no conoce de antemano.
Los italianos lo denominan acertamiento, como verificacin de circunstancias fcticas y
normativas. Es una instancia primaria pues no depende de la existencia de otra instancia de
carcter previo, y tiene contenido pretensional.
RECONSIDERACION (REACERTAMIENTO): Es la instancia secundaria dirigida al
superior de la autoridad, que a juicio del peticionante, no efectu una comprobacin
correcta al dictar su resolucin respecto de la pretensin que le presentara en la peticin,
para que emita una nueva decisin acogindola.
El contenido pretensional: La revocacin del acto cumplido y errneo. Se la denomina
recurso administrativo o recurso jerrquico.
LA QUEJA: La instancia dirigida al superior jerrquico de la autoridad que interviene con
motivo de una peticin, mediante el cual el particular pretende que se haga el control de la
inactividad que le causa perjuicio, y comprobado ello, se ordene la emisin de la resolucin
pretendida, y eventualmente, la imposicin de una sancin a la autoridad inferior.
LA ACCION PROCESAL: La instancia primaria mediante la cual una persona puede
ocurrir ante una autoridad judicial para que resuelva acerca de una pretensin que debe
cumplir otra persona, por lo cual dicha autoridad no puede satisfacerla directamente.

El juez debe integrar necesariamente la relacin dinmica a la otra persona, debe ser
bilateralizada, otorgando a la otra persona la posibilidad de defenderse.
No existe otra interaccin con la autoridad donde la relacin dinmica deba ser
necesariamente BILATERALIZADA, todas las otras instancias son UNILATERALES.
ACCION PROCESAL: Es la UNICA INSTANCIA BILATERAL.
En el ltimo tiempo se abandon el estudio de la accin suplantando dicho concepto con el
de pretensin, pero mientras La PRETENSIN es lo que se pide, la ACCION es el modo
de pedir (es un mtodo).

2.3. LA DEFENSA EN JUICIO

PROCESO: Es un mtodo de DEBATE DIALECTICO, es un medio para que desarrollo

un DIALOGO ARGUMENTATIVO entre las partes actora y demandada, durante cuyo
desarrollo uno AFIRMA (tesis) y el otro NIEGA (anttesis) para que el TERCERO que lo
dirige pueda hacer una SINTESIS final (sentencia).
En la idea lgica de proceso, las partes se hallan en pie de perfecta igualdad (DIALOGO Y
NO MONOLOGO:
Todo lo que una parte afirma o confirma, debe ser conocido por la otra.
Una vez que toma conocimiento puede controvertir la afirmacin o confirmacin.
Este derecho es la INVIOLABILIDAD DEL DERECHO DE DEFENSA EN JUICIO,
que cubre por igual al DEMANDANTE Y DEMANDADO.
Si la accin es una instancia necesariamente bilateral, AMBAS PARTES INSTAN
BILATERALMENTE: La afirmacin del actor debe ser conocida por el demandado, al
igual que la afirmacin del demandado. Ambas actividades se diferencian nicamente por
el TEIMPO SUCESIVO en que se realizan.
A la accin del demandado la denominamos RESISTENCIA: Accin que resiste o se
opone a otra accin, obrando en sentido contrario a ella. Pero el demandado no est
obligado a contradecir.
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Se ha caracterizado al PROCESO COMO OBJETO DE LA ACCION PROCESAL, con

una clara preferencia de la libertad y una comprensin del estado al servicio de la persona
humana.

2.4 ELEMENTOS DE LA ACCION.

SUJETOS:

Los sujetos de la instancia son todas las personas capaces que desean instar.
La autoridad que recibe el instar.

CAUSA:

El mantenimiento de la paz social y la erradicacin de la fuerza ilegtima.

OBJETO:

Lograr la apertura y posterior desarrollo de un proceso, que eventualmente

derivar hacia su propio objeto: la sentencia.

3.- HACIA UN CONCEPTO DE DERECHO PROCESAL

En el concepto del derecho procesal, gravitan tres instituciones: accin, proceso y

jurisdiccin.
El Derecho Procesal, en es visto por algunos como el DERECHO DE LA FUNCIN
JURISDICCIONAL, siendo la principal funcin jurisdiccional la tutela y realizacin del
derecho objetivo mediante una resolucin que resuelva el asunto de forma definitiva e
inalterable.
Dentro de este concepto es posible incluir todos los asuntos que diariamente son conocidos
por los rganos jurisdiccionales (tribunales);
1.- Los casos en que hay una verdadera controversia entre partes.
2.- Aquellos casos donde las partes, an estando de acuerdo, deben recurrir necesariamente
a un rgano jurisdiccional para obtener una determinada resolucin (divorcio de comn
acuerdo, nulidad de un acto o contrato, desconocimiento de la paternidad), pues legalmente
no es posible llegar a un acuerdo extrajudicial, dada la naturaleza o trascendencia de la
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situacin jurdica de que se trata. En estos casos, el cambio del estado jurdico de casado a
soltero, el desconocimiento de la paternidad, slo puede producirse en la medida que exista
una resolucin jurisdiccional que lo declare.
Bajo este enfoque, el proceso es aquella serie de actos que se desarrollan
progresivamente con el objeto de tutelar y realizar el derecho en casos concretos de forma
definitiva e inalterable. De esta forma, el proceso es el medio mediante el cual el rgano
jurisdiccional puede realizar la labor a la cual est llamado.

3.1 CONCEPTO ETIMOLOGICO Y COMUN DE DERECHO PROCESAL

3.1.1 Acepcin etimolgica: desde el punto de vista etimolgico, la palabra procesal o
procedimiento proviene del latn procedere, que significa progresar, avanzar, poner en
movimiento.
3.1.2 Acepcin comn: en su acepcin comn, la palabra procesal significa progreso,
transcurso del tiempo, accin de ir hacia delante.
En ambos sentidos, el Derecho Procesal es el derecho que avanza o progresa.

3.2- CONCEPTO CIENTIFICO DE DERECHO PROCESAL

Con lo que hemos visto, estamos en condiciones de dar una breve mirada a algunas de las
definiciones que han dado connotados procesalistas, nacionales y extranjeros, sobre el
Derecho Procesal. No tenemos la intencin de ser exhaustivos, sino de remarcar las notas
ms caractersticas que diferencian los distintos tipos de conceptos, influidos por las ideas
de sus autores sobre los elementos y notas fundamentales del Derecho Procesal. Veremos
que en algunos casos las definiciones ponen el nfasis en la accin, la jurisdiccin o el
proceso.

3.2.1.- CHIOVENDA (Italiano): Conjunto de normas que regulan la accin de la ley en

el proceso, y particularmente la relacin procesal.

En esta definicin se pone el acento en las normas jurdicas, que tienen un carcter
instrumental. En este sentido, el Derecho Procesal es un instrumento para la debida
actuacin de la ley. Esto significa que el derecho sustancial necesita del Derecho Procesal,
del proceso, para que la voluntad del legislador sea respetada, y de no acatarse dicha
voluntad por parte de los sujetos a quienes est dirigida, el rgano jurisdiccional debe
transformar la realidad adecundola al supuesto normativo.
El Derecho Procesal no busca realizar sus propios fines, sino que garantiza la observancia
prctica del derecho objetivo (derecho civil, derecho penal, derecho administrativo, derecho
constitucional), es un instrumento para que la ley sustancial sea respetada.

3.2.2- CARNELUTTI (Italiano): Conjunto de reglas que establecen los requisitos y

efectos del proceso.
Esta definicin pone el acento en el proceso (que es el instrumento), pero olvida que el
proceso es un medio de obtener la tutela y realizacin del derecho objetivo, que es su
finalidad.
3.2.3.- Andrs De La Oliva: es el que tiene por objeto el conjunto de principios y
preceptos (en definitiva, normas) relativos a la estructura y funciones de los rganos
jurisdiccionales, a los presupuestos y efectos de la tutela jurisdiccional, y a la forma y
contenido de la actividad tendiente a dispensar dicha tutela
Como lo explica este autor en su manual, la definicin intenta lograr la separacin de las
normas procesales en tres grandes grupos:
a.- Las normas relativas a la estructura y funciones de los rganos jurisdiccionales:
- Normas sobre existencia y organizacin de los tribunales.
- Normas sobre la atribucin en abstracto de jurisdiccin y competencia.
b.- Las normas relativas a los presupuestos y efectos de la tutela jurisdiccional:
- Normas que establecen los presupuestos del derecho al proceso,
- Aquellas que se refieren directa y exclusivamente a las resoluciones y actuaciones
judiciales.

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- Normas relativas a las resoluciones que se pronuncian de cualquier modo sobre las
peticiones de tutela jurisdiccional.
c.- Las normas relativas a la forma y contenido de la actividad tendiente a dispensar la
tutela jurisdiccional:
- Normas de procedimiento.
- Normas referentes a los requisitos intrnsecos y extrnsecos de los actos procesales.
3.3.4.- Davor Harasic (chileno): el Derecho Procesal es aquel conjunto de normas y
principios que regulan la organizacin de la actividad jurisdiccional del Estado para la
aplicacin del derecho, y los procedimientos a travs de los cuales se verifica tal
actividad.
Tal como lo expresa el autor chileno en su separata de clases; Lo importante de este
concepto es que nos permite clasificar las dos grandes reas del Derecho Procesal, cuales
son el Derecho Procesal Orgnico, y el Derecho Procesal Funcional o Procedimental.
El primero de ellos, es el que comprende el estudio de la organizacin del poder judicial, de
los rganos que lo integran, y de la competencia que ellos poseen.
El segundo, se refiere al estudio del proceso y de los procedimientos. Del mismo modo, y
segn la naturaleza de las leyes de fondo que se apliquen, podemos distinguir entre
Derecho Procesal Penal y Derecho Procesal Civil. Este ltimo comprende todo aquello
que no es de naturaleza penal (laboral, menores, etc.)
Nos inclinamos por esta ltima definicin por su simpleza y por contener los elementos
centrales que caracterizan al Derecho Procesal.

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4.- CONTENIDO DEL DERECHO PROCESAL

Es comn clasificar al Derecho Procesal, desde el punto de vista de su contenido, en Derecho
Procesal Orgnico y Derecho Procesal Funcional.
4.1 DERECHO PROCESAL ORGANICO
En l se aborda el estudio de las normas referentes a la funcin jurisdiccional, la competencia,
la organizacin y atribuciones de los tribunales y los auxiliares de la administracin de justicia.
La importancia que tienen estas normas se ve reflejada en que parte de ellas son reguladas
directamente por la CPR (Constitucin Poltica de la Repblica), otras por una ley orgnica
constitucional, y el resto de las materias debe ser regulada por una ley comn, no pudiendo ser
regidos por normas de rango inferior.
a.- Materias orgnicas reguladas directamente por la CPR
Dichas normas se encuentran principalmente en los captulos VI sobre el poder judicial, y VI A
relativo al Ministerio Pblico y en sus disposiciones transitorias 36 y 37.
b.- Materias orgnicas que deben ser reguladas por una ley orgnica constitucional.
De conformidad al Art. 74 de la CPR, las siguientes materias deben ser reguladas por una ley
orgnica constitucional:
i.-La que determina la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para
la pronta y cumplida administracin de justicia.
ii.-La que determina las calidades que respectivamente deben tener los jueces y el nmero de
aos que deben haber ejercido la profesin de abogado las personas que fueren nombrados
como Ministros de Corte o jueces letrados.
De conformidad al artculo 5 transitorio de la CPR, El Cdigo Orgnico de Tribunales es la ley
orgnica constitucional del Poder Judicial; Como tal requiere de un qurum especial de
reforma, en el proceso legislativo debe ser oda la Corte Suprema, esta expuesta al control
obligatorio y preventivo de constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional, y en la
cual no procede la delegacin de su regulacin a la administracin.

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Sin perjuicio de lo anterior, no todas las normas contenidas en el COT deben ser reguladas en
su reforma con los qurums y requisitos de una ley orgnica constitucional, pues slo tienen
esta calidad aquellas que se refieren a las materias ya descritas.
c.- Normas del Ministerio Pblico que debe ser reguladas por ley orgnica
El Art. 80 B de la CPR establece que deben tener el carcter de ley orgnica las materias
referentes a:
i.- La organizacin y atribuciones del Ministerio Pblico.
ii.- Las calidades y requisitos que deben cumplir los fiscales para su nombramiento.
iii.- Las causales de remocin de los fiscales adjuntos en lo no contemplado por la CPR.
iv.- El grado de independencia autonoma y responsabilidad que tendrn los fiscales en la
direccin de la investigacin y en el ejercicio de la accin penal pblica, en los casos que
tengan a su cargo.
d.- Hay materias orgnicas que deben necesariamente ser reguladas por una ley comn,
i.- Las que son objeto de codificacin procesal, art. 60 N 3 CPR.
ii.- Las que sealen la ciudad en que debe funcionar la Corte Suprema, art. 60 N 17 CPR.
4.2 DERECHO PROCESAL FUNCIONAL
En l se aborda el estudio de los diversos procedimientos establecidos en materia civil y penal,
y de los recursos contemplados dentro de ellos, a fin de resolver, las controversias sometidas a
la decisin jurisdiccional mediante la dictacin de una sentencia, con la eficacia de autoridad de
cosa juzgada.
Las principales normas de Derecho Procesales funcional se encuentran contenidas en:
a) La Constitucin Poltica de la Repblica, especialmente en sus arts. 19 n 3, 19 n 7, 20,
21, 48 n 2, 49 n 1, 38 inc.2, 79 inc.2 y 80.
b) El Cdigo de Procedimiento Civil.
c) El Cdigo Procesal Penal.

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5.- UNIDAD O DIVERSIDAD DEL DERECHO PROCESAL?

5.1.- EL PROCESO Y LAS NORMAS DE FONDO

Hemos visto que la funcin que caracteriza al Derecho Procesal es la accin como nica
instancia bilateral, y al proceso que es su objeto como un mtodo de debate entre partes
igualadas ante la ley. Ante un tercero imparcial, impartial e independiente que resuelve el
conflicto realizando el derecho objetivo, mediante una resolucin que resuelva de forma
definitiva e inalterable (efecto de cosa juzgada) el asunto sometido a su decisin.
En este sentido, el Derecho Procesal a travs del proceso jurisdiccional permite que las
normas legales sean cumplidas cuando sus destinatarios no las acatan voluntariamente.
Cuando un sujeto mata a otro, a travs del proceso penal es posible que se le imponga una
pena de crcel por la contravencin de la norma penal que establece el tipo penal del
homicidio, en este caso el proceso es la nica va constitucionalmente aceptable para
imponer una pena de carcter penal.
Lo mismo ocurre cuando una persona, transcurrido el plazo fijado para la devolucin de un
dinero que le ha sido prestado, no lo devuelve voluntariamente. El acreedor tiene la
posibilidad de acudir a los tribunales para que se apremie al deudor a que devuelva la suma
prestada, bajo amenaza de rematar bienes de su propiedad para hacer pago al acreedor con
su producido.
5.2.- CLASIFICACION DEL DERECHO PROCESAL
Atendiendo a la distinta naturaleza de las normas de fondo, se admite una clasificacin del
Derecho Procesal fundada en la distinta naturaleza del precepto cuya actuacin se pretende.
Si a travs del proceso se intenta resolver sobre la aplicacin de normas sustantivas de
carcter penal, estamos en presencia del Derecho Procesal Penal. Por otro lado, si a travs
del proceso se discute sobre la aplicacin de una controversia regulada por normas
sustantivas de derecho Civil (compraventa, mutuo, etc.), estamos en presencia del Derecho
Procesal Civil. Cuando se habla de Derecho Procesal civil, se incluyen todas las normas de
fondo que no forman parte del derecho penal.

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5.3.-UNIDAD O DIVERSIDAD EN EL DERECHO PROCESAL

La existencia de estas dos ramas del Derecho Procesal ha llevado a algunos autores a
sostener que se trata de dos ramas distintas, para otros en cambio existe una sola rama que
es el Derecho Procesal. Veremos a continuacin las 3 posiciones que ha adoptado la
doctrina.
5.3.1 Doctrinas separatistas: Para los autores que sostienen esta doctrina, el Derecho
Procesal Civil y el Derecho Procesal Penal son tan diferentes que no es posible concebir
una teora unitaria del proceso o del Derecho Procesal. En este sentido, se tratara de dos
ramas jurdicas separadas.
Normalmente quienes sostienen esta tesis son profesores de Derecho Penal, quienes
afirman que las similitudes entre ambas ramas son solo formales, lo que se traduce en la
utilizacin de mismo tipo de normas jurdicas, y entre otras dan las siguientes razones para
justificar sus diferencias irreconciliables.
a.- La investigacin conjunta de ambas ramas slo conduce a gruesos errores y confusiones,
de los cuales el Derecho Procesal penal ha sido vctima mediante la transmisin de
instituciones y concepto del Derecho Procesal Civil que en nada lo benefician.
b.- El inters que se cautela en el proceso penal es un inters pblico, y en el proceso civil
se cautela un inters privado. Por ello todos los intentos por desarrollar una teora unitaria
de la accin han fallado.
c.- El proceso penal es autoritario, donde todas sus funciones son atribuidas a rganos del
estado, siendo nicamente la realizacin del poder penal del estado. En cambio el proceso
civil es un proceso de partes, con intereses particulares en pugna, quienes estn en un plano
de igualdad y por ello tiene aplicacin la autonoma de la voluntad.
d.- El proceso penal es necesario, esto es, es la nica forma para que se pueda imponer la
pena estipulada en la ley. En el proceso civil, por el contrario, es un proceso contingente
pues opera slo a falta del cumplimiento espontneo del obligado.
e.- En el proceso penal, la regla general es que la voluntad de las partes no juega un papel
relevante. En el proceso civil impera el principio dispositivo, segn el cual, las partes son

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libres para iniciar el proceso, para determinar su objeto, y para terminarlo por un acto de
voluntad.
f.- Los principios del proceso penal son distintos que aquellos que se derivan del proceso
civil. (inquisitivo/dispositivo impulso procesal de parte/oficialidad etc.)

5.3.2 Doctrinas unitarias: Si bien el Derecho Procesal admite una clasificacin entre el
proceso civil y el proceso penal, fundada en la distinta naturaleza de las normas cuya
actuacin se pretende, ello no significa que se pueda hablar de dos ramas distintas, por las
siguientes razones:
a.- Las diferencias entre ambos procesos no tiene que ver con su esencia, sino que viene
impuesta por la distinta naturaleza de la materia que deben dirimir, y por ello, no importa
diversidad de principios o conceptos, lo cual justifica la posibilidad de una teora general
que las abarque a ambas. (Jurisdiccin, sujetos procesales, actos procesales, etc.)
Los concepto de accin, jurisdiccin o proceso no varan independientemente de las normas
de fondo que deban aplicar.
b.- Al igual que en el proceso penal, hay procesos civiles basados en el inters pblico, y
donde la autonoma de la voluntad est ausente. (Ej. Divorcio.)
c.- El proceso civil no siempre es contingente o eventual, como el caso de las acciones
constitutivas necesarias (divorcio), donde no es posible obtener el cambio de estado
jurdico sino es a travs de la sentencia.
d.- En nuestro Derecho no existe un Derecho Procesal puramente penal, por la remisin a
las normas comunes civiles del artculo 43 CPP.

5.3.3 Unidad en la diversidad: Nosotros creemos que existe unidad en la diversidad. Si

bien existe un ncleo comn de principios y conceptos, se debe permitir una regulacin y
enseanza separada, que pueda traducir las reales diferencias entre ambos procesos,
producto de la natural diferencia de las normas que se deben aplicar.
Desde un punto de vista pedaggico y cientfico, los conceptos y principios se deben
ensear unitariamente, pero dadas las diferencias que tiene la regulacin legal del proceso
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civil y penal, se hace desaconsejable la enseanza conjunta de ambas ramas ms all de los
rasgos comunes ya enunciados.
Lo anterior no significa que el Derecho Procesal penal deba ser enseado como un apndice
del derecho penal, pues ello significara abdicar de la autonoma del Derecho Procesal
frente a las normas sustantivas. Ello sera retroceder en el tiempo, pues cabe recordar que el
proceso civil se enseaba como la ltima de las materias del derecho civil, antes de que se
reconociera su autonoma, cuestin respecto de la cual existe consenso.
Consideramos que en trminos pedaggicos y cientficos, dentro de la enseanza del
Derecho Procesal se debe emprender el estudio de los conceptos y principios comunes
de forma conjunta, pero el proceso civil y el procesal penal en particular, se deben tomar
como unidades separadas para facilitar su enseanza y comprensin.
Lo que no significa que los conceptos de ACCION, JURISDICCION O PROCESO sean
diferentes, pues tienen el mismo significado en el proceso civil y el proceso penal.

6.- CARACTERISTICAS DEL DERECHO PROCESAL

6.1 Unidad en la diversidad: Segn lo expresado precedentemente.

6.2 Es de Derecho Pblico: Por cuanto regula el ejercicio de una funcin pblica, de una
funcin del Estado, el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Se trata en definitiva de una
INSTAR ante la autoridad.
Normas de derecho pblico: Son aquellas normas que regulan las relaciones entre el estado
y los particulares o entre los estados.
Normas de derecho Privado: Son aquellas normas que regulan las relaciones de los
particulares entre s.
Si tratamos de encuadrar las normas de Derecho Procesal en la gran divisin de las ramas
del derecho, entre derecho pblico y privado, debemos concluir que estamos en presencia
de normas de derecho pblico. De todos modos resulta conveniente comprobar esta

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afirmacin sobre la base de las distintas normas que conforman el contenido del Derecho
Procesal segn hemos visto.
Normas procesales orgnicas (Derecho Procesal orgnico): Son las normas referentes a
la funcin jurisdiccional y a la competencia, la organizacin y atribuciones de los tribunales
y los auxiliares de la administracin de justicia. Son normas que regulan el ejercicio de una
actividad estatal, y en consecuencia, no hay duda que son normas de orden pblico.
Normas de procedimiento (Derecho Procesal Funcional ): Son aquellas normas que
regulan los diversos procedimientos establecidos en materia civil y penal, y de los recursos
contemplados dentro de ellos, a fin de resolver, las controversias sometidas a la decisin
jurisdiccional, mediante la dictacin de una sentencia con la eficacia de autoridad de cosa
juzgada.
Estas normas regulan una actividad del estado, del rgano jurisdiccional y de los privados,
pero que se realiza necesariamente ante un rgano estatal y a travs de l. El procedimiento
no se puede entender sino integrado con la funcin jurisdiccional, por lo que regula la
forma de actuar de la jurisdiccin. Por lo anterior, estas normas tambin tienen carcter
de derecho pblico.

6.3 Son normas de orden pblico e irrenunciables: Lo que se quiere destacar es que las
normas procesales son irrenunciables por las partes, lo que significa que no pueden
disponer de ellas modificndolas. Las partes no pueden sustituir estas reglas por actos
jurdicos voluntarios regidos por la autonoma de la voluntad. En este sentido, no se puede
hablar de un proceso convencional.
No existe una norma general que reconozca a las partes su autonoma de la voluntad en el
mbito del proceso. Por ello, todas las normas procesales son de orden pblico
irrenunciables, sin perjuicio de lo cual, hay ciertas normas especficas que autorizan a los
sujetos procesales para optar por distintas conductas que la propia ley les concede.
De lo anterior podemos concluir que todas las normas procesales son irrenunciables ,
pero a veces la ley ofrece al sujeto ms de una posibilidad de actuacin. Dado el
carcter excepcional de estas normas de habilitacin, ellas deben interpretarse
restrictivamente y no admiten su aplicacin por analoga.
a.- Las leyes de organizacin: No hay excepciones legales.
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b.- Las leyes de competencia absoluta: No hay excepciones legales.

c.- Las leyes de competencia relativa: Hay una excepcin tratndose de la prorroga expresa y
tcita de la competencia, que procede en los asuntos civiles contenciosos, en primera instancia
y entre tribunales de igual jerarqua. Las normas de competencia relativa pueden renunciarse a
travs de la prrroga de la competencia regulada en los arts. 181 y siguientes del COT. Sin
embargo esta renunciabilidad no es absoluta ya que ella no opera en los asuntos no
contenciosos civiles, en materia penal, laboral.
Por otro lado, si en el futuro se derogan las normas sobre prrroga expresa y tcita de la
competencia, no hay duda que las partes no podran pactar una prrroga fundamentada en la
autonoma de la voluntad, por cuanto estamos en el mbito del derecho pblico.

d.- Las leyes de procedimiento: No es posible modificar las normas de procedimiento antes
del juicio o durante su transcurso, fijando plazos distintos a los sealados en la ley o
estableciendo trmites distintos a los previstos por el legislador.
Cosa distinta es que una vez iniciado el procedimiento dichas normas no son obligatorias,
en el sentido que no se puede obligar al demandado a contestar la demanda, o al
demandante no se lo puede constreir a presentar un recurso de apelacin contra la
sentencia que rechaz su demanda. En estos casos hablamos de cargas procesales, esto es,
imperativos del propio inters, donde el incumplimiento de una carga slo significa que
disminuyo mis opciones de vencer en la causa, pero no significa que estoy modificando
normas de procedimiento.
Existen casos excepcionales donde el legislador procesal permite que las partes puedan
acordar una regulacin distinta a la sealada supletoriamente en la ley. Como ejemplo
podemos citar el plazo del trmino probatorio, que en el juicio ordinario es de 20 das, pero
de conformidad al artculo 328 del CPC, se puede reducir este plazo por acuerdo unnime
de las partes.
6.4 Es un derecho instrumental:
La instrumentalidad del Derecho Procesal se percibe nicamente cuando la colocamos en
relacin con otras normas del Drecho, pues todo el Derecho es, en s mismo, instrumental.

19

En este sentido se habla del Derecho Procesal como un Derecho adjetivo o formal, frente
a otras ramas del Derecho que tendran carcter de Derecho sustantivo o material
(Derecho Civil, Comercial, Penal, etc.)
La instrumentalidad del Derecho Procesal est dada en relacin con otras ramas del
derecho, el derecho civil, el derecho penal, el derecho administrativo, etc. En este sentido el
Derecho Procesal es entendido como un instrumento para la tutela de los derechos
denominados sustanciales. El Derecho Procesal sera el Derecho que sirve para tutelar,
y el derecho sustantivo o material constituira el Derecho tutelado
Sin el Derecho Procesal, todos los derechos consignados por el Cdigo Civil y que no sean
espontneamente respetados por los sujetos de derecho no podran ser exigidos y se
transformaran en letra muerta. En el caso del derecho penal, la instrumentalidad es mas
intensa pues la nica forma de aplicar la sancin establecida en la ley, es a travs del
proceso penal.
6.4.1 Cuando nos colocamos frente a la dualidad Derecho Formal Derecho
Material, y lo entendemos en su sentido literal, podramos concluir errneamente que el
Derecho Procesal consiste slo o principalmente en normas que se ocupan de las formas, y
al Derecho Material como aquel que versara sobre la sustancia.
El error se demuestra cuando consideramos que los llamados Derechos sustanciales o
materiales contienen mltiples normas destinadas a regular la forma externa de muchos
actos jurdicos. (Ej. El contrato de compraventa de inmuebles debe ser otorgado por
escritura pblica).
En este mismo sentido, dentro del Derecho Procesal hay mltiples normas que no se
refieren a la forma, razonamiento del cual la doctrina ha extrado una clasificacin de las
normas procesales entre Derecho Procesal Formal, que versan sobre la forma externa de
los actos procesal, y Derecho Procesal Material que versa sobre las normas que regulan
los presupuestos, requisitos y efectos de tales actos, incluyendo en ellos diversas
resoluciones judiciales.

20

7.- NOCIONES FUNDAMENTALES DEL DERECHO PROCESAL

7.1 Ideas generales
Carnelutti afirmaba que el empleo de la violencia para la solucin de los conflictos hace
muy difcil la permanencia de los hombres en sociedad, y con ello el desenvolvimiento de
los intereses que por su naturaleza colectiva requieren esa permanencia. No olvidemos
que hay ciertas necesidades que slo pueden ser cubiertas si son satisfechas en conjunto con
otros.
en su propio inters los hombres se sienten impulsados a encontrar un medio que elimine
la solucin violenta de los conflictos de intereses, en cuanto tal solucin pugna con la paz
social, que es el inters colectivo supremo. Por lo anterior, la solucin pacfica de las
controversias se convierte en inters colectivo (pblico).
Si las partes no logran componer bilateralmente sus diferencias, debe existir un mecanismo
que resuelva el conflicto de manera pacfica, obligatoria y definitiva para las partes, para lo
cual se debe dar las siguientes condiciones:
a.- Debe existir un sujeto ante quien se pueda acudir para que dirima el conflicto
(JURISDICCION).
b.- Las partes en conflicto deben tener derecho a acudir ante este 3 (ACCION).
c.- Debe existir un medio a travs del cual este 3 resuelva dicho conflicto (PROCESO).
Las bases fundamentales del Derecho Procesal se encuentran en estas tres instituciones;
Jurisdiccin, accin y proceso.
7.2 Jurisdiccin: Es el poder deber emanado de la soberana del estado, ejercido
exclusivamente por los tribunales establecidos por la ley, que consiste en la potestad de
realizar o tutelar el derecho, de modo definitivo e irrevocable, y con posibilidad de
ejecucin.
Prohibida la autotutela, la lgica slo exige la intervencin de un 3 en la resolucin de
esta controversia. Histricamente, se acuda a un particular, que no era un rgano
dependiente del estado, quien dirima el conflicto, cuya decisin era vinculante si haba
sido aceptada por ambas partes.
21

En roma se acuda al pretor, quien era un jurista profesional y laico que no formaba
parte del aparato estatal, quien por la auctritas que tena, redactaba la frmula y defina
la forma de resolver la controversia.

Producto de la litiscontestatio, si las partes no

cumplan el fallo se hacan acreedores del reproche social y a la privacin del bien
discutido por parte de la comunidad.
En las comunidades germnicas primitivas ese rgano era el pueblo que, reunido en
asambleas de los libres, resolva el conflicto.
Actualmente nadie duda que la actividad jurisdiccional es una actividad estatal, pero
ello no pasa de ser una eleccin efectuada por el constituyente, y no una exigencia lgica.
En un estado democrtico moderno, y bajo los principios que inspira nuestra CPR, la
jurisdiccin entendida como actividad estatal emanada de la soberana, juega un papel
insustituible como lmite frente al estado legislador y a la administracin, para asegurar la
sujecin de dichos rganos a la constitucin y a la ley.
7.3 Accin: La facultad de exigir del estado la proteccin de un derecho lesionado o
amenazado.
Derecho de acceder a la jurisdiccin: En este sentido la accin se configura como un
derecho subjetivo pblico a una tutela jurisdiccional, se perfila como el derecho de acceder
a la jurisdiccin, esto es, el derecho a dirigirse a los rganos jurisdiccionales pretendiendo
que digan el derecho, lo tutelen, lo apliquen o lo realicen.
Derecho a un pronunciamiento sobre el fondo: En este otro sentido, y complementando
lo ya sealado, la accin se concibe como derecho subjetivo pblico frente al estado,
encaminado a que ste resuelva, mediante sentencia de fondo, el conflicto o asunto que se
somete a su decisin. En este aspecto resalta como el derecho de las partes, y el deber del
rgano jurisdiccional, para que el proceso se realice hasta su trmino por sentencia que
resuelva sobre el fondo de la controversia, en la medida que se den los requisitos legales.
7.4 Proceso: Conjunto o serie de actos, jurdicamente regulados, tendientes a la aplicacin
o realizacin del Derecho en un caso concreto, por parte del tribunal.
Es el instrumento mediante el cual el rgano jurisdiccional cumple las funciones que le
estn atribuidas constitucionalmente, y a travs del cual las partes pueden lograr la tutela
22

judicial efectiva de sus derechos e intereses legtimos. Se diferencia del procedimiento, en

cuanto este ltimo representa la sucesin de actos en su puro aspecto externo, en su
apariencia meramente formal.
El Derecho Procesal no solo regula al proceso, pues las normas que el mismo Derecho
Procesal denomina como procesales, estn destinadas a regular no slo al proceso, sino
tambin a la accin y sobre todo a la jurisdiccin, y por esta va a la organizacin del poder
judicial y todo lo relativo al personal judicial.
7.5 Relaciones entre los conceptos fundamentales
Estos tres conceptos han sido destacados como la base metodolgica y cientfica del estudio
de la teora y la prctica del proceso, debiendo dicho estudio fundamentarse en una
consideracin unitaria y subordinada de estos tres conceptos. (Podetti Ramiro, 338-339
Teora y Prctica del Proceso Civil, editorial Ediar 1963)
A.- Estudio unitario: En cuanto ninguna de estas 3 nociones puede subsistir
independientemente, (dentro del derecho y de la ciencia procesal), pues se compenetran y
confunden en forma tal, que es imposible establecer en la teora y en la prctica, un lmite
entre ellas.
B.- Estudio subordinado: Sin la dilucidacin previa de la idea de jurisdiccin, no puede
conseguirse una acepcin lgica de accin. Y sin sentar debidamente estos dos conceptos
previos, es ilusoria toda tentativa de entender lo que es el proceso.

23

8.- EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO PROCESAL

8.1 Planteamiento general.

El Derecho Procesal es el fruto de una larga evolucin, la cual recin en el siglo XX le dio
carta de ciudadana en tanto rama cientfica separada del derecho material o sustancial. Para
explicar esta evolucin vamos a aprovechar la experiencia europea. Nos basaremos en el
trabajo del Espaol Juan Montero Aroca El Derecho Procesal en el siglo XX
8.2 Los prcticos
8.2.1 Entre el siglo XVI al XVIII, las Universidades Europeas y Americanas, formaban
juristas conocedores del derecho romano pero ignorantes, en gran medida, respecto del
derecho que deban aplicar sus tribunales. La enseanza del derecho vigente en cada nacin
era ajena a los planes de estudio de dichas universidades.
Junto con este derecho que se enseaba en las universidades, exista una corriente doctrinal,
quienes se autodenominaban prcticos, quienes intentaban fuera del mbito
universitario, explicar como se realizaban los procesos ante los tribunales de sus
respectivos pases. Mientras los profesores universitarios enseaban derecho romano,
personas ajenas a las universidades centraban sus esfuerzos en explicar a otros cul era la
manera de actuar ante los tribunales, esto es, los trmites de los procedimientos, la manera
de redactar los escritos, los plazos, etc.
La actividad de los prcticos tena las siguientes caractersticas:
a.- Los autores de los libros no eran profesores universitarios, sino Abogados, Jueces, o
escribanos.
b.- Los destinatarios de dichas obras no eran los estudiantes universitarios, sino los
profesionales del derecho, jueces y Abogados especialmente, quienes queran suplir las
deficiencias de su formacin universitaria centrada en el derecho romano.
c.- Ellos no aspiraba a hacer ciencia, no aspiraban a cambiar la forma en que se desarrollaba
la labor jurisdiccional, simplemente queran transmitir el modo de actuar de los tribunales.

24

d.- Los prcticos se movan en un ambiente geogrfico ms limitado que el de los grandes
juristas.
e.- Su fuente principal no era la ley o norma emanada del rgano legislativo, sino el estilo
de actuar de los tribunales. El procedimiento era formado por los propios tribunales y la
doctrina que se formaba con el paso del tiempo, y la ley no poda venir a cambiar su
esencia.
8.2.2 A finales del siglo XVIII y principios del XIX, las universidades comenzaron a
introducir dentro de sus enseanzas el derecho que se aplicaba en el pas, pasando la
prctica forense a convertirse en disciplina acadmica.
Los libros comenzaron a escribirse tambin para los estudiantes, apareciendo los primeros
manuales de estudio, pero orientados a la transmisin de una experiencia prctica, siendo
ajenos al mtodo cientfico.

8.3 El procedimentalismo.
Bajo la impronta de la Revolucin Francesa, y su espritu codificador, el titular del poder
poltico se apodera de la potestad legisladora en materia procesal, tomando las decisiones
sobre como deben realizarse los procedimientos, surgiendo los cdigos napolenicos de
procedimiento civil (1806) y procedimiento penal (1808).
Con ello se pretende desconocer la prctica de los tribunales, su jurisprudencia, y la
doctrina de los prcticos. Estas formas de obtener la tutela de los tribunales ya no estaba
basada en sus prcticas, sino en la ley de procedimiento fijada por el cdigo respectivo.
En los pases que siguen la labor codificadora francesa en materia procesal, se publican
libros con extensos comentarios de los cdigos, bajo el mtodo casustico. Las
universidades comienzan a denominar a este ramo en sus planes de estudio como:
procedimientos judiciales, o procedimiento.

8.4 El Derecho Procesal

8.4.1 Aspectos generales.
25

La doctrina alemana tuvo la suerte de que en el siglo XIX no tenan un cdigo que
comentar, sino hasta el ao 1877. En Francia e Italia, se dedicaron a comentar los cdigos,
mientras que en Alemania la doctrina se pudo plantear desde su raz los problemas tericos
y de fondo. Los franceses e italianos se dedicaban a explicar un cdigo, mientras los
alemanes sentaban las bases cientficas necesarias para dictar el suyo.
Ya en el siglo XVIII cambi el sistema mediante el cual se estudiaba este fenmeno,
pasando desde el mtodo casustico al mtodo sistemtico, mediante el cual se intent
reducir la totalidad de los procedimientos a unas pocas reglas comunes, a las que se podan
ceir los estudiantes y los profesionales. Khler en Alemania se preguntaba cmo sera
posible un tratamiento del contrato que no tuviera en cuenta su naturaleza de negocio
jurdico?
La doctrina alemana comprendi que el proceso no es un mero devenir fctico, sino
jurdico, que no es una mera relacin fctica, sino jurdica, que afecta a las esferas jurdicas
de las partes haciendo surgir derechos, modificndolos y extinguindolos.
Los hitos de estos descubrimientos de la doctrina alemana son los siguientes:
a.- La concepcin del proceso como una relacin jurdica de derecho pblico. (Bulow)
b.- La separacin del derecho de accin del derecho subjetivo, concebida la accin
como un derecho de naturaleza pblica, frente al estado en sus rganos jurisdiccionales, a
obtener tutela jurdica. (polmica de Windscheid y Muther).
c.- Luego vino la consideracin del proceso como relacin jurdica donde el juez es uno
de los sujetos.
d.- Todo lo anterior tuvo como consecuencia que el proceso fue considerado como el
objeto fundamental del estudio de lo que se llam Derecho Procesal.
Luego vino el gran desarrollo de la escuela italiana del Derecho Procesal; Chiovenda,
Carnelutti y Calamandrei. En Espaa este desarrollo se produce a partir de las obras e
Prieto Castro en 1941 y de Jaime Guasp en 1943.
8.4.2 El mtodo sistemtico

26

En esta etapa de la evolucin, el mtodo casustico que utilizaban los prcticos, es

reemplazado por el mtodo sistemtico.
A.- Si antes los procedimentalistas se conformaban con realizar un estudio sobre la forma
concreta en que los tribunales y la ley regulan los distintos procedimientos, y por lo tanto,
sus comentarios explicaban las leyes,

bajo el mtodo sistemtico, los procesalistas

intentarn elaborar sistemas cientficos, intentando acomodar la ley dentro del sistema,
esto es, dentro de unas pocas ideas que generalizan los distintos aspectos de la regulacin
legal.
b.- Los procesalistas no se limitan a describir las fases de los procedimientos, sino que
hacen teora del proceso. Si el procedimentalista estudia la anatoma del fenmeno
procesal, el procesalista hace fisiologa.
C.- El concepto base del sistema es el proceso , en torno al cual se da unidad al sistema,
y a partir del cual se explican a los sujetos que intervienen (partes), los actos procesales, sus
fases, etc.
8.4.3 La autonoma del Derecho Procesal
Desde el Derecho Romano se hizo tradicional la divisin del derecho privado en personas,
cosas y acciones, este ltimo captulo que identificamos con el Derecho Procesal, era el
ltimo que se estudiaba en relacin al derecho sustantivo (civil o penal).
Slo con los procesalistas se puede hablar del Derecho Procesal como una rama
autnoma dentro de la ciencia jurdica, separada del derecho sustancial. Con la
existencia de codificaciones procesales se inicia el camino de la independencia, el cual slo
culmina con la existencia de los procesalistas, quienes con sus mtodos pudieron descubrir
los conceptos de accin, jurisdiccin y Proceso.

27

9- EL DERECHO PROCESAL Y LAS OTRAS RAMAS

Con el Derecho Constitucional: La CPR crea el Poder Judicial como poder del Estado,
estableciendo los principios bsicos de su organizacin y garantas constitucionales, que son a
la vez, garantas procesales.
Con el Derecho Civil y Comercial: Es el instrumento para el ejercicio de los derechos y el
cumplimiento de las obligaciones civiles y comerciales. Hay tambin actos civiles que influyen
en el proceso, como el pago, la prescripcin y la transaccin. Adems existen normas civiles
aplicables al Derecho Procesal, como el mandato, la capacidad, etc.
Con el Derecho Internacional, Pblico y Privado: Tiene especial importancia en cuanto a la
posibilidad que una ley procesal extranjera rija en Chile o que una norma procesal chilena rija
en el extranjero. Tambin nos indica la posibilidad que las partes, bajo determinadas
condiciones, puedan determinar el pas en el cual podrn plantear sus pretensiones.
Con el Derecho Administrativo: Se relacionan en cuanto a los funcionarios judiciales se les
aplica el estatuto administrativo. Adems, la autoridad administrativa tiene a su cargo el
cumplimiento de las sentencias en materia criminal, y tambin el Derecho Administrativo ha
tomado del Procesal muchas de sus estructuras para aplicarlas a investigaciones y sanciones
administrativas.
Con el Derecho Tributario: El Cdigo Tributario establece normas relativas a reclamaciones
de impuestos y otras materias, el cual su puede decir que forman parte del Derecho Procesal,
constituyendo una de sus fuentes.

28

CAPITULO II
FUENTES DEL DERECHO PROCESAL

Cuando hablamos de fuentes del Derecho Procesal, nos referimos a todos los criterios que
pueden ser invocados por un juez para esclarecer el sentido jurdico de las conductas que
deben juzgar durante el desarrollo del proceso.
Las fuentes del Derecho Procesal son las siguientes:
La Doctrina.
La Jurisprudencia.
Los Autos Acordados.
Los Tratados internacionales.
La Costumbre.
Los principios Generales del Derecho.
La equidad
Los acuerdos de las partes.
La Ley Procesal.

1.- LA DOCTRINA
La doctrina es aquella actividad, desarrollada por los juristas, destinada a conocer y
difundir las normas de un ordenamiento jurdico dado, y que se expresa en libros,
manuales, clases, separatas, conferencias, etc.
La doctrina, mediante el mtodo sistemtico, ha podido reducir toda la legislacin procesal a
unas pocas ideas matrices, que facilitan su conocimiento e interpretacin, y modelan sus
fuerzas reformadoras.
En el mbito nacional e internacional, slo por nombrar algunos de sus mximos expositores
Italia: Giuseppe Chiovenda, Francesco Carnellutti, Piero Calamndrei, Michelle Taruffo.
Alemania: Adolf Wach, Leo Rosenberg.
Espaa: Jaime Guasp, Manuel Serra Domnguez, Andrs de la Oliva Santos, Juan Montero
Aroca.
Uruguay: Eduardo Couture

29

Argentina: Ramiro Podetti, Hugo Alsina, Luis Enrique Palacio.

Colombia: Hernando Davis Echandia.
Chile: Fernando Alessandri Rodrguez, Carlos Anabaln Sanderson, Mario Casarino Viterbo,
Hugo Pereira Anabaln, Mario Mosquera, Alejandro Romero Seguel, Cristin Maturana
Miquel, etc.
Cabe destacar que no slo la doctrina nacional es fuente del Derecho procesal en Chile. Es
comn que en las sentencias de nuestros tribunales se consideren dentro de sus fundamentos las
opiniones de juristas extranjeros. La gracia del mtodo sistemtico por sobre el mtodo
exegtico, es que difumina las diferencias entre los distintos procedimientos de cada pas
extrayendo de estos sus notas esenciales que muchas veces son las mismas que se aplican en
nuestro pas.

2.- LA JURISPRUDENCIA
El artculo 3 del CC expresa que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. En consecuencia, ningn tribunal
chileno est obligado a respetar en sus fallos, los criterios expresados en sus sentencias dictados
con anterioridad, ni a los fallos dictados por sus pares o por los tribunales superiores de justicia.
Esta ausencia de obligatoriedad no implica que la jurisprudencia est desprovista de una gran
importancia. En efecto, su trascendencia es enorme en cuanto a los fallos de los tribunales
superiores y especialmente los de la Corte Suprema, pues en la medida que los fallos vayan
reflejando una misma forma de interpretar las normas procesales, dicho criterio ser el que en
definitiva se debe imponer.
La importancia de la jurisprudencia se manifiesta en diversos mbitos:
a.- La actual regulacin de la nulidad procesal, es una creacin de la jurisprudencia que ha sido
recogida por el legislador.

b.-En el recurso de casacin de fondo, art. 780 CPC permite a las partes solicitar que este
recurso sea conocido por el Pleno y no una sala de la Corte Suprema, en la medida que se
demuestre que sobre la materia objeto del recurso se han pronunciado fallos contradictorios
dictados por la Corte Suprema. Esta disposicin reafirma la idea del legislador de uniformar la
jurisprudencia.

30

3.- LOS AUTOS ACORDADOS

3.1 Concepto: Ellos son: resoluciones emitidas especialmente por los tribunales
superiores de justicia que tienden a reglamentar, en uso de sus facultades econmicas,
ciertos asuntos que no se encuentran suficientemente determinados por la ley, o en
materias cuya regulacin es trascendente y necesaria para un mejor servicio judicial.
3.2 Fundamento Jurdico: Los tribunales superiores de justicia, Cortes de Apelaciones y Corte
Suprema, adems de sus funciones jurisdiccionales, tienen asignadas funciones disciplinarias,
conservadoras y econmicas. Esta funcin econmica es una facultad derivada que tiene los
tribunales superiores para dictar reglamentos o establecer medidas que tiendan al mejor
ejercicio de la funcin judicial.
Para el cumplimiento de esta finalidad, los tribunales superiores dictan autos acordados, que
tienden a regular y mejorar el ejercicio jurisdiccional en todos sus aspectos.
3.3 Naturaleza y caractersticas de los autos acordados: Es un tipo de norma jurdica
emanada principalmente de la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones, de carcter general y
destinada a lograr un mejor ejercicio de las funciones de los tribunales de justicia . Son normas
jurdica producto de una especie de potestad reglamentaria que poseen los tribunales superiores
de justicia. Ellos por tanto son actos administrativos, emanados de una potestad
administrativa de los tribunales, la cual se justifica atendiendo a su independencia.
Por tratarse de actos administrativos, no se pueden extender a materias propias de ley, lo cual
puede ser controlado por el Tribunal Constitucional.
3.4 Sus caractersticas son:
a.- Se trata de normas jurdicas obligatorias.
b.- Emanan de los tribunales superiores de justicia: Corte Suprema, Cortes de Apelaciones
c.- Puede ser generalmente obligatorio o destinado a un grupo de sujetos (funcionarios
judiciales). Y su vigencia se extiende sobre todo el territorio de la repblica en el caso de la
Corte Suprema, o en su respectivo territorio jurisdiccional en el caso de las Cortes de
Apelaciones.
3.5 Clasificacin de los autos acordados:
A.- De origen legal o en virtud de las facultades econmicas
Dictados en virtud de un mandato contenido en la CPR o la ley: ello es el caso del auto

31

acordado sobre la forma de las sentencias definitivas, sobre procedimiento del recurso de
proteccin y sobre materias que deben ser conocidas por la Corte Suprema en su
funcionamiento ordinario como extraordinario.
Dictados por la Corte Suprema en virtud de sus facultades econmicas: los cuales pueden ser
i.- Meramente internos: que afectan slo a los funcionarios del Poder Judicial.
ii.- Externos: son aquellos que no afectan slo a funcionarios del Poder Judicial, sino que a
terceros ajenos, dndoles normas de procedimiento, reglamentando relaciones entre ellos y el
Poder Judicial. Ej: sobre tramitacin del recurso de amparo.
B.-En cuanto a su amplitud o extensin:
b.1 Emanados de la Corte Suprema: Tienen vigencia en todo el territorio nacional.
b.2 Emanados de las Cortes de Apelaciones: Tienen vigencia dentro de su territorio
jurisdiccional.
3.6 Publicidad de los autos acordados: Normalmente se adoptan los medios ms idneos
segn la naturaleza del auto acordado, para que este sea conocido por todos. La principal
medida es su publicacin en el diario oficial. As por lo dems lo ordena en forma expresa el
art. 96 COT, que aparte de sealar que deben dictarse en pleno, todos los autos acordados de
carcter y aplicacin general que dicte la Corte Suprema debern ser publicados en el Diario
Oficial.

4. LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Los tratados internacionales segn el art. 5 de la CPR deben encontrarse ratificados por Chile y
vigentes. Es ms, aquellos que versen sobre derechos humanos tienen jerarqua material
constitucional por el inc. 2 de dicho artculo.
Cabe citar como ejemplo el Pacto de Derechos Civiles y Polticos (Pacto de San Jos de Costa
Rica), en el cual se contienen una serie de garantas procesales que el legislador debe respetar
cuando establece procedimientos u otorga competencias jurisdiccionales.

5. LA COSTUMBRE

32

El art. 2 CC seala que: la costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se
remite a ella. Es decir, slo acepta como fuente de derecho la costumbre segn ley.
En Derecho Procesal chileno puede afirmarse que en el COT, CPC, CPP y NCPP no hay norma
alguna que se remita a la costumbre, por lo que no constituye derecho, sin perjuicio de la
incidencia que tenga ella en la prueba y en la sentencia definitiva.
En el ejercicio de la funcin jurisdiccional pueden identificarse ciertos usos y prcticas ya sea
del tribunal, ya sea de los intervinientes en el proceso.
Los usos son costumbre desprovistos de su elemento subjetivo, y nacen por una necesidad
prctica que la ley procesal no satisface. Un ejemplo de usos de los tribunales es la
recomposicin de expediente civil.
Las prcticas consisten en la forma en como se realizan los actos procesales por el juez y por
las partes. Un ejemplo de prcticas es la forma de redaccin de los escritos.

6. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

6.1 Aspectos generales
Estos principios que podemos identificar como: aquellos principios que viven nsitos en cada
ordenamiento jurdico y que pueden ser establecidos por medios inductivos a partir de las
propias normas e instituciones del respectivo ordenamiento jurdico
Dichos principios pueden jugar mltiples funciones dependiendo del ordenamiento:
a.- Funcin explicativa del ordenamiento: Mediante una tcnica descriptiva del ordenamiento
o de una parte de l, y en forma abreviada nos proporcionan informacin jurdica relevante.
b.- Funcin normativa: Colaboran en la aplicacin y produccin de normas por parte de los
rganos jurdicos correspondientes.
c.- Funcin de legitimar y controlar el poder: que les permiten justificar de mejor manera las
decisiones que debe adoptar.
Los casos en que se pueden aplicar estos principios son 3:
Interpretar las leyes

33

Integrar las lagunas legales

Evitar consecuencia notoriamente injustas en la aplicacin de la ley que le legislador no previ.
6.2 Los principios generales y el Derecho Procesal
En el Derecho Procesal, la funcin de los principios es ms amplia que en Derecho Civil, pues
se les asigna a ellos una funcin interpretativa y una funcin integrativa.
Funcin interpretativa: De acuerdo al art. 24 del CC, los principios generales de la
legislacin es uno de los ltimos elementos a que debe recurrir el intrprete de la ley, cuando
han fallado los otros elementos (gramatical, histrico, lgico y sistemtico). Cabe destacar que
sta es la nica funcin que se asigna normativamente a estos principios en Derecho Civil.
Funcin integrativa: De acuerdo al principio de inexcusabilidad, la falta de ley para

la resolucin de un asunto no constituye una justificacin vlida para que un tribunal

se niegue a conocer de un asunto. (Art. 76 CPE y 10 inc. 2 COT),
A falta de ley el juez debe resolver la con tienda por medio de la equidad, Art. 170 n 5
CPC. La jurisprudencia ha entendido el concepto de equidad de modo amplio, incluyendo
en dicho concepto a los principios generales del derecho.
Por lo tanto los Principios Generales del Derecho son fuentes del Derecho Procesal, en
cuanto son elementos que sirven para la interpretacin de la ley procesal, como asimismo,
son utilizados para llenar los vacos de nuestra legislacin cuando no hay ley que resuelva
el conflicto.

7 LA EQUIDAD
Dcese que un caso se resuelve en equidad cuando, al faltar una ley que lo contemple y regule,
o bien al existir una ley que lo regula de un modo que resulta vago, indeterminado, oscuro,
confuso o contradictorio, o bien al existir una ley que lo regule y que de su aplicacin pueden
seguirse consecuencias notoriamente injustas o inconvenientes que el autor de la ley no previ
ni pudo querer que se produjeran y que parece razonable evitar, el juzgador encargado del
conocimiento y fallo del caso administra una solucin construida sobre la base de la idea que l
forja en conciencia acerca de lo que sea justo resolver a propsito del caso de que se trate, para
lo cual el juzgador emplear ante todo su prudencia, esto es, su capacidad de deliberar en torno
al caso, a fin de verificar y comprender las particulares circunstancias del mismo, vindose

34

asimismo influenciado en su decisin por diversos factores a los que se puede llamar fuentes de
las decisiones equitativas.
7.1 Las hiptesis en que se puede aplicar la equidad son las mismas en que se pueden aplicar
los Principios Generales del Derecho.
Interpretar las leyes
Integrar las lagunas legales
Evitar consecuencia notoriamente injustas en la aplicacin de la ley que le legislador no previ.
7.2 Las fuentes de las decisiones equitativas, esto es, los criterios para fundar la regla en
equidad, pueden ser una combinacin de los siguientes elementos:
Los Principios Generales del Derecho.
Precedentes de otras decisiones en equidad.
Razonamiento por analoga, esto es, uno de los mtodos utilizados por los jueces para llenar las
lagunas de la ley, de modo que la solucin prevista por el legislador para un caso jurdicamente
relevante se traslada a otro caso no previsto por legislador, aunque similar o parecido al que s
se encuentra previsto.
Valoraciones socialmente dominantes.
Las personales concepciones valorativas del juez.

Podemos concluir sealando que la equidad es fuente del Derecho Procesal, de la misma
forma en que lo son los Principios Generales del Derecho, esto es, en cuanto son elementos
que sirven para la interpretacin de la ley procesal, como asimismo, son utilizados para
llenar los vacos de nuestra legislacin cuando no hay ley que resuelva el conflicto.

8. LOS ACUERDOS DE LAS PARTES

Las partes por regla general no se encuentran facultadas para modificar el proceso. Sin
embargo se les ha dado la posibilidad para que fuera del proceso convengan acuerdos que
puedan producir efectos en l, como una clusula compromisoria. Tambin se prev la
posibilidad de que las partes dentro del proceso convengan acuerdos para producir efectos en
l, como los convenios judiciales para alzar la quiebra.

Otro ejemplo de la voluntad de las partes, est constituido por la prrroga de la

competencia, y por la facultad de reducir el trmino probatorio por acuerdo unnime de las
partes dentro del juicio ordinario.
35

En el Derecho Procesal, entendido como ejercicio de una funcin pblica (funcin

jurisdiccional), y en consecuencia regidas sus normas por el Derecho Pblico, no existen
normas creadas por los propios justiciables en virtud del principio de la autonoma de
la voluntad, pues no hay ninguna norma que reconozca dicha facultad. En este sentido no
se puede hablar de un Proceso Convencional
Los casos que hemos colocado como ejemplos deben entenderse en el sentido que ha sido
el propio legislador quien ha permitido, para situaciones especficas, que existan diversas
posibilidades de actuacin dependiendo de la voluntad de las partes, pero siempre dentro de
su arco normativo.

9.- LA LEY PROCESAL

Por su importancia la estudiaremos en el captulo siguiente.

CAPITULO III
LA LEY PROCESAL

36

La ley procesal como fuente del Derecho, la debemos entender en sentido amplio, esto es,
como legislacin Procesal, que contiene a todas las normas jurdicas de observancia
general en cuya produccin intervienen uno o ms rganos del Estado, sea que lo hagan o
no en forma asociada.

1.- LA NORMA PROCESAL COMO NORMA DINAMICA

El legislador al regular las interacciones humanas necesariamente va a producir uno de los

tres tipos de normas posibles:
DETERMINATIVAS: Son las que el legislador emplea para definir sus trminos bsicos,
o para prometer nuevas normas. (Quines son incapaces, cmo se determina la
competencia, derecho que debe ser reglamentado por otra norma que establece una
garanta.). Son ajenas a la normativa procesal.
ESTATICAS: Son aquellas que ostentan una estructura disyuntiva por normar; Una
conducta que debe ser cumplida por los destinatarios; y una sancin para el caso de
contravencin. Son ajenas a la normativa procesal
Dado A deber ser B, si no B, debe ser C.
A partir de A se da la posibilidad de B, y no dado B debe ser C.
En derecho civil las prohibiciones son expresas, pero en derecho penal son implcitas pues
no hay prohibicin expresa pero existe una sancin.
DINAMICAS: Son aquellas que a partir de una conducta dada de un sujeto, ENCADENA
imperativamente una SECUENCIA DE CONDUCTAS de OTRO u otros sujetos.
El dinamismo est contenido en la norma, sin necesidad de una conducta determinada, pues
la norma respectiva as lo ordena. La propia norma debe idear las relaciones
consecuenciales en un procedimiento, donde se establece un cierto orden.
Dado A, es B o no B
Si es B, es B1 o no B1
Si es B1, es B2 o no B2.

37

Notificado el demandado en el juicio ordinario puede comparecer o no comparecer; si

comparece y contesta se da traslado al demandante para replicar, sin comparece y opone
excepciones dilatorias se debe dar traslado al demandante para que conteste las
excepciones, si no comparece se entiende que rechaza la demanda y se debe dar traslado
para replicar, etc
Las normas procesales son normas dinmicas.

2 CONSTITUCION POLITICA DE LA REPUBLICA

2.1 Normas Constitucionales de Derecho Procesal Orgnico
A. Forma de solucin de conflictos
El art. 76 CPR establece el proceso jurisdiccional como el medio para la solucin de los
conflictos, al sealarnos que la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de resolver y
de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley.
El art. 19 N 3 Inc.5 CPR establece que toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin
debe fundamentarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador
establecer siempre las garantas de un racional y justo procedimiento.
Los conflictos contenciosos administrativos por su parte, se refiere el art. 38 inc.2 al establecer
la responsabilidad del Estado por un por un rgano en el ejercicio de sus funciones.
La autotutela est reida con nuestro ordenamiento constitucional y legal. La igualdad ante la
ley y la justicia excluye el empleo de la autotutela como medio de solucin, es ms la prohbe y
sanciona civil y criminalmente.
B. La jurisdiccin
En primer lugar la jurisdiccin aparece expresamente consagrada en la CPR en el art. 19 n 3
inc.5, al sealar (...) todo rgano que ejerza jurisdiccin ().
En segundo lugar, es menester tener presente que el ejercicio de la funcin jurisdiccional se
radica en los tribunales que establece la ley, en consecuencia, es la funcin que caracteriza al
rgano y no el rgano a la funcin. Al efecto, establece el art. 19 N 3 inc. 4 CPR que nadie
puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que seale la ley y establecido

38

con anterioridad por sta. Dicho principio aparece reiterado en el art. 76 inc.1 CPR, ya que la
funcin jurisdiccional pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley.
Finalmente en cuanto a los momentos de la jurisdiccin, el art. 76 CPR se refiere a conocer,
juzgar y resolver. En los incisos. 3 y 4 se establece la facultad de imperio de los tribunales para
hacer cumplir sus resoluciones.
C. Los tribunales
La jurisdiccin es una atribucin de los tribunales establecidos en la ley. El Captulo VI se
refiere a los tribunales que conforman el Poder Judicial, dentro de los cuales se encuentran los
tribunales ordinarios y especiales que integran dicho poder. Sin embargo, del propio texto de la
CPR es posible encontrar otros tribunales distintos a los ordinarios y especiales que integran el
poder judicial.
D. Los jueces
La CPR contiene las siguientes reglas acerca de los jueces:
a) Nombramiento: A ello se refiere el art. 78. Mientras que los arts. 92, 95 y 96 se refieren a
los nombramientos de los Ministros del Tribunal Constitucional, del Tribunal
Calificador de Elecciones y de los Tribunales Regionales Electorales.
b) Responsabilidad de los jueces: a ello se refiere el art. 79. El art. 82 otorga a la Corte la
superintendencia correctiva, de lo cual arranca la responsabilidad disciplinaria. Los arts.
48 letra c y 49 n 1 regula la responsabilidad poltica de los Ministros de los tribunales
superiores de justicia por la causal de notable abandono de deberes.
c) Inamovilidad: el art. 80 consagra la inamovilidad de los jueces, los cuales se mantienen
en su cargo mientras dure su buen comportamiento, cesando en sus funciones slo
cuando cumplan 75 aos, por renuncia, incapacidad legal sobreviviente o por causa
legalmente sentenciada.
d) Fuero: a ello se refiere el art. 81.
e) Prohibiciones: De los jueces de ser candidato a Diputado o Senador, art. 57 n 4.
f) Traslados: a ello se refiere el art. 80 inc. Final
E. El Ministerio Pblico

39

El Captulo VI- A se refiere a ste organismo del Estado.

F. La Competencia
La CPR contiene una serie de preceptos en los cuales se refiere a la competencia, que no es ms
que una esfera o medida dentro de la cual se ejerce la funcin jurisdiccional por parte de un
tribunal, pudiendo citar las siguientes:
a) Tribunal preestablecido en la ley: el art. 19 n 3 inc.4 seala que nadie pude ser juzgado
por comisiones especiales.
b) Distribucin de la jurisdiccin: el art. 77 establece que una LOC determinar la
organizacin y atribuciones de los tribunales (). La determinacin de sus atribuciones
no es otra cosa que la determinacin de su competencia.
c) Inexcusabilidad: el art. 76 inc.2 establece que un tribunal no puede abstenerse de
actuarse se le ha requerido su intervencin en forma legal y en negocios de su
competencia.
d) Actos de rganos del Estado: los tribunales como rganos del Estado deben actuar dentro
de su competencia y en la forma que prescriba su LOC. La sancin es la nulidad
procesal de las actuaciones, que pueden hacerse valer por medio de un incidente de
nulidad procesal y el recurso de casacin. (Art. 6 y 7)
e) El detenido por delito flagrante debe ser puesto a disposicin del juez competente, art. 19
n 7.
f) El recurso de amparo debe ser conocido por la magistratura que seale la ley, art. 21,
entre otros preceptos.
G. Contiendas de competencia
El Senado es el rgano encargado de resolver las contiendas de competencia entre las
autoridades administrativas y polticas y los tribunales superiores de justicia, art. 53 n 3. La
Corte Suprema es el encargado de resolverlas entre las autoridades administrativas y polticas y
los tribunales inferiores.

2.2 Normas Constitucionales de Derecho Procesal Funcional

40

A. La accin
La CPR no ha contemplado expresamente la accin en ella, no obstante puede encontrarse en:
a) En el derecho de peticin, art. 19 N 14, puesto que la accin puede ser concebida,
especialmente en el concepto de Couture, como una emanacin del derecho de peticin.
b) En la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos, art. 19 N 3. Lo cual es
posible por medio de la accin.
c) En el art. 93 que contempla accin pblica para requerir al Tribunal Constitucional sobre
ciertas materias.
B. El proceso
Se puede encontrar en el art. 19 N 3 y 76 CPR.
C. El procedimiento
El art. 19 N 3 inc. 5 seala: corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un
procedimiento y una investigacin racionales y justos.
D. Garanta de la defensa jurdica
Se contempla en el art. 19 n 3 inc. 2 y 3.
E. Garantas dentro del proceso penal
Se establecen varias garantas dentro del proceso penal, algunas de las cuales son las siguientes:
a) No se puede presumir de derecho la responsabilidad penal, art. 19 n 3 inc.6.
b) El principio de legalidad penal, art. 19 n 3 inc. 7 y 8.
c) La privacin o restriccin de la libertad solo puede efectuarse en los casos y formas
establecidos en la ley, art. 19 n 7 letra c.
F. Cosa juzgada

41

La excepcin de cosa juzgada se contempla en el art. 76 en cuanto se prohbe al Presidente de

la Repblica y al Congreso Nacional hacer revivir procesos fenecidos. La accin de cosa
juzgada est contemplada en el inc.1 del art. 76 al sealar la etapa jurisdiccional de hacer
ejecutar lo juzgado.
H. Acciones especiales contempladas en la CPR
En ella se contemplan acciones especiales como es la proteccin general o el amparo, entre
otras.

3 LEYES DE ORGANIZACIN Y PROCEDIMIENTO

2.1 El Cdigo Orgnico de Tribunales
2.2 El Cdigo de Procedimiento Civil
2.3 El Cdigo de Procedimiento Penal
2.4 El Cdigo Procesal Penal

4 CONCEPRO DE LEY PROCESAL

Ella es: la ley reguladora de los modos y condiciones de la actuacin de la ley en el
proceso, as como de la relacin jurdica procesal. (Hugo Alsina)
La naturaleza de la ley procesal no debe deducirse del lugar en dnde esta est colocada, sino
que de su finalidad que no es otra que la tutela de los derechos de acuerdo con los lmites de
extensin del Derecho Procesal.
4.1 La ley procesal en el tiempo
Una ley se aplica a los hechos ya consumados durante el tiempo que ha estado en vigor. Pero no
todos los hechos son instantneos, sino que hay actos sucesivos cuyo desenvolvimiento demora
un largo tiempo. Es en este caso en donde debe determinarse la aplicacin de las leyes nuevas o
antiguas que rigen la materia.
Podemos afirmar que en nuestro derecho la regla general es la irretroactividad de la ley, art. 19
N 3 CPR, 9 CC y 18 CP. Sin embargo hay situaciones que plantean problemas, es por ello que

42

debe analizarse la cuestin desde un doble punto de vista: i) el estado en que se encuentra un
juicio al dictarse una ley y; ii) la naturaleza jurdica de las leyes procesales.
4.1.1 El estado en que se encuentra un juicio al dictarse una ley
El juicio puede encontrarse en tres estados al dictarse una nueva ley:
a) El proceso se encuentra terminado al tiempo de dictarse la nueva ley: los procesos
terminados son inamovibles y no pueden ser afectados por la nueva ley, lo que emana
del art. 76 CPR y 9 CC.
b) El proceso no se encuentra iniciado al dictarse la nueva ley: la nueva ley procesal rige in
actum, es decir la nueva ley tiene efectos inmediatos y todo es regulado por ella.
c) El proceso se encuentra en tramitacin y pendiente de resolucin al dictarse la nueva ley:
como principio fundamental todo lo que se realiz durante la vigencia de la antigua ley
se mantiene firme. Los actos con posterioridad a su dictacin se ajustarn a ella, salvo
que sean incompatibles absolutamente con lo que estableca la antigua o con los efectos
de los actos realizados bajo ella.
Sin embargo, normalmente el legislador soluciona estos problemas por medio de disposiciones
transitorias. Por ej. De conformidad a la norma N 36 T CPR, la reforma procesal penal slo se
aplica a los hechos nuevos acaecidos con posterioridad a su entrada en vigencia.
4.1.2 La naturaleza jurdica de las leyes procesales
En estas hay que distinguir:
a) Las leyes de organizacin: por ser de orden pblico rigen in actum.
b) Leyes de competencia absoluta: por ser de orden pblico rigen in actum.
c) Leyes de competencia relativa: son de orden privado en materia contenciosa civil, por
tanto, es necesario respetar el acuerdo previo celebrado por las partes de ser juzgados
por un tribunal distinto al naturalmente competente. Pero en el caso de que no exista
acuerdo, rigen in actum.
d) Leyes de procedimiento: las actuaciones realizadas bajo la antigua ley deben respetarse,
rigindose las posteriores por la nueva ley.

43

4.2 Legislacin positiva chilena acerca de la aplicacin de la ley procesal en el tiempo

La ley de efectos retroactivos de las leyes contiene en sus arts. 22, 23, y 24 las disposiciones
que regulan el conflicto temporal de las leyes. Esta ley se aplica de forma supletoria, cada
vez que una nueva ley procesal no regule dentro de su articulado la eficacia de la ley en el
tiempo.
LA REGLA GENERAL: Es el efecto inmediato de las leyes de procedimiento.
El art. 22 establece el efecto inmediato de las leyes de procedimiento. Tambin el art. 24
ratifica lo anterior al decir: las leyes concernientes a la substanciacin y ritualidad de los
juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deban empezar a regir.
EXCEPCIONES: Los arts. 23 y 24 se refieren a situaciones especiales como:
a) Plazos: Si los plazos han comenzado a correr a la fecha de vigencia de la nueva, se rigen
por la antigua. Si los trminos no han comenzado su curso a la poca de la nueva ley,
rige sta, art. 24.
b) Recursos: no se refiere expresamente a ellos, pero puede entendrselos como
actuaciones, art. 24: las actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciados se
regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin.
c) Actuaciones y diligencias en general: las que se encontraban iniciadas se rigen por la
ley antigua segn el art. 24.
d) Prueba: est regido por el art. 23. Se debe distinguir si el medio de prueba es solo y
nicamente eso, un medio probatorio, o es el fundamento mismo de la pretensin. Es el
fundamento mismo, cuando por ejemplo, el medio de prueba constituya as mismo,
solemnidad del acto o contrato como la escritura pblica en la compra de bienes races.
En tal caso rige la ley antigua, la vigente al tiempo del contrato.

4.3 La ley procesal en el espacio

Una ley es territorial cuando se aplica dentro de los lmites geogrficos de un territorio, a todos
los que habitan en l. Sin embargo, por las mltiples relaciones entre los Estados el principio de
territorialidad de la ley debe atenuarse.

44

La ley procesal es eminentemente territorial, pero por las mismas razones que la ley general
admite la aplicacin de otras leyes procesales dentro del territorio de un Estado.
Son principios doctrinarios que rigen en materia de territorialidad de la ley procesal:
a) La ley procesal slo se aplica dentro del territorio que la expide.
b) La competencia, las formas de procedimiento, la carga de la prueba, los deberes y
derechos de las partes, se rigen por la ley del lugar del proceso.
c) Los medios de prueba de las obligaciones se rigen por la ley del lugar en que el acto se
realiz, siempre que no sea procesal.
d) La validez de los actos procesales realizados en el extranjero, se determina por la ley del
lugar en que se verificaron, pero si deben producir efectos en un tribunal nacional, se
rige por la ley nacional.
e) Las naciones como los extranjeros estn potencialmente sometidos a la jurisdiccin de
los tribunales del Estado donde vivan.
f) Son nulos los pactos que pretenden someter a las partes a un tribunal extranjero. Existe
una excepcin contenida en el Decreto Ley 2349, respecto de los contratos celebrados
por el estado, y que la doctrina y jurisprudencia ha extendido a todos aquellos casos que
exista factores de conexin con el pas al cual se prorroga la jurisdiccin.
g) Los tribunales nacionales mediante el exequatur reconocen eficacia a las resoluciones
extranjeras para ser aplicadas en el territorio nacional.
h) En ciertos casos la aplicacin de la ley es extraterritorial, principalmente para la defensa
de la soberana.
Estos principios estn reconocidos en la legislacin chilena.

5 INTERPRETACION DE LA LEY PROCESAL

Interpretar es fijar el verdadero sentido y alcance de la ley. Respecto a la interpretacin de la ley
procesal hay que tener presente las normas de interpretacin de los arts. 19 y siguientes del CC.

45

Sin perjuicio de que no puede hablarse de normas especiales de interpretacin de la ley

procesal, las normas de ste derecho estn influidas por caractersticas peculiares que informan
el debido proceso que deben tenerse en cuanta al momento de interpretar la ley procesal.
Algunos elementos generales que deben considerarse son los siguientes:
a) Las normas de Derecho Procesal son normas de convivencia y deben interpretarse lo ms
libremente posible de manera que no sean un obstculo que frustre el derecho material.
b) Como reguladoras de una actividad del Estado son ms susceptibles a los cambios
polticos, por lo que el elemento histrico es importante.
c) Como el Derecho Procesal es una unidad, la interpretacin debe hacerse siempre
respetando este principio unitario.
d) La analoga debe utilizarse de la forma ms amplia.

7.- COMO SE DETERMINA SI UNA NORMA ES PROCESAL?

7.1 Ubicacin: Aquellas que se contienen en los cdigos procesales.

No es criterio vlido pues hay diversas normas claramente procesales ubicadas en cdigos
sustantivos como la carga de la prueba en el Cdigo Civil 1698.
7.2 Lugar donde se aplica: Es ley procesal aquella que se aplica por parte del rgano
jurisdiccional, sin que los particulares puedan proceder a su aplicacin.
Tampoco es un buen criterio pues las normas sustanciales tambin se aplican en el proceso.
Aquellos que agregan a este requisito la circunstancia que la ley procesal es aquella que se
aplica por parte del rgano jurisdiccional, sin que los particulares puedan proceder a su
aplicacin, tambin es un enfoque errado por cuanto hay normas sustanciales que slo se
pueden aplicar dentro de un proceso como es el caso del divorcio.
7.3 El criterio correcto surge de una combinacin entre dos factores

46

Desde la perspectiva de la sentencia: La norma procesal es aquella que atiende a la

admisibilidad de la pretensin.
La norma material determina el contenido de la sentencia, si es favorable o desfavorable,
mientras que la ley procesal determina si se puede resolver sobre el fondo, esto es, si puede
llegar a dictarse sentencia definitiva.
Pero hay normas como las de valoracin de la prueba, que siendo procesales, inciden en la
sentencia misma produciendo en el juzgador el efecto de dictar sentencia favorable o
desfavorable. Por esta razn este criterio debe ser complementado con el siguiente.
Donde produce efectos: Ley procesal es aquella que produce sus efectos en el proceso.
La norma es material si delimita la conducta de los sujetos jurdicos fuera del proceso,
reconocindoles derechos e imponindoles obligaciones o deberes.
La norma es procesal, si la consecuencia jurdica de la ley se refiere a las conductas de los
sujetos del proceso (Juez y partes) y se refiere a los actos procesales (Presupuestos,
requisitos y efectos.)

7.4 Importancia de determinar la naturaleza procesal de las normas

1.- Para la aplicacin del derecho internacional privado, en virtud del cual se pueden aplicar
normas materiales de un pas extranjero, pero siempre se deben aplicar las normas
procesales del estado donde ejerce jurisdiccin el tribunal.
2.- Motivos de casacin.

CAPITULO IV
FORMAS DE SOLUCION DE LOS CONFLICTOS
Y
EQUIVALENTES JURISDICCIONALES

47

1. IDEAS GENERALES
Tal como ya lo hemos expresado, entendemos que el Derecho Procesal no se puede explicar
en su globalidad a travs de la nocin de conflicto, y el proceso tampoco se puede
considerar exclusivamente como una de las formas de ponerle trmino. De este modo,
podemos resumir este pensamiento sealando que hay procesos sin controversia y
controversias sin procesos
Lo anterior se entiende claramente cuando se tienen a la vista una serie de ejemplos en los
cuales no hay conflicto, pero se debe recurrir al proceso para obtener una declaracin
jurdica, que fuera del proceso no es posible de obtener. (Acciones constitutivas necesarias)
Divorcio de comn acuerdo entre los cnyuges.
Nulidad absoluta de un acto o contrato donde el demandado se allana a la demanda.
Desconocimiento de la paternidad donde los demandados estn de acuerdo.
De todos modos, resulta pedaggicamente correcto insertar su estudio en esta etapa, pues
desde un punto de vista sociolgico el conflicto es la principal causa por la cual se recurre
al proceso, proporcionando al alumno una visin prctica y cotidiana del proceso, y del
Derecho Procesal, desde el sentido comn.
Por otro lado, nos permite abordar la temtica de los equivalentes jurisdiccionales, esto
es, de los otros medios distintos de la sentencia definitiva, que permiten a las partes
alcanzar la finalidad caracterstica de la jurisdiccin.
2.- EL INTERES Y EL CONFLICTO2
El inters, desde el punto de vista del ser humano, es la posicin favorable a la
satisfaccin de una necesidad. El medio para obtener la satisfaccin de las necesidades
humanas son los bienes. Por lo anterior, el sujeto del inters es el hombre, y el objeto del
inters es el bien.
El conflicto se produce por cuanto, si bien las necesidades del hombre son ilimitadas los
bienes aptos para satisfacerlas limitados. Desde esta perspectiva, el conflicto surge entre
dos intereses por cuanto la situacin favorable a la satisfaccin de una necesidad
excluye la situacin favorable a la satisfaccin de una necesidad distinta. Por lo
2

Para el concepto de inters y conflicto nos basamos en Francesco Carnelutti, en su libro Instituciones de
Derecho Procesal Civil, Editorial Harla1997, pginas xivi y siguientes.

48

anterior, el conflicto siempre se da entre dos intereses que deben ser satisfechos con el
mismo bien.
a.- Conflicto intrasubjetivo o interno: El conflicto puede darse al interior de una misma
persona, y se resuelve sacrificando el inters de menor relevancia, segn la prelacin que
establece el propio individuo. Este tipo de conflictos no tienen relevancia jurdica para el
Derecho en general, pues es el sujeto quien los resuelve y no entra en conflicto con
terceros.
b.- Conflicto intersubjetivo o externo: El conflicto se da entre intereses de dos personas
distintas, las cuales pretenden satisfacer su necesidad con un mismo bien. Este conflicto
puede ser resuelto de diversas formas.
Estos conflictos externos, tienen relevancia jurdica, cuando un sujeto con su accin u
omisin produce una infraccin del ordenamiento jurdico; conflictos externos de
intereses sin relevancia jurdica: aquellos en que no existe una violacin del derecho.
Las normas jurdicas tienen la funcin de resolver de manera general, abstracta y
preventiva, los conflictos de intereses que pueden surgir. As por ejemplo, el cdigo civil
determina en la compraventa que es obligacin del comprador pagar el precio y del
vendedor entregar la cosa en el lugar y tiempo pactado.
En el evento que el vendedor reciba la cosa comprada y no pague el precio, el vendedor
tiene derecho a que se componga este conflicto externo regulado por el derecho, y si el
comprador no est dispuesto a cumplir voluntariamente con su obligacin, puede acudir a
los tribunales para que el rgano jurisdiccional de satisfaccin a su pretensin imponiendo
una obligacin al comprador la cual se puede ejecutar en los bienes de ste.
La doctrina nacional ha conceptualizado el litigio como: conflicto intersubjetivo de
intereses, jurdicamente trascendente, reglado por el derecho objetivo, y caracterizado por
la existencia de una pretensin resistida (Francisco Hoyos).
La ley compone los conflictos de forma previa, y el proceso es una de las herramientas
mediante las cuales se compone en litigio una vez este surge.
3. FORMAS DE SOLUCION DE LOS CONFLICTOS3

Nos basaremos en el libro la jurisdiccin en el Derecho Chileno, del profesor Juan Colombo Campbell,
Editorial Jurdica de Chile, 1991.

49

El Derecho Procesal reconoce como formas vlidas para la resolucin de los conflictos 3
formas de las cuales se pueden extraer nuevas clasificaciones.
a) Autotutela o autodefensa.
b) Auto composicin.
c) Hetero composicin.
3.1. LA AUTOTELA O AUTODEFENSA
Concepto: Es la solucin del conflicto por la accin directa de uno de los sujetos
involucrados en l.
Esta forma de solucin del conflicto es la ms primitiva e injusta, pues no prevalece el
inters de aquel que tiene las mejores razones y argumentos, sino que se privilegia el inters
del ms fuerte.
El jurista Uruguayo Eduardo Couture la ha definido como la reaccin directa y personal de
quin se hace justicia con manos propias
Caractersticas
a.- Presupone la existencia de un conflicto
b.- Implica una accin material directa destinada a poner fin al conflicto: Es posible de
hablar de autotutela, an cuando el titular del inters utilice la fuerza de 3.
c.- Se emplea siempre la fuerza fsica o moral.
d.- Triunfa el inters del sujeto que en dicho momento tenga mayor fuerza.
e.- La norma jurdica puede permitir, prohibir o no decir nada sobre el uso de la fuerza
como forma de resolucin de los conflictos.
Evolucin
Histricamente es la primera forma de resolucin de los conflictos, pero en la medida que
la civilizacin a accedido a estadios ms avanzados de evolucin, esta forma se ha
desacreditado y en la actualidad las legislaciones tienden a su prohibicin.
50

La ley del talin ojo por ojo y diente por diente, es una muestra histrica de una primera
evolucin de la autotutela, pues al menos exige una cierta proporcionalidad en la reaccin.
En la actualidad el estado se a reservado para s el monopolio en el uso de la fuerza,
prohibiendo hacerse justicia por la propia mano.
La regulacin constitucional y legal de la autotutela
En nuestro ordenamiento la autotutela est prohibida, y su utilizacin est sancionada civil
y criminalmente:
A.- Constitucin Poltica de la Repblica: De la CPR se deduce que todo conflicto debe
ser resuelto a travs de un tribunal competente, y que la autotutela est prohibida.
Art. 1 CPR al establecer que los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Si
dicha igualdad es respetada, nadie puede imponer a otro la solucin de la controversia por
la fuerza.

Art. 19 N 1, 2, 3 al asegurar a todas las personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio

de sus derechos.
Art. 76: La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer
ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley.

B.- Orden legal:

Art. 494 N 20 del Cdigo Penal: Que sanciona al que con violencia se apoderare de una
cosa perteneciente a su deudor.
Art. 1 del NCPP, al establecer que ninguna persona puede ser condenada o penada, ni
sometida a una de las medidas de seguridad de este cdigo, sino en virtud de una sentencia
fundada, dictada por un tribunal imparcial. Este artculo importa la prohibicin de la
autotutela en materia penal.
Art. 1 COT La facultad de conocer las causas civiles y criminales, de juzgarlas y de hacer
ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales que establece la ley.

51

En el cdigo Civil, la fuerza es un vicio del consentimiento.

Clasificacin
La autotutela o autodefensa, en atencin al reconocimiento que el legislador hace de ella se
la divide en:
a) Lcita o autorizada, ej: legtima defensa.
b) Tolerada, ej: guerra defensiva.
c) Prohibida, ej: exclusin de la usurpacin.

2.2. LA AUTOCOMPOSICION
2.2.1 CONCEPTO:
Se la ha definido como: la forma mediante la cual, bien ambas partes mediante el acuerdo
mutuo, bien una de ellas, deciden poner trmino al litigio planteado (Gimeno Sendra).
2.2.2 CARACTERISTICAS:
a) Es una forma de solucin de conflictos, independientemente de si el conflicto ya ha sido
llevado ante el tribunal y se ha dado inicio al proceso. Es indiferente a la existencia de un
proceso, en cuanto la autocomposicin se puede producir antes del inicio del proceso,
durante su curso, e incluso en la etapa de cumplimiento de la sentencia.

b) Son las partes quienes directamente determinan la forma concreta en que se resolver el
conflicto. Tambin se habla de autocomposicin cuando las partes han sido asistidas por
terceros como en el caso de la conciliacin judicial o extrajudicial.
c) Las partes que autocomponen el conflicto deben tener la libre disposicin de sus bienes
de conformidad a las reglas sobre capacidad de goce y ejercicio del CC. Adems los
mandatarios judiciales designados en el proceso deben tener las facultades expresas
contenidas en el inciso 2 del art. 7 del CPC.

52

d) Se trata de una forma pacfica de solucin del conflicto, por lo que la decisin no debe
estar inducida por la fuerza fsica o moral, pues de lo contrario el acuerdo que puso
trmino al conflicto es nulo.
2.2.3 CLASIFICACIN:
A.- Clasificacin atendiendo a su relacin con el proceso:
a) Prepocesal: Es aquella que se produce antes del inicio del proceso. (Por ejemplo, las
partes celebran un contrato de transaccin con el objeto de precaver un litigio eventual).
b) Extraprocesal: Es aquella que se genera fuera del proceso, pero en forma paralela a un
proceso jurisdiccional ya iniciado. (Por ejemplo, las partes celebran un contrato de
transaccin con el objeto de poner trmino a un litigio pendiente).
c) Intraprocesal: Es aquella que se produce durante el proceso declarativo, ya sea a
instancias de las partes, o del rgano jurisdiccional. Se diferencia de la autocomposicin
extraprocesal, en que se requiere que el rgano jurisdiccional dicte una resolucin. (Por
ejemplo, en la audiencia de conciliacin del juicio ordinario, las partes a instancias del juez,
acuerdan poner trmino al juicio mediante un acuerdo, del cual se levanta un acta).
d) Post-procesal: Es aquella que se verifica desde que la sentencia definitiva queda firme y
ejecutoriada, y las partes durante la ejecucin de la sentencia acuerdan modificar el
contenido de la sentencia y los derechos y obligaciones que de ella emanan para las partes..
B.- Clasificacin que atiende a las voluntades que dan origen a la autocomposicin
a) Unilateral: proviene de una de las partes.
b) Bilateral: proviene de ambas partes.

2.2.4 FORMAS AUTOCOMPOSITIVAS UNILATERALES

A. LA RENUNCIA

a.- En materia civil

53

El artculo 12 del Cdigo Civil establece la regla general respecto de la renuncia de los
derechos, disponiendo que Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con
tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su
renuncia.
Por lo anterior, es posible que el demandante renuncie a su pretensin antes de hacerla valer
en el proceso.
a.- En materia penal
El artculo 56 NCPP, establece el efecto que tiene la renuncia de la pretensin penal por
parte de la persona ofendida, distinguiendo si se trata de delitos de accin penal pblica,
privada, o previa instancia particular.
a.1 La renuncia por parte de la persona ofendida en los delitos de la accin penal pblica,
no extingue la accin penal, por lo que el Ministerio Pblico y los dems legitimados para
ejercer la accin penal pueden perseguir dicho delito, de conformidad a los artculos 111 y
173 NCPP. El nico efecto que tiene la renuncia es que la parte ofendida y sus sucesores no
podrn hacer valer la accin.
En el nuevo proceso penal, el art. 170 NCPP contempla el principio de oportunidad, por el
cual se permite a los fiscales del Ministerio Pblico no iniciar la accin penal o abandonar
la ya iniciada, cuando se trate de un hecho que no comprometa gravemente el inters
pblico. Dicho principio de oportunidad no se puede aplicar: 1.- Delitos que tengan
asignada una pena superior a (presidio o reclusin menor en su grado mnimo)__________
2.- Delitos cometidos por funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones.
a.2 Tratndose de la accin penal privada y de la accin civil derivada de cualquier
delito, se establece expresamente que la renuncia de la parte ofendida produce la extincin
de las acciones penales. art. 56 inc. 2 NCPP.
Adems de la renuncia, en este tipo de delitos se extingue la accin penal por el perdn de
la parte ofendida respecto de los delitos de accin penal privada: Art. 93 N 5 CP en
relacin el artculo 250 letra d) NCPP.
a.3 En el caso de los delitos accin penal privada previa instancia particular, la
renuncia del ofendido por el delito extingue la accin penal a menos que se trate de delitos
cometidos contra menores de edad.
54

B. EL DESISTIMIENTO
b.1 En materia civil
Una vez iniciado el proceso y trabada la relacin procesal, es posible que el actor renuncie
total o parcialmente a la pretensin hecha valer en la demanda. Lo mismo puede ocurrir con
el demandado que dedujo demanda reconvencional.
El desistimiento se diferencia de la renuncia, por cuanto esta ltima extingue la accin e
impide que se inicie el proceso, en tanto que el desistimiento pone trmino al proceso una
vez que ste se ha iniciado.
Se trata de un acto unilateral del actor, el cual no requiere la aceptacin del demandado,
pero este puede oponerse aduciendo que la causa perjuicio. Para estos efectos, una vez
presentado el desistimiento se tramita como un incidente especial dando traslado al
demandado. Este incidente debe terminar mediante una sentencia interlocutoria que se
pronuncia aceptndolo o rechazndolo.
El efecto que tiene el desistimiento una vez aceptado por el tribunal, es la extincin de la
pretensin que se hizo valer.
b.2 En materia penal
En el nuevo proceso penal, tratndose de delitos de la accin penal pblica y accin penal
privada previa instancia particular, el Ministerio Pblico puede aplicar el principio de
oportunidad y abandonar la accin penal ya iniciada cuando se trate de un hecho que no
comprometa gravemente el inters pblico, pero sujeto a las limitaciones ya referidas. Art.
170 NCPP.
Tratndose de la accin penal privada, desistimiento del querellante es el nico capaz de
extinguir la pretensin penal, terminando el proceso por sobreseimiento definitivo, pues el
Ministerio Pblico no puede ser parte de estos procedimientos. art. 401 NCPP.
En el art. 402 NCPP se entiende que el querellante se desiste tcitamente de la accin
penal, si no asiste a la audiencia de juicio.

55

C. EL ALLANAMIENTO
c.1 En materia civil
El demandado una vez notificada la demanda puede presentar un escrito reconociendo que
acepta los fundamentos de la pretensin del demandante, manifestando su voluntad de
allanarse. Se lo ha definido como: una manifestacin de voluntad por parte del demandado
por el cual reconoce y se somete a la satisfaccin de la pretensin hecha valer en su contra
por el actor.
El allanamiento slo procede respecto de los derechos disponibles por las partes, pues en
los casos en que se debate respecto de una materia de orden pblico, como en materia de
familia, el allanamiento no produce efectos.
El efecto que genera el allanamiento en el proceso civil se traduce en que se omite la fase
probatoria la cual resulta intil atendida la manifestacin del demandado.

Pero el

allanamiento no excluye la necesidad que tiene el juez de dictar sentencia respecto de la

pretensin hecha valer.
c.2 En materia penal
En el nuevo proceso penal no puede concebirse un allanamiento en el juicio oral, lo que
cabra sera aplicar el procedimiento abreviado, la suspensin condicional del
procedimiento o los acuerdos reparatorios, los cuales proceden antes de que se llegue al
juicio oral.

2.2.5 FORMAS AUTOCOMPOSITIVAS BILATERALES

Existiendo un conflicto intersubjetivo y jurdicamente relevante, ambos sujetos del
conflicto acuerdan poner trmino a la controversia, definiendo sus trminos y condiciones,
muchas veces sin considerar la solucin prevista por el legislador o la forma en que los
tribunales han resuelto controversias similares.
A. LA TRANSACCIN

56

a.1 Concepto Se la ha definido como: es un mtodo autocompositivo de carcter bilateral

y no asistido, destinado a precaver un litigio eventual o poner trmino a un litigio
pendiente, hacindose las partes concesiones recprocas.
a.2 Regulacin legal: Se encuentra regulada en los arts. 2446 y siguientes CC como un
contrato.
En el nuevo proceso penal tambin es posible suscribir una transaccin, pero para
determinar los efectos que esta convencin tiene, debemos distinguir si mediante la
transaccin de precave un litigio eventual o se pone trmino a un litigio pendiente, y la
naturaleza del delito que se persigue, esto es, si el delito que es objeto de la transaccin es
de accin penal pblica, privada, o previa instancia particular.
Si la transaccin se suscribe antes del inicio del procedimiento, se debe aplicar a la
transaccin el estatuto de la renuncia de la accin penal ya descrito. Si la transaccin se
otorga con posterioridad a la interposicin de la accin penal, se debe aplicar el estatuto del
desistimiento de la accin penal.
a.3 Caractersticas: la transaccin se caracteriza por:
Forma de resolucin de conflictos es:
a) Es un mtodo autocompositivo, que busca solucionar el conflicto antes de que sea
llevado a un proceso o poner trmino al litigio del que versa el proceso.
b) Es un mtodo autocompositivo directo, no necesita de la asistencia de un tercero.
Como acto jurdico:
c) Es un contrato extrajudicial
d) Es un contrato regulado por la ley
e) Es un contrato consensual.
f) Es un contrato o acto jurdico bilateral, por lo que requiere el acuerdo de las partes del
proceso.
g) Es un contrato procesal, puesto que est destinado a producir efectos respecto del
proceso.
h) Es un contrato que tiene por objeto: poner trmino a un litigio eventual o precaver un
litigio pendiente, exigiendo que las partes se hagan concesiones recprocas.
i) El mandatario judicial requiere facultades especiales para transigir conforme al art. 7
inc.2 CPC.
57

Efectos
j) Produce el efecto de cosa juzgada de ltima instancia de conformidad a lo previsto en el
art. 2469 CC.
k) Es una excepcin perentoria, que debe hacerse valer al tiempo de la contestacin de la
demanda en el juicio ordinario. Adems constituye una excepcin mixta, por lo que puede
hacerse valer como excepcin dilatoria segn el art. 304 CPC y una excepcin anmala,
que puede hacerse valer en cualquier estado del juicio, hasta antes de la citacin a or
sentencia de primera instancia y la vista de la causa en segunda.
B. LA MEDIACION
Es un medio autocompositivo de carcter extrajudicial, bilateral y asistido, destinado a
precaver un litigio eventual o a poner trmino a un litigio pendiente.
Caractersticas: se caracteriza por ser:
a) Es un mtodo autocompositivo, por el cual mediante la asistencia de un tercero, se puede
llegar voluntariamente a una solucin.
b) Es un mtodo autocompositivo de negociacin asistida, puesto que se contempla la
asistencia de un tercero llamado mediador.
c) El mediador no impone sus decisiones, sino que slo cumple una funcin de
colaboracin para que las partes para arriben a un acuerdo.
d) El proceso de mediacin es confidencial, tanto para las partes como para el mediador y
los terceros.
e) El proceso de mediacin puede ser establecido con carcter voluntario u obligatorio.
f) El objeto del proceso de mediacin es permitir que las partes lleguen a un acuerdo
recproco acerca de la forma de resolver el conflicto.
i) En nuestro derecho lo normal ser que el acuerdo se materialice mediante la suscripcin
de un contrato de transaccin.
C. EL AVENIMIENTO
Es un medio autocompositivo de carcter extrajudicial, bilateral y no asistido, destinado a
poner trmino a un litigio pendiente.

58

Se lo ha definido como: el acuerdo que logran directamente las partes en virtud del cual le
ponen trmino a su conflicto pendiente de resolucin judicial, expresndolo as al tribunal
que est conociendo la causa (Colombo Campbell).
Caractersticas: se caracteriza por:
a) Es un mtodo autocompositivo, por el cual se pretende poner trmino a un litigio
pendiente, es decir, a un litigio sobre el cual existe un proceso.
b) Es un medio autocompositivo directo.
c) Es un contrato o acto jurdico bilateral: Requiere de la voluntad de ambas partes del
conflicto.
d) Es un contrato procesal.
e) Es un contrato judicial, puesto que generalmente las partes lo acuerdan fuera del proceso,
pero deben dar cuenta de ste al tribunal para que produzca el efecto de poner trmino al
litigio.
f) Es un contrato no regulado sistemticamente en la ley.
g) El mandatario judicial requiere facultades especiales para avenir.
h) El avenimiento pasado ante tribunal competente pone trmino al proceso y proceso y
produce el efecto de cosa juzgada.
D. LA CONCILIACION
Es un medio autocompositivo de carcter judicial, bilateral y asistido, destinado a poner
trmino a un litigio pendiente.
Se lo ha definido como: el acto jurdico procesal bilateral en virtud del cual las partes, a
iniciativa del juez que conoce del proceso, logran durante su desarrollo ponerle fin por
mutuo acuerdo (Colombo Campbell).
Caractersticas: se caracteriza por:
a) Es un mtodo autocompositivo, por el cual se pretende poner trmino a un litigio
pendiente. No es un mtodo puro, ya que requiere de la existencia del proceso y en su
momento, de la asistencia personal del juez.
b) Es un mtodo autocompositivo asistido, por el juez que conoce de la causa.
c) Es un contrato jurdico bilateral.
d) Es un contrato procesal. Dentro de ste existe una limitacin, ya que las partes slo
pueden componer acerca de sobre las pretensiones y contrapretenciones debatidas, sin
poder hacer concesiones ajenas a las sustentadas en el proceso.

59

e) Es un contrato judicial, puesto que lo celebran dentro del proceso y en presencia del
tribunal, dejndose constancia en un acta acerca del acuerdo, que deben suscribir el juez,
las partes que lo deseen y el secretario del tribunal, art. 267 CPC.
f) Es un contrato regulado por la ley, establecindose adems el llamado a conciliacin
como uno de los trmites esenciales en primera instancia, en conformidad al art. 795 n 2,
cuya omisin faculta para deducir un recurso de casacin de forma.
g) El acta de conciliacin se estima como sentencia ejecutoriada para todos los efectos
legales, art. 267 CPC, y en consecuencia produce cosa juzgada y es ttulo ejecutivo
perfecto.
E. LA SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO
Es medio autocompositivo de carcter judicial, bilateral y no asistido, celebrado entre el
fiscal y el imputado dentro del nuevo sistema procesal penal, que requiere ser homologado
por el juez de garanta, y se celebra con el fin de suspender el procedimiento y conducir al
trmino del litigio penal pendiente respecto de un delito de accin penal pblica, en caso de
cumplirse los requisitos establecidos en la resolucin que concede el beneficio.
Slo se puede convenir respecto de aquellos delitos cuya pena sea inferior a 3 aos de
privacin de libertad, y en la medida que el imputado no hay sido previamente condenado
por crimen o simple delito.
El procedimiento se suspende y slo se termina en la medida que el imputado cumpla
ntegramente las condiciones impuestas en dicho acuerdo.
Caractersticas: se caracteriza por:
a) Es un mtodo autocompositivo, puesto que para ser decretada la suspensin, por el juez
de garanta, se requiere que exista acuerdo entre el fiscal y el imputado.
b) Es un medio autocompositivo homologado, ya que es el tribunal quien teniendo presente
el acuerdo, fija las condiciones bajo las cuales debe verificarse.
c) Es un contrato o acto jurdico bilateral.
d) Es un contrato procesal.
e) Es un contrato judicial.
f) Es un contrato regulado por la ley.
F. LOS ACUERDOS REPARATORIOS

60

Es un medio autocompositivo de carcter judicial, bilateral y no asistido, celebrado entre el

imputado y la vctima en el nuevo sistema procesal penal, que requiere ser homologado por
el juez de garanta, y se celebra con el fin de convenir la reparacin de las consecuencias
causadas por el delito y poner trmino al litigio penal pendiente. respecto de un delito que
afectare bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial consistieren en lesiones menos
graves o constituyeren delitos culposos.
El procedimiento se termina una vez que se ha homologado el acuerdo por parte del juez de
garanta, independientemente que hayan condiciones que deben cumplirse en el tiempo.
Caractersticas: se caracteriza por ser:
a) Es un mtodo autocompositivo.
b) Es un mtodo autocompositivo homologado, ya que es el tribunal de garanta quin debe
aprobarlo para poner trmino al proceso penal.
c) Es un contrato o acto jurdico bilateral.
d) Es un contrato procesal, que produce efectos sobre el proceso, el que no es otro que
ponerle trmino mediante un sobreseimiento definitivo, al generarse la extincin de la
responsabilidad penal, art. 242 NCPP.
e) Es un contrato judicial, puesto que el juez de garanta debe aprobar el acuerdo.
f) Es un contrato regulado por la ley.

2.3 LA HETEROCOMPOSICION
2.3.1 El Proceso ideas generales
Es aqul mtodo de solucin de conflicto en el cual las partes acuden a un tercero, ya
sea una persona individual o colegiada, quin se compromete o est obliga en razn de
su oficio, luego de la tramitacin de un proceso, a emitir una decisin para la solucin
del conflicto, cuyo cumplimiento debern acatar las partes.
La razn por la cual el tercero acta sobre las partes para la solucin del conflicto es que
est investido del ejercicio de la funcin jurisdiccional, que le reconoce el art. 73 de la
CPR.
La jurisdiccin es el poder deber que tienen los tribunales para conocer y resolver, por
medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia
61

jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica y en

cuya solucin les corresponda intervenir.
Para que se ponga en movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional, es menester que
se ejerza por la parte activa una accin, la cual ha sido conceptualizada como: el derecho
subjetivo pblico, de carcter constitucional, consistente en excitar o poner en
funcionamiento la actividad jurisdiccional del Estado (Alacl Zamora).
El actor que ejerce la accin para los efectos de obtener la satisfaccin de un pretensin, a
lo cual se opone la persona en contra de la cual ella se hace valer. La pretensin ha sido
conceptualizada como: una declaracin de voluntad por la cual se solicita la actuacin de
un rgano jurisdiccional frente a una persona determinada y distinta del autor de la
declaracin (Jaime Guasp).
Las ideas de accin y reaccin son bsicas en el proceso y para que el sujeto activo est en
condiciones de defenderse debe ponrsele en conocimiento de la pretensin del demandado
a travs de una notificacin vlida, cumpliendo con ello con el principio de del debido
proceso legal, que en Derecho Procesal debe ser entendido como el principio por el cual
nadie puede ser condenado sin saber legalmente que existe un proceso respecto de l y
tener la posibilidad cierta de intervenir en dicho proceso.
La oposicin a la satisfaccin de la pretensin por la otra parte es lo que genera el litigio o
conflicto. No siendo posible la solucin del conflicto por la autocomposicin, es menester
que el titular de la pretensin accione para que se ejerza la funcin jurisdiccional, siendo la
forma en como se resolver el conflicto, la decisin de autoridad, que se manifiesta como
una sentencia al final de un proceso.
Se debe entender por proceso: secuencia o serie de actos que se desenvuelven
progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto
sometido a su decisin.
La sentencia que se debe dictar en el proceso resulta eficaz, por provenir de un tercero
independiente en ejercicio de la facultad jurisdiccional y porque dicha decisin se torna
inmutable e inimpugnable una vez pasada en autoridad de cosa juzgada.
2.3.2 Funciones del proceso
El proceso tiene una doble funcin, privada y pblica.
62

a) Funcin privada del proceso: es el nico medio en materia penal, y el medio residual a
falta de acuerdo en materia civil, para los efectos de lograr la satisfaccin de los intereses
jurdicamente trascendentes por las partes de un conflicto.
b) Funcin pblica del proceso: asegurar la efectividad del derecho mediante la obra
incesante de la jurisdiccin.

CAPITULO V
LA JURISDICCION ASPECTOS GENERALES

1. CONCEPTO

63

Entendemos con parte de la Doctrina, que es posible extraer un concepto nico de

jurisdiccin, independientemente de las distintas realidades histricas que dan cuenta de
ella. En determinados perodos histricos ha sido ejercida por particulares como en el
Derecho Romano, y actualmente es detentada por el Estado.
Las definiciones de la jurisdiccin en la mayora de los casos tratan de integrar el o los
elementos que son esenciales para el autor respectivo, y que permiten diferenciar a la
jurisdiccin de las otras actividades estatales: La legislacin y especialmente la
administracin.
A.- TUTELA DEL DERECHO SUBJETIVO
En este sentido la jurisdiccin es la actividad con que el Estado provee a la tutela del
Derecho Subejtivo: o sea, a la reintegracin del derecho amenazado o violado.
Crtica:
Es una tautologa pues el derecho subjetivo representa un inters jurdicamente
Protegido, que se vuelve a tutelar por la jurisdiccin.
Con ella no se explican los procesos donde no se discute sobre derechos
subjetivos. (Ej. Nulidad de un contrato)

B.- RESOLUCION DE CONTROVERSIAS.

La jurisdiccin es resolucin de controversia: su caracterstica exterior el
contradictorio.
Estos autores indirectamente hacen referencia al derecho subjetivo, pero consideran la
jurisdiccin como una resolucin de conflictos entre derechos subjetivos, o una mera
resolucin de controversias.
Por cierto la mayora de los procesos civiles involucran una controversia, pero no todos
ellos, por lo que a travs de esta caracterstica no se puede cimentar el concepto de
jurisdiccin.
Critica: Existen procesos sin controversia

64

- Constitutivas necesarias
- Proceso penal
- Allanamiento
- Proceso en rebelda
Existe controversia sin proceso: La controversia es anterior al proceso y puede
resolverse por rganos para jurisdiccionales.

C.- ACTUACION DEL DERECHO OBJETIVO.

Enrico Tulio LIEBMAN, autor Italiano, define la jurisdiccin como: Una de las funciones
fundamentales del Estado, que tiene por objeto la actuacin del Derecho.
Entre nosotros, podemos destacar la definicin que da Jaime Galt: La facultad que
tienen los tribunales de justicia de declarar el derecho, puesto que jurisdiccin
significa decir el derecho
La crtica que se hace a estas teoras la actuacin del Derecho no es slo caracterstica de la
jurisdiccin, sino propia tambin de la Administracin.
La jurisdiccin no slo acta el Derecho Objetivo, pues hay resoluciones que se dictan en
Equidad. (La aplicacin de la norma procesal que permite fundar el fallo en equidad, no
implica que el fallo se dicte en el fondo a travs de la equidad, no hay aplicacin del
derecho objetivo).
D.- EN LA ACTIVIDAD DE SUSTITUCION DEL JUEZ
El primero que destac este elemento fue Giuseppe Chiovenda, padre del procesalismo
cientfico, quien caracteriza a la jurisdiccin como la Funcin del Estado que tiene por
fin la actuacin de la voluntad concreta de la ley mediante la sustitucin, por la
actividad de los rganos pblicos, de la actividad de los particulares o de otros
rganos pblicos, sea al afirmar la existencia de la voluntad de la ley, sea al hacerla
prcticamente efectiva.
Tanto en la jurisdiccin como en la administracin se acta la voluntad de la ley, pero el
criterio verdaderamente diferencial est en considerar que la actividad jurisdiccional es

65

siempre una actividad de sustitucin (La sustitucin por una actividad pblica de una
actividad de otro).
Esta actividad de sustitucin puede ser:
Sustitucin Intelectiva: Por boca del juez, la voluntad concreta de la ley se declara y se
acta, con ella no solo sustituye a las partes sino que a todos los ciudadanos. (afirma para
siempre y respecto de todos la obligacin de dar, hacer o no hacer algo)
Sustitucin material: Cuando se trata de una voluntad de ley a la que debe dar
cumplimiento la misma parte en la causa, la jurisdiccin consiste en la sustitucin por la
actividad de los rganos del Estado de la actividad debida (por la parte).
El juez realiza las actividades que el obligado debi realizar para cumplir. Por ej. En el
juicio ejecutivo el juez en representacin del demandado, sustituyndolo, vende sus bienes
en pblica subasta para pagara al acreedor.
Crticas:
- En la sustitucin intelectiva, (proceso de declaracin), la sustitucin tiene unvalor
meramente metafrico. Pues si se sustituye a todos los ciudadanos, equivale a no
sustituir a ninguno. (lo que hace inaplicable esta teora al proceso de declaracin)
- El juez cuando dicta sentencia no sustituye a nadie, sino que realiza una actividad
propia que le ha sido confiada por el Estado. No dicta sentencia en nombre de las
partes sino en nombre del Estado.

E.- COSA JUZGADA.

Para SERRA DOMNGUEZ, donde hay cosa juzgada hay jurisdiccin, y donde no hay
jurisdiccin no hay cosa juzgada. Para este autor, y para nosotros el elemento que mejor
logra caracterizar a la jurisdiccin de la administracin es la cosa juzgada, la cual est
ausente en los actos de la administracin los cuales siempre son impugnables mediante el
proceso jurisdiccional.
F.- LA AJENIDAD

66

Algunos autores consideran que el elemento caracterstico de la jurisdiccin es que el

conflicto sea resuelto por un tercero: que no es parte, ni est interesado en los resultados del
pleito y no depende de una de las partes del litigio.
Para nosotros, este elemento debe estar presente para respetar las normas del debido
proceso, y para que se pueda hablar de un proceso y no de un mero procedimiento
administrativo, el cual estar desprovisto del atributo de la cosa juzgada.
Por lo tanto la ajenidad es un requisito para que podamos estar en presencia de un acto con
eficacia de cosa juzgada, pues de lo contratio, siempre ser susceptible de ser impugnado
por la va del proceso jurisdiccional.

G.- CONCEPTO DE JURISDICCION CON ACENTO EN LA COSA JUZGADA Y

LA AJENIDAD
Podemos destacar la definicin que nos da el Profesor Mario Mosquera, en atencin a
que, conforme a nuestra conviccin, se recogen como elementos determinantes de la
jurisdiccin a la cosa juzgada y la imparcialidad como reflejo de la ajenidad del juez.
PODER-DEBER DEL ESTADO, RADICADO PREFERENTEMENTE EN LOS
TRIBUNALES

DE

JUSTICIA,

PARA

QUE

STOS,

COMO

RGANOS

IMPARCIALES, RESUELVAN DE MANERA DEFINITIVA E INALTERABLE, Y CON

POSIBILIDAD DE EJECUCIN, LOS CONFLICTOS DE RELEVANCIA JURDICA
SUSCITADOS ENTRE LAS PARTES O QUE SURJAN DE UNA VIOLACIN AL
ORDENAMIENTO JURDICO O SOCIAL, EN EL ORDEN TEMPORAL Y DENTRO
DEL TERRITORIO DE LA REPBLICA.
Este es el concepto por el que se opta en esta ctedra, y del cual pasamos a analizar sus
elementos esenciales:
1. Poder-Deber: (potestad pblica). La Jurisdiccin por un lado es un poder, pero a la vez
no es una simple facultad, sino que es una obligacin para el rgano encargado de ella.
Es un poder por mandato constitucional (76 CPR), y como consecuencia del principio
de inexcusabilidad es un deber para ste.
2. Radicado Preferentemente en los Tribunales de Justicia: Dice preferentemente,
porque en nuestro pas existen otros rganos distintos de los tribunales de justicia, que
67

eventualmente ejercen funciones jurisdiccionales (Senado, S.I.I., Contralora, etc.) Si

bien todos los tribunales de justicia son rganos jurisdiccionales, no todos los rganos
jurisdiccionales son tribunales de Justicia.
3. Para que stos, como rganos imparciales: El Juez no debe ser parte en el asunto del
cual conoce (impartial), no debe estar interesado en sus resultados (imparcial), ni debe
depender de una las partes en el litigio (independiente), debiendoadems proteger la
integridad del ordenamiento jurdico.
4. Resuelvan de manera definitiva e inalterable: Es la consagracin de la autoridad de
cosa juzgada, derivada del principio consagrado en el artculo 76 CPR. Es el elemento
ms importante de la jurisdiccin que podemos resumir en la frase donde hay cosa
juzgada hay jurisdiccin y donde no hay cosa juzgada no hay jurisdiccin
5. Y con posibilidad de ejecucin: Con este rasgo se reconoce que la ejecucin no es un
requisito esencial de la jurisdiccin, pues existen sentencias (declarativas o constitutivas
necesarias) en las cuales no hay ejecucin, y an en aquellos casos en que las sentencias
son susceptibles de ejecucin (condena), es posible que el demandado cumpla
voluntariamente con el fallo. Pero si es importante destacar que el organo jurisdiccional
goza de la facultad de imperio para hacer cumplir sus resoluciones cuando se requiera.
6. Los conflictos de relevancia jurdica suscitados entre las partes o que surjan de
una violacin al ordenamiento jurdico social: Lo que hace esta parte de la
definicin es reconocer la existencia de dos clases fundamentales de conflictos que
pueden y deben ser conocidos por los rganos jurisdiccionales. En efecto, cuando se
hace referencia a los conflictos entre partes, normalmente lo asociamos con las causas
civiles, en tanto que cuando se presenta una violacin del orden jurdico-social, estamos
en presencia de un conflicto de naturaleza penal. Ambas clases de asuntos podrn ser
materia de conocimiento jurisdiccional, siempre y cuando renan el otro elemento
contenido en esta parte, cual es la relevancia jurdica.
7. En el Orden Temporal: Esta frase es hoy en da, mas bien una referencia histrica a la
poca en que no exista la divisin entre Estado e Iglesia, y su objeto era precisamente
dejar en claro que la funcin jurisdiccional del Estado se limita nicamente a conocer
de conflictos suscitados en el orden temporal, y no en el espiritual.

68

8. Dentro del territorio de la Repblica: Es la consagracin de uno de los principios

ms elementales de la jurisdiccin, cual es el principio de la territorialidad, tanto de la
ley procesal como de la jurisdiccin.

2.- CARACTERISTICAS
Las caractersticas de la jurisdiccin son las siguientes:
1. Es una Funcin Pblica: En cuanto su ejercicio corresponde a rganos estatatales
debidamente establecidos por ley.
2. Es Inexcusable: Una vez que el rgano jurisdiccional es requerido, no puede negarse a
conocer y resolver el asunto de que se trate.
3. Ejercicio Restringido: Slo por aquellos rganos que establece la ley.
4. Es Reglada: La ley establece expresamente qu y cmo corresponde conocer, as
como, quin es el rgano jurisdiccional apto para ello.
5. Es Irrevocable: No cabe la revisin de sus resoluciones (cosa juzgada)
6. Es Pasiva: A excepcin de los asuntos criminales, lo normal es que la actuacin
oficiosa del rgano jurisdiccional se encuentra limitada.
7. Es Territorial: Se ejerce dentro del territorio y con la ley de un Estado determinado.
8. Es Improrrogable: Los rganos jurisdiccionales solamente actan en el marco de su
rbita de competencia legal.
9. Es Temporal: No versa sobre materias espirituales o morales.
10. Es Jerarquizada: La propia C.P.R. establece la jerarqua, y el C.O.T. la complementa.
11. Es Plena: Capaz de conocer y resolver toda clase de asuntos.
12. Es Coactiva: Existe posibilidad de ejecutar compulsivamente lo resuelto.
13. Es Imparcial: Existen sanciones a la parcialidad.
14. Es Unica: No pueden coexistir dos jurisdicciones en el territorio de un Estado.
15. Es Particular: Sus efectos alcanzan slo al caso concreto.
16. Es Axiolgica: En cuanto su ejercicio corresponde a seres humanos.

3.- CLASIFICACION
Pese a que la jurisdiccin es unitaria y no admite clasificaciones, algunos autores han
formulado estas clasificaciones, que no necesariamente se refieren a

69

De derecho o de equidad: Esta clasificacin atiende a la clase de norma (ley o la equidad)

que se utiliza para la resolucin del asunto sometido al conocimiento del tribunal.
Contenciosa o no contenciosa: Se basa en el tipo de materias que conocen los tribunales.
Es un error hablar de jurisdiccin en los casos en que el tribunal conoce de asuntos no
contenciosos, pues en ellos no hay dos partes sino slo un interesado, y adems, las
sentencias que los resuelven no estn revestidos del atributo principal de la jurisdiccin que
es la cosa juzgada.
Civil o penal: Se basa esta clasificacin en las materias sustantivas que han de conocer los
tribunales. Esta clasificacin deviene en el concepto de competencia.

4.- LIMITES DE LA JURISDICCION

Dado que existen diversos rganos jurisdiccionales (ordinarios o especiales), la funcin
jurisdiccional se encuentra encomendada a una multiplicidad de jueces, a los cuales les est
encomendada, potencialmente, el ejercicio de todo el poder jurisdiccional del estado.
Es preciso conocer cuales son los lmites dentro de los cuales puede cada rgano
jurisdiccional ejercer dicha funcin.
Se puede hablar de lmites de la jurisdiccin, como los diversos factores que delimitan el
ejercicio de la funcin jurisdiccional (CRISTIAN MATURANA)
En este sentido, esta potestad est limitada por todas las caractersticas que hemos visto que
se desprenden del concepto de jurisdiccin:
Factor materia: Slo se refiere a los conflictos de orden temporal, excluyendo los conflictos
de orden espiritual.
Factor personal: Su indelegabilidad
Factor temporal: Existencia de tribunales temporales.

70

Pero cuando hablamos de los lmites de la jurisdiccin, nos estamos refiriendo a las
limitaciones de orden temporal y espacial

4.1.- LIMITACIONES EN EL TIEMPO

El ejercicio de la potestad jurisdiccional es ejercida por el juez, quien permanece en su

cargo hasta que mantenga su buen comportamiento, y dentro del lmite de edad establecido
por la ley. (Art 77 CPE).
Excepcionalmente, existen ciertos rganos jurisdiccionales cuya investidura est limitada a
un espacio de tiempo, dentro del cual deben cumplir su cometido. Los rbitros deben
ejercer su cargo en el plazo establecido por las partes o en su defecto por la ley.
Toda actuacin desarrollada por un juez que ha sido destituido o ha cesado en su cargo, o
fuera del plazo fijado, importa la nulidad o inexistencia por falta de jurisdiccin de las
actuaciones desarrolladas.

4.2.- LIMITACIONES EN EL ESPACIO

4.2.1. LIMITES EXTERNOS:

Son aquellos criterios que sirven para determinar si un determinado asunto debe ser
conocido por un rgano jurisdiccional chileno o extranjero; Y si corresponde a un rgano
del estado de chile, permite definir si el conflicto debe ser resuelto por un rgano
jurisdiccional o por otro poder del estado.
La actuacin de un rgano chileno, o de un rgano extranjero, con infraccin de las normas
que determinan estos lmites, da origen a una cuestin de jurisdiccin, que puede y debe ser
declarada de oficio o a peticin de parten por el tribunal, y que no se sanea con el
transcurso del tiempo, produciendo su fallo cosa juzgada aparente.
A) Lmite territorial: La jurisdiccin por ser una emanacin de la soberana nacional,
reconoce como lmite el territorio del estado.

71

La regla general es que los tribunales chilenos pueden ejercer su funcin exclusivamente
dentro del territorio de la repblica y respecto de todas las personas sean estos nacionales o
extranjeros. Por lo anterior, la jurisdiccin de los tribunales extranjeros no se extiende al
territorio nacional.
Dicha regla reconoce como excepcin las siguientes:

Las inmunidades de jurisdiccin.

Cumplimiento de resoluciones extranjeras en chile.

La prctica de diligencias efectuadas a peticin de tribunales chilenos en el exterior.

(Exhorto diplomtico).

Excepciones del art. 6 del COT. (Donde prima el criterio de la nacionalidad)

B) Lmite funcional: El ejercicio de la jurisdiccin reconoce como lmite las funciones

encomendadas a los dems poderes del estado.
No es un tema fcil pues lo que existe hoy en da no es separacin de funciones sino
preponderancia.

4.2.2 LIMITES INTERNOS:

Son aquellos criterios que sirven para determinara cul de los rganos jurisdiccionales
establecidos por la ley, corresponde el conocimiento de un determinado asunto: Corte
Suprema, C. Apelaciones, Tribunal ordinario de primera instancia, tribunal especial.
Este lmite est configurado por las reglas de competencia absoluta y relativa, que son el
conjunto de normas que determinan el tipo de tribunal y la jerarqua del rgano que est
llamado a conocer del asunto (absoluta), y dentro de una determinada judicatura especial o
de una jerarqua de los tribunales ordinarios, determina cual es tribunal que debe conocer
de l (relativa).
Su ausencia determina nulidad procesal, saneable en el caso de la incompetencia relativa.

5.- CONFLICTOS DE JURISDICCION

72

Los lmites externos de la jurisdiccin dan lugar a conflictos de jurisdiccin. Los lmites
internos slo dan lugar a conflictos de competencia.
Conflictos de jurisdiccin internacional: Se generan cuando se discute si la facultad de
conocer, resolver y hacer ejecutar lo juzgado en un determinado asunto, corresponde a un
tribunal chileno o a un rgano jurisdiccional extranjero.
Se trata en consecuencia de la discusin sobre los alcances de las reglas sobre el lmite
externo territorial. Para su solucin deben aplicarse los tratados internacionales y el Cdigo
de Derecho Internacional Privado.
Conflictos de jurisdiccin nacional: Se genera cuando se discute si una determinada
funcin debe ser ejercida por un rgano jurisdiccional o por otro poder del estado.
Dichos conflictos son resueltos por los siguientes rganos:
Senado: Conflicto se suscita entre las autoridades polticas o administrativas y los
Tribunales Superiores de Justicia.
Corte Suprema: Conflicto se suscita entre las autoridades polticas o administrativas y los
Tribunales inferiores de Justicia.
Conflicto de competencia: Se resuelve por el superior jerrquico (Corte de Apelaciones), y
si dependen de distintos superiores jerrquicos, lo debe resolver la Corte Suprema.
Conflicto entre tribunales ordinarios y especiales: Se discute en este caso si estamos en
presencia de un conflicto de jurisdiccin o de competencia.

6.- FACULTADES CONEXAS A LA JURISDICCION

Bajo este rtulo la doctrinal nacional comprende una serie de facultades legales que tienen
los tribunales ordinarios de justicia, de las cuales se discute su carcter jurisdiccional.

73

El artculo 1 del Cot establece la facultad jurisdiccional.

El artculo 2 del COT confiere a los tribunales la facultad de conocer los actos no
contenciosos o voluntarios. (No tienen el atributo de la cosa juzgada)
El artculo 3 del COT confiere a los tribunales las facultades conservadoras, disciplinarias
y econmicas.
Para Jos QUEZADA MELENDEZ, todas estas facultades no son jurisdiccionales, pues no
resuelven de forma integral conflictos jurdicos. Para otros autores, se trata de facultades
jurisdiccionales.
Nosotros creemos que las facultades conservadoras y disciplinarias son claramente
jurisdiccionales pues estn revestidas de la autoridad de la cosa juzgada, pero las facultades
econmicas son claramente administrativas.
6.1 FACULTADES CONSERVADORAS

Concepto: Son aquellas facultades otorgadas por la Constitucin y las leyes o los
tribunales, con el objeto de velar por la observancia de la Constitucin, y las leyes, y
prestar una adecuada proteccin a las garantas individuales.
Se trata de actividades propiamente jurisdiccionales
Su objeto primordial: Preservar la observancia de las garantas constitucionales.
Origen de su nombre: En la CPE 1833 era la Cmara de Diputados a travs de una de sus
comisiones (comisin conservadora), la que deba velar por la proteccin de la ley y de las
garantas individuales.
Proteccin de la Constitucin y la ley:
Accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
Contiendas de competencia.
Proteccin de las garantas individuales:
74

Recurso de amparo
Recurso de proteccin
Privilegio de pobreza
Abogados de turno.
Desafuero de disputados y senadores
Las visitas
Recurso de reclamacin por prdida de la nacionalidad.

6.2 FACULTADES DISCIPLINARIAS

Concepto: Es la facultad que tienen los tribunales para corregir las faltas o abusos que
puedan cometer los jueces o auxiliares de la administracin de justicia en el ejercicio
de sus funciones, o los litigantes o Abogados, cuando no observan un buen
comportamiento.
Se trata de actividades propiamente jurisdiccionales
Consignadas en los artculos 503 y siguientes del COT.
Objeto: Mantener la disciplina judicial y lograr que todos los funcionarios y asesores
cumplan debidamente sus funciones.
Mantener el respeto en el debate entre las partes.
Ambito de aplicacin:
Jueces
Auxiliares
Empleados subalternos
75

Los Abogados
Interesados y partes
Todos los que se encontraren en el despacho del tribunal.

Causa: Falta o abuso no constitutiva de crimen o simple delito.

Falta o abuso: Es toda irregularidad en la conducta ministerial de un funcionario.
El ejercicio abusivo de las facultades discrecionales que la ley le confiere.
Cuando faltare a cualquiera de los deberes anexos a su ministerio. (Deberes ticos o
jurdicos).
Ejemplo:

Juez que falta el respeto a sus superiores de obra o palabra

Abogado que falta el respeto a funcionarios judiciales por escrito a de
palabra.

Forma de actuar: (530 COT y SS.)

De oficio:
Juez de letras, - para castigar los abusos que se cometieron dentro de su sala.
Amonestacin verbal, multa, arresto.
-

Faltas de respeto que se cometan en los escritos. No admitir

el escrito, o tarjar los pasajes ofensivos o abusivos.

- Empleados de secretaria. Multas o suspensin por un mes (532
COT)

Cortes de Apelaciones: Similares 535, 537 a 539 COT.

Corte Suprema: 79 CPE Supertendencia correccional. (540, 541 COT).

76

A peticin de parte:
Queja disciplinaria: Solicitud efectuada por una parte ante el tribunal superior
jerrquico, para la aplicacin de una medida disciplinaria, con motivo de haberse incurrido
en una falta o abuso durante el desempeo de sus funciones, que no consiste en la dictacin
de una resolucin judicial.
Recurso de queja: Recurso que se interpone por una parte ante el tribunal superior
jerrquico, para la aplicacin de una medida disciplinaria, con motivo de haberse incurrido
en una falta o en la dictacin de una resolucin judicial. Tambin apunta a la modificacin
de la resolucin judicial.

Represivas: Las sanciones que el tribunal adopta de oficio.

Preventivas:
Calificacin de los jueces. (Anualmente)
Visitas: Son las actividades de carcter inspectivo que desarrollan los superiores
jerrquicos respecto de los inferiores.
Visitas ordinarias (553-558): Existe una visita anual que efecta la C. Apelaciones a
los jueces de letras. El ministro visitador tiene que emitir un informe.
Visitas extraordinarias: Son aquellas que se efectuan en los casos determinados por
la ley, que tienen una duracin limitada, y se ejercen a travs de alguno de los
miembros de la Corte de Apelaciones dentro de su territorio jurisdiccional.
El ministro que ejerce la visita ocupa jurdicamente el lugar del tribunal visitado.
Causales:

Investigan delitos que pueden afectar la relaciones internacionales de

la repblica.
Investigan delitos que causan alarma pblica (profunda impresin en
la Soc.
77

Deba investigar hechos que afecten la conducta de los jueces en el

ejercicio de sus funciones
Hubiere notable retardo en el despacho de los asuntos sometidos a un
tribunal.
Visitas efectuadas a recintos carcelarios: Permiten que los reclusos reclamen por los
malos tratos.
Estados y publicaciones: Son los informes que deben remitirse al superior jerrquico, en
las oportunidades que establece la ley, acerca del avance de las causa que son conocidas por
los tribunales.

6.3 FACULTADES ECONOMICAS

Concepto: Son aquellas facultades que tienen los tribunales para velar por su mejor
gobierno interior y para aclarar o complementar disposiciones legales que estn
obligados a aplicar, para un mejor ejercicio de la funcin jurisdiccional.
No son funciones jurisdiccionales, sino facultades de normacin administrativa.
Sus principales manifestaciones son
Dictacin de autos acordados.
Circulares
Discurso anual del Presidente de la Corte Suprema
Intervencin en los nombramientos.
Confeccin de listas para los ascensos.
Instalacin de los jueces, nombramiento y juramento.

6.4 ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

78

En chile la doctrina es mayoritaria en el sentido de no asignar una funcin jurisdiccional a

esta funcin, sino que se trata de una funcin administrativa.
Esta funcin administrativa ha sido histricamente asignada a los rganos jurisdiccionales,
por los siguientes motivos:
Es muy fcil que se transformen en contenciosos.
Son asuntos de ndole estrictamente jurdica.
Es necesario que intervenga un rgano pblico en un rol fiscalizador.

Concepto legal: aquellos que segn la ley requieren de intervencin del juez, en que no
se promueve contienda alguna entre partes.
No hay conflicto entre partes.
No hay partes slo interesados.
Slo aquellos casos previstos expresamente en la ley.
No opera el fuero y la prrroga de la competencia.
Sus resoluciones no estn revestidas de cosa juzgada.
No son procesos pues no hay dos partes enfrentadas, sino solo una que peticiona ante el
tribunal.
Denominaciones histricas:
Jurisdiccin voluntaria
Jurisdiccin no contenciosa
Clasificaciones:
1.- Objeto es tutelar los derechos de los incapaces.
Autorizacin para gravar o enajenar bienes de incapaces
Nombramientos de tutores o curadores
Habilitacin para comparecer en juicio.
2.- Relacionados a la sucesin hereditaria
Declaracin de herencia yacente.
79

Apertura del testamento cerrado.

Publicacin y protocolizacin del testamento abierto
Guarda de los muebles y papeles de la sucesin.
3.- Actos constitutivos
Expropiacin por causa de utilidad pblica
Declaracin del derecho del goce al censo.
4.- Actos de solemnidad
Inventario solemne
Insinuacin de donaciones
Venta en pblica subasta.

CAPITULO VI
BASES DEL EJERCICIO DE LA JURISDICCION

80

CONCEPTO: todas aquellas reglas establecidas por la ley para el adecuado y eficiente
funcionamiento de los rganos jurisdiccionales, y para cumplir con la garanta
constitucional del debido proceso.

6. 1.- LA LEGALIDAD.La legalidad como base para el ejercicio de la funcin jurisdiccional, que aparece
contemplada en la CPR y en el COT, puede ser apreciada desde tres puntos de vista:
A. Legalidad en un sentido orgnico
Este principio indica que slo en virtud de una Ley se pueden crear Tribunales.
El Art. 76 Inc. 1 CPR establece: "la facultad de conocer de las causas civiles y criminales,
de resolver y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos por la ley".
a) En cuanto al instante en que debe verificarse el establecimiento del tribunal, ello debe
acontecer necesariamente con anterioridad a la iniciacin del proceso, y no del hecho de
que se trate. As lo disponer el Art. 19 n 3 inc. 4 CPR: "nadie puede ser juzgado por
comisiones especiales, sino por el tribunal que le seale la ley y que se halle establecido
con anterioridad por esta", y el Art. 2 NCPP: "nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con
anterioridad a la perpetracin del hecho".
b) Por otra parte, el Art. 77 CPR exige que la organizacin y atribuciones de los tribunales
se determine a travs de la dictacin de una Ley Orgnica Constitucional, que de acuerdo
con lo previsto en la 5 DT CPR corresponde a las materias que se refieren a la
organizacin y atribuciones de los tribunales del COT. La aprobacin, modificacin o
derogacin de dicha ley orgnica, adems de los requisitos generales, requiere que se oiga
previamente a la Corte Suprema, al momento de darse cuenta del proyecto o antes de su
votacin en sala, Art. 77 inc.2 CPR y 16 LOCCN 18.918.

B. Legalidad en sentido funcional

81

De acuerdo a este principio, los Tribunales deben actuar dentro del marco que les fija la
ley, debiendo fallar los asuntos sometidos a su decisin conforme a las normas legales
aplicables al caso..
a) Los Art. 6 y 7 de la CPR se encargan de establecer la existencia del Estado de Derecho,
debiendo los tribunales como rganos pblicos actuar dentro de la orbita de competencia
prevista por el legislador y conforme al procedimiento previsto en la ley. El marco dentro
del cual pueden actuar los tribunales se encuentra establecido por la ley, al tratar de la
competencia en los Art. 108 y siguientes COT, adoleciendo de nulidad los actos
apartndose de sus atribuciones.
b) Por otra parte, los asuntos que se encuentran sometidos a su decisin deben ser fallados
por los Tribunales aplicando la ley que se encuentra vigente.
Es as, como los arts.170 N5 CPC, 500 N6 CPP y 342 letra d) NCPP, establecen que el
tribunal debe, al dictar la sentencia definitiva que resolver el conflicto, contemplar en
aquella las consideraciones de derecho que fundamentan su decisin. Si el tribunal resuelve
el asunto apartndose de la ley, el fallo adolecer de nulidad y podr ser impugnado a travs
de la interposicin del recurso de casacin en el fondo, Art.767 CPC y 546 CPP. En el
nuevo proceso penal, la forma de alegar esta nulidad es el recurso de nulidad, Art. 373 letra
b) NCPP.

C. Legalidad en el sentido de garanta constitucional

En este sentido, el principio de la legalidad importa la igualdad en la proteccin de los
derechos de las personas dentro de la actividad jurisdiccional.

Se parte de la base que las personas somos distintas, en sexo, posicin social o econmica,
autoridad, etc. Pero la ley nos iguala en el proceso por medio de la existencia de un tercero
imparcial, impartial e independiente.
El Art.19 N3 CPR establece este aspecto de la base y garanta de la legalidad, velando
porque todas las personas tengan acceso a proteger sus derechos a travs del ejercicio de la
funcin jurisdiccional en un debido proceso y con la asistencia jurdica necesaria para ello.
Para ello se contempla en este Art.:
82

a) Derecho a la defensa jurdica, Art.19 N3 inc.2 y 3 CPR.

b) Prohibicin de juzgamiento por comisiones especiales, Art.19 N3 inc.4 CPR.
c) La existencia previa de un debido proceso, para que como culminacin de l se dicte el
fallo que resuelva un conflicto, Art. 19 N3 inc.5 CPR.
d) Prohibicin de presumir de derecho la responsabilidad penal, Art. 19 N3 inc.6 CPR. e)
Irretroactividad de la ley penal sancionatoria, Art.19 N3 inc.7 CPR.
f) Prohibicin de establecer leyes penales en blanco, Art. 19 N3 inc.f. CPR.

7. 2. LA INDEPENDENCIA.La razn de la independencia judicial no necesita explicacin: si el juez no est libre de

cualquier interferencia o presin exterior, no podr administrar justicia imparcialmente
segn la Ley. Por ello hemos insistido que el juez debe ser impartial, imparcial e
independiente
Ella se puede apreciar desde un triple punto de vista:
A. Independencia orgnica o poltica
Ella consiste en que el Poder Judicial goza de autonoma frente a los dems Poderes del
Estado, sin que exista una dependencia jerrquica de ste respecto del Poder
Legislativo o Ejecutivo.
Sentido negativo:
El Art.76 CPR contempla expresamente esta estructura del Poder Judicial no subordinada
jerrquicamente a los otros Poderes del Estado al prescribir que "la facultad de conocer las
causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley".
Es por ello que ninguna actuacin podra ejercerse por parte del Poder Legislativo o
Ejecutivo que tengan por objeto atentar en contra de la estructura independiente del Poder
Judicial que contempla la constitucin, lo que es ratificado por el Art.12 COT: "el Poder
Judicial es independiente de toda otra autoridad en el ejercicio de sus funciones."
Sentido positivo:
83

Pero esta independencia del Poder Judicial no se contempla slo en un sentido positivo,
sino que tambin en el negativo, esto es, en la prohibicin del Poder Judicial de inmiscuirse
en la independencia de los otros Poderes del Estado en su actuar, Art.4 COT "es prohibido
al Poder Judicial mezclarse en las atribuciones de otros poderes pblicos y en general
ejercer otras funciones que las determinadas en los artculos precedentes".
Finalmente, el Art. 222 del CP resguarda este principio estableciendo un tipo penal
referente a la usurpacin de funciones.
Respecto de la independencia orgnica debemos tener presente que se ha sealado que la
independencia

del

Poder

Judicial

no

ha

existido

nunca,

completa,

integral,

fundamentalmente debido a la carencia de una independencia econmica que es uno de

los pilares en que hubiere sustentarse un Poder Judicial verdaderamente autnomo.
B. Independencia funcional
Ella consiste en que no slo existe un Poder estructurado independiente a los otros con una
autonoma propia, sino que adems la funcin jurisdiccional que se les ha encomendado
se ejerce sin que los otros Poderes del Estado se inmiscuyan en cualquier forma en el
desempeo del cometido que se les ha confiado.
Ella se encuentra expresamente en la CPR al sealar en su Art. 76 que "la facultad de
conocer las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado,
pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la
Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, evocarse
causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o de hacer
revisar proceso fenecidos".
Con el fin de mantener dicha independencia, se le ha dotado adems de la facultad de
imperio en el Art. 76 inc. 3 y 4 CPR, por los que: "Para hacer ejecutar sus resoluciones y
practicar o hacer practicar los actos de instruccin que determine la ley, los tribunales
ordinarios de justicia y los especiales que integran el Poder Judicial, podrn impartir
ordenes directas a la fuerza pblica o ejercer los medios de accin conducentes de que
dispusieren. Los dems tribunales lo harn en la forma que la ley determine. La autoridad
referida deber cumplir sin ms trmites el mandato judicial y no podr calificar su
fundamento u oportunidad ni la justicia o legalidad de la resolucin que se trata de
ejecutar".
84

En el mismo sentido el Art. 11 COT: "Para hacer ejecutar sus sentencias y practicar o hacer
practicar los actos de instruccin que decreten, podrn los tribunales requerir de las dems
autoridades el auxilio de la fuerza pblica que de ellas dependieren o los otros medios de
accin conducentes de que dispusieren.
C. Independencia personal
Ella consiste en que las personas que desempeen la funcin jurisdiccional son
enteramente autnomas del resto de los Poderes del Estado e incluso dentro del Poder
Judicial para los efectos de construir el juicio lgico sentencia que ha de resolver el
conflicto sometido a su decisin.
Esta independencia personal se logra a travs de diversos mecanismos:
c.1 Inviolabilidad: El constituyente para proteger la actuacin independiente de las
personas que ejercen la funcin jurisdiccional ha establecido un cierto privilegio o
beneficio de inviolabilidad, Art. 78 CPR: "los magistrados de los tribunales superiores de
justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no
podrn ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o
simple delito flagrante y slo para ponerlos a disposicin del tribunal que debe de conocer
del asunto en conformidad a la ley".
c.2 Permanencia en el cargo: Se establece para cautelar esta independencia personal en el
ejercicio de sus funciones, que los jueces permanecern en sus cargos durante su buen
comportamiento; pero los inferiores desempearan su respectiva judicatura por el tiempo
que determinen las leyes", Art.77 inc.1 CPR. (Por el tiempo que determinen las leyes: se
refiere a los jueces temporales de distrito o delegacin, eliminados por la reforma al COT
de 1989.
Por otra parte, el inciso segundo del referido Art.77 de la CPR, establece que no obstante lo
anterior (inamovilidad) los jueces cesarn en sus funciones al cumplir 75 aos de edad; o
por renuncia o incapacidad legal sobreviviente en caso de ser depuesto de sus destinos por
causa legalmente sentenciada. La norma relativa a edad no regir respecto del Presidente de
la Corte Suprema, quien continuar en su cargo hasta el trmino de su perodo.
La independencia personal nos conduce a sealar que el juez est sometido a la ley, y que
en consecuencia, el principio de la independencia personal de los jueces reconoce una
85

limitacin en la ley en el actuar de los rganos jurisdiccionales, es decir, el principio de

legalidad.
Por otra parte, en cuanto a la independencia personal del juez dentro del Poder Judicial
respecto de los otros tribunales se encuentra garantizada por la base orgnica de la
inavocabilidad consagrada en el Art. 8 COT: "que ningn tribunal puede avocarse el
conocimiento de causas o negocios pendientes ante otro tribunal, a menos que la ley le
confiera expresamente esta facultad".
D. Independencia de Funciones de Poderes del Estado y las relaciones entre ellos
Para los efectos de limitar el poder y evitar su concentracin en un poder absoluto, se ha
distribuido este en varias funciones del Estado. Para velar por el correcto ejercicio de
cada funcin, se ha establecido por la CPR diversas tcnicas de control entre las distintas
funciones (frenos y contrapesos).
Control judicial sobre la administracin pblica se verifica fundamentalmente a travs
de:
a) Conocimiento y fallo de los asuntos contenciosos administrativos, Art. 38 inc.2 CPR.
b) Proteccin de las libertades civiles y derechos fundamentales que ostentan de igual
forma todos los destinatarios del poder, fundamentalmente a travs de:
i) La accin de reclamacin de la nacionalidad ante la Corte Suprema por acto a
resolucin administrativa que prive o desconozca a un ciudadano de su nacionalidad
chilena, Art.12 CPR;
ii) El recurso de amparo ante cualquier accin u omisin ilegal o arbitraria de la
autoridad administrativa que prive, perturbe o amenace a un ciudadano respecto de
su libertad personal o seguridad individual, Art. 21 CPR; y
iii) El recurso de proteccin ante cualquiera accin u omisin ilegal o arbitraria de la
autoridad administrativa que prive, perturbe o amenace a un ciudadano respecto de
los derechos y garantas que se indican en el Art. 20 de la Carta Fundamental.
c) Resolucin sobre conflictos que se pueden producir en el ejercicio de las funciones
asignadas a los otros poderes del Estado: en nuestro pas, le corresponde a la Corte
Suprema conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades
administrativas y los tribunales inferiores de justicia, Art.191 inc.2 COT.
86

Control judicial sobre el Poder Legislativo se verifica fundamentalmente a travs de:

a) Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: por el cual el Tribunal
Constitucional puede declarar a peticin de parte, la inaplicabilidad de un determinado
precepto legal para estos casos particulares de todo precepto legal cuya aplicacin para
resolver esta controversia sea contrario a la Constitucin de acuerdo a lo previsto en el Art.
93 CPR. Por otra parte, el control preventivo de constitucionalidad es realizado por el
Tribunal Constitucional, Art. 81 CPR.
b) Los Senadores y Diputados slo pueden ser sometidos a proceso, o privados de su
libertad previo desafuero, el que es de competencia en primera instancia del Pleno de la
Corte de Apelaciones respectiva, Art.61 CPR.
c) A la Corte Suprema le corresponde conocer de las contiendas de competencia que se
susciten entre las autoridades polticas y los tribunales inferiores de justicia, Art.191 inc.2
COT.
Control que ejerce el Poder Ejecutivo respecto del Poder Judicial y de las otras
relaciones que existen entre estos dos poderes, se pueden sealar las siguientes:
a) El Poder Ejecutivo interviene en el nombramiento de los jueces de acuerdo a lo previsto
en los arts. 32 N 12 y 78 CPR y arts.279 y siguientes COT.
b) El Presidente de la Repblica puede requerir a la Corte Suprema para declarar que los
jueces no han tenido buen comportamiento para que se verifique su remocin del cargo,
Art. 80 CPR.
c) Al Presidente de la Repblica le corresponde la iniciativa exclusiva del proyecto de ley
de Presupuesto, dentro de la cual se contemplan los recursos que se deben destinar al Poder
Judicial para su funcionamiento dentro del ao respectivo, Art. 65 inc.2 CPR.
d) El Presidente de la Repblica puede conceder indultos, los que son procedentes una vez
que se ha dictado una sentencia ejecutoriada en el respectivo proceso. (Art.32 N 14 de la
CPR).

87

Control que ejerce el Poder Legislativo respecto del Poder Judicial y de las otras
relaciones que existen entre estos dos poderes, se pueden sealar las siguientes:
a) El Senado interviene en el nombramiento de los Ministros de la Corte Suprema de
acuerdo a lo previsto en los arts. 53 N 9 y 78 CPR.
b) Conocer de las acusaciones que se entablen en contra de los magistrados de los
tribunales superiores de justicia por notable abandono de sus deberes. Arts.52 N 2 letra c)
y 53 N 1 letra a) CPR.
c) Al Senado, le corresponde conocer de las contiendas de competencia que se susciten
entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia, Art.
53 N3 CPR
d) Dictar las leyes que concedan indultos generales y amnistas y las que fijen las normas
generales con arreglo a los cuales debe ejercerse la facultad del Presidente de la Repblica
para conceder indultos particulares, Art. 63 N 16 CPR.

7. 3. LA INAMOVILIDAD.Ella esta vinculada ntimamente a los principios de la independencia y de la responsabilidad

se encuentra la base de la inamovilidad.
La independencia del juez queda asegurada de un modo prctico con el principio de la
inamovilidad judicial, la cual impide que un Juez o Magistrado pueda ser privado del
ejercicio de su funcin, bien sea de manera absoluta o limitada en cuanto al tiempo,
lugar o forma en que se realiza, si no es con sujecin a las normas establecidas por la
Ley.
Pero la inamovilidad, no es absoluta y es limitada por la responsabilidad, lo que es
ratificado por el Art. 80 CPR: los jueces permanecern en sus cargos durante su buen
comportamiento ().
Forma de poner trmino a la inamovilidad:
La ley ha establecido una serie de procedimientos para poner trmino a esta garanta. Tales
son:
88

a) El juicio de amovilidad: Este procedimiento, regulado en los Arts .338 y 339 COT ha
dejado de tener aplicacin prctica, toda vez que existen dos posibilidades ms que lo
suplen con creces.
Seala el Art.338 del C.O.T. que "los Tribunales Superiores instruirn el respectivo proceso
del amovilidad, procediendo de oficio o a requisicin del oficial del ministerio pblico del
mismo tribunal. La parte agraviada podr requerir al tribunal o al ministerio pblico para
que instaure el juicio e instaurado, podr suministrar elementos de prueba al referido
ministerio".
De los juicios de amovilidad corresponde conocer a las Cortes de Apelaciones cuando se
trate de jueces de letras, Art.63, N4, letra "c" COT; al Presidente de la Corte de
Apelaciones de Santiago cuando se trate de los ministros de la Corte Suprema Art.51 N 1
COT, y al Presidente de ste ltimo tribunal cuando se trate de los ministros de las Cortes
de Apelaciones, Art.53 N 1 COT.
Este juicio se tramita como procedimiento sumario, Art.339, inc.1 COT, oyendo al juez
inculpado y al ministerio pblico, fallndose apreciando la prueba de acuerdo a las reglas
de la sana crtica conjuntamente con la culpabilidad del juez. Las Cortes de Apelaciones
deben designar, en cada caso, a uno de sus ministros para que forme proceso y lo trmite
hasta dejarlo en estado de sentencia, Art.339, inc.2 COT. Toda sentencia absolutoria en los
juicios de amovilidad debe ser notificada al fiscal de la Corte Suprema, a fin de que, si lo
estima procedente, entable ante el Tribunal Supremo, el o los recursos correspondientes,
Art.339, inc.3 COT.
b) La calificacin anual: Este es un procedimiento indirecto por el cual un juez que,
gozando de inamovilidad, ha sido mal calificado es removido de su cargo por el solo
ministerio de la ley.: " El funcionario que figure en la lista Deficiente o, por segundo ao
consecutivo, en lista Condicional, una vez firma la calificacin respectiva, quedar
removido de su cargo por el solo ministerio de la ley. En tanto no quede firme la
mencionada calificacin, el funcionario quedar de inmediato suspendido de sus
funciones, Art.278 bis COT.
c) La remocin acordada por la Corte Suprema: Seala el Art.80, inc.3 CPR que "en
todo caso, la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la Repblica, a solicitud
de parte interesada, o de oficio, podr declarar que los jueces no han tenido buen
comportamiento y, previo informe del inculpado y de la Corte de Apelaciones respectiva,
89

en su caso, acordar su remocin por la mayora del total de sus componentes. Estos
acuerdos se comunicarn al Presidente de la Repblica para su conocimiento".

7.4 BASE DE LA RESPONSABILIDAD.-

La base de la responsabilidad es la consecuencia jurdica derivada de actuaciones o

resoluciones de los tribunales que la ley sanciona segn la naturaleza de la accin u
omisin en que el juez ha incurrido.
Ella se encuentra consagrada en el Art. 79 CPR, pero limitndola a una categora de
responsabilidad, cual es, la responsabilidad ministerial: " Los jueces son personalmente
responsables por los delitos de cohecho, falta de observancia en materia substancial de las
leyes que reglan el procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en
general de toda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus funciones.
Tratndose de los ministros de la Corte Suprema, la ley determinar los casos y el modo de
hacer efectiva esta responsabilidad".
A nivel legal, los Arts. 324 y ss. COT y 223 y ss. CPR regulan directamente la
responsabilidad ministerial, estableciendo este ltimo Cdigo una serie de figuras tpicas
que slo pueden cometer los jueces.
Por su parte, el Art.13 del COT indica que "las decisiones o decretos que los jueces expidan
en los negocios de que conozcan no les impondrn responsabilidad sino en los casos
expresamente determinados por la ley".
Especies de responsabilidad:
A) Responsabilidad comn:
Es la consecuencia de actos u omisiones que el juez realiza en su carcter de individuo
particular y no como funcionario del orden judicial.

B) Responsabilidad disciplinaria:

90

La responsabilidad disciplinaria es la consecuencia de actos que el juez realiza con falta

o abuso, incurriendo en indisciplina o faltando al orden interno del Poder Judicial. Ya
se han visto las formas de hacerla valer.
C) Responsabilidad poltica:
Esta clase de responsabilidad proviene de una abstencin y afectando nicamente a los
tribunales superiores de Justicia, por la causal del Art.48, N2 letra c) CPR: notable
abandono de sus deberes.
Se ha discutido en doctrina el alcance de la expresin "notable abandono de sus deberes",
habindose formulado dos conceptos a su respecto: Restringido y amplio.
El concepto restringido implicara que el notable abandono de deberes solamente abarcara
la infraccin de deberes meramente adjetivos, se referira a la conducta externa o formal de
los magistrados en el cumplimiento de la funcin jurisdiccional, pues el Congreso no puede
entrar a calificar la forma cmo los tribunales aplican la ley, ni el fundamento de sus fallos.
El concepto amplio, configura que el notable abandono de deberes que comprende no slo
la infraccin de deberes de carcter meramente adjetivos o administrativos, sino que
tambin la infraccin de deberes sustantivos por parte de los magistrados, ya que de seguir
la tesis restrictiva se quitara efectividad a la acusacin.
Por otra parte, mientras algunos consideran que comprende tanto acciones como omisiones;
otros sostienen que slo se pena stas ltimas, obviamente, siempre que stas sean notables,
manifiestas.
D) Responsabilidad civil ministerial:
Es la consecuencia jurdica de actos o resoluciones que los jueces pronuncian en el
ejercicio de sus funciones.
A esta categora de responsabilidad se refiere el Art. 79 CPR, complementado por los Art.
324 y ss. COT, 223 y ss. CP y 623 y ss. CPP.
El Art.324 del COT explicita el precepto constitucional al decir: "El cohecho, la falta de
observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, la denegacin y
la torcida administracin de justicia y, en general, toda prevaricacin o grave infraccin de
91

los deberes que las leyes imponen a los jueces, los deja sujeto al castigo que corresponda
segn la naturaleza o gravedad del delito, con arreglo a lo establecido en el Cdigo Penal.
Esta disposicin no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lo relativo a la falta
de observancia de las leyes que reglan el procedimiento ni en cuanto a la denegacin ni a la
torcida administracin de la justicia".
El argumento que normalmente se da para defender este precepto, es que no existe tribunal
superior jerrquico de la Corte Suprema que pueda calificar esta falta de observancia o la
denegacin o torcida administracin de justicia. Por otra parte, por razones prcticas el
constituyente y el legislador han preferido presumir que los miembros de tan alto tribunal
no van a incurrir en falta tan grave lo que, en todo caso, no los excluye de la eventual
responsabilidad poltica en que pudieren incurrir.
El conocimiento de los asuntos en que se pretende hacer efectiva la responsabilidad civil
ministerial de los jueces se radica en ministros de fuero. En efecto, de acuerdo al Art. 50 N
4 COT, un ministro de la Corte de Apelaciones respectiva conoce en primera instancia "de
las demandas civiles que se entablen contra los jueces de letras para hacer efectiva la
responsabilidad civil resultante del ejercicio de sus funciones ministeriales".
Por su parte, el Art.51 N 2 COT entrega al conocimiento del Presidente de la Corte de
Apelaciones de Santiago "De las demandas civiles que se entablen contra uno o ms
miembros de la Corte Suprema o contra su fiscal para hacer efectiva su responsabilidad por
actos cometidos en el desempeo de sus funciones".
Finalmente, toca conocer de tales demandas civiles entabladas con igual finalidad en contra
de uno o ms miembros o fiscales de las Cortes de Apelaciones, al Presidente de la Corte
Suprema, Art.53 N 2 COT.

Responsabilidad penal ministerial

Ella deriva de la comisin de ciertos delitos por parte del juez en el ejercicio de su
ministerio, es ms en los arts.223 y ss. CP, se contemplan una serie de figuras delictivas
que slo pueden ser cometidas por personas que tengan la calidad de funcionarios. Esta
responsabilidad no puede ser exigida directamente, sino que es menester efectuar un
procedimiento de calificacin previa, denominado querella de captulos.
En el nuevo proceso penal no opera el fuero.
92

Responsabilidad civil ministerial

De toda accin penal deriva una accin civil. En tal situacin se ha puesto el Art. 325 COT
al sealar que "todo juez delincuente ser, adems, civilmente responsable de los daos
estimables en dinero que con su delito hubiere irrogado a cualquiera persona o
corporaciones".
En segundo lugar, como un resguardo doble en beneficio del afectado, el Art.326 inc.1
COT, establece una responsabilidad civil emanada de un cuasidelito: "La misma
responsabilidad afectar al juez si el dao fuere producido por un cuasidelito".
Puede un juez ser civilmente responsable aunque no haya cometido un delito penal?
Los textos mayoritariamente se inclinan por decir que no hay responsabilidad civil
independiente del delito penal. Sin embargo, a juicio de Mario Mosquera ello es
perfectamente posible, ya que entre otros argumentos, sera absurdo e ilgico perdonar la
negligencia o la malicia del actuar de un juez que, pese a causar un dao en forma ilcita, no
incurriera en un delito penal. Sera convertir al juez en un irresponsable civil de sus faltas
en el ejercicio de su ministerio.
Resguardo legal de la actividad jurisdiccional
El legislador ha ideado mecanismos para evitar la proliferacin de procedimientos en
contra de jueces sin que exista el fundamento suficiente para ello. Estos mecanismos
son los siguientes:
a) Debe haber un examen de admisibilidad o calificacin. A l se refiere el Art. 328
COT: "ninguna acusacin o demanda civil entablada contra un juez para hacer efectiva su
responsabilidad criminal o civil podr tramitarse sin que sea previamente calificada de
admisible por el juez o tribunal que es llamado a conocer de ella".
Este precepto nos conduce a la "querella de captulos", procedimiento que "tiene por objeto
hacer efectiva la responsabilidad criminal de los jueces, fiscales judiciales y fiscales del
Ministerio Pblico, por actos que hubieren ejecutado en el ejercicio de sus funciones que
importen una infraccin penada por la ley. Art. 424 NCPP.

93

b) La causa en la que la responsabilidad ministerial se ha originado ha debido

terminar por sentencia ejecutoriada. Prescribe el Art. 329 del C.O.T. que "no podr
hacerse efectiva la responsabilidad criminal o civil en contra de un juez mientras no haya
terminado por sentencia firme la causa o pleito en que se supone causado el agravio".
c) "No puede deducirse acusacin o demanda civil en contra un juez para hacer efectiva
su responsabilidad criminal o civil si no se hubieren entablado oportunamente los
recursos que la ley franquea para la reparacin del agravio causado", Art. 330 inc.1
primera parte COT.
d) Finalmente, la demanda o la acusacin deben interponerse en un trmino bastante
breve: seis meses. "No puede deducirse acusacin o demanda civil contra un juez... cuando
hayan transcurrido seis meses desde que se hubiere notificado al reclamante la sentencia
firme recada en la causa en que supone inferido el agravio", Art. 330 inc.1 segunda parte
COT.
"Para las personas que no fueren las directamente ofendidas o perjudicadas por el delito del
juez cuya responsabilidad se persigue, el plazo de seis meses correr desde la fecha en que
se hubiere pronunciado sentencia firme" (Art.330, inc. 2 del C.O.T.).
Finalmente, el Art.330, inca.3 autoriza a los jueces a actuar de oficio cuando el juez incurra
en responsabilidad penal.
Efectos de la condena a un juez por responsabilidad ministerial
El efecto de la condena a un juez en cuanto a la causa principal es que: ni en el caso de
responsabilidad criminal ni en el caso de responsabilidad civil la sentencia pronunciada en
el juicio de responsabilidad alterar la sentencia firme", Art.331 COT.
Para esta situacin sin embargo se establecen correctivos: i) el recurso de revisin, Art. 810
N 3 CPC; ii) el recurso de nulidad en el nuevo proceso penal, Art. 473 letra e) NCPP.

94

7.5 BASE DE LA TERRITORIALIDAD.-

El principio de la territorialidad consiste en que cada tribunal ejerce sus funciones

dentro de un territorio determinado por la ley.
Se encuentra establecido en el Art. 7 COT: "Los tribunales slo podrn ejercer su potestad
en los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente asignado".
Sin embargo existen excepciones establecidas en la ley:
a) Actuaciones Jueces de Santiago: los jueces Civiles de la Regin Metropolitana en caso
que se les fije un territorio jurisdiccional exclusivo dentro de ella. (Lo que hasta ahora no
ha ocurrido). Art. 43 inc. 3 COT.
b) Inspeccin personal del tribunal: los tribunales pueden realizar las actuaciones que
configuran el medio de prueba "inspeccin personal del tribunal" fuera del territorio que la
ley les ha asignado, Art. 403 inc.2 COT.
d) Exhortos: los exhortos no constituyen una verdadera excepcin de la territorialidad, ya
que no existe un traslado de un tribunal a otro territorio, sino que una comunicacin para la
prctica de una actuacin por el tribunal del territorio correspondiente al del lugar en que
ella ha de realizarse.

7.6 BASE DE LA JERARQUIA O GRADO

Los tribunales tienen una estructura piramidal, que en su base tiene a los jueces
ordinarios de menor jerarqua (Jueces de Garanta, jueces de tribunal oral en lo penal y
Jueces de Letras) y va subiendo hasta llegar a la cspide, donde se encuentra la Corte
Suprema.
La aplicacin del principio de la jerarqua o grado es considerada para los siguientes
efectos:
1.- La estructura piramidal de los tribunales se considerada por el legislador para distribuir
entre ellos la competencia para el conocimiento de los diversos asuntos.

95

2.- La estructura piramidal de los tribunales permite la existencia de la instancia, que se

vincula al recurso de apelacin.
3.- El principio de la jerarqua determina tambin la regla general de la competencia
llamada de la jerarqua o grado, a que se refiere el Art. 110 COT.
4.- El principio de la jerarqua determina las diversas facultades disciplinarias que posee
cada tribunal. A mayor jerarqua del tribunal mayor gravedad revisten las sanciones que
puede aplicar en uso de sus facultades disciplinarias.
5.- El principio de la jerarqua es considerado por el legislador dentro del rgimen de
recursos para determinar el tribunal que deber conocer de ellos.
6.- El principio de la jerarqua ha sido contemplado por el legislador para determinar el
tribunal competente que conoce de las recusaciones, Art. 204 COT.

7.7 BASE DE LA PUBLICIDAD.-

El Art. 9 COT se encarga de establecer el principio de la publicidad respecto de los actos de

los tribunales: "los actos de los tribunales son pblicos, salvo las excepciones
expresamente establecidas por la ley".
El secreto y sus clasificaciones
Este principio de la publicidad reconoce excepciones dentro de nuestro derecho, en el
sentido de que el legislador ha establecido procesos o actuaciones que son secretas para las
partes y/o para los terceros. De acuerdo con ello, se ha clasificado por la doctrina el secreto
de la siguiente manera:
7.1 SECRETO ABSOLUTO: Aquel en que la norma legal impide tener acceso a un
expediente o actuacin a las partes y a los terceros que no tengan inters en l. (El secreto
es para todos los miembros de la sociedad).
Nuestro legislador ha establecido el secreto absoluto en los siguientes casos:

96

a) Los acuerdos de los tribunales colegiados. Los acuerdos de las Cortes de Apelaciones
y Corte Suprema son privados; pero se podr llamar a los relatores u otros empleados
cuando dichos tribunales lo estimen necesario, Art. 81 y 103 COT.
7.2 SECRETO RELATIVO: Es aquel en que la norma legal impide a los terceros tener
acceso a un expediente o actuacin, pero no a las partes de l.
Por otra parte, nuestro legislador ha establecido entre otros los casos de secreto relativo
siguientes:
a) Causas de nulidad de matrimonio y divorcio. El Art. 756 CPC, establece que en los
juicios de nulidad de matrimonio y de divorcio puede el tribunal si lo estima conveniente
disponer que se mantenga el proceso en carcter de reservado.
b) Investigacin del Ministerio Pblico respecto de los 3: En el nuevo proceso penal, la
regla es el secreto de la investigacin respecto de terceros ajenos al procedimiento. Los
funcionarios que hubieren participado en la investigacin y dems personas que por
cualquier motivo tuvieren conocimiento de ellas tienen la obligacin de guardar secreto,
Art. 182 inc.1 y final NCPP. Respecto del imputado y dems intervinientes, la regla general
es la de la publicidad de las investigaciones que se realizan por parte del Ministerio
Pblico.
Excepcionalmente, el fiscal puede disponer el secreto de la investigacin respecto de
determinadas actuaciones, registros o documentos por un plazo no superior a 40 das.
c) Libro de distribucin de causas. El Art.176 COT establece que el presidente de la
Corte de Apelaciones debe distribuir las demandas asignndoles un nmero de orden segn
su naturaleza y dejando constancia de ellos en un libro llevado al efecto. Dicho libro no
puede ser examinado sin orden del tribunal.
d) Libro de palabras o pasajes abusivos. Los jueces de letras se encuentran facultados
para hacer tarjar por el secretario las palabras o pasajes abusivos contenidos en los escritos
que presenten las partes y dejar copia de ellos en un libro que al efecto habr en el juzgado.
Dicho libro tiene el carcter de privado, Art. 531 n2 COT.
e) Las sesiones tribunales colegiados para la calificacin de los funcionarios. De
acuerdo a lo previsto en los artculos 274 y 276 COT las sesiones que realizan los tribunales
colegiados para efectuar la calificacin son secretas.
97

f) Adopcin. Todos las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la guarda de

documentos a que de lugar la adopcin, sern reservadas, salvo que los interesados en su
solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario.

7.8 BASE DE LA SEDENTARIEDAD.El principio de la sedentariedad importa que los tribunales deben ejercer sus funciones
en un lugar fijo y determinado. Es decir, en nuestro pas no existen jueces viajeros o
ambulantes como en otros pases.
Los Arts. 28 a 40, 54 y 94 COT se encargan de establecer el lugar donde debern ejercer
sus funciones los tribunales ordinarios.
Hace excepcin a esta regla, el Art. 21 A COT que permite a los tribunales orales en lo
penal y funcionar en localidades situadas fuera de su lugar de asiento cuando se necesario
para facilitar la aplicacin oportuna de la justicia penal de conformidad a criterios de
distancia, acceso fsico y dificultades de traslado de quienes intervienen en el proceso.

7.9 BASE DE LA PASIVIDAD.-

Este principio se encuentra establecido en el inciso 1 del Art.10 COT: "los tribunales no
podrn ejercer su ministerio sino a peticin de parte salvo en los casos en que la ley les
faculte para proceder de oficio".
Este principio de ejercicio de la jurisdiccin guarda estrecha relacin con el principio
formativo del procedimiento denominado "dispositivo ", el que consiste en que la
intervencin del juez, tanto en el inicio como en general durante el juicio, se encuentra
condicionada a la actuacin y requerimiento de las partes, es decir, que el impulso procesal
radica en las partes.
Como contrapartida al principio dispositivo, se encuentra el principio inquisitivo, el cual,
implica que el juez se encuentra obligado a iniciar de oficio el procedimiento y realizar
dentro de ste todas las investigaciones tendientes a determinar los hechos, teniendo las
partes una intervencin limitada con el carcter de coadyuvantes de l, si se puede as decir.
98

En nuestro derecho, existe una primaca de la pasividad de los tribunales y de la

aplicacin del principio dispositivo en el procedimiento, aunque no alcanza, an en
materia civil, las caractersticas de regla general que se le pretende dar.
Al efecto, dentro de nuestro ordenamiento jurdico se contemplan una serie de normas que
permiten actuar al tribunal por propia iniciativa para el logro de un ejercicio eficaz de la
funcin jurisdiccional, an en materia civil.
Los casos ms trascendentes en los cuales podemos apreciar una aplicacin del principio
inquisitivo en nuestros procedimientos son los siguientes:
9.1 Excepciones en el procedimiento penal por crimen o simple delito de accin
pblica:

1.- Dicho procedimiento puede comenzar en su etapa de sumario por pesquisa judicial,
Art.81 N4 CPP.
En el nuevo proceso penal, no se contempla en caso alguno que el juez de garanta de oficio
pueda dar curso a una investigacin por parte del fiscal, contemplndose expresamente que
la investigacin de un hecho que revistiere caracteres de delito podr iniciarse de oficio por
el ministerio pblico, por denuncia o querella, Art. 172 NCPP.
2.- Por otra parte, en la fase de sumario la investigacin el juez debe proceder de oficio, y
con la ms absoluta ecuanimidad, Art. 109 CPP, teniendo las partes un carcter de
"aportantes" para el xito de la investigacin.
En el nuevo proceso penal, la investigacin se encuentra exclusivamente a cargo del fiscal,
Art. 3, 77 y 180 NCPP. Si el imputado y los dems intervinientes propusieren diligencias de
investigacin que fueren rechazadas por el fiscal, deber reclamarse de ello no ante el juez
de garanta, sino que antes las autoridades del ministerio pblico, Art. 183 NCPP.
3.- Finalmente, en el plenario criminal, a pesar de primar el principio dispositivo, tambin
juega el principio inquisitivo en cuanto el juez se encuentra facultado para decretar de
oficio las medidas para mejor resolver que estime necesarias para el acertado fallo del
conflicto, Art. 499 CPP.

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En el nuevo sistema procesal penal, no se contemplan las medidas para mejor resolver en el
juicio oral. Todas las pruebas se deben rendir en la audiencia del juicio oral, y el tribunal
oral en lo penal slo con el mrito de ella debe pronunciarse debiendo absolver si no se
hubiere formado a conviccin acerca de la existencia del delito y la participacin, Art. 340
NCPP.

9.2 Excepciones en el procedimiento civil

Dentro del Procedimiento Civil, podemos citar como los casos excepcionales que ms
resaltantes en que juega el principio inquisitivo, los siguientes, entre otros:
a) El tribunal se encuentra facultado para declarar de oficio la nulidad absoluta cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato, Art. 1.683 CC.
b) El juez de oficio puede no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones
ordenadas en los tres primeros nmeros del Art. 254 CPC, expresando el defecto de que
adolece, Art. 256 CPC.
c) El juez, en el juicio ejecutivo, puede denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene
ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible, Art. 442 CPC.
d) El juez puede y debe declarar de oficio su incompetencia absoluta para el conocimiento
de la causa; (Respecto de los tribunales de segunda instancia, Art. 209 CPC.
e) El juez se encuentra facultado para declarar de oficio la nulidad de lo obrado en el
proceso y rechazar de oficio los incidentes impertinentes, Art.84 inc. 1 y 4 CPC.

7.10 BASE DE LA COMPETENCIA COMUN.-

Consiste en que el legislador pretende que los tribunales conozcan de toda clase de
asuntos, es decir, tanto civiles como penales. Este principio general de la competencia
comn de los tribunales ordinarios se encuentra contemplado en el inciso 1 Art.5 COT.

100

Sin embargo, a medida de que avanza la complejidad de las materias o necesidad de que se
fallen rpidamente, se han creado tribunales especiales. Las excepciones a esta regla de la
competencia comn de los tribunales ordinarios se encuentran en los siguientes casos:
A.- Creacin de jueces de letras del crimen y civiles en algunas comunas o agrupacin
de comunas.
Los tribunales de juicio oral en lo penal siempre tienen el carcter de tribunales de
competencia especial, dado que slo poseen competencia penal o conexa a ella conforme a
lo previsto en el artculo 18 COT. Tratndose de los juzgados de garanta, la regla general
es que ellos son tribunales con competencia especial en lo penal, Art. 16 COT.
B.- Creacin de juzgados especiales
El Art. 5 COT se ha encargado de reconocer la existencia de diversos tribunales especiales
para el conocimiento de asuntos especficos, dentro de los cuales resaltan los Juzgados de
Menores, Juzgados de Letras del Trabajo, de Polica Local y los Juzgados Institucionales
(Militares, Navales y Aeronuticos).
Pareciera ser que en la actualidad la existencia de tribunales especiales para el
conocimiento de asuntos especficos se encuentra reconocida por nuestro ordenamiento
C.- Establecimiento de Salas especializadas en la Corte Suprema.
De acuerdo a lo establecido en los artculos 95 y 99 COT, la Corte Suprema debe funcionar
dividida en salas especializadas o en Pleno.
La Corte Suprema debe establecer mediante Auto Acordado, cada dos aos, las materias
que debe conocer cada una de las salas en que se divida, tanto en funcionamiento ordinario
como extraordinario. Para tal efecto, debe especificar la o las salas que conocern de
materias civiles, penales, constitucionales, contencioso administrativas, laborales, de
menores, tributarias u otras que el mismo tribunal determine.

101

7.11 BASE DE LA INAVOCABILIDAD.-

Este principio consiste en la prohibicin que tienen los tribunales de entrar a conocer
de asuntos de los cuales se encuentra conociendo otro tribunal.
Se encuentra consagrado en el Art. 8 COT: "ningn tribunal puede avocarse el
conocimiento de causas o negocios pendientes ante otro tribunal, a menos que la ley le
confiera expresamente esta facultad".
Este principio aparece consagrado tambin en caso de existir dos o ms tribunales
competentes para conocer de un asunto en la regla general de la competencia denominada
de la inexcusabilidad o prevencin, consagrada en el Art.112 COT.
Las excepciones que se sealan respecto del principio de la inavocabilidad son las
siguientes:
a) Visitas de los Ministros de Corte, arts. 560 y 561 COT.
b) La acumulacin de autos o expedientes, en materia civil, Art. 92 CPC, Art. 159 NCPP.
c) El sometimiento de un asunto civil a arbitraje: las partes pueden de comn acuerdo
someter un asunto pendiente ante un tribunal a arbitraje, con lo cual cesa la competencia del
tribunal que estaba conociendo del asunto y pasa a ser conocido ste por el rbitro.

7.12 BASE DE LA INEXCUSABILIDAD.-

Este principio se encuentra consagrado, con rango constitucional, en el inc.2 del Art. 76
CPR: "reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no
podr excusarse de ejercer su autoridad, ni an por falta de ley que resuelva la
contienda o asunto sometido a su decisin". En iguales trminos el Art. 10 inc.2 COT.
De acuerdo con ello, cualquier acto arbitrario o ilegal de otro poder del Estado (Legislativo
o Ejecutivo) puede ser controlado por los tribunales, a travs del recurso de inaplicabilidad,
recurso de proteccin o de un juicio de lato conocimiento.

102

En consecuencia, de acuerdo con el principio de la inexcusabilidad, la falta de ley para la

resolucin de un asunto no constituye una justificacin vlida para que un tribunal se
niegue a conocer de un asunto, Art. 10 inc. 2 COT, por lo que deber resolver por medio
de la equidad, Art. 170 n5 CPC.

7.13 BASE DE LA GRATUIDAD.-

Este principio de la gratuidad comprende dos aspectos:

a) Las partes no remuneran directamente a las personas que ejercen la actividad
jurisdiccional, puesto que ellos revisten el carcter de funcionarios pblicos.
b) Las partes deben contar con asesora judicial dentro del proceso para que exista
igualdad en la proteccin de los derechos. Este aspecto se encuentra consagrado
constitucionalmente en el Art.19 N 3 incisos 1 a 3 CPR.
Los medios legales que existen para brindar esta asistencia jurdica gratuita son los que
siguen:
a) Los abogados de turno, a que se refieren los artculos 595 a 599 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
b) La asesora jurdica de las Corporaciones de Asistencia Judicial o de otras instituciones
pblicas o privadas que ofrecen tal asistencia gratuita, reconocidas por el Cdigo Orgnico
de Tribunales en los artculos 523 N 5 referente a la prctica profesional de seis meses
que deben realizar todos los postulantes al ttulo de abogado- y 600 en relacin con el
privilegio de pobreza de que gozan los patrocinados por dichas instituciones.
c) El privilegio de pobreza, que consiste en el beneficio legal por el cual las personas de
escasos recursos tienen ciertos derechos.
d) Para efectos del nuevo sistema procesal penal cabe mencionar la Defensora Penal
Pblica, organismo pblico que tiene por objeto proporcionar la defensa gratuita a que tiene
derecho el imputado en el proceso penal cuando no cuente con un defensor de su confianza,
en los trminos de los artculos 102 a 107 del NCPP.

103

7.14 BASE DE LA AUTOGENERACION INCOMPLETA.-

Esta base se refiere al sistema de nombramiento y designacin de los jueces en nuestro

pas. En el mundo se han contemplado diversas formas de nombramiento de los jueces,
siendo stos:
1.- La compra de cargo de juez
2.- La eleccin popular de los jueces
3.- Los jueces son elegidos por el Parlamento
4.- Los jueces son nombrados por el Poder Ejecutivo
5.- Los jueces son nombrados por el Poder Judicial o autogeneracin
6.- El sistema mixto de nombramiento
7.- Los jueces son designados por el Consejo Superior de Magistratura, por el cual un
cuerpo colegiado encargado de designar al personal judicial esta constituido, bajo la
presidencia del Presidente de la Repblica, por miembros del Parlamento y por miembros
de la judicatura.
Sistema de nombramiento en Chile
El sistema de designacin en nuestro pas es el de autogeneracin incompleta, donde
intervienen el Poder Judicial, que propone, y el Poder Ejecutivo (Presidente de la
Repblica), quien escoge y nombra.
Tratndose de Ministros de la Corte Suprema, interviene tambin el Senado, quien debe
aprobar la proposicin del Presidente de la Repblica.
Los ministros y fiscales de la Corte de Apelaciones sern designados por el Presidente de
la Repblica a propuesta en terna de la Corte Suprema.
Los jueces letrados sern designados por el Presidente de la Repblica a propuesta en
terna de la Corte de Apelaciones de la jurisdiccin respectiva.

104

7.15 BASE DEL ESTATUTO DE LOS JUECES.-

Los jueces como depositarios del ejercicio de una funcin pblica tienen regulado no slo
su sistema de nombramiento, sino que la forma en la cual deben instalarse en el ejercicio de
las funciones, sus obligaciones, prohibiciones, prorrogativas y honores.
A. Instalacin
La instalacin de los jueces, momento en que pueden ellos comenzar a ejercer la
funcin, esta configurado por dos elementos: el nombramiento y el juramento, Art.
299 COT. "Los miembros designados para la Corte Suprema prestarn su juramento ante el
presidente del mismo tribunal. Los miembros designados para la Corte de Apelaciones ante
el presidente del respectivo tribunal. Ante el mismo funcionario prestarn juramento
tambin los jueces de letras, Art. 300 COT.
El Art. 304 COT establece las formalidades del juramento. Una vez prestado, se hace
constar y se entra inmediatamente en funciones, Art. 305 COT.
El Art.301 COT se refiere al caso de juramento prestado ante otras autoridades que las
sealadas en el Art. 300 COT, para la prontitud de la Administracin de Justicia.
B. Prohibiciones de los jueces
Ellas tienen por finalidad evitar la distraccin de la actividad ordinaria. Estas prohibiciones
son:
a) Ejercer la abogaca, salvo las causas personales o de sus cnyuges, ascendientes,
descendientes, hermanos o pupilos, Art. 316 COT.
b) Los jueces no pueden desempearse como rbitros y no pueden aceptar compromisos,
Art. 317 COT.
c) Los jueces no deben expresar opinin anticipada de los asuntos que van a conocer, Art.
320 COT.
d) Los jueces se encuentran afectos a la prohibicin de adquirir cosas o derechos litigiosos
de los juicios que conocen, Art. 321 COT.
105

e) Existe una prohibicin de adquirir pertenencias mineras dentro de su territorio

jurisdiccional, Art. 322 COT.
f) Finalmente, el Art. 323 COT prohbe a los funcionarios judiciales:
1.- Dirigir el Poder Ejecutivo, a funcionarios pblicos o a corporaciones oficiales,
felicitaciones o censuras por sus actos;
2.- Tomar en las elecciones populares o en los actos que les precedan ms parte que la de
emitir su voto personal: No obstante, deben ejercer las funciones y cumplir los deberes que
por razn de sus cargos les imponen las leyes;
3.- Mezclarse en reuniones, manifestaciones u otros actos de carcter poltico, o efectuar
cualquiera actividad de la misma ndole dentro del Poder Judicial;
4.- Publicar, sin autorizacin del Presidente de la Corte Suprema, escritos de defensa de su
conducta oficial o atacar en cualquier forma, la de otros jueces o magistrados".
C. Obligaciones de los jueces
a) Deber de residencia: Seala el Art. 311 inc.1 COT: que "los jueces estn obligados a
residir constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga su asiento el tribunal en que
debe prestar sus servicios ().
b) Deber de asistencia: Indica el Art. 312 inc.1 COT que "estn igualmente obligados a
asistir todos los das a la sala de su despacho, y a permanecer en ella desempeando sus
funciones durante cuatro horas como mnimo cuando el despacho de causas estuviere al
corriente, y de cinco horas, a lo menos, cuando se hallare atrasado, sin perjuicio de lo que
en virtud del N 4 Art.96, establezca la Corte Suprema.
Indica el Art.313 COT que "las obligaciones de residencia y asistencia diaria al despacho
cesan durante los das feriados () y el perodo de vacaciones de Febrero.
Por su parte, el Art. 314 inc.1 COT que "durante el feriado de vacaciones funcionarn de
lunes a viernes de cada semana los jueces de letras que ejerzan jurisdiccin en lo civil para
conocer de aquellos asuntos a que se refiere el inciso segundo de este artculo. En las
comunas o agrupacin de comunas en donde haya ms de uno, desempear estas
106

funciones el juez que corresponda de acuerdo con el turno que para este efecto establezca la
Corte de Apelaciones respectiva. En Santiago funcionarn dos juzgados de letras en lo civil,
de acuerdo con el turno que seale la Corte de Apelaciones de Santiago para tal efecto. La
distribucin de las causas entre estos juzgados se har por el presidente de este tribunal".
No obstante el feriado, existen tribunales que durante su transcurso deben seguir
conociendo de los asuntos: los jueces de letras del crimen, los juzgados de menores y los
juzgados con competencia comn.
Existe tambin una institucin, denominada la "habilitacin del feriado". A ella se refiere
el Art. 314 inc.2 COT al decir que "los jueces durante el feriado de vacaciones debern
conocer:
1) De todas las cuestiones de jurisdiccin voluntaria;
2) De los juicios posesorios;
3) De los asuntos a que se refiere el N1 del Art. 680 del C.P.C.
4) De los juicios de alimentos.
5) De los juicios del trabajo y de los asuntos relativos a menores cuando les corresponda.
6) De las medidas prejudiciales y precautorias,
7) De las gestiones a que d lugar la notificacin de los protestos de cheques,
8) De los juicios ejecutivos hasta la traba del embargo inclusive, y
9) De todas aquellas cuestiones, respecto de las cuales se conceda especialmente
habilitacin de feriado. En todo caso, debern admitirse a tramitacin las demandas, de
cualquiera naturaleza que ellas sean, para el solo efecto de su notificacin".
La habilitacin del feriado es una solicitud que se presenta ante el correspondiente tribunal
para que ste, por motivos fundados, autorice la prctica de una determinada diligencia
durante el feriado de vacaciones.
El nico elemento que el tribunal toma en consideracin para conceder o rechazar la
peticin de habilitacin es la urgencia o necesidad en la prctica de una diligencia. As, es
de notoria conveniencia autorizar durante el feriado una notificacin a fin de evitar que
transcurra el tiempo necesario de prescripcin interrupcin civil).
Indican los inc.3 y ss. Art. 314 del COT que "la habilitacin a que se refiere el inciso
anterior debers ser solicitada ante el tribunal que ha de quedar de turno, y en aquellos
lugares en que haya ms de un juzgado de turno, la solicitud quedar sujeta a la distribucin
de causas a que se refiere el inciso primero. Sin embargo, en este ltimo caso, y siempre
107

que se trate de un asunto que con anterioridad al feriado est conociendo uno de los
juzgados que quede de turno, la solicitud de habilitacin se presentar ante l.
El tribunal deber pronunciarse sobre la concesin de habilitacin dentro del plazo de 48
horas contado desde la presentacin de la solicitud respectiva. La resolucin que la rechace
ser fundada. En caso de ser acogida, deber notificarse por cdula a las partes.
En Santiago, los tribunales debern remitir, salvo lo dispuesto en el inciso tercero de este
artculo, las causas habilitadas a la Corte de Apelaciones para su distribucin. En todo caso,
las partes, de comn acuerdo, podrn suspender la tramitacin de cualquier asunto durante
el feriado judicial".
c) Deber de cumplimiento diligente de sus funciones: A este deber se refiere el Art. 319
inc.1 COT: "Los jueces estn obligados a despachar los asuntos sometidos a su
conocimiento en los plazos que fija la ley o con toda la brevedad que las actuaciones de su
ministerio les permitan, guardando en este despacho el orden de la antigedad de los
asuntos, salvo cuando motivos graves y urgentes exijan que dicho orden se altere.
D. Honores y prerrogativas de los jueces
a) el Art. 306 COT establece el tratamiento que debe drseles a los jueces, segn su
jerarqua: "La Corte Suprema tendr el tratamiento de Excelencia y las Cortes de
Apelaciones el de Seora Ilustrsima. Cada uno de los ministros de estos mismos
tribunales y los jueces de letras tendrn tratamiento de Seora".
b) el Art. 307 COT se refiere a la ubicacin en ceremonias pblicas: "Los jueces ocuparn
en las ceremonias pblicas el lugar que les asigne, segn su rango, el reglamento
respectivo".
c) de acuerdo al Art. 308 COT "los jueces estn exentos de toda obligacin de servicio
personal que las leyes impongan a los ciudadanos chilenos".
d) en cuanto a los jueces jubilados, stos "gozarn de las mismos honores y prerrogativas
que los que se hallan en actual servicio".

108

7.16 BASE DE LA CONTINUATIVIDAD.La jurisdiccin se ha sealado que constituye no slo un Poder, sino que tambin un Deber
para el Estado, es por ello, que debe el Estado proveer una continua administracin de
justicia. Ello se logra con dos instituciones, la subrogacin y la integracin.

LA SUBROGACION
Ella se ha definido como: el reemplazo automtico y que opera por el solo ministerio
de la ley respecto de un juez o de un Tribunal colegiado que estn impedidos para el
desempeo de sus funciones.
La subrogacin opera tanto respecto de tribunales unipersonales como de los tribunales
colegiados. La subrogacin slo opera respecto de los tribunales colegiados cuando el
impedimento o inhabilidad afecta a todo el tribunal y no solo a algunos de los miembros de
ste, puesto que en tal caso se deben aplicar las normas de integracin.
Se entender que un juez falta para que opere la subrogacin en caso de muerte,
enfermedad, permiso administrativo, implicancia o recusacin o si no hubiere llegado a la
hora ordinaria de despacho o si no estuviere presente para evacuar aquellas diligencias que
requieren su intervencin personal, como son las audiencias de pruebas, los remates, los
comparendos u otras semejantes, de todo lo cual dejar constancia, en los autos, el
secretario que acte en ellos, Art. 214 COT.
A. Subrogacin de los jueces de garanta
Regla general
El juez de garanta que falte o no pueda intervenir en determinadas causas, ser subrogado
por otro juez de garanta del mismo juzgado, Art. 206 inc.1 COT.
Si el juzgado de garanta contare con un solo juez, ste ser subrogado por el juez del
juzgado con competencia comn de la misma comuna o agrupacin de comunas y, a falta
de ste, por el secretario letrado de este ltimo, Art. 206 inc.2 COT.
Reglas supletorias
109

Si no se pudiere aplicar la regla general, se deben aplicar las siguientes reglas;

1.- La subrogacin se har por un juez del juzgado de garanta de la comuna ms cercana
perteneciente a la jurisdiccin de la misma Corte de Apelaciones.
2.- A falta de dicho juez de garanta, subrogar el juez del juzgado con competencia comn
de la comuna o agrupacin de comunas ms cercana y, en su defecto, el secretario letrado
de este ltimo juzgado
3.- En defecto de todos los designados en las reglas anteriores, la subrogacin se har por
los jueces de garanta de las restantes comunas de la misma jurisdiccin de la Corte de
Apelaciones a la cual pertenezcan, en orden de cercana. Para estos efectos, las Cortes de
Apelaciones fijarn cada dos aos el orden de cercana territorial de los distintos juzgados
de garanta, considerando la facilidad y rapidez de las comunicaciones entre sus lugares de
asiento, Art. 207 COT.
4.- Cuando no resultare aplicable ninguna de las reglas anteriores, actuar como subrogante
un juez de garanta, a falta de ste un juez de letras con competencia comn o, en defecto
de ambos, el secretario letrado de este ltimo, que dependan de la Corte de Apelaciones
ms cercana, Art. 208 COT.
B. Subrogacin de jueces orales en lo penal
1.- En todos los casos en que una sala de un tribunal oral en lo penal no pudiere
constituirse conforme a la ley por falta de jueces que la integren, subrogar un juez
perteneciente al mismo tribunal oral y, a falta de ste, un juez de otro tribunal oral en lo
penal de la jurisdiccin de la misma Corte, para lo cual se aplicarn anlogamente los
criterios de cercana territorial previstos en el artculo 207, Art. 210 inc.1 COT.
2.- A falta de un juez de un tribunal oral en lo penal de la misma jurisdiccin, lo subrogar
un juez de juzgado de garanta de la misma comuna o agrupacin de comunas, que no
hubiere intervenido en la fase de investigacin, Art. 210 inc.1 COT.
3.- Si no resultare posible aplicar ninguna de las reglas anteriores, actuar como
subrogante un juez perteneciente a algn tribunal oral en lo penal que dependa de la Corte
de Apelaciones ms cercana o, a falta de ste, un juez de un juzgado de garanta de esa otra
jurisdiccin, Art. 210 inc.3 COT.
110

4.- En defecto de las reglas precedentes, resultar aplicable lo dispuesto en el artculo 213
o, si ello no resultare posible, se postergar la realizacin del juicio oral hasta la
oportunidad ms prxima en que alguna de tales disposiciones resultare aplicable, Art. 210
inc.4 COT.
C. Subrogacin de los jueces de letras
Regla general
El juez de letras que falte o se encuentre inhabilitado para conocer de determinados
asuntos, ser subrogado por el secretario del mismo tribunal siempre que sea abogado, Art.
211 inc.1 COT.
Reglas supletorias
1.- Si en la comuna o agrupacin de comunas hay dos jueces de letras, aunque sean de
distinta jurisdiccin: La falta de uno de ellos ser suplida por el secretario del otro que sea
abogado. A falta de ste, por el juez del otro juzgado.
2.- Si en la comuna o agrupacin de comunas hay ms de dos jueces de letras de una misma
jurisdiccin: La subrogacin de cada uno se har por el que le sigue en el orden numrico
de los juzgados y el del primero reemplazara al del ltimo.
3.- Si en la comuna o agrupacin de comunas hay ms de dos jueces de letras de distinta
jurisdiccin: La subrogacin corresponder a los otros de la misma jurisdiccin segn la
regla anterior. Si ello no es posible, la subrogacin se har por el secretario que sea abogado
del tribunal de la misma jurisdiccin o por el secretario abogado del juzgado de la otra
jurisdiccin a quien corresponda el turno siguiente. A falta de ste, la subrogacin se har
por el juez de la otra jurisdiccin a quien corresponde el turno siguiente.
4.- Si en la comuna o agrupacin de comunas hay un slo juez de letras: El juez es
subrogado por el defensor pblico o por el ms antiguo de ellos, cuando haya ms de uno.
A falta o inhabilidad del defensor pblico, el juez es subrogado por alguno de los abogados
de la terna que anualmente formar la Corte de Apelaciones respectiva, siguindose
estrictamente el orden de ella. En defecto de todos ellos, subrogar el secretario abogado
del juez del territorio jurisdiccional ms inmediato. Se entiende por tal aquel con cuya

111

ciudad cabecera sean ms fciles y rpidas las comunicaciones, aunque dependan de

distintas Cortes de Apelaciones, pero sin alterar la jurisdiccin de la primitiva Corte.
En defecto de todos ellos, la subrogacin se har por el juez del juzgado del territorio
jurisdiccional ms inmediato. Tanto el secretario como el juez del territorio jurisdiccional
ms inmediato subrogante pueden constituirse en el juzgado que se subrogue.
Facultades de los jueces subrogantes
a) El subrogante es juez de letras, defensor pblico o secretario abogado del mismo
tribunal: ejerce con plenitud la facultad jurisdiccional, Art. 214 COT.
b) El subrogante es un abogado: slo pueden dictar sentencias definitivas en aquellos
negocios en que conozcan por inhabilidad, implicancia o recusacin del titular. Respecto de
las otras causas solo pueden tramitar stas hasta dejarlas en estado de dictar sentencia, Art.
214 COT.
c) Los secretarios de los juzgados que no sean abogados: slo pueden dictar las
providencias de mera substanciacin.
D.- Subrogacin de la Cortes de Apelaciones
Si en una sala de las Cortes de Apelaciones no queda ningn miembro hbil se diferir el
conocimiento del negocio a otra de las salas de que se componga el tribunal. Si la
inhabilidad o impedimento afecta a la totalidad de los miembros, pasar el asunto a la Corte
de Apelaciones que debe subrogar, segn la lista establecida en el COT, Art. 216.
E.- Subrogacin de la Corte Suprema
En casos que no pudiere funcionar la Corte Suprema por inhabilidad de la mayora o de la
totalidad de sus miembros, ser integrada por Ministros de la Corte de Apelaciones de
Santiago, llamados por su orden de antigedad, Art. 218 inc.1 COT.

LA INTEGRACION
112

Ella se ha definido como: el reemplazo por el slo ministerio de la ley de alguno o

algunos de los Ministros de los tribunales colegiados que estn impedidos o
inhabilitados para el desempeo de sus funciones.
La integracin slo opera tratndose de los tribunales colegiados y ellas tiene por objeto
completar el qurum necesario para que pueda funcionar el tribunal colegiado.
A.- Integracin de las Cortes de Apelaciones
Ellas se integran con:
1.- Con los miembros no inhabilitados del mismo tribunal.
2.- Con sus fiscales.
3.- Con los abogados que se designen anualmente con este objeto. (abogados integrantes).
En las Cortes de Apelaciones, las salas no se pueden integrar con mayora de abogados
integrantes a partir de la modificacin introducida en ese sentido al artculo 215 del COT
por la Ley 19.810.
Los abogados o procuradores de las partes podrn, por medio del relator de la causa,
recusar sin expresin de causa a uno de los abogados de la Corte, no pudiendo ejercerse
este derecho sino respecto de dos miembros aunque sea mayor el nmero de partes
litigantes. Esta recusacin deber hacerse antes de comenzar la audiencia en que va a verse
la causa, cuando se trate de abogados que hayan figurado en el acto de instalacin del
respectivo tribunal o en el momento de la notificacin a que se refiere el Art.166 CPC en
los dems casos. Art. 198 inc.2 COT.
Para hacer valer la recusacin se debe pagar en estampillas el impuesto que contempla el
inciso final del Art.198 COT.
En caso de recusacin de un abogado integrante, el Presidente de la respectiva Corte
proceder de inmediato a formar sala llamando a otro miembro que puede integrar no
inhabilitado salvo que ello no fuere posible por causa justificada, Art.113 inciso final CPC.
La regla general es que se suspenda la vista.

113

En materia penal, existe una regla especial para evitar que se produzca esa situacin y se
establece la integracin en forma obligatoria, proveyendo el presidente su reemplazo
inmediato, Art. 62 bis inc.2 CPP.
B.- Integracin de la Corte Suprema
Al respecto, debemos distinguir dos situaciones:
A.- La falta o inhabilidad afecta a menos de la mayora de los miembros de la Corte
Suprema o alguna de sus salas. En tal caso ella se integra:
a) Con los Ministros no inhabilitados de la misma Corte Suprema.
b) Con el Fiscal.
c) Con los abogados integrantes que se designen para tal efecto por el Presidente de la
Repblica. Las salas de la Corte Suprema no podrn funcionar con mayora de abogados
integrantes, tanto en su funcionamiento ordinario como extraordinario, Art. 218 COT.
B.- La falta o inhabilidad afecta a ms de la mayora de los miembros de la Corte Suprema.
En este caso ser integrada por Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago, llamados
por su orden de antigedad, Art. 218 COT.

114

Captulo VI
LA COMPETENCIA

Ttulo I. ASPECTOS GENERALES, CONCEPTO, CARACTERISTICAS Y

CLAISIFICACION DE COMPETENCIA.
1.- ASPECTOS GENERALES
Siguiendo las enseanzas del Profesor Juan Colombo Campbell, podemos sealar que las
principales vinculaciones entre la competencia y la CPR son las siguientes:
1.1 La competencia como herramienta para el reparto de la funcin administrativa y
jurisdiccional.
En su aspecto ms general, esto es, desde la mirada general del derecho pblico, la
competencia es la facultad que tiene cada rgano del estado para actuar vlidamente en los
asuntos que la ley ha puesto dentro de la esfera de sus atribuciones.
La competencia es una institucin de derecho pblico, mediante la cual se estructura
el reparto del poder entre distintos entes para el ejercicio de una misma funcin.
De conformidad al artculo 7 de la CPR, Los rganos del estado actan vlidamente
previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia, y en la forma que
prescriba la ley.
La funcin administrativa y jurisdiccional del estado se ejercen por concretos rganos, en
quienes la ley distribuye la labor que deben llevar a cabo para cumplir sus propios fines.
La funcin jurisdiccional no puede ser ejercida por un solo tribunal, es por ello que la ley al
crear los distintos rganos que ejercen dicha potestad, les va asignando un cometido
especfico, esto es, las materias que deben y pueden conocer. As, les asigna los asuntos de
familia, penales, civiles, tributarios a distintos rganos, an cuando es indiscutible que
todos ellos cumplen una funcin jurisdiccional.

115

En la administracin ciertas funciones propias de este poder son ejercidas por la Contralora
General de la Repblica, otras por el Ministerio de Salud, Las municipalidades, etc.
En el caso de la funcin legislativa, no es posible aplicar las reglas de la competencia, pues
el proceso de formacin de las leyes es un continuo que se desarrolla en etapas, en un solo
procedimiento.
Por lo anterior, cuando hablamos de competencia de un rgano, nos estamos refiriendo al
estado juez y al estado administrador, pero no al estado legislador.
Desde esta mirada general, la competencia: es la parte de la funcin administrativa o
jurisdiccional que le corresponde a cada rgano, segn lo establecido por la ley.
En teora, un solo juez podra tener la facultad de conocer la totalidad de los asuntos que se
susciten dentro del territorio de la repblica. En este caso, el concepto de competencia
perdera su individualidad siendo absorbido por el concepto de jurisdiccin. Pero en la
realidad, este reparto de la misma funcin en distintos rganos nace como consecuencia de
la imposibilidad que un solo ente pueda ejercer eficazmente la funcin jurisdiccional.
Es por lo anterior que si bien todo rgano tiene jurisdiccin, no todos tienen
competencia.

1.2 La competencia como elemento para la organizacin y atribuciones de los

tribunales de justicia.
Chile debe contar con un sistema judicial que permita alcanzar una pronta y cumplida
administracin de justicia, y una de las herramientas esenciales para lograr este propsito
del constituyente, es utilizar las normas de competencia para distribuir la funcin
jurisdiccional entre los distintos rganos a objeto de permitirles cumplir su funcin con
eficacia y eficiencia.
1.3 Inexcusabilidad y competencia
De conformidad al artculo 76 inciso 2 de la CPR, reclamada su intervencin en forma
legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni an
por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisin.

116

Se trata de la consagracin de la jurisdiccin como potestad, como poder-deber del estado,

potestad cuyo ejercicio es inexcusable, en la medida que el rgano tenga competencia
para conocer del asunto sometido a su decisin.
1.4 Garanta del tribunal establecido por la ley
De acuerdo al artculo 19 N 3 inciso 4, nadie puede ser juzgado por comisiones especiales
sino por el tribunal que la ley le seale y que se halle establecido con anterioridad por sta.
Este artculo contiene una garanta orgnica que se traduce en el derecho a ser juzgado por
el tribunal competente, que es aquel tribunal sealado por la ley.

1.5 Debido proceso y competencia

El artculo 19 N 3 inciso 5, contiene las normas sobre el debido proceso, sealando que
toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un
procedimiento e investigacin racionales y justos.
Cuando el constituyente se refiere a un rgano que ejerza jurisdiccin se est refiriendo a
un tribunal competente. El tribunal ante el cual se tramita el proceso y a cuyo juez se
solicita la solucin del asunto sometido a su conocimiento, debe tener jurisdiccin plena,
competencia absoluta, competencia relativa y especfica.
1.6 Normas de competencia establecidas directamente por la constitucin.
Accin de amparo constitucional: Corte de Apelaciones.
Accin de reclamacin por privacin o desconocimiento de la nacionalidad: Corte
Suprema.
Accin de proteccin: Corte de Apelaciones.

117

2. CONCEPTO
2.1. Concepto etimolgico
Competencia proviene del verbo latino competere, est tomado del lenguaje vulgar en el
sentido de corresponder o pertenecer. En este sentido podemos decir que competencia es
aquello que corresponde o pertenece a alguien.

2.2 Concepto legal

El art. 108 COT seala: La competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal
para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus
atribuciones.
La jurisdiccin es la facultad de conocer, juzgar y resolver las causas civiles y criminales,
mientras que la competencia es la esfera grado o medida fijada por el legislador para que la
jurisdiccin se ejerza.
La definicin de competencia del legislador adolece de un defecto formal al sealarnos que
la competencia es la facultad de conocer los negocios, puesto que ella no es ms que la
esfera, grado o medida fijada por el legislador para el ejercicio de la jurisdiccin.
Por ello es que se define como competencia: la esfera, grado o medida establecida por
el legislador para que cada tribunal ejerza jurisdiccin. (Esta es la definicin que
utilizaremos preferentemente en la ctedra).

2.3 Conceptos de la doctrina chilena.

Fernando Alessandri: La competencia es la cantidad de jurisdiccin que se ha dado a
cada tribunal, o bien, la medida o el grado de jurisdiccin que corresponde a cada
tribunal.
Hugo Pereira Anabaln: La competencia es la esfera de atribuciones dentro de la cual
cada tribunal ejerce la funcin jurisdiccional.

118

Jos Quezada Melendez: la medida de la jurisdiccin, o el conjunto de asuntos que el

rgano jurisdiccional puede conocer dentro de la esfera de sus atribuciones.

3.- CARACTERISTICAS

3.1 Es una institucin de derecho pblico y sus normas son de orden pblico
Son normas que permiten distribuir el ejercicio de una funcin pblica entre los diversos
rganos que la componen. Asimismo, por su naturaleza son irrenunciables a menos que la
ley que las establece faculte a las partes para poder alterarlas.
3.2 Es la parte de la jurisdiccin que le corresponde a cada tribunal.
Ya lo hemos visto al momento de definir la competencia.
3.3 Es la especificacin del ejercicio de la jurisdiccin en un tribunal
Por ello la competencia es un presupuesto procesal para el ejercicio de la jurisdiccin, y
para la aplicacin de las reglas de la radicacin e inexcusabilidad
3.4 Oportunidades en que opera la competencia
La competencia opera al inicio del proceso para saber cual es el tribunal que debe entrar a
conocer de una determinada controversia, y luego, sirve para determinar cuales son las
cuestiones obre las cuales se debe pronunciar el tribunal. (Acciones, excepciones,
alegaciones y defensas o reconvencin deducidas por las partes del litigio)
3.5 Son normas orgnicas constitucionales
El artculo 77 inciso 1 de la CPR seala: una ley orgnica constitucional determinar la
organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y
cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica.
Se concede al legislador orgnico una doble funcin de determinar la organizacin y
atribuciones adecuadas para el ejercicio de la jurisdiccin:

119

El tribunal constitucional ha entendido este artculo, sealando que la expresin

atribuciones debe ser entendida como sinnimo de competencia.
Como consecuencia de lo anterior, las leyes que regulen materias de competencia absoluta
o relativa deben ser aprobadas con los qurums de las leyes orgnicas constitucionales, y
pasar por el control preventivo y obligatorio del Tribunal Constitucional.
Estas normas sobre competencia se encuentran en el COT y en leyes especiales.
De conformidad a la 4 regla transitoria de la CPR, Se entender que las leyes actualmente
en vigor sobre materias que conforme a esta Constitucin deben ser objeto de leyes
orgnicas constitucionales o aprobadas con qurum calificado, cumplen estos requisitos y
seguirn aplicndose en lo que no sean contrarias a la Constitucin, mientras no se dicten
los correspondientes cuerpos legales.

3.6 Opera sobre la base de ciertos elementos que la determinan.

Los elementos sobre los cuales se establece la competencia de los tribunales son, la materia,
cuanta y fuero para la competencia absoluta, y el elemento territorio respecto de las
reglas de competencia relativa.
3.7 Es esencialmente divisible
Desde este punto de vista, admite diversas clasificaciones, a diferencia de la jurisdiccin
que es un concepto unitario que no admite clasificaciones, pues en el evento de admitirse
una clasificacin de la jurisdiccin (jurisdiccin civil y penal por ejemplo) estaremos
hablando de competencia y no de jurisdiccin.

3.8 Permite al tribunal desarrollar los momentos jurisdiccionales.

La competencia confiere al tribunal la facultad de conocer, juzgar, y eventualmente, hacer
ejecutar lo juzgado.

120

3.9 La infraccin de sus normas se sanciona con la nulidad procesal

La tramitacin de un proceso ante un tribunal absoluta o relativamente incompetente para
conocer de un asunto, se sanciona con la nulidad procesal. Su infraccin determina que no
se pueda dictar una sentencia vlida sobre el fondo del asunto, sino que nicamente una
sentencia de contenido meramente procesal que reconoce que dada la incompetencia no es
posible pronunciarse sobre el objeto del proceso.

4.- CLASIFICACION
4.1 En cuanto a la determinacin del tribunal competente
Desde este punto de vista la competencia es absoluta o relativa.
a.- La competencia absoluta es: Aquella que persigue determinar la clase y eventualmente
la jerarqua del tribunal que es competente para conocer de un asunto especfico.
Estas reglas nos permiten determinar la clase de tribunal, esto es, si el tribunal llamado a
conocer del asunto es un tribunal constitucional, ordinario, especial (trabajo, familia, polica
local) o arbitral.
Adems nos permite determinar la jerarqua del tribunal, esto es, dentro de una determinada
clase de tribunales, nos permite definir dentro de su estructura piramidal, cual es el tribunal que
debe conocer de l. (Jueces de Letras, Ministro de Corte de Apelaciones, Ministro de Corte
Suprema, etc.)
Los elementos de la competencia absoluta que nos sirven para determinar la clase y jerarqua
del tribunal son: la cuanta, la materia y el fuero o la persona.
El profesor Cristin Maturana, propone en su separata agregar el factor tiempo como elemento
para determinar la competencia absoluta en materia penal, ello por la entrada en vigencia
gradual del sistema procesal penal, que deriva en la aplicacin de uno u otro sistema segn su
vigencia. Art. 484 del Cdigo Procesal Penal. Sin embargo, el factor tiempo no tiene injerencia
alguna frente a los delitos de competencia de tribunales militares, ya que la reforma procesal
penal no es aplicable respeto de ellos.

121

b.- La competencia relativa es: Aquella que tiene por objeto determinar cul tribunal,
dentro de una determinada jerarqua, es competente para conocer de un asunto
especfico.
El nico elemento establecido por el legislador para determinar la competencia relativa es el
territorio.
Entre ellas se pueden apreciar las siguientes diferencias:
JURISDICCION
COMPETENCIA
Poder-Deber del Estado que faculta para Esfera para el ejercicio de la jurisdiccin
conocer, juzgar y ejecutar lo juzgado.
No admite clasificaciones
No es delegable
No es Prorrogable
Se puede tener jurisdiccin sin competencia
Su falta acarrea la inexistencia procesal. (o la

Si es clasificable
Es parcialmente delegable (exhortos)
Prorrogable en ciertos casos
No existe competencia sin jurisdiccin
Su falta acarrea la nulidad procesal

nulidad procesal)
Puede alegarse como excepcin perentoria
Puede alegarse como excepcin dilatoria
Su falta no admite saneamiento. (Cosa Si admite saneamiento. (La nulidad procesal se
juzgada aparente)

sanea cuando termina juicio por sentencia

ejecutoriada.)
Su falta no es susceptible de casacin
La incompetencia es causal de casacin
Si se dicta fallo, se da lugar al art.464 N7 No da lugar a esa excepcin.
CPC, en la eventual ejecucin.

Ttulo II.
REGLAS ESPECIALES DE LA COMPETENCIA ABSOLUTA

122

Las reglas especiales de la competencia se dividen en las de la competencia absoluta y

relativa. Veremos en este captulo, las reglas relativas a la determinacin de la competencia
absoluta del tribunal.

1. ASPECTOS GENERALES
Los estados deben reconocer que es imposible que un solo tribunal pueda conocer de la
totalidad de los asuntos de carcter jurisdiccional, para lo cual han creado una multiplicidad
de tribunales ordinarios, y paulatinamente han ido creando tribunales que deben conocer de
ciertas materias especficas. (Trabajo, familia, tributarios, etc.).
Por lo anterior, podemos sealar que estas reglas tienen su origen y fundamento en el deseo
del estado de satisfacer en forma adecuada los desafos que impone el ejercicio de la
funcin jurisdiccional.
Con este objeto, el estado debe proporcionar reglas claras que les permitan a los justiciables
determinar a qu tribunal debe acudir, y a los jueces establecer de qu materias pueden
conocer.

1.1 CONCEPTO
Tomando como base la definicin de don Juan Colombo Campbell, entendemos por la
competencia absoluta: Aquellas reglas que persiguen determinar la clase de tribunal que
debe intervenir en el conocimiento de un asunto, y eventualmente, la jerarqua del
tribunal que es competente para conocer de un asunto especfico.
Estas reglas nos permiten determinar la clase de tribunal, esto es, si el tribunal llamado a
conocer del asunto es un tribunal constitucional, ordinario o especial (trabajo, familia, polica
local, arbitral, etc.).
Adems nos permite determinar la jerarqua del tribunal, esto es, si una vez determinada la
clase de tribunal que debe conocer de un asunto dichos rganos estn estructurados
piramidalmente, estas reglas nos permiten definir dentro de su estructura piramidal, cual es la
jerarqua del tribunal que debe conocer de l. (Tribunal de primera instancia, ministro de Corte
de Apelaciones, Ministro de Corte Suprema, etc.).

123

Los elementos sobre las cuales se estructuran las normas de competencia absoluta son la
materia, cuanta y el fuero o persona.

1.2 CARACTERISTICAS

A) Son de orden pblico: por cuanto son normas que, si bien en su aplicacin puede haber
envuelto el inters privado de alguna de las partes, en l predomina el factor pblico pues
han sido impuestas por razones de orden superior, tratando de satisfacer una necesidad
social. En definitiva, como hemos dicho, son normas que se imponen para la adecuada
prestacin de la jurisdiccin, regulando la actividad de un rgano pblico.
B) Son irrenunciables: En su carcter de normas de orden pblico, las partes no pueden
disponer de l, y en consecuencia, la renuncia o convencin acerca de la aplicacin de estas
normas est prohibida, generando la nulidad procesal de las actuaciones realizadas.
En este sentido, la parte no podr interponer un recurso de amparo constitucional ante otro
tribunal que no sea la corte de apelaciones respectiva, o presentar una demanda ordinaria de
indemnizacin de perjuicios para ante el pleno de la Corte Suprema.
C) No procede la prrroga de competencia: Este rasgo es otra consecuencia del carcter
de orden pblico e irrenunciabilidad de las normas de competencia absoluta, por lo cual no
es posible que las partes de un conflicto pacten someterse a un tribunal distinto al que les
seala la ley de acuerdo a las normas de competencia absoluta.
Las partes en un contrato de compraventa no pueden pactar que para la resolucin de las
controversias que pudieran suscitarse se someten a la competencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago o de un Ministro de dicha Corte.
D) Tratamiento procesal de la incompetencia absoluta.
La infraccin de las reglas sobre competencia absoluta genera la nulidad procesal de las
actuaciones, que puede ser alegada por las partes o de oficio por el tribunal a travs de
diversos medios:
* Excepcin de incompetencia (declinatoria)
124

* Inhibitoria.
*Excepcin de previo y especial pronunciamiento en materia penal. Art. 274 letra e
Cdigo Procesal Penal.
* Incidente de nulidad procesal de lo obrado ante el mismo tribunal
* Recurso de casacin en la forma en materia civil, y recurso de nulidad en materia
penal.
* Recurso de casacin en el fondo.
* De oficio por el tribunal. (Art. 84 cpc).
E) No existe plazo para que las partes aleguen la nulidad del procedimiento por
incompetencia absoluta del tribunal, pero debe realizarse esta alegacin mientras antes de
que el proceso se termine.
F) Se sanea por la cosa juzgada: Por tratarse de una nulidad procesal, esta se sanea
cuando se dicta sentencia firme y ejecutoriada que falla el asunto, pues la nulidad se debe
alegar dentro del proceso y mientras este est en curso. Por esta razn, si se quisiera que la
incompetencia absoluta no se sanee por la cosa juzgada, se debera consignar con una
causal de la accin (recurso) de revisin.
G) Es un presupuesto indispensable para que pueda aplicarse la regla general de la
competencia de la radicacin o fijeza.

1.3 ELEMENTOS DE LA COMPETENCIA ABSOLUTA

Son elementos de la competencia absoluta la materia , cuanta, , el fuero o la persona.

El profesor Cristin Maturana, propone en su separata agregar el factor tiempo como elemento
para determinar la competencia absoluta en materia penal, ello por la entrada en vigencia
gradual del sistema procesal penal, que deriva en la aplicacin de uno u otro sistema segn su
vigencia. Art. 484 del Cdigo Procesal Penal.
Sin embargo, el factor tiempo no tiene injerencia alguna frente a los delitos de competencia de
tribunales militares, ya que la reforma procesal penal no es aplicable respeto de ellos.
Actualmente la reforma procesal penal est vigente en todo el territorio de la repblica, pero
dichos tribunales slo conocen de los delitos cometidos con posterioridad a la vigencia de la
reforma procesal penal. Los juzgados del crimen que an estn en funciones, deben conocer o

125

seguir conociendo de los delitos cometidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la

reforma procesal penal.

2. LA MATERIA COMO ELEMENTO DE LA COMPETENCIA ABSOLUTA

Se trata del elemento ms importante desde el punto de vista orgnico.
2.1 CONCEPTO:
Don Fernando Alessandri define este concepto como la naturaleza del asunto sometido
al conocimiento del tribunal.

2.2 FUNCIONES DE LA MATERIA

En la legislacin chilena ella juega un doble papel.
a.- Por una parte, es utilizada para el establecimiento de los tribunales especiales.
b.- En segundo lugar, si el asunto debe ser conocido por un tribunal ordinario o especial,
sirve para delimitar la jerarqua del tribunal que est llamado a conocer del asunto
controvertido.

2.3 LA MATERIA COMO FACTOR DE LA COMPETENCIA

En la actualidad los jueces de letras se estructuran en forma jerrquica, adecundose a la
administracin interna del pas. Por ello puede distinguirse entre; jueces de letras de
comuna o agrupacin de comunas, de capital de provincia y de asiento de Corte de
Apelaciones.
En esta estructura, la materia sumado al factor persona o fuero, juega a travs de la
sustraccin del procedimiento de un tribunal inferior a otro mayor.
Ello se puede encontrar en las siguientes disposiciones:

126

a) Juicios de Hacienda, Art. 48 COT: conocern de ellos los jueces de letras de comunas
de asiento de corte de Apelaciones, en primera instancia. No obstante lo anterior, el Fisco
como demandante puede elegir entre ocurrir a aquellos tribunales o el del domicilio del
demandado.
Esta norma tiene su razn de ser en la estructura territorial del Consejo de Defensa del
Estado, quien asume en estos casos la defensa del estado, a travs de los Abogados
Procuradores Fiscales que desempean sus labores en las ciudades de asiento de Corte de
Apelaciones.
b) Designacin de curador ad litem, Art. 45 N 2 letra C del COT: En los asuntos
judiciales no contenciosos, la ley entrega el conocimiento de estos asuntos al juez de letras
en primera instancia, salvo en lo que respecta a la designacin de los curadores ad litem,
donde es competente el tribunal que conoce del pleito.
c) De los juicios de amovilidad de responsabilidad civil ministerial: De conformidad al
art. 51 N 1 del COT debe conocer el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago.
e) Crmenes o simples delitos que pueden afectar las relaciones internacionales con
otros estados: Art. 52 N 2 COT, la ley entrega al conocimiento de estos asuntos un
Ministro de Corte Suprema como tribunal unipersonal de excepcin.
f) Recurso de casacin en el fondo: Conoce la Corte Suprema. Arts. 98 N 1 del COT y
780 del CPC.
g) Accin de amparo constitucional: Conoce la Corte de Apelaciones respectiva. Art. 21
CPR.
h) Accin de proteccin: Conoce la Corte de Apelaciones respectiva. Art. 20 CPR.
i) Extradicin: de la extradicin pasiva conoce un Ministro de la Corte Suprema. Art. 52
N 3 COT. De la extradicin activa conoce La Corte de Apelaciones, de acuerdo al artculo
431 del Cdigo Procesal Penal.

3. FUERO O PERSONA COMO ELEMENTO DE LA COMPETENCIA ABSOLUTA

127

3.1 CONCEPTO
Considerando que el fuero, como veremos, a perdido importancia como elemento de la
competencia absoluta, daremos nuestro concepto de fuero, de acuerdo a la legislacin
actualmente vigente.
Se puede afirmar que el fuero es: aquel elemento de la competencia absoluta, en virtud
del cual, determinadas personas son juzgadas por tribunales distintos a los que
ordinariamente hubieren actuado considerando la materia del asunto.

3.2 FUNCION DEL ELEMENTO FUERO O PERSONA

Este factor mantiene toda su vigencia como elemento alterador de la competencia de un
tribunal.
El fuero no es un beneficio para la persona que lo goza, sino que es una garanta para la
persona que no cuenta con l, al pensar el legislador que un tribunal superior es ms
independiente en sus decisiones. As se mantiene una relativa igualdad ante la ley.

3.3 CLASIFICACION DEL FUERO

Puede clasificarse en fuero mayor o menor.
Fuero mayor: por ste, se eleva el conocimiento de un asunto que, en un principio, estaba
entregado a un juez de letras al de un tribunal unipersonal de excepcin.
A este fuero se refiere el art. 50 N 2 del COT que entrega al conocimiento de un Ministro
de Corte de Apelaciones los asuntos de las causas civiles en que sean parte o tengan inters:

Presidente de la Repblica.
Ex Presidentes de la Repblica.
Ministros de Estado, Intendentes y Gobernadores.
Senadores, Diputados
Miembros de los Tribunales Superiores de Justicia
Contralor General de la Repblica.
128

Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, General Director de Carabineros de Chile,

Director General de la Polica de Investigaciones de Chile.
Los Agentes Diplomticos chilenos, los Embajadores y los Ministros Diplomticos
acreditados con el Gobierno de la Repblica o en trnsito por su territorio,
Los Arzobispos, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y los Vicarios
Capitulares.
La circunstancia de ser accionistas de sociedades annimas las personas designadas en este
nmero, no se considerar como una causa suficiente para que un ministro de la Corte de
Apelaciones conozca en primera instancia de los juicios en que aqullas tengan parte,
debiendo stos sujetarse en su conocimiento a las reglas generales.
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia del fuero mayor respecto
de las causas penales, debiendo su investigacin ser efectuada por el Ministerio Pblico, y
actuando el juez de garanta y el tribunal oral en lo penal segn las reglas generales.
Fuero menor: Se caracteriza por que determinadas personas, por el hecho de desempear
una funcin pblica, hacen radicar el conocimiento de un asunto en los jueces de letras
como tribunales de primera instancia , y no como tribunales de nica instancia segn lo
establecido por la cuanta del asunto.
La regla general es que en los asuntos civiles y de comercio cuya cuanta sea inferior a 10
UTM, no procede el recurso de apelacin siendo conocida la causa en nica instancia por el
juez de letras. Esta regla de fuero, permite que sea procedente el recurso de apelacin. +
Seala al efecto el art. 45 N 2 letra G del COT: los jueces de letras conocern en primera
instancia de: De las causas civiles y de comercio cuya cuanta sea inferior a las sealadas
en las letras a) y b) del No. 1 de este artculo, en que sean parte o tengan inters los
Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area, el General Director
de Carabineros, los Ministros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los
Fiscales de estos tribunales, los jueces letrados, los prrocos y viceprrocos, los cnsules
generales, cnsules o vicecnsules de las naciones extranjeras reconocidas por el Presidente
de la Repblica, las corporaciones y fundaciones de derecho pblico o de los
establecimientos pblicos de beneficencia.

3.4 EL FUERO DE LOS JUECES

129

En esta materia, sobre todo a partir de la CPR de 1980, es preciso tomar en consideracin
de lo que es comnmente denominado fuero orgnico, el que est complementado coma
una garanta que no dice relacin directa con la competencia. Nos referimos a la
inviolabilidad.
De acuerdo al art. 78 CPR: Los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los
fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrn ser
aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito
flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer
del asunto en conformidad a la ley.
Se debe entender por fuero de los jueces la alteracin establecida por la ley de jerarqua de
los tribunales que van a conocer de los asuntos civiles o penales en el que sea parte o tenga
inters un juez, ministro o fiscal del Poder Judicial.
En el nuevo sistema penal no se contempla la existencia de esta norma, debiendo su
investigacin ser realizada por el Ministerio Pblico.
A esta especial modalidad de fuero se refieren los siguientes preceptos orgnicos:
3.4.1 Fuero Mayor de los jueces.
a. Art. 51 N 1 y 2 COT: radica en el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago el
conocimiento de las demandas civiles que se entablen contra uno o ms de los miembros de
la Corte Suprema o contra su fiscal para hacer efectiva su responsabilidad por actos
cometidos en el desempeo de sus funciones. En el nuevo sistema penal no se contempla la
existencia de esta norma, debiendo su investigacin ser realizada por el Ministerio Pblico.
b. Art. 53 N 2 COT: radica en el Presidente de la Corte Suprema el conocimiento en
primera instancia de los asuntos indicados en la letra d) precedente, en que participen los
Ministros de las Cortes de Apelaciones o los fiscales de estos tribunales colegiados. En el
nuevo sistema penal no se contempla la existencia de esta norma, debiendo su investigacin
ser realizada por el Ministerio Pblico.
3.4.2 Fuero menor de los jueces
De conformidad al Art. 45 N 2 letra G COT. Los jueces de letras conocern en primera
instancia de: De las causas civiles y de comercio cuya cuanta sea inferior a las sealadas
130

en las letras a) y b) del No. 1 de este artculo, en que sean parte o tengan inters los
Ministros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos
tribunales, los jueces letrados

3.4.5 Materias en que no opera el fuero

Art. 133 COT seala dichas materias, las que son:
a) los juicios de minas.
b) los juicios posesorios.
c) los juicios sobre distribucin de aguas.
d) las particiones.
e) en los que se tramiten breve y sumariamente.
f) el que tengan los acreedores en el juicio de quiebra ni el de los interesados en los asuntos
no contenciosos.
g) Los procedimientos seguidos por faltas o contravenciones.
h) y en los dems que determinen las leyes.

4. LA CUANTIA COMO ELEMENTO DE LA COMPETENCIA ABSOLUTA

4.1 FUNCIONES DE LA CUANTIA

Como elemento de la competencia absoluta, esto es, para determinar la jerarqua o el tipo
de tribunal que debe conocer de un determinado asunto, ha perdido importancia con la
supresin de los juzgados de menor cuanta, en el campo civil como en el penal por la ley
18.776 de 1989.
La cuanta en materia civil no ha perdido importancia para determinar el procedimiento
aplicable, y para la determinacin de la procedencia de ciertos recursos.
La cuanta en materia penal sirve para determinar si el asunto debe ser conocido y fallado
por el juez de garanta, o por el tribunal oral en lo penal.

131

4.2 CONCEPTO DE CUANTIA

La cuanta, en materia civil, es el valor monetario del asunto sometido al conocimiento del
tribunal.
En materia penal, la cuanta se determina sobre la base de la pena que tenga asignada el
delito.
El art. 115 COT seala lo que entiende por cuanta: En los asuntos civiles la cuanta se
determina por el valor de la cosa disputada. En los penales se determina por la pena que el
delito lleva consigo

4.3 REGLAS PARA DETERMINAR LA CUANTIA EN ASUNTOS PENALES

4.3.1 En materia penal, la cuanta tiene como base la gravedad de la pena asignada al
delito. Segn el Art. 132 COT para determinar la gravedad o levedad de un delito se estar
a lo dispuesto en el Cdigo Penal
En el CP los delitos en cuanto a su gravedad se clasifican en:
a) Las faltas: que por regla general conocen los jueces de polica local siempre que sean
letrados. Salvo en Santiago, donde los jueces del crimen deben conocer de las faltas del art.
494 N 5 7 12 16 20 21; 495 N 3 15 21 22; etc.
b) Los simples delitos: que por regla general conoce el juez del crimen.
c) Los crmenes: que conoce el juez del crimen o un tribunal unipersonal de excepcin.

En el nuevo proceso penal, la cuanta determina el tribunal competente, esto es, si conoce y
falla el asunto el juzgado de garanta o el tribunal oral en lo penal. Asimismo, mediante este
elemento se determina cul es el procedimiento aplicable.
a) Las faltas: conocen los juzgados de garanta a travs de los siguientes procedimientos:

132

a. Procedimiento monitorio: aplicable a las faltas que debieren sancionarse slo con
pena de multa, art. 392 NCPP.
b. Procedimiento simplificado: es aplicable a todas las faltas con excepcin de los
que debiere aplicarse la pena de multas, art. 388 NCPP, y tambin de las que debiera
aplicarse la pena de multa y que el imputado hubiere reclamado de ella en plazo
legal, art. 392 inciso final NCPP.
b) Los crmenes y simples delitos: hay que distinguir:
a. De accin penal privada: le es aplicable el procedimiento de accin penal
privada y de l conoce el juez de garanta.
b. De accin penal pblica: el tribunal competente y el procedimiento aplicable son
los siguientes:
El procedimiento abreviado, del que conoce el juez de garanta, art. 406 NCPP; Para
aquellos delitos en que el Fiscal impute una pena no superior a 5 aos de presidio o
reclusin menores en su grado mximo y en donde el imputado acepte los hechos
materia de la acusacin.
El procedimiento simplificado, del que conoce el juez de garanta, art. 388 NCPP;
Para las faltas y los simples delitos en que el fiscal solicite una pena de presidio o
reclusin menores que no exceda de 540 das de privacin de libertad.
El procedimiento oral penal, el cual constituye el procedimiento ordinario en el
sistema procesal y que una vez terminada la investigacin, conoce el tribunal oral en
lo penal.
c. De accin penal pblica previa instancia particular: Se rige por las reglas de
los delitos de accin penal pblica.

4.4 REGLAS PARA DETERMINAR LA CUANTIA EN ASUNTOS CIVILES

La competencia en funcin de la cuanta est entregada nicamente a los tribunales
letrados. Su determinacin es importante para los otros fines que tiene la cuanta, esto es, si
procede el recurso de apelacin, o para determinar el procedimiento aplicable.
133

Las reglas para determinar la cuanta son las siguientes:

4.4.1. Asuntos NO susceptibles de apreciacin pecuniaria
Existen ciertos asuntos en los cuales no es posible efectuar una apreciacin patrimonial
acerca del contenido del conflicto, y por ello en virtud de una ficcin legal son
considerados como de mayor cuanta.
Los arts. 130 y 131 del COT sealan, por va ejemplar, que asuntos no son susceptibles de
apreciacin pecuniaria reputndolos de mayor cuanta:
Art. 130 COT: Para el efecto de determinar la competencia se reputarn de mayor cuanta
los negocios que versen sobre materias que no estn sujetas a una determinada apreciacin
pecuniaria. Tales son, por ejemplo.
1. Las cuestiones relativas al estado civil de las personas.
2. Las relativas a la separacin de bienes entre marido y mujer, o a la crianza y cuidado de
los hijos.
3. Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias, sobre peticin
de herencia, o sobre apertura y protocolizacin de un testamento y dems relacionadas con
la apertura de la sucesin, y
4. Las relativas al nombramiento de tutores y curadores, a la administracin de estos
funcionarios, a su responsabilidad, a sus excusas y a su remocin.
Art. 131 COT: Se reputarn tambin, en todo caso, como materias de mayor cuanta, para
el efecto de determinar la competencia del juez, las que en seguida se indican:
1. El derecho al goce de los rditos de un capital acensuado, y
2. Todas las cuestiones relativas a quiebras y a convenios entre el deudor y los
acreedores.
Puede decirse que por regla general se trata de materias de Derecho de Familia, y en
cuestiones que las sumas de dinero no pueden cuantificarse con facilidad.

4.4.2. Asuntos susceptibles de apreciacin pecuniaria

134

A esto se refieren las normas del COT arts. 116 y siguientes, para ello se debe distinguir si:
a) Demandante acompaa con documentos su pretensin
Si el demandante acompaa con documentos su pretensin, se debe estar a lo sealado en
ellos para determinar la cuanta del asunto.
Art. 116 inc.1 COT: Si el demandante acompaare documentos que sirvan de apoyo a su
accin y en ellos apareciere determinado el valor de la cosa disputada, se estar para
determinar la competencia a lo que conste de dichos documentos.
b) Demandante no acompaa con documentos su pretensin
Si el demandante no acompaa con documentos su pretensin, se debe distinguir si se trata
de una accin personal o real:
b.1) Accin es personal, la cuanta se determina por la apreciacin que el
demandante efecta en su demanda.
Art. 117 COT: Si el demandante no acompaare documentos o si de ellos no apareciere
esclarecido el valor de la cosa, y la accin entablada fuere personal, se determinar la
cuanta de la materia por la apreciacin que el demandante hiciere en su demanda verbal o
escrita.
b.2) Accin real: si es real entran a jugar una serie de reglas:
b.2.1) La apreciacin se hiciere de comn acuerdo
Si la apreciacin de las partes se hiciere de comn acuerdo, o se presumiera de derecho: art.
118 COT: Si la accin entablada fuere real y el valor de la cosa no apareciere determinado
del modo que se indica en el artculo 116, se estar a la apreciacin que las partes hicieren
de comn acuerdo.
b.2.2) La apreciacin se presume de derecho
La apreciacin de la cuanta se presume de derecho cuando, de conformidad al art. 118 del
COT, Por el simple hecho de haber comparecido ante el juez para cualquiera diligencia o
135

trmite del juicio todas las partes juntas o cada una de ellas separadamente, sin que ninguna
haya entablado reclamo por incompetencia nacida del valor de la cosa disputada, se
presume de derecho el acuerdo de que habla el inciso anterior y se establece la competencia
del juez para seguir conociendo del litigio que ante l se hubiere entablado.
Cuando este era un elemento que permita fijar la jerarqua del tribunal que estaba llamado
a conocer del asunto, podramos considerar este caso como una prrroga tcita de la
competencia absoluta, tanto del demandante, cuando presentaba su demanda, como del
demandado cuando compareca y no alegaba la incompetencia dentro del plazo legal.
b.2.3) Si no hay acuerdo entre las partes, y se reclama y discute en tiempo y
forma sobre su determinacin.
En este caso, ante la ausencia de acuerdo entre las partes, y por no darse los supuestos de la
Presuncin de derecho, el juez debe determinar la cuanta mediante la apreciacin pericial.
Art. 119 COT: Si el valor de la cosa demandada por accin real no fuere determinado del
modo que se indica en el artculo anterior, el juez ante quien se hubiere entablado la
demanda nombrar un perito para que avale la cosa y se reputar por verdadero valor de
ella, para el efecto de determinar la cuanta del juicio, el que dicho perito le fijare.
Art. 120 COT: Cualquiera de las partes puede, en los casos en que el valor de la cosa
disputada no aparezca esclarecido por los medios indicados en este Cdigo, hacer las
gestiones convenientes para que dicho valor sea fijado antes de que se pronuncie la
sentencia. Puede tambin el tribunal dictar de oficio las medidas y rdenes convenientes
para el mismo efecto.
4.5 MOMENTO EN QUE SE DETERMINA LA CUANTIA
De los sealado en el art. 116 y siguientes del COT la cuanta debe tomarse, por regla
general, en consideracin al tiempo de presentarse la demanda.
Una vez que la cuanta queda determinada ella no puede alterarse por causa sobreviviente.
De ah los arts. 128 COT: Si el valor de la cosa disputada se aumentare o disminuyere
durante la instancia, no sufrir alteracin alguna la determinacin que antes se hubiere
hecho con arreglo a la ley, y 129 COT: Tampoco sufrir la determinacin alteracin
alguna en razn de lo que se deba por intereses o frutos devengados despus de la fecha de
la demanda, ni de lo que se deba por costas o daos causados durante el juicio.
136

Si la tramitacin del juicio admite la reconvencin, la fijacin de la cuanta no puede

realizarse slo con la demanda, para lo cual deben sumarse las cantidades indicadas en
ambos escritos. Ms, esta consideracin no es importante para la competencia, sino que
para los recursos y procedimiento aplicable.

4.6 REGLAS ESPECIALES PARA LA DETERMINACION DE LA CUANTIA

Entre los arts. 121 a 127 COT se establecen reglas especiales para su determinacin.
a) Pluralidad de acciones: la cuanta se determina sumando el valor de todas las acciones
entabladas.
Art. 121 COT: Si en una misma demanda se entablaren a la vez varias acciones, en los
casos en que puede esto hacerse conforme a lo prevenido en el Cdigo de Procedimiento, se
determinar la cuanta del juicio por el monto a que ascendieren todas las acciones
entabladas.
b) Pluralidad de demandados: la cuanta se determina sumando el valor de todas las cosas
o cantidades demandadas.
Art. 122 COT: Si fueren muchos los demandados en un mismo juicio, el valor total de la
cosa o cantidad debida determinar la cuanta de la materia, aun cuando por no ser solidaria
la obligacin no pueda cada uno de los demandados ser compelido al pago total de la cosa o
cantidad, sino tan slo al de la parte que le correspondiere.
c) Caso de reconvencin: la cuanta se determina sumando el valor de todas las cosas o
sumas demandadas en la demanda y en la reconvencin.
Art. 124 COT: Si el demandado al contestar la demanda entablare reconvencin contra el
demandante, la cuanta de la materia se determinar por el monto a que ascendieren la
accin principal y la reconvencin reunidas; pero para estimar la competencia se
considerar el monto de los valores reclamados por va de reconvencin separadamente de
los que son materia de la demanda. No podr deducirse reconvencin sino cuando el
tribunal tenga competencia para conocer de ella, estimada como demanda, o cuando sea
admisible la prrroga de jurisdiccin. Podr tambin deducirse aun cuando por su cuanta la
reconvencin debiera ventilarse ante un juez inferior.
137

d) Terminacin de arrendamiento: Segn lo dispuesto en el art. 125 COT se debe

distinguir entre: i) en los juicios de desahucio o de restitucin de la cosa arrendada, el valor
de lo disputado se determinar por el monto de la renta o del salario convenido para cada
perodo de pago; ii) en los juicios de reconvencin, por el monto de las rentas insolutas.
e) Saldos insolutos: art. 126 COT: Si lo que se demanda fuere el resto insoluto de una
cantidad mayor que hubiere sido antes pagada en parte, se atender, para determinar la
cuanta de la materia, nicamente al valor del resto insoluto.
f) Pensiones futuras: la cuanta se determina sumando el valor al que asciendan dichas
pensiones por el plazo mximo de un ao.
Art. 127 COT: Si se trata del derecho a pensiones futuras que no abracen un tiempo
determinado, se fijar la cuanta de la materia por la suma a que ascendieren dichas
pensiones en un ao. Si tienen tiempo determinado, se atender al monto de todas ellas.
Pero si se tratare del cobro de una cantidad procedente de pensiones peridicas ya
devengadas, la determinacin se har por el monto a que todas ellas ascendieren.

4.7 OTROS FINES DE LA CUANTIA

Este elemento carece actualmente de importancia para determinar la jerarqua o especie de
tribunal que debe conocer de un asunto, pero para otras materias sigue totalmente vigente:
a) Importa para los efectos de establecer la aplicacin de un procedimiento determinado de
conocimiento,
El juicio ordinario de mayor cuanta, se aplica para asuntos desde (500 UTM),
El juicio de menor cuanta, se aplica para asuntos entre (10 hasta 500 UTM)
El juicio de mnima cuanta, se aplica para asuntos (menos de 10 UTM).
b) Importa para los efectos de establecer la aplicacin de un procedimiento determinado de
ejecucin. (Art. 703 y 729 del CPC)
Juicio ejecutivo de mayor cuanta, se aplica para asuntos que excedan 10 UTM
Juicio ejecutivo de mnima cuanta, se aplica para asuntos inferiores 10 UTM

138

c) Importa en los negocios civiles y comerciales para los efectos de determinar si el tribunal
que conoce lo har en nica o primera instancia, esto es si procede o no el recurso de
apelacin, art. 45 COT.
Se conocen en nica instancia aquellos asuntos de menos de 10 UTM.
Se conocen en primera instancia los asuntos de ms de 10 UTM.

4.8 LA CUANTIA EN LOS ASUNTOS PACATADOS EN MONEDA EXTRANJERA

Para los efectos de determinar la cuanta en este tipo de demandas, se debe acompaar un
certificado emitido por un banco de la plaza, referido el da de la presentacin de la
demanda o de los 10 das anteriores a su presentacin.
Art. 116 inc.2 COT: Para determinar la cuanta de las obligaciones en moneda extranjera,
podr acompaar el actor, al tiempo de presentar la demanda, un certificado expedido por
un banco, que exprese en moneda nacional la equivalencia de la moneda extranjera
demandada. Dicho certificado no podr ser anterior en ms de 15 das a la fecha de la
presentacin de la demanda.
Sin embargo, el art. 20 de Ley de Operaciones de Crdito de Dinero establece que basta un
certificado otorgado por un banco de la plaza, referido al da de presentacin de la demanda
o a cualquiera de los diez das precedentes, para los efectos de lo dispuesto por los arts. 116
y 120 COT.

TITULO III
REGLAS DE LA COMPETENCIA RELATIVA

Concepto y caractersticas

139

Ellas son: las que persiguen establecer, dentro de la jerarqua ya determinada por las reglas
de la competencia absoluta, el tribunal especfico dentro de esa jerarqua que va a conocer
del asunto.
Dichas reglas tienen el carcter de reglas de orden privado (para una parte de la doctrina), y
por tanto renunciables para las partes por medio de la prrroga de la competencia.
La verdad es que se trata de normas de orden pblico, y desde este punto de vista
irrenunciables, pero dado que la propia ley establece la posibilidad de que las partes
pacten que se otorgue competencia a otro tribunal, cuando dicho pacto se realiza no se
contraviene la ley sino que se la cumple. Es la propia ley la que establece diversas
posibilidades de actuacin.
Ellas se vinculan directamente con el elemento territorio. Este a juicio de Mario
Mosquera, no se traduce en un concepto meramente geogrfico sino que comprende
cualquier aspecto que la ley tome e consideracin para la determinacin precisa del tribunal
que tendr competencia para conocer de un asunto.

Epgrafe 1
COMPETENCIA RELATIVA EN ASUNTOS CONTENCIOSOS CIVILES

1. REGLAS PARA DETERMINAR EL TRIBUNAL COMPETENTE

Para poder determinar con precisin cual es el tribunal competente para conocer de un
asunto se deben tener en cuanta las siguientes reglas de descarte:
a) Determinar si existe o no prrroga de competencia, si existe, se debe estar a ella.
b) A falta de ella, se debe estar a las disposiciones especiales establecidas en el COT.
c) A falta de ellas, se debe estudiar la naturaleza de la accin deducida, de acuerdo a las
prescripciones del CC, que las clasifica en muebles o inmuebles.
140

d) Finalmente a falta de todas las anteriores, y como norma residual se debe aplicar el art.
134 COT: En general, es juez competente para conocer de una demanda civil o para
intervenir en un acto no contencioso el del domicilio del demandado o interesado, sin
perjuicio de las reglas establecidas en los artculos siguientes y de las dems excepciones
legales.

2 PRORROGA DE LA COMPETENCIA

2.1.- CONCEPTO
El art. 181 COT seala que: Un tribunal que no es naturalmente competente para conocer
de un determinado asunto, puede llegar a serlo si para ello las partes, expresa o tcitamente,
convienen en prorrogarle la competencia para este negocio.
De conformidad a ello se puede dar el concepto de prrroga de competencia: es el acuerdo
expreso o tcito de las partes en virtud del cual, en la primera instancia de los asuntos
contenciosos, que se tramitan ante los tribunales ordinarios, otorgan competencia a un
tribunal que no es el natural para conocer de l, en razn del elemento territorio.

2.2 CLASIFICACION
2.2.1 En cuanto al sujeto que efecta la prrroga, puede ser:
a) Legal: es aquella que se verifica por el propio legislador modificando el tribunal que va a
conocer de un asunto de acuerdo a las reglas generales que la ley ha preestablecido.
Se han sealado como prrroga legal, por ejemplo, el art. 161 COT, que a propsito de las
faltas, establece que si un mismo reo tuviera procesos pendientes por faltas y por crmenes
o simples delitos, el juez de letras ser el slo competente para conocer de todos ellos. Este
precepto se encuentra derogado en el nuevo sistema procesal penal.

141

Tambin se sealan los arts. 124 y 168 inc.2 COT. En ellos sin embargo, no estamos frente
a una prrroga de la competencia, sino que slo una regla especial del legislador, ya que en
ella es esencial la manifestacin de volunta de las partes.
b) Convencional: es aquella que las partes realizan en forma expresa o tcita, otorgando
competencia a un tribunal que naturalmente no la tiene.
2.2.2 En cuanto al elemento sobre el cual recae la prrroga, puede ser:
a) De persona a persona: cuando el avecindado en un distrito judicial se somete a un juez
de un distrito diferente, o del fuero especial o comn. La prrroga de persona a persona en
virtud del elemento territorio opera en nuestro derecho, mientras que la relacionada con la
renuncia del fuero no, por ser norma de orden pblico.
b) De cantidad a cantidad: cuando se somete a un juez que no puede juzgar sino hasta
cierta cuanta, una cuestin de cuanta superior. Ella no tiene aplicacin en nuestro derecho
por ser norma de orden pblico.
c) De tiempo a tiempo o de causa a causa: cuando las partes convienen en que el juez
cuya jurisdiccin esta limitada a cierto tiempo o acierto negocio, conozca ms all del
plazo, o en distinto negocio. La prrroga de tiempo a tiempo procede en las causas de
arbitraje, la cual ha sido considerada por los tribunales como un nuevo compromiso.
d) De lugar a lugar: cuando el juez de un territorio conoce en otro, con conocimiento de
los litigantes y del juez de distrito respectivo. No puede tener aplicacin en Chile por
aplicacin de la regla de la territorialidad del art. 7 COT.

2.3 REQUISITOS PARA LA PROCEDENCIA DE LA PRORROGA

a) Naturaleza del asunto: de acuerdo con el art. 182 COT: la prrroga de competencia slo
procede respecto de los negocios contenciosos civiles.
b) Elemento de la competencia que puede ser modificado: slo puede ser modificado el
elemento territorio.
c) Tribunales en los cuales procede: de acuerdo con el art. 182 COT: slo procede entre
tribunales ordinarios de igual jerarqua.
142

d) Instancia en la cual procede: de acuerdo con el art. 182 COT: slo procede en primera
instancia.
e) Capacidad de las partes para prorrogar la competencia: Es un acto jurdico bilateral
cuando se realiza en forma expresa, y debe realizarse por personas con capacidad de
ejercicio segn las normas del CC.
Al respecto, el art. 184 COT seala: Pueden prorrogar competencia todas las personas que
segn la ley son hbiles para estar en juicio por s mismas, y por las que no lo son pueden
prorrogarla sus representantes legales.
f) Formas que puede adoptar la prrroga de la competencia: Se puede pactar en forma
expresa, o producirse tcitamente bajo las circunstancias establecidas por el legislador.

2.4 PRORROGA EXPRESA DE LA COMPETENCIA

La prrroga de la competencia puede ser pactada en forma expresa por las partes
2.4.1 Concepto
Segn el art. 186 COT: Se prorroga la competencia expresamente cuando en el contrato
mismo o en un acto posterior han convenido en ello las partes, designando con toda
precisin el juez a quien se someten.
En base a ello se puede definir como: convencin en virtud de la cual las partes acuerdan
prorrogar la competencia, sea que se contenga en el contrato mismo o en un acto posterior,
designando con toda precisin el juez a quien se someten.
2.4.2 Momento en que se puede pactar
a) En el mismo contrato: por una de sus clusulas, sujetndose a cualquier conflicto que de
origen su aplicacin.
b) En un acto posterior: el que deber contemplar la materia respecto de la cual se efecta y
el tribunal para ante el cual se prorroga la competencia.

143

2.5 PRORROGA TACITA DE LA COMPETENCIA

a) La prrroga tcita del demandante: se entiende que el demandante prorroga tcitamente
la competencia por el hecho de ocurrir ante el juez interponiendo su demanda, art. 187
COT. Por demanda debe entenderse en su sentido ms amplio como adems una medida
prejudicial, una preparatoria de la va ejecutiva o la notificacin del tercer poseedor en una
accin de desposeimiento.
b) La prrroga tcita del demandado: Se entiende que el demandado prorroga tcitamente la
competencia por hacer, despus de apersonado en el juicio, cualquiera gestin que no sea la
de reclamar la incompetencia del juez, art. 187 COT. Se desprende ello que la primera
gestin que debe efectuar el demandado en el juicio es la de reclamar la incompetencia del
juez, si no lo hace, prorroga la competencia
Esta prrroga puede tener dos causas:

Transcurre el plazo legal sin que el demandado oponga el incidente o excepcin de

incompetencia relativa.

Dentro del plazo para hacer valer la incompetencia, hace otra gestin distinta de
alegar la incompetencia.

Ello tiene una excepcin en el juicio ejecutivo, por el cual: no obstar para que deduzca la
excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones
del demandante para preparar la accin ejecutiva, art. 465 CPC.

2.6 EFECTOS DE LA PRORROGA

a) Un tribunal que no era competente para conocer de un asunto en virtud del elemento
territorio pasa a ser competente para conocer de l. Producida la prrroga de la
competencia, las partes no podrn alegar la incompetencia del tribunal.
b) Los efectos de la prrroga son relativos, slo afecta a las partes que han concurrido a
otorgarla. Art. 185 COT: La prrroga de competencia slo surte efectos entre las personas
que han concurrido a otorgarla, mas no respecto de otras personas como los fiadores o
codeudores.

144

3 REGLAS ESPECIALES DE LA COMPETENCIA RELATIVA

En el caso de no existir prrroga de competencia, se deben examinar las reglas especiales
que establece el COT en sus arts. 139 a 148.

a. Acciones posesorias: art. 143 COT: Es competente para conocer de los interdictos
posesorios el juez de letras del territorio jurisdiccional en que estuvieren situados los bienes
a que se refieren. Si ellos, por su situacin, pertenecieren a varios territorios
jurisdiccionales, ser competente el juez de cualquiera de stos.
b. Juicios de aguas: art. 144 COT: Ser juez competente para conocer de los juicios de
distribucin de aguas el de la comuna o agrupacin de comunas en que se encuentra el
predio del demandado. Si el predio estuviere ubicado en comunas o agrupaciones de
comunas cuyo territorio correspondiere a distintos juzgados, ser competente el de
cualquiera de ellas.
c. Avera comn: art. 145 COT: La justificacin, regulacin y repartimiento de la avera
comn se harn ante el tribunal que designa el Cdigo de Comercio. Por su parte, el art.
1092 del Cdigo de Comercio establece que si el arreglo de la avera se hace fuera del
territorio de la Repblica, se aplican las leyes, usos y costumbres del lugar donde se
verifica el arreglo. Si se hace en el territorio nacional, debe efectuarse por un perito
liquidador, designado, a falta de acuerdo, por el juez del puerto donde termina la descarga.
d. Juicio de alimentos: son competentes para conocer de la demanda de alimentos el juez
de letras en lo civil del domicilio del alimentante o del alimentario a eleccin de este
ltimo, art. 1 de la ley de abandono de familia y pago de pensiones alimenticias y 147
COT.
En el caso que para conocer de la demanda de alimentos sea competente el juez de familia,
por que los alimentos se deben a menores, se mantiene el principio de competencia
acumulativa, con conocimiento del juez de menores.
e. Juicios hereditarios: art. 148 inc. 1 COT: Ser juez competente para conocer del juicio
de peticin de herencia, del de desheredamiento y del de validez o nulidad de disposiciones
testamentarias, el del lugar donde se hubiere abierto la sucesin del difunto con arreglo a lo

145

dispuesto por el artculo 955 del Cdigo Civil. Es decir, el del ltimo domicilio del
causante.
De conformidad al artculo149 del COT, si una sucesin se abre en el extranjero, pero
comprende bienes situados en chile, la posesin efectiva de la herencia podr pedirse en el
lugar en que el causante tuvo su ltimo domicilio en chile, o el domicilio del que la pida si
el causante no hubiere tenido domicilio en nuestro pas. (Esta norma se debe armonizar con
los derechos que se confieren el art. 998 del CC, que da preferencia a los chilenos sobre los
bienes situados en Chile, en la sucesin intestada de un extranjero.)
f. Asuntos concursales: art. 154 COT: Ser juez competente en materia de quiebras,
cesiones de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o
deudor tuviere su domicilio.

4 REGLAS QUE CONSIDERAN LA NATURALEZA DE LA ACCION DEDUCIDA

En el caso de no existir prrroga de competencia, y de no ser aplicables las reglas
especiales de la competencia relativa, se debe tomar en consideracin la naturaleza de la
accin deducida que establece el COT en sus arts. 135, 137 y 138.
Las acciones son muebles o inmuebles segn el objeto en que han de ejercerse.
4.1 Accin inmueble: Cuando la accin es inmueble estamos frente al caso de una
competencia acumulativa, siendo competentes los siguientes tribunales:
1. El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o
2. El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.
La regla est prevista en el art. 135 COT: Si la accin entablada fuere inmueble, ser
competente para conocer del juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la
respectiva convencin. A falta de estipulacin ser competente, a eleccin del demandante.
El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o El del lugar donde se encontrare la
especie reclamada.
146

Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la accin estuvieren situados en distintos

territorios jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los jueces en cuya comuna o
agrupacin de comunas estuvieren situados.
4.2 Accin mueble: Si la accin es mueble, el tribunal competente es el del domicilio del
demandado.
La regla est contenida en el art. 138 COT: Si la accin entablada fuere de las que se
reputan muebles con arreglo a lo prevenido en los artculos 580 y 581 del Cdigo Civil,
ser competente el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva
convencin. A falta de estipulacin de las partes, lo ser el del domicilio del demandado.
4.3 Accin mixta: Si la accin es mixta, el tribunal competente es el del lugar donde se
encontrare situado el inmueble.
La regla est prevista en el art. 137 COT: Si una misma accin tuviere por objeto reclamar
cosas muebles e inmuebles, ser juez competente el del lugar en que estuvieren situados los
inmuebles. Esta regla es aplicable a los casos en que se entablen conjuntamente dos o ms
acciones, con tal que una de ellas por lo menos sea inmueble.

5 REGLA SUPLETORIA O RESIDUAL

En el caso de no existir prrroga de competencia, de no ser aplicables las reglas especiales

de la competencia relativa ni las reglas sobre la naturaleza de la accin deducida, ser
competente para conocer del asunto aquel tribunal cuyo territorio jurisdiccional que
abarque la comuna o agrupacin de comunas en que tenga su domicilio el demandado, al
tenor de lo dispuesto en el art. 134 COT.
El COT da una serie de reglas para determinar cul es el domicilio que corresponde
considerar cuando hay varios, o en caso de pretensiones que se refieran a obligaciones que
deben cumplirse en distintos territorios.
a. Varias obligaciones que deben cumplirse en distintos lugares: art. 139 COT: Si una
misma demanda comprendiere obligaciones que deban cumplirse en diversos territorios
147

jurisdiccionales, ser competente para conocer del juicio el juez del lugar en que se reclame
el cumplimiento de cualquiera de ellas.
b. Demandado con dos o ms domicilios: art. 140 COT: Si el demandado tuviere su
domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante entablar su accin ante el juez de
cualquiera de ellos.
c. Personas jurdicas: art. 142 COT: Cuando el demandado fuere una persona jurdica se
reputar por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga
su asiento la respectiva corporacin o fundacin. Y si la persona jurdica demandada tuviere
establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en diversos lugares como sucede
con las sociedades comerciales, deber ser demandada ante el juez del lugar donde exista el
establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que
da origen al juicio.

Epgrafe 2
COMPETENCIA RELATIVA EN ASUNTOS CIVILES NO CONTENCIOSOS
Para determinar la competencia relativa en los asuntos civiles no contenciosos, se deben
aplicar las siguientes reglas de descarte:
a) Determinar si el legislador ha establecido una regla especial en atencin con el elemento
territorio, en cuyo caso debe estarse a ella.
b) A falta de ella, se debe aplicar la regla supletoria del art. 134 COT, el domicilio del
solicitante.

1 REGLAS ESPECIALES
Estn establecidas en los arts. 148 a 155 COT, siendo aplicables las siguientes:
a. En materia sucesoria: Es competente el juez del ltimo domicilio del causante.

148

Art. 148 inc.2 COT: El mismo juez (el juez de la comuna del ltimo domicilio del
causante) ser tambin competente para conocer de todas las diligencias judiciales relativas
a la apertura de la sucesin, formacin de inventarios, tasacin y particin de los bienes que
el difunto hubiere dejado.
Y el art. 149 COT: Cuando una sucesin se abra en el extranjero y comprenda bienes
situados dentro del territorio chileno, la posesin efectiva de la herencia deber pedirse en
el lugar en que tuvo el causante su ltimo domicilio en Chile, o en el domicilio del que la
pida si aqul no lo hubiere tenido.
b. Nombramiento de tutores y curadores: Es competente el juez del lugar donde tuviere
su domicilio el menor.
Art.150 COT: Ser juez competente para conocer del nombramiento de tutor o curador y
de todas las diligencias que, segn la ley, deben preceder a la administracin de estos
cargos, el del lugar donde tuviere su domicilio el pupilo, aunque el tutor o curador
nombrado tenga el suyo en lugar diferente. El mismo juez ser competente para conocer de
todas las incidencias relativas a la administracin de la tutela o curadura, de las
incapacidades o excusas de los guardadores y de su remocin.
Y el art. 152 COT: Para nombrar curador a los bienes de un ausente o a una herencia
yacente, ser competente el juez del lugar en que el ausente o el difunto hubiere tenido su
ltimo domicilio. Para nombrar curador a los derechos eventuales del que est por nacer,
ser competente el juez del lugar en que la madre tuviere su domicilio.
c. Muerte presunta: Es competente el juez del lugar donde el desaparecido tuvo su ltimo
domicilio.
Art. 151 COT: En los casos de presuncin de muerte por desaparecimiento, el juez del
lugar en que el desaparecido hubiere tenido su ltimo domicilio ser competente para
declarar la presuncin de muerte y para conferir la posesin provisoria o definitiva de los
bienes del desaparecido a las personas que justifiquen tener derecho a ellos.
d. Autorizacin de gravar y enajenar: Es competente el juez del lugar donde se encuentre
ubicado el inmueble.
Art. 153 COT: Para aprobar o autorizar la enajenacin, hipotecacin o arrendamiento de
inmuebles, es competente el juez del lugar donde stos estuvieren situados.
149

e. Censo: art. 155 COT: Ser tribunal competente para conocer de la peticin para entrar
en el goce de un censo de transmisin forzosa el del territorio jurisdiccional en donde se
hubiere inscrito el censo. Si el censo se hubiere redimido, el del territorio jurisdiccional
donde se hubiere inscrito la redencin. Si el censo no estuviere inscrito ni se hubiere
redimido, el del territorio jurisdiccional donde se hubiere declarado el derecho del ltimo
censualista.
2 REGLA SUPLETORIA
A falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria del art. 134 COT, estos es,
el tribunal competente del domicilio del solicitante.

Epgrafe 3
COMPETENCIA RELATIVA EN ASUNTOS PENALES

En materia criminal el factor territorio presenta dos particularidades, por una parte es de
orden pblico y por tanto no renunciable, art. 9 CPP y por otro lado, est determinado por
150

el lugar fsico en que el delito se cometi o se di inicio a su ejecucin. As por lo dems lo

seala el art. 157 inc. 1 COT: Ser competente para conocer de un delito el tribunal en
cuyo territorio se hubiere cometido el hecho que da motivo al proceso.
Para determinar la competencia relativa en asuntos penales se deben hacer las siguientes
distinciones:
1.- DELITOS COMETIDOS FUERA DEL PAIS
1.1 Delitos cometidos fuera del territorio que debe ser conocidos por tribunales
chilenos.
Es una excepcin al principio de la territorialidad de la ley, y son aquellos delitos
contemplados en el art. 6 COT.
En relacin al ellos, el art. 167 COT dispone que: Las competencias propias de los Jueces
de Garanta y de los Tribunales Orales en lo Penal respecto de los delitos perpetrados fuera
del territorio nacional, que fueren de conocimiento de los tribunales chilenos,

sern

ejercidos respectivamente , por los Tribunales de Garanta y Orales en lo Penal de la

Jurisdiccin de la Corte de Apelaciones de Santiago, conforme al turno que dicho tribunal
fije a travs de un auto acordado.
En consecuencia, dichos delitos son conocidos por los Tribunales de Garanta y Tribunales
Orales, segn corresponda, de conformidad al turno que establezca la Corte de Apelaciones
de Stgo. Mediante auto acordado.
1.2 Existe en todo caso una regla especial para los delitos contemplados en la Ley de
Seguridad del Estado que se cometan en el extranjero, ya que segn el art. 27 letra l de
la ley 12.927 debe conocerlo un ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago segn el
turno.
En el nuevo proceso penal los delitos contra la seguridad del Estado perpetrados fuera del
territorio de la Repblica, su investigacin ser dirigida por el fiscal adjunto de la Regin
Metropolitana, que sea designado por el fiscal regional de dicha regin.

2.- DELITOS COMETIDOS DENTRO DEL TERRITORIO NACIONAL

151

Es menester aplicar las siguientes reglas:

2.1 Comisin de un slo delito
En el caso en que se haya cometido un slo delito, es competente el juez del lugar donde se
haya dado inicio a la ejecucin del delito.
En el nuevo sistema procesal penal se dan las siguientes reglas en el nuevo art. 157 COT:
Ser competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere
cometido el hecho que da motivo al juicio. El juzgado de garanta del lugar de comisin del
hecho investigado conocer de las gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al
juicio oral. El delito se considerar cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a
su ejecucin. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo, cuando las gestiones
debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del juzgado de garanta y se tratare de
diligencias urgentes, la autorizacin judicial previa podr ser concedida por el juez de
garanta del lugar donde deban realizarse. Asimismo, si se suscitare conflicto de
competencia entre jueces de varios juzgados de garanta, cada uno de ellos estar facultado
para otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras no se dirimiere
la competencia. La competencia a que se refiere este artculo, as como la de las Cortes de
Apelaciones, no se alterar por razn de haber sido comprometidos por el hecho intereses
fiscales.
2.2 Comisin de varios delitos
En el caso que el Ministerio Pblico decide investigar en forma conjunta diversos hechos
constitutivos de delito, ser competente el juez del lugar donde se dio inicio a la ejecucin
del primero de los delitos investigados. (Art. 159 COT)
Si el Ministerio Pblico, luego de ejercer su facultad de conocer de diversos delitos en una
sola investigacin, decide separarlas, sern competentes para conocer cada una de ellas los
tribunales de la comuna o agrupacin de comunas donde se dio inicio a la ejecucin de cada
uno de ellos.
Art. 159 COT: Si en ejercicio de las facultades que la ley procesal penal confiere al
Ministerio Pblico, ste decidiere investigar en forma conjunta hechos constitutivos de
delito en los cuales, de acuerdo al artculo 157 de este Cdigo, correspondiere intervenir a
ms de un juez de garanta, continuar conociendo de las gestiones relativas a dichos
152

procedimientos el juez de garanta del lugar de comisin del primero de los hechos
investigados.
En el evento previsto en el inciso anterior, el Ministerio Pblico comunicar su decisin en
cada uno de los procedimientos que se seguirn en forma conjunta, para lo cual solicitar la
citacin a una audiencia judicial de todos los intervinientes en ellos. El o los jueces de
garanta inhibidos harn llegar copias de los registros que obraren en su poder al juez de
garanta al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a que diere lugar el
procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Pblico decidiere
posteriormente separar las investigaciones que llevare conjuntamente, continuarn
conociendo de las gestiones correspondientes los jueces de garanta competentes de
conformidad al artculo 157. En dicho evento se proceder del modo sealado en los incisos
segundo y tercero de este artculo.
En el caso de este sistema ser necesario aplicar las normas de distribucin de causas
cuando se determine que es competente un juzgado de garantas integrado por ms de un
juez.

3.- LA ACUMULACION EN MATERIA PENAL

En el nuevo sistema procesal penal se debe aplicar el art. 159 COT antes sealado.
3.1 Juez competente para juzgar a los cmplices y encubridores
El COT aplicando la regla de la extensin, seala que en materia de competencia la
calidad de autor de un hecho, trae como consecuencia que los cmplices y encubridores
tambin sean juzgados por ese mismo tribunal.

3.2 Juez competente para conocer delitos donde participan civiles y militares
Posteriormente el legislador se ocupa de los delitos en que intervienen militares y civiles,
art. 169 COT: Si siendo muchos los responsables de un delito hubiere entre ellos
individuos sometidos a los tribunales militares y otros que no lo estn, el tribunal
competente para juzgar a los que gozan de fuero juzgar tambin a todos los dems.
153

TITULO IV
FORMA DE HACER VALER LA INCOMPETENCIA
La incompetencia del tribunal. Sancin. Forma de hacerla valer. Paralelo entre jurisdiccin
y competencia
1.- LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL Y SU SANCION
154

La CPR ha encargado expresamente a los tribunales, rganos pblicos la funcin

jurisdiccional, para lo cual debern ejercerla dentro del marco de sus atribuciones, art. 76 y
6, 7 CPR.
Si un tribunal acta fuera de la competencia que le ha entregado la ley, adolece de nulidad
de derecho pblico, segn el art. 7 inc.3 CPR. Pero cabe hacer notar que la nulidad de
derecho pblico est regulada por le legislador en las normas de la nulidad procesal, las
cuales pueden ser saneadas.
En nuestro Derecho Procesal no se contemplan causales especficas para declarar la nulidad
procesal, sino que ella debe ser declarada en todos los casos en que se infrinjan las normas
que se han establecido para la actuacin de un rgano pblico, ya sea en relacin a la
competencia o al procedimiento.
La nulidad procesal puede obedecer a leyes de orden pblico, en cuyo caso ella debe ser
declarada de oficio por el tribunal o a peticin de parte, como es el caso de las normas de la
competencia absoluta. En las reglas de la competencia relativa por otro lado, en los asuntos
contenciosos civiles, ellas son de orden privado, por lo que dicha nulidad no puede ser
declarada de oficio por el tribunal y es susceptible de sanearse por la renuncia de las partes.
2. FORMAS DE HACER VALER LA INCOMPETENCIA
Las formas que el legislador ha contemplado para hacer valer la nulidad procesal son las
siguientes:
2.1 De oficio por el tribunal
Los arts. 84 inc. final del CPC y establece que el tribunal puede corregir de oficio los
errores en la tramitacin del proceso.
El art. 163 NCPP contempla la facultad para declarar la nulidad con un carcter ms
limitado, pero dentro de la cual debe entenderse comprendida la declaracin de nulidad por
incompetencia del tribunal.
El art. 83 CPC, aplicable al proceso penal por el art. 68 CPP, establece que la nulidad
procesal puede ser declarada de oficio por el tribunal.

155

En el nuevo sistema procesal penal se regula esta situacin el en art. 117 NCPP: Querella
rechazada. Cuando no se diere curso a una querella en que se persiguiere un delito de
accin pblica o previa instancia particular, por aplicacin de alguna de las causales
previstas en las letras a) y b) del artculo 114, el juez la pondr en conocimiento del
ministerio pblico para ser tenida como denuncia, siempre que no le constare que la
investigacin del hecho hubiere sido iniciada de otro modo.
Finalmente, se contempla la capacidad de que el tribunal, que esta conociendo por va de
casacin, apelacin, consulta o una incidencia pueda proceder a casar la sentencia de oficio,
si aparece de manifiesto que de los antecedentes aparece una causal del recurso de casacin
en la forma, art. 776 CPC.
Tratndose de la incompetencia relativa, no es posible que el tribunal declare de oficio su
incompetencia, ya que el legislador contempla la disponibilidad de las partes por la va de
la prrroga tcita de la competencia.
2.2 Por va incidental
Ello se puede verificar a travs de:
a) La declinatoria de competencia:
El art.101 CPC seala que: Podrn las partes promover cuestiones de competencia por
inhibitoria o por declinatoria. Las que hayan optado por uno de estos medios, no podrn
despus abandonarlo para recurrir al otro. Tampoco podrn emplearse los dos simultnea ni
sucesivamente.
La declinatoria de competencia es: aquella incidencia que se propone ante el tribunal que
se cree incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cual es
el que se estima competente y pidindole que se abstenga de dicho conocimiento. Su
tramitacin se sujeta a la de los incidentes, art. 111 CPC.
En el juicio ordinario civil, la forma de hacer valer la declinatoria de la competencia es a
travs de la excepcin dilatoria del art. 303 n 1 CPC: la incompetencia del tribunal ante el
cual se ha presentado la demanda. Si no se hace valer por esa va, ello puede hacerse con
posterioridad en la forma de un incidente de nulidad procesal de acuerdo al art. 305 inc.2
CPC.

156

En el nuevo proceso penal, se contempla que se hagan valer para ser resueltas en la
audiencia de preparacin del juicio oral por el juez de garanta, no siendo posible hacer
valer la excepcin de incompetencia en el juicio oral, art. 256 NCPP.
b) La inhibitoria de competencia:
Concepto: es: aquel incidente especial que se promueve ante el tribunal que se cree
competente y que no est conociendo del asunto pidindole que se dirija al tribunal, que es
incompetente pero que est conociendo del negocio, para que se inhiba y remita los autos,
art. 102 CPC.
Requerido el tribunal que est conociendo del asunto, deber or a la parte que ante el litiga,
para dar lugar o negar la inhibitoria. Si se niega se dar lugar a una contienda de
competencia positiva, si la acepta remitir los autos al tribunal competente.

c) El incidente de nulidad procesal:

El vicio de incompetencia se puede hacer valer segn lo prescrito por los arts. 83 y 85 CPC.
Para promover un incidente de nulidad no existe plazo, art. 38 CPC, pero debern concurrir
los siguientes requisitos: i) que exista un juicio pendiente; ii) que el proceso se tramite ante
un tribunal absolutamente incompetente; iii) el juicio se encuentre pendiente.
d) Como incidente de nulidad procesal en segunda instancia:
El inc. final art. 305 CPC: Las excepciones de incompetencia y litis pendencia pueden
oponerse en segunda instancia en forma de incidentes.
e) El recurso de casacin en la forma:
Una de las causales que permite la interposicin del recurso es la incompetencia del
tribunal, art. 768 N 1 CPC y 541 N 6 CPP.
Para los efectos de interponer el recurso de casacin de forma, es necesario que el recurso
se hubiera preparado.
El de fondo nunca puede interponerse por vicio de incompetencia del tribunal, puesto que
las normas de competencia revisten la calidad de ordenatoria litis.

157

f) Medios indirectos:
Adems constituyen medios indirectos para reclamar la incompetencia de un tribunal, el
recurso de apelacin y de queja.
En nuevo proceso penal, la incompetencia del tribunal que pronuncia la sentencia es casual
para deducir el recurso del nulidad en su contra, art. 274 letra A NCPP.

TITULO V
REGLAS GENERALES DE LA COMPETENCIA

1. CONCEPTO Y CARACTERISTICAS
1.1 Concepto:

158

Las reglas generales de la competencia son: los principios bsicos que establece el
legislador respecto de la competencia y que deben aplicarse sin importar la naturaleza
del asunto y la clase o jerarqua del tribunal que debe conocer de l.
1.2 Caractersticas:
a) Son generales en el sentido de que reciben aplicacin respecto de todos los asuntos que
conocen los tribunales ordinarios.
b) Son complementarias, en cuanto no integran las normas de competencia absoluta o
relativa, pero sirven para determinar las facultades de un tribunal una vez que aquellas han
recibido aplicacin.
c) Son consecuenciales, en cuanto reciben aplicacin una vez que se encuentre
determinado el tribunal competente.
d) Su infraccin no tiene establecida una sancin nica, sino que debe determinarse para
cada regla general.
2. ENUNCIACION
Son las contenidas en los arts. 109 a 114 COT y son:
a) La regla de la radicacin o fijeza, art. 109.
b) La regla del grado o jerarqua, art. 110.
c) La regla de la extensin, art. 111.
d) La regla de la inexcusabilidad, art. 112.
e) La regla de la ejecucin, art. 113 y 114.

3.- RADICACION O FIJEZA

3.1 Concepto
La seala el art. 109 COT: Radicado con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio
ante tribunal competente, no se alterar esta competencia por causa sobreviviente.

159

Por tanto, ella consiste en fijar en forma irrevocable la competencia de un tribual que ha de
conocer un asunto, cualquiera sean los hechos que acontezcan con posterioridad
modificando los elementos que se tuvieron en cuenta para determinar la competencia
absoluta y relativa.
Ella es la consagracin del principio de la seguridad jurdica en materia de competencia.
3.2 Elementos que deben concurrir para que se produzca la radicacin de un asunto a
ante un tribunal
a) La actividad del tribunal: el tribunal debe haber intervenido en el proceso, ya sea de
oficio o a peticin de parte.
b) La competencia del tribunal interviniente: el tribunal que interviene debe ser competente
segn las reglas de la competencia absoluta y relativa.
c) La intervencin del tribunal debe ser hecha con arreglo a derecho.

3.3 Momento a partir del cual se entiende radicado un asunto ante el tribunal
Competente
a) En materia civil: la radicacin de la demanda se produce desde la notificacin vlida de
la demanda, a partir de la cual se entiende constituida la relacin jurdica procesal y el
estado de litis pendencia.
b) En materia penal: En el nuevo sistema procesal penal la radicacin slo puede producirse
a partir de la formalizacin de la investigacin a que se refiere el art. 229 NCPP. La
investigacin preliminar en el nuevo proceso penal es una actuacin de carcter
administrativo y no jurisdiccional, por lo que mal cabra requerir la competencia, que es
slo propia de la actividad jurisdiccional

3.4 Excepciones a la regla de la radicacin

Ellas consisten en que no obstante encontrarse fijado el tribunal correspondiente, por un
hecho posterior al proceso, debe pasar el asunto a otro tribunal para su conocimiento y
fallo.
160

Es menester destacar que para que exista realmente una excepcin a la regla de la
radicacin, el cambio que debe producirse con posterioridad debe decir relacin con el
tribunal y con la persona del juez, por lo que no existe una excepcin por las reglas de la
subrogacin.
Tradicionalmente se ha sealado que son una excepcin a la regla de la radicacin:
a) El compromiso: por el que las partes entregan la decisin del asunto a un juez rbitro.
b) La acumulacin de autos:
a. En materia civil: es un incidente especial que tiene por finalidad evitar el
pronunciamiento de sentencias contradictorias, manteniendo la continencia o unidad de
causa.
b. En materia criminal: En el nuevo proceso penal, es procedente que el Ministerio Pblico
decida acumular las investigaciones formalizadas ante diversos jueces de garanta ante uno
solo de ellos, y pasen a configurar una sola investigacin conforme a lo previsto en el art.
159 COT.
c. En materia comercial: el art. 70 inc.1 Ley de Quiebra, dispone la acumulacin material
de todos los juicios del fallido que puedan afectar sus bienes.
c) Las visitas:
Se dice que las visitas extraordinarias reguladas en el art. 559 y siguientes del COT, por el
cual el Ministro Visitador se constituye en el tribunal de primera instancia es una excepcin
a la regla de la radicacin. Ello no es efectivo ya que no existe una sustitucin de un
tribunal por otro, sino solamente de un juez por otro.

4. GRADO O JERARQUIA.4.1 Concepto

Esta regla se encuentra en el art. 110 COT: Una vez fijada con arreglo a la ley la
competencia de un juez inferior para conocer en primera instancia de un determinado
161

asunto, queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe conocer del mismo
asunto en segunda instancia.
Esta regla general de la competencia se vincula a dos conceptos fundamentales en el
Derecho Procesal: la instancia y el recurso de apelacin.
Esta regla tiene por objeto determinar el tribunal de alzada que va a conocer en la segunda
instancia.
Ella es de orden pblico e irrenunciable, por lo que no procede la prrroga de la
competencia en la segunda instancia.

4.2 Elementos para que opere la regla del grado o jerarqua

a) Que el asunto se encuentre legalmente radicado ante un juez de primera instancia.
b) Que sea procedente el recurso de apelacin en contra de la resolucin pronunciada por el
tribunal de primera instancia.
En el nuevo sistema procesal penal, la regla del grado o jerarqua slo recibe aplicacin
respecto de los jueces de garanta en las resoluciones que son apelables, art. 370 NCPP, y
no recibe aplicacin respecto de las resoluciones de tribunal oral en lo penal, ya que ellas
no son apelables, art. 364 NCPP y respecto del trmite de la consulta por haber sido este
suprimido. El recurso de nulidad no constituye una instancia.

5. LA EXTENSION
5.1 Concepto
Se encuentra formulada en el art. 111 COT: El tribunal que es competente para conocer
de un asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en l se
promuevan. Lo es tambin para conocer de las cuestiones que se susciten por va de
reconvencin o de compensacin, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida
su cuanta, hubiere de corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado.

162

Mario Mosquera la ha definido como: Consiste en que el tribunal que es competente

para conocer del asunto principal que se promueve ante l, es tambin competente
para conocer de todo aquello que se vincula al asunto principal y que lo conduce a la
decisin del conflicto.
5.2 La regla de la extensin en materia civil se aplica a:
a) El asunto principal: que en materia civil comprende las pretensiones que el demandante
formula en el proceso a travs de su demanda y las alegaciones, defensas y excepciones que
el demandado formula respecto de la pretensin hecha valer en su contra, en su
contestacin.
b) Los incidentes: pudiendo ser ellos ordinarios, sujetos a la tramitacin general de los arts.
82 a 91 CPC o especiales, sujetos a tramitacin especial.
c) La reconvencin: es la demanda formulada por el demandado en su escrito de
contestacin y que se inserta en el primitivo procedimiento iniciado por el demandante. Por
regla general slo recibe aplicacin en el juicio ordinario de mayor cuanta, salvo que por
texto expreso se aplique a otros procedimientos como son: i) el juicio de arrendamiento; ii)
el juicio ordinario de menor cuanta; iii) el juicio ordinario laboral.
d) La compensacin: desde la perspectiva del derecho civil, es un modo de extinguir las
obligaciones recprocas existentes entre dos personas, hasta la concurrencia del menor
valor, regulada en los arts. 1655 y siguientes CC. Desde el punto de vista procesal, es una
excepcin perentoria, es decir, un medio de defensa que hace valer el demandado y que
ataca y enerva el fondo de la accin deducida de forma definitiva, art. 303 n 6 CPC.
e) La ejecucin de la sentencia: de acuerdo a lo previsto por los arts. 113 y 114 COT, la
ejecucin de las resoluciones puede corresponder a los tribunales que las hubieran
pronunciado en primera o nica instancia, sea con competencia exclusiva si se aplica el
procedimiento incidental o como uno de los tribunales con competencia acumulativa o
preventiva si se aplica el procedimiento ejecutivo.

5.3 Regla de la extensin en materia penal

Los tribunales con competencia en lo criminal conocen de los siguientes asuntos

163

a) Del asunto principal: De la accin penal destinada a la averiguacin de todo hecho

punible y a obtener la sancin del delito que resulte probado. En el nuevo proceso penal, la
discusin, prueba y fallo se realizan ante el tribunal oral en lo penal o ante el tribunal de
Garanta, dependiendo del procedimiento que se aplique.
b) De los incidentes: el juez de garanta o el tribunal oral conocen de los incidentes que se
promuevan durante el juicio.
c) La accin civil:
c.1.- La accin civil restitutoria: Es aquella que est destinada a obtener la restitucin de la
especie que es efecto del delito. En el nuevo proceso penal dicha accin es conocida por el
Juez de Garanta (art. 59 inc. 1 NCPP y 171 COT) y se puede interponer en cualquier
estado del procedimiento. (Art. 189 NCPP).
En el caso que se intente obtener la accin para que se indemnicen la prdida o el deterioro
de la caso, se deber proceder de acuerdo a la letra siguiente.
c.2 La accin civil indemnizatoria de la vctima en contra del imputado: Esta accin puede
ser conocida por el tribunal penal slo en el evento que sea interpuesta por la vctima en
contra del imputado, y en la medida que la pretensin penal sea fallada en un juicio oral.
(Art. 59 inc. 2 NCPP en relacin art. 68 NCPP y art. 171 inc. 2 COT).
Se trata de una competencia acumulativa, ya que puede conocer de ello el juez civil como
el criminal que conoce del delito. (art. 171 inc. 2 COT).
Si dicha accin es fallada por el tribunal penal, la ejecucin de dicha sentencia es de
competencia del juez civil competente de acuerdo a las reglas generales.
c.3 La accin civil indemnizatoria es intentada por personas distintas a la vctima o contra
personas distintas al imputado.
En este caso, slo podr ser conocida por el tribunal civil de conformidad al art. 59 inc.3
NCPP y 171 inc. 3 COT.
c.4 La accin civil reparatoria: la que sigue las mismas reglas sealas en el la.

164

d) Las cuestiones prejudiciales civiles: Existen ciertos hechos de carcter civil, que
pueden incidir en la decisin de un asunto penal, tanto por cuanto es necesario dilucidarlos
para determinar si existe delito, si el autor es culpable, o porque es posible que de su
existencia dependa si se agrava o disminuye la pena que se deba imponer al acusado.
El legislador tiene dos opciones;

Suspender la causa penal hasta que el juez civil se pronuncie, o

Permitir al juez penal que a los solos efectos prejudiciales resuelva sobre el asunto
civil.

La regla general: Es que corresponde al juez penal conocer de todas las cuestiones
prejudiciales civiles que se hagan valer, en virtud del principio de la plenitud de la
jurisdiccin. (Art. 173 inc. 1 COT)
La prueba de dichas cuestiones civiles que conoce el juez penal se rigen por las reglas
probatorias contenidas en el CPC. (Art. 173 inc. 4 COT).
Excepcin: Existen ciertos casos en que la ley determina que la causa penal debe quedar
suspendida hasta el fallo del asunto prejudicial civil por parte del juez civil competente de
acuerdo a las reglas generales.
Estas excepciones estn contenidas en los arts. 173 inc.2 y 3, 174 COT:

a. Las cuestiones sobre validez de matrimonio.

b. Las cuestiones sobre cuentas fiscales.
c. Las cuestiones sobre el estado civil cuya resolucin deba servir de antecedente necesario
para el fallo de la accin penal persecutoria de los delitos de usurpacin, ocultacin o
supresin del estado civil.
d. Los delitos que versen sobre el dominio u otro derecho real constituido sobre inmuebles,
cuando el imputado a opuesto excepciones en el juicio penal y el tribunal estima que tienen
fundamento plausible y su aceptacin implicara que desaparece el delito.

165

Cuando se promueve una cuestin prejudicial civil, el proceso penal se suspende, por
medio de un sobreseimiento temporal. 252 letra c NCPP.

6. PREVENCION O INEXCUSABILIDAD
6.1 Concepto
Ella est contenida en el art. 112 COT: Siempre que segn la ley fueren competentes para
conocer de un mismo asunto dos o ms tribunales, ninguno de ellos podr excusarse del
conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que puedan conocer del mismo
asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los dems, los cuales
cesan desde entonces de ser competentes.
6.2 Elementos que deben concurrir para la aplicacin de la regla
a) Que de acuerdo con las reglas de competencia existieren dos o ms tribunales
potencialmente competentes para conocer de un asunto, situacin que se materializa en los
casos que existe competencia acumulativa.
b) Que el demandante presente su demanda en uno de ellos.
c) Que uno de los tribunales prevenga en el conocimiento del asunto, instante a partir del
cual cesa la competencia de los otros tribunales que hubieren sido potencialmente
competentes.

7. EJECUCION
7.1 Concepto
Ella est contemplada en el art. 113 inc.1 COT: La ejecucin de las resoluciones
corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o en nica
instancia.
7.2 La regla general: Es que las sentencias tanto en material civil como en materia penal
son ejecutados por los mismos tribunales que las dictaron. (Art. 113 inc. 114 COT y 113
166

7.3 Excepciones
A.- Excepciones en materia civil.
Si bien esta regla es aplicable en lo relativo al cumplimiento de los autos y decretos no lo es
respecto de otras resoluciones, ya que las sentencias definitivas o interlocutorias, se puede
solicitar su cumplimiento conforme al procedimiento incidental ante el tribunal que la
pronunci en primera o nica instancia, y si se requiere iniciar un nuevo juicio, deber
aplicarse el juicio ejecutivo, cuya competencia es acumulativa. (Art. 114 COT)
B.- Excepciones en materia penal
En el nuevo sistema penal, la ejecucin de las sentencias penales y de las medidas de
seguridad previstas en la ley procesal penal ser de competencia del juzgado de garanta
que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento penal, art. 113 inc.2 COT.
Sin embargo, las sentencias que hayan sido pronunciadas por los tribunales de garanta en
el procedimiento abreviado son ejecutadas por el mismo tribunal que las dict. Art. 466
NCPP.
c) En el nuevo proceso penal, la ejecucin de la parte civil de la sentencia definitiva dictada
en el proceso penal, no debe ser ejecutada ante los tribunales penales, sino que ante el
juzgado de letras civil que fuere competente, art. 172 COT.
Segn el NCPP, art. 472: en el cumplimiento de la decisin civil de la sentencia, regirn las
disposiciones sobre ejecucin de las resoluciones judiciales que establece el CPC. Ello
implica que el nico procedimiento aplicable para la ejecucin de esta sentencia es el juicio
ejecutivo, ya que no cabe aplicar el procedimiento incidental, porque slo es procedente
cuando se solicita ante el tribunal que conoci del asunto en nica o primera instancia, art.
233 CPC.
d) Los tribunales que conozcan de la revisin de las sentencias firmes o de los recursos de
apelacin, de casacin o de nulidad contra sentencias definitivas penales, ejecutarn los
fallos que dicten para su sustanciacin. Podrn tambin decretar el pago de las costas
adeudadas a los funcionarios que hubieren intervenido en su tramitacin, reservando el de
las dems costas para que sea decretado por el tribunal de primera instancia, art. 113 inc.2
COT.
167

V PARALELO ENTRE JURISDICCION Y COMPETENCIA

Con el objeto de marcar las diferencias entre la jurisdiccin y competencia, nos
centraremos en distintas caractersticas de estas instituciones:
1.- CONCEPTO
Jurisdiccin: Poder deber del Estado para la resolucin de los litigios, art. 73 CPR y 1 COT
Competencia: Grado, esfera o medida para el ejercicio de la jurisdiccin, art. 108 COT
2.- POSIBILIDAD DE CLASIFICACION
Jurisdiccin: No admite clasificaciones
Competencia: Admite mltiples clasificaciones
3.- PRORROGA
Jurisdiccin: No es prorrogable.
Competencia: Es prorrogable respecto del elemento territorio, en los asuntos contenciosos
civiles en primera instancia y ante tribunales ordinarios
4.- DELEGACION
Jurisdiccin: No es delegable
Competencia: Es delegable, a travs de los exhortos
5.- VINCULO ENTRE AMBAS
Un juez puede tener jurisdiccin y carecer de competencia
Un juez no puede tener competencia sin jurisdiccin
6.- SANCION
Jurisdiccin: Su falta genera inexistencia procesal.
Competencia: Su falta general nulidad procesal

168

7.- TRATAMIENTO PROCESAL.

Falta de Jurisdiccin: Puede ser alegada como excepcin perentoria (segn la
jurisprudencia).
Incompetencia: Por va de declinatoria se alega como excepcin dilatoria.
8.- SANEAMIENTO.
Falta de jurisdiccin: Su falta no se sanea con la ejecutoriedad de la sentencia,
producindose una cosa juzgada aparente.
Incompetencia: Su falta se sanea con la ejecutoriedad de la sentencia, producindose cosa
juzgada formal y real.
9.- RECURSOS
Falta de jurisdiccin: Su falta no se puede impugnar por la casacin de forma
Incompetencia: Su falta puede impugnarse por ese recurso
De aceptarse la tesis que puede alegarse su falta como perentoria, procedera el recurso de
casacin de fondo. Nunca procede el recurso de casacin de fondo
La sentencia dictada sin jurisdiccin da lugar a la excepcin del N 7 del art. 464 CPC

VI. REGLAS DE DISTRIBUCION DE CAUSAS

1. NATURALEZA E IMPORTANCIA
Pude resultar que de la aplicacin de las reglas de la competencia absoluta y relativa,
resulte que es competente ms de un juez de letras por existir ms de uno en una comuna o
agrupacin de comunas. El tribunal que en definitiva va a conocer del asunto es aquel
determinado por las reglas de la distribucin de causas y el turno.
Ellas se han definido como: aquellas que nos permiten determinar el tribunal que luego de
aplicadas las reglas de la compendia absoluta y relativa va a conocer del asunto, cuando
existan en el lugar dos o ms tribunales competentes.
169

Segn la mayora de la doctrina y jurisprudencia, no son reglas de la competencia relativa,

sino que slo son medidas de orden establecidas en virtud de las facultades econmicas
destinadas a producir una adecuada distribucin del trabajo.
En el sistema chileno ellas estn determinadas en los arts. 175 y siguientes del COT, por los
decretos del Presidente de la Repblica que fijan los territorios para cada tribunal y por los
autos acordados.
2. REGLAS DE DISTRUCION DE CAUSAS EN ASUNTOS CIVILES

2.1 En los asuntos civiles contenciosos

1 Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones se
aplica la regla del turno de acuerdo a los incisos 1, 2 y 4 del art. 175 COT: En las
comunas o agrupaciones de comunas en donde hubiere ms de un juez de letras, se dividir
el ejercicio de la jurisdiccin, establecindose un turno entre todos los jueces, salvo que la
ley hubiere cometido a uno de ellos el conocimiento de determinadas especies de causas. El
turno se ejercer por semanas. Comenzar a desempearlo el juez ms antiguo, y seguirn
desempendolo todos los dems por el orden de su antigedad. Lo dispuesto en este
artculo no se aplicar a los juzgados de garanta ni a los tribunales de juicio oral en lo
penal, que se regirn por las normas especiales que los regulan.
2 Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Cortes de Apelaciones se aplica
la regla de distribucin de causas de acuerdo al art. 176 COT: En los lugares de asiento
de Corte en que hubiere ms de un juez de letras en lo civil, deber presentarse a la
secretara de la Corte toda demanda o gestin judicial que se iniciare y que deba conocer
alguno de dichos jueces, a fin de que se designe el juez a quien corresponda su
conocimiento. Esta designacin se har por el presidente del tribunal, previa cuenta dada
por el secretario, asignando a cada causa un nmero de orden, segn su naturaleza, y
dejando constancia de ella en un libro llevado al efecto que no podr ser examinado sin
orden del tribunal.
En la provincia de Santiago, por auto acordado de la Corte de Apelaciones, se exige que las
demandas y dems presentaciones que vayan a distribucin tengan incorporada una minuta
con los datos que se consignan, permitindose con ello una distribucin por medios
computacionales entre los distintos jueces de letras civiles.

170

2.2 Excepciones a la distribucin de causas en asuntos civiles contenciosos

a) La situacin a que se refiere el art. 178 COT: No obstante lo dispuesto en el artculo
176, sern de la competencia del juez que hubiere sido designado anteriormente, las
demandas en juicios que se hayan iniciado por medidas prejudiciales, por medidas
preparatorias de la va ejecutiva o mediante la notificacin previa ordenada por el artculo
758 del Cdigo de Procedimiento Civil; todas las gestiones que se susciten con motivo de
un juicio ya iniciado y aquellas a que d lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera del
caso previsto en la parte final del artculo 114.
b) La situacin a que se refiere el art. 179 COT: No estn sujetos a lo dispuesto en el
artculo 176 el ejercicio de las facultades que corresponden a los jueces para el
conocimiento de los asuntos que tienen por objeto dar cumplimiento a resoluciones o
decretos de otros juzgados o tribunales, ni los asuntos de jurisdiccin voluntaria. La
jurisdiccin en estos casos ser ejercida por el juez letrado de turno, a menos que se trate de
negocios derivados del conocimiento que otro juzgado tuviere de un determinado asunto,
en cuyo caso la jurisdiccin podr tambin ser ejercida por este. Asimismo, en el territorio
jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago el turno para el conocimiento de los
asuntos de que trata el presente artculo y dems que leyes especiales dispongan ser
ejercido simultneamente por cinco jueces letrados en la forma establecida en el inciso
segundo del artculo 175.

2.3 En los asuntos civiles no contenciosos

Respecto a estos asuntos siempre debe aplicarse la regla del turno, art. 179 COT.
En el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, de acuerdo con el
precepto citado, existen 5 juzgados de turno, por lo que se podra ocurrir ante cualquiera de
ellos. Sin embargo, de acuerdo al Auto Acordado de 1991, todas las demandas de asuntos
no contenciosos, debern ser ingresas por los interesados a la oficina de distribucin de
causas. En consecuencia, contina aplicndose la regla del turno entre estos 5 juzgados,
pero respecto de ellos opera la regla de distribucin de causas.

2.4 Tramitacin de los exhortos

Los exhortos nacionales se rigen por la regla del turno.
171

2.5 En los asuntos penales

De conformidad a los artculos 15 y 17 del COT, la distribucin de causas entre los jueces
de un Juzgado de Garanta, y entre las salas de un tribunal Oral en lo Penal , se determinar
mediante un procedimiento objetivo y general, que anualmente debe ser aprobado por el
comit de jueces.
iii. Reglas especiales de distribucin de causas
Existen reglas especiales de distribucin, entre ellas encontramos las siguientes:
a) Tratndose de los delitos cometidos en el extranjero y cuyo conocimiento
corresponde a los juzgados nacionales segn el art. 6 COT, son competentes los
Tribunales de Garanta y Orales de la jurisdiccin de la Corte de Apelaciones de Santiago,
de conformidad al turno que sta fije mediante auto acordado. (Auto acordado publicado en
el Diario oficial 22.05.2007).
b) Tratndose de las comunas o agrupaciones de comunas de Santiago y Chacabuco, el
Presidente de la Repblica, fija un territorio determinado dentro del que cada juez de letras
puede ejercer su ministerio, art. 43 inc.1 COT. Es decir, no reciben aplicacin las reglas de
la distribucin o del turno, sino que la distribucin geogrfica del DS.
c) Tratndose de los exhortos nacionales, se debe aplicar lo sealado en el auto acordado
de la Corte de Santiago de 1975.
d) Los exhortos extranjeros:
Materia Penal: Son tramitados por el primer juzgado del crimen de Santiago;
Materia Civil: Por el primer juzgado de letras civil, y si es en materia de menores,
por el segundo juzgado de menores de Santiago, auto acordado de 1982.

172

VII. LAS CONTIENDAS DE COMPETENCIA

1. GENERALIDADES
Son cuestiones de competencia: Cuando una de las partes en el proceso reclama mediante
la promocin de un incidente la incompetencia del tribunal para conocer del asunto.
Son contiendas de competencia: Cuando se suscita un conflicto entre dos o ms
tribunales, en el cual uno de ellos sostiene poseer competencia para conocer de un
determinado asunto con exclusin de los otros que estn conociendo de l (contienda
positiva); o en el cual ninguno de tribunales que se encuentran en conocimiento de los
antecedentes estima poseer competencia para conocer de un asunto (contienda negativa).

173

2. LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA

La posibilidad de alegar la incompetencia de un tribunal a travs de la promocin de un
incidente especial se puede verificar a travs de dos vas: la declinatoria de competencia y
la inhibitoria de competencia, ya tratadas.
Se puede establecer el siguiente paralelo entre ellas:
Inhibitoria de competencia/ Es un incidente especial/ Se promueve ante el tribunal que se
cree competente, pero que no est conociendo de un asunto/ Se genera un incidente que no
es de previo y especial pronunciamiento, sin perjuicio de que se anule todo lo obrado./
Puede dar lugar a una contienda de competencia positiva

Declinatoria de competencia/ Es un incidente especial/ Se promueve ante el tribunal que

est conociendo de un asunto, pero que se estima incompetente para conocer de l./ Es un
incidente de previo y especial pronunciamiento, art. 112 inc.1 CPC./ No da origen a una
contienda de competencia.

3. LAS CONTIENDAS DE COMPETENCIA

3.1 Entre tribunales ordinarios

a) Si los tribunales en conflicto tiene un superior comn: la contienda es resuelta por el
tribunal superior comn, art. 190 inc.1 COT.

174

b) Si los tribunales en conflicto son de distinta jerarqua: la contienda es resuelta por el

superior de aqul que tenga jerarqua ms alta, art. 190 inc.2 COT.
c) Si los tribunales en conflicto dependieren de diversos superiores, iguales en jerarqua: la
contienda es resuelta por el superior del tribunal que hubiere prevenido en el asunto, art.
190 inc.3 COT.
d) Los jueces rbitros tendrn como superior para estos efectos la respectiva Corte de
Apelaciones.

3.2 Entre tribunales especiales, o entre stos y los tribunales ordinarios

a) Dependientes ambos de la misma Corte de Apelaciones: es resuelta por ella.
b) Dependientes ambos de distintas Cortes de Apelaciones: es resuelta por la corte que sea
superior jerrquico de aqul que haya prevenido en el asunto.
c) Si no pueden aplicarse las reglas precedentes, resolver la Corre Suprema.
3.3. Entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales de justicia
Resuelve la Corte Suprema cuando se traba entre tribunales inferiores y autoridades
polticas o administrativas.
Resuelve el Senado, cuando se traba entre Tribunales superiores de justicia y autoridades
polticas o administrativas.
Todas las contiendas de competencia sern falladas en nica instancia, art. 192 COT.

VIII. LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.-

1. INTRODUCCION
Si el juez que ejerce la jurisdiccin no es imparcial, no se dara uno de los supuestos para
que estemos frente a un debido proceso. Para resguardar la imparcialidad se ha establecido
175

el sistema de implicancias y recusaciones, las que conducen a una incompetencia accidental

o subjetiva conforme al art. 194 COT.

2. REGLAMENTACION
Ella se encuentra en los arts. 194 y siguientes y 483 y siguientes COT. Arts. 113 y
siguientes CPC.

3. CONCEPTO
Ellas son: inhabilidades por las causales previstas en la ley, que inhabilitan a un juez o
funcionario naturalmente competente para conocer de un asunto, por considerarse que
existe u inters presente que le hace perder la imparcialidad requerida en la funcin que
desempea.

4.- CAUSALES DE IMPLICANCIA

Art. 195 COT: Son causas de implicancia:
1. Ser el juez parte en el pleito o tener en l inters personal, salvo lo dispuesto en el
nmero 18 del artculo siguiente;
2. Ser el juez consorte o pariente consanguneo legtimo en cualquiera de los grados de la
lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, o ser padre o hijo natural o
adoptivo de alguna de las partes o de sus representantes legales.
3. Ser el juez tutor o curador de alguna de las partes, o ser albacea de alguna sucesin, o
sndico de alguna quiebra, o administrador de algn establecimiento, o representante de
alguna persona jurdica que figure como parte en el juicio.
4. Ser el juez ascendiente o descendiente legtimo, padre o hijo natural o adoptivo del
abogado de alguna de las partes.
5. Haber sido el juez abogado o apoderado de alguna de las partes en la causa actualmente
sometida a su conocimiento.
176

6. Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes legtimos padres o hijos

naturales o adoptivos, causa pendiente en que deba fallar como juez alguna de las partes.
7. Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes legtimos, padres o hijos
naturales o adoptivos, causa pendiente en que se ventile la misma cuestin que el juez debe
fallar.
8. Haber el juez manifestado su dictamen sobre la cuestin pendiente con conocimiento de
los antecedentes necesarios para pronunciar sentencia, y
9. Ser el juez, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes legtimos, padres o
hijos naturales o adoptivos, herederos instituido en testamento por alguna de las partes. Lo
dicho en este artculo es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1324 y en los incisos
tercero y cuarto del artculo 1325 del Cdigo Civil.
Respecto de los jueces con competencia criminal, son causas de implicancia, adems, las
siguientes:
1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro
procedimiento seguido contra el mismo imputado, y
3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garanta
en el mismo procedimiento.
5.- CAUSALES DE RECUSACION
Art. 196 COT: Son causas de recusacin:
1. Ser el juez pariente consanguneo simplemente ilegtimo en toda la lnea recta y en la
colateral hasta el cuarto grado inclusive, o consanguneo legtimo en la lnea colateral desde
el tercero hasta el cuarto grado inclusive, o afn hasta el segundo grado tambin inclusive,
de alguna de las partes o de sus representantes legales.
2. Ser el juez ascendiente o descendiente ilegtimo, hermano o cuado legtimo o natural
del abogado de alguna de las partes.
177

3. Tener el juez superior alguno de los parentescos designados en el inciso precedente o en

el nmero 4. del artculo 195, con el juez inferior que hubiere pronunciado la sentencia
que se trata de confirmar o revocar.
4. Ser alguna de las partes sirviente, paniaguado o dependiente asalariado del juez, o
viceversa.
5. Ser el juez deudor o acreedor de alguna de las partes o de su abogado; o serlo su
consorte o alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del
segundo grado. Sin embargo, no tendr aplicacin la causal del presente nmero si una de
las partes fuere alguna de las instituciones de previsin fiscalizadas por la Superintendencia
de Seguridad Social, la Asociacin Nacional de Ahorro y Prstamo, o uno de los Servicios
de Vivienda y Urbanizacin, a menos que estas instituciones u organismos ejerciten
actualmente cualquier accin judicial contra el juez o contra alguna otra de las personas
sealadas o viceversa.
6. Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegtimos del juez o los
parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente que deba fallar
como juez alguna de las partes.
7. Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegtimos del juez o los
parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente en que se ventile
la misma cuestin que el juez deba fallar.
8. Tener pendientes alguna de las partes pleito civil o criminal con el juez, con su consorte,
o con alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo
grado. Cuando el pleito haya sido promovido por alguna de las partes, deber haberlo sido
antes de la instancia en que se intenta la recusacin.
9. Haber el juez declarado como testigo en la cuestin actualmente sometida a su
conocimiento.
10. Haber el juez manifestado de cualquier modo su dictamen sobre la cuestin pendiente,
siempre que lo hubiere hecho con conocimiento de ella.

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11. Ser alguno de los ascendientes o descendientes ilegtimos del juez o alguno de sus
parientes colaterales dentro del segundo grado, instituido heredero en testamento por alguna
de las partes.
12. Ser alguna de las partes heredero instituido en testamento por el juez.
13. Ser el juez socio colectivo, comanditario o de hecho de alguna de las partes, serlo su
consorte o alguno de los ascendientes o descendientes del mismo juez, o alguno de sus
parientes colaterales dentro del segundo grado.
14. Haber el juez recibido de alguna de las partes un beneficio de importancia, que haga
presumir empeada su gratitud.
15. Tener el juez con alguna de las partes amistad que se manifieste por actos de estrecha
familiaridad.
16. Tener el juez con alguna de las partes enemistad, odio o resentimiento que haga
presumir que no se halla revestido de la debida imparcialidad.
17. Haber el juez recibido, despus de comenzado el pleito, dadivas o servicios de alguna
de las partes, cualquiera que sea su valor o importancia, y
18. Ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima de que el juez sea accionista.
No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, no constituir causal de recusacin la
circunstancia de que una de las partes fuere una sociedad annima abierta. Lo prevenido en
el inciso anterior no regir cuando concurra la causal sealada en el No. 8 de este artculo.
Tampoco regir cuando el juez, por s solo o en conjunto con alguna de las personas
indicadas en el numerando octavo, fuere dueo de ms del diez por ciento del capital social.
En estos dos casos existir causal de recusacin.
6.- PARALELO ENTRE LA IMPLICANCIA Y RECUSACION
Fuentes: Art. 195 y 196 COT
6.1 Extensin: Tanto las implicancias como las recusaciones afectan a todos los jueces,
funcionarios judiciales y peritos.

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6.2 Obligaciones de los jueces: Respecto de ambas, los jueces deberan hacer constar en el
proceso las causales que les afecten, tan pronto como tengan noticia de ello. (Art. 199
COT).
6.3 Gravedad:
Las causales de implicancia son de mayor gravedad.
Las causales de recusacin son de menor gravedad.
6.4 Modo de operar:
Implicancias: Puede ser declarada de oficio o a peticin de parte. (Art. 200 COT)
Recusacin: Puede ser declarada de oficio o a peticin de parte. Salvo en el caso de los
Ministros de las Cortes de Apelaciones o Suprema, y respecto de los jueces de Letras por el
hecho de ser accionistas de una S.A., cuya recusacin slo procede a peticin de parte. (199
y 200 COT)
6.5 Disponibilidad
Implicancias: Orden pblico
Recusaciones: Orden privado:
6.6 Purga:
Implicancias: No existe el saneamiento de la causal, la cual puede ser alegada en cualquier
momento del juicio, sin que pueda renunciarse expresa o tcitamente. Se purga, cuando no
alega antes de hacer alegaciones de fondo, pero en la medida que los hechos que fundan la
causal legal sean conocidas por la parte. (114 CPC)
Recusaciones: Se sanean por no ser alegados dentro de los plazos legales, esto es, 5 das
hbiles. (Art. 195 CPC).
6.7 Renuncia tcita
Implicancia: No existe renuncia posible a la causal.

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Recusacin: Se entiende renunciada tcitamente, si sta no se alega dentro de 5 da hbil

de haber tomado conocimiento de la causal. (Art. 125 CPC)
6.8 Infraccin
Implicancia: Un juez legalmente implicado que falla una causa civil o criminal a sabiendas,
comete el delito de prevaricacin. (Art. 224 CP)
Recusacin: No hay delito.
6.9 Consignacin
Tanto para las implicancias, como para las recusaciones, la parte que alega una causal debe
consignar un monto en dinero en la cuenta corriente del tribunal para que se de curso a su
solicitud. (Art. 118 CPC)
6.10 Efectos de la interposicin
En ambos tipos de causales, una vea declarada como bastante esta causal, cuando los
hechos constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompaados, se pondr en
conocimiento del funcionario afectado, quien se debe abstener de seguir conociendo del
asunto hasta que no se falle el incidente. (Art. 119 y 120 CPC)
6.11 Efectos cuando es acogida:
Implicancia: Se anula todo lo obrado por el juez implicado
Recusacin: No anula lo obrado, slo opera hacia el futuro.
6.12 Competencia
Implicancia: En el caso de tribunales unipersonales, conoce el propio implicado. En el caso
de tribunales colegiados, conoce el mismo tribunal con exclusin de aquel a quien afecte la
causal. (Art. 202 y 203 COT)
Recusacin: Conoce el superior jerrquico; Juez de letras (Corte de Apelaciones), Ministro
de la Corte de Apelaciones (Corte Suprema), Ministro de la Corte Suprema (Corte de
Apelaciones de Santiago). (Art. 204 COT)
6.13 Causal de casacin en la forma
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Implicancia: Basta su ocurrencia, pues puede ser solicitado en cualquier estado del juicio.
Recusacin: Debe haber sido alegada, art. 768 n 2 CPC y 374 letra a) NCPP.
6.14 Tratamiento procesal: En ambos casos se tramita como incidente

6.15 Va amistosa:
Implicancia: No existe
Recusacin: Procede, art. 124 CPC.
6.16. Apelacin
Implicancia: Inapelable, salvo que la pronuncie un tribunal unipersonal rechazndola.
Recusacin: Inapelable, salvo que acepte la recusacin amistosa, o declare de oficio la
inhabilitacin por alguna causal de recusacin, art. 205 COT
6.17 Efectos: En ambos casos, de acogerse, opera la subrogacin o integracin segn sea el
caso.
6.18 Recusacin de los abogados integrantes
No requiere expresin de causa, art. 198 COT. Antes del inicio de la audiencia.
6.19 Abandono de implicancia y recusacin
De acuerdo al art. 123 CPC: Paralizado el incidente de implicancia o de recusacin por
ms de diez das, sin que la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para
ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarar de oficio abandonado con
citacin del recusante.
6.20 Renovacin
De acuerdo al art. 128 CPC: Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la
implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a
menos de fundarse en alguna causa personal del recusante.

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