1. GeneralidadesEl reconocimiento supone la presencia de una formacin
poltica o de un gobierno nuevo creado por medios de hecho. Es una institucin necesaria en Derecho Internacional:
* Porque a falta de una teora anloga a la de la prescripcin de Derecho Interno, el reconocimiento viene a ser como el substitutivo de dicha institucin.
* Porque los procedimientos jurdicos de transformacin empleados en el orden internacional son imperfectos, por exigirse el consentimiento de todos los Estados interesados.
* Porque la institucin del reconocimiento tiene en el Derecho Internacional un carcter mixto: es jurdica y poltica.
2. Concepto de reconocimiento: Segn Daniel Guerra Iguez (1985), se entiende por "reconocimiento", bien sea de Estados o de Gobiernos, el acto mediante el cual se aceptan como miembros de la comunidad internacional a los nuevos Estados o Gobiernos de hecho que se hallan establecidos en ellos. Como consecuencia, el resultado ltimo del reconocimiento es la convalidacin jurdica de una situacin de hecho, es decir, la aceptacin de un nuevo Estado o de un nuevo Gobierno.
En otras palabras, es el acto jurdico-poltico mediante el cual los Estados miembros de la comunidad internacional declaran el hecho de que una agrupacin humana ha obtenido los elementos necesarios para ser reconocidos como nacin (territorio, poblacin) o que un grupo humano se encuentra en situacin de beligerancia o insurreccin, o el que haya surgido un Gobierno de hecho o que se ha perfeccionado un Estado.
3. Objeto de la Teora
Se refiere a la Institucin de la Prescripcin, la cual no se acepta de manera absoluta, debido a que el Derecho Internacional Pblico, por ser una ciencia joven, se auxilia de casi todas las instituciones de Derecho Privado. En el Derecho Internacional Pblico, en este sentido, se debe reparar daos ocasionados por el Estado a otros entes, sujetos o no del Derecho Internacional Pblico. A consecuencia de ello, surge el concepto de la Responsabilidad Internacional.
4. Caractersticas de la Teora General del Reconocimiento Las caractersticas de la Teora General del Reconocimiento son las siguientes:
* Es un acto poltico, porque conlleva en s mismo la manifestacin de la voluntad de un Estado, la cual est condicionada al pensamiento y necesidad poltica del mismo.
* Es un acto jurdico, porque por medio del reconocimiento las situaciones de hecho se convierten en derecho.
* Es un acto declarativo, debido a que lo hacen los Estados en relacin a un ente que ingresa como Estado a la comunidad internacional.
* No es un acto constitutivo, debido que el reconocer no crea o constituye el objeto o sujeto, sino que declara su existencia
5. Las diversas aplicaciones de la Teora General del Reconocimiento se presentan a continuacin:
Reconocimiento de Estado: El artculo 1 de la resolucin del Instituto de Derecho Internacional (IDI) sobre el Reconocimiento de Nuevos Estados y Gobiernos, adoptada en la sesin de Bruselas (1936), define el reconocimiento de Estado como: "(.) el acto libre por el cual uno o varios Estados hacen constar la existencia sobre un territorio determinado de una sociedad humana polticamente organizada, independientemente de cualquier otro de los Estados existentes, capaz de observar las prescripciones del Derecho Internacional, y por el que manifiestan, en consecuencia, su voluntad de considerarla como miembro de la Comunidad Internacional".
Segn Guerra Iguez (1985), se dice que se reconoce a un Estado cuando este nace a la Comunidad Internacional con el concurso de sus elementos esenciales. Es decir, es un acto jurdico-poltico en el cual los Estados miembros de la Comunidad Internacional admiten como a sus iguales a las organizaciones polticas compuestas por territorio, poblacin, gobierno y que, de algn modo, hayan obtenido su independencia.
Sus caracteristicas son:
Es el acto mediante el cual los dems Estados declaran que tratarn a esta agrupacin como a un Estado y que le reconocern la calidad de tal, lo que supone la atribucin:
* En beneficio del nuevo Estado del derecho activo y pasivo de legacin y del derecho de concluir tratados.
* A su cargo, de la eventual puesta en marcha de su responsabilidad internacional.
El reconocimiento de Estado es la admisin del nuevo Estado en la sociedad internacional, es decir, declarar que determinada entidad poltica ser tratada como un sujeto de Derecho Internacional, investido de plena capacidad jurdica.
Las formas de nacimiento de un Estado se realizan por secesin, por desmembracin, por absorcin, por ocupacin, por ley interna y por tratados.
Por Secesion: Significa que una provincia o regin perteneciente a un Estado cualquiera ya existente se separa del Estado al cual pertenece, se hace independiente y, en consecuencia, nace un nuevo Estado.
Por Desmembracion: Se da cuando un Estado se desmembra, se disgrega o separa, desaparece para que surjan varios Estados en su lugar.
Por Absorcion: Resulta un nuevo Estado de la unin de otros, varios desaparecen para fusionarse en uno solo, distinto de los iniciales.
Por Ocupacion:Un grupo humano ocupa o se establece en un territorio sin dueo o habitado por muy pocas personas que no han configurado grupos nacionales, o que los habitantes se encuentren en un estado de incivilizacin aguda.
Por Ley Interna: Un Estado puede nacer mediante una Ley interna de otro Estado que as lo establezca.
Por Tratados: Nace el Estado teniendo como base un acuerdo internacional.
Los efectos jurdicos son los declarativos o constitutivos del reconocimiento. Hay autores que no atribuyen al reconocimiento de Estados ms que efectos declarativos. En este sentido, el reconocimiento se limitara a comprobar una situacin ya existente con anterioridad. Hoy en da es la ms aceptada, sostiene que el reconocimiento es slo una declaracin respecto de un sujeto ya existente. Otros autores atribuyen al reconocimiento un valor constitutivo; el nuevo Estado pasara a existir desde el punto de vista jurdico precisamente como consecuencia del reconocimiento. Sin embargo, la tesis constitutiva confiere al reconocimiento el carcter de elemento condicionante para la existencia de ese nuevo sujeto de Derecho Internacional.
En la prctica, es posible detectar cierto efecto constitutivo en la medida en que el Estado que ha adquirido personalidad internacional no va a poder ejercer ciertas competencias en tanto no haya sido reconocido (por ejemplo, litigar en los Tribunales internos de otro Estado o alegar inmunidad de jurisdiccin). El reconocimiento como acto poltico discrecional tiende hacia sus efectos declarativos, y el reconocimiento como acto jurdico y obligatorio apunta hacia su valor constitutivo.
Las formas de reconocimiento de Estado son: el expreso y el tcito.
Expreso: Cuando el Estado pre-existente en la comunidad internacional manifiesta su voluntad en una forma rotunda acerca de que reconoce el nuevo ente como Estado, como su igual.
Tcito: Se deduce de una o varias actuaciones del Estado pre-existente en relacin con el que nace, por lo tanto, este tipo de reconocimiento se deriva de una serie de actos no manifestativos de voluntad expresa
RECONOCIMIENTO DE GOBIERNO Guerra Iguez (1985) seala que es el acto mediante el cual un Gobierno de facto, surgido generalmente de un golpe de Estado, es reconocido como tal y con el cual pueden establecerse relaciones diplomticas por ofrecer ciertas seguridades de estabilidad en lo interior, as como tambin en el cumplimiento de los compromisos internacionales contrados anteriormente.
Un Gobierno de hecho o Gobierno de facto es aquel que nace y se impone por procedimientos de hecho mediante una ruptura, generalmente violenta, con la legalidad constitucional. Este tipo de Gobierno presenta dos caractersticas: la efectividad y la irregularidad a causa del carcter extrajurdico de su origen.
Un Gobierno de derecho o Gobierno de iure se define por su absoluta legalidad, que se manifiesta por la existencia de elecciones libres, fundado en el principio de la soberana nacional; el asentimiento de los gobernados es la nica fuente legtima de poder.
El reconocimiento de gobierno se aplica solamente a los gobiernos surgidos de facto; los gobiernos de iure siguen lo establecido en las normas internas de cada Estado.
CARACTERISTICAS DEL RECONOCIMIENTO DE GOBIERNO El reconocimiento de Gobierno presenta tres (3) caractersticas:
Efectividad, toda autoridad ha de ser obedecida en el territorio en que se ejerce. Regularidad, que resulta de unas elecciones generales o de la adopcin de una Constitucin. Exclusividad.
DOCTRINAS DEL NO RECONOCIMIENTO DE GOBIERNOS SURGIDOS DE FACTO
DOCTRINA DE TOVAR: Formulada por Tovar, en Ecuador (1907), Ministro de Relaciones Exteriores, quien expuso: Un Estado debe abstenerse de reconocer a un gobierno extranjero que hubiera llegado al poder por la fuerza (golpe de estado, insurreccin), hasta que sea legitimado constitucionalmente. Tambin se le conoce como la Doctrina de la Legitimidad Constitucional. No tiene aplicacin en Europa, pero la tiene en Amrica Central.
DOCTRINA DE ESTRADA; Formulada por Estrada en Mxico (1930), Ministro de Relaciones Exteriores, expuso: Mxico no se pronuncia acerca de otorgar el reconocimiento en el caso de la ascensin de un gobierno por la fuerza, simplemente mantiene o retira sus legaciones diplomticas y consulares sin que ello signifique la aprobacin o desaprobacin de los gobiernos revolucionarios. Se aplica en Mxico.
DOCTRINA DE WILSON: Es el mismo enunciado de la doctrina de Tovar, pero esta es aplicada en los Estados Unidos.
DOCTRINA DE BENTANCOURT: Ex-presidente de Venezuela, limita el no reconocimiento a los gobiernos resultados de golpes de estado que proliferan en Amrica Latina y Central. Expuso que Venezuela no reconocer ningn gobierno que surja por la fuerza si ese gobierno derroca al gobierno surgido de la voluntad popular.
DOCTRINA DE CALDERA: En caso de surgir un gobierno de facto, lo razonable ser aguardar un tiempo prudencial mientras surgen las responsabilidades internacionales para el nuevo gobierno y se desarrollan o establecen relaciones internacionales
DOCTRINA STIMSON: ormulada en los EE.UU (1931), seal que este pas no reconocera en el futuro actos ilegales que desencadenaran consecuencias de legalidad. Se refera al no reconocimiento de los territorios adquiridos por la fuerza o por el hecho contrario al derecho. El efecto jurdico de No Reconocer significa que a falta de un deber jurdico-internacional de reconocer, en la prctica y en la doctrina internacional se ha buscado preconizar dicho deber en aquellos casos en la que la situacin se establece en contradiccin con una regla jurdica, como:
La que prohbe el uso ilcito de la fuerza (el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas solicit el no reconocimiento del Estado Turco-Chipriota por la violacin de este principio). La que expresa el Principio de No Intervencin, sazonado con la prohibicin de poner en peligro la integridad territorial y la independencia poltica de un Estado (se aplic para el caso de Katanga, en 1960). La que proclama el derecho de autodeterminacin de los pueblos (se aplic en relacin con el caso del rgimen racista de Ian Smith en la actual Zimbawe, en 1965, en el cual el Consejo de Seguridad decidi que los Estados miembros de la ONU no deberan reconocer a dicho rgimen ilegal).
Aparte de la regla ius cogens que prohbe el recurso a la fuerza: no reconocer como legal ninguna adquisicin territorial derivada de la amenaza o el uso de la fuerza, es muy prematuro afirmar que el Derecho Positivo consagra una obligacin general de no reconocimiento por ilegalidad. La prohibicin de reconocer situaciones derivadas de violaciones de la norma que prohbe el uso ilcito de la fuerza ha crecido especialmente sobre tres hechos:
Pacto Briand-Kellogg (1928). Doctrina Stimson (1932). Artculo 2.4 de la Carta de las Naciones Unidas.
Lo cierto es que, en la prctica, hay factores polticos que dificultan la viabilidad de tal pretensin. A lo sumo, en el actual Derecho Internacional existira una obligacin de no reconocimiento cuando exista una violacin del principio que prohbe la amenaza o el uso de la fuerza, y as ha quedado consagrado en varios convenios internacionales y en varias resoluciones de la ONU, como por ejemplo, el artculo 20 de la Carta de la Organizacin de Estados Americanos y en la resolucin 2625 de la Asamblea General de las Naciones Unidas (AGNU).
RECONOCIMIENTO DE BELIGERANCIA Consiste en el reconocimiento otorgado en una lucha armada interna a la parte no gubernamental, y que tiene por objeto reconocer una situacin de hecho, tratando a la parte no gubernamental como Estado durante la continuacin de la lucha. Tiene efectos limitados y temporales. Su objeto es reconocer a las fuerzas insurrectas, por lo menos en cuanto a los fines de la lucha en que estn empeadas y, nicamente mientras dure la misma, los derechos necesarios para mantener esa lucha con todas sus consecuencias. La faccin as reconocida ser considerada como un Estado, pero solamente por lo que respecta a las operaciones de guerra.
RECONOCIMIENTO DE NACION Es un conglomerado de personas unidas por determinadas valoraciones, nacionalidad, lengua, historia, pasado comn, entre otros.
RECONOCIMIENTO DE INSURRECTOS
Es el reconocimiento otorgado a una sublevacin martima que alcanza las proporciones de una guerra civil, emprendida por un jefe responsable, con un fin poltico. Los insurrectos son tratados como prisioneros de guerra.
Un bando secesionista que no domine ningn territorio pero slo disponga del mar, no podr ser reconocido como beligerante, pues el mar no se presta a la constitucin de una autoridad estable, es decir, de un Estado. A dicho bando se le reconoce como insurrecto.
TEMA 6 DE LOS TRATADOS Concepto: Segn la Convencin de Viena sobre los Derechos de los Tratados de 1969, un tratado es un acuerdo escrito entre ciertos sujetos de Derecho Internacional y que se encuentra regido por ste, que puede constar de uno o varios instrumentos jurdicos conexos, y siendo indiferente su denominacin. Como acuerdo, implica siempre que sean, como mnimo, dos (2) personas jurdicas internacionales quienes concluyan un tratado internacional.
Lo ms comn suele ser que tales acuerdos se realicen entre Estados, o entre Estados y Organizaciones Internacionales, o entre Organizaciones Internacionales.
Un tratado en particular puede denominarse como: Acuerdo, Convencin, Convenio, Carta (normalmente se usa para designar a los tratados constitutivos de Organizaciones Internacionales), Estatuto, Compromiso, Concordato (el que regula las relaciones del Estado y la Iglesia) o Protocolo (complementario de un tratado anterior).
CLASES DE TRATADOS Segn el nmero de Estados que formen parte, los tratados internacionales pueden ser bilaterales o multilaterales. Estos ltimos se subdividen en generales (que tienen vocacin de universalidad) y restringidos (limitados a un nmero reducido de Estados por motivos diversos: militares, geogrficos, econmicos, entre otros). Por la ndole de los sujetos participantes, distinguimos tratados entre Estados, entre Estados y Organizaciones Internacionales, y entre Organizaciones Internacionales. Segn la materia, los tratados pueden ser: econmicos, polticos, culturales, humanitarios o de otra ndole. Segn el tipo de obligaciones creadas por los tratados, diferenciamos entre tratados-ley y tratados-contrato. Los primeros establecen normas de aplicacin general que jurdicamente se encuentran en un pedestal superior a las leyes internas de los pases firmantes; los segundos suponen un intercambio de prestaciones entre las partes contratantes. Esta distincin est bastante superada, pues ambas particularidades se funden. Por su duracin, se diferencian entre tratados de duracin determinada y tratados de duracin indeterminada. Por su forma de conclusin, podemos encontrar tratados concluidos de forma solemne y tratados concluidos de forma simplificada, que luego son enviados por el Poder Ejecutivo al Poder Legislativo para su opinin y aceptacin. En el Derecho Interno de un pas, un tratado internacional siempre prevalece sobre la ley local.
CONCLUSIONES DE LOS TRATADOS Las conclusiones de los tratados internacionales comprenden tres (3) fases:
La negociacin: Vergara Molano (1995) define la negociacin como una serie de discusiones y estudios preliminares, donde se manifiesta la voluntad de los representantes de los Estados interesados y se expresan los diferentes y respectivos intereses, hasta llegar a obtener un consenso.
En otras palabras, es participar el sujeto de Derecho Internacional o la autoridad competente en la elaboracin del texto de un tratado, proponiendo, discutiendo, contra ofertando o aceptando propuestas para las clusulas que han de componerlo. Esta designacin no es determinada por el Derecho Internacional sino por las propias normas constitucionales de cada Estado, o son sealadas por el Derecho Interno de cada pas. La Convencin de Viena se limita a establecer, en sus artculos 7 y 8, una regla general y varias especficas respecto de quin se considera internacionalmente capacitado para obligar a su Estado por medio de los tratados La firma: Marcano Salazar (2005) expresa que la firma, como forma de expresar el consentimiento, se verifica de dos maneras: cuando el tratado disponga que la firma tendr efecto y cuando lo hagan los Estados negociadores.
La firma como manifestacin del consentimiento puede servir simultneamente para autenticar un texto y expresar el consentimiento de un Estado para obligarse por medio de un tratado.
En primera instancia es un acto formal, en segunda instancia es la rbrica que manifiesta la conformidad de obligarse a cumplir con el tratado, es decir, la rbrica es una firma abreviada y que permite a los plenipotenciarios un espacio para consultar a su Gobierno. La ratificacin.: respecto a esta fase, Marcano Salazar (2005) expone que consiste en el acto solemne que emana de la ms alta autoridad del Estado, expresada en un documento donde se manifiesta el compromiso de obligarse por el tratado y de cumplirlo en todos sus trminos. Se realiza una vez hecha la negociacin y la firma una nueva revisin por los rganos internos competentes, con lo cual compromete internacionalmente al Estado a travs de un acto solemne.
En la prctica, se presentan dos formas nuevas: la aceptacin y la aprobacin, que se consideran como sinnimos, es decir:
La aceptacin es una forma de manifestacin del consentimiento, ideada como una manera de concebir la entrada en vigor del tratado. La aprobacin implica que los Estados manifiestan su consentimiento de cumplir y someterse al derecho pactado en el tratado. Ahora bien, dentro de las particularidades de la ratificacin, se encuentran:
La ratificacin irregular, la cual se encuentra establecida en el artculo 46 de la Convencin de Viena de 1969, referente a la nulidad del tratado en el plano internacional, en caso de irregularidad evidente y substancial. La ratificacin es un acto discrecional. El rehusar un Estado y ratificar un tratado no compromete la responsabilidad del Estado, pero s puede traer consecuencias polticas.
Son las disposiciones constitucionales que regulan la fase interna de la ratificacin, la cual es anterior a la fase internacional de intercambio o depsito de la ratificacin. En la doctrina existen tres (3) sistemas principales:
Ratificacin obra exclusiva del Ejecutivo: este es slo utilizado en sistemas autoritarios y en algunas democracias populares, es un sistema excepcional. Ratificacin obra exclusiva del Legislativo: se encuentra vigente en los regmenes convencionales, como por ejemplo, Suiza, o en pases de democracias populares donde las disposiciones de los poderes obedece a reglas particulares; ste tambin es un sistema excepcional. Ratificacin cuyo objetivo es compartir competencias: este es el sistema ms utilizado por los Estados.
3.6.1. Elaboracin del texto
Generalmente son elaboradas en una convencin internacional o en el marco de una Organizacin Internacional, como por ejemplo, la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).
La determinacin de los Estados participantes se da en funcin del objeto del tratado y de la intencin de los promotores; sin embargo, hoy en da se busca la participacin universal de todos los Estados bajo los auspicios de las Naciones Unidas, utilizando para ello un reglamento el cual determina la forma de organizar el trabajo y prev la mayora requerida para la adopcin del texto.
3.6.1.1. Autenticacin del texto
La autenticacin del texto se da por medio de la rbrica o firma de los delegados. Puede darse la firma simultnea o sucesiva en varias ciudades, previamente designadas, para facilitar la gestin de los EstadoS
Adhesin
Marcano Salazar (2005) seala que es la forma de manifestar el consentimiento y permite que puedan constituirse en partes aquellos que no fueron los signatarios iniciales del tratado. Es un acto formal, donde terceros sujetos aceptan un tratado ya negociado, debido a que se adhieren luego de que el tratado ha entrado en vigor.
Se diferencia de los anteriores procedimientos por la ausencia de firma, ya que la ratificacin subsiste generalmente. El trmino aceptacin es equivalente a la ratificacin y adhesin, por cuanto tiene por fin evitar la intervencin parlamentaria, cuando ella es exigida para la ratificacin.
Reserva
Vergara Molano (1995) expone que es un acto jurdico internacional, por medio del cual un Estado, al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado, indica su propsito de no quedar obligado por alguna de sus clusulas o desea que sean modificadas aquellas que puedan devenir de una determinada interpretacin.
En otras palabras, la reserva es una declaracin de voluntad de un Estado que va a ser parte en un tratado, formulada en el momento de la firma, de su ratificacin o adhesin con el propsito de no aceptar ntegramente el rgimen general del tratado, y que una vez aceptada expresa o tcitamente por todos los dems contratantes o algunos de ellos, forma parte integrante del tratado mismo.
La Convencin de Viena, en el artculo 2, literal d,
Depsito
La figura del depsito apareci con los tratados multilaterales, sobre todo a partir del siglo XX. Cuando la mayora de los tratados eran bilaterales, no se haca necesario un depositario, pues cuando se celebraba un tratado entre dos Estados, stos intercambiaban (y lo siguen haciendo) los instrumentos adecuados para su eventual ratificacin posterior.
Las funciones del depsito son:
Custodiar el texto original del tratado, los poderes que se le hayan remitido (poderes que acreditan las facultades de las personas que han representado a los Estados) y custodiar todas las comunicaciones y notificaciones relativas al tratado. Recibir las firmas y dems notificaciones relativas al tratado por parte de los Estados que deseen formar parte del mismo en el futuro. Expedir copias certificadas del tratado. Controlar la regularidad de los instrumentos y notificaciones relativas al tratado, es decir, si se han realizado en la forma debida de acuerdo a la legislacin de cada Estado parte. Principios que rigen el Derecho de los Tratados
Los principios que rigen el Derecho de los Tratados son:
PACTA SUNT SERVANDA: establece que los tratados deben ser cumplidos. BONA FIDE: es el principio de buena fe, orientado a respetar la prohibicin de abuso del Derecho. EX CONSENSU ADVENIT VINCULUM: el consentimiento deviene la obligacin, a travs del consentimiento los Estados tienen la facultad de comprometerse en obligaciones internacionales. RES INTER ALIAS ACTA: sostiene que los tratados nicamente crean obligaciones entre las partes negociadoras. Interpretacin de los tratados
Marcano Salazar (1995) seala que es un proceso cognoscitivo, por medio del cual se analiza, comprende y explica su contenido o una parte de l que parezca oscura para las partes. La Convencin de Viena expone que un tratado debe interpretarse de buena fe, conforme al sentido racional que haya que atribursele a los trminos del tratado, teniendo en cuenta su objetivo y fin. En virtud de ello, el principio pacta sunt servanda ayuda a la correcta interpretacin de los tratados.
El criterio comn de los Estados partes de un tratado en cuanto a su significado debe prevalecer sobre cualquier interpretacin objetiva; el contexto de un tratado, a la luz de sus clusulas particulares, deben ser ledas e incluye no slo el prembulo y los anexos, en los cuales puede aparecer alguna manifestacin de sus objetos y propsitos, sino tambin cualquier instrumento redactado al mismo tiempo y que se relacione con l.
No es raro que las partes de un tratado hagan declaraciones de esta clase con el propsito expreso de aclarar ms el texto que han convenido. Cuando esto ocurre, se le da una interpretacin autntica que no puede ignorarse. Esta proposicin es demasiado obvia para necesitar una ilustracin, pero puede mencionarse que en el Ambatielos Case (Preliminary Objection), la Corte Internacional de Justicia reconoci especficamente que las disposiciones de [una] Declaracin () en su carcter de clusula de interpretacin () deben considerarse como parte integrante del tratado.
Suspensin y extincin de los tratados
La suspensin, por su naturaleza, es de orden temporal. El tratado durante un cierto tiempo deja de producir efectos jurdicos, pero permanece en vigor (diferencia con la figura de la extincin). Se puede presentar sola o como una alternativa a la terminacin, segn la Convencin de Viena, cuando haya habido una violacin grave por una de las partes o por la imposibilidad temporal del cumplimiento, en los casos en que haya sobrevenido un cambio fundamental de circunstancias.
La suspensin se puede presentar sola cuando el tratado as lo prevea, cuando todas las partes lo consientan por un acuerdo entre dos o ms partes, como consecuencia de un acuerdo posterior sobre la misma materia, como consecuencia de la guerra o del estado de necesidad.
Ius Cogens
El trmino ius cogens o sus equivalentes: Derecho Necesario, ius strictum, suscita de inmediato la idea de normas dotadas de una particular fuerza de obligar que se imponen como un derecho necesario frente a otras reglas que tienen carcter de Derecho Dispositivo.
Con esta expresin (ius cogens) se designa al Derecho impositivo o taxativo que no puede ser excluido por la voluntad de los obligados a cumplirlo, por contraposicin al Derecho Dispositivo o Supletivo, el cual puede ser sustituido o excluido por la voluntad de los sujetos a los que se dirige. El Derecho Impositivo o ius cogens se debe observar necesariamente, en cuanto sus normas tutelan intereses de carcter pblico o general.
La nocin, para el Derecho Internacional, viene ya del Derecho Romano, habindose impuesto actualmente por influencia de la terminologa jurdica anglosajona; aunque no siempre ha tenido el mismo significado, actualmente equivale a derecho necesario o derecho que necesariamente han de cumplir los Estados, sin que puedan modificarlo por su voluntad.
La discusin sobre la existencia de normas de esta naturaleza en el campo internacional salt del planteamiento doctrinal al ordenamiento jurdico positivo con la Convencin de Viena sobre los tratados en 1969, en cuyo artculo 53, fundamentalmente, se recogi la existencia de tales normas en cuanto se declar que es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de Derecho Internacional general, teniendo tal carcter una norma aceptada y reconocida por la Comunidad Internacional de los Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario, y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de Derecho Internacional general que tenga el mismo carcter.
PASOS PARA LA CREACION DE UN TRATADO EN VENEZUELA Negociacin En el cual las partes discuten sus propuestas para proceder a elaborar el texto definitivo del tratado. Firma Es el ltimo requisito para fijar el texto definitivo del tratado. Puede ser lisa y llana o bien con reservas, y habitualmente no genera ningn compromiso internacional.
El artculo 236, numeral 4 de la Constitucin consagra que compete al Presidente de la Repblica dirigir las relaciones exteriores de la Repblica y celebrar los tratados internacionales, atribuciones stas que puede ejercer directamente o a travs de sus rganos. Aprobacin Se refiere a la aprobacin del tratado por parte de la Asamblea Nacional, de conformidad con el artculo 154 de la Constitucin, que se materializa mediante Ley Aprobatoria.
Esta norma contempla algunas excepciones, en las cuales no se requiere la referida aprobacin de la Asamblea Nacional. Promulgacin Esta corresponde al Ejecutivo Nacional, el cual determina la oportunidad de su procedencia, de acuerdo con los usos internacionales y la conveniencia de la Repblica, tal y como lo consagra el artculo 217 de la Constitucin. Ratificacin Se refiere a la ratificacin del tratado, que es competencia del Presidente de la Repblica, conforme lo prev el artculo 236, numeral 4 de La Carta Magna.
La ratificacin se materializa con el canje de los instrumentos de ratificacin o el depsito de los mismos, y a partir de ese momento, la Repblica queda obligada internacionalmente, en los trminos del tratado. Es necesario resaltar que la ratificacin de un tratado no debe confundirse con la promulgacin del mismo, pues constituyen actos distintos que producen efectos diferentes.
Es por cuanto la ratificacin obliga internacionalmente al Estado que la expresa, mientras que la promulgacin no le imprime fuerza vinculante en el mbito internacional a la ley aprobatoria de un tratado, acuerdo o convenio internacional, sino slo en el mbito interno. Para que un tratado internacional surta efectos, tanto en el territorio nacional como en el mbito internacional, la respectiva ley aprobatoria debe ser promulgada por el Presidente de la Repblica, y una vez concluida esta fase, se debe cumplir con las formalidades relativas a su ratificacin.
Tema 7 LA DIPLOMACIA
Relaciones Internacionales Las relaciones internacionales comprenden el mbito de la comunidad internacional, entendida como la agrupacin humana que busca el bien comn. Por ello, el estudio de las dichas relaciones debe partir de una visin con rostro humano que anteceda el bien comn a los intereses econmicos y polticos de las naciones y que plantee la necesidad de tener presente la dignidad de la persona humana en los procesos que afectan la paz y la estabilidad internacionales
Diplomacia Se define como disciplina acadmica y tambin como accin, segn la cual existe un lugar comn que le atribuye el manejo de las relaciones internacionales mediante la negociacin.
Negociacin Es el lugar intermedio entre la persuasin, a travs de la cual se busca influir sobre un tercero para lograr objetivos particulares, y la imposicin, a partir de la cual se usa la fuerza para someter a un sujeto o Estado, bajo el cumplimiento de las reglas que se establecen de manera unilateral.
Derecho Diplomtico Es el conjunto de normas jurdicas destinadas a regular las relaciones que se crean entre los diferentes rganos de los sujetos de Derecho Internacional, encargados de manera permanente o temporal de las relaciones exteriores de tales sujetos (Cahier).
Poltica exterior La poltica exterior puede manifestarse a travs de la accin poltica, gobernada por la ideologa de un rgimen o por los simples intereses que se verifican en los grupos de poder; o a travs de la poltica pblica, racionalmente formulada por una elite especializada, capaz de llevar a las masas o a los diversos grupos que conforman la sociedad, una explicacin coherente de los fines, medios, accin y resultados de dichas polticas.
Sus competencias respecto de las relaciones internacionales se encuentran en el Derecho Interno de cada Estado. En el plano internacional, le corresponde la direccin de la poltica exterior, la conclusin de tratados y la facultad de enviar y recibir agentes diplomticos y consulares. En general, puede declarar la voluntad del Estado frente a otros Estados. El Jefe de Estado goza internacionalmente de un estatus privilegiado cuando visita otros Estados.
Respecto a su persona, est exento de medidas coercitivas y esta inviolabilidad se extiende a su familia, a su squito (acompaamiento), a su residencia, propiedades, equipaje y correspondencia. El Jefe de Estado posee adems:
Inmunidad en Jurisdiccin Penal: no es posible arrestarlo ni citarlo ante tribunal extranjero. Inmunidad Civil: aqu hay que considerar dos aspectos: cuando ejerce actos realizados en su calidad de persona privada (en calidad de heredero o de legatario) y los actos realizados como representante del Estado. En el primer caso, no hay inmunidad y en el segundo, s se concede.
Ministro de Relaciones Exteriores
Es el jefe de la rama administrativa que dirige la poltica exterior bajo la autoridad del Jefe de Estado. Segn el artculo 4 de la Ley Orgnica de Servicio Exterior, es el rgano central que orienta, dirige y coordina el trabajo de las Misiones Diplomticas y de las Oficinas Consulares.
Compete al Ministerio de Relaciones Exteriores especialmente:
La conduccin de las relaciones con los Estados extranjeros y Organismos Internacionales. La representacin de la Repblica en conferencias y congresos internacionales. La negociacin, firma, ratificacin, adhesin, reservas, prrrogas, ejecucin y denuncia de tratados, convenciones, acuerdos y convenios internacionales. La proteccin de los derechos e intereses de las personas del pas que representa en el exterior. La direccin de la poltica exterior de la Repblica. La representacin y defensa de los intereses de la misma en las controversias internacionales.
Agentes diplomticos
Entendemos por diplomtico a aquel agente que enva un Estado (acreditante) ante otro Estado (receptor) para desarrollar las relaciones entre ambos. Las normas de regulacin de la actividad fueron, en su mayora, de origen consuetudinario, cristalizndose en la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas del 18 de abril de 1961.
Entre las funciones del agente diplomtico estn las siguientes:
Representar los intereses del Estado a travs de la ejecucin de acciones inherentes a la poltica exterior. Desarrollar vnculos de amistad y solidaridad necesaria para consolidar las relaciones econmicas, culturales, cientficas y de otro tipo entre su gobierno y el Estado receptor. Producir informes sobre los acontecimientos polticos, econmicos, financieros y comerciales que se verifiquen en el Estado receptor para remitirlos con celeridad a la Cancillera. Establecer mecanismos de negociacin necesarios con el Estado receptor sobre temas y agendas que sean comunes a sus intereses, para satisfacer los fines de la poltica exterior. Cumplir las normas del Derecho Internacional Pblico relativas a la libre determinacin y no intervencin.
Para mayor informacin al respecto, puedes consultar en la seccin de Recursos de esta materia, la siguiente lectura: Procedimiento para acreditar a un Diplomtico.
Privilegios e inmunidades diplomticas
Son derechos subjetivos de los funcionarios diplomticos, generados por el principio de la reciprocidad, y cuyo fundamento se encuentra en la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas.
El agente diplomtico tiene derecho a la inviolabilidad y a la inmunidad de jurisdiccin penal y a una proteccin especial por parte del Estado receptor; no pueden apropiarse de la residencia del agente diplomtico, de su oficina o de sus archivos, ni penetrar en ellos y registrarlos.
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas
La Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas entr en vigor en el ao 1961, pero fue el 7 de diciembre de 1964 cuando Venezuela la ratific, publicada en la Gaceta Oficial No. 27.612.
TIPOS DE MISIONES DIPLOMATICAS La embajada Representa la categora mxima en la misin diplomtica, cuyo jefe es el Embajador. La legacin Es una misin de menor jerarqua e inferior a la embajada, cuyo Jefe de Misin es un ministro residente. La nunciatura Es una misin diplomtica que posee la misma categora que la embajada, pero aqu el Jefe de la Misin se denomina Nuncio, porque representa a la Santa Sede ante los Estados con los cuales se mantienen relaciones diplomticas. La internunciatura
Se refiere a la misin diplomtica de la Santa Sede, pero de menor categora e inferior a la nunciatura; se equipara a la legacin. El Jefe de la Misin se denomina Internuncio.
Cnsules
Es aquel que tiene como objetivo promover el comercio entre su pas y el territorio de su jurisdiccin, adems de proteger las personas y los intereses de sus nacionales en la denominacin que les corresponda (Morales Lesama).
Forman parte, junto con los funcionarios diplomticos, de los rganos exteriores de las relaciones internacionales de los Estados. La palabra cnsul viene del latn consulere, aconsejar, y son aquellos funcionarios del servicio exterior que se ocupan principalmente de cuestiones econmicas, abarcando, segn las leyes de cada pas, atribuciones de carcter privado, especialmente informativo, administrativo, aduanero, notarial, sanitario y de asistencia y proteccin de las naciones.
Clasificacin del servicio consular
Segn las leyes venezolanas, el servicio consular se clasifica en:
Cnsul General de primera. Cnsul General de segunda. Cnsul de primera. Cnsul de segunda. Vicecnsul
Carta o Letra Patente
Es un documento por medio del cual el Estado que enva a un funcionario consular acredita su calidad de tal. Esta debe ser extendida por cada nombramiento, en el cual se indicar la identificacin completa del funcionario, su clase, categora y sede de la oficina consular.
La Letra Patente ser tramitada por el Estado acreditante, por va diplomtica, al Estado receptor. Si fuere aceptado, el Estado que enva la Letra Patente remitir al receptor una notificacin que contenga la identificacin del nuevo cnsul. La admisin o autorizacin que el Estado receptor hace del funcionario consular recibe el nombre de exequtur.