Explicacin de los apuntes:

Estos apuntes estn basados, prcticamente en su totalidad, en el libro de

Goldschmidt, y siguen el orden establecido en el programa de estudios de la
Dra. Perugini.
Lo escrito en letra normal suele ser lo bsico y ms importante, y los escrito en
letra chica suelen ser comentarios, explicacin, acotaciones, ejemplos, normas,
ue si bien, en principio, slo cumplen esa !uncin, ui"s en alg#n caso
tambi$n sean importantes para comprender y%o explicar mejor un tema. Eso lo
dejo a criterio de cada uno.
&i imprimen los apuntes a color:
' Lo escrito en a"ul suelen ser ejemplos o cosas no muy importantes.
' Lo escrito en colorado suelen ser el texto de normas o !allos, y ui"s !echas.
' Lo escrito en !ucsia y en cursiva son cosas no de clase, ni cosas ue no est
en el libro de Goldschmidt, y ue por lo tanto, no s$ si estn bien, pero ue las
pongo igual porue estaban en otros apuntes y ui"s a alguien le interesa
leerlas y%o le sir(a para alg#n tema.
&i imprimen los apuntes a blanco y negro, todo lo ue est$ en color se (er de
color gris) pero de todos modos sabrn ue lo escrito en cursiva no es original.
*%+,-
UNIDAD I Concepto de DIPr
.omo primer medida, debemos entender la estructura iusprivatista del
derecho. Para Goldschmidt el derecho no es:
- pura realidad, puro hecho /como entienden los anglosajones0) ni
- pura norma /como entiende 1elsen, el positi(ismo0) ni
- puro (alor /como entiende el iusnaturalismo protestante0)
Porue de este modo no se (e la totalidad del derecho. Para Goldschmidt el
derecho debe ser mirado con los tres prismas: la realidad, desde la perspecti(a
de la justicia, y del dialogo entre ambos surge la norma.
2s3 surge la Teora Trialista del Derecho, la cual es aplicable al estudio del D4Pr.
En este orden de ideas, el derecho esta di(idido en tres partes o dimensiones
di!erentes pero relacionadas entre s3:
- Dimensin Normolgica: es la dimensin de las normas, ue son las ue
regulan los casos
- Dimensin Sociolgica: es la dimensin de los casos, ue reuieren ser
regulados
- Dimensin Dikelgica: es la dimensin de los (alores, principalmente del
(alor justicia. Esta dimensin est al 5nal porue es la ue (a a (alorar si la
norma ue se aplic a ese caso es justa o no
6na (e" explicado esto, pasemos ahora al CONCEPTO DEL DIPr, para
despu$s poder anali"arlo en pro!undidad: el derecho internacional privado es
el conjunto de casos iusprivatistas con elementos extranjeros y de sus
soluciones, descriptos casos y soluciones por normas inspiradas en los
mtodos indirecto , analtico y sinttico- judicial, y basadas las soluciones y
sus descripciones en el respeto al elemento extranjero.
I) DIMENSIN SOCIOLGICA
1) CASOS IUSPRIVATISTAS CON ELEMENTOS EXTRANJEROS
CASO: es una contro(ersia, actual o e(entual, entre dos o ms personas sobre
el reparto de potencia /derechos0 e impotencias /obligaciones0.
El caso puede ser actual /judicial o extrajudicial0 o eventual /por ej. si un testador medita sobre su
#ltima (oluntad poseyendo bienes de di!erentes pa3ses0
Los casos pueden ser:
- Absolutamente nacionales: cuando todos sus elementos se (inculan a un
solo pa3s /no hay elementos nacionales y elementos extranjeros0. Estos no forman parte
del D!r.
Ej. contro(ersia sobre la (alide" de un matrimonio celebrado en 2rgentina, entre argentinos, con
domicilio en 2rgentina, plantendose el juicio en 2rgentina.
- "elativamente internacionales: cuando nacen como casos absolutamente
nacionales pero por una circunstancia sobre(iniente se con(ierten en
internacionales.
Ej. contro(ersia sobre la (alide" de un matrimonio celebrado en Espa7a, entre espa7oles, con
domicilio en Espa7a, pero (i(iendo al momento de deduccin de la demanda en 2rgentina.
- Absolutamente internacionales: cuando ya desde su origen presentan
elementos mixtos.
Ej. contro(ersia sobre la (alide" de un matrimonio celebrado en 8oma, entre un !ranc$s y una
espa7ola, domiciliados en auel momento el primero en 4nglaterra y la segunda en 2lemania,
+%+,-
plantendose el juicio en la 2rgentina, donde en este momento poseen su domicilio conyugal. En
estos casos hay in(olucrados (arios derechos, por ello el m$todo indirecto no puede dar una
solucin un3(oca y, como (eremos mas adelante, reuiere la ayuda de m$todos auxiliares: el
m$todo anal3tico analgico y el m$todo sint$tico judicial.
#S!"$ATSTA: el caso debe pertenecer al Derecho Pri(ado /9 D. P#blico0 para ue
pueda ser considerado como un caso de D4Pr. Esto es as3 porue:
- slo en la rbita del D. Pri(ado rige el principio de la extraterritorialidad
pasi(a, seg#n el cual, en un pa3s no se aplica solamente el D. Pri(ado
propio sino tambi$n el D. Pri(ado extranjero) y
- el D4Pr est indisolublemente unido al principio de la extraterritorialidad
pasi(a del derecho
La extraterritorialidad puede ser:
!asiva: en un caso mixto /resuelto en la 2rgentina0 se aplica D. Pri(ado extranjero.
Activa: en un caso mixto /resuelto en el extranjero0 se aplica D. Pri(ado argentino.
%&%'%NTOS %(T"AN)%"OS: esto uiere decir ue el caso iuspri(atista debe ser
mi*to) es decir, para ue un caso pertene"ca al D4Pr debe contener al menos
un elemento nacional y un elemento extranjero.
El elemento extranjero puede ser:
!ersonal: cuando uno de las partes es extranjera, sea porue tenga:
- :acionalidad extranjera, o porue no tenga ninguna
- Domicilio en el extranjero
- 8esidencia en el extranjero
"eal: seg#n los bienes est$n
- situados en el extranjero
- matriculados en un registro extranjero
Conductistas: seg#n si el delito, el cuasidelito, o el negocio jur3dico se lle(a
a cabo en el extranjero
) SOLUCIONES A LOS CASOS IUSPRIVATISTAS CON ELEMENTOS
EXTRANJEROS
Las soluciones de los casos iuspri(atistas con elementos extranjeros pueden
ser de dos tipos:
&oluciones ;erritorialistas: inspiradas en el derecho propio del pa3s en el ue
surge la contro(ersia.
2 su (e", estas soluciones pueden aceptar un:
- Territorialismo e*tremo o total: siempre se aplica el #nico D. Pri(ado del
pa3s /del jue" ue entiende en la causa0 a cualuier caso, tenga o no elementos
extranjeros
- Territorialismo mitigado o diferenciador: cuando se aplica a los casos
mixtos un derecho especial creado al e!ecto.
Ese territorialismo, a su (e", puede hacer uso de un D. Pri(ado especial:
o de !uente nacional /D. Pri(ado de Extranjer3a0
o de !uente internacional /D. Pri(ado 4nternacional0, sea consuetudinaria
/como el ius gentium romano0 o con(encional /como las numerosas con(enciones
uni5cadoras de derecho ci(il y derecho comercial0
&oluciones Extraterritorialistas: cuando se elige entre los di(ersos derechos
in(olucrados, au$l en el ue el caso tenga su <sede=, su <centro de
>%+,-
gra(edad=. Es decir, ue se admite la posibilidad de aplicar derecho de otro
pa3s.
.iuro .aldani agrega una tercera solucin: las &oluciones :o ;erritoriali"adas, entendiendo por
tales, las ue proporcionan las partes en un contrato internacional mediante el uso de la
autonom3a de la (oluntad.
II) DIMENSIN NORMOLGICA
La norma es la captacin lgica + neutral de un reparto pro+ectado. La norma
se compone de dos partes: el tipo legal, donde la norma describe la situacin
social ue reclama un reparto) y la consecuencia ,urdica, donde se esbo"a la
solucin.
Por otro lado, la norma puede ser general o individual. ;odo caso se soluciona, 5nalmente, por una
norma indi(idual.
1) EL TIPO LEGAL! el tipo legal describe el caso iuspri(atista con elementos
extranjeros) se describe una situacin social a reglamentar, es decir, donde
se plantea un problema.
) LA CONSECUENCIA JUR"DICA! la consecuencia jur3dica da la solucin al
problema planteado en el tipo legal.
2hora bien, la consecuencia jur3dica emplea un m$todo di!erente seg#n, si la
solucin adoptada sea:
- la territorialista: la consecuencia jur3dica resuel(e inmediatamente el
problema suscitado en el tipo legal /m$todo directo0
- la e*traterritorialista: la consecuencia jur3dica, lejos de en!rentar el
problema planteado en el tipo legal, se limita a indicar el derecho ue lo
debe resol(er /m$todo indirecto0
#) EL METODO DIRECTO $ SUS SECUELAS! el m$todo directo consiste en
ue la norma, en su consecuencia jur3dica, soluciona el problema planteado
en el tipo legal.
Este m$todo es el ue emplean normalmente las normas de D. Pri(ado o de D. P#blico. Ej. el ue
matare a otro /tipo legal0 ser reprimido con prisin o reclusin de ? a +@ a7os /consecuencia
jur3dica0.
%) EL METODO INDIRECTO $ SUS SECUELAS! en una solucin
extraterritorialista siempre estn en tela de juicio (arios derechos como
posiblemente aplicables. &iendo ello as3, la norma debe elegir cul de ellos
ha de ser aplicado, y esta eleccin es la ue reali"a el m$todo indirecto.
Por ello se dice ue la e*traterritorialidad del D- !rivado e*tran,ero y el m.todo indirecto son las
dos caras de una misma moneda.
;odas las normas de D4Pr son normas indirectas porue emplean el m$todo
indirecto, ya ue la consecuencia jur3dica no soluciona directamente el caso
planteado en el tipo legal sino ue se limita a indicar cu/l es el derecho 0ue va
a solucionar el caso.
Ej. los problemas sucesorios /tipo legal0 se rigen por la ley del #ltimo domicilio del causante
/consecuencia jur3dica0. En este caso la consecuencia no esta solucionando el problema, no dice
A%+,-
como se (a a solucionar el problema sino ue remite a la ley del #ltimo domicilio del causante, la
cual (a a solucionar el problema.
Por lo tanto podemos decir ue:
cuando se adopta una solucin ;erritorialista: se aplica el m$todo directo
cuando se adopta una solucin Extraterritorialista: se aplica el m$todo indirecto.
El m$todo indirecto es unvoco con respecto a casos relati(amente
internacionales, pero es multvoco con respecto a casos absolutamente
internacionales. Por esta ra"n, para solucionar los casos absolutamente
internacionales, se reuiere la ayuda de m$todos auxiliares:
M&todo An#'(t)co An#'*+)co! cuando existen (arios derechos
posiblemente aplicables a un caso, este m$todo reali"a un <anlisis= del
caso, lo despeda"a en di!erentes elementos y a cada uno le aplica un
derecho di!erente.
Este anlisis se reali"a utili"ando <analgicamente= las categor3as anal3ticas
del D. .i(il.
Ej. para saber si un contrato es (lido o nulo, se anali"a su (alide" desde el punto de (ista de la
capacidad de hecho y de derecho, la !orma, los e!ectos, y la (alide" extr3nseca del mismo. 2 cada
una de estas categor3as se les aplica un derecho, por ej. el derecho domiciliario, el del lugar de
celebracin, el de la nacionalidad de las partes, etc.
Excepcionalmente, el .. descarta el m$todo anal3ticoBanalgico. 2s3, por ej. el art. *, establece
ue cuando se relaciona con los inmuebles argentinos hay ue someterse al D. 2rgentino, por
considerar ue as3 lo exige la soberan3a territorial.
El m$todo anal3ticoBanalgico busca la solucin del caso, y es por
consiguiente un m.todo constitutivo. .omo tal, se dirige en primer t$rmino
al legislador, y slo deri(adamente al jue". 2hora bien:
- el m$todo anal3tico en el D. Pri(ado !unciona satis!actoriamente siempre
ue el legislador controle el anlisis con la pertinente s3ntesis. 2nlisis y
s3ntesis se contrabalancean.
Ej. muere una persona casada. El legislador, mediante el anlisis, descompone el caso en dos
problemas: la liuidacin del r$gimen matrimonial de bienes y la sucesin mortis causa) pero a
rengln seguido, compara los dos resultados y adapta el uno al otro. Por ej. si el r$gimen de
bienes es el de la separacin de bienes, el cnyuge sup$rstite hereda una porcin considerable) si
en cambio, el r$gimen es el de comunidad de gananciales, el cnyuge sobre(i(iente a lo mejor
ueda excluido en la herencia de los gananciales en concurrencia con descendientes.
- pero al trasladar analgicamente el m$todo anal3tico al D4Pr, desaparece
la s3ntesis del legislador ue era la correccin del anlisis, por la sencilla
ra"n de ue ning#n legislador nacional ni internacional puede pre(er las
incoherencias en las cuales el m$todo anal3tico lo puede enredar. El
m$todo anal3tico sale de control y produce un e!ecto desintegrador
Ej. el .2&C G84D2LD4. La .mara aplica a la adopcin el D. 4taliano, pero a la (ocacin sucesoria
de la hija adopti(a aplica D. 2rgentino, ue no la reconoce porue nuestro derecho sucesorio se
basa en el derecho de !amilia, y en au$l entonces repudiaba la adopcin.
Entonces nos (emos obligados a acudir a un tercer m$todo ue debe
suministrar la s3ntesis, pero esta s3ntesis, en el D4Pr, no la puede brindar el
legislador a priori, sino ue la debe proporcionar el jue" a posteriori. Por ello
se habla del m$todo <sint$ticoBjudicial=.
@%+,-
M&todo S)nt&t)co , J-d)c)#'! ya no se dirige al legislador, sino al ,ue1.
Dediante $ste m$todo se hace una s3ntesis del caso, acopla los distintos
!ragmentos de los derechos se7alados por el m$todo anal3tico y elabora una
solucin de !ondo. &e trata de un m.todo constitutivo2material.
III) DIMESIN DI.ELGICA
El respeto al elemento extranjero consiste en hacer con el caso lo ue
presumiblemente har3an con $l en el pa3s al ue pertenece. La justicia exige el
respeto al carcter extranjero de un caso.
Este principio de justicia puede deducirse de los > principios !undamentales de la justicia
!ormulados por 6lpiano: 3no lesionar a nadie4 /impone el respeto al derecho objeti(o extranjero, ya
ue su repudio perjudicar3a al pa3s extranjero0, 3dar a cada uno lo su+o4 /exige ue nuestro pa3s se
recono"can los derechos subjeti(os aduiridos en otro, pues recha"arlos da7ar3a a sus titulares0, y
3vivir honestamente4 /limita tanto el respeto al derecho objeti(o y derechos subjeti(os, por
considerar como l3mite de ambos lo ue nuestro pa3s estima como honestidad de la (ida social0
&i aplicamos una solucin territorialista no estamos respetando el elemento
extranjero, porue al aplicar siempre derecho propio no admitimos la
posibilidad de aplicar el derecho de otro pa3s y de solucionar el caso como lo
hubiesen solucionado en el extranjero.
Para ello, primero debemos distinguir entre casos propios y casos extranjeros.
2 este e!ecto, cada pa3s debe indicar u$ elementos de un caso se estiman
como decisi(os, para lo cual existen di!erentes criterios /como por ejemplo: si la
nacionalidad o extranjer3a del caso depende de la nacionalidad o del domicilio de las partes) en contratos,
seg#n el lugar de celebracin o de cumplimiento, etc0
Puede haber conexiones ms justas ue otras, pero no cabe duda de ue en todas hay una sincera
b#sueda de la solucin ms justa. Por el contrario, el chauvinismo, lejos de descansar en el a!n
de hacer justicia, busca atraer cualuier caso ue llegue a nuestra es!era de inEuencia, por muy
e(idente ue !uese su carcter de extranjer3a /conexiones de <secuestro= o de <destro"o=0.
6na (e" caracteri"ado un caso como extranjero, es preciso darle el tratamiento
ue en justicia corresponde, basado en el respeto al elemento extranjero, y ello
supone: hacer con el caso lo 0ue presumiblemente haran en el pas al 0ue
pertenece.
Por lo tanto, respetar el elemento extranjero implica reconocer el principio de
extraterritorialidad. Pero en realidad, lo ue hace el jue" no es <aplicar=
derecho extranjero sino <imitar= dicho derecho. La Teora del #so )urdico
establece ue ante un caso mixto el jue" debe imitar la sentencia ue con
mayor grado de probabilidad dictar3a el jue" extranjero si el caso hubiese sido
sometido a su decisin. Entonces, no solo se toman en cuenta las normas
extranjeras, sino tambi$n la jurisprudencia y la doctrina.
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
;odo lo dicho en esta unidad es importante para poder cumplir con los pasos
ue hay ue seguir en la solucin de un caso de D4Pr:
*0 Determinar si un caso es internacional /es decir, si hay elementos
nacionales y elementos extranjeros0 y hacer un encuadre jur3dico del caso
/naturale"a y problema a resol(er0
+0 Establecer las !uentes de jurisdiccin
F%+,-
>0 Establecer las !uentes normati(as aplicables /;ratados, D4Pr 4nterno0
-%+,-
UNIDAD II J-r)/d)cc)*n 0 derec1o #p')c#%'e
I JURISDICCIN INTERNACIONAL DIRECTA E INDIRECTA2 TRI3UNALES
O4ICIALES
II MEDIACIN2 CONCILIACIN
III AR3ITRAJE2 ACUERDO SO3RE AR3ITRAJE COMERCIAL
INTERNACIONAL DEL MERCOSUR
IV RECONOCIMIENTO DE SENTENCIAS2 JURISDICCIN INTERNACIONAL
IDIRECTA
V RELACIN ENTRE LA JURISDICCIN $ EL DEREC5O APLICA3LE
La Gurisdiccin 4nternacional es la potencia ue tiene un Estado para dirimir un
conEicto de D4Pr. %s un atributo del %stado 5no del ,ue16, por ello la regulacin
de la jurisdiccin se asemeja a un problema de !ronteras territoriales entre
pa3ses /pues $stas delimitan la soberan3a entre pa3ses, y las !ronteras
jurisdiccionales delimitan el poder del poder judicial entre pa3ses0.
2s3 como el mejor modo de dirimir un problema de !ronteras territoriales es
mediante un tratado o acuerdo, lo mismo sucede con los problemas
jurisdiccionales. H si no existe ese tratado, se puede dar:
- %l con7icto positivo de ,urisdiccin: los distintos pa3ses uieren resol(er el
caso
- %l con7icto negativo de ,urisdiccin: ninguno uiere resol(erlo
Los pa3ses generalmente son renuentes a elaborar .on(enios de Gurisdiccin, sal(o el DE8.C&68.
La Gurisdiccin se puede clasi5car en:
D)rect# e Ind)rect#!
- D)rect#! es la ue anali"a un jue" /o autoridad0 cuando se le presenta
una demanda /o un problema0. El jue" se plantea: 8tiene mi %stado
,urisdiccin en esta materia9 &i la respuesta es:
o negativa: se declara incompetente
o positiva: se hace otra pregunta: 8tengo +o competencia para atender
en este caso 5en ra1n de la materia: persona: etc69
:o con!undir ,urisdiccin /atributo del Estado0 con competencia /atributo del jue"0
- Ind)rect#! es la ue se plantea el jue" /o autoridad0 ue ha recibido una
sentencia extranjera /o documento extranjero0, acerca de si la autoridad
ue dict la sentencia /o autori" el documento0 ten3a jurisdiccin
interna. Es decir, ue se anali"a la jurisdiccin del autor de la sentencia
/o documento0, pero el problema ya le (iene resuelto.
El problema es: 8cmo se mide la ,urisdiccin interna del ,ue1 5o
autoridad6 e*tran,ero9 Iay dos posiciones:
- 'a+oritaria: la jurisdiccin del Estado se mida <a tras lu"= de
nuestras propias normas de jurisdiccin, porue la jurisdiccin es de
D. P#blico /y por lo tanto es territorial0 y porue el anlisis de la
?%+,-
jurisdiccin extranjera intenta preser(ar la jurisdiccin propia de
in(asiones inadmisibles.
- 'inoritaria: hay ue aplicar el D. P#blico Extranjero /ej. 2ugusto .esar
Jelluscio0
E6c'-/)7# 0 Conc-rrente A'tern#t)7# 0 S-%/)d)#r)#8 o S)9p'e!
- E6c'-/)7#! establece ue sobre determinado genero de materias, un
Estado tendr en !orma e*clu+ente la jurisdiccin. Ej. respecto de derechos
reales sobre bienes inmuebles, tiene jurisdiccin el Estado donde el inmueble se encuentra.
- Conc-rrente! el legislador o!rece un men# de posibilidades /con lo ue
est ad(irtiendo ue ese tema no le interesa demasiado, porue est
dispuesto a aceptar jurisdicciones extranjeras0 Ej. en materia de contratos
internacionales la primera conexin es la autonom3a de la (oluntad, y si no hacen uso de ella, la
conexin es la del domicilio del demandado o lugar de cumplimiento del contrato.
Esta concurrencia !unciona del modo siguiente:
o A'tern#t)7# o S-%/)d)#r)#! por ej. la conexin de la autonom3a de la
(oluntad es prioritaria, si la utili"aron el jue" no puede aplicar otra)
slo en ausencia de la autonom3a de la (oluntad las otras dos son
subsidiarias, las cuales a su (e" !uncionan como alternati(as, a
eleccin del actor /por eso es importante ser actor0.
o S)9p'e! auella en ue el legislador da una sola opcin /ej. en materia de
capacidad tiene jurisdiccin los jueces del domicilio de la persona0. Es simple pero no
exclusi(a.
4or-9 shoppin 8 convinience 0 no convinience! en materia de
jurisdiccin se suele hablar del:
- !orum "hoppin! signi5ca <hacer un negocio del !oro=) es decir, cuando
se utili"a el !raude a la jurisdiccin, se manipulan los hechos para
conseguir una determinada jurisdiccin ue nos !a(orece. El actor elige
los tribunales de au$l pa3s cuyo D4Pr, en combinacin con el D. Pri(ado
indicado, le garantice la (ictoria.
- !orum #onvinience! es auel ue por los contactos ue hay en el pa3s
del jue", es altamente seguro ue la sentencia (a a ser e5ca", ya ue los
contactos permiten pre(er la e5cacia de la sentencia /ej. porue hay bienes y se
los puede ejecutar0
- !orum No #onvinience! hay una conexin procesal pero no es
con(eniente ese !oro, porue la sentencia no (a a ser e5ca", y por lo
tanto es con(eniente ir al otro pa3s por la e5cacia de la sentencia /ej. el
demandado y los bienes estn en otro pa3s0
8%n 0u. casos son competentes los tribunales argentinos + en 0u. casos lo son
los tribunales e*tran,eros9
2mbos ;D de D. .i(il 4nternacional, en el art. @F contienen normas generales
coincidentes en materia de jurisdiccin internacional. Pero el ;D de *KA,, a
di!erencia del de *??K, contempla la prrroga (oluntaria de jurisdiccin.
Art2 :;2 3&as acciones personales deben entablarse ante los ,ueces del lugar a cu+a le+ est/
su,eto el acto ,urdico materia del ,uicio- !odr/n entablarse igualmente ante los ,ueces del domicilio
del demandado- Se permite la prrroga territorial de la ,urisdiccin si: despu.s de promovida la
accin: el demandado la admite voluntariamente: siempre 0ue se trate de acciones referidas a
derechos personales patrimoniales- &a voluntad del demandado debe e*presarse en forma positiva
+ no ;cta4-

K%+,-
El art. @ del Protocolo 2dicional de *KA, establece ue 3la ,urisdiccin + la le+
aplicable seg<n los respectivos tratados no pueden ser modi;cadas por la
voluntad de las partes: salvo en la medida en 0ue lo autorice dicha le+4. El art.
@F es una excepcin al art. @ del P2, excepcin no mencionada por este #ltimo.
&e re5ere a la modi5cacin (oluntaria de la ley declarada aplicable por los
;ratados /se proh3be la autonom3a grande, pero se admite la chica0.
"egla general: se debe empe"ar con la jurisdiccin del domicilio del
demandado /es una regla uni(ersal) se le otorga la comodidad de litigar, y se supone ue all3 posee
bienes0
Segunda regla: son competentes los tribunales del pa3s cuyo derecho es
aplicable a la materia del juicio /;eor3a del Paralelismo0. &in embargo, el hecho de
ue un tribunal tenga ue aplicar derecho extranjero no excluye su jurisdiccin
/la extraterritorialidad del D. Pri(ado extranjero es el !enmeno !undamental del D4Pr0) lo ue se
busca es !a(orecer un juicio cmodo, ya ue siempre es ms probable ue el
derecho se apliue correctamente si es propio. 2 pesar de tal deseo, existen
dos obstculos:
- en muchos casos, y debido al m$todo anal3tico, no se aplica un #nico
derecho sino (arios
Ej. uno a la capacidad, otro a la !orma, y otro a la (alide" intr3nseca del contrato.
- !recuentemente es muy dudoso, al iniciarse un juicio, cul es el derecho
aplicable.
.omo (imos, la prrroga !ue a7adida en *KA,, lo cual prueba ue los primeros
dos !undamentos de la jurisdiccin son independientes de este #ltimo. 2dems,
la prrroga slo se admite con respecto de acciones personales y
patrimoniales, y slo puede concretarse despu$s de promo(ida la accin
/anticipadamente es inadmisible0. El demandado puede consentirla por acto
concluyente /ej. entrar en el !ondo de la discusin0
En materia de jurisdiccin internacional rige /en principio0 la mxima de la
generosidad: cuantos ms !ueros se pongan a disposicin del actor, ms
cmoda le ser la reali"acin de sus peticiones. Pero ello supone ue cada pa3s
tenga un D4Pr justo, y no d$ inter(encin desorbitada al orden p#blico) caso
contrario, el resultado del juicio depende decisi(amente del D4Pr del pa3s a
cuyo tribunal el actor acude 5forum shopping0. Por otro lado, la comodidad del actor
no debe redundar en una incomodidad injusta del demandado.
Iabiendo por regla (arias jurisdicciones internacionales competentes, cada una
de ellas tiene competencia concurrente. &lo en casos excepcionales, se
estatuye una jurisdiccin exclusi(a /ej. procesos matrimoniales) desempe7an un papel de
orden p#blico internacional procesal0
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
D$%$#&' IN($%N'
%l art- = del Cdigo !rocesal establece la posibilidad de prorrogar la ,urisdiccin a favor de ,ueces
e*tran,eros para asuntos patrimoniales: salvo 0ue ha+a ,urisdiccin argentina e*clusiva 5art- =>6
Art. ). &a competencia atribuida a los tribunales nacionales es improrrogable-
Sin per,uicio de lo dispuesto por los tratados internacionales + por el artculo =?: inciso @: de la &e+
@A: e*cept<ase la competencia territorial en asuntos e*clusivamente patrimoniales: 0ue podr/ ser
prorrogada de conformidad de partes- Si estos asuntos son de ndole internacional: la prrroga
podr/ admitirse a<n a favor de ,ueces e*tran,eros o de /rbitros 0ue act<en fuera de la "ep<blica:
*,%+,-
salvo en los casos en 0ue los tribunales argentinos tienen ,urisdiccin e*clusiva o cuando la
prrroga est/ prohibida por &e+-
&a prrroga puede ser:
2 !re litem 5pactada en un contrato6
2 !ost litem 5despu.s de promovida la accin6-
$* +%'('#'*' D$ ,U$N'" AI%$" "',%$ -U%I"DI##I.N IN($%NA#I'NA* $N /A($%IA
#'N(%A#(UA*
!ermite la prrroga pre litem + post litem + establece 0ue tiene ,urisdiccin el ,ue1 del domicilio del actor
0ue demuestra 0ue cumpli la prestacin a su cargo-
*'" 0 "U+U$"('" D$ -U%I"DI##I'N IN($%NA#I'NA* DI%$#(A $ INDI%$#(A
&a ,urisdiccin internacional atribu+e ,urisdiccin a los ,ueces de un determinado pas con respecto a una
controversia-
Directa: si se trata de la ,urisdiccin del propio pas
Indirecta: si se trata de la de un pas e*tran,ero-
*os 0 supuestos1
)2 Iniciaci3n de una demanda en un caso mixto1
-urisdicci3n Internacional Directa1 el ,ue1 debe e*aminar antes 0ue nada si a su pas
corresponde la ,urisdiccin internacional directa- !ara ello debe acudir a las reglas de los
Tratados: + en ausencia de ellos a la legislacin interna-
-urisdicci3n Internacional Indirecta1 si al pas del ,ue1 no le incumbe la ,urisdiccin directa
debe investigar si las reglas internacionales o nacionales dan la ,urisdiccin a otro pas- Si llegase
a la conclusin de 0ue ning<n pas posee ,urisdiccin internacional debe hacerse cargo del asunto
para evitar una privacin efectiva de ,usticia para las partes-
42 Auxilio -udicial Internacional1
-urisdicci3n Internacional Directa1 cuando un ,ue1 e*tran,ero solicita a un ,ue1 nacional 0ue
realice actos de ,urisdiccin voluntaria: o actos procesales de mero tr/mite: o la recepcin +
obtencin de pruebas e informes: el ,ue1 nacional tiene 0ue e*aminar su ,urisdiccin
internacional: la cual e*iste si el ,ue1 nacional est/ en condiciones de cumplir el acto cu+a
reali1acin solicita el ,ue1 e*hortante- !uede recha1ar el cumplimiento del e*horto: si el mismo
violase su orden p<blico o la Declaracin #niversal de Derechos Bumanos-
-urisdicci3n Internacional Indirecta1 se discute si el ,ue1 nacional debe e*aminar la
,urisdiccin internacional del ,ue1 e*hortante 5indirecta6- %l art- =C? del C- !rocesal est/ a favor
de ello: + est/n en contra la Convencin nteramericana sobre %*hortos + Cartas "ogatorias + la
Convencin ArgentinaD#rugua+a sobre igualdad de trato procesal + e*hortos-
02 %econocimiento y $jecuci3n de "entencias $xtranjeras1
-urisdicci3n Internacional Directa1 el ,ue1 propio tiene ,urisdiccin internacional directa si el
;n del reconocimiento + de la e,ecucin puede reali1arse en su circunscripcin-
-urisdicci3n Internacional Indirecta1 8debemos e*igir 0ue el ,ue1 e*tran,ero ha+a tenido
,urisdiccin internacional directa: o debemos contentarnos con 0ue no ha+a invadido nuestra
propia ,urisdiccin internacional directa + 0ue la ,urisdiccin e*tran,era no care1ca de toda
ra1onabilidad9
- Si entre los ? pases no e*iste un Tratado reglas sobre ,urisdiccin internacional directa: no
corresponde al propio ,ue1 e*aminar la ,urisdiccin directa del ,ue1 e*tran,ero: salvo 0ue .ste
invada su ,urisdiccin o si la sentencia carece de ra1onabilidad-
- Si e*isten Tratados: los Tratados suelen establecer como condicin del reconocimiento de una
sentencia el cumplimiento de ciertas normas-
%,: en el Tratado de 'ontevideo de D- !rocesal nternacional de =E@>: se le atribu+e
arti;cialmente a normas de distribucin el car/cter de orden p<blico internacional-
**%+,-
UNIDAD III C)enc)#8 #-tono9(#8 no9%re8 1)/tor)#
I LA CIENCIA DEL DIPr
.omo el D4Pr posee una estructura trialista, su captacin cient35ca tambi$n tiene ue reEejarla.
6na ciencia no se compone de una yuxtaposicin de descripciones de problemas. Para ue las
descripciones de problemas !ormen una ciencia, ellas deben !ormar un sistema. Por otro lado, el sistema
es el producto de un m$todo ue indica cmo deben ordenarse los problemas al hilo de un determinado
criterio. El m$todo sistemati"ador de la descripcin de una materia es un m$todo expositi(o ue se dirige
al hombre de ciencia /no al legislador y al jue"0.
.omo la ciencia capta la realidad de manera lgica y neutral, y como la captacin lgica y neutral de la
realidad jur3dica se lle(a a cabo por medio de la norma, el m$todo sistemati"ador de la ciencia del D4Pr ha
de partir de la norma iuspri(atista internacional. Ie au3 lo ue se llama la concepcin normolgica de la
ciencia del D!r, la cual consiste en hacer del an/lisis de la estructura de la norma iusprivatista
internacional el punto de partida de la ciencia del D!r.
El anlisis de las normas iuspri(atistas internacionales nos hace (er:
B normas individuales /ej. las sentencias ue resulten contro(ersias sobre problemas de D4Pr0
B normas generales, ue son las ue suelen hallarse en los textos legales /ej. art. F a *+ ..0
B norma generalsima, obra de la abstraccin cient35ca y ue sistemati"a los problemas ue sin
excepcin pueden surgir tanto en normas generales como en las indi(iduales
.on miras a estos tres tipos de normas, la ciencia del D4Pr se estructura en dos partes: la parte general
/se dedica al estudio de la norma general3sima0 y la parte especial /consagrada a la descripcin de las
normas generales e indi(iduales0.
2ntes del descubrimiento de la norma general3sima no era posible elaborar una parte general, y una
ciencia sin parte general es como una persona sin cabe"a. La norma general3sima del D4Pr ue
comprende los grandes problemas de nuestra disciplina, aparece poco a poco a partir de *?AK y cobra su
!orma completa en *K>@:
B En *?AK &a(igny enuncia por primera (e" el problema del orden p#blico internacional.
B En *?-?, con moti(o de dos sentencias !rancesas, se llama la atencin sobre el !raude a la ley /caso
de la <condesa de .harlanB.himay= o <duuesa de JreauLremont=0 y el reen(3o /caso Morgo0
B En *?K- presenta Jartin, con moti(o de otra sentencia !rancesa /caso de la (iuda maltesa0 el
problema de las cali5caciones.
B En *K>* /a la lu" del caso Ponnoucannamalle0 se trae a colacin el problema de la cuestin pre(ia.
B Por #ltimo, en *K>@, cuando Goldschmidt elabor la concepcin normolgica del D4Pr y, simultanea y
consustancialmente, su sistema cient35co, surgi a la lu" de la conciencia teor$tica el problema de la
aplicacin del derecho extranjero, ue hasta auella !echa hab3a sido con!undido tena"mente con el
problema del tratamiento del derecho extranjero en el proceso.
II LA AUTONOM"A DEL DIPr $ DE SU CIENCIA
En 2rgentina, el D4Pr dis!ruta de autonom3a acad$mica. Ello signi5ca ue en todos los planes de estudio
uni(ersitarios, el D4Pr constituye una asignatura independiente ue se halla al 5nal de la carrera. La
materia !ue introducida por primera (e" en *?@-.
Esta independencia ha corrido peligros, pues siempre ue las autoridades desean introducir una nue(a
asignatura, los alumnos protestan por el aumento de las exigencias, y se intenta contentarlos aboliendo
el D4Pr, y diluy$ndolo entre el D. .i(il, .omercial y Procesal.
Por el contrario, en 2rgentina no existe autonom3a legislati(a. Las disposiciones re!erentes al D4Pr se
hallan dispersas en todo el .. y ..om, como as3 tambi$n en leyes complementarias. Esto se debe a ue
nuestra legislacin es anterior a la elaboracin de la parte general del D4Pr, y se ignoraba, por ende, su
personalidad cient35ca.
6n corolario de la !alta de autonom3a legislati(a es la ausencia de la autonom3a literaria. En e!ecto,
ci(ilistas y comercialistas, al trope"ar en sus trabajos sobre D. .i(il y .omercial con disposiciones
re!erentes al D4Pr, las incluyen en la rbita de sus intereses, de suerte tal ue al lado de los libros
exclusi(amente dedicados al D4Pr, nos encontramos con numerosos pasajes pertinentes dentro la
literatura iuspri(atista. Los trabajos de ci(ilistas y comercialistas pueden constituir una (aliosa
colaboracin para los especialistas del D4Pr, si au$llos tu(iesen en cuenta la parte general de nuestra
disciplina.
*+%+,-
;ampoco podemos (anagloriarnos de una autonom3a judicial. Los mismos jueces en los .i(il y .omercial,
exclusi(amente preocupados de casos internos y (olcados sobre su derecho nacional, deben de repente
hacerse cargo de supuestos internacionales y en!rentar los problemas del derecho comparado.
:umerosos son en 2rgentina los casos iuspri(atistas con elementos extranjeros) y no pod3a ser de otro
modo, dada la composicin cosmopolita de la poblacin. :o obstante, pou3simos son los casos ue
reciben un tratamiento respetuoso por medio de la imitacin del derecho extranjero. Los jueces, en todos
los pa3ses del mundo, estn dominados por el a!n in(encible de someter todos los casos exclusi(amente
al derecho propio /<a!n a sus pagos=0. Este a!n se basa sobre todo en el temor a eui(ocarse en la
aplicacin del derecho extranjero.
La sistemtica eliminacin del derecho extranjero reali"ada por la jurisprudencia, conculca la sensibilidad
diNelgica, cuya conser(acin y promocin es la base del progreso de una comunidad. 2 5n de remediar
esta situacin, necesitamos autonom3a legislati(a y judicial. 6na (e" ue tengamos tal autonom3a, la
autonom3a del D4Pr basada en la extraterritorialidad del derecho extranjero, y la de su ciencia consistente
en ue slo ella estudia los problemas del orden p#blico internacional, el !raude a la ley, el reen(3o, las
cali5caciones, la cuestin pre(ia y la aplicacin del derecho extranjero, uedarn garanti"adas con!orme
lo reclama inalienablemente la justicia.
III EL NOM3RE DE LA DISCIPLINA
En el ordenamiento normati(o argentino ninguna norma bauti"a nuestra materia con un nombre
espec35co. 6sualmente se denomina <Derecho 4nternacional Pri(ado=. El nombre es ambiguo, pero lo ue
realmente importa es ue se sepa lo ue dicho nombre signi5ca: <derecho de la extraterritorialidad del
derecho pri(ado extranjero=.
IV 5ISTORIA $ PERSPECTIVAS DEL DIPr
El contenido lgico de la Glosa de 2cursio ue estatuye la extraterritorialidad
del D. Pri(ado extranjero, es intemporal, y por ende, ahistrico) sin embargo, la
encarnacin de este contenido en la glosa es un acontecimiento histrico ue
tiene lugar en una !echa determinada y produce e!ectos determinados.
Ha en la antigOedad se daban casos iuspri(atistas con elementos extranjeros
con cierta !recuencia:
- Frecia: las ciudades griegas celebraban entre s3 con(enios de ayuda
judicial ue determinaban los jueces ue iban a ser competentes para
litigios entre ciudadanos de las di!erentes ciudades. Estos con(enios
conten3an excepcionalmente normas especiales de D. Pri(ado 4nternacional,
y en raros supuestos, inclusi(e se7alaban el derecho aplicable, conteniendo,
pues normas de D4Pr.
- Gpoca Belenista: se abandonan estas posibilidades. .ada poblacin es
ju"gada por sus tribunales y su derecho. En cuanto a los griegos, empie"a a
!ormarse un ius gentium griego.
- mperio "omano: durante el imperio romano se a7ade y se sobrepone el
ius gentium romano ue se aplica de consuno a romanos y peregrinos pero
ue no logra despla"ar al ius gentium griego.
- %dad 'edia: la situacin social es semejante y se mantiene la (ariedad
legislati(a dentro del marco de un solo impero: el 4mperio 8omano de
.arlomagno. 2 partir de *++? la Glosa de 2cursio marca de5niti(amente el
camino a tomar: el del reconocimiento de la extraterritorialidad del D.
Pri(ado extranjero.
- %dad 'oderna: slo en la edad moderna cae este reconocimiento de un
mundo compuesto de pa3ses independientes. &lo ahora se trans!orma el D.
4nterregional Pri(ado de 2cursio en el Derecho 4nternacional Pri(ado de
&a(igny. &imultneamente, se multiplican las relaciones internacionales de
*>%+,-
una manera inaudita, de surte tal ue la importancia prctica del D4Pr crece
de lustro a lustro.
'.todo ndirecto. 2u3 comien"a la historia del m$todo indirecto, en *++?, con
la glosa de 2cursio, redactada en el primer t3tulo del primer libro del Code*, el
cual contiene una .onstitucin /Cunctos !opulos0 ue somete a los pueblos
gobernados por el Emperador a la 8eligin .atlica. La glosa de 2cursio, en
cambio, impone a los tribunales de Ddena el deber de aplicar, en ciertos
casos, el Derecho de Jolonia. &e puede a5rmar ue mientras el texto
comentado trata de los l3mites espaciales del derecho, la glosa a7ade el
principio de su extraterritorialidad.
'.todo Analtico. Los posglosadores italianos /s. *A y *@0 establecen sistemas
autruicos ue son aceptados por la Escuela Mrancesa y la Iolandesa. Entre
las reglas jur3dicas de las ciudades /estatutos0 se distinguen las ue hacen
re!erencia a:
B cosas /estatutos reales0: son territoriales.
B personas /estatutos personales0: son extraterritoriales.
Ctro sistema autruico !ue el de Da"ini /Escuela 4taliana0, con su tricotom3a
de leyes necesarias /las de la nacionalidad del indi(iduo0, (oluntarias
/autonom3a de los interesados0 y de orden p#blico.
La distincin entre estatutos personales y reales era irreali"able por la sencilla ra"n de ue no
existen estatutos reales, poseyendo todos los estatutos necesariamente una re!erencia personal.
La ley contempla tanto a personas como cosas, y no encuadra limpiamente en ninguna de las dos
categor3as.
La escuela 2lemana del s. *K /&a(igny0 crea, un m$todo anal3tico basado en la
analog3a con el D. Pri(ado, despla"ando de este modo la dicotom3a de
estatutos personales y reales. &e trasladan del D. Pri(ado al D4Pr las categor3as
de: capacidad jur3dica, !orma del negocio, reuisitos de (alide", e!ectos, etc.
'.todo Sint.tico2)udicial. La historia de este m$todo empie"a al 5nal del siglo
pasado como consecuencia de la multiplicacin de normas de colisin
legisladas a causa de la (ictoria del positi(ismo jur3dico. Desde entonces
abundan los casos en los ue la yuxtaposicin de !ragmentos de di(ersos
derechos, in(ocados por las di!erentes normas del D4Pr, pro(oca una solucin
e(identemente incoherente o inclusi(a injusta.
6rge recordar ue el esp3ritu aut$ntico en el cual el D4Pr debe inspirarse, es el
del 3cosmopolitismo ,urdico4, el cual, lejos de predicar una unidad amor!a del
mundo, conjuga el amor al propio pa3s con el respeto positi(o hacia los dems.
2 esta ideolog3a se opone el 3chauvinismo ,urdico4, ue considera al derecho
extranjero como un ejercito in(asor ue un jurista patriota debe poner en
!uga. Es menester dar una descripcin de la lucha entre el cosmopolitismo y el
chau(inismo jur3dico.
En la 2lta Edad Dedia, en el seno de la Escuela 4taliana, reinaba el
cosmopolitismo jur3dico. Los problemas del D4Pr se planteaban slo dentro del
&acro 4mperio 8omano de la :acin 2lemana, dentro del cual se daba, como
base com#n: la religin catlica, la monaru3a y el !eudalismo) y los problemas
de D4Pr tomaban cari" de Derecho 4nterregional.
*A%+,-
En el s. *F nace el Estado Doderno, en doble lucha a la (e": interna /contra el
!eudalismo0 y externa /contra la !uer"a uni5cadora del 4mperio, y muchas (eces
tambi$n, contra la ideolog3a unitaria de la 4glesia .atlica0. La Escuela
Mrancesa, al predicar la realidad de los estatutos, propugna un principio nue(o,
precisamente, a 5n de luchar a !a(or de algo antiguo. &e proclama as3 la
estricta territorialidad de todo el Derecho, ya ue este principio de la
territorialidad del derecho ser(3a para proteger la independencia de cualuier
unidad territorial. 2u3 asoma por primera (e" el chau(inismo jur3dico.
La llamada Escuela Iolandesa y Mlamenca lle(a al chau(inismo jur3dico a su
#ltima expresin, en ra"n del (ehemente deseo de independencia pol3tica
nacido a causa de una larga ocupacin extranjera.
La escuela 2nglosajona contin#a las doctrinas holandesas y Eamencas. Ella es
eminentemente territorialista.
La Mrancia del s. *? es impregnada de esp3ritu liberal y cosmopolita. La
independencia nacional se hab3a a5an"ado de modo ue tal ideolog3a ya no
pod3a resultarle perjudicial.
La celebre teor3a alemana de la comunidad internacional /&a(igny0 parece
reno(ar la tesis medie(al italiana. Pero no debemos ol(idar ue los estatutarios
de las postrimer3as de la Edad Dedia (i(en en un mundo ideolgicamente
unido /&acro 4mperio 8omano0, mientras ue auella teor3a surge en un mundo
sacudido por tres terremotos: en *@*- se escinde Europa en el aspecto
religioso /publicaciones de Lucero0, en *-?K en lo pol3tico /8e(olucin
Mrancesa0, y en *?A? en lo econmico /Dani5esto .omunista0. Mrente a este
mundo triplemente hendido, proclama la doctrina de la comunidad
internacional, en primer lugar, ue los pa3ses no se en!rentan en un estado de
naturale"a, sino ue con(i(en en una comunidad internacional) y en segundo
lugar, ue una de las obligaciones comunitarias impuestas por la justicia es el
respeto ante la extranjer3a del caso consistente en someterlo al derecho
extranjero.
*@%+,-
UNIDAD I5 4-ente/ de' orden#9)ento nor9#t)7o )-/pr)7#t)/t#
)ntern#c)on#'
Las !uentes son el lugar de <constancia= de las normas, ah3 constan las
normas, es de donde surgen las normas. &on el mbito esttico del Derecho,
siempre estn ah3.
La b#sueda de la !uente es de importancia decisi(a en la solucin de
cualuier caso, ya ue una norma, por muy aplicable ue pare"ca a un caso, no
lo es si no se encuentra en una !uente aplicable.
Las !uentes son el derecho en el ue se basa el jue" para solucionar un caso.
Iay ue distinguir entre:
, 4-ente/ Re#'e/: uien consulta a $stas aduiere un conocimiento directo
de las normas. &e encuentran en los mismos repartos descriptos por las
normas. Pueden ser:
Mormales: la descripcin de los repartos est preestablecida, y es por
consiguiente, utili"able para uien busca la norma, dentro de estas
estn:
o Las .on(enciones 4nternacionales /;ratados, .4P4P0
o Las normas iuspri(atistas internacionales internas /.. y leyes
complementarias0
Dateriales: la descripcin de los repartos no est hecha, y debe
desprenderse del reparto en la misma oportunidad en ue la
necesitamos. La norma se (a creando a medida ue surgen los hechos.
Dentro de estas estn:
o El Derecho 4nternacional P#blico consuetudinario
o El Derecho .onsuetudinario interno /prctica estatal, opiniones sol(entes,
tratados 5rmados pero no rati5cados0
, 4-ente/ de conoc)9)ento! uien consulta a $stas aduiere un
conocimiento derivado de las normas. Dentro de estas encontramos a la
Doctrina de los autores /ue en el derecho tiene tanto poder en la Gusticia como la prensa en
un pa3s, ya ue orienta a los jueces, legisladores, etc0.
;radicionalmente se indican como !uentes de constancia de las normas: la ley y la costumbre
interna. Esta enumeracin reEeja las !uentes !ormales y materiales, pero no solo hay ue tener en
cuenta las !uentes del derecho interno sino tambi$n las !uentes del D4P#blico, entonces
completamos: la ley por las con(enciones, y la costumbre interna por la internacional.
A) 4UENTES REALES DE LAS NORMAS DEL DIPR
I) LAS 4UENTES 4ORMALES! DIMENSIN NORMOLGICA
1) LAS CONVENCIONES INTERNACIONALES <MULTILATERALES 0 3ILATERALES0:
los 3grandes Bontanares4 es un concepto amplio ue signi5ca ue ah3
dentro hay muchos tratados.
*'" (%A(AD'" D$ /'N($5ID$'1 su antecedente histrico se halla en el
.ongreso de Lima de *?-K. Desde agosto de *??? hasta !ebrero de *??K se
elaboraron en Donte(ideo A Convenios + = !rotocolo Adicional /los <protocolos= son
acuerdos complementarios0.
*F%+,-
Los ? con(enios pueden di(idirse en dos secciones:
.on(enios re!erentes a:
, D. .i(il 4nternacional
, D. .omercial 4nternacional
, D. Penal 4nternacional
, D. Procesal 4nternacional
.on(enios re!erentes a:
, Propiedad art3stica y literaria /propiedades especiales0
, Patentes de in(encin
, Darcas de comercio y !brica
, Ejercicio de pro!esiones liberales
Los ;D uni5can el D4Pr, pero no se ocupan de la uni5cacin del D. Pri(ado,
sal(o ciertas disposiciones ue crean D. .i(il com#n /ej. respecto al domicilio o a los
impedimentos matrimoniales0
Estos son tratados comunes /9 uni(ersales0, es decir, ue solamente pueden ser
aplicados por los pa3ses para los ue rigen y a casos procedentes de tales
pa3ses. Por esta ra"n, la adopcin los ;D no hace superEua la existencia de
un D4Pr interno.
Los ;ratados 6ni(ersales e(identemente tambi$n slo son aplicados para los pa3ses para los ue
rigen, pero tambi$n se aplicar3an a cualuier caso, cualuiera !uera el pa3s del ue procediesen.
En *K>K% *KA, /con moti(o del cincuentenario0 se reuni un +P .ongreso en el ue se
5rmaron A Tratados nue(os y = !rotocolo adicional:
- se 5rmaron con(enios homnimos a los anteriores
- se di(idi el con(enio sobre D. .omercial en D. .om. ;errestre y D. .om.
de :a(egacin
- y del con(enio de D. Penal se di(idi uno sobre 2silo
8%ntre 0u. pases rigen los Tratados de 'ontevideo9 La situacin es la
siguiente:
Entre: 2rgentina, Joli(ia, Per# y .olombia Q rigen todo/ 'o/ TM de 1==>
Entre: 2rgentina, 6ruguay y Paraguay Q rigen:
Entre 6ruguay y Paraguay rigen los ;ratados de *KA,.
Cual0uier pas americano puede adherirse a los convenios 5Colombia se adhiri en =ECC6- Se
discute si los pases no americanos pueden hacerlo- De hecho: ocurri: + la declaracin es v/lida
en cuanto ha sido aprobada por alguno de los pases participantes 5rati;cantes o adheridos6: como
Alemania: Austria: H.lgica: %spaIa: Jrancia: Bungra e talia-
Pero los ;ratados de Donte(ideo no son los #nicos, existen (arios ;ratados entre nuestro pa3s y
muchos de los pa3ses del mundo, algunos de estos son:
B .on(encin de Riena sobre relaciones e inmunidades diplomticas /Riena, *KF*0
B .on(encin de Riena sobre relaciones consulares /Riena, *KF>0
*-%+,-
Los TM de 1==> sobre: Los TM de 1>?@ sobre:
B D. Penal
B Patentes de 4n(encin
B Darcas de comercio y de
!brica
B Propiedad literaria y art3stica
B Protocolo adicional
B D. .i(il
B D. .omercial /terrestre y
na(egacin0
B D. Procesal
B Ejercicio de pro!esiones liberales
B Protocolo adicional
B .on(encin de Donte(ideo sobre extradicin /*K>>0, etc.
La acti(idad con(encional colecti(a se centra en A ciudades:
- En Europa: Ginebra % La Iaya
- En 2m$rica: Donte(ideo /;ratados S?K, SK,0 % La Iabana /.digo de Justamante0.
L AS CIDIP <CONVENCIONES INTERAMERICANAS DE DIPR)! la CE2
inter(iene desde hace algunos a7os de manera decisi(a en el progreso del D4Pr
a tra($s de las .4D4P, las cuales se aplican si no hay tratado.
En cuanto a la codi5cacin de la materia hay ue destacar las .4D4P de Panam
*K-@ y 6ruguay *K-K.
RA! rati5cado o adherido
.4D4P 4 B Panam *K-@: se suscribieron F con(enios:
1, .onEicto de leyes en materia de letra de cambio, pagar$ y !actura de
cr$dito <RA)
, .onEicto de leyes en materia de cheues
A, 2rbitraje .omercial internacional <RA)
?, Exhortos o cartas rogatorias <RA)
:, 8ecepcin de pruebas en el extranjero <RA)
;, 8$gimen legal de poderes para ser utili"ados en el extranjero <RA)
.4D4P 44 B 6ruguay *K-K: posee ? con(enios:
1, .onEicto de leyes en materia de cheues
, .onEictos de leyes en materia de sociedades mercantiles <RA)
A, E5cacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros <RA)
?, Ejecucin de medidas cautelares <RA)
:, Pruebas e in!ormacin acerca del derecho extranjero <RA)
;, Domicilio de las personas !3sicas en D4Pr
B, :ormas generales de D4Pr <RA)
=, Protocolo adicional a la con(encin americana sobre exhortos o cartas
rogatorias <RA)
;ambi$n existen otras:
.4D4P 444 Joli(ia *K?A:
1, 2dopcin de menores
, Personas jur3dicas
A, Extraterritorialidad de sentencias y laudos arbitrales extranjeros
?, Protocolo 2dicional a la .on(encin 4nteramericana sobre recepcin de pruebas en el extranjero
<RA)
.4D4P 4R 6ruguay *K?K:
1, 8estitucin internacional de menores <RA)
, Cbligaciones alimentarias <RA)
A, .ontrato de transporte internacional de mercader3as por carretera.
.4D4P R D$xico *KKA:
1, Derecho aplicable a contratos internacionales
, ;r5co internacional de menores <RA)
En la .4D4P Tashington +,,+ ya no se hicieron tratados, son <leyes modelo=

;ambi$n debemos tener en consideracin:
- .on!erencia de la Iaya sobre D4Pr: son (arias /como +@0 pero slo tenemos rati5cadas F.
- .on(enciones de la C:6: muchas.
*?%+,-
- DE8.C&68: es un sujeto de D4P#blico. Joli(ia, .hile y Per# no integran el DE8.C&68, pero se
han 5rmado tratados con ellos, son asociados, pero no lo integran. Posiblemente ingresen
.olombia y Ecuador. Rene"uela ingres en el +,,F.
) LAS NORMAS IUSPRIVATISTAS INTERNACIONALES INTERNAS! el D4Pr
argentino se encuentra principalmente en el Cdigo Civil, en (igor desde
*?-*, cuyo autor es R$le" &ars5eld. El D4Pr all3 legislado se inspira en las
ideas del norteamericano &tory, del alemn &a(igny, y del brasile7o Mreitas.
;ambi$n se encuentra en le+es complementarias como: ley de matrimonio
ci(il, de propiedad intelectual, de sociedades comerciales, de concursos y
uiebras, etc.
II) LAS 4UENTES MATERIALES! DIMENSIN SOCIOLGICA
1) DIPC3LICO CONSUETUDINARIO! no existe. Es di!3cil ue existan normas
pertenecientes al D4P#blico consuetudinario reguladoras de problemas de
D4Pr, porue su existencia no solo supone ue una norma sea admitida en
casi todos los derechos ci(ili"ados, sino ue tambi$n su inadmisin deber3a
ser considerada por la comunidad internacional como una in!raccin al
D4P#blico, lo cual no ocurre.
) DEREC5O CONSUETUDINARIO INTERNO! sus principales modos de
exteriori"arse son:
- La Prctica Estatal:
o Gurisprudencia
o 2cti(idad de autoridades administrati(as /resoluciones del registro ci(il, de la
polic3a !ederal al expedir pasaportes, etc0
o ;ratados rati5cados por el pa3s !uera del mbito de su aplicacin
obligatoria /as3 por ej. se tendrn en consideracin los ;D, aun en los supuestos en los ue
no resultan aplicables, si en el D4Pr legislado contu(iera alguna laguna0, ;ratados
5rmados pero no rati5cados, proyectos o5ciales de leyes, etc.
- Las opiniones sol(entes:
o 8esoluciones de instituciones cient35cas
o Cpiniones de los t$cnicos en la materia
o Ense7an"as del derecho comparado

III) DIMENSIN DI.ELGICA
8%s ,usto el contenido de cada una de las fuentes en general9
Los ;D merecen en general un aplauso entusiasmado. .onstitu3an, con A, a7os de antelacin, la primera
codi5cacin internacional de D4Pr, ya ue nadie se atre(3a a entrar en competencia con ellos hasta ue en
*K+K se acept el .digo Justamante. 2 su (e", los ;D de *KA, son superiores a los de *??K. &in
embargo, se les puede hacer:
- un reproche por omisin: no haber abordado los problemas generales. De todos los problemas,
slo el orden p#blico y la aplicacin de derecho extranjero !ueron mencionados. En cambio, los
problemas de cali5caciones, !raude a la ley, cuestin pre(ia y reen(3o no son en!ocados de modo
general.
- dos reproches por comisin: el imperio de la teor3a del !raccionamiento ue impone conexiones
con destro"o, y la condena del principio de la autonom3a de la (oluntad ue conculca el derecho
!undamental de la libertad.
El .. es de!ectuoso en la reglamentacin de los problemas de D4Pr. En cuanto a los problemas generales,
aborda el del orden p#blico en su art. *A inc. +. El !raude a la ley no es tratado sino en el art. *@K ..) el
reen(3o es totalmente ignorado) el problema de las cali5caciones tampoco ha sido tratado) nada se dice
*K%+,-
acerca del problema de la cuestin pre(ia, etc. .on respecto a los problemas especiales, nos encontramos
tambi$n con grandes lagunas: no hay normas re!erentes a la 5liacin, la adopcin o la patria potestad)
tampoco resuel(e el problema de la admisin o del recha"o de la autonom3a de la partes como punto de
conexin, etc.
3) 4UENTES DE CONOCIMIENTO DE LAS NORMAS DE DIPR
Goldschmidt enumera en las pginas A* a @* una gran cantidad de obras doctrinarias re!eridas al D4Pr.
+,%+,-
UNIDAD 5 D9%)to e/p#c)#' 0 te9por#' de' DIPr
A) LA DIMENSIN ESPACIAL DEL DIPr
En este orden de ideas nos encontramos con dos problemas:
B 8Kuienes aplican D!r9 /mbito espacial acti(o0
B 8Dnde deben haberse reali1ado los casos para 0ue se apli0ue D!r
argentino9 /mbito espacial pasi(o0
I) DM3ITO ESPACIAL ACTIVO! 8Kuienes aplican D!r9 Las normas de D4Pr
argentino son aplicadas por las autoridades argentinas:
B dentro del pa3s
B !uera del pa3s /en la medida en ue act#en o5cialmente, como los diplomticos0
El propsito es ad(ertir ue el D!r no es reducto de unos pocos: sino 0ue lo aplica todo el mundo.
Ejemplo de autoridades argentinas: jueces argentinos, rbitros, escribanos, registro ci(il, polic3a
!ederal, los particulares /en la medida ue hagan contratos de carcter internacional, etc0, etc.
Las autoridades argentinas no son las #nicas ue aplican D4Pr argentino, hay
ue distinguir dos hiptesis:
&i el D4Pr es de naturale1a convencional /como los ;D0: lo aplican en sus
respecti(os pa3ses las autoridades locales de los Estados rati5cantes o
adheridos. Pero en este supuesto, las autoridades extranjeras no aplican
D4Pr argentino por ser argentino sino porue lo consideran como propio, ya
ue el D4Pr con(encional es com#n a todos los pa3ses donde los tratados
tienen (igencia.
Por lo tanto, ser3a errneo hablar de una extraterritorialidad del D4Pr
argentino
&i se trata de un caso de reenvo- Ej. un argentino muere con #ltimo domicilio en Dadrid.
El jue" espa7ol, declara aplicable el D. 2rgentino porue el art. K de su .. establece ue rige el
derecho de la #ltima nacionalidad del causante. El jue" espa7ol acude al D. 2rgentino, el cual
/haciendo uso del reen(3o0 en su art. >+?> .. establece ue la sucesin se rige por la ley del #ltimo
domicilio del causante, o sea, por el D. Espa7ol.
En esta hiptesis, el D4Pr argentino s3 re(iste extraterritorialidad.
Las normas re!erentes al mbito espacial acti(o del D4Pr no han sido legisladas, pero ellas pueden
estimarse parte del derecho consuetudinario, ya ue en todos los pa3ses, los tribunales y
autoridades administrati(as proceden de la manera indicada.
:o se debe con!undir la extraterritorialidad del <D. Pri(ado extranjero= con la del <D4Pr extranjero=:
la primera es excluyente, mientras ue la segunda es concurrente. Ello signi5ca ue si en la
2rgentina aplicamos <D. Pri(ado extranjero=, $ste despla"a el D. Pri(ado argentino, ue por ende,
es descartado y no se aplica. &i, en cambio, recurrimos a un <D4Pr extranjero=, ello ocurre porue
es nuestro D4Pr ue lo llama y el cual pre(iamente hemos tenido ue aplicar.
II) DM3ITO ESPACIAL PASIVO! 8Dnde deben haberse reali1ado los casos
para 0ue se apli0ue D!r argentino9 El D4Pr argentino se aplica a todos los
casos ue lleguen al conocimiento de las autoridades competentes
argentinas, siempre ue no resulte aplicable alg#n ;D.
Principio general: si no hay tratado hay ue aplicar la !uente de D4Pr de origen interno.
Esta norma es imprecisa, dado ue no se puede indicar con claridad dnde
deben desarrollarse los casos ue encuadran en los ;D. Por ello, al no recibir
+*%+,-
respuesta alguna de las normas con(encionales o consuetudinarias, debemos
llenar esta laguna recurriendo a la justicia material:
- &i un caso llega al conocimiento de nuestras autoridades y ellas resultan
competentes para entrar en el examen de !ondo: debe haber siempre un
contacto procesal con la 2rgentina /ej. domicilio argentino del demandado0
- Pero para ue resulten aplicables los ;D al caso planteado, es necesario
ue el caso, adems de un contacto procesal con la 2rgentina, tenga
contacto con cualuiera de los restantes pa3ses rati5cantes: auel contacto
de !ondo ue los tratados en el supuesto contro(ertido consideran el
decisi(o /ej. contrato celebrado en Dadrid ue debe cumplirse en Donte(ideo, y el demandado
posee domicilio en 2rgentina. El jue" argentino, debe aplicar el ;D, porue seg#n el ;D el lugar
decisi(o es el de cumplimiento del contrato, o sea, Donte(ideo, y 6ruguay est (inculado al ;D. Por el
contrario, el ;D no ser3a aplicable si el contrato se hubiese celebrado en Donte(ideo y tu(iese ue
cumplirse en Dadrid0
3) LA DIMENSIN TEMPORAL DEL DIPr
2u3 tambi$n nos en!rentamos con dos problemas:
- 8Cu/ndo empie1a + cu/ndo termina la vigencia de las normas de D!r9
/mbito temporal acti(o0
- 8Cu/ndo deben haberse reali1ado los casos para 0ue les sean aplicables
las normas del D!r9 /mbito temporal pasi(o0
El art. + .. trata el mbito temporal acti(o, y el art. > .. el mbito temporal pasi(o.
I) DM3ITO TEMPORAL ACTIVO! 8Cu/ndo empie1a + cu/ndo termina la
vigencia de las normas de D!r9 Debemos distinguir:
Lo/ Tr#t#do/ <nor9#/ )-/pr)7#t)/t#/ )ntern#c)on#'e/
con7enc)on#'e/)!
Entrada en (igencia: su entrada en (igencia depende de la rati;cacin de
parte de la Argentina) y en los:
o tratados bilaterales: de la rati5cacin del otro pa3s /canje de instrumentos
de rati5cacin0
o tratados multilaterales: del hecho de ue el n#mero m3nimo de
rati5caciones pre(isto al e!ecto en el tratado se haya lle(ado a cabo
/deposito de los instrumentos en el lugar indicado0

:o con!undir rati5cacin con aprobacin:
- 8ati5cacin: acto del Presidente de la :acin por el cual se hace entrar en (igencia un tratado
- 2probacin: acto interno del .ongreso ue autori"a al Presidente a rati5car el tratado, pero ue
no lo hace entrar en (igencia
;ermina la (igencia: la (igencia de los tratados cesa con la denuncia del
tratado, o por el transcurso del tiempo establecido en el mismo
L#/ Le0e/ <nor9#/ )-/pr)7#t)/t#/ )ntern#c)on#'e/ 'e+#'e/)
Entrada en (igencia: entran en (igencia despu$s de su publicacin y desde el
d3a en ue ellas determinen, y si no indican !echa, a partir de los ? d3as de su
publicacin o5cial.
++%+,-
!erodo de vacancia de la le+: es el tiempo ue transcurre entre la !echa de publicacin y la !echa
de entrada en (igencia. &i la ley designa como momento de su entrada en (igor cualuier
momento anterior al de su publicacin, tal disposicin en realidad no ata7er3a a la !echa de su
entrada en (igor /problema del mbito temporal acti(o0 sino a su retroacti(idad /problema del
mbito temporal pasi(o0, o sea a la determinacin del tiempo en el cual deben haberse
desarrollado los casos encuadrados en la ley.
;ermina la (igencia: la (igencia de las leyes cesa cuando la ley misma indica la
!echa en ue cesar /ley temporal0, o cuando es derogada por otra ley /expresa o
tcitamente0.
Goldschmidt entend3a ue la derogacin tambi$n pod3a hacerse por (3a del derecho
consuetudinario) lo consideraba justo 3+a 0ue este principio implica la supremaca de la
democracia directa 5derecho consuetudinario6 sobre la democracia representativa 5la le+64.
II) DM3ITO TEMPORAL PASIVO! 8Cu/ndo deben haberse reali1ado los casos
para 0ue les sean aplicables las normas del D!r9 8especto de este mbito
pueden darse dos hiptesis:
- ue el caso permane"ca y la norma de D4Pr cambie
- ue las normas se mantengan inalterables y ue el caso deambule de
una a otra norma
2u3 nos ocupamos solo del primer supuesto, ya ue el segundo es conocido como el <problema de
cambio de estatutos=, se tratar en otra unidad.
Debemos tener en cuenta el art. > .., ue declara en su parte ms
importante ue 3a partir de su entrada en vigencia: las le+es se aplicar/n aun
a las consecuencias de las relaciones + situaciones ,urdicas e*istentes- No
tienen efecto retroactivos: sean o no de orden p<blico: salvo disposicin en
contrario4. El .. adopta por un lado, el principio de la irretroacti(idad de la
nue(a ley, y por el otro, la doctrina de la aplicacin inmediata de esa ley.
8Se pueden aplicar las disposiciones del CC directa o analgicamente al /mbito
temporal pasivo de las normas de D!r9 Para solucionar el problema de este
mbito surgieron (arias teor3as:
1) Teor(# de '# An#'o+(#! acuden a una:
2nalog3a con el D. P#blico: se propone introducir en el D4Pr la
retroacti(idad del D. P#blico.
2nalog3a con el D. Pri(ado:
- &e* transitus legis civilis fori: aplica a la sucesin temporal de (arias
normas el derecho transitorio ue existe en el pa3s del jue" ue
entiende en la causa
- &e* transitus legis civilis causae: deduce el derecho transitorio del
D4Pr, de las normas transitorias de auel D. .i(il, ue, seg#n el D4Pr
(igente, resulta aplicable. &i en la le* causae hubiese reglas
transitorias espec35cas para D4Pr, $stas habr3an de aplicarse.
) Teor(# de '# A-t#rE-(#! reclama normas transitorias propias para el D4Pr.
Establece ue las normas de D4Pr son retroacti(as si la cuestin debatida no
ten3a ning#n punto de contacto con el pa3s del jue" y son irretroacti(as en
caso contrario. Esta teor3a se !unda en el deseo de no de!raudar los
leg3timos clculos de las personas interesadas en los casos en los cuales
hubo contacto con el pa3s del jue") no habi$ndolo, al contrario, procede la
aplicacin de la norma de D4Pr (igente, por ju"garla el Estado en este
momento la ms adecuada.
+>%+,-
La doctrina ms justa parece la autruica) su (iabilidad supone ue descartemos el art. > .. de la
rbita del derecho transitorio del D4Pr.
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
Goldschmidt en su obra solamente habla del mbito espacial y temporal, sin
embargo existen dos ms:
AM3ITO PERSONAL DEL DIPr
Los tratados suelen re!erirse a un tipo de persona, y capa" ue no a otro tipo
de personas.
Ej. puede re!erirse slo a sujetos de D4Pr y no a sujetos de D. Pri(ado: el MD4 en sus estatutos no se
re5ere a personas pri(adas, sino a los Estados) los 2cuerdos sobre 2rbitraje 4nternacional se
re5eren a personas pri(adas y excluye a los Estados) los ;ratados sobre garant3as de in(ersin se
re5eren a los nacionales de los pa3ses ue negociaren un tratado internacional, por ej. en un
tratado entre 2rgentina y J$lgica, se re5ere solamente a argentinos y belgas, pero no a los
alemanes ue capa" se encuentran en J$lgica, esto es as3 porue se acota a los sujetos
protegidos, y es di!3cil ue el Estado belga salga a de!ender a un alemn.
El mbito personal de aplicacin suele ser decisi(o en un .on(enio /generalmente
suele determinarse en los primeros art3culos0.
AM3ITO MATERIAL DEL DIPr
6n tratado se re5ere a una materia y no a otra) estn claramente
di!erenciados, y los t3tulos suelen ser <indiciarios=. Ej. ;ratado de <Derecho .i(il= de
Donte(ideo
;ambi$n apunta a ue cantidad de problemas sern resueltos dentro de ese
mbito material Ej. matrimonio, sucesiones, etc.
Pero ui"s algunos temas no se tratan, y en el derecho interno se los llamar3a
<lagunas o (ac3os=.
El sistema jur3dico es herm$tico y para llenar dichas lagunas se suele acudir a ciertas modalidades:
autointegracin /analog3a, principios generales del derecho, interpretaciones sistemticas, etc0 y
heterointegracin /la justicia, la euidad0.
2hora bien: 8en los tratados e*isten lagunas9 :o, se entiende ue si alguien no
resol(i ese tema es porue no se lo ha uerido tratar. Es arduo justi5car la
laguna en un tratado, pero hay una realidad entre los pa3ses ue no tiene una
norma com#n, entonces la consecuencia es ue cada pa3s (a a partir de su
propio derecho /aunue seg#n el mbito Bci(il, comercial, etcB se respetan los principios generales
de esa materia0.
Los mbitos son las <gan"#as= ue permiten abrir la puerta de una
.on(encin. En la lectura de un tratado hay normas de estudio precedente
/mbitos0, y #ltimas /entrada en (igencia, reser(as, declaraciones interpretati(as, etc0. La l3nea
general es ue est$ al comien"o, pero no siempre /por ej. en el ;D no estn tratados los
mbitos0
Los anglosajones impulsaron mucho el tema de los mbitos, no dejan nada
librado al a"ar, por eso tambi$n agregan al principio de5niciones sobre los
t$rminos ue se (an a utili"ar en el tratado.
+A%+,-
UNIDAD VI , *a norma iusprivatista internacional indirecta.
I , L A NORMA INDIRECTA <O NORMA DE COLISIN) COMO NORMA
CARACTER"STICA DEL DIPr2 SU ESTRUCTURA
La norma de colisin /como cualuier norma jur3dica0 comprende un tipo legal y una
consecuencia jur3dica) y ambas partes, a su (e", se descomponen en
caracter3sticas positi(as y negati(as.
El t)po 'e+#' describe el sector social a reglamentar, y la con/ec-enc)#
F-r(d)c# su reglamentacin.
:o se debe con!undir la <norma de colisin= con el <art3culo legal= o la <disposicin con(encional=:
una norma puede edi5carse mediante (arios art3culos /as3 por ej. la norma de colisin sobre
sucesiones internacionales se halla en los art. >+?>, >+?F, >FF*, etc0, y por otra parte, un solo
art3culo puede contener (arias normas /as3 por ej. el art. **0. 6na norma no est necesariamente
limitada a un art3culo. &obre todo, si una regla y sus excepciones son !ormuladas en (arios
art3culos, la norma comprende regla y excepcin porue ella es una unidad de sentido.
Las normas consuetudinarias, no plasman e(identemente en ninguna disposicin legal o
con(encional.
Ejemplo de una norma: siempre ue se trate de un problema sucesorio de un causante con
determinado #ltimo domicilio, poseyendo el caso elementos extranjeros <c#r#cter(/t)c#
po/)t)7#/ de' t)po 'e+#'), y el causante no hubiera escogido el #ltimo domicilio para burlar las
leyes coacti(as del pa3s en ue realmente se encontraba domiciliado <c#r#cter(/t)c# ne+#t)7#
de' t)po 'e+#'), se aplica el derecho del #ltimo domicilio del causante <c#r#cter(/t)c#/ po/)t)7#/
de '# con/ec-enc)# F-r(d)c#), con tal ue $ste no in!rinja la moral y las buenas costumbres de la
8ep#blica <c#r#cter(/t)c# ne+#t)7# de '# con/ec-enc)# F-r(d)c#).

T)po Le+#'!
B Las caracter3sticas positi(as del tipo legal describen un aspecto de un
caso iusprivatista con elementos e*tran,eros.
B La caracter3stica negati(a del tipo legal contempla el llamado fraude a la
le+.
Ej. habiendo !raude no llegar3a a aplicarse el derecho del #ltimo, sino del pen#ltimo domicilio
del causante
Con/ec-enc)# J-r(d)c#!
B Las caracter3sticas positi(as de la consecuencia jur3dica, son dos:
o &a cone*in: contiene la circunstancia del caso gracias a la cual
podemos identi5car el derecho aplicable. &e habla tambi$n del
<punto de conexin=.
Ej. el domicilio #ltimo del causante, o la situacin del inmueble.
o &o conectado: es el derecho aplicable identi5cado con la ayuda del
punto de conexin.
B La caracter3stica negati(a de la consecuencia jur3dica: cuando la solucin
ue nos brinda el derecho extranjero aplicable parece atentatoria a
nuestro orden p<blico, recha"aremos su aplicacin.
;anto en el tipo legal, como en la consecuencia jur3dica, se llaman <positi(as= porue su existencia
es necesaria para ue la norma se apliue) y se denomina <negati(a= por ser imprescindible la
inexistencia del !raude y de la (iolacin del orden p#blico para ue la norma pueda actuar
normalmente.
+@%+,-
Por #ltimo, con(iene poner de relie(e ue el m.todo analtico ata7e al tipo legal) y el m.todo
indirecto, en cambio, concierne a la consecuencia ,urdica.
II , LA 4UNCIN DE LA NORMA INDIRECTA
;anto el D4Pr como el D. Pri(ado tienen por objeto solucionar casos
iusprivatistas. El D4Pr /como el nombre lo indica0 es un D. Pri(ado especial, o sea,
auella parte del D. Pri(ado ue contempla los casos con elementos
extranjeros.
De ah3 ue el problema planteado en el tipo leal de c%u de las normas de
D4Pr es igual a cualuiera de los problemas suscitados en el tipo legal de las
normas del D. Pri(ado interno, con la #nica di!erencia de ue los problemas de
las normas del D4Pr siempre contienen elementos extranjeros, en!ocando casos
relati(a o absolutamente internacionales.
Ej. la norma iuspri(atistas internacional sobre sucesiones, al igual ue la del D. Pri(ado interno,
preguntan por ui$nes heredan y cunto les corresponde
Por el contrario, se distinguen en la consecuencia jurdica, ya ue la
consecuencia jur3dica de la norma de D4Pr resulta indirecta y no directa /como la
de D. Pri(ado interno0, puesto ue no da la solucin solicitada, sino ue se contenta
con indicar u$ derecho ue (a a o!recer tal solucin.
Iay uienes creen ue, aunue la disciplina del D4Pr emplea el m$todo indirecto, cada norma del
D4Pr se limita a preguntar en el tipo legal por el derecho aplicable, ra"n por la cual la norma ser3a
directa, dado ue su consecuencia jur3dica llegar3a a dar cabal solucin al problema de
competencia legislati(a. Esta concepcin es errnea. La tarea del iuspri(atista internacional no
termina con indicar u$ derechos son aplicables a un caso dado) su obligacin consiste en hallar la
solucin de !ondo del caso.
La norma de D4Pr es pues, una norma indirecta) y ello es la consecuencia del
empleo del m$todo indirecto. Por consiguiente, sostenemos una concepcin
iuspri(atista de la norma de colisin por atribuirle como !uncin solucionar el
caso /o un aspecto del caso0 iuspri(atista.
8echa"amos las soluciones iuspri(atistas directas de los casos con elementos
extranjeros:
B porue conculcan el respeto debido a la particularidad del elemento
extranjero /porue ignoran la extranjer3a del elemento, o porue solo tienen en consideracin la
extranjer3a como tal sin distinguir entre elemento ingl$s, !ranc$s, etc0) o
B porue al uni5car totalmente el D. Pri(ado eliminan el problema del D4Pr en
lugar de resol(erlo.
III , CLASI4ICACIONES DE LAS NORMAS INDIRECTAS
En consideracin a su tipo legal: los tipos legales de las normas indirectas
pueden en!ocar:
1) el eGecto F-r(d)co de una institucin
Ej: los e!ectos personales del matrimonio o de su nulidad
) las cond)c)one/ para ue se produ"can tales e!ectos
Ej: la capacidad de derecho y de hecho) la !orma del negocio jur3dico
A) tanto los eGecto/ como sus cond)c)one/
+F%+,-
Ej: incluir en un solo tipo legal los reuisitos de la (alide" intr3nseca del contrato y sus e!ectos) o la
capacidad de delinuir y los reuisitos y e!ectos del delito
;eniendo en cuenta la consecuencia jur3dica: nos encontramos con (arias
distinciones:
*0 Entre nor9#/ c)ert#/ 0 pro%'e9Ht)c#/! esta distincin se desprende del
examen de las normas indirectas en relacin con los casos prcticos.
o Normas Ciertas: si los hechos no contienen un elemento extranjero, la
norma indirecta nos indica como indudablemente aplicable el derecho
propio.
o Normas !roblem/ticas: /en caso contrario, y de ah3 el nombre0 cuando la
aplicacin de un derecho e*tran,ero entra en el /mbito de posibilidades.
;odos los problemas de D4Pr se relacionan /y de ah3 el nombre0 con la norma
problemtica.
:o obstante, la categor3a de <norma cierta= tiene por 5n recodar ue inclusi(e en los casos
puramente nacionales el camino lgico a la aplicacin del derecho nacional (a a tra($s de una
norma indirecta, am$n de poner de relie(e la concepcin iuspri(atista de la norma indirecta.
+0 Entre nor9#/ de )9port#c)*n 0 de e6port#c)*n!
o Normas de mportacin: mandan a aplicar derecho e*tran,ero /traducen la
extraterritorialidad pasi(a0
o Normas de %*portacin: ordenan la aplicacin el derecho propio,
<exportndolo= al elemento extranjero del caso contro(ertido /encau"an la
extraterritorialidad acti(a0
Esta clasi5cacin di5ere de la anterior:
- Las normas ciertas en!ocan un n#mero reducido de casos en comparacin con las normas de
exportacin, ya ue las primeras slo abarcan los casos indudables de aplicacin del derecho
propio, mientras ue las segundas tratan de todos los supuestos en los ue el derecho propio,
si bien !uese despu$s de gra(es dudas, entra en juego.
- Las normas problemticas tienen una rbita ms dilatada ue las de importacin, porue las
#ltimas se re5eren slo a los casos e!ecti(os de aplicacin de derecho extranjero, mientras ue
las primeras contemplan tambi$n los supuestos en ue acerca de tal aplicacin existen dudas
racionales.
>0 Entre nor9#/ -n)'#ter#'e/8 )nco9p'et#/ 0 o9n)'#ter#'e/! esta
distincin se re5ere a normas codi5cadas:
o Normas #nilaterales: determinan solo la aplicacin del derecho propio.
Ej: art. *, <los bienes ra3ces situados en la 8ep#blica son exclusi(amente regidos por las leyes
del pa3s...=. Excepcionalmente aparecen normas indirectas unilaterales ue slo en!ocan la
aplicacin del derecho extranjero /art. *@K0. Por ra"ones ob(ias, no puede haber en tratados
normas unilaterales.
o Normas ncompletas: tambi.n ordenan la aplicacin de derecho
e*tran,ero, pero sin agotar las distintas posibilidades.
Ej: art. >F>? <el testamento del ue se hallare !uera de su pa3s solo tendr e!ecto en la
8ep#blica, si !ue hecho en la !orma prescripta por la ley del lugar en ue reside, o seg#n la
!orma ue se obser(an en la :acin a la ue pertene"ca, o en la !orma ue este .digo
designa como legales=.
o Normas Omnilaterales: son e*haustivas.
Ej: art. *+ <las !ormas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento p#blico, son
regidas por las leyes del pa3s donde se hubieren otorgado=. Puede ser cualuier derecho.
La distincin en normas unilaterales, incompletas y omnilaterales es lgicamente de!ectuosa,
porue me"cla, como criterio de di(isin, puntos de (ista re!erentes al tipo legal /de5ciente o
+-%+,-
exhausti(a descripcin de los casos problemticos0 con otros ue conciernen a la consecuencia
jur3dica /aplicacin del derecho propio o del extranjero0
IV , PRO3LEMAS GENERALES DE LAS NORMAS INDIRECTAS
;odos los problemas del D4Pr suponen la norma indirecta problemtica. La
norma indirecta problemtica plantea numerosos interrogantes:
*0 En primer lugar, con(iene saber: 8de 0u. ordenamiento ,urdico debemos
desprender las de;niciones de los t.rminos 0ue la norma indirecta emplea9
2u3 estamos ante el problema de las cali5caciones.
+0 En segundo lugar, habremos de explicar el tipo legal de la norma indirecta:
B dentro de sus caractersticas positivas, es necesario precisar con toda
claridad a u$ sector social hace re!erencia. Estamos au3 ante el
problema de la cuestin pre(ia.
B pero adems, nos incumbe el examen de la caracterstica negativa del
tipo legal, es decir, el !raude a la ley.
>0 En tercer lugar, exploraremos la consecuencia jur3dica de la norma:
B la explicacin de sus caractersticas positivas nos obligar a esbo"ar el
problema de la conexin /puntos de conexin0 y de lo conectado /reen(3o,
aplicacin del Derecho Extranjero0
B y el anlisis de la caracterstica negativa nos adentra en el estudio del
orden p#blico.
;anto el problema de la cuestin pre(ia, como el del !raude perpetrado al derecho propio, y el del
reen(3o, de la aplicacin del derecho extranjero y del orden p#blico, suponen ue con miras al
problema principal nos encontraremos con una norma de importacin.
V , NORMAS DIRECTAS COMPLEMENTARIAS A LAS NORMAS
INDIRECTAS2 NORMAS DE DEREC5O PC3LICO $ DE DEREC5O PRIVADO
VI , NORMAS DIRECTAS SUSTITUTIVAS DE LAS NORMAS INDIRECTAS2
ART2 1? LE$ DE SOCIEDADES
Soc)ed#d con do9)c)')o o pr)nc)p#' o%Feto en '# RepI%')c#
Art2 1?2 La sociedad constituida en el extranjero ue tenga su sede en la 8ep#blica o su principal objeto
est$ destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los e!ectos del
cumplimiento de las !ormalidades de constitucin o de su re!orma y contralor de !uncionamiento.
+?%+,-
UNIDAD VII , $l problema de las cali6caciones.
I , DE4INICIN DEL PRO3LEMA
El problema de las cali5caciones consiste en determinar 0u. ordenamiento
,urdico va a de;nir los t.rminos de la norma indirecta.
;oda norma hace uso de t$rminos) y con respecto a cada norma los t$rminos necesitan una
de5nicin. Pero mientras ue toda norma directa suele hallarse inserta en un ordenamiento
normati(o relati(amente autnomo ue le proporciona la recta interpretacin, la norma indirecta
se encuentra a caballo sobre numerosos D. Pri(ados y encla(ada en un ordenamiento lleno de
lagunas.
El problema de las cali5caciones se encuentra prcticamente al comien"o de la estructura de la
norma, porue se trata de signi5cados.
;oda norma indirecta ser de5nida /naturalmente y en primer lugar0 por el orden
normati(o del ue !orma parte /sea por la con(encin, sea por el D4Pr nacional0. Pero como
los ordenamientos normati(os mencionados no suelen dar la respuesta por no
saber de antemano a u$ ordenamiento normati(o se habr de acudir para ue
brinde adecuadas de5niciones, el verdadero problema consiste en saber a 0u.
ordenamiento normativo acudiremos como <ltimo refugio /debiendo considerarse el
orden normati(o de5nidor de los t$rminos empleados en la norma indirecta, !uere el ue !uese, siempre
como in(ocado al e!ecto por el derecho del ue !orma parte dicha norma) por esta ra"n todas las teor3as
son in ordine0.
En su !orma ms general el problema de las cali5caciones consiste en determinar a la persona
competente de elegir el signi5cado decisi(o de una expresin mult3(oca.
El problema de las cali5caciones puede darse con respecto a cualuier parte
de la norma indirecta, menos respecto del orden p#blico, el ue
necesariamente se de5ne con!orme al derecho propio.
:o debemos asociar el problema de las cali5caciones con el m$todo anal3tico, porue $ste solo
concierne al tipo legal, mientras ue el primero puede re!erirse tambi$n a los puntos de conexin.
II , 5ISTORIA DE SU SURGIMIENTO
URer los casosV
Los descubridores del problema de las Calificaciones fueron Bartin en Francia en 1897 y Khan en Alemania en 1891. Ambos han
sugerido resolerlo mediante la le! fori" ya #ue las cuestiones contempladas en las normas de conflicto deben definirse seg$n la ley
del foro" y no seg$n otra. Bartin" sin embargo" ya presentaba una e!cepci%n para calificar los muebles o inmuebles seg$n la le!
situs" y no seg$n la le! fori.
&'le( puede considerarse un precursor en este punto al establecer criterios de calificaci%n en los art. 1) y 11 del CC de 18*9.
+espagnet y Clunet" en 1898, -. .olff y .. /oldschmidt posteriormente han sugerido #ue las definiciones o calificaciones deber0an
tomarse del derecho indicado por la norma de conflicto1 la le! causae, fundamentalmente por#ue toda norma legal toma sus
clasificaciones del sistema 2ur0dico al #ue pertenece, recha(an a Bartin y a sus partidarios por#ue dicen #ue se califican de ese
modo las relaciones nacidas en el e!tran2ero conforme a las concepciones del sistema 2ur0dico local.
3abel" Bec4ett y Cheshire siguieron un m'todo nueo de calificaciones aut5r#uicas1 las definiciones deb0an buscarse en la ciencia
general del derecho y en los principios generales de uniersal aplicaci%n. 6sta idea de la calificaci%n basada en el m'todo
comparado" es imposible en la pr5ctica.
Falconbridge ha propuesto otro camino al #ue llam% 70a media8. 9eg$n 'l habr0a #ue adoptar calificaciones proisionales seg$n
la le! fori" y considerar las leyes aplicables en su conte!to. 9e tratar0a de respetar las respectias esferas de competencia sobre las
cuestiones calificadas seg$n las respectias leyes aplicables.
+K%+,-
III , SOLUCIONES O4RECIDAS
En los tratados, el acuerdo de los pa3ses sobre la norma indirecta no llega a ser
completo si no media simultneamente acuerdo sobre las de5niciones de los
t$rminos en la norma o, al menos, acuerdo sobre el derecho competente para
proporcionarlas.
El problema consiste en saber, 8a 0u. medio recurrir si los pases pasaron el
problema de las cali;caciones en silencio9 En este supuesto:
B los puntos de conexin deben cali5carse de acuerdo a la le* civilis fori, y
B los conceptos del tipo legal en (irtud de la le* civilis causae
($'%7A" N' AU(8%9UI#A"
1) Teor(# de '# Le6 C)7)')/ 4or) <3#rt)n)
Dentro del D4Pr interno, Jartin sostiene ue las de5niciones de los t$rminos de
la norma indirecta deben desprenderse del D- !rivado del ,ue1 0ue conoce en
la causa. H una (e" de5nido los t$rminos, se aplicar el D- !rivado 0ue
corresponde a auellos problemas ue seg#n la de5nicin encuerdan en el tipo
legal.
.omo el derecho aplicable es muchas (eces de hecho /y conceptualmente siempre0
di!erente al D. Pri(ado del jue", esta teor3a distingue entre el derecho 0ue
de;ne y el derecho 0ue reglamenta.
2s3, con relacin al ejemplo del testamento olgra!o del holand$s: el juicio se tramita en Mrancia, y
la le* civilis fori, es por lo tanto, el D. .i(il Mranc$s. Por consiguiente, las de5niciones de los
t$rminos <!orma testamentaria= en una norma indirecta, y <capacidad de testar= en otra, corren a
cargo del D. Mranc$s, por lo tanto:
B &eg#n el D. Mranc$s /ue es el ue de5ne por ser el derecho del jue"0 la ologra!3a es un
problema de la !orma del testamento) y la !orma se reglamenta tambi$n seg#n el D. Mranc$s
/por ser $ste el derecho del pa3s en el ue el testamento se otorgaba0 por lo tanto, el
testamento es !ormalmente (lido.
B El concepto <capacidad para testar= es de5nido seg#n el D. Mranc$s /por ser el derecho del
jue"0 y abarca los problemas de edad m3nima y salud mental) y a ambos aspectos se aplica el
D. Ioland$s /como derecho nacional del testador0 resultando por lo tanto el holand$s con
capacidad de testar porue pose3a la edad m3nima y dis!rutaba de per!ecta salud mental al
otorgar el testamento.
En este #ltimo caso, (emos ue Mrancia nos dice u$ es lo ue debe entenderse por <capacidad
para testar=) en cambio, el D. Ioland$s es el ue reglamenta lo ue /seg#n el D. Mranc$s0 ha de
entenderse por esta capacidad. Es decir, Mrancia impone el problema de la edad m3nima para
testar como un problema de capacidad testamentaria) pero luego no es Mrancia sino Iolanda el
pa3s ue nos indica cuantos a7os debe haber cumplido el testador para tener capacidad para
testar.
Pero el di(orcio entre <derecho de5nidor= y <derecho reglamentario= es
insatis!actorio. Parece contradictorio ue, por un lado, se in(oca a un derecho
encomendndole la reglamentacin de un determinado problema, y ue por el
otro, se le imponga la de5nicin de este problema.
W&i no (a a aplicar su derecho y (er la justicia en el caso concreto, por u$ (a a de5nirX WEs justoX
Decir ue se aplica a la <capacidad de testar= D. Ioland$s, y luego llegar a la conclusin de ue el
testador es capa", cuando el D. Ioland$s a5rma todo lo contrario /por introducir en $l de
contrabando la de5nicin !rancesa del concepto de capacidad0 parece incoherente.
>,%+,-
En realidad, el resultado no corresponde al D. Mranc$s /por haberse tomado la reglamentacin del
D. Ioland$s0, pero tampoco es 5el al D. Ioland$s /ue e(identemente llegar3a a la conclusin
opuesta0) y una combinacin de normas ue carece de realidad sociolgica y a(al diNelgico, no es
algo (i(o, sino <un muerto sin sepultura=.
La insatis!accin acerca de la teor3a de la le* civilis fori origin una segunda teor3a, debida sobre
todo a Despagnet, y denominada <de la le* civilis causae=
) Teor(# de '# Le6 C)7)')/ C#-/#e <De/p#+net)
&u idea !uer"a consiste en fusionar el <derecho de5nidor= con el <derecho
reglamentario=. 2 este e!ecto, la doctrina distingue entre: la de5nicin de los
puntos de conexin y la de5nicin de los t$rminos contenidos en el tipo legal.
- La de5nicin de los puntos de conexin incumbe, en principio, al D- !rivado
del ,ue1
- Pero una (e" determinado /gracias al !uncionamiento del punto de conexin0 el derecho
aplicable al problema contemplado en el tipo legal /o sea, a la <causa= de la norma)
y de ah3 el nombre0, $ste no solo la reglamenta, sino ue pre(iamente tambi$n la
de;ne.
Rol(iendo sobre el caso del holand$s:
En cuanto a la norma re!erente a la !orma testamentaria:
- su punto de conexin in(oca el derecho del lugar de otorgamiento del testamento) por lo
tanto, la de5nicin de <lugar de otorgamiento del testamento= /punto de conexin0 es
misin del D. Mranc$s /le* fori0
- una (e" establecida Mrancia como tal lugar, el D. Mranc$s /ahora como le* causae, o sea,
como ley aplicable a la causa ue es en este supuesto la !orma testamentaria0, nos
de5ne el concepto de <!orma= como comprensi(o de la ologra!3a
- por #ltimo, el D. Mranc$s tambi$n reglamenta el problema de la ologra!3a, o sea, nos
indica si un testamento olgra!o es admisible y u$ condiciones debe cumplir para ser
(lido
El testamento del holand$s resulta (lido desde el punto de (ista !ormal.
En cuanto a la norma re!erente a la capacidad testamentaria:
- su punto de conexin es la nacionalidad del testador) aunue, en principio, la cali5cacin
del punto de conexin se encomienda a la le* civilis fori, con respecto de la nacionalidad
se estatuye una excepcin: ella se rige siempre con!orme al D. P#blico del pa3s cuya
nacionalidad el interesado ostenta. En nuestro supuesto, el testador slo ostentaba la
nacionalidad holandesa) y era realmente holand$s, en (irtud del D. .onstitucional y
2dministrati(o de Iolanda
- una (e" determinado el D. Ioland$s como aplicable a la capacidad de testar, ue es la
causa de la norma indirecta sobre este tema, el D. Ioland$s no slo de5nir el concepto
<capacidad testamentaria= /la causa de la norma0, sino ue simultneamente
reglamentar toda la extensin del concepto.
- con!orme la concepcin holandesa, en la capacidad testamentaria encuadra el problema
de la edad m3nima, el de la salud mental y, 5nalmente, el de la ologra!3a. Luego, el
mismo D. Ioland$s con respecto a la ologra!3a establece ue los holandeses son
incapaces para otorgar testamentos olgra!os en cualuier rincn del mundo.
El testador hi"o, por consiguiente, un testamento !ormalmente (lido, pero sin tener
capacidad para otorgarlo: en otras palabras: redact un testamento nulo.
Esta teor3a tambi$n trope"aba con di5cultades, ue se deb3an al m$todo
anal3tico analgico y a su e!ecto desintegrador en la rbita del D4Pr. &i todos los
t$rminos de todas las normas indirectas se interpretan en (irtud de un #nico D.
Pri(ado, ue es el del jue" /le* civilis fori0: la s3ntesis ue el legislador del D.
Pri(ado del jue" reali" a 5n de contrabalancear el anlisis ue pre(iamente
lle( a cabo, impide la desintegracin de las normas indirectas. &i, en cambio,
los tipos legales de las normas indirectas se interpretan seg#n D. Pri(ados
di(ersos, pueden producirse tanto superposiciones como lagunas entre los
di!erentes !ragmentos de D. Pri(ados.
>*%+,-
6n ejemplo de tales superposiciones o lagunas nos lo da el .2&C Y L2& LE;82& DE .2DJ4C DE
;E::E&&EE /EE.660, dichas letras hab3an sido expendidas en EE.66. El pleito en torno a ellas se
inici en 2lemania. El jue" alemn deb3a aplicar a los problemas del derecho material cambiario el
Derecho de ;ennessee, mientras ue hab3a ue hacer aplicacin del D. Procesal 2lemn a todos los
problemas procedimentales El problema consist3a en saber si la prescripcin de las letras
pertenece al D. Daterial /concepcin alemana0 o al D. Procesal /concepcin anglosajona0. Las
letras del caso contro(ertido eran, desde luego, prescriptibles seg#n ambos derechos en cuestin:
- &i se de5ne <Derecho Daterial= con arreglo al Derecho de ;ennessee /indicando como aplicable
por el punto de conexin: lugar de la expedicin0, no se llega a aplicar las reglas de ;ennessee
sobre prescripcin.
- ;ampoco se pueden aplicar los preceptos alemanes acerca de la prescripcin, si se de5ne
<Derecho Procesal=, en (irtud del D. 2lemn /indicado como aplicable por el punto de
conexin: lugar del pleito0.
- Las letras de cambio resultar3a, pues, imprescriptibles) y esta extra7a solucin !ue pronunciada
por el ;ribunal &upremo 2lemn.
$ariacin: si las letras hubiesen sido expedidas en 2lemania y el litigio se hubiere incoado en un
pa3s anglosajn, el jue" habr3a tenido ue aplicar tanto las normas anglosajonas sobre prescripcin
/por !ormar parte del D. Procesal del jue"0 como las alemanas /por pertenecer al D. Daterial
cambiario alemn0.
El caso relatado brinda, por consiguiente, en su primera !orma /la real0 un ejemplo de laguna de
normas, mientras ue si (ariacin nos o!rece un supuesto de superposicin.
La insatis!accin sobre los ocasionales !allos de $sta tesis dio lugar a una tercera doctrina, cuyo
autor es Ernst 8abel, y su nombre es el de doctrina <autruica= de las cali5caciones.
($'%7A AU(8%9UI#A
A) Teor(# A-tHrE-)c# <R#%e')
Esta teor3a proclama la necesidad de ue las normas indirectas tengan sus
propias de5niciones, y ue $stas se elaboren sobre la base del D. Pri(ado
.omparado.
En el caso del testamento olgra!o del holand$s, habr3amos de organi"ar un plebiscito entre los
di(ersos Derechos &ucesorio del mundo sobre el encuadre de la ologra!3a en el concepto de !orma
o de capacidad testamentaria. El resultado ser3a !a(orable a la primera cali5cacin) $sta habr3a,
por ende, de ser adoptada.
Esta doctrina tampoco escapa a las cr3ticas:
B En primer lugar, echa sobre los jueces un pesado !ardo al obligarlos a
obtener de5niciones de los t$rminos empleados en las normas indirectas
con ayuda del D. Pri(ado .omparado.
B En segundo lugar, el plebiscito del Derecho .omparado algunas (eces arroja
un resultado un3(oco /como el ejemplo del holand$s0) pero en otras hiptesis
termina con un empate /como en el de las letras de cambio de ;ennessee0
Por ello, con el tiempo se subdi(idi esta teor3a hay: uienes consideran ue la comparacin no se
debe hacer con todos los derechos del mundo sino slo con los derechos con los ue el caso tiene
contacto /<;. 2cotada=) critica: pero si son dos los derechos + ambos dicen cosas distintas: 8Ku. se
hace90) y uienes consideran ue en el derecho hay jeraru3a de problemas, y ue por lo tanto,
hay ue ubicar el t$rmino en los problemas ms importantes /<;. 2prior3stica=0.
SOLUCIN! p#r# Go'd/c19)dt 'o procedente con/)/te en /e+-)r '#
doctr)n# de '#/ c#')Jc#c)one/ /e+In '# lex civilis causae 0 #c-d)r en 'o/
c#/o/ de de/)nte+r#c)*n #' 9&todo /)nt&t)co,F-d)c)#'2
IV , CASOS
>+%+,-
.2&C B L2 R46D2 D2L;E&2
Jartin descubre el problema de las cali5caciones en *?K-, al anali"ar la jurisprudencia !rancesa, sobre
todo el llamado caso de <la (iuda maltesa=: 2ntn contra Jartholo.
5ec1o/!
- 6n matrimonio malt$s se cas y (i(i en Dalta
- Luego se traslad a 2rgelia /entonces Mrancia0 donde el marido aduiri
inmuebles y donde, en *??K, !alleci
- La (iuda exigi el usu!ructo de una cuarta parte de la propiedad del
marido, basndose en los art. *- y *? del .digo 8ohan ue en la $poca
reg3a en Dalta
Pro%'e9#: los jueces deben cali5car el pedido de la (iuda y decidir si el
usu!ructo corresponde al r$gimen de bienes matrimonial /.. 8ohan0 o al
derecho sucesorio /D. Mranc$s0
&i estas disposiciones !orman parte del r$gimen de bienes, la (iuda gana el
pleito, ya ue a dicho r$gimen es aplicable, seg#n el D4Pr !ranc$s, el
derecho del *P domicilio conyugal
&i en cambio, pertenecen al derecho sucesorio, la (iuda pierde el litigio,
puesto ue el jue" habr de aplicar D. Mranc$s, sea como derecho del #ltimo
domicilio del de cu,us /muebles0, sea como le* situs /inmuebles0) y el D.
Mranc$s desconoc3a en auel momento el pretendido derecho de la (iuda, ya
ue el derecho sucesorio del cnyuge sup$rstite en concurrencia con
herederos <sucesibles= data, en Mrancia, desde *?K*, desde cuya !echa le
corresponde una parte determinada en usu!ructo.
4#''o! la .orte de 2pelacin de 2rgelia dio la ra"n a la (iuda. &e cali5c seg#n
la ley aplicable al r$gimen de bienes en el matrimonio /le* causae0 y no seg#n
el derecho del jue" !ranc$s /le* fori0.
.2&C B EL ;E&;2DE:;C CLCG82MC DEL ICL2:DE&
5ec1o/! otro caso utili"ado por Jartin es el del holand$s ue otorga en Mrancia
un testamento olgra!o, discuti$ndose despu$s de su muerte su (alide" ante
un tribunal !ranc$s
Pro%'e9#: los jueces !ranceses deben determinar si la ologra!3a es un
problema de !orma /Mrancia0 o de capacidad /Iolanda0
&i la ologra!3a de un testamento es un problema de !orma, se aplica el D.
Mranc$s con!orme al adagio locus regit actum, el testamento es (lido
El tribunal !ranc$s parte de su D4Pr, el cual dice ue la !orma del testamento se rige por el derecho
donde !ue otorgado, esto es Mrancia, y para esa ley el testamento es (lido ya ue en Mrancia la
ologra!3a es una !orma (lida de testar.
&i, en cambio, se contempla la ologra!3a desde el punto de (ista de la
capacidad o incapacidad del testador para otorgarlo, resulta aplicable el D.
>>%+,-
Ioland$s como derecho nacional del testador, el cual nos conduce a su
nulidad, ya ue Iolanda proh3be a los holandeses otorgar testamentos
olgra!os dentro o !uera de Iolanda.
Los jueces parten de su D4Pr el cual dice ue la capacidad se rige por la ley de la nacionalidad del
testador, esto es Iolanda, all3 se proh3be a los holandeses otorgar testamento olgra!o dentro y
!uera de Iolanda, por lo tanto el testamento ser3a nulo.
.2&C B R4;4R4:Z.CL2 &6LL4D DELD2: &2 /caso argentino0
Dentro de la jurisprudencia argentina, este caso resuelto en *KF> por la .mara en lo .i(il y
.omercial de Jah3a Jlanca, es el ms importante.
5ec1o/!
- &e libra una orden de pago en Donte(ideo sobre un Janco en :ue(a HorN
- Esta orden se endosa luego en 2rgentina por el Establecimiento
Riti(in3cola &ullim Delman &2 /demandada en este proceso0 a un segundo
endosante, uien, a su (e" /tambi$n en 2rgentina0 lo endosa al actor, uien, por
#ltimo, lo endosa /tambi$n en la 2rgentina0 al Janco 2rgentino de .omercio
- 2l Janco se noti5ca ue la orden !ue protestada por !alta de pago en
:ue(a HorN seg#n la ley local) sin embargo, el Janco, o al menos en actor,
no noti5can el protesto a los anteriores endosantes
- El actor, al trope"ar en el ejercicio de su accin regresi(a contra la
demandada con la negati(a de $sta, pide la apertura de la uiebra por
cesacin de pagos
Pro%'e9#! urge saber si al caso es aplicable el ;D de D. .omercial ;errestre
de *KA,) y de este modo (emos el problema de las cali5caciones, en tanto
ue:
&i la orden de pago constituyese una letra de cambio, cada declaracin
cambiaria se regir3a, con!orme al principio de la autonom3a, por el derecho
del pa3s en el cual la declaracin haya sido emitida. Por lo tanto, la (alide"
de la emisin de la orden de pago se regir3a por el D. 6ruguayo, mientras
ue sobre la (alide" y los e!ectos de los endosos imperar3a el D. 2rgentino.
.omo ambos actos han tenido lugar en pa3ses rati5cantes del ;D, el mismo
resultar3a, si duda alguna, aplicable.
;odo cambiar3a si crey$ramos ue la orden de pago constituyese un cheue.
En este supuesto, parece ue habr3amos de acudir a la ley del Estado en
ue el cheue debe pagarse. .omo tal ley ser3a la de :ue(a HorN, el ;D
ser3a a todas luces inaplicable
[ueda entonces por saber si la orden de pago librada en Donte(ideo sobre un
Janco en :ue(a HorN es una letra de cambio, o si es un cheue. Pero, a 5n de
poder contestar a esta cuestin, hay ue saber con anterioridad cual es el D.
.omercial ue nos suministrar las de5niciones de los t$rminos <letra de
cambio= y <cheue= empleados en las normas indirectas. Ie au3 el c$lebre
problema de las cali5caciones.
El D. 6ruguayo cali5car3a la orden como letra a la (ista
>A%+,-
El D. 2rgentino, en cambio, la orden de pago parece con5gurarse como
cheue, ue si bien en el momento cr3tico no se admit3a como librado desde
o sobre la 2rgentina, era a#n entonces (lido librndose desde el 6ruguay
sobre :ue(a HorN

4#''o! la sentencia cali5ca la orden, seg#n el D. .omercial 6ruguayo, como
letra) llega, as3, al principio de la autonom3a y aplica, en 5n de cuentas, a los
endosos el D. 2rgentino
.2&C Y L2& LE;82& DE .2DJ4C DE ;E::E&&EE /EE.66.0 /ya !ue expuesto ms arriba0
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
Dimensin :ormolgica
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
Los ;D nos brindan en (arias oportunidades ejemplos de cali5caciones:
inconscientemente los de *??K y conscientemente los de *K>K%A,.
Encontramos cali5caciones autruicas de puntos de cone*in. &e dan por
ejemplo, de5niciones de:
- el domicilio com#n /<&os incapaces tienen el domicilio de sus representantes legales4 art. - ;D
de D. .i(il *??K0
- el domicilio comercial /<Domicilio comercial es el lugar en donde el comerciante o la sociedad
comercial tienen el asiento principal de sus negocios4 art. >l ;D de D. .omercial ;errestre *KA,0
- el lugar de cumplimiento de los contratos /art. >A%>? ;D0
En otras ocasiones, los tratados cali5can puntos de cone*in de modo no
autruico, indicando el derecho competente para o!recer la de5nicin.
Ej. el art. @ del ;D de D. .i(il *??K, estatuye ue es la ley del lugar en el cual reside la persona, la
ue determinar las condiciones reueridas para ue la residencia constituya domicilio. C, <el
lugar de la celebracin de contrato= se desprende de la legislacin del pa3s del ue parti la o!erta
/art. >- ;D de D. .i(il *??K0 aceptada /art.A+ ;D de D. .i(il *KA,0
Excepcionalmente, se indica igualmente la ley competente para de5nir un
concepto contenido en el tipo legal como el de <comerciante=, cuyos reuisitos
nos dar la ley donde la persona interesada tenga el centro de sus negocios
/art. + ;D de D. .omercial *??K0 o el de la naturale"a del contrato cali5cada por la ley
del lugar de ejecucin /art. >>%>- ;D0
En materia de cali5caciones no autruicas (imos ue se distingu3a entre la le* civilis fori y la le*
civilis causae. Las cali5caciones no autruicas de los ;D no pertenecen a ninguna de ambas
clases. Desde luego, no se in(oca en ning#n lugar al e!ecto el D. .i(il del jue". Pero tampoco se
hace uso de la le* civilis causae en el sentido de5nido. Ello es e(idente en cuanto se trata de
cali5caciones de puntos de conexin sin cuya pre(ia de5nicin no nos es posible ni siuiera
descubrir la le* civilis causae. Pero inclusi(e ocupndose del ejemplo de la cali5cacin de un
concepto encla(ado en el tipo legal /<carcter de comerciante=0, la ley del pa3s en el ue tiene el
asiento de sus negocios y ue se la ue lo de5ne /art. +, ;D de D. .omercial *??K0 no coincide
necesariamente con las leyes comerciales de los pa3ses donde el comerciante ejerce su pro!esin y
ue son las ue rigen su status /art. >, *.c.0. En realidad se puede a5rmar ue la cali5cacin es
encomendada a la ley estimada intr3nsicamente competente para el concepto de cuya de5nicin
se trate /ley ci(il propia0.
DI+r IN($%N'
>@%+,-
;ambi$n el .. tropie"a con el problema de las cali5caciones con notable
anterioridad a su descubrimiento cient35co.
Art2 1@2 <Los bienes ra3ces situados en la 8ep#blica son exclusi(amente regidos por las leyes del
pa3s, respecto a su calidad de tales\=
En el art. *,, al someter los inmuebles argentinos al D. 2rgentino, se somete a
este #ltimo derecho tambi$n su <calidad de tales=, o sea, la de5nicin del
concepto de <inmueble=, a di!erencia del de mueble. La cali5cacin se hace
simultneamente con!orme a la le* civilis fori /los tribunales argentinos son
exclusi(amente competentes para acciones reales re!erentes a inmuebles
argentinos0 y a la le* civilis causae /la ley argentina0.
Art2 112 Los bienes muebles ue tienen situacin permanente y ue se conser(an sin intencin de
transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en ue estn situados) pero los muebles ue el
propietario lle(a siempre consigo, o ue son de su uso personal, est$ o no en su domicilio, como
tambi$n los ue se tienen para ser (endidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes
del domicilio del due7o.
El art. ** contiene un caso de cali5cacin autruica al distinguir entre
muebles con y sin situacin permanente.
Art2 1B>2 Para ue la donacin tenga e!ectos legales debe ser aceptada por el donatario,
expresa o tcitamente, recibiendo la cosa donada.
Ctro ejemplo muy interesante nos lo proporciona el art. *-K+ y su nota:
- El precepto establece la consensualidad de la donacin, recha"ando, por
consiguiente, su con5guracin como negocio jur3dico unilateral.
- La nota plantea el problema de si el carcter contractual o unilateral de la
donacin debe considerarse como problema de !orma /y regirse por la ley del lugar
donde se celebra la donacin0 o de !ondo /en cuyo caso se habr3a de someter a la ley de su
cumplimiento0) la nota recha"a la primera alternati(a y adopta en apariencia la
segunda, pero como declara aplicable necesariamente el D. 2rgentino ue
de ning#n modo ha de ser siempre la ley de !ondo, recurre en realidad al
orden p#blico para justi5car el derecho nacional como ley cali5cadora.
En la nota se acude en apariencia a la cali5cacin de la le* causae) pero en
realidad se elimina el problema de las cali5caciones al imponer el carcter
contractual de la donacin in(ocando el orden p#blico.
Los art. *+,@, *+,K y *+*, cali5can <la naturale"a del contrato= seg#n la le*
causae) etc.
El art. >@?? y su nota, en los cuales se cali5ca el derecho del Misco sobre los
bienes relictos de un causante !allecido sin herederos, no como derecho
sucesorio sino como derecho de apropiacin sobre bienes mostrencos /este
supuesto coincide, como en el art. *,, la le* fori con la le* causae0.
>F%+,-
UNIDAD 5III - E' t)po 'e+#' de '# nor9# )nd)rect# <c#r#cter(/t)c#/
po/)t)7#/)
I , LA CAUSAK 0
II , LOS 5EC5OS SU3$ACENTES AL PUNTO DE CONEXIN
El tipo legal contiene la descripcin de los hechos cuya reglamentacin describe la consecuencia
jur3dica de la norma. Por consiguiente, la descripcin del tipo legal debe contener cuantos hechos
tienen inter$s para la norma en cuestin.
En este orden de ideas, es con(eniente recordar el m$todo anal3ticoBanalgico. :ormalmente, una
norma no contempla todo un caso iuspri(atista con elementos extranjeros, sino solamente un
#/pecto determinado /como por ej. la capacidad de derecho y de hecho, la !orma del negocio
jur3dico, su (alide" intr3nseca, etc0. Ie au3 un achicamiento del alcance de la norma con respecto
al caso en su totalidad.
Por otra parte, no se debe ol(idar ue los puntos de conexin, si bien !orman parte de la
consecuencia jur3dica en la cual son necesarios para identi5car el derecho aplicable en cada caso
concreto, se basan en 1ec1o/ /concebidos como residencia, domicilio, lugar de celebracin o de
cumplimiento del contrato, etc0, ue como tales, aparecen descriptos en el tipo legal.
&e puede a5rmar ue el tipo legal, en sus caracter3sticas positi(as, describe un
aspecto del caso iusprivatista con elementos e*tran,eros: destacando adem/s
a0uellos hechos utili1ados por la consecuencia ,urdica para indicar el derecho
aplicable.
Las causas son los aspectos del caso, son los hechos en los ue se basa el
legislador para elaborar el punto de conexin. &i recogemos el t$rmino <causa=
para la denominacin del aspecto del caso en!ocado en el tipo legal, podemos
sostener ue sus caracter3sticas positi(as comprenden la causa + los hechos
sub+acentes a los puntos de cone*in.
2hora bien, el m.todo analtico /aunue es indudablemente reuerido por ra"ones de justicia
en los casos absolutamente internacionales0 a (eces pro(oca la desintegracin del caso
por la ausencia de un m$todo sint$tico legislati(o de control. 2 5n de e(itar
este peligro, se idearon di(ersos remedios:
6no consiste en abandonar e*cepcionalmente el m$todo anal3tico
;al cosa ocurre, por ej. en el art. *@K. Esta disposicin en lugar de disol(erse en tres di!erentes
/ue contemplen respecti(amente: la ley aplicable a la capacidad nupcial, a la !orma de la
celebracin del matrimonio, y a los reuisitos de su (alide" intr3nseca0, somete el caso entero de la
contro(ersia re!erente a la (alide" de un matrimonio a un solo derecho: el del pa3s de su
celebracin. El 5n principal del abandono del m$todo anal3tico es, en este supuesto, el de lograr
matrimonios (lidos, puesto ue es de suponer ue las partes, ue son las ue eligen el pa3s de la
celebracin de su matrimonio y, por consiguiente su legislacin, busuen un pa3s en el ue su
matrimonio sea estimado (lido. Los ;D de D. .i(il 4nternacional coinciden con el art. *@K.
En otros supuestos, el legislador tiene en cuenta la relacin de los diversos
aspectos y ordena ue el derecho aplicable a uno repercuta igualmente
sobre el otro. Estos aspectos del caso pueden llamarse <aspectos conexos=.
Duchas (eces, un aspecto es lgicamente condicin de otro) en esta
hiptesis especial se habla del primero como de la <cuestin pre(ia=.
La capacidad de derecho y la !orma de un negocio jur3dico constituyen, por ejemplo, aspectos
conexos de su (alide") pero el uno no es cuestin pre(ia del otro. En cambio, para la (ocacin
sucesoria del cnyuge sup$rstite la (alide" de su matrimonio con el causante constituye una
cuestin pre(ia en sentido lgico. URer los casosV
>-%+,-
III , EL PRO3LEMA DE LA CUESTIN INCIDENTAL
En esta materia se en!rentan + teor3as: la teor3a de la jerarui"acin y la de la
eui(alencia.
A) TEOR"AS DE LA JERARLUIMACIN2 SU3PRO3LEMAS2
Estas teor3as tienen como denominador com#n ,erar0ui1ar las cuestiones
concatenadas y someter unas al derecho aplicable a otras.
En cuanto al criterio de la jerarui"acin se dan dos posibilidades:
.riterio 4deal /o Lgico0: sostiene ue la cuestin principal es la
condicionante, es decir, la ue constituye la condicin de otra: la cuestin
condicionante pri(a sobre la condicionada.
Desde este ngulo, por ej. la adopcin, el matrimonio, o la 5liacin matrimonial /cuestin
principal0, peden ser condiciones de la (ocacin sucesoria /cuestin secundaria0) entonces las
leyes aplicables a au$llos regir3an igualmente $sta.
.riterio 8eal /o Procesal0: considera ue la cuestin principal es la 0ue
constitu+e el tema de peticin en la demanda, mientras ue todas sus
condiciones no ser3an sino cuestiones pre(ias.
Desde este punto de (ista, ser3a cuestin principal de un juicio sucesorio el problema de la
(ocacin sucesoria) y todas las cuestiones de las cuales au$lla dependiese /cuestiones pre(ias0
estar3an sometidas al derecho ue impera sobre auella.
Las teor3as de la jerarui"acin acogen como justo el criterio real) y esta
eleccin se encuentra justi5cada, puesto ue la idea directri" de estas teor3as
consiste en ue se d$ al caso igual solucin ue la ue le dar3a el jue" ue
resuel(e sobre la contro(ersia /esta idea es acertada, aunue slo puede ser admitida dentro
del m$todo anal3tico0.
Pero si bien estas teor3as estn de acuerdo en distinguir entre problemas
concatenados, problemas principales y problemas pre(ios) someter los #ltimos
al derecho ue rige los primeros) y considerar problemas principales los ue se
hacen temticos en la peticin de la demanda.
2l determinar el derecho aplicable a la cuestin pre(ia, las teor3as de la
jerarui"acin se di(iden:
la primera corriente aplica al problema pre(io el D- !rivado del pa3s cuyo
derecho impera sobre la cuestin principal.
Ie au3 la doctrina de las sentencias de los casos:
- <Ponnoucannamalle=: el D. Mranc$s rige la cuestin principal de la sucesin) por ello, el D. .i(il
Mranc$s regula igualmente la (alide" de la adopcin
- <Grimaldi=: el D. 2rgentino rige la sucesin en el inmueble argentino) por ende, el D. .i(il
2rgentino impera tambi$n sobre la (alide" de la adopcin.
&e puede, por ello, caracteri"ar la primera corriente como la 3teora de la ,erar0ui1acin con el
imperio del Derecho !rivado4.
Re/-9en! e/t# corr)ente #p')c#!
B # '# cuesti3n principal e' DIPr de' F-eN 0 e' D2 C)7)' OXP8 )nd)c#do por #E-&'
B # '# cuesti3n previa /e #p')c# e' D2 C)7)' OXP
>?%+,-
para la segunda corriente, la cuestin pre(ia ueda sometida a auel D-
!rivado 0ue el D!r de auel pa3s considera competente, cuyo derecho rige
la cuestin principal.
Es decir ue impugnan el procedimiento anterior. &u argumentacin es la siguiente: si se declara
aplicable a la cuestin principal un derecho determinado, nuestro legislador desea ue resol(amos
el caso tal cual ser3a resuelto en el pa3s cuyo derecho se declara aplicable) ahora bien, en au$l
pa3s no aplicar3an a la cuestin pre(ia a uemarropa el propio D. Pri(ado, sino ue la someter3an a
auel D. Pri(ado ue su D4Pr indicar3a como aplicable.
2 la (alide" de la adopcin no se deber3a haber aplicado el D. .i(il Mranc$s o 2rgentino, sino auel
D. .i(il ue el D4Pr Mranc$s o 2rgentino declara aplicable. Esta segunda corriente puede
denominarse la 3teora de la ,erar0ui1acin con el imperio del D!r4.
Re/-9en! e/t# corr)ente #p')c#!
B # '# cuesti3n principal e' DIPr de' F-eN 0 e' D2 C)7)' OXP8 )nd)c#do por #E-&'
B # '# cuesti3n previa /e #p')c# e' DIPr de OXP 0 e' D2 C)7)' OMP8 )nd)c#do por #E-&'2
En realidad, las teor3as de la jerarui"acin son injustas. Es cierto ue si
nuestro legislador nos manda aplicar derecho extranjero, uiere ue imitemos
la probable sentencia del jue" extranjero) pero no lo es menos ue nuestra
sumisin al derecho extranjero slo opera dentro del marco del tipo legal, y
ue el tipo legal se inspira en el m$todo anal3tico.
En materia sucesoria, por ejemplo, debe imitar la probable sentencia del jue" del #ltimo domicilio
del causante) pero, en lo ue concierne a la adopcin, nuestro legislador nos ordena imitar la
probable sentencia del jue" del domicilio del adoptante y del adoptado.
Las teor3as de la jerarui"acin descuidan el m$todo anal3tico, el cual es
diNelgicamente reuerido en los casos absolutamente internacionales.
Estas teor3as conducen a resultados absurdos: si por ejemplo, la se7ora Ponnoucannamalle antes
de !allecer el adoptante hubiese pedido mediante accin meramente declarati(a una sentencia
declarando la (alide" de la adopcin, $sta habr3a sido declarada (lida por hab$rsela aplicado el D.
4ngl$s. Ds tarde, en el proceso sucesorio, la cosa ju"gada habr3a obligado a aceptar esta
sentencia. 4n(olucrando, al contrario, el problema de la (alide" de la adopcin en el sucesorio, la
primera se rige por el D. .i(il Mranc$s y resulta nula.
Iay ue recha"ar, pues las teor3as de la jerarui"acin en sus dos !ormas,
como (iolatorias del m$todo anal3ticoBanalgico, cuyas posibles !allas, como
siempre, slo pueden remediarse por el m$todo sint$tico judicial, pero no por
un m$todo sint$ticoBlegislati(o. La ra"n est en ue no es posible conjurarlas
de antemano y de modo gen$rico, sino slo en el caso concreto cuando se
presentan.
Las teor3as de la jerarui"acin de cuestiones conexas deben, por consiguiente,
sustituirse por la doctrina de su e0uivalencia.
3) TEOR"A DE LA ELUIVALENCIA2
Esta teor3a sostiene ue cada causa /sea ue se presente judicialmente a solas o unida a
otras causas con las ue !orma un conjunto lgico0 se rige in(ariablemente por su propio
derecho: 0ue es a0uel 0ue el D!r del ,ue1 indica.
2hora bien, el problema de la cuestin pre(ia se limita al caso en el ue (arios
problemas todava no resueltos por ninguna autoridad, conEuyen) al contrario,
la problemtica cambia si anali"amos la (alide" de un acto, la cual depende de
aspectos +a resueltos autoritariamente.
>K%+,-
&i en el supuesto de una herencia, la (ocacin sucesoria descansa en un matrimonio, adopcin o
5liacin, el examen de estas (ocaciones es el de otras tantas cuestiones pre(ias al problema de la
herencia. &i, en cambio, enjuiciamos la (alide" del matrimonio celebrado en el extranjero entre
contrayentes de los cuales uno se di(orci pre(iamente de un matrimonio anterior, el
reconocimiento de la sentencia de di(orcio no es cuestin pre(ia) tenemos ue reconocerla, si la
respeta el pa3s ue autori" el nue(o matrimonio del contrayente di(orciado.
En otras palabras, la ptica del problema de la cuestin pre(ia consiste en la
presentacin simultnea de problemas concatenados toda(3a no resueltos,
pero no en la presentacin del #ltimo eslabn de una cadena de problemas
oportunamente tratados por autoridades reconocidas como leg3timas por las
ue inter(ienen en el problema siguiente.
Las normas ue imponen, en el problema de la cuestin pre(ia, la doctrina de la eui(alencia o de
la jerarui"acin, son normas indirectas ue indican las normas indirectas pertinentes. &e trata de
una norma indirecta de segundo grado. :o nos encontramos con un reen(3o interno, ya ue en el
reen(3o /internacional o interno0 las normas indirectas estn en pie de igualdad, mientras ue au3
una es de superior abstraccin ue la otra.
C) CASOS
En la jurisprudencia surgi la pregunta de si ante el silencio de la norma era l3cito tener en cuenta el
engranaje de los problemas y hacer repercutir el derecho aplicable a una cuestin tambi$n sobre otra con
ella conexa.
.2&C B PC::C6.2:2D2LLE c% :2D4DC6;C6PC6LLE
5ec1o/!
B &e traba de una !amilia de nacionalidad inglesa originaria de la 4ndia, donde
habitaba /es decir, con domicilio en la 4ndia0
B El je!e de !amilia era due7o de una gran !ortuna, constituida en parte por
inmuebles situados en lo ue entonces era territorio !ranc$s /.ochinchina0
B ;en3a (arios hijos leg3timos, y uno adopti(o /&occalingam0, cuya adopcin
hab3a sido hecha con!orme a la ley de la 4ndia
B El hijo adopti(o, !allece antes ue su padre adoptante, dejando un hijo
leg3timo
B El je!e de !amilia !allece en *K+@ y deja un testamento hecho en *K++ ante
notario de las 4ndias Mrancesas, por el ue deshereda a su <nieto= adopti(o
B El nieto, representando por su madre, la se7ora Ponnoucanamalle, impugna
el testamento, en ra"n de ue la ley !rancesa llama a la sucesin en
calidad de heredero legitimario al <nieto= adopti(o, ue por derecho de
representacin ocupa el lugar de su padre premuerto.
Pro%'e9#! cuestin pre(ia) hay + cuestiones: la adopcin y la (ocacin
sucesoria.
4#''o! El tribunal de &aign /*K+?0, la .orte de &aign /*K+K0 y la .orte de
.asacin /*K>*0 recha"an la demanda, sosteniendo ue, si bien la adopcin es
(lida seg#n la ley de la 4ndia /ley personal de adoptante y adoptado, y ue
ser3a aplicable si la (alide" de la adopcin !uese el #nico problema planteado0,
no es (alida la adopcin de acuerdo al D. Mranc$s ue rige la sucesin,
prohibiendo el art. >AA del .. Mranc$s la adopcin reali"ada por un adoptante
con hijos matrimoniales.
.2&C B G84D2LD4 D4G6EL s% &6.E&4]: /caso argentino0
A,%+,-
5ec1o/!
B el causante, de nacionalidad y de domicilio italiano, hab3a adoptado en
*K>-, en 4talia, a .oncepcin Di Paola Grimaldi, tambi$n italiana y
domiciliada en la pen3nsula apenina.
B En *KA> !allece el adoptante con #ltimo domicilio en 4talia, siendo con!orme
al D. 4taliano su #nica heredera su hija adopti(a.
B El causante deja en la 2rgentina un inmueble y una cuenta corriente,
probablemente un subproducto de au$l. 2mbos bienes relictos son
reclamados por el .onsejo :acional de Educacin.
4#''o! el jue" de *P instancia declara nula la adopcin por estimarla contraria al
orden p#blico argentino ue en auella !echa no la admit3a. La .mara aplica a
la adopcin el D. 4taliano, la considera (lida y compatible con el orden
argentino /art. A,@,, y en septiembre de *KA? hab3a entrado en (igencia la ley de adopcin *>.+@+0.
Luego, la .mara somete la sucesin de los inmuebles argentino al D.
2rgentino en (irtud del art. *, ue se basa en la soberan3a territorial, y niega a
la hija adopti(a la (ocacin sucesoria. Por #ltimo, se regula la cuenta corriente
por el D. 4taliano /art. >+?> y >F*+0, y por consiguiente, la hija adopti(a tiene
derecho a heredarla.
La sentencia del jue" de *P instancia es igual al pensamiento de las sentencias !rancesas en el
caso <Ponnoucannamalle=. En el !ondo, si bien bajo el dis!ra" del orden p#blico, los jueces aplican
a la cuestin pre(ia de la adopcin el mismo D. Pri(ado ue rige la cuestin principal, ue es la
sucesin.
La .mara, en cuanto a la sucesin en el inmueble argentino, distingue el entre la (alide" de la
adopcin /cuestin pre(ia0, ue se rige con!orme al D. 4taliano y ue ueda garanti"ada, y la
(ocacin sucesoria de la hija adopti(a, ue se regula en (irtud del D. 2rgentino, ue, como en la
!echa cr3tica desconoc3a la adopcin, por supuesto tampoco enumeraba al hijo adopti(o entre los
herederos ab intestato. :o obstante, aplicar a la (alide" de un negocio jur3dico una ley, y a sus
e!ectos otra, es contradictorio, si esta #ltima ley le niega todo e!ecto por reputarlo nulo: en
realidad, as3 se aplica slo la segunda ley tambi$n a la (alide" del negocio. En otras palabras, la
.mara, si bien parece comulgar con un criterio ms cosmopolita, sigue las huellas del caso
<Ponnoucannamalle= y aplica a la (alide" de la adopcin como t3tulo hereditario del inmueble
argentino, el D. 2rgentino. Ioy se habr3a admitido el recurso extraordinario a causa de la
arbitrariedad de la sentencia.
.2&C B P84E;C 86M4:2 c% J282^2L D28Z2 /caso argentino0
5ec1o/!
B la actora hab3a sido adoptada por la demandada y por su marido, el
causante, habi$ndose reali"ado la adopcin (lidamente en Espa7a.
B El #ltimo domicilio del causante y los bienes se hallaban en la 2rgentina.
4#''o! la .mara da la ra"n a la actora. La adopcin es (lida en (irtud del D.
Espa7ol sobre el ue in!orm la Embajada de Espa7a. 2 la sucesin se aplica el
D. 2rgentino, seg#n el cual el inmueble es ganancial, y por ello, solo la hija
adopti(a sucede en $l, excluyendo al cnyuge sup$rstite.
Esta sentencia trata la adopcin seg#n la ley espa7ola, y supedita luego la sucesin a la argentina.
A*%+,-
UNIDAD I: - E' t)po 'e+#' de '# nor9# )nd)rect# <c#r#cter(/t)c# ne+#t)7#)!
e' Gr#-de # '# 'e0
I , NATURALEMA
Las caracter3sticas positi(as del tipo legal de la norma indirecta /la causa y los
hechos subyacentes a los puntos de conexin0 desencadenan la reali"acin de la
consecuencia jur3dica, siempre ue no haya !raude a la ley.
El !raude a la ley aplicable es la caracter3stica negati(a del tipo legal, porue el
desencadenamiento de la consecuencia jur3dica supone, al lado de la
e*istencia de la causa y de los hechos subyacentes de los puntos de conexin,
la ine*istencia del !raude.
El !raude recae sobre la segunda caracter3stica positi(a del tipo legal de la
norma indirecta: los hechos subyacentes a los puntos de conexin, y consiste
en su manipuleo !raudulento. ;ambi$n de un modo aproximado es #til
caracteri"ar el !raude a la ley aplicable como el intento de los interesados de
vivir en un pas con la legislacin del otro: la cual les permite lo 0ue a0u.l les
prohbe.
&i ueremos aclarar la naturale"a jur3dica del !raude de manera precisa,
necesitamos partir de una clasi5cacin de los puntos de conexin.
.uando el legislador medita sobre el derecho aplicable a una contro(ersia,
puede basarse en:
B hechos en los ue no aparece la (oluntad humana, o
B hechos en los cuales ella est presente. En esta segunda hiptesis, a su (e",
puede ocurrir ue el legislador:
o imponga un derecho sin interesarse por el deseo de los protagonistas,
respecto de ese derecho aplicable) u
o ordene la aplicacin de auel derecho ue los interesados uieren ue se
apliue y por esta causa.
2 los hechos ajenos a la (oluntad humana deben oponerse, por ende, los
hechos (oluntarios) y $stos, a su (e", pueden ser actos o negocios jur3dicos.
El !raude opera sobre todo con respecto a los actos jur3dicos, puesto ue es
e(idente ue, si bien el legislador asocia al acto jur3dico una consecuencia sin
tener en cuenta la (oluntad de los protagonistas, como su (oluntad inter(iene,
$sta puede organi"ar los hechos de modo tal ue se desencadene la
consecuencia deseada.
Ej. el domicilio. 2l establecer el domicilio en un lugar, inter(iene la (oluntad de hacerlo as3. &in
embargo, el hecho de ue ahora el derecho de este lugar ser3a el aplicable a la sucesin, es algo
ue el legislador ordena, sin interesarse por la (oluntad del causante. La maniobra !raudulenta
consiste en ue una persona primeramente se in!orma sobre el derecho ue ms le place ue se
apliue a su sucesin, y ue luego all3 estable"ca su domicilio hasta el d3a de su muerte. En este
caso cabe decir ue el !raudulento desea morir en un pa3s /el ue abandona0 con la legislacin de
otro /a donde (a0.
2 primera (ista parece ue el !raude no cabe en los hechos no (oluntarios, ya
ue si no inter(iene la (oluntad humana, tampoco puede tergi(ersar los
hechos !raudulentamente. Por otra parte, con respecto a los negocios jur3dicos,
A+%+,-
parece ue si el legislador est dispuesto a aplicar el derecho ue los
interesados deseen, tampoco cabe el !raude, por la sencilla ra"n de ue
cualuier (oluntad es leg3tima.
:o obstante, hay ue admitir e*cepciones en ambos supuestos:
- .on respecto a los hechos no voluntarios, hay ue tener en cuenta ue son
auellos en los ue normalmente no inter(iene la (oluntad humana. &in
embargo, excepcionalmente puede inter(enir, y en este supuesto cabe el
!raude.
Ej: el inmueble se rige por el derecho del pa3s de su situacin. &i se trata de un inmueble por su
naturale"a, la (oluntad humana no suele poder cambiar su situacin. Pero si se trata de inmuebles
por accesin, la maniobra !raudulenta ya puede hacerse) y tambi$n lo es si estamos en presencia
de inmuebles por 5ccin, como por ej. las acciones del Janco de Mrancia ue por declaracin del
accionista pueden con(ertirse en inmuebles.
- En lo ue ata7e a la autonoma de las partes, normalmente, no es
imaginable el !raude: las partes declaran u$ derecho desean ue se
apliue al contrato, y el legislador por esta ra"n ordena la aplicabilidad del
derecho elegido. Pero el D4Pr muchas (eces limita el n#mero de derechos
entre los cuales autori"a a las partes a optar /as3, por ejemplo, slo admite la eleccin
entre los derechos domiciliarios, los derechos del pa3s de la celebracin y del cumplimiento del
contrato y el derecho del pa3s en donde se halla el objeto del contrato en el momento de su
celebracin0) y entonces cabe el !raude, dado ue estas limitaciones
contemplan actos jur3dicos susceptibles de manipuleo !raudulento.
%l fraude consiste en el intento de las partes de convertir la relacin de causa + efecto en una
relacin de medio a ;n- Ej. los !raudulentos, a 5n de obtener una legislacin di(orcista emplean
como medio celebrar el matrimonio en un pa3s ue tenga tal tipo de legislacin.
:o interesa si el !raude concierne a los hechos subyacentes a un punto de conexin dentro de una
norma indirecta del propio D4Pr /<!raude aut$ntico=0 o de un D4Pr extranjero /<!raude inaut$ntico=0.
:o altera el concepto de !raude en ninguna de las tres dimensiones del mundo jur3dico. Ej. si uno
coloca su #ltimo domicilio en el extranjero para ue su sucesin se rija por el derecho extranjero,
en (irtud del art. >+?> /!raude aut$ntico0, o si un argentino con #ltimo domicilio alemn se hace
alemn para ue sus bienes relictos en 2lemania en el juicio argentino /art. >+?@0 sean sometidos
al derecho alemn /!raude inaut$ntico0, ya ue el D4Pr argentino se re5ere al D4Pr alemn y $ste a
su (e" al D. .i(il 2lemn, no altera el concepto del !raude en ninguna de las tres dimensiones del
mundo jur3dico.
II , CONCEPTO
&e puede, por consiguiente, sostener ue el !raude a la ley aplicable consiste
en ue los protagonistas transforman: en la norma indirecta: los puntos de
cone*in 0ue el legislador no concibi como negocio ,urdico: en negocio
,urdico.
Iay ue ad(ertir la limitacin: 3en la norma indirecta4, dado ue aisladamente
considerado cada hecho conser(a su naturale"a. El causante, por ejemplo, ue
establece su domicilio en el pa3s cuyo derecho le permite en materia sucesoria
lo ue el derecho del pa3s en el ue ten3a aut$ntico domicilio, le prohib3a, no
deja de reali"ar un acto jur3dico) pero dentro de la econom3a de la norma
indirecta /art. >+?>0 el establecimiento del #ltimo domicilio !unciona como un
negocio jur3dico.
Das siempre sigue en pie esta di!erencia: en el negocio jur3dico, el legislador hace lo ue los
particulares uieren, por0ue .l as lo 0uiere) en el !raude, el legislador hace lo ue los particulares
uieren, por0ue ellos as lo 0uieren.
A>%+,-
Por lo dems, el !raude no se identi5ca con el hecho ps3uico de la intencin
!raudulenta, sino con la conducta exterior indiciaria de au$lla) y los indicios
ms importantes de la intencin !raudulenta son:
- la e*pansin espacial: los protagonistas reali"an actos en un pa3s en donde
no tienen ninguna ra"n de actuar /en donde <nada se les ha perdido=0) y
- la contraccin temporal: los protagonistas lle(an a cabo actos en un lapso
mucho ms corto ue el normal /como en <cmara acelerada=0
III , 5ISTORIA
IV , RELUISITOS
:ara #ue e!ista un fraude a la ley deben darse ciertos re#uisitos1
1; 6l manipuleo de los hechos subyacentes a los puntos de cone!i%n" a fin de de burlar las leyes coactias de su pa0s.
<; =ue el +erecho normalmente competente antes de la alteraci%n del punto de cone!i%n" sea coactio1 #ue la ley #ue se #uiera
eadir sea coactia.
>; +ebe haber una e!teriori(aci%n" no basta con la simple intenci%n. +eterminar si hubo fraude o no ?elemento psicol%gico;" es muy
sub2etio. :ero los 2ueces tienen < indicios1 la e!pansi%n espacial y la contracci%n temporal
V , CLASI4ICACIN
Existen tres grupos de casos de !raude, seg#n la relacin temporal entre la
maniobra !raudulenta y su propsito:
B El !raude retrospecti(o se comete para eludir las consecuencias de un acto
ue se reali" en el pasado con total sinceridad.
Ej: unos cnyuges ue se casan en el pa3s <_= porue all3 tienen su domicilio y as3 lo ordena la ley.
En <_= no se admite el di(orcio) entonces luego obtienen un di(orcio (incular y un nue(o
matrimonio en otro pa3s, dado ue intentan esui(ar las consecuencias jur3dicas de su matrimonio
ue celebraron con sinceridad /por tener en <_= su domicilio0.
B El !raude simultneo !alsea los hechos al lle(arlos a cabo a 5n de esui(ar
las consecuencias inmediatas del acto reali"ado con sinceridad.
Ej: uienes constituyen una sociedad en el extranjero dndose los indicios de !raude tipi5cados en
el art. *+A de la ley *K.@@,, porue sustituyen los hechos sinceros por los !raudulentos en el mismo
momento en ue uieren reali"arlos.
B El !raude a la expectati(a manipula los hechos, no porue el acto sincero
por el momento producir3a consecuencias inmediatas ue desea descartar,
sino porue teme ue en lo por(enir puedan darse tales secuelas ue por
ello, pre(isora y e(entualmente, resuel(e apartar.
Ej: los solteros (i(en en <_=, pero no obstante se casan en <^=, para ue, si ms tarde uisieran
di(orciarse, puedan disponer del matrimonio de <^= di(orciable, y no del <_= indisoluble.
VI , E4ECTOS DE SU PRO5I3ICIN
La existencia del !raude a la ley produce el efecto de su propia ine;cacia. La
norma indirecta resulta inaplicable a los hechos arti5cialmente creados y el
D4Pr se aplica a los hechos esui(ados. &lo ha+ 0ue impedir 0ue los
fraudulentos obtengan la ganancia especial del fraudeL todas las dem/s partes
del acto siguen siendo v/lidas.
2s3, como (eremos en el <.aso de la duuesa de JeauLremont=, lo ue Mrancia no toler !ue
reconocer la (alide" del nue(o matrimonio, pero ella s3 mantu(o la nacionalidad alemana, a pesar
de ue la hab3a aduirido con la exclusi(a 5nalidad de lograr el di(orcio (incula.
AA%+,-
El !raude a la ley no es un !enmeno pri(ati(o del D4Pr, sino ue es com#n a todas las disciplinas
jur3dicas, y en todas ellas se estima justo perseguirlo, pues todos intentan, dentro de lo posible,
impedir ue los particulares se burlen de las disposiciones de la ley.
En cambio, es ms dudoso si un pa3s slo debe combatir el !raude reali"ado contra sus propias
leyes, o si debe igualmente oponerse al !raude ue los particulares organi"an contra leyes de otros
pa3ses. R$le" establece la extraterritorialidad del D. P#blico Extranjero, con miras a contratos
atentatorios a $l /art. *+,?0. &iendo ello as3, con mayor ra"n hay ue proteger el D. Pri(ado
Extranjero contra su manipuleo !raudulento, siempre ue resulte aplicable con!orme a nuestro D4Pr
y ue, por supuesto, el jue" extranjero tambi$n lo de5enda contra tales maniobras. Encontramos
un reconocimiento de este punto de (ista en el art. @*- inc. * de la ley *-.A@A, en cuanto no slo
de5ende la jurisdiccin internacional argentina, sino la de cualuier pa3s del mundo.
VII , CASOS
.2&C B D6[6E&2 DE JE26MM8EDC:;
6n clsico ejemplo de !raude retrospecti(o es el de la duuesa de JeauLremont.
5ec1o/!
B la condesa de .harlanB.himay, casada con un o5cial !ranc$s, el duue de
JeauLremont, consigui la separacin de su marido en *?-A a causa de
hbitos per(ersos de au$l
B la duuesa se nacionali" en &ajoniaB2ltenburgo /2lemania0, y se di(orci
all3 inmediatamente despu$s
B en *?-@ la duuesa (ol(i a casarse en Jerl3n con el pr3ncipe Jibesco /de
nacionalidad rumana0, (ol(i$ndose inmediatamente a Mrancia como princesa
de Jibesco.
B JeauLremont pidi ante los tribunales !ranceses la anulacin del segundo
matrimonio.
4#''o! la .orte de .asacin dio la ra"n al actor, in(ocando, entre otras
ra"ones, la prohibicin del !raude a la ley
&e nacionali" alemana al solo e!ecto de poder casarse con el pr3ncipe. En el !allo sostu(o: 3--- 0ue
la demandada haba obtenido la naturali1acin: no para e,ercer los derechos + cumplir los deberes
emergentes de ella: sino con el <nico ;n de escapar a la prohibicin de la le+ francesa + contraer
un segundo matrimonio sobre la base de su nueva nacionalidad: tan pronto como .sta fue
ad0uiridaM4. 8esol(i, de acuerdo a esas circunstancias, ue los actos as3 hechos en !raude a la
ley !rancesa e ignorando el (3nculo contra3do en Mrancia, no eran oponibles al Duue de
JeauLremont. La duuesa de JeauLremont mantu(o su nacionalidad alemana, aunue la hab3a
aduirido con la exclusi(a 5nalidad de lograr el di(orcio del nue(o matrimonio.
.2&C B M84;^ D2:DL /caso argentino0
La jurisprudencia argentina re!erente al !raude a la ley se halla en las numerosas sentencias sobre
recha"o del reconocimiento de sentencias extranjeras de di(orcio (incular de matrimonios celebrados en
la 2rgentina, y sobre repudio del reconocimiento de matrimonios celebrados en el extranjero despu$s de
un di(orcio extranjero de un anterior matrimonio contra3do en la 8ep#blica.
6na sentencia argentina sobre !raude cometido por un testador ue cambia su domicilio para
poder testar a !a(or de su @to cnyuge desheredando sin justa causa a sus descendientes de
anteriores matrimonios es el caso Mrit" Dandl.
5ec1o/!
B Mrit" Dandl era una persona de nacionalidad 2ustr3aca, ue ten3a bienes por
todo el mundo, se cas @ (eces y ten3a un hijo leg3timo.
B (ino a la 2rgentina y 5j su domicilio au3
A@%+,-
B estando en 2rgentina se enter ue ten3a una en!ermedad incurable,
entonces (ol(i a 2ustria, 5j su #ltimo domicilio all3, y reali" un
testamento por el cual le dejaba todos sus bienes a la uinta esposa y un
cr$dito 3n5mo al hijo.
B se inici la sucesin en 2rgentina
Fallo: los jueces argentinos establecieron que se trataba de un caso de fraude a la ley argentina. Si
bien la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante, el cual estaba en Austria, y si
bien segn ese derecho el testamento es vlido porque all no se reconoce la porcin legtima
indisponible, los jueces argentinos decidieron cambiar el punto de cone!in "ltimo domicilio# por
el penltimo domicilio, el cual estaba en Argentina, y aplicaron derecho argentino segn el cual ese
testamento era nulo porque no reconoce la legtima.
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
Dimensin :ormolgica
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
En los ;D el legislador es una persona bien educada, y no suele mencionar el
!raude) sin embargo, no por ello est ausente de su mente. &i, por ejemplo, los
;D de D. .i(il 4nternacional someten el r$gimen de bienes en el matrimonio a
la ley del domicilio conyugal ue los cnyuges hubieren 5jado de com#n
acuerdo antes de la celebracin del matrimonio, o, en su de!ecto, a la ley del
domicilio del marido al tiempo de la celebracin del matrimonio, o
sencillamente, a la ley del primer domicilio conyugal, sus autores desean
proteger a la mujer contra traslados !raudulentos del domicilio conyugal
perpetrado por el marido.
DI+r IN($%N'
$n el %&'r interno el fraude a la ley, aunque reglamentado de modo atpico, aparece en el art. ()*.
$sta disposicin declara aplicable a la valide+ del matrimonio la ley del pas de su celebracin,
inclusive en el caso en que los contrayentes hayan incurrido en un fraude a la ley, tal fraude e!iste,
sobre todo, si no se han casado en el pas en que uno de ellos tiene su domicilio, ya que a partir de
la -ey .atrimonial, tal es la obligacin de los contrayentes. Antes de la -ey .atrimonial, como el
// no se ocupaba de esta materia, tampoco estableca la mencionada obligacin. As se e!plica que
01le+ Sarsfield en su nota al art. ()* niega e!presamente la e!istencia del fraude, porque supone
que los contrayentes ejercen un derecho al elegir el pas en el que celebran su matrimonio.
&er3a errneo in!erir del art. *@Kl ue el legislador autorice el !raude. Ccurre
todo lo contrario. R$le" se inspir en &tory, uien describe cmo en el derecho
matrimonial dos principios luchan por la supremac3a: la prohibicin del !raude a
la ley y el favor matrimonii /ue desea sal(aguardar los intereses de los hijos) en auella $poca
la situacin jur3dica y social de los hijos extramatrimoniales era de total y escandalosa in!erioridad0
Ctra alusin a la prohibicin del !raude a la ley la hallamos en los art. *+,- y
*+,?. 2mbas disposiciones niegan e!ectos a contratos hechos en pa3s
extranjero para (iolar las leyes de la 8ep#blica, o (ice(ersa.
$l art. (23 de la -ey de Sociedades, establece que4 "-a sociedad constituida en el e!tranjero que
tenga su sede en la 5epblica o su principal objeto est1 destinado a cumplirse en la misma, ser
considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin
o de su reforma y contralor de funcionamiento#.
L# CIDIP II trata el tema del !raude.
AF%+,-
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
----
El !raude hace un juicio de dis(alor sobre la conducta de las partes 9 El orden p#blico hace un juicio de
dis(alor sobre el Derecho Extranjero.
A-%+,-
UNIDAD : - L# c#r#cter(/t)c# po/)t)7#/ de '# con/ec-enc)# F-r(d)c#2
Las caracter3sticas positi(as de la consecuencia jur3dica son tres: la conexin,
los puntos de conexin, y lo conectado.
I , LA CONEXIN2 CONCEPTO
II LOS PUNTOS DE CONEXIN2 CONCEPTO
La conexin y los puntos de conexin son los medios t.cnicos 0ue le permiten
al ,ue1 encontrar el derecho aplicable al caso, pero se di!erencian en la !orma
en ue determinan dicho derecho:
Dediante la conexin, la determinacin del derecho aplicable se hace de
manera estable + nominativa. Es decir, la norma indirecta indica
nominati(amente el derecho aplicable.
Ej. los inmuebles situados en la 2rgentina se rigen por el D. 2rgentino) es nominativa porue
nombra expresamente un derecho, y es estable porue siempre es el mismo derecho.
La determinacin concreta procede, si la eleccin se hace entre pocos derechos estables /por ej. en
el derecho transitorio0 o entre pocas partes estables del mismo derecho /por ej. entre el D. .i(il y el
.omercial0
En el D4Pr aparecen conexiones en normas indirectas unilaterales.
El m$todo indirecto implica el empleo de conexiones /en las normas indirectas unilaterales0 y de
puntos de conexiones /en las dems clases de normas indirectas0.
Dediante los puntos de conexin, la determinacin del derecho aplicable se
hace de manera variable + determinable en !uncin de las circunstancias
aludidas del caso. Es decir, la norma indirecta lo describe mediante
caracter3sticas generales ue slo en cada caso concreto llegan a
indi(iduali"arse
Ej. los problemas sucesorios se rigen por la ley del #ltimo domicilio del causante, entonces hay ue
(er en el caso concreto dnde ten3a el domicilio el causante) por eso es determinable, hasta ue no
surja el caso no se sabe u$ ley se aplica, y es variable porue la persona puede mudar su domicilio
muchas (eces.
La determinacin abstracta procede en el caso contrario, ue es en principio el D4Pr, puesto ue, en
e!ecto, no slo es considerable el n#mero de pa3ses cuyo derecho puede resultar aplicable, sino ue
tampoco los di!erentes pa3ses poseen existencia jur3dica estable.
El medio t$cnico de la descripcin abstracta del derecho aplicable es el <punto
de conexin=. Los puntos de conexin contienen la indicacin del derecho
aplicable mediante una expresin (ariable, la cual se indi(iduali"a en atencin
a las particularidades del caso concreto, las cuales au$lla en!oca.
III CLASI4ICACIN
Los puntos de conexin pueden clasi5carse:
A?%+,-
&EG`: EL CJGE;C DE 8EME8E:.42: esta clasi5cacin tiene en cuenta los
elementos del caso ue pueden ser mati"ados de extranjer3a /y es por ello, ue
esta clasi5cacin coincide con la de los elementos extranjeros0. Los puntos de conexin
pueden ser:
- Per/on#'e/! contemplan cualidades abstractas del hombre /nacionalidad,
domicilio, residencia, pertenencia a un pa3s por medio de la prestacin de ser(icios) art. F0
- Re#'e/! se re5eren a ob,etos /situacin de muebles o inmuebles, lugar de matriculacin
de buue, aerona(e o automotor, la propiedad intelectual) art. *,0
- Cond-ct)/t#/! en!ocan los sucesos /lugar de celebracin o cumplimiento del
contrato, puerto de salida o de destino, acuerdo de las partes re!erente al derecho aplicable a un
contrato) art. *+*+0
&EG`: EL .28a.;E8 DE L2 .C:E_4]:: los puntos de conexin pueden ser
B :o acumulati(os: pueden ser
o S)9p'e/! se aplica desde el principio una sola ley a determinado
aspecto
Ej. a derechos reales sobre muebles con situacin permanente se les aplica el derecho de su
situacin /art. **0
o Cond)c)on#'e/! pueden ser
- Subsidiario: la norma indirecta emplea un solo punto de contacto, pero
acude a un segundo /o ulterior0, en caso de ue el primer punto de
conexin !racasase
Ej. se declara aplicable el derecho del domicilio y, no existiendo domicilio, el de la
residencia /art. K, inc @0
- Alternativo: la norma indirecta o!rece (arios puntos de contacto, entre
los cuales la eleccin se reali"a seg#n la libre (oluntad de las partes o
en (irtud de un hecho determinado cualuiera, por regla general a !a(or
de auel derecho ue ms bene5cioso sea en un cierto aspecto /favor
legis0
Ej. el derecho ms !a(orable a la (alide" !ormal de un contrato celebrado entre ausentes
/art. **?* prr. +0
B 2cumulati(os: pueden ser
o I+-#'e/! la misma cuestin es sometida a distintos derechos ue la
resuel(en c%u con independencia del otro: slo el acuerdo entre todos
los derechos aplicables permite llegar a una solucin positi(a.
Ej. la adopcin slo es (lida si lo es tanto seg#n el derecho del domicilio del adoptante como
del adoptado /art. +> ;D *KA,0
o De/)+-#'e/! consiste en aplicar a una cuestin un solo derecho, ue,
no obstante, puede resultar completado o disminuido por otro derecho
ue !unciona como m3nimo o mximo.
Ej. como m/*imo: la proteccin ue la ley argentina otorga a los autores extranjeros no se
extender por un per3odo mayor ue el reconocido por las leyes del pa3s donde se hubiere
publicado la obra /art. *@ ley **.-+>0) como mnimo: para la (alide" de un matrimonio
celebrado en el extranjero se reuiere la ausencia de impedimentos dirimentes.
En todos los supuestos en los ue se decretan reglas como mximas o m3nimas, ellas
conciernen al orden p#blico. .onstituyen clusulas especiales de orden p#blico. Estas
disposiciones se aplican a posteriori, porue han de compararse con el derecho extranjero
aplicable en (irtud de nuestro D4Pr, el cual debe operar si da ms ue nuestro m3nimo o si
concede menos ue nuestro mximo. Ej: si el derecho del lugar donde se celebra el matrimonio
conoce, adems de nuestros impedimentos dirimentes, otros, el derecho extranjero ha de
AK%+,-
aplicarse. &in embargo, lo ue el derecho extranjero con5ere de ms o autori"a de menos,
puede conculcar la clusula general de orden p#blico. Por ej. el impedimento matrimonial de
di(ersidad de ra"as in!ringir3a el art. *A inc. +.

&EG`: EL E:.62D8E DE L2& .C:E_4C:E& DE:;8C DE L2& ;8E&
D4DE:&4C:E& DEL D6:DC G68ZD4.C:
B Dimensin &ociolgica: el punto de conexin alude a una relacin
espacial entre el caso mixto y un pa3s determinado. &on conexiones
espacialesBpol3ticas.
Ej. el domicilio. El padre de estas conexiones es 2cursio.
La cali5cacin de estos puntos de conexin se har3a seg#n el derecho del pa3s con cuyo
territorio se relacionan /le* loci0. Ej. el domicilio habr3a de cali5carse seg#n el derecho del pa3s
en donde el interesado tiene su residencia.
B Dimensin :ormolgica: el punto de conexin se relaciona con un
ordenamiento normati(o.
Ej. la nacionalidad. El padre de estas conexiones es Dancini.
La cali5caciones de estos puntos de conexin se e!ectuar3a en (irtud del derecho del ue los
puntos de conexin extraen su existencia /le* iuris0. Ej. la nacionalidad habr3a de ju"garse
con!orme al derecho del pa3s cuya nacionalidad el interesado ostenta.
B Dimensin DiNelgica: determinan el derecho aplicable por el
cumplimiento de una exigencia de justicia. Estos puntos de conexin se
encuentran en las normas indirectas, porue no contienen la solucin del
casi sino ue se contentan con indicar el derecho ue la (a a contener.
Ej. el art. **?* cuando ordena acudir al derecho ue resulte ms !a(orable para la (alide"
!ormal del contrato celebrado entre ausentes. El padre de estas conexiones es 2ldrico.
La cali5cacin de estos puntos de conexin se inspirar3a en las concepciones diNelgicas del
jue" /le* fori0. Ej. el problema de elegir el derecho mas !a(orable a la (alide" de un contrato
habr3a de resol(erlo el jue".
IV DETERMINACIN TEMPORAL DE LOS PUNTOS DE CONEXIN
<CAM3IO DE ESTATUTO)
Los problemas suscitados por los puntos de conexin son m#ltiples /por ej. el
problema de las cali5caciones0, y uno de ellos es el <problema del cambio de
estatuto=: los puntos de conexin reuieren, para su completa precisin, una
determinacin temporal.
.ada punto de conexin debe tener en cuenta el momento <cr3tico= de la
contro(ersia) pero a 5n de saber cul es este momento, hay ue examinar los
di(ersos supuestos. H a#n as3 puede haber numerosas dudas.
Es menester preguntar si la justicia nos indica una pauta general para hallar, en los g$neros
determinados de especies, el punto de conexin adecuado. &a(igny se7ala tal solucin cuando
sostiene ue hay ue aplicar a cada relacin jur3dica el derecho del pa3s en donde la misma posee
su sede) y GierNe coincide con ello cuando nos aconseja buscar el derecho del pa3s en donde la
relacin jur3dica tiene su centro de gravedad.
%ste problema surge cuando las normas se mantienen inalterables mientras 0ue el caso va
cambiando- &o importante es saber a 0ue momento espec;co se re;ere el punto de cone*in-
%,: si la le+ dice 0ue el testamento se rige por la le+ del domicilio del testador: cabe preguntarse
@,%+,-
8en 0u. momento9 8al momento de testar9 8al momento de la muerte9 %s importante 0ue la le+
especi;0ue este dato-
Los ;D de D. .i(il 4nternacional reglamentan expresamente el problema del
cambio de estatuto para la hiptesis del cambio de situacin de los bienes
muebles /art. >,%>A0. El cambio de situacin de los bienes muebles no a!ecta los
derechos aduiridos con arreglo a la ley de lugar en donde exist3an al tiempo
de su aduisicin. &in embargo, los interesados estn obligados a llenar los
reuisitos de !ondo y de !orma exigidos por la ley del lugar de la nue(a
situacin para la aduisicin y conser(acin de tales derechos. El cambio de
situacin de la cosa mueble litigiosa operado despu$s de la promocin de la
respecti(a accin real, no modi5ca las reglas de competencia legislati(as y
judiciales ue originariamente !ueron aplicables.
2l contrario, al declarar el ;D de *KA, ue la patria potestad se rige por la ley
del domicilio de uien la ejercite, no indica la determinacin temporal del
domicilio. Ej: si un padre tiene cinco domicilios durante la duracin de la patria potestad de un hijo ue
tiene !ortuna propia, y los derechos del primero, tercero y uinto domicilio le conceden la administracin
y usu!ructo, y los del segundo y cuarto slo le concede la administracin, el padre usu!ruct#a durante los
lapsos del primero, tercero y uinto domicilio el peculio 5lial existente durante estos lapsos.
.on respecto a un patrimonio, el cambio de estatuto puede ser o no ser tenido
en consideracin: en el primer supuesto, se habla de su mutabilidad) en el
segundo, de su inmutabilidad. .on respecto al patrimonio matrimonial de
muebles, tanto el art. *F> .. como los ;D de D. .i(il 4nternacional proclaman el
principio de la inmutabilidad con miras a la totalidad del patrimonio
matrimonial, mueble o inmueble /art. A* a A>% *F a *-0
%n materia de prescripcin de los bienes muebles: los T' establecen 0ue la prescripcin
ad0uisitiva o liberatoria se rige por la le+ de situacin de los bienes + si hubieran cambiado de
situacin: la prescripcin se regir/ por la le+ del lugar en 0ue se ha+a completado el tiempo
accesorio para prescribir-
V , CASOS
:uestra jurisprudencia no se ha ocupado, al parecer, del problema del cambio de los estatutos:
CASO , GILC5RIST 5ARR$
5ec1o/:
B el causante hi"o el testamento cuando ten3a su domicilio en 4nglaterra, con
arreglo al D. 4ngles, instituyendo un 5deicomiso a !a(or de su madre y con
titularidad !ormal de su hermano
B pero al !allecer, Gilchrist ten3a su #ltimo domicilio en 2rgentina
4#''o: se declara nulo el testamento aunue los jueces ad(ierten su pesar de
no poder recurrir al D. 4ngl$s.
@*%+,-
UNIDAD :I - L# c#r#cter(/t)c# po/)t)7#/ de '# con/ec-enc)# F-r(d)c#
<cont)n-#c)*n)2
.onocemos ya la conexin y los puntos de conexin) pero nos !alta conocer
a#n lo conectado.
El problema se plantea de muy di!erente manera, seg#n ue nos en!rentemos
con normas de exportacin o de importacin.
I LO CONECTADO! NORMAS DE EXPORTACIN
&i el punto de conexin de la norma indirecta indica como aplicable el derecho
propio del ,ue1, todas las di5cultades ue pudieran surgir ser3an di5cultades
normales de la aplicacin del derecho propio, normalmente del propio derecho
material.
&lo encontrndonos con un <reen(3o interno=, la indicacin del derecho propio como aplicable
puede acarrear pre(iamente un nue(o problema de D4Pr propio.
II, LO CONECTADO! NORMAS DE IMPORTACIN
La situacin es totalmente di(ersa si el punto de conexin seIala como
aplicable derecho e*tran,ero. Entonces, y dentro de la dimensin normolgica,
se plantean sucesi(amente los siguientes interrogantes: *P0 8A 0u.
ordenamiento de un pas se ha hecho referencia9) +P0 8Ku. parte de este
ordenamiento es la aplicable9) y >P0 8%n 0ue concepto aplicamos en nuestro
pas partes de un ordenamiento e*tran,ero9.
MULTIPLICIDAD DE DEREC5OS EN EL PA"S CU$O ORDENAMIENTO
JUR"DICO RESULTA APLICA3LE2
);2 <A =u ordenamiento de un pas se ha hecho re>erencia?
&i la re!erencia de los puntos de conexin se lle(a a cabo con respecto a un
pa3s con legislacin #nica y estable, los problemas mencionados en primer
lugar no surgen. Pero en muchos supuestos los pa3ses abarcan (arios
ordenamientos normati(os co(igentes) y en otros supuestos en un pa3s se
suceden (arias legislaciones durante el tiempo cr3tico del desen(ol(imiento del
caso contro(ertido:
A) COVIGENCIA! en el pa3s cuyo derecho resulta aplicable, puede haber una
co(igencia de (arios ordenamientos normati(os:
- Rarios derechos espacialmente separados /ej. Espa7a, EE.66, etc0
@+%+,-
- Di(ersos derechos distinguidos entre s3 en relacin a los destinatarios /ej.
di!erentes derechos para los miembros de comunidades religiosas di(ersas0
:o limitamos al primer supuesto por ser el de mayo importancia. Duchos
puntos de contacto son:
- Puntei!ormes /o Localistas0: no se relacionan solo con un pa3s sino con un
determinado lugar en $l. De esta manera indican el derecho regional /o
"onal0 del pa3s cuyo derecho resulta aplicable.
Ej. el Domicilio. &i una persona muere con #ltimo domicilio, $ste no se halla lisa y llanamente en
EE.66, sino concretamente en :ue(a HorN, y por ende, hemos de aplicar el derecho de este #ltimo
Estado.
- Dochos /o :acionales0: cuando los puntos de conexin no tienen tal
precisin.
Ej. la :acionalidad. &i un jue" alemn necesita saber u$ derecho ha de aplicar a la sucesin de un
norteamericano, el punto de conexin /la nacionalidad norteamericana del causante0 no indica a
cul de los derechos estaduales tiene ue acudir el jue" alemn.
En este caso, hay ue distinguir si en el Estado cuyo derecho ha sido
declarado aplicable, existe o no existe un derecho interregional dado por el
Estado central:
o &i e*iste: hay ue aplicarlo a 5n de hallar el derecho concreto aplicable
/as3 ocurre por ej. en Espa7a0
o &i no e*iste: se aconseja recurrir a los puntos de conexin subsidiarios
/como por ej. una nacionalidad !ederal /(ecindad0, el domicilio, etc) as3 ocurre por ej. en EE.660
3) VIGENCIA SUCESIVA! en otro grupo de supuestos, en el pa3s cuyo
ordenamiento normati(o resulta aplicable, se da una (igencia sucesi(a de
(arios derechos. En este orden de ideas se en!rentan dos teor3as:
- ;esis de la petri5cacin del derecho extranjero: ense7a ue el derecho
extranjero declarado aplicable se inmo(ili"a en el momento indicado por el
punto de conexin.
Ej. tribunales occidentales aplicaban derecho "arista despu$s del triun!o de la re(olucin
comunista en *K*- a sucesiones de causantes rusos muertos con anterioridad a au$lla.
Esta teor3a de la petri5cacin !ue ideada para e(itar la aplicacin del derecho comunista, ya ue se
tem3a repudiarlo como in!ractorio al orden p#blico propio, ya ue la disposicin abstracta de
aplicarlo pod3a haberse interpretado como un reconocimiento del gobierno comunista, ue /cuando
la teor3a de la petri5cacin surge0 toda(3a no hab3a sino reconocido por muchos gobiernos
occidentales. 2s3, se aplicaba sin ms el derecho "arista como derecho (igente al momento cr3tico.
- ;esis de la alterabilidad del derecho extranjero: el derecho aplicable es el
ue rige en el momento en ue se (entila el caso ante los tribunales.
Ej. hay ue aplicar el derecho comunista incluyendo su derecho transitorio) pero la retroacti(idad
de este #ltimo puede in!ringir el orden p#blico propio. &e respeta el derecho transitorio de ese
Estado) todo ordenamiento jur3dico pre($ la transicin de su derecho.
SOLUCIN! /) en e' derec1o dec'#r#do #p')c#%'e e6)/t)ere -n#
p'-r#')d#d de orden#9)ento/ F-r(d)co/8 n-e/tr# teor(# ''e7# # '#
/o'-c)*n de' pro%'e9#2 5#0 E-e #p')c#r e' derecho interreional
central o el derecho transitorio extranjero2 S) /e d)e/en 7#r)o/
derec1o/ )nterre+)on#'e/ <-no de c#d# re+)*n) 1#0 E-e rec-rr)r #
a=uel =ue rie para los tribunales a los cuales el demandante habra
podido llevar el pleito2

.on respecto a la sucesin de derechos, la tesis de la petri5cacin acierta en todos los casos en los
cuales la (oluntad de las partes desempe7a un papel, y en los ue dicha (oluntad se re5era a un
derecho material determinado. &i por ej. las partes celebran un contrato en *KFA en Lisboa ue
@>%+,-
debe cumplirse en Juenos 2ires /y por ello, sin ejercicio de la autonom3a de la (oluntad de las
partes, regirse por el D. 2rgentino, en cuando a su (alide" intr3nseca: art. *+,K0 y lo someten al D.
Portugu$s, es de suponer ue uer3an supeditarlo al .. Portugu$s (igente en auel momento, de
suerte tal ue no ser3a aplicable el .. de *KF-) no obstante, probndose ue las partes deseaban
someterse al D. Portugu$s maluiera !uese su contenido, habr3a de aplicarse la legislacin (igente
al dictarse la sentencia.
III LA CANTIDAD O PARTE APLICA3LE DEL DEREC5O EXTRANJERO
<PRO3LEMA DEL REENV"O)
4;2 <9u parte de este ordenamiento es la aplicable?
A) CONCEPTO! en cuanto a la parte aplicable del <derecho extranjero= /su
cantidad0, la cuestin consiste en saber si la consecuencia jur3dica indica como
aplicable el D- !rivado e*tran,ero, o si declara aplicable en primer lugar el D!r
e*tran,ero, y solo en segundo lugar /o a#n en ulterior lugar0 un D. Pri(ado cualuiera.
Este problema se conoce con el nombre de <problema de reen(3o= /ser3a ms
correcto hablar del problema de la cantidad del derecho aplicable0.
3) SOLUCIONES PROPUESTAS! teor3as ue se idearon para solucionar este
problema:
T2 de '# ReGerenc)# M(n)9#! la consecuencia jur3dica de la norma indirecta
indica como aplicable el D. Pri(ado extranjero) es decir ue el D4Pr del jue"
indica inmediatamente el D. Pri(ado aplicable.
La re!erencia de la norma indirecta al D. Extranjero es comparable a una in(itacin de cumplido
ue el in(itado no tiene ms remedio ue aceptar. La teor3a de la re!erencia m3nima se comporta
como los an5triones espa7oles de un ingl$s, los ue, en lugar de dejarlo ir a unas corridas de toros,
lo obligan a tomar un Jive oNclock tea.
Ej. una persona muere con #ltimo domicilio en Dadrid) el jue" argentino aplica D. .i(il Espa7ol sin
consultar para nada el D4Pr de au$l pa3s /art. >+?>0.
Critica: esta teor3a no se basa en el respeto a la particularidad ajena, sino
ue la conculca sobreponi$ndole su propia manera de ser. Ella es hermana
de la teor3a de las cali5caciones seg#n la le* civilis fori. Esta teor3a slo
tendr3a !undamento si nuestro legislador ju"gara justa la solucin ue el D.
Pri(ado /con(ocado por nuestro D4Pr0 da al problema, pero ello no es as3: en primer
lugar, porue nuestro legislador no puede conocer los D. Pri(ados de todo el
mundo en su contenido !uturo) y en segundo lugar, porue en este supuesto
carecer3a de sentido el orden p#blico.
T2 de '# ReGerenc)# Med)#! la consecuencia jur3dica de la norma indirecta
indica como aplicable las normas indirectas de exportacin extranjeras en
combinacin con el correspondiente D. Pri(ado extranjero.
Es decir, el jue" indica como aplicable, en primer lugar, el D4Pr extranjero. &i
este #ltimo considera aplicable su propio D. Pri(ado, $ste se aplica /ello
@A%+,-
ocurre si la norma indirecta extranjera es una norma de exportacin0. &i el
D4Pr extranjero estima inaplicable el propio D. Pri(ado, y sin ue nos
interese u$ derecho le pare"ca aplicable, lo abandonamos, y buscamos en
nuestro propio D4Pr un punto de conexin ue resulte a!ortunado /es decir, ue
nos diga ue su D. Pri(ado resulta aplicable0, acudiendo, en #ltimo lugar, a nuestro
propio D. Pri(ado, ue siempre est dispuesto a ser aplicado.
.omo se ad(ierte, abandonamos el D4Pr extranjero si no coincide con el
nuestro en cuanto al resultado en el caso concreto. Por eso, a esta doctrina
se la llama com#nmente <teor3a del desistimiento=.
La re!erencia se asemeja a una in(itacin normal ue el in(itado puede aceptar o recha"ar. Para
utili"ar nuestra anterior comparacin: no damos al ingl$s el Jive oNcolck tea a la !uer"a) pero no lo
lle(amos a la corrida, a no ser ue ello !uera de nuestro propio agrado.
Ej. si en el ejemplo anterior el causante !uese de nacionalidad espa7ola, se aplicar3a D. .i(il
Espa7ol, porue el D4Pr Espa7ol coincidir3a con el nuestro. &i en cambio, el causante !uese de otra
nacionalidad, abandonar3amos el D4Pr Espa7ol y acudir3amos, por ejemplo, a su derecho nacional,
haciendo abandono del punto de conexin del domicilio.
Critica: esta teor3a dispensa mayor respeto al derecho extranjero) pero
tampoco le tributa el respeto debido. Esta teor3a cree ue no debemos
caracteri"ar un caso /como espa7ol, ingl$s, etc0 sin consentimiento del pa3s
interesado. Pero como ello nos obliga a estimarlo como propio, contra
nuestro mejor criterio, si ning#n otro pa3s uisiera adoptarlo como suyo, la
teor3a nos conduce al resultado absurdo de anteponer el criterio ajeno al
propio.
T2 de '# ReGerenc)# MH6)9#! la consecuencia jur3dica de la norma
indirecta indica como aplicable todo el D4Pr extranjero /normas indirectas de
exportacin y de importacin0 ms el derecho indicado como aplicable por
$ste. Es decir, el D4Pr del jue" indica como aplicable el D4Pr extranjero y
luego el derecho ue au$l indiue y ue puede ser de nue(o un D4Pr /el
tercero0 o un D. Pri(ado.
La re!erencia se parece a las in(itaciones ue los clubes en(3an a los socios para 5estas p#blicas) el
in(itado puede de(ol(er la in(itacin, aceptarla o trans!erirla a otra persona. Esta teor3a surge de
la jurisprudencia !rancesa con el caso <Morgo=.
Pueden darse, en apariencia, cuatro supuestos:
*0 2ceptacin en sentido estricto: el D4Pr extranjero, por contener una
norma indirecta de exportacin, declara aplicable su propio D. Pri(ado
Ej. el jue" argentino resuel(e sobre la sucesin de un espa7ol muerto con #ltimo domicilio en
Dadrid
<DIPr #r+ent)no Q DIPr e/p#Ro' Q D2 Pr)7#do e/p#Ro')
+0 De(olucin /o reen(3o liso y llano, en primer grado0: el D4Pr extranjero
declara aplicable el D. Pri(ado del jue" argentino.
Ej. el jue" argentino resuel(e sobre la herencia de un argentino muerto con #ltimo domicilio en
8oma, y el D4Pr 4taliano aplica a la sucesin el D. Pri(ado de la nacionalidad del causante
<DIPr #r+ent)no Q DIPr )t#')#no Q D2 Pr)7#do #r+ent)no)
>0 En(3o /o reen(3o en segundo grado0: el D4Pr extranjero declara aplicable
un tercer D. Pri(ado.
Ej. el jue" argentino resuel(e sobre la herencia de un alemn muerto con #ltimo domicilio en
Dadrid, ya ue el D4Pr alemn, al igual ue el espa7ol, somete la sucesin al derecho nacional
del causante
<DIPr #r+ent)no Q DIPr e/p#Ro' Q DIPr #'e9Hn Q D2 Pr)7#do #'e9Hn)
@@%+,-
A0 8een(3o doble: el D4Pr extranjero declara aplicable el derecho del jue"
/entendi$ndose por tal, el D4Pr del jue"0. El D4Pr del jue" /al tocarle turno
por segunda (e"0 (uel(e a indicar el D. Pri(ado extranjero al ue la
primera (e" no lleg porue lo bloue el D4Pr extranjero.
Es igual al segundo, lo ue se destaca es nue(a solucin. Ej. si el causante tu(o su #ltimo
domicilio en Dadrid, el jue" argentino acudir3a primero al D4Pr espa7ol, luego retornar3a al D4Pr
argentino, y por #ltimo, aplicar3a el D. Pri(ado espa7ol
<DIPr #r+ent)no Q DIPr e/p#Ro' Q DIPr #r+ent)no Q D2 Pr)7#do e/p#Ro')2
.omo se (e, la doctrina del 8een(3o Doble coincide con la solucin de la ;eor3a de la 8e!erencia
D3nima, no obstante la argumentacin es totalmente di!erente. En la #ltima se aplica en D.
Pri(ado extranjero porue se supone ue tal es la (oluntad del legislador argentino) en cambio,
en la primera, se recurre al D. Pri(ado extranjero porue se intenta imitar lo ue en estas
circunstancias har3a el jue" extranjero.
Critica: las di5cultas lgicas de la ;eor3a de la 8e!erencia Dxima slo
surgen en la hiptesis de la denegacin. La conocida objecin de la
raueta /del ping pong internacional0 pone de relie(e la imposibilidad de
toda solucin: ninguno de los D. Pri(ados en juego es in(ocado como
aplicable por su correspondiente D4Pr, de suerte tal ue si realmente se
uisiera respetar la (oluntad de cada ordenamiento jur3dico, no ser3a
posible resol(er el caso.
En realidad, estas cuatro hiptesis pueden reducirse a slo dos:
- Aceptacin en sentido amplio: uno de los D4Pr declarados aplicables contiene una norma de
exportacin, lo ue uiere decir ue declara aplicable su propio D. Pri(ado /esta hiptesis
abarca la * y la >0
- Denegacin: ninguno de los D4Pr in(ocados uiere ue se apliue su correspondiente D.
Pri(ado, conteniendo todos ellos normas de importacin /esta hiptesis abarca la + y A0
Encontramos casos de reen(3os en los tratados ue 2rgentina celebr con Espa7a /*K-*0 y con
4talia /*K-A0 sobre doble nacionalidad, ue someten todos los derechos ci(iles, sociales y laborales
a las leyes del pa3s ue otorga la nue(a nacionalidad. La re!erencia se hace a las leyes del D4Pr del
citado pa3s: si un espa7ol o italiano ue se hi"o argentino, se domicilia en un tercer pa3s, se rige
por el derecho de este #ltimo.
SOLUCIN! '# teor(# de' -/o F-r(d)co con/t)t-0e -n# Gor9# correct# de'
reen7(o2 S) '#/ nor9#/ )nd)rect#/ dec'#r#n #p')c#%'e D2 E6tr#nFero8 e'
F-eN %-/c#rH '# /entenc)# pro%#%'e de' F-eN e6tr#nFero2 PrHct)c#9ente8
''e+#9o/ con e/t# doctr)n# # re/-'t#do/ /e9eF#nte/ # 'o/ E-e no/
cond-ce '# te/)/ de '# reGerenc)# 9H6)9#8 pero 9)entr#/ E-e e/#
I't)9# /e enred# en e' G#9o/o F-e+o de' pin-pon internacional8
n-e/tr# teor(# e/c#p# # e/te reproc1e8 0# E-e do/ 'e+)/'#c)one/
p-eden reGer)r/e 9-t-#9ente '# -n# # '# otr# ad in6nitum8 pero do/
F-ece/ no p-eden )n7oc#r/e 9-t-#9ente 1#/t# '# etern)d#d8 porE-e '#
pro1)%)c)*n de dene+#r F-/t)c)#8 )9p)de e/te F-e+o2
2plicando la teor3a del uso jur3dico, resulta ue las re!erencias hechas por el jue" extranjero
aumentan siempre por una /ue es la ue conduce de nuestro jue" a au$l0.
Por consiguiente, si el jue" extranjero recha"a el reen(3o, para nosotros se produce un reen(3o. En
e!ecto: si un argentino muere con #ltimo domicilio en 8oma, como el jue" italiano /obedeciendo a
su derecho0 aplicar3a directamente D. 2rgentino, el jue" argentino /imitndolo0 lle(a a cado un
reen(3o. 2 Los eslabones de la cadena italiana /D4Pr italiano Q D. Pri(ado argentino0 se a7ade para
nuestro jue" el eslabn: D4Pr argentino, ue se coloca en primer lugar. Cbtenemos, por lo tanto, la
!enomenolog3a clsica del reen(3o: D4Pr 2rgentino Q D4Pr 4taliano Q D. Pri(ado 2rgentino.
&i el jue" extranjero maneja el reen(3o, colocndose por delante de su argumentacin el primer
eslabn argumental del jue" argentino, llegamos al doble reen(3o. &i un argentino muere con
#ltimo domicilio en Dadrid, el jue" espa7ol partir3a del D4Pr espa7ol, llegar3a al D4Pr argentino y
terminar3a aplicando D. Pri(ado Espa7ol. .omo el jue" argentino empie"a con el D4Pr argentino, su
cadena argumental es la siguiente: D4Pr 2rgentino Q D4Pr Espa7ol Q D4Pr 2rgentino Q D. Pri(ado
@F%+,-
Espa7ol. Ello sigue as3, pero nunca se trata de una remisin ad in;nitum, ya ue en la realidad el
jue" siempre interrumpe la cadena en alg#n lugar.
IV LA CALIDAD DEL DEREC5O EXTRANJERO
0;2 <$n concepto de =u aplicamos en nuestro pas partes de un
ordenamiento extranjero?
Ie au3 el problema de la calidad. En este campo se en!rentan las teor3as ue
nacionali"an el derecho extranjero, con la tesis ue aplica derecho extranjero
como tal.
Teor(#/ de '# N#c)on#')N#c)*n <o Incorpor#c)*n) de' D2 E6tr#nFero! se
basan en la creencia com#n de ue en un Estado solo puede ser aplicado el
derecho de ese Estado.
- T- de la Nacionali1acin &egislativa: se di(ide en
o Daterial: a5rma ue el legislador del D4Pr, al pre(er la posibilidad de la
aplicacin de derechos extranjeros, los nacionali"a, asimilndolos de
cierto modo al cuerpo legal propio para ue no se produ"ca un
recha"o orgnico. Esta tesis con(ierte todo derecho del mundo en
derecho nacional.
o Mormal: a5rma ue el legislador nacional no nacionali"a las normas
sino las !uentes extranjeras de produccin de normas.
- T- de la Nacionali1acin )udicial: a5rma ue es el jue" nacional ui$n
nacionali"a el derecho extranjero en el momento de aplicarlo a su !allo.
Teor(# E-e #p')c# D2 E6tr#nFero co9o D2 E6tr#nFero en /( 9)/9o! la
mayor3a a5rma ue el D. Extranjero se aplica <sin muletas=.
&e trae a colacin la siguiente analog3a: el italiano por hablar en Londres italiano, no se con(ierte
en ingl$s sino ue sigue siendo italiano) del mismo modo, el D. 4taliano aplicado en Londres
contin#a siendo D. 4taliano y no se metamor!osea en D. 4ngl$s.
SOLUCIN! con re/pecto # '# c#')d#d de D2 E6tr#nFero8 tod#/ '#/
teor(#/ E-e 'o conc)%en co9o orden#9)ento nor9#t)7o Gr#c#/#n8 t#nto
'#/ de n#c)on#')N#c)*n co9o '#/ de e6tr#nFer(#2
Las teor3as de la nacionali"acin /o incorporacin0 del D. Extranjero:
- Las teor3as de la nacionali"acin legislati(a:
o La materia inmo(ili"a los derechos extranjeros nacionali"ados en el momento de su
incorporacin al derecho nacional) pero, en realidad, el jue" debe aplicar el derecho
extranjero actuali"ado. 2dems, de ser as3, no pod3a ser aplicado el derecho de ning#n pa3s
ue no exist3a toda(3a al promulgarse el D4Pr argentino.
o La formal atribuye al D4Pr propio !unciones ue slo corresponden a la .onstitucin
:acional /las de se7alar u$ rganos producen el derecho nacional0. 2dems, si esta
nacionali"acin posee un sentido concreto e incorpora los rganos extranjeros concretos de
produccin de normas, se repite el reproche anterior de ue no se tendr3a en cuenta en
cada pa3s las modi5caciones en materia de produccin de normas /por ej. el D4Pr argentino
de *?F, habr3a incorporado, al D. 2rgentino, los rganos "aristas de produccin de
normas0, ni tampoco se habr3a podido tener en consideracin los rganos productores de
normas de pa3ses nacidos con posterioridad al propio D4Pr.
- La doctrina de la nacionali"acin ,udicial, a su (e", adjudica al D. Extranjero necesariamente
carcter retroacti(o, ya ue lo nacionali"a en el momento de dictar la sentencia y, por tanto,
siempre con posterioridad a los hechos litigiosos) y la retroacti(idad, a su (e", puede resultar
inconstitucional.
2hora bien, con miras a todas las teor3as de la nacionali"acin, urge reprocharles su chau(inismo
jur3dico, ya ue son iguales a un pa3s ue no cierra sus !ronteras a los extranjeros, pero ue los
nacionali"a coacti(amente tan pronto ue las !ranueen.
@-%+,-
Las teor3as de la extranjer3a del derecho extranjero son indudablemente ms justas. Pero ellas no
captan la di!erencia entre D. Propio y D. Extranjero. Rol(iendo al ejemplo de los italianos ue,
aunue hablan su idioma en Londres, no por ello se pronuncian en ingl$s sino en italiano, salta a la
(ista su carcter inapropiado. En e!ecto, en nuestra disciplina se trata de ingleses ue hablan en
Londres italiano, en ra"n de ue es el jue" nacional el ue <aplica= el D. Extranjero) y no es di!3cil
ahora comprender ue el italiano ue los ingleses hablan en Londres, si bien no es del todo ingl$s,
tampoco es del todo italiano.
La teor3a del uso jur3dico, en cambio, opone a todas las doctrinas ue conciben
el derecho extranjero como ordenamiento normati(o /nacionali"ado o extranjero0 la
tesis de ue el derecho extranjero es un hecho. Esta tesis aparece ya en la
nota del art. *> del .. y tiene carcter clsico. Lo ue pasa es ue hay ue
determinar de u$ hecho se trata. Es en este orden de ideas ue la teor3a del
uso jur3dico se7ala como hecho decisi(o la sentencia de !ondo ue con el
mximo grado de probabilidad dictar3a el jue" extranjero sobre el particular
sometido a su derecho en la hiptesis de ue le hubiere tocado resol(erlo.
V CASOS
.2&C B L4D42 CLG2 G2LLa: Pb8E^
.on respecto al problema de la multiplicidad de los derechos vigentes
simult/nea o sucesivamente en el pa3s cuyo derecho es declarado aplicable por
el D4Pr propio, merece mencin este caso, en el cual, por ra"ones de Guerra
.i(il espa7ola, los supuestos de la co(igencia y de la (igencia sucesi(a se
combinan de extra7o modo.
5ec1o/!
- La nombrada se cas ci(ilmente con Gos$ Dar3a Guerra y 8ui" de Larrea, en
Jarcelona en *K>?
- En auella $poca, se aplicaba en la "ona republicana a la ue Jarcelona
pertenec3a, la ley republicana de *K>+ sobre matrimonio ci(il) aunue desde
Jurgos ya hab3a sido dictada la ley de *K>? ue reintroduc3a para los
bauti"ados catlicamente la obligatoriedad del matrimonio cannico
- El matrimonio emigr a Mrancia, donde el marido, trabajando de alba7il,
su!ri un accidente mortal de trabajo
- .uado la cnyuge pidi la indemni"acin correspondiente, la empresa
empleadora se neg in(ocando la nulidad del matrimonio
4#''o! los tribunales !ranceses dieron la ra"n a la empresa, haciendo hincapi$,
entre otras cosas, en el reconocimiento del Gobierno de Mranco por Mrancia,
pronunciado en *K>K.
En este supuesto, coexiste una co(igencia !ctica de la ley republicana con la
ley de Jurgos, y una sucesin normati(a de ambas legalidades.
Este caso, seg#n la teor3a del uso jur3dico, habr3a de resol(erse del siguiente modo: el jue" !ranc$s
debe resol(er tal cual lo har3a el jue" espa7ol, llegando a la inexistencia del matrimonio. Pero como
$sta se basa en (igencia normolgica ue implica una retroacti(idad sociolgica, la solucin
in!ringe el orden p#blico.
@?%+,-
.2&C B MC8GC
El problema del reenvo cobr carta de ciudadan3a con moti(o del c$lebre caso
Morgo.
5ec1o/:
- Mran" _a(er Morgo naci como hijo extramatrimonial en Ja(iera, en *?,*
- .uando tu(o @ a7os, su madre lo lle( a Mrancia, donde ella se cas con un
!ranc$s, con(irti$ndose en !rancesa
- Morgo se ued toda su (ida en Mrancia, se cas con una rica !rancesa, le
sobre(i(i, y muri sin descendencia en *?FK, en Pau
- :o hi"o testamento
Pro%'e9#! el litigio se entabl entre los colaterales de la madre y el Misco
Mranc$s, en torno al patrimonio relicto mobiliario sito en Mrancia.
- Los colaterales in(ocaban D. J(aro, seg#n el cual heredaban parientes
colaterales
- El 5sco se bas en D. Mranc$s, con arreglo al cual los colaterales de los
padres de hijos extramatrimoniales no heredan
El caso se complica a#n ms por haber tenido Morgo su domicilio de hecho en
Mrancia, pero su domicilio legal en Ja(iera.
4#''o! los tribunales !ranceses aplicaban, en primer lugar, D. J(aro como
derecho del domicilio de derecho de Morgo. Luego, en segundo lugar, entend3an
por D. J(aro /no el D. Pri(ado J(aro, sino0 el D4Pr J(aro, el cual somete la sucesin
al derecho del #ltimo domicilio de hecho del causante. Por ende, en tercer
lugar, los jueces !ranceses se consideraban <reen(iados= al D. Mranc$s, ue
identi5caban con el D. Pri(ado Mranc$s. El litigio !ue ganado por la
2dministracin Mrancesa.
.2&C Y L282:G6E482 /caso argentino0
En la jurisprudencia argentina contamos como favorable al reenvo con la
sentencia de *K+, del doctor Padilla dictada en el caso Larangueira.
5ec1o/! se trataba de un juicio sucesorio abierto en la 2rgentina con respecto
a bienes argentinos, de un causante !allecido con #ltimo domicilio en 6ruguay
/aunue la sentencia menciona tambi$n el Jrasil0.
4#''o! el jue", basndose en la teor3a del !raccionamiento impuesta por el ;D
de D. .i(il 4nternacional de *??K /art. AA y +@0, declara aplicable el D. 2rgentino
como derecho del pa3s de la situacin de los bienes relictos.
:o obstante, la sentencia entiende por D. 2rgentino el D4Pr argentino) por
consiguiente, aplica el art. >+?> .., ue a su (e", somete la sucesin al
@K%+,-
derecho del #ltimo domicilio, es decir, al D. 6ruguayo. De ser as3, a5rma la
sentencia, no resultan competentes los jueces argentinos sino los uruguayos.
La .mara, sin entran en el problema del reen(3o, sostiene de todos modos la
competencia de los jueces argentinos y de(uel(e los autos a otro jue" de *P
instancia. bste resol(i el litigio seg#n el D. Pri(ado 2rgentino, sin mencionar el
reen(3o.
El reen(3o normal es el internacional, ue se caracteri"a por re!erirse el D4Pr de un pa3s al D4Pr de
otro. Pero se conoce tambi$n el reen(3o interno, ue se constituye cuando una norma indirecta del
propio D4Pr, se re5ere a otra norma indirecta del mismo D4Pr. Ej. en Larangueira los art. AA y A@ del
;D de D. .i(il 4nternacional de *??K /ue es D4Pr argentino0, remiten al art. >+?> del .. /ue es
D4Pr argentino0.
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
Dimensin DiNelgica
La Teora del #so )urdico determina la manera de ser del derecho en !uncin
de la justicia.
En e!ecto, una (e" cali5cado un caso /o uno de sus elementos0 como
extranjero, es preciso tributarle respeto) este respeto debe ser positi(o y
consistir en dar igual tratamiento ue el ue le dar3an en el pa3s al ue hemos
adjudicado espiritualmente el caso /o uno de sus elementos0. Ie au3, pues, lo
ue se llama la teor3a del uso jur3dico, y su contenido puede !ormularse del
siguiente modo: si se declara aplicable a una controversia un derecho
e*tran,ero: ha+ 0ue darle el mismo tratamiento de fondo 0ue con el m/*imo
grado ase0uible de probabilidad le dara el ,ue1 del pas cu+o derecho ha sido
declarado aplicable.
De ah3 resulta ue es (italmente distinto aplicar derecho propio y <aplicar=
derecho extranjero. Aplicamos el derecho propio e imitamos el derecho
extranjero.
Esta distincin no di(ide un concepto en dos subconceptos. El derecho no se di(ide en derecho
propio y en derecho extranjero. El derecho es propio o extranjero seg#n la relacin ue con $l
guardemos. Desde este ngulo (isual, comprobamos una di!erencia !undamental entre el derecho
propio y el derecho extranjero: colaboramos en el derecho propio, somos de cierto modo sus
ar0uitectos) en cambio, el derecho extranjero es constituido por los habitantes del pa3s extranjero,
con respecto a $l somos meros fotgrafos. El derecho propio lo somos, el derecho extranjero lo
tenemos.
Desde el ngulo (isual de la teor3a trialista del mundo jur3dico, podemos decir ue el derecho
propio es tridimensional /comprende el orden de repartos, el ordenamiento normati(o y la justicia0.
En cambio, el mundo jur3dico extranjero nos parece slo unidimensional, porue tenemos en
consideracin su orden de repartos, en el cual se halla la sociologi"acin de su ordenamiento
normati(o, y eliminamos el aspecto de justicia. Luego introduciremos la justicia mediante el
concepto de orden p#blico como #ltimo control de derecho extranjero intolerable, pero antes de
ello a(eriguamos la probable solucin del caso en la comunidad extranjera someti$ndonos a ella
con obediencia cada($rica.
En el mundo ,urdico propio, la justicia preside la elaboracin y el !uncionamiento de las normas, y
la reali"acin del orden de repartos. El mundo ,urdico e*tran,ero /ue desde el punto de (ista de
sus constructores se desen(uel(e como el nuestro0, nosotros nos limitamos a predecir como
!uturlogos cmo resol(ern en $l un caso determinado con el mayor grade aseuible de
probabilidad) colocamos entre par$ntesis nuestra concepcin de justicia. Por ello en!ocamos
exclusi(amente la prctica extranjera /jurisprudencia, costumbres, etc0 y las normas como
descripciones de !uturas conductas.
F,%+,-
La teor3a del uso jur3dico nos da igualmente la pauta en el contro(ertido
problema de aplicacin de derecho extranjero de un Gobierno o de un Estado
no reconocido. &i la re!erencia de la consecuencia jur3dica de la norma indirecta
se hiciere a normas extranjeras, su aplicacin supondr3a el reconocimiento de
su autoridad productora. 2l contrario, re5ri$ndose al hecho de la probable
sentencia del ,ue1 e*tran,ero, ning#n obstculo se opone a ue nuestro jue"
tenga en cuenta esta re!erencia, aunue nuestro pa3s no recono"ca el Gobierno
o al Estado extranjero o aunue se hallare con $l en estado de guerra.
L# pro%#%)')d#d #d9)te +r#do/!
- &i nuestro jue" dispone de la legislacin y jurisprudencia extranjera,
re!erente al punto contro(ertido, su juicio alcan"ar un alto grado de
probabilidad
- &i le !altan algunos de estos elementos, la probabilidad disminuye
- Pero inclusi(e si no poseyera ninguno de ellos, podr3a acudir a otro derecho
emparentado con auel cuya imitacin le incumbe, puesto ue, imitando el
derecho emparentado, podr solucionar con cierta probabilidad el asunto
contro(ertido con!orme lo har3a el jue" cuyo derecho el nuestro reconoce
- &lo en #ltimo lugar debe aplicar el jue" su propio derecho, ya ue, dada la
unidad del g$nero humano, existe una probabilidad, por peue7a ue !uese,
de ue nuestro derecho coincida con el derecho extranjero
&i por ej. el jue" argentino tu(iese ue aplicar el derecho de Etiop3a y no lograse acceso a sus
!uentes, pero supiese ue est inspirado en el D. Mranc$s y &ui"o, habr3a de orientarse en estos
dos) slo si el jue" argentino no obtu(iese ninguna in!ormacin sobre la procedencia del Derecho
de Etiop3a, le ser3a licito re!ugiarse en el .. de R$le" &ars5eld.
L# )nterpret#c)*n de' D2 E6tr#nFero! nuestros jueces deben someterse igual
a un cad/ver a la interpretacin ue los jueces extranjeros dan a su respecti(o
derecho, aun en el supuesto de su identidad al nuestro.
L# )nGer)or)d#d proce/#' de' derec1o e6tr#nFero! la concepcin re!erente a
la naturale"a del derecho extranjero no preju"ga la ue concierne a su prueba
en el proceso. En e!ecto, aun en el proceso ci(il existen reglas de derecho
sometidas al principio dispositi(o /o sea, a alegar y a probar por las partes) por ej. el derecho
consuetudinario0 y hechos ue entran en el mbito del principio de la o5cialidad /o
sea, a ser tenido en cuenta por el jue" e* oOcio) por ej. los hechos notorios0. %l derecho
e*tran,ero podra encuadrar la 3m/*ima e*periencia4 + 3el hecho notorio4.
En algunos casos, el contenido del derecho extranjero es conocido por el jue"
sobre la base de una mxima de experiencia /por ej. la inexistencia del di(orcio (incular en
4rlanda0. En otros casos /la inmensa mayor3a0 el contenido del derecho extranjero
constituye un hecho notorio, lo ue no es un hecho ue todo el mundo conoce
sino un hecho ue todo el mundo es capa" de a(eriguar de manera 5dedigna.
&a ,urisprudencia argentina: 0ue se aferra al te*to del art- =C CC + a su nota: sostiene 0ue la le+
e*tran,era es un hecho 0ue debe ser alegado + probado por la parte interesada- &a misma posicin
sustenta la ,urisprudencia espaIola: brasileIa: francesa e inglesa-
A favor de la aplicacin de o;cio se encuentran los T': el Cdigo !anamericano de Hustamante: +
diversos antepro+ectos + pro+ectos de cdigos-
%n los T' se establece 0ue las le+es de los %stados contratantes: en lo 0ue respecta a su aplicacin:
3ser/ hecha de o;cio por el ,ue1 de la causa sin per,uicio de 0ue las partes puedan alegar + probar la
e*istencia + contenido de la le+ invocada4 5art- ?6- 3Todos los recursos acordados por la le+ de
F*%+,-
procedimientos del lugar del ,uicio para los casos resueltos seg<n su propia legislacin: ser/n igualmente
admitidos para los 0ue se decidan aplicando las le+es de cual0uiera de los %stados4 5art- C6- 3&os
gobiernos se obligan a transmitirse recprocamente dos e,emplares autenticados de las le+es vigentes: +
de las 0ue posteriormente se sancionen en sus respectivos pases4 5art- P6-
%n cuanto a los medios de prueba del derecho e*tran,ero: no e*iste una enunciacin de los medios de
prueba idneos para acreditar su e*istencia- !or lo tanto: ante el vaco legal: la ,urisprudencia ha
admitido: copia autenticada de la le+: informes de agentes diplom/ticos + consulares: opinin de
,urisconsultos: referencias de obras conocidas sobre el derecho del pas respectivo: atestacin de un
escribano e*tran,ero: prueba testimonial: prueba confesional: intercambio recproco de informacin entre
los pases acerca de su respectiva legislacin 5como lo establecen el !rotocolo Adicional a los Tratados de
'ontevideo6-
F+%+,-
UNIDAD :II @ L# c#r#cter(/t)c#/ ne+#t)7#/ de '# con/ec-enc)# F-r(d)c# <E'
Orden PI%')co)
La extraterritorialidad del D. Pri(ado extranjero /ue signi5ca ue en la 2rgentina resulta
aplicable el D. Pri(ado de otros pa3ses0 est condicionada por la compatibilidad de au$l
con nuestro orden p#blico.
I RETORSIN
II RECIPROCIDAD
En otros derechos se recoge tambi$n la retorsin o la reciprocidad como
caracter3sticas negati(as de la consecuencia jur3dica, ue, seg#n el alcance
ue un derecho positi(o les d$, sern generales o especiales.
En el !ondo, la retorsin y la reciprocidad en el D4Pr constituyen una sola
institucin: en ambos supuestos un pa3s suspende la aplicacin del derecho
extranjero, porue el otro pa3s repudia a su (e" la aplicacin del derecho patrio.
La di!erencia est en ue:
- La reciprocidad se !ormula de modo abstracto. Es una regla general ue
est en una norma.
- La retorsin constituye la ejecucin concreta de la reciprocidad en un
supuesto en el cual el pa3s extranjero se neg a aplicar nuestro derecho)
como este supuesto reuiere una constatacin, en la retorsin suele
inter(enir la autoridad administrati(a. Es una medida hostil ue responde a
otra medida hostil.

El D4Pr argentino desconoce la retorsin y la reciprocidad. &in embargo, existen
ambas instituciones en el Derecho de Extranjer3a.
"etorsin: si en un pa3s, un argentino /o persona domiciliada en la 2rgentina0 no heredare lo ue
corresponde en (irtud del derecho aplicable a causa de xeno!obia, las (3ctimas pueden desuitarse
del perjuicio su!rido mediante los bienes relictos en la 2rgentina, normalmente a costa de
nacionales del pa3s xen!obo /art. >A-,0.
"eciprocidad: art. +?- del ..om, exime a las &.2. extranjeras de la autori"acin del Poder Ejecuti(o
2rgentino para establecer en la 2rgentina una sucursal, con tal ue su pa3s admita la reciprocidad.
Esta art3culo ha sido derogado por la ley *K.@@,.
III ORDEN PC3LICO
1) CONCEPTO
El concepto de orden p#blico supone dos circunstancias: *P0 una di(ersidad
ideolgica dentro de auellos pueblos ue aplican mutuamente sus respecti(os
derechos) y +P0 el reconocimiento de una obligacin jur3dica de aplicar derecho
extranjero. En *?AK se re#nen por primera (e" en la historia estas dos
circunstancias bsicas del orden p#blico, cuando &a(igny establece ue existe
la obligacin de cada pa3s de aplicar a casos extranjeros derecho extranjero,
concibi$ndola como un deber comunitario.
En la <Escuela 4taliana Estatutaria= exist3a la +P circunstancia, pero no se daba la *P, puesto ue
todos los pueblos cuyos derechos estaban en tela de juicio, con(i(3an unidos por la misma
ideolog3a: el catolicismo.
F>%+,-
En la <Escuela Iolandesa= se daba la *P circunstancia a causa de la escisin ideolgica producida
por la 8e!orma, pero entretanto dej de existir la +P, ya ue la doctrina de la comitas no reconoce
una obligacin de aplicar derecho extranjero.
La situacin cambia cuando &a(igny en *?AK estatuye /en el ?(o (olumen de su obra: &istema del
D. 8omano 2ctual0 de nue(o la obligacin de cada pa3s de aplicar a casos extranjeros derecho
extranjero, concibi$ndola como un deber comunitario, ue dimana de la comunidad internacional.
&a(igny no habla de <orden p#blico= sino de <leyes rigurosamente prohibiti(as=, a las cuales
euipara la institucin extranjera desconocida en nuestro derecho. Es decir, no se debe aplicar
derecho extranjero si conculca las <leyes rigurosamente prohibiti(as= o contiene una institucin
desconocida por nosotros. &in embargo, una institucin extranjera desconocida en realidad no
siempre (iola nuestro orden p#blico) y su repudio incondicional se debe al unidimensionalismo
normolgico.
La obligacin comunitaria de aplicar derecho extranjero cesa si el pa3s
extranjero abusa de su derecho a reglamentar el caso.
El orden p#blico internacional es una institucin del D. Pri(ado por pertenecer al D4Pr. :o hay
necesidad de oponerse a D. P#blico Extranjero por la sencilla ra"n de ue $ste, por ser territorial,
no se aplica !uera de su territorio. En cambio, si en (irtud del reen(3o se presenta D4Pr extranjero,
$ste s3 puede conculcar nuestro orden p#blico.
) 4UNCIN
El orden p#blico internacional tiene por !uncin la de de!ender los (alores del
derecho propio contra el D. Extranjero ue en s3 resulta aplicable seg#n las
normas de D4Pr.
2unue hay acuerdo sobre la !uncin del orden p#blico de !renar, en
determinadas hiptesis, derecho extranjero en as3 aplicable /en (irtud del D4Pr
propio0, a causa de su incompatibilidad ideolgica con nuestro derecho, existe
una pro!unda discrepancia acerca de su estructura, ue luego contin#a con
miras al modo de aplicacin.
A) APLICACIN
?) E4ECTOS
Iay uienes conciben el orden p#blico como:
Un conF-nto de d)/po/)c)one/! para esta teor3a, la totalidad de las
disposiciones nacionales se di(ide en dos grupos:
B las ue pueden ser descartadas por el derecho extranjero llamado por
nuestro D4Pr /a este conjunto de disposiciones tolerantes se las llama <el orden p#blico
interno=0
B las ue descartan el derecho extranjero, a pesar de haber sido in(ocado
por nuestro D4Pr /a estas disposiciones inalienables se las llama <orden p#blico
internacional=0
El t$rmino <orden p#blico interno= se presta a con!usiones, porue signi5ca ms o menos, seg#n
ue lo en!rentemos con el orden p#blico internacional o con la autonom3a de las partes. En e!ecto:
FA%+,-
B En el primer orden de ideas /ue es el ue interesa en D4Pr0 <orden p#blico interno=
comprende las disposiciones ue no pertene"can al orden p#blico internacional. &e puede
hablar por ello de un <orden p#blico interno en sentido amplio=.
B Desde el ngulo (isual de la autonom3a de las partes, las disposiciones se di(iden en
preceptos derogables /derecho dispositi(o0 y otras ue no lo son /derecho coacti(o u orden
p#blico0. Ie au3 el <orden p#blico en sentido restringido=, ya ue a di!erencia del amplio
/ue comprende derecho coacti(o c derecho dispositi(o0 abarca solo el derecho coacti(o.
.omo au3 tratamos D4Pr, si hacemos re!erencia al <orden p#blico interno=, aludimos al concepto
en sentido amplio, o sea, como absorbiendo cuantas disposiciones resulten derogables por
derecho extranjero, lo sean o no por la autonom3a de las partes.
Las disposiciones de orden p#blico internacional pueden caracteri"arse como
tales considerndolas en s3 mismas, sin ue interese en lo ms m3nimo lo ue
opinan sobre el tema en ellas contemplado en otras tierras.
:o es !cil hallar un criterio operati(o y exacto para saber u$ disposiciones
!orman parte del orden p#blico internacional: han de ser las ms importantes,
las ue conciernen a la comunidad de manera ms (ital.
Ej. si al re(isar nuestra legislacin nos encontramos con las disposiciones sobre la leg3tima !or"osa
de los descendientes /art. >@K>0, debemos preguntarnos si esta reglamentacin nos parece
inalienable) si lo es, hemos resuelto ue ella debe descartar el derecho extranjero llamado por
nuestro D4Pr diga lo ue !uere.
Por esta ra"n, concebir el orden p#blico como un conjunto de disposiciones,
signi5ca proclamar su aplicacin a priori, o sea, con total independencia del
derecho extranjero.
Critica: de ser as3, todo punto de cone*in ira siempre acompaIado por la
cone*in del orden p<blico, el cual se aplicar3a antes ue el derecho extranjero.
De cierto modo, todos los puntos de conexin contendr3an conexiones
acumulati(as desiguales, ya ue la conexin del orden p#blico internacional
condicionar3a el punto de conexin conducente a la aplicacin del derecho
extranjero.
2s3 por ej. en la 2rgentina no se aplicar3a, a la sucesin de un causante !allecido con ultimo
domicilio en el extranjero, el derecho de su <ultimo domicilio= /punto de conexin0, sino ue se
aplicar3a en primer lugar los art. >@K* a >F,@ /conexin pre!erente0, y en segundo lugar /o sea, en
el supuesto de su compatibilidad con los mencionados preceptos0 el derecho del #ltimo domicilio
del causante /punto de conexin0. ;enemos por consiguiente, una acumulacin desigual entre una
conexin /o sea, indicacin nominati(a de un derecho, en este supuesto el nuestro0 y un punto de
conexin /o sea, indicacin abstracta del derecho aplicable0.
:o obstante, la !uncin de las disposiciones argentinas de orden p#blico internacional son slo
sustituti(as de las del derecho extranjero /llamado por nuestro D4Pr0, y su imagen normolgica es
slo la de un enla"amiento acumulati(o desigual, si la intencin de nuestro legislador ha sido
$sta, ya ue (imos ue la misin de estas disposiciones puede igualmente ser la de operar como
l3mites mximos o m3nimos del D. Extranjero /llamado por nuestro D4Pr0, en cuyo caso su imagen
normolgica se reEeja en un enla"amiento no acumulati(o alternati(o: se aplica derecho
extranjero en (irtud del correspondiente punto de conexin o, alteracin excluyente, se acude al
D. 2rgentino con!orme a una conexin en sentido estricto, si au$l diese ms o exigiese menos
ue el argentino, ue, pues, act#a como mximo o como m3nimo.
F@%+,-
&i las disposiciones del orden p#blico internacional son sustituti(as /de las extranjeras0, su
aplicacin es aprior3stica) si, al contrario, tales disposiciones son limitati(as /de las extranjer3as0,
su aplicacin es a posteriori.
Un conF-nto de pr)nc)p)o/! para los de!ensores de esta teor3a todo gira en
torno a las disposiciones y los principios subyacente a ellas.
El orden p#blico no est en las disposiciones /9 teor3a anterior0 sino ue hay ue
calar ms hondo, puesto ue se halla en los principios en los ue las
disposiciones se inspiran.
:o ser3a lgico oponer orden p#blico internacional y orden p#blico interno, en ra"n de ue, seg#n
esta concepcin, !alta el com#n denominador de ambas especies, ue en la anterior consiste en
ue en ambos supuestos se trata de disposiciones, aunue unas tienen un mayor grado de
impermeabilidad ue las otras.
Jasta ue en D4Pr se hable de <orden p#blico= /a secas0 para ue ya se sepa ue se hace alusin a
los principios inalienables del derecho propio. 2l contrario, haciendo re!erencia en el derecho interno
al orden p#blico, nadie puede ignorar ue estamos en presencia de la pareja: derecho coacti(o y
derecho dispositi(o.
Los principios subyacentes a las disposiciones son muchas (eces principios
in!eridos de disposiciones ya legisladas. 2s3, por ej. de la reglamentacin de la leg3tima
!or"osa de los descendientes, debemos in!erir ue en nuestro ordenamiento existe el principio de ue el
progenitor de una familia tiene 0ue de,arles una parte considerable de su fortuna.
En otros casos los principios han sido legislados, y se hallan sobre todo en la
primera parte de la .onstitucin :acional. Ej. el art. *A bis .:) estos principios pueden
haber sido legislados en disposiciones /como por ej. la ley de salario m3nimo (ital y m(il0 o pueden no
haber sido objeto toda(3a de semejante desarrollo /como el principio de ue el seguro social obligatorio
estar a cargo de entidades con autonom3a 5nanciera y econmica, administradas por los interesados
con participacin del Estado0.
2dems de los principios de nuestro ordenamiento /tanto de los in!eridos como los
legislados, y de con respecto a estos #ltimos, tanto los desarrollados como los sin desarrollar0 , hay
ue traer a colacin los principios dimanentes de justicia. El concepto de
<principios generales del derecho= lo encontramos en el art. *F ...
&iendo el orden p#blico un conjunto de principios, no es posible partir de ellos,
por carecer de !uer"a operati(a. Iay ue empe"ar con la b#sueda del derecho
aplicable /aplicacin de nuestro D4Pr0, luego urge enterarse de la solucin del caso en
(irtud del D. Extranjero aplicable /imitacin pro(isional del D. Extranjero0, y slo despu$s,
a posteriori, ser posible controlar la compatibilidad de au$lla con los
principios inalienables.
&e llega as3 a otras conclusiones, a las cuales nos conduce la doctrina anterior. En e!ecto, si un
testador muere con #ltimo domicilio en Dadrid, y deja a su #nico hijo *,,, legando @, a un amigo,
la tesis de aplicacin apriorstica del orden p#blico mo(ili"a sin ms las disposiciones sobre la
leg3tima !or"osa en el .. 2rgentino /art. >@K> y >F,*0 y adjudica al hijo *+,. 2l contrario, la tesis de
la aplicacin a posteriori partir3a de todos modos de los art. >+?> y >F*+ .., ue indican como
aplicable el derecho del #ltimo domicilio del testador, luego tomar3a nota de ue seg#n el D.
Espa7ol el testamento ser3a (lido, y luego lo someter3a al control de nuestros principios, no
FF%+,-
hallando ninguna incompatibilidad con ellos, ya ue una leg3tima de +%> asegura igualmente al
descendiente una parte considerable del patrimonio relicto de su progenitor /nota al art. >F*+0.
.omulgando con la tesis del orden p#blico como conjunto de principios, el
orden p#blico no aparece entre las caracter3sticas positi(as de la consecuencia
jur3dica de la norma indirecta /como en la tesis anterior0, sino ue constituye una
excepcin, una caracter3stica negati(a: el derecho extranjero se aplica con tal
ue no conculue nuestros principios. En este orden de ideas, se habla tambi$n
del orden p#blico como <clusula de reser(a=.
SOLUCIN! de '#/ do/ concepc)one/ de' orden pI%')co '# F-/t# e/ '# E-e
'o conc)%e co9o -n conF-nto de pr)nc)p)o/ 08 por e''o8 'o #p')c# a
posterioriK e/ dec)r8 '# E-e co'oc# e' orden pI%')co co9o Oc'H-/-'# de
re/er7#P en e' '-+#r de '# c#r#cter(/t)c# ne+#t)7# de '# con/ec-enc)#
F-r(d)c#2
&lo esta concepcin permite el despliegue debido de la extraterritorialidad del D. Pri(ado
Extranjero. Los art. A de los P2, as3 como el art. *A inc +, parecen igualmente comulgar con la tesis
del orden p#blico como conjuntote principios.
2unue el orden p#blico es un conjunto de principios y si bien la .: es la sede de los principios
legislados, no se debe creer ue una ley extranjera ue ser3a inconstitucional si !uese nacional,
habr3a de (iolar nuestro orden p#blico) por otra parte, para (iolarlo, no hace !alta ue !uera
inconstitucional. 6na ley extranjera ue concede al marido autoridad marital absoluta, ser3a en la
2rgentina inconstitucional) pero no habr3a incon(eniente en aplicarla en un caso aislado con
elementos extranjeros, en ra"n de ue resulta mucho ms justo para una mujer anal!abeta ser
protegida por el marido ue ser colocada en un pie !ormal de igualdad al ue no corresponde la
igualdad de hecho. &i se distingue entre los principios constitucionales seg#n ue se dirijan al
legislador o al aplicador, estos principios se dirigen tanto al legislador nacional como al aplicador
nacional, y a este #ltimo, tanto cuando aplica la legislacin nacional como la extranjera) pero en
este #ltimo supuesto el aplicador debe in(ocar principios constitucionales slo si la aplicacin de la
ley extranjera en el caso concreto !uese inconstitucional y no porue la ley extranjera
abstractamente considerada (iolase la .:.
Los principios de orden p#blico internacional pueden cambiar en el transcurso del tiempo. Pero
precisamente por su manera de ser ellos son necesariamente retroacti(os) he au3 lo ue se llama
la <actualidad del orden p#blico=.
La concepcin del orden p#blico como conjunto de disposiciones permite
prcticamente desterrar por completo el derecho extranjero, sobre todo
mediante conexiones de secuestro. .on ra"n se compara esta concepcin con
la actitud ue seg#n la leyenda tom el pro!eta Cmar cuando orden incendiar
la biblioteca de 2lejandr3a. .uando sus generales le pidieron una explicacin de
su orden, Cmar contest: 3#na de dos: o los libros coinciden con el Cor/n:
entonces sobranL o ellos discrepan del Cor/n: entonces son nocivos4. La tesis
del orden p#blico como conjunto de disposiciones pone !uego al derecho
extranjero) le basta el derecho propio.
&iendo la in(ocacin del orden p#blico un medio para lograr la aplicacin del derecho propio, y
permitiendo, su interpretacin como conjunto de disposiciones, omitir el examen del D4Pr propio, y
caracteri"ndolo, por #ltimo, la jurisprudencia por el incontenible anhelo de aplicar siempre lisa y
llanamente a cualuier caso el derecho propio, no causa asombro saber ue el orden p#blicos
concebido como conjuntos de disposiciones constituye la panacea !a(orita de los tribunales.
2s3, la jurisprudencia reputa como de orden p#blico las disposiciones sobre leg3tima !or"osa de los
descendientes, al menos si estn domiciliados en la 2rgentina. Probablemente se considerar3a
como in!ractorio del orden sucesorio el testamento rec3proco. ;ambi$n hay jurisprudencia ue
considera pla"os de prescripcin liberatoria ms largos ue los argentinos como in!ractorios del
orden p#blico, aunue tambi$n existe jurisprudencia en sentido contrario. ;ambi$n se ha
F-%+,-
considerado ue, es in!ractora de nuestro orden p#blico, una sentencia chilena ue aplica D.
2rgentino eui(ocadamente al a5rmar ue seg#n D. 2rgentino es nulo un matrimonio celebrado
ante un 8egistro del Estado .i(il incompetente.
IV , CASOS
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-
Dimensin Normolgica
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
Los ;D mencionan el orden p#blico en sus Protocolos 2dicionales /art. A0. Ellos
declaran ue <las le+es de los dem/s estados: ,am/s ser/n aplicadas contra las
instituciones polticas: las le+es de orden p<blico o las buenas costumbres del
lugar del proceso4.
Pero adems de esta clusula general de orden p#blico, encontramos
excepciones especiales.
2s3 por ejemplo:
- en materia del reconocimiento de un matrimonio celebrado en otro pa3s, los ;D autori"an a
cada uno /de los dems estados0 a no reconocerlos cuando se halle a!ectado por
determinados impedimentos /!alta de edad legal, ligamen, parentesco por consanguinidad o
a5nidad, conyugicidio0
- ;ambi$n inter(iene el orden p#blico en el reconocimiento de la disolucin de un matrimonio
pronunciado en otro pa3s
- Ctra re!erencia al orden p#blico se hace en los ;D de D. Procesal 4nternacional con respecto
al reconocimiento y ejecucin de sentencias y !allos arbitrales, actos de jurisdiccin
(oluntaria y exhortos
.ontra la admisin del orden p#blico en tratados ser3a imaginable alegar ue si un pa3s rati5ca
un con(enio ue le obliga, en ciertos casos, a aplicar el derecho de otros pa3ses, no es ra"onable
luego permitirle ue repudie la aplicacin de este derecho por estimarlo escandaloso. Pero, en
primer lugar, cada pa3s se obliga a aplicar el derecho de las dems partes contratantes no slo
tal cual es en la !echa de la rati5cacin, sino en cualuier momento !uturo. En segundo lugar,
tambi$n las concepciones jur3dicas del pa3s ue aduce el orden p#blico, pueden haber cambiado
desde el momento de la rati5cacin hasta auel en el cual sus autoridades deben aplicar el
derecho de otro de los pa3ses rati5cantes. &lo el orden p#blico protege el pa3s contra sorpresas
desagradables.
DI+r IN($%N'
El .. conoce igualmente el concepto de orden p#blico en el D4Pr:
- 2rt. *A inc- ?: estatuye ue las leyes extranjeras no sern aplicables cuando
su aplicacin !uere incompatible con el esp3ritu de nuestro .digo) e inc- C:
cuando !uere de mero pri(ilegio.
- :o obstante, ya en el art. K se declara ue las incapacidades contra las
leyes de la naturale"a, como la escla(itud, o las ue re(isten el carcter de
penales, son meramente territoriales.
- ;ambi$n encontramos el orden p#blico en los art. *+,F a *+,?.
- La solucin dada al caso planteado en la norma al art. *-K+ 5nca en la
nocin del orden p#blico.
- El orden p#blico palpita en el art. KAK, ue somete a la ley argentina la
capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los (icios
sustanciales ue puedan contener 5es una cone*in de secuestro: toma al orden p<blico
como con,unto de disposiciones6
2l contrario, el art. K@> en nada ta7e al orden p#blico en el D4Pr.
F?%+,-
Iay ue distinguir entre clusulas generales y clusulas especiales de orden
p#blico. Las primeras /art. A P2, art. *A inc. +0 tienen peligrosa amplitud. Por ello, el
legislador emplea clusulas especiales ue pormenori"an la clusula general
en un aspecto determinado en el cual la excluyen /ej. la ley de matrimonio codi5ca
exhausti(amente el impedimento del parentesco. Pero con miras a otros impedimentos hay ue recurrir a
la clusula general0.
El orden p#blico es en principio siempre el del jue". :o obstante, cuando
corresponde aplicar derecho extranjero, debemos tener en cuenta su orden
p#blico, dado ue el jue" extranjero lo tendr3a en consideracin y su probable
sentencia es la ue hemos de imitar. &in embargo, si el orden p#blico
extranjero conculcase el nuestro, pre(alecer3a el nuestro sobre el ajeno. :o se
debe aplicar el orden p#blico de un pa3s cuyo derecho no resulta aplicable, por
muchos elementos del caso ue se radicasen all3.
El art. *A inc. A excluye la aplicacin del derecho extranjero cuando las leyes
del .., en colisin con las leyes extranjeras, !uesen ms !a(orables a la (alide"
de los actos. Este art3culo contiene una caracter3stica especial de la
consecuencia jur3dica de la norma indirecta, ya ue se limita al supuesto de los
negocios jur3dicos) adems, se basa en otros principios. Por ellos, una
re!erencia al orden p#blico /como lo hacen los art. A P20 no implica una al favor
negotti.
#IDI+ I y II
De ser el orden p#blico internacional una excepcin, ha de ser interpretado
restrictivamente. Los di!erentes con(enios suscritos en las dos .on!erencias
4nteramericanas Especiali"adas de D4Pr de la CE2 /.4D4P 4 B Panam *K-@ y .4D4P 44 B
Donte(ideo *K-K0 exigen, en este orden de ideas, ue para ue la excepcin del
orden p#blico internacional sea alegable, la (iolacin del derecho propio sea
<mani5esta=.
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
Iay ue distinguir entre la extensin justi5cada y la injusti5cada del concepto
del orden p#blico internacional:
*0 La e6ten/)*n F-/t)Jc#d# abarca tres instituciones di(ersas:
a0 La clusula de reser(a: toda norma de D4Pr contiene, expresa o
tcitamente, una clusula de reser(a, como excepcin a la regla
!ormulada, la del orden p#blico internacional.
- &i la clusula de reser(a es expresa, impone la aplicacin a posteriori
del orden p#blico internacional.
- &i la clusula es tcita, el problema de la aplicacin a priori o a
posteriori, ueda sin resol(er. &in embargo, el orden p#blico
internacional como excepcin ue es, reuiere su aplicacin a
posterior. La situacin ser3a di!erente si la clusula !uese !ormulada
expresamente a !a(or de la aplicacin a priori /ej. art. *A inc. +, y art. A P20
FK%+,-
b0 <:ormas r3gidas expresas= o <normas expresas de orden p#blico
internacional=: son normas de D. Pri(ado propio ue expresamente se
adjudican e!ectos extraterritoriales /ej. art. *@K ..0
&i se distingue extraterritorialidad acti(a /la de nuestro derecho sobre el extranjero0
y extraterritorialidad pasi(a /la del derecho extranjero sobre nuestro derecho0) las
normas r3gidas tiene una extraterritorialidad acti(a.
Por ej. un matrimonio celebrado en el extranjero se rige en principio, en materia de su (alide",
por el D. Extranjero del lugar de su celebracin) sin embargo, se aplican como normas r3gidas
argentinas los incisos *, +, >, A, F y - del art. *FF ...
Las normas r3gidas, a su (e", pueden ser de dos clases:
- Sustitutivas de las normas e*tran,eras normalmente aplicables: en
este supuesto las normas r3gidas se aplican inmediatamente /a priori0,
sea ue las normas extranjeras !uesen ms benignas o ms se(eras
ue las normas r3gidas.
&upongamos un matrimonio celebrado en &ui"a entre un t3o y su sobrina. 2 los
impedimentos dirimentes se aplica exclusi(amente el art.*FF inc + ue no obsta a la
(alide" del matrimonio. El D. 2rgentino despla"a al D. &ui"o en materia de impedimentos) y
as3 no llega a nuestro conocimiento el hecho de ue el D. &ui"o, ms se(ero ue nosotros,
proh3be el matrimonio entre parientes en tercer grado colateral.
- Aditivas con respecto normas e*tran,eras: ello signi5ca ue si el
derecho extranjero !uese ms se(ero ue nuestras normas r3gidas,
habr3amos de aplicarlo, a no ser ue su se(eridad in!ringiese otros
principios de nuestro orden p#blico internacional.
2s3 por ejemplo, en el matrimonio sui"o entre t3o y sobrina, reclamando los art. *@K, *F, y
*FF una aplicacin aditi(a, habr3amos de aplicar el impedimento dirimente sui"o ue no
conculcar3a ning#n principio de orden p#blico. La situacin ser3a di!erente si se tratase de
un matrimonio entre personas de di(erso color celebrado en un pa3s ue lo considerar3a
nulo. 2u3 el D. Extranjero no ser3a sumable a nuestro art. *FF por in!ringir el art. *F de la
.on(encin 4nternacional de D. Iumanos. De ser la norma r3gida aditi(a, ella puede ser
aplicada tanto a priori como a posteriori: de todos modos hay examinar el D. Extranjero.
En caso de duda, hay ue interpretar las normas r3gidas propias como
aditi(as.
c0 Principios bsicos del D. Pri(ado: en este supuesto el orden p#blico
internacional no es e!ecto de determinadas normas ue expresamente se
le irrogan, sino de principios bsicos del D. Pri(ado.
Es menester distinguir entre: un principio !undamento de una norma, y
un principio bsico de una parte del ordenamiento normati(o.
Ej. el principio del numerus clausus de las sociedades comerciales es un principio bsico del
grupo de normas) pero no ser3a l3cito adjudicarle categor3a de ser un principio del ordenamiento
normati(o. 2s3 nuestro legislador no tiene incon(eniente en admitir sociedades de tipos
desconocidos para nosotros /art. **K ley *K.@@,0.
Los principios bsicos del ordenamiento implican su aplicacin a
posteriori.
&urgen dudas de si despu$s del recha"o de una regla extranjera por el
principio propio, 8la solucin se debe basar en el derecho e*tran,ero
subsidiariamente aplicable o en el derecho propio9 En el derecho propio.
Ej. un testador con #ltimo domicilio en _ deshereda sin justa causa a sus descendientes seg#n
el derecho de _. .omo ello in!ringe nuestro principio bsico de la proteccin de la !amilia
mediante la herencia !or"osa, el testamente es nulo /e!ecto negati(o0. WIay ue aplicar ahora
nuestro derecho sobre leg3tima !or"osa o el derecho de _ sobre sucesin legalX Parece justo
recurrir a nuestro derecho de la herencia !or"osa, porue as3 se respeta dentro de lo posible la
(oluntad del testador ue constituye un principio com#n nuestro y de _.
-,%+,-
+0 La e6ten/)*n )nF-/t)Jc#d# del orden p#blico internacional se extiende en
tres direcciones inadmisibles:
a0 :ormas de D. P#blico: de esta manera se atribuye a una norma con
e!ecto territorial /la de D. P#blico0 un e!ecto de extraterritorialidad acti(a
/ue es el e!ecto del orden p#blico internacional0. En ambas hiptesis la
aplicacin de la norma es inmediata, o sea, a priori.
Ej. en un pa3s se proh3be el paso en moneda extranjera. Esta prohibicin es de D. Donetario
P#blico. Es de aplicacin inmediata. Pero su e!ecto es territorial, lo ue uiere decir ue slo
protesta contra pagos de moneda extranjera reali"ados en el pa3s. :ada obsta, al contrario, al
pago de moneda extranjera hecho en el exterior.
&i la norma, en cambio, se considerase como una norma r3gida de orden p#blico internacional,
ella, siendo igualmente de aplicacin inmediata, tendr3a el e!ecto de la extraterritorialidad
acti(a, o sea, se aplicar3a a un pago en moneda extranjera, cualuiera ue !uere el pa3s en ue
se e!ectuara. En otras palabras, se in5ere de la aplicacin inmediata de una norma,
eui(ocadamente su carcter de norma de orden p#blico internacional. En realidad, todo el D.
P#blico es de aplicacin inmediata sin pertenecer al orden p#blico internacional.
b0 :ormas de D. Pri(ado tcitas: he au3 un trastrueue de orden p#blico
interno y orden p#blico internacional. El orden p#blico interno comprende
el conjunto de normas de D. Pri(ado ue no pueden ser derogadas por la
autonom3a iuspri(atista de las partes /art. +*0) ellas pueden, en cambio, ser
despla"adas por el D. Extranjero declarado aplicable por el D4Pr.
4ncluyendo el orden p#blico interno en el internacional, se adjudica al
primero la extraterritorialidad acti(a, mientras ue en realidad lo ue
tiene este e!ecto no es la norma del orden p#blico interno sino a lo sumo
su principio subyacente.
Ej. las normas sobre herencia !or"osa son de orden p#blico interno) el testador no puede
(lidamente in!ringirlas. &in embargo, ellas no son de orden p#blico internacional. &lo sus
principios, si resultan bsicos del ordenamiento normati(o nuestro, pueden tener esta cualidad.
La !alla de la mayor parte de las jurisprudencias de todos los pa3ses
consiste en ue cree en normas r3gidas juspri(atistas no expresas. .on
ello se da el golpe de gracia a la extraterritorialidad pasi(a) en otras
palabras, al D4Pr como tal.
c0 :ormas materiales de D4Pr: las #nicas normas materiales de D4Pr son las
normas r3gidas expresas de D. Pri(ado ue, al pertenecer al orden p#blico
internacional, !orman parte del D4Pr mismo. 2l contrario, si en el D.
Pri(ado aparecen normas directas con elementos extranjeros /normas de
extranjer3a0, $stas no son D4Pr sino D. Pri(ado.
La distincin es !undamental. &i estas normas juspri(atistas con
elementos extranjeros !uesen D4Pr, ellas ser3an aplicables a priori como lo
es nuestro propio D4Pr. .omo, al contrario, dichas normas son de D.
Pri(ado, ellas slo se aplican, si seg#n nuestro D4Pr este D. Pri(ado del
ue !orman parte, resultase aplicable.
Ej. el art. ?@@ inc + del ..om ue establece una prescripcin liberatoria bienal para transportes
internacionales, slo se aplica, si en (irtud de nuestro D4Pr nuestro D. .omercial es aplicable. &i, al
-*%+,-
contrario, con!orme a nuestro D4Pr, el D. .omercial aplicable es el brasile7o, el citado art3culo no
se aplica.
%n resumidas cuentas: el orden p<blico internacional cumple slo con su
funcin si es restringido a la cl/usula de reserva: las normas rgidas e*presad
de D- !rivado + los principios b/sicos del ordenamiento normativo propio- No
es lcito: al contrario: e*tenderlo a normas de D- !<blico: a normas de orden
p<blico interno + a las normas de e*tran,era del D- !rivado-
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
Dimensin diNelgica
.on!orme la teor3a trialista del mundo jur3dico, hemos de distinguir entre una
dimensin social, otra normolgica y una diNelgica. .on(iene anali"ar las
<leyes de aplicacin inmediata= desde los tres ngulos (isuales.
Es un hecho incontro(ertible ue jueces y !uncionarios administrati(os aplican
muchas (eces a casos mixtos, de manera inmediata, normas propias del D.
P#blico o D. Pri(ado.
&i se anali"an estas normas, entre las de D. P#blico se hallan normas de dos grupos:
- D. P#blico .lsico /D. Penal, 2dministrati(o, etc0
- D. P#blico 8eciente) es decir, cuando se acude a normas cuyos contenidos, clsicamente
pri(atistas, han sido recientemente <publicitados= /ej. normas de D. Donetario, Laboral, etc0
En cuanto a las normas ci(iles y comerciales de aplicacin inmediata, aparece el orden p#blico
internacional, en la doctrina ue lo interpreta como:
- una cualidad insita en di!erentes disposiciones) en oposicin a otra doctrina ue lo concibe
- como una cualidad de ciertos principios subyacentes a disposiciones.
Lo ue precede se resume por el autor de la denominacin <leyes de aplicacin
inmediata= /MrancescaNis0 del modo siguiente: la ra1n de ser de esta nueva
denominacin es la de reunir por el mismo vocablo lo 0ue la ,urisprudencia
entiende indistintamente por 3le+es de polica + de seguridad4 + 3le+es de
orden p<blico4: evitando las ambigQedades 0ue actualmente a0ue,an estos dos
t.rminos.
H luego explica su concepto as3: por 3le+es de aplicacin inmediata4 se habra
de entender a0uellas 5no importa su clasi;cacin en D- p<blico o D- !rivado6
cu+o inter.s para la sociedad estatal es demasiado grande como para 0ue
puedan entrar en concurrencia con le+es e*tran,eras- Su /mbito de aplicacin
se determina: por consiguiente: teniendo en consideracin esencialmente el ;n
0ue persiguen- Se dice 0ue su aplicacin es 3inmediata4: por0ue se hace sin
intervencin de normas de colisin: nocin privatista de con7icto de le+es del
D- !rivado.
a0 D. &ociolgica: la categor3a de las <leyes de aplicacin inmediata= tu(o
amplia recogida en la doctrina !rancesa y extranjera. El $xito se deb3a en
alguna parte a di5cultades del D. Positi(o. En e!ecto, no slo en Mrancia
aparece en la legislacin el binomio de <leyes de polic3a y de seguridad= y
<leyes de orden p#blico=. Pero la (erdadera !uer"a motri" del nue(o leguaje
es, como suele ocurrir en el D4Pr, 3la nostalgia de sus pagos4 de los
!uncionarios. .ualuier recurso t$cnico ue permite a los ju"gadores
descartar la di!3cil problemtica de buscar el D. Extranjero, puede contar
-+%+,-
siempre con el ms clido aplauso de la prctica ue lo emplear con
incontenible a(ide".
b0 D. :ormolgica: desde el punto de (ista, no puede haber normas sin
determinacin del mbito territorial dentro del ue rigen. Esta
determinacin se hace por medio de una norma indirecta unilateral y ue
constituye una abstraccin de elementos sobreentendidos en normas
emparentadas.
Ej. toda norma de D. Penal podr3a contener la determinacin espacial, por ej. castigando los
homicidios perpetrados en territorio nacional) pero como ello resulta incon(eniente por ra"ones
literarias, las normas penales entregan sus determinaciones espaciales a una sola norma indirecta
unilateral ue, por regla general al principio del .. Penal, estatuye ue el .digo slo se aplica a
cuantos delitos se perpetren en el territorio.
Las normas de D4Pr se distinguen en la determinacin del mbito espacial
de las leyes propias, por el principio de la extraterritorialidad del D. Pri(ado
Extranjero ue reuiere normas indirectas omnilaterales. Por consiguiente,
la (erdadera oposicin no existe entre normas de aplicacin mediata o
inmediata, sino entre normas aplicables en (irtud de las normas indirectas
omnilaterales y unilaterales. Las mal llamadas <leyes de aplicacin
inmediatas= son, por ende, leyes propias aplicables con arreglo a normas
indirectas unilaterales.
c0 D. DiNelgica: el concepto <ley de aplicacin inmediata= euipara la
institucin leg3tima del orden p#blico interno nacional ue se niega a tolerar
lo intolerable, a la aplicacin urbi et orbe del D. p#blico propio ue resulta
injusti5cada.
&iendo ello as3, se ad(ierte ue los elementos heterog$neos ue la nue(a
nocin intenta homogenei"ar mediante recursos terminolgicos, siguen tan
dispares como antes, as3 ue se busuen las normas indirectas unilaterales de
las cuales son dotados.
En e!ecto, las leyes del D. P#blico patrio se aplican, si los casos ocurren en el
propio territorio) en el supuesto contrario las autoridades han de declararse
incompetentes, porue no pueden resol(er mediante la aplicacin de D. P#blico
Extranjero. Ej. el jue" del !uero penal es competente sobre auellos homicidios ue se perpetraron en
el territorio nacional) caso contrario, debe declararse incompetente.
2l contrario, las leyes de orden p#blico internacional son aplicables, si una
autoridad nacional !uese competente, no importa en donde el caso
contro(ertido se haya lle(ado a e!ecto. En esta hiptesis, la norma indirecta
unilateral no determina el mbito de aplicacin del orden p#blico internacional
estrictamente con criterio territorial, sino ms bien personal) no importa el
territorio en donde el caso ocurri) lo ue interesa es si la autoridad
competente para enjuiciarlo es la propia.
Por #ltimo, hay ue destacar un caso especial, pero de gran importancia
prctica. Duchas (eces se presentan supuestos en cuya solucin inter(ienen
leyes de D. Pri(ado y otras de D. P#blico. &i en esta hiptesis las leyes propias
de D. Publico no son aplicables por ser territoriales, y tampoco son aplicables
->%+,-
las leyes extranjeras de D. P#blico por su !alta de extraterritorialidad, los
hechos deben someterse al D. Pri(ado aplicable.
6nir estas tres hiptesis di(ersas bajo la denominacin de <leyes de inmediata aplicacin=,
conduce a los siguientes resultados:
*0 &e acusa en el propio pa3s una persona por un delito cometido !uera del mismo, suponi$ndose
ue el .. Penal se base en el principio de la territorialidad. 2unue se desconocen casos en los
cuales ello haya ocurrido, aplicando en rigor la categor3a de las <leyes inmediatamente
aplicables=, el jue" en el !uero penal deber3a sin le(antar mano aplicar su propio .. Penal y
castigar al acusado, en lugar de declararse incompetente por ser su D. Penal territorial y no ser
el D. Penal extranjero extraterritorial.
+0 &e pide en 2rgentina la aplicacin de un D. Extranjero ue adjudica a herederos !or"osos una
leg3tima in!erior a la con!erida por nuestro derecho. El jue" debe aplicar sin ms las
disposiciones argentinas sobre leg3tima !or"osa, aunue a la herencia era aplicable, seg#n
nuestro D4Pr del jue", el D. Extranjero poco generoso. El jue" in(ocar3a el orden p#blico
internacional, y proceder3a correctamente, con tal de ue se comulgara con la concepcin del
orden p#blico internacional como cualidad de disposiciones propias.
>0 En nuestro pa3s est domiciliado el inuilino de un inmueble situado en otro. &e hab3a
estipulado pago de aluiler en dlares, lo ue en nuestro pa3s esta prohibido. :uestro jue"
aplica de entrada, considerndola como una ley de aplicacin inmediata, nuestra prohibicin
general del pago en dlares. La resolucin ser3a errnea. :uestra ley de arrendamiento urbano
tiene un mbito territorial de aplicacin, y no se aplica sino a arrendamientos de inmuebles
sitos en el territorio nacional.
Llegando ahora a la (aloracin del concepto de las <leyes de inmediata
aplicacin= compartimos el prudente criterio de estimarlo <peligroso=. El peligro
consiste, como se ha demostrado, en ue:
- con ayuda de este concepto el jue" puede tratar casos de D. P#blico o de
una combinacin de D. Pri(ado y D. P#blico /los cuales tienen, cada grupo, su propio
r$gimen0 como si !uesen casos de orden p#blico internacional.
- se elige entre la concepcin aprior3stica y la a posteriori del orden p#blico
internacional la primera, ue es chau(inista, mientras ue la segunda es
cosmopolita.
- todo ello ueda al criterio del jue", con uien en todos los pa3ses se ha
hecho id$ntica experiencia: en caso de duda, o del pretexto de una duda,
aplica in(ariablemente su propio derecho.
El llamado m$todo de las <leyes de aplicacin inmediata=, lejos de ser un
m$todo justo de resol(er casos mixtos, es la manera de retrotraernos a la
$poca anterior a *++?, o sea, a la inmortal glosa de 2cursio.
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
El !raude hace un juicio de dis(alor sobre la conducta de las partes 9 El orden p#blico hace un juicio de
dis(alor sobre el Derecho Extranjero.
-A%+,-
UNIDAD XIII , +untos de conexi3n
En la Parte Especial es preciso pasar re(ista a los principales puntos de
conexin empleados en el D4Pr 2rgentino, cuya reglamentacin es a (eces
autruica y a (eces inspirada en el D. Pri(ado 2rgentino.
La radiogra!3a de los puntos de conexin sigue su clasi5cacin en atencin al
objeto de re!erencia.
I , PUNTOS DE CONEXIN PERSONALES
1) , LA NACIONALIDAD
;ratados de Donte(ideo: en los ;D la nacionalidad no es n-nc# punto de
conexin
Art2 1 PA. Las leyes de los Estados contratantes sern aplicadas en los casos ocurrentes, ya sean
nacionales o extranjeras las personas interesadas en la relacin jur3dica de ue se trate.
.digo .i(il:
La nacionalidad era el punto de conexin con respecto a los problemas de las personas (isibles en
las <8eglas Generales sobre la legislacin del Estado de Js. 2s.= ue inician el .digo de .omercio
de R$le" &ars5eld y 2ce(edo. En *?F+ se adopta dicho .digo como .digo de .omercio de la
8ep#blica, imperando dicha regla en todo el territorio hasta la entrada en (igor del .digo .i(il.
Durante la preparacin del .., R$le" modi5c su punto de (ista en la lucha
doctrinal entre nacionalidad y domicilio, y dejndose con(encer por los
argumentos de &a(igny, opt a !a(or de este #ltimo punto de conexin. 2s3, la
nacionalidad como punto de conexin /o%re7)7e /*'o en 'o/ #rt2 A;A: #
A;A=.
Los art. >F>A a >F>? distinguen en materia de !orma testamentaria dos hiptesis:
- ;estamento hecho en 2rgentina /art. >F>A0. En esta hiptesis se impone la ley argentina, ue
por cierto, pone a disposicin del testador tres !ormas testamentarias normales /testamento
olgra!o, por acto p#blico o cerrado0. :o se admite ue un extranjero teste en la 2rgentina en
su consulado con (alide" para la 2rgentina.
- ;estamento hecho en pa3s extranjero /art. >F>@ a >F>?0. En esta segunda hiptesis, se di(iden
los supuestos seg#n ue el testamento hecho en el extranjero lo haga:
un argentino: el argentino puede hacerlo con!orme:
o la !orma local /ley del pa3s en ue se halle0
o la ley argentina /testamento abierto o cerrado0 en la representacin diplomtica, o
caso ue no la hubiere, en la de una nacin amiga. ;ambi$n el extranjero domiciliado
en la 2rgentina puede acudir a la representacin diplomtica argentina o amiga.
un e*tran,ero: el testamento del extranjero ue no se otorga ni en la 2rgentina, ni en su
propio pa3s, puede atenerse:
o a las !ormas locales /ley del pa3s en ue reside0
o a las !ormas nacionales del testador /ley del pa3s de su nacionalidad0
o a las !ormas argentinas /ley argentina0
Las palabras <nacin a ue pertene"ca= del art. >F>?, se re5eren a la pertenencia por
medio de la nacionalidad /y no del domicilio0, con!orme se in5ere del contexto de los art.
>F>@ a >F>?, ue se inspiran en el principio de la nacionalidad.
La nacionalidad 5gura como punto de conexin en materia de Gor9#
te/t#9ent#r)#, o sea, exclusi(amente con miras a personas (isibles, siendo,
adems, un punto de conexin condicional y alternativo /se coloca la nacionalidad al
-@%+,-
lado de la residencia y de la ley argentina0, correspondiendo la eleccin a al autonom3a de
la (oluntad.
El principio de la nacionalidad !ue proclamado como la panacea del D4Pr por la Escuela 4taliana
capitaneada por Dan"ini. Este autor (i(3a en la $poca de la uni5cacin pol3tica de 4talia, y comen"
a5rmando ue la nacionalidad era el titulo justi5cati(o de la organi"acin nacional) como exist3a
una nacionalidad italiana, 4talia deb3a tambi$n organi"arse en la !orma de un solo Estado. Dantiene
ue cada legislador con!ecciona las leyes a imagen y semejan"a de sus nacionales, por ende, cada
indi(iduo debe ser tratado, en cualuier lugar en el ue est$, con!orme a esas leyes. Pese al $xito
de la Escuela 4taliana, sobre todo en Europa, el principio del domicilio pre(alece entre los pa3ses
americanos) y !uera de los pa3ses iberoamericanos reina tambi$n en los pa3ses anglosajones.
El principio del domicilio es superior al principio de nacionalidad, y la (erdadera
ra"n de ello est en ue la nacionalidad /como medio t$cnico de constituir la poblacin
pol3tica de un Estado0 constituye un concepto extra7o a la es!era del D4Pr. En e!ecto,
el D4Pr es el instrumento mediante el cual la sociedad internacional de5ende su
unidad contra el !raccionamiento con el cual la amena"a la multiplicidad de los
Estados) y esta multiplicidad est precisamente edi5cada sobre el concepto de
nacionalidad. &a nacionalidad es antifuncional al D!r.
Dediante la nacionalidad, un Estado determina su poblacin, conser(ndola, y si puede,
aumentndola. El punto de conexin, al contrario, tiene la misin de colocar un caso /o
uno de sus elementos0 bajo el amparo del derecho del pa3s al ue pertenece.
B Los pa3ses de emigracin emplean por regla general el principio de la
nacionalidad, a 5n de extender el imperio de su derecho a los ciudadanos
emigrados
B Los pa3ses de inmigracin suelen pre!erir el principio del domicilio, con miras
de aplicar el propio derecho a cuantos habiten el territorio.
) , EL DOMICILIO
;D de D. .i(il 4nternacional: en los ;D el domicilio es el punto de conexin
pr)nc)p#'. Por el derecho del domicilio se rige, sobre todo:
B '# c#p#c)d#d de '#/ per/on#/
B 'o/ pro%'e9#/ 9#tr)9on)#'e/ 0 de J')#c)*n </e r)+e por '# 'e0 de'
Odo9)c)')o con0-+#'P)
B L# 'e0 de' I't)9o Odo9)c)')o de' c#-/#nteP t#9%)&n e/ ten)d# en
c-ent#2
o (/ de )AAB! cont)ene d)/po/)c)one/ /o%re '# c#')Jc#c)*n de'
concepto de do9)c)')o8 E-e en +r#n p#rte /on #-tHrE-)c#/K en
e/te /ent)do /e c#')Jc# e' do9)c)')o de!
- 'o/ p#dre/8 t-tore/ 0 c-r#dore/ <t)enen /- do9)c)')o en e' terr)tor)o de'
E/t#do por c-0#/ 'e0e/ /e r)+en '#/ G-nc)one/ E-e de/e9peR#nK art. F)
S)n e9%#r+o8 e/te #rt(c-'o 9erece -n rep#ro!
E' #/pecto per/on#' de '# p#tr)# pote/t#d /e r)+e por '# ley del luar donde se
ejecuta <#rt2 1?)8 0 e' #/pecto p#tr)9on)#' /e r)+e por '# ley del pas de la
-F%+,-
situaci3n de los bienes <#rt2 1:)2 En re#')d#d8 '# p#tr)# pote/t#d no /e +o%)ern#
por '# 'e0 de' do9)c)')o de' p#dre8 /)no8 /e+In /e tr#te de' #/pecto per/on#' o
p#tr)9on)#'8 por 'o/ derec1o/ )nd)c#do/2
Re/pecto de 'o/ t-tore/ 0 c-r#dore/8 e' #/pecto per/on#' /e r)+e por '# 'e0 de'
'-+#r de' d)/cern)9)ento <#rt2 1)8 0 e/te '-+#r e/ e' do9)c)')o de 'o/ )nc#p#ce/K
co9o 'o/ )nc#p#ce/ t)enen e' do9)c)')o de /-/ repre/ent#nte/ 'e+#'e/ <#rt2 B)8
1#0 E-e /-poner E-e '# t-te'# /e de%e d)/cern)r en e' I't)9o do9)c)')o de 'o/
p#dre/ de' 9enor8 0 '# c-r#te'# en e' do9)c)')o de' 9#0or #nte/ de /-
)nc#p#c)t#c)*n2
E' TM de 1>?@ 9eFor# e/t#/ deJc)enc)#/2
- 'o/ )nc#p#ce/ <t)enen e' do9)c)')o de /-/ repre/ent#nte/ 'e+#'e/K art. -)
- 'o/ c*n0-+e/ <e/ e' E-e t)ene con/t)t-)do e' 9#tr)9on)o8 0 en deGecto de &/te8 /e
rep-t# co9o t#' e' de' 9#r)do2 L# 9-Fer /ep#r#d# F-d)c)#'9ente con/er7# e' de' 9#r)do8
9)entr#/ no con/t)t-0# otroK art. ?)
L# c#')Jc#c)*n de' do9)c)')o en +ener#'8 en c#9%)o8 )nc-9%e # '# ley
del luar de residencia2
L# 'e0 de' '-+#r en e' c-#' re/)de '# per/on# deter9)n# '#/ cond)c)one/ reE-er)d#/
p#r# E-e '# re/)denc)# con/t)t-0# do9)c)')o /art. @02 L#/ per/on#/ E-e no t-7)er#n
do9)c)')o conoc)do 'o t)enen en e' '-+#r de /- re/)denc)# /art. K02
N#d# /e d)ce /o%re e' do9)c)')o de '#/ per/on#/ F-r(d)c#/8 porE-e /-
e6)/tenc)# 0 c#p#c)d#d /e r)+e por '#/ 'e0e/ de' p#(/ en e' c-#' 1#n
/)do reconoc)d#/ co9o t#'e/ <#rt2? , Teor(# de '# Incorpor#c)*n)2 S)n e9%#r+o8
'#/ /oc)ed#de/ co9erc)#'e/ /e r)+en por '#/ 'e0e/ de /- do9)c)')o <#rt2
: TM de D2 Co9erc)#')K pero no /e oGrece -n# c#')Jc#c)*n de' concepto de
do9)c)')o2
o (/ de D. #ivil Internacional de )BCD! c#')Jc# e' do9)c)')o en 'o/
#rt2 : # 118 0 tod#/ '#/ c#')Jc#c)one/ /on #-tHrE-)c#/2 E' do9)c)')o
de!
- '#/ per/on#/ G(/)c#/
2rt. @. En #E-e''o/ c#/o/ E-e no /e enc-entr#n e/pec)#'9ente pre7)/to/ en e'
tr#t#do8 0 en 'o E-e #t#Re # '#/ re'#c)one/ F-r(d)c#/ )ntern#c)on#'e/8 /e
deter9)n#8 en /- orden8 por!
*d La residencia habitual en un lugar, con nimo de permanecer en $l.
--%+,-
+d La residencia habitual en un mismo lugar del grupo !amiliar integrado por el cnyuge y
los hijos menores o incapaces) o la del cnyuge con uien haga (ida com#n) o, a !alta
de cnyuge, la de los hijos menores o incapaces con uienes con(i(a.
>d El lugar del centro principal de sus negocios.
Ad La simple residencia.
Art2 ;2 :inguna persona puede carecer de domicilio ni tener dos o ms domicilios a la (e".
Art2 B2 Los incapaces /sujetos a patria potestad, tutela o curatela0: es el de sus
representantes) y el de los representantes: es el lugar de su representacin.
Art2 =2 Los cnyuges: el lugar en donde (i(en de consuno, y en su de!ecto, se reputa por
tal el del marido.
Art2 >2 La mujer separada judicialmente o di(orciada conser(a el domicilio del marido
mientras no constituya otro. La mujer casada abandonada por su marido conser(a el
domicilio conyugal, sal(o ue se pruebe ue ha constituido por separado, en otro pa3s,
domicilio propio.
- las personas jur3dicas de carcter ci(il
Art2 1@2 ;ienen su domicilio en donde existe el asiento principal de sus negocios. Los
establecimientos, sucursales o agencias constituidos en un Estado por una persona jur3dica con
domicilio en otro, se consideran domiciliados en el lugar en donde !uncionan, en lo
concerniente a los actos ue all3 practiuen.
Art2 112 En caso de cambio de domicilio, el nimo resultar, sal(o prueba en contrario, de la
declaracin ue el residente haga ante la autoridad local del lugar, a donde llega) y, en su
de!ecto, de las circunstancias del cambio.
L#/ per/on#/ F-r(d)c#/ de c#rHcter c)7)' t)enen /- do9)c)')o en donde
e6)/te e' #/)ento pr)nc)p#' de /-/ ne+oc)o/8 e/ dec)r8 '# /ede centr#'
de '# #d9)n)/tr#c)*n <#rt2 1@)2 De 9#ner# co)nc)dente8 dec'#r# e' TM
de D2 Co9erc)#' Intern#c)on#' Terre/tre de 1>?@ E-e e' do9)c)')o
co9erc)#' e/ e' '-+#r en donde e' co9erc)#nte o '# /oc)ed#d
co9erc)#' t)ene e' #/)ento pr)nc)p#' de /-/ ne+oc)o/ <#rt2 A)2
L-e+o /e e/t#%'ece e' pr)nc)p)o de E-e '#/ /-c-r/#'e/ t)enen /-/
prop)o/ do9)c)')o/2 A/( /e d)ce8 por -n '#do <#rt2 1@ TM C)7)') E-e 'o/
e/t#%'ec)9)ento/8 /-c-r/#'e/ o #+enc)#/ con/t)t-)do/ en -n E/t#do
por -n# per/on# F-r(d)c# con do9)c)')o en otro8 /e con/)der#n
do9)c)')#do/ en e' '-+#r en donde G-nc)on#n8 en 'o concern)ente #
'o/ #cto/ E-e #''( pr#ct)E-enK por e' otro <#rt2 A TM Co9erc)#') /e d)/pone
E-e /) '#/ /oc)ed#de/ co9erc)#'e/ con/t)t-0en en otro - otro/
-?%+,-
E/t#do/ e/t#%'ec)9)ento8 /-c-r/#'e/ o #+enc)#/8 /e con/)der#n
do9)c)')#do/ en e' '-+#r en donde G-nc)on#n8 0 /-Feto/ # '#
F-r)/d)cc)*n de '#/ #-tor)d#de/ 'oc#'e/8 en 'o concern)ente # '#/
oper#c)one/ E-e #''( pr#ct)E-en2
C*d)+o C)7)'! en e' DIPr )nterno e/ )+-#'9ente e' punto de conexin
predilecto2 Por '# 'e0 do9)c)')#r)# /e r)+e8 entre otr#/ c-e/t)one/!
- 'o/ pro%'e9#/ de '# c#p#c)d#d e )nc#p#c)d#d
- 'o/ derec1o/ re#'e/ /o%re 9-e%'e/ /)n /)t-#c)*n per9#nente
- 'o/ derec1o/ /-ce/or)o/
- '#/ contro7er/)#/ /o%re 9-e%'e/ dentro de' r&+)9en de %)ene/ </e
r)+en por e' derec1o de' Odo9)c)')o con0-+#'P)
- 'o/ 9odo/ de 'e+)t)9#c)*n </e r)+en por e' do9)c)')o de or)+enK #rt2 A1 0 A1A)
L# c#')Jc#c)*n de' concepto de do9)c)')o /e 1#ce conGor9e #' D2
C)7)' Ar+ent)no8 e' c-#' deJne8 t#nto e' do9)c)')o de '#/ per/on#/
7)/)%'e/ co9o F-r(d)c#/ <#rt2 ?? 0 => # 1@1)
L#/ per/on#/ F-r(d)c#/ n#c)on#'e/ o e6tr#nFer#/ t)enen /- do9)c)')o
en e' '-+#r en E-e /e 1#''#ren8 o donde G-nc)onen /-/ d)recc)one/ o
#d9)n)/tr#c)one/ pr)nc)p#'e/2
T#9%)&n /e reconoce e' do9)c)')o e/pec)#' de '#/ /-c-r/#'e/ #' dec)r
E-e '#/ co9p#R(#/ E-e ten+#n 9-c1o/ e/t#%'ec)9)ento/ o
/-c-r/#'e/8 t)enen /- do9)c)')o e/pec)#' en e' '-+#r de d)c1o/
e/t#%'ec)9)ento8 /*'o p#r# '# eFec-c)*n de '#/ o%')+#c)one/ #''(
contr#r)#/ por 'o/ #+ente/ 'oc#'e/ de '# /oc)ed#d2 Se d)/c-te '#
po/)%)')d#d 'e+#' de '# e6)/tenc)# de -n do9)c)')o e/t#t-t#r)o o
conGer)do por #-tor)N#c)*n8 )ndepend)ente de' do9)c)')o re#'8
po/)%)')d#d # '# E-e #'-de e' #rt2 >@ )nc2 A #' Jn#'K en '# 1)p*te/)/
de' do9)c)')o e/t#t-t#r)o8 no /e de%e de/de '-e+o to'er#r e'
do9)c)')o Gr#-d-'ento2
E' do9)c)')o8 de 9odo #nH'o+o co9o '# n#c)on#')d#d8 no #p#rece /*'o co9o p-nto de
cone6)*n <#rt2 11?)2 E' do9)c)')o t)ene -n# )9port#nc)# 9-0 +r#nde co9o G#ctor
deter9)n#nte de '# F-r)/d)cc)*n )ntern#c)on#' <#rt2 11: 0 11;)2 No e/ nece/#r)o E-e
co)nc)d# '# deJn)c)*n de do9)c)')o co9o p-nto de cone6)*n con '# deJn)c)*n co9o G#ctor
deter9)n#nte de '# F-r)/d)cc)*n2
Con re/pecto # 'o/ d)p'o9Ht)co/ 1#0 E-e tr#er # co'#c)*n e' #rt2 >: de '# 'e0 @2>:B8 E-e
e/t#t-0e E-e 'o/ G-nc)on#r)o/ de' Ser7)c)o E6ter)or E-e de/e9peRen G-nc)one/ en e'
e6ter)or8 con/er7#rHn /- do9)c)')o 'e+#' en Ar+ent)n#2
E' CC d)/t)n+-e entre!
.ambio de domicilio: hay + supuestos:
-K%+,-
- si se abandona un domicilio e*tran,ero /o sea, no argentino0, la persona,
mientras no estable"ca un domicilio nue(o, tiene su domicilio de
origen /art. KF0, o sea, el ue tu(o su padre al momento en ue dicha
persona naci.
- si abandona un domicilio argentino, se 5nge ue lo mantiene hasta
ue aduiera otro nue(o.
El art. KF probablemente uiere !a(orecer el domicilio de origen argentino) y slo deber3a
aplicarse en este caso, de suerte tal ue, si una persona abandonase su domicilio extranjero,
teniendo tambi$n en el extranjero su domicilio de origen, habr3amos de 5ngir ue sostenga el
domicilio abandonado, mientras no se estable"ca en otro lugar.
.arencia de domicilio: se 5nge ue el domicilio se halla en el lugar de la
residencia /art. K, inc. @0
La di5cultad est en distinguir entre: los casos del cambio del domicilio antes del
establecimiento del nue(o y la carencia del domicilio, en ra"n de ue es e(idente ue uien
abandona su domicilio y toda(3a no tiene otro, carece de domicilio:
- carencia del domicilio: si una persona carece de domicilio durante considerable tiempo /y
solamente au3 es aplicable el art. K, inc. @0
- cambio del domicilio antes del establecimiento del nuevo: si estamos en presencia de un
cambio de domicilio, y si una persona despu$s de abandonar su antiguo domicilio, se
es!uer"a seriamente en establecer otro.
La hiptesis de carencia de domicilio es de gran importancia prctica, porue suele ser una
maniobra de multimillonarios a 5n de ahorrar el pago de impuestos.
A) , LA RESIDENCIA
%s el lugar donde la persona se establece sin intencin de estabili1arse all
;D de D. .i(il 4nternacional: de/conocen '# re/)denc)# co9o p-nto de
cone6)*n pr)nc)p#'K reconocen '# re/)denc)# co9o p-nto de cone6)*n
condicional y subsidiario! en deGecto de -n do9)c)')o /e #p')c# '# 'e0 de
'# re/)denc)#2
E/t# /)t-#c)*n no c#9%)# por e' 1ec1o de E-e #9%o/ TM en-nc)en # '# re/)denc)# co9o
cont)n-#c)*n de' )9per)o de' do9)c)')o8 Jn+)endo E-e E-)en no ten+# do9)c)')o8 'o t)ene
en e' '-+#r de /- re/)denc)#2
D. 4nterno: e/ t#9%)&n -n p-nto de cone6)*n condicional y subsidiario!
E-)en no ten+# do9)c)')o e/ tr#t#do en 7)rt-d de '# 'e0 de /-
re/)denc)#2
.oincide con los ;D al estimar la residencia un domicilio 5ngido, pero tampoco en au$l puede la
5ccin alterar la realidad.
La residencia como punto de conexin subsidiario tiene su justi5cacin. 2l
contrario, no se justi5ca aplicar inmediatamente en alguna contro(ersia la ley
residencial, a no ser ue inter(enga el orden p#blico. Pero a#n entonces, no
deber3an aplicarse las disposiciones nacionales sino solo los principios. 2plicar
de llano la ley residencial propia, constituye una conexin de secuestro y un
empleo del orden p#blico a priori.
?) , PA"S AL LUE UNA PERSONA DEDICA SUS SERVICIOS <LEX 4ORI)2
?,%+,-
Los problemas de tramitacin se rigen por la le+ del pas 0ue ha constituido la
autoridad ante la cual el asunto se tramita. &e suele decir ue en este
supuesto se aplica la le* fori /ley del jue"0.
Pero esta expresin es demasiado estrecha /porue no solo se trata de tramitacin judicial sino
tambi$n administrati(a) por ej. ante el 8egistro .i(il o de .omercio0 e imprecisa /puesto ue no
nos dice ue ha de entenderse por <ley del jue"=0

En realidad, la le* fori, no es la ley del pa3s en el cual la autoridad act#a, sino
ue es la le+ del pas en el 0ue la autoridad consagra sus servicios.
Es cierto ue ambas leyes normalmente coinciden, porue se considera atentatorio a la soberan3a
de un pa3s ue en su territorio act#en autoridades de otro. Pero tambi$n es cierto ue ello puede
ocurrir a (eces:
- contra la (oluntad del pa3s sede /ej. en tiempos de ocupacin b$lica) despu$s de la +da G.D.
hubo en 2lemania tribunales norteamericanos, ingleses, !ranceses y rusos ue aplicaban sus
respecti(os derecho de origen0) o
- con!orme a la (oluntad del pa3s sede /ej. la jurisdiccin consular0
TM de D2 Proce/#' , 1>?@! los juicios y sus incidencias, cualuiera sea su
naturale"a, se tramitarn con arreglo a la ley de procedimiento del Estado
donde se promue(en /art. *0
La justi5cacin de la aplicacin de la le* fori descansa en la sustituibilidad de
las !ormas procesales. Las disposiciones procesales constituyen
determinaciones de los principios procesales. Los principios procesales del
debido proceso como garant3a !ormal de los habitantes del pa3s pertenecen al
orden p#blico. &u elaboracin normati(a, ue determina los principios, puede
hacerse l3citamente de muy (ariada manera. Estos di(ersos modos son
intercambiables) y es por ello ue cada autoridad aplica las disposiciones
propias por resultarle este procedimiento ms cmodo.
:) , CASOS
II , PUNTOS DE CONEXIN REALES
1 , LUGAR DE SITUACIN
Iay un punto de conexin real: el lugar de situacin de los bienes.
121) INMUE3LES
12) MUE3LES
12A) 3IENES REGISTRA3LES
12?) DEREC5OS DE CRSDITO
12:) PATENTES DE INVENCIN
12;) MARCAS
12B) O3RAS LITERARIAS $ ART"STICAS
12=) CASOS
Tr#t#do/ de Monte7)deo!
La situacin de las cosas inmuebles y muebles es en los ;D el punto de
conexin no acumulativo y simple para encontrar el derecho aplicable a la
constitucin, modi5cacin, cancelacin de derechos reales. ;ambi$n los
?*%+,-
problemas sucesorios de muebles e inmuebles relictos se rigen por el derecho
de su situacin /ley del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte de la
persona cuya sucesin se trate0
2 los derechos creditorios se los reputa situados en el lugar en ue la
obligacin debe cumplirse.
Los buues y aerona(es se consideran situados en el pa3s en cuyo registro han
sido matriculados.
Las obras literarias o art3sticas, se consideran situadas en el pa3s en el ue se
hi"o su primera publicacin o distribucin. 8especto de las patentes o marcas
de comercio o !brica, su situacin se estima en el pa3s ue concede estos
derechos.

Derec1o )nterno!
El .. somete al derecho de la situacin: la constitucin, modi5cacin y
cancelacin de derechos reales sobre inmuebles argentinos y sobre muebles de
situacin permanente /art. *, y **0.
Los buues y aerona(es se consideran situados en el pa3s en cuya matr3cula
est inscripto.
Parece justo someter los derechos reales sobre inmuebles y muebles a la ley de su situacin, en
ra"n de ue ellos tienen una relacin espacial aut$ntica con el pa3s en el cual se hallan.
;ambi$n es ra"onable asociar derechos o bienes registrables con el pa3s cuyos derechos se
inscriben /tal es la situacin de buues, aerona(es, automotores, propiedad industrial, etc.0.
Derechos no registrables no tienen, en cambio, situacin alguna. Juscrselas es consecuencia de
la desgraciada teor3a del !raccionamiento en materia de sucesiones, ue aplica a cada bien relicto
la ley de su situacin, por lo cual est obligada a adjudicar a cualuier bien relicto una situacin
aunue en realidad no la tenga.
III , PUNTOS DE CONEXIN CONDUCTISTAS
1 , PUNTOS DE CONEXIN CONDUCTISTAS!
121) LA AUTONOM"A DE LAS PARTES2
En D. +%I5AD' IN($%N' se reconoce la autonom3a de las partes. Ella supone
ue el derecho aplicable sea indudablemente el D. Pri(ado propio, o sea, ue
se trate de un caso absolutamente nacional.
La autonom3a abarca el derecho a celebrar contratos, as3 como el derecho a
sustituir normas subsidiarias o dispositi(as por estipulaciones propias. 2l
contrario, las partes han de respetar las normas patrias imperati(as o
coacti(as.
&i bien la autonom3a del D. Pri(ado o la autonom3a interna no interesa como tal
en el D4Pr, ser3a errneo negar el inter$s de $ste en auella. En e!ecto, el D4Pr
pertenece al D. Pri(ado. Por ello, ciertas instituciones del D. Pri(ado no pueden
descartarse del D4Pr correspondiente sin ue el D4Pr incurra en incoherencia, en
realidad: sin ue se haga culpable de un repudiable oportunismo.
?+%+,-
Ej. &i el D. Pri(ado de un pa3s acepta la teor3a de la unidad del patrimonio hereditario, recha"ando
el principio !eudal de la herencia trocal, ser3a incurrir en un oportunismo comulgar en D4Pr con la
teor3a del !raccionamiento en lugar de aceptar la de la unidad. De anloga manera, si un D. Pri(ado
admite la autonom3a interna, signi5car3a incurrir en un repudiable oportunismo negar la autonom3a
conEictual.
El art. **K- .. si bien no contiene la autonom3a conEictual, sin embargo la
reclama) y uienes no la uieren conceder, se hacen culpables del incriminado
oportunismo.
Dentro del DI+r hay ue distinguir entre la autonom3a conEictual y la
autonom3a material:
A#TONO'RA CONJ&CT#A&: es el derecho de las partes a elegir, por
declaracin de (oluntad, el derecho aplicable al contrato. Esta autonom3a
puede ser:
- !ropia: cuando expresamente se elige el derecho aplicable
- mpropia: cuando las partes logran la aplicacin de un determinado
derecho al contrato, porue:
o reali"an el punto de conexin del D4Pr pertinente de tal !orma ue el
derecho por $l determinado es el derecho ue las partes desean ue
se apliue
Ej. las partes celebran el contrato en un pa3s cuyo derecho uieren ue se apliue habida
cuenta de ue el D4Pr de los jueces con jurisdiccin internacional declara aplicable al
contrato el derecho del lugar de su celebracin
o prorrogan la jurisdiccin internacional a !a(or de los jueces de un pa3s
cuyo D4Pr in(oca el derecho ue les con(iene ue se apliue.
Ej. las partes mediante una clusula compromisoria o mediante un compromiso celebrado
con posterioridad a la celebracin del contrato, prorrogan la jurisdiccin a !a(or de los
jueces de auel pa3s cuyo D4Pr declara aplicable el derecho ue a las partes con(iene
En ambos supuestos, la aplicacin del derecho deseado, si es ue se
e!ect#a y no se produce un cambio en el D4Pr con el ue las partes
contaban, no es sino un subproducto de los negocios jur3dicos, los cuales
por ej. no podr3an ser impugnados por error o por dolo, porue se
celebraban a causa de ideas errneas sobre el derecho aplicable.
La licitud de la autonom3a impropia supone la de la autonom3a propia, ya
ue, de no admitirse la autonom3a propia, la impropia constituir3a un
!raude a la ley esui(ada.
La autonom3a conEictual se basa en una norma indirecta o legal o consuetudinaria, siendo este
#ltimo caso el de la 2rgentina. Por ello, no se puede a5rmar ue la autonom3a <Eota en el aire=,
porue tiene su !undamento positi(o, legal, con(encional o consuetudinario como cualuier otra
!acultad.
La eleccin del derecho aplicable es a su (e" un contrato. &i la eleccin se hace
simultneamente con el contrato principal, ella no es sino una cl/usula de .ste.
&i la eleccin se hace con posterioridad al contrato principal se trata de un
contrato entero pero car/cter accesorio.
2 una contro(ersia entre las partes sobre la (alide" o nulidad del contrato de
eleccin, no se aplica el derecho ue ser3a aplicable al contrato principal, si la
eleccin !uese nula, sino el mismo derecho cuya eleccin (lida est en tela de
juicio.
?>%+,-
La re!erencia al derecho elegido hecha por las partes puede ser una re!erencia:
- Global, reali"ada al D4Pr del derecho elegido y el D. Pri(ado ue $ste
indiue) o
- Limitada al D. Pri(ado
Por otro lado, cualuiera de las re!erencias puede hacerse al derecho elegido
como tal como es en la !echa de la celebracin del contrato de eleccin, o tal
como ser al d3a en ue el tribunal dicte sentencia.
Las partes slo pueden ejercer su autonom3a conEictual dentro de las
limitaciones ue el D4Pr del jue" establece. &obre todo hay ue se7alar ue las
leges indirectae fori, expresa o tcitamente, suponen ue las partes se hallan
en una situacin de igualdad, a 5n de ue ninguna pueda imponer a la otra un
derecho de manera coacti(a.
Por ello, hay ue obser(ar con pre(encin las estipulaciones del derecho aplicable ue se hacen en
contratos de adhesin.
En cuanto a las limitaciones re!erentes a los derechos ue las partes pueden elegir, con(iene
distinguir (arios sistemas legislati(os. 2ntes el D4Pr enumeraba los derechos elegibles. Ioy d3a, la
limitacin no se hace mediante una enumeracin taxati(a, sino con una clusula general ue, a su
(e", puede ser positi(a o negati(a. 6na clusula general negati(a aparece en el art. >@ del
Proyecto 2rgentino de .digo de D4Pr ue dice: 3No obstante: la aplicacin de este Derecho no
debe responder a un inter.s deshonesto de las partesL ello nunca ocurre si: entre el contrato + el
pas cu+o derecho se aplica: ha+ una cone*in atendible en la rbita del D!r4.
La eleccin del derecho aplicable no est limitada por el orden p#blico, pues la
eleccin como tal nunca puede conculcar los principios bsicos de nuestra
con(i(encia) otra cosa totalmente distinta es ue el derecho elegido puede
(iolar nuestro orden p#blico. 2l someterse a un Derecho, las partes se someten
a las normas coacti(as de $l.
A#TONO'RA 'AT%"A&: los contratos internacionales pueden ser igualmente
objeto de la regulacin de las partes, a tra($s de estipulaciones de D.
Pri(ado. &e distingue una autonom3a material:
o de 1er +r#do <A-tono9(# Un)7er/#')! ella consiste en ue las partes,
sin sujecin a ning#n D. Positi(o determinado contraen las estipulaciones
materiales necesarias, indicando si as3 lo desean, un derecho
determinado subsidiario, para el caso de ue en sus propias
estipulaciones hubiesen lagunas.
La 5nalidad del uso de la autonom3a uni(ersal es e(itar las complicaciones
de los D4Pr con su subsiguiente inseguridad jur3dica.
Ej. una clusula expresi(a de la autonom3a uni(ersal declara por ej. <las partes se someten
exclusi(amente a las estipulaciones establecidas en el mismo contrato, sin sujecin a ning#n
derecho positi(o determinado=. Las grandes instituciones crediticias como el Janco Dundial o el
J4D, recurren a la autonom3a uni(ersal.
El !undamento ius5los5co de estas clusulas est en el Derecho :atural,
ue reconoce la libertad indi(idual como !uente de D. Positi(o al lado de la
autoridad.
?A%+,-
La autonom3a uni(ersal est limitada por el <orden p#blico internacional= del
jue". &i las partes uieren eludir esta barrera, deben reali"ar una amigable
composicin, en cuyo caso la #nica limitacin a tener en cuenta por
amigables componedores, ser3a la justicia y el Derecho :atural. &in
embargo, si la parte condenada por el laudo no cumple (oluntariamente el
!allo, la parte (encedora habr3a de pedir la homologacin del laudo ante un
jue" nacional, trope"ando entonces de nue(o con el control del orden
p#blico internacional de este jue" nacional.
o de do/ +r#do! consiste en ue las partes !ormulen estipulaciones
materiales sin declarar su independencia de cualuier D. Positi(o y sin
someterse a alg#n derecho determinado.
En este supuesto se considera ue las partes se hallan sometidas a la
totalidad de los derechos elegibles. Pero ello no signi5ca ue las partes han
de respetar la suma de todos los derechos elegibles, sino ue slo estn
sometidas al derecho coacti(o com#n a todos ellos, ya ue las partes
habr3an podido esui(ar el derecho coacti(o particular de cada uno de los
derechos elegibles, eligiendo para auella parte del contrato un derecho
elegible ue prescind3a de este derecho coacti(o particular.
Pero adems de estar sujetas al derecho coactivo com<n a todos los
derechos elegibles, las partes uedan sometidas al orden p<blico
internacional del ,ue1.
El !undamento de la autonom3a material de +do grado se basa, por ende, en
el derecho de las partes a someter sus contratos a di!erentes ordenamientos
jur3dicos, de suerte tal ue una parte del contrato ueda sujeta a un
derecho, y otra a un derecho di!erente. Esta autonom3a plural es admitida
consuetudinariamente.
La autonom3a materia de +do grado pierde manejabilidad y llega a ser
prcticamente di!3cil, si los D4Pr abandonan, con miras a la limitacin de los
derechos elegibles, el sistema de la enumeracin taxati(a.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
;D de *??K: el silencio sobre la autonom3a de la (oluntad en el P2 debe
interpretarse como su rep-d)o a la lu" del de *KA, y dada la historia del
principio.
El art. A* del ;D de D. .i(il 4nternacional contiene un caso de autonom3a impropia, si las partes, al
establecer el primer domicilio conyugal por acuerdo prematrimonial, tienen ya la intencin de
domiciliarse en realidad en otro pa3s ue en el indicado.
;D de *KA,: el art. @ del P2 establece ue la ley aplicable seg#n los
respecti(os ;D no puede ser modi5cada por (oluntad de las partes, sal(o en
la medida ue lo autorice dicha ley. Esta disposicin rec1#N# la autonom3a
de las partes como punto de conexin, y slo admite la autonom3a interna
de las partes.
C sea, lo ue el P2 repudia es la autonom3a grande) en cambio, admite la autonom3a chica, para lo
cual carece de toda competencia ya ue $sta es con!erida por el derecho declarado aplicable por
los ;ratados.
?@%+,-
DI+r IN($%'
El D4Pr argentino no contempla directamente nuestro problema. Los art. **A>,
**K- y >+?, .. ata7en a la autonom3a chica y encuentran su muro de
contencin en el orden p#blico interno.
:o obstante, hay algunas disposiciones ue, de modo oblicuo, resultan
!a(orables a la autonom3a de la (oluntad como punto de conexin /autonom3a
grande0.
El art. *@K somete las condiciones de (alide" intr3nseca y extr3nseca del matrimonio a la ley del
lugar de su celebracin, con la 5nalidad de obtener, dentro de lo posible, matrimonios (lidos, en
ra"n de ue es de suponer ue las partes elijan un pa3s cuya legislacin !a(orece su (alide". El
art. *??* dispone ue la !orma de los contratos entre ausentes, si !ueran hechos por instrumento
particular 5rmado por una de las partes, ser ju"gada por las leyes del lugar indicado en la !echa
del instrumento) es decir, basta con indiciar un lugar al lado de la !echa para conseguir ue la
!orma se rija por las leyes de este lugar.
La prctica contractual en la 2rgentina es !a(orable a la autonom3a de las
partes como punto de conexin.
Jasta repasar los contratos estandari"ados de las compa73as de transportes mar3timos y a$reos,
para encontrar en todos ellos clusulas ue someten a los usuarios a la legislacin y jurisdiccin
del pa3s en el ue la compa73a tiene su matri" /ej. 4talia, Espa7a, etc0. 4nclusi(e la :acin misma
emplea en los con(enios ue celebra con prestamistas internacionales, clusulas anlogas de
eleccin del derecho de este #ltimo.
La autonom3a de las partes como puntote conexin esta justi5cada. Es muchas
(eces tan di!3cil para el legislador encontrar en casos absolutamente
internacionales el derecho aplicable ue ser3a insensato no permitir a las
partes ue lo determinen, ya ue nadie conoce mejor el asunto ue los propios
interesados.
Las dos autonom3as /la chica y la grande0 5ncan en esta misma idea !undamental) la
di!erencia est en la ue en la autonom3a chica estamos en presencia de un
caso nacional /y por ende, imponemos nuestro derecho coacti(o0, mientras ue en la
autonom3a grande se trata de un caso extranjero /y por ende, nuestro inter$s se reduce a
la conser(acin del orden p#blico internacional0.
12) LA CELE3RACIN DEL CONTRATO2
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
El lugar de celebracin del contrato inter(iene en los ;D a (eces como punto
de cone*in principal, y otras (eces como punto de conexin no acumulativo:
condicional + subsidiario-
- Morma: En la problemtica de la !orma se dan > cuestiones di(ersas:
=6 80u. le+ 0ue nos indi0ue si un acto ,urdico re0uiere una forma especial9
?6 80u. le+ rige la reali1acin de la forma9
C6 solo en la hiptesis de la discrepancia de las dos leyes anteriormente
mencionadas: 80u. le+ nos aclara si la forma llevada a cabo por su
propia le+ corresponde o no a la forma re0uerida por la le+ competente a
este efecto9
?F%+,-
El art. >F del ;D de D. .i(il 4nternacional de *KA, no trata directamente el
primer problema, pero al resol(er el tercero, declarando ue 3la le+ 0ue rige
los actos ,urdicos decide sobre la calidad del documento correspondiente4,
indirectamente nos resuel(e el primero, ya ue parece lgico ue coincidan los
derechos ue impongan una !orma y ue decidan si la !orma reali"ada cumple
con las exigencias decretadas.
El segundo problema, en cambio, se contempla en el art. >F con miras al lugar
de la celebracin. 2s3, se estatuye ue 3las formas + solemnidades de los actos
,urdicos se rigen por la le+ del lugar en donde se celebran u otorgan4.
2 di!erencia del ;D de *??K, el ;D de *KA, establece ue la ley local no slo rige la reali"acin de
la !orma de los instrumentos p#blicos sino tambi$n la de los instrumentos pri(ados o inclusi(e la de
un acto (erbal solemne.
El art. >F, al contemplar el problema de la ley aplicable a la reali"acin de la
!orma, supone un contrato entre presentes. &i estu(i$semos en presencia de
un contrato entre ausentes /ej. por correspondencia, por nuncios o representantes0 el
problema se reducir3a sencillamente a saber si la ley aplicable al !ondo del
contrato autori"a esta !orma de cerrarlo.
Ej. si se celebra un contrato por correspondencia entre Js. 2s. y Donte(ideo ue debe cumplirse en
Donte(ideo, la ley uruguaya determina si el contrato reuiere una !orma especial y cul.
&upongamos ue el D. 6ruguayo impone la !orma escrita. Es cierto ue es el derecho del lugar de
la celebracin del contrato el ue reglamenta la reali"acin de una !orma escrita, siendo, pues, en
el contrato entre ausentes dudoso si este derecho es el argentino o el uruguayo. Pero como luego
toca al D. 6ruguayo decidir si la correspondencia cumple con la !orma escrita ue reuiere para
este tipo de contrato, podemos prescindir de resol(er el problema de dnde el contrato entre
ausentes ha sido cerrado.
- Ralide" intr3nseca y e!ectos: los ;D se basan en la ;esis de &a(igny, ue
somete la (alide" intr3nseca de los contratos y sus e!ectos al derecho del
pas de su e,ecucin.
En este sentido, a5rman el art. >>%>-, ue la ley del lugar en donde los
contratos deben cumplirse, rige su existencia, naturale"a, (alide", e!ectos,
consecuencias, ejecucin) en suma, todo cuanto concierne a los contratos, bajo
cualuier aspecto ue sea. El locus e*ecutionis constituye, pues, el punto de
conexin no acumulativo y simple.
La doctrina de la le* loci e*ecutionis tropie"a con di5cultades si se trata de
contratos rec3procos con lugares de ejecucin en di(ersos pa3ses, ya ue su
rigurosa aplicacin pro(ocar3a el 3corte pe0ueIo4) en e!ecto, cada deudor se
hallar3a sometido a la ley del lugar donde a $l le incumbe cumplir,
produci$ndose as3, un corte del contrato.
:o obstante, los partidarios de la tesis de &a(igny distinguen en los contratos
sinalagmticos entre prestaciones caracter3sticas /ej. la trans!erencia de la propiedad de
la mercanc3a en la compra(enta0 y las ue no lo son /ej. el pago del precio0, y se atienen a la
ley del lugar donde debe e!ectuarse la prestacin caracter3stica, a#n si el actor
demandase la reali"acin de la prestacin no caracter3stica, habi$ndose
cumplido ya la ue caracteri"a el contrato.
?-%+,-
&in embargo, slo en el ;D de *??K es l3cito recurrir a la doctrina de la
prestacin caracter3stica) en el ;D de *KA, el art. A, nos obliga a recurrir a la
le+ de la celebracin.
Ej. se celebra una compraB(enta en Js. 2s. La mercader3a ha de entregarse en La Pa" y el pago
debe cumplirse en Js. 2s. El (endedor cumple con su obligacin, mientras ue el comprador
resulta moroso. En este supuesto, el (endedor puede deducir demanda contre el comprador,
rigi$ndose la obligacin del comprador por el D. Joli(iano /derecho del pa3s en el cual hab3a de
cumplirse la prestacin caracter3stica0. &i el lugar de cumplimiento hubiese sido Donte(ideo, la ley
aplicable habr3a sido la argentina.
2hora bien, si un contrato no tiene un lugar de ejecucin ue le d$ unidad
/porue se trata de un contrato con (arias prestaciones caracter3sticas, como el contrato de permuta) o
porue estamos en presencia de un contrato cuya prestacin caracter3stica se lle(a a cabo en di(ersos
pa3ses, como el representante de productos comerciales para (arios Estados0 nuestro ;D
abandonan a rega7adientes la teor3a de la le* loci e*ecutionis y adoptan,
condicional y subsidiariamente la doctrina opuesta de la le* loci celebrationis.
El art. A, declara ue 3se rigen por la le+ del lugar de celebracin: los actos +
contratos en los cuales no puede determinarse: al tiempo de ser celebrados +
seg<n las reglas contenidas en los artculos anteriores: el lugar de
cumplimiento4. Pero la doctrina de la le* loci celebrationis slo !unciona
satis!actoriamente, si se trata de contratos celebrados entre presentes, porue
si se tratase de un contrato entre ausentes, las di(ersas teor3as sobre el
momento de su per!eccin indicar3an igualmente di(ersos pa3ses como lugares
de su celebracin. Pero para solucionar esto, el art. A+ sostiene ue <&a
perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario
se rige por la le+ del lugar del 0ue parti la oferta aceptada=.
De ah3 resulta ue el art. A+ est 3ntimamente relacionado con el art. A,, y slo se comprende
como explicacin de au$l.
&i por consiguiente, el art. A+ es un complemento del art. A,, ninguno debe
aplicarse si resulta posible hacer !uncionar la doctrina de &a(igny contenida en
el art. >- y >?.
El art. A+ del ;D de *KA, y el art. >- del ;D de *??K contienen cali5caciones no autnomas del
concepto <lugar de celebracin=, encomendndose esta cali5cacin al derecho del lugar del ue
parti la o!erta aceptada.
DI+r IN($%N'
El D4Pr interno aplica la le+ del pas de la celebracin de los contratos a:
- su !orma /art. *+ y *??,0) pero si el contrato se celebra entre ausentes, la !orma
ser ju"gada por las leyes ue sean ms !a(orables a la (alide" del contrato
/art. **?*0
- a (eces, tambi$n a la (alide" intr3nseca y e!ectos /art. *,+@ y *++,0
- la (alide" intr3nseca y extr3nseca del matrimonio /art. *@K0
DI/$N"I.N DIE$*.FI#A
Es justi5cado autori"ar a los interesados a atenerse a las !ormas locales al
reali"ar sus negocios jur3dicos. En el lugar donde los lle(an a cabo y donde
normalmente, ellos mismos o sus representantes, se encuentran, les es !cil
a(eriguar u$ !ormas son necesarias para ue el negocio sea (lido) y adems,
existe en este lugar la organi"acin necesaria para poner en mo(imiento la
!orma /ej. haciendo escribanos para dar cima a una escritura p#blica0. De lo ue precede se
??%+,-
puede desprender ue el imperio de la regla locus regit actum sobre las !ormas
slo debe ser !acultati(o. Los interesados deben poder igualmente acudir a las
!ormas pre(istas en la ley ue rige el !ondo del negocio.
La (alide" intr3nseca de los contratos, al contrario, no se debe gobernar
normalmente por la ley del lugar de la celebracin del contrato. 6n contrato
tiene, en principio, su sede, su centro de gra(edad en el pa3s de su ejecucin)
es la ley del pa3s de la ejecucin la ue debe imperar sobre su (alide"
intr3nseca y sus e!ectos. :o obstante, en los supuestos en los ue un contrato
no tiene un lugar de ejecucin determinado, es l3cito recurrir a la ley del lugar
de celebracin. En otras palabras, urge aceptar principalmente la doctrina de
&a(igny, y subsidiariamente la teor3a anglosajona.
El problema del contrato entre ausentes se plantea en D4Pr si las partes o sus
representantes se hallan en pa3ses di!erentes /ej. un contrato celebrado por
correspondencia entre ;ucumn y Js. 2s. es un contrato entre presentes a los e!ectos del D4Pr0. 2hora
bien, el contrato entre ausentes plantea un problema:
- espacial: consiste en determinar el lugar en ue el contrato se per!ecciona
- temporal: pregunta cul es el momento en ue el contrato se cierra
En el D4Pr interesa, a primera (ista, slo el problema espacial. En este orden de
ideas, los ;D optan a !a(or de una cali5cacin no autruica: el derecho del
pa3s del ue parti la o!erta aceptada determinar dnde el contrato se
per!ecciona /ej. si este pa3s !uese la 2rgentina, el contrato se per!ecciona en el pa3s desde el cual se
remite la aceptacin) si en cambio, el pa3s desde el cual se hi"o la o!erta hubiese sido 6ruguay, el
contrato se habr3a per!eccionado en el lugar donde se recibi la aceptacin0. Iabr3a sido ms
con(eniente !ormular la cali5cacin como una cali5cacin autruica: se
estima el contrato per!eccionado en el lugar desde el cual parti la o!erta
aceptada. De todos modos, hay ue en!rentar este problema, y no rehuirlo
como lo hace el .., cuando en materia de !orma recurre al la ley ms !a(orable
/art. **?*0, y en materia de (alide" intr3nseca, al 3corte pe0ueIo4 /art. *+*A0.
12A) LA EJECUCIN DEL CONTRATO2
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
En ambos ;D de D. .i(il 4nternacional, los contratos se rigen en todos sus
aspectos, en principio, por la le+ del lugar de su cumplimiento. :o es siempre
!cil saber en u$ pa3s debe buscarse dicho lugar. Por ello, ambos ;D
contienen disposiciones especiales y similares: ambos contienen de5niciones
autruicas del punto de conexin <lugar de cumplimiento del contrato=. &e
clasi5can los contratos seg#n ue recaigan sobre:
- cosas ciertas e indi(iduali"adas: se rigen por la ley del lugar donde ellas
exist3an al tiempo de su celebracin
- cosas determinadas por su g$nero: se rigen por la ley del domicilio del
deudor al tiempo en ue !ueron celebrados
- cosas !ungibles: se rigen por la ley del domicilio del deudor al tiempo de su
celebracin
- prestacin de ser(icios:
o si recaen sobre cosas, se rigen por la ley del lugar en donde ellas exist3an
al tiempo de su celebracin
o si su e;cacia se relaciona con alg<n lugar especial, se rige por la ley del
lugar donde hayan de producirse sus e!ectos
?K%+,-
o fuera de estos casos, por la del lugar del domicilio del deudor al tiempo
de la celebracin del contrato
En todos estos supuestos, el lugar de la ejecucin se establece, en el pa3s
donde las cosas estn, o en el pa3s donde el deudor se domicilia al tiempo de la
celebracin del contrato. En otras palabras, hay ue saber en u$ momento se
per!ecciona el contrato para buscar la situacin de las cosas o el domicilio del
deudor en este preciso instante, considerndose esta situacin o este domicilio
como el lugar de cumplimiento del contrato.
Pero como, por otra parte, la (alide" de la celebracin del contrato se rige por la ley del lugar de su
ejecucin, si deseamos e(itar un lamentable c3rculo (icioso, hay ue suponer ue el art. >? del ;D
de *KA,, al hablar de la <celebracin del contrato=, toda(3a no alude al problema de su (alide",
sino sencillamente a su celebracin como hecho social, o sea, como acuerdo sobre un reparto. Ej.
si el acuerdo resultara (lido en el pa3s donde se lle(a a cabo, pero nulo en el pa3s donde el deudor
est domiciliado en el momento en ue el acuerdo se cierra, el contrato es nulo por aplicrsele la
ley del domicilio del deudor en el momento en ue se concluye el acuerdo.
&i el contrato se celebrase entre ausentes, la determinacin del momento en
0ue se perfeccion, a los e!ectos de encontrar la situacin de las cosas o el
domicilio del deudor, habr3a de hacerse por medio de una aplicacin analgica
del art. >-%A+.
En e!ecto, la aplicacin directa del art. A+ /relacionado siempre con el art. A,0 somete todas las
cuestiones de la (alide" intr3nseca del contrato y de sus e!ectos a la ley del lugar desde el cual
parti la o!erta aceptada. &u aplicacin analgica consiste exclusi(amente en indicarnos el
momento de la per!eccin del acuerdo, mientras ue luego, todos los problemas, inclusi(e el
problema de la (alide" de la celebracin del contrato, se someten a la ley del domicilio del deudor
o de la situacin de las cosas.
DI+r IN($%N'
El D4Pr interno somete a la le+ del pas de su e,ecucin la (alide" intr3nseca y
los e!ectos de los contratos con contacto argentino /o sea, de los contratos
celebrados o a ejecutarse en la 2rgentina0.
&i no tienen contacto con la 2rgentina, se aplica la ley del lugar de celebracin /art. *+,K y *+*,0.
El art. *+*+ contiene una cali5cacin autruica del <lugar de ejecucin= ue lo
determina en el lugar de la celebracin, con tal ue $ste coincida con el
domicilio del deudor. &i no coincide, el art. *+*> dispone ue hay ue acudir al
domicilio actual. Esta de5nicin slo se aplica si el contrato no designase el
lugar de la ejecucin o $ste no pudiera desprenderse de la naturale"a de la
obligacin.
DI/$N"I.N DIE$*.FI#A
Ha dijimos ue por regla general, es justo competer la (alide" intr3nseca y los
e!ectos de un contrato a la ley de su ejecucin.
&in embargo, en los contratos de tracto sucesi(o es justo el 3gran corte4. Los
contratos de tracto sucesi(o deben regirse:
- en cuanto a su valide1 intrnseca: por la ley del lugar de celebracin
- en cuanto a sus efectos: consecuencias + e,ecucin: por la ley del lugar de
e,ecucin
Ej. la (alide" de un contrato de trabajo debe regirse por la ley del lugar de su celebracin, mientras
ue sus e!ectos debieran someterse al derecho del pa3s o pa3ses en ue el empleado trabaja.
K,%+,-
12?) LUGAR DE LA PERPETRACIN DE UN ACTO IL"CITO2
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
Los ;D de D. .i(il 4nternacional establecen ue las obligaciones ue nacen sin
con(encin se rigen por la ley del lugar en donde se produjo el hecho l3cito o
il3cito de ue proceden y, en su caso, por la ley ue regula las relaciones
jur3dicas a ue responden.
&i hubiese dudas sobre la determinacin del lugar de perpetracin del acto
il3cito, habr3amos de recurrir al ;D de D. Penal 4nternacional /el #nico rati5cado es el
de *??K0 ue contiene + disposiciones aclaratorias:
- Los hechos de carcter delictuoso perpetrados en un Estado ue ser3an
justiciables por las autoridades de $ste, si en $l se produjeran sus e!ectos,
pero ue slo da7an derechos e intereses garantidos por las leyes de otro
Estado, sern ju"gados y penados seg#n las leyes de $ste #ltimo
- .uando un delito a!ecta a distintos Estados, pre(alecer para ju"garlo, la
competencia de los tribunales del pa3s damni5cado en cuyo territorio se
capture al delincuente. &i el delincuente se re!ugiare en un Estado distinto
de los damni5cados, pre(alecer la competencia de los tribunales del pa3s
ue tu(iere prioridad en el pedido de extradicin
;rayendo a colacin estas reglas, se llega a la conclusin de ue el lugar de la
perpetracin de un acto il3cito se halla en cuantos pa3ses el hecho produ"ca sus
e!ectos, mientras ue no se encuentra en el lugar en el ue se desarrolla
exclusi(amente la acti(idad.
Ej. si desde 2rgentina se en(3a carne congelada en malas condiciones al Paraguay, 6ruguay y Per#,
donde sus consumidores caen en!ermos, el delito slo se ha cometido en estos #ltimos tres pa3ses,
rigi$ndose el acto il3cito en cada uno de ellos por la ley respecti(a.
DI+r IN($%N'
El art. ? .. declara ue los actos son regidos por la ley del lugar en ue se han
(eri5cado.
&i hubiese dudas sobre la determinacin de este lugar, es preciso inspirarse en
la legislacin penal argentina, ue comulga con la ;esis de la 6bicuidad, seg#n
la cual, un delito se comete tanto en el lugar del hecho como en au$l en el
ue se producen sus e!ectos
DI/$N"I.N DIE$*.FI#A
6na (e" recha"ada la exagerada concepcin del orden p#blico, el punto de
conexin adecuado es el lugar de la perpetracin del hecho o el lugar en ue el
acto deber3a haberse reali"ado, seg#n ue se trate de un delito por comisin o
por omisin.
En cuanto a la determinacin de este lugar, hay ue partir de la tesis de la
ubicuidad:
- &i el proceso se radicara en uno de los pa3ses donde el delito se sit#a, el
tribunal aplicar3a su propio derecho
- &i, al contrario, el proceso se radicara en uno de los pa3ses en ue el delito
no tu(o lugar, el derecho aplicable es el ue sea ms !a(orable al
K*%+,-
demandado de entre los (igentes en los di(ersos pa3ses de la perpetracin,
ya ue, en caso contrario, se obligar3a al interesado a acudir a los tribunales
del pa3s cuyo derecho le !a(orece, con lo cual se le pro(ocar3a de la (entaja
ue la habilitacin de muchas jurisdicciones signi5ca.
12:) CASOS
IV , CORRESPONDENCIA ENTRE TIPOS LEGALES $ PUNTOS DE
CONEXIN
K+%+,-
UNIDAD XIV *as +ersonas
I LAS PERSONAS DE EXISTENCIA VISI3LE
1) SU CAPACIDAD EN GENERAL2 CAM3IO DE ESTATUTOS
CAPACIDAD EN GENERAL
Art2 A@2 Son personas todos los entes susceptibles de ad0uirir derechos: o
contraer obligaciones.
El ser humano es reconocido como titular de derechos y obligaciones. Es decir,
tiene personalidad, es persona, tiene capacidad de derecho. :egar esta
capacidad signi5ca eliminar al hombre del circulo de los sujetos jur3dicos,
considerndolo escla(o o imponerle la muerte ci(il.
Pero si bien cada ser humano es titular de derechos y obligaciones, no por ello
puede ejercerlos por actos propios /ej. reci$n nacido0. Entonces, la capacidad de
derecho no siempre (a acompa7ada por la capacidad de hecho, ue consiste
en la capacidad de ejercer sus derechos y en cumplir sus obligaciones por
actos propios.
2 di!erencia de la capacidad de derecho, ue el ser humano aduiere de golpe
por su condicin humana, la capacidad de hecho llega paulatinamente /ej. se
puede tener la capacidad para casarse pero toda(3a no para testar0. &in embargo, llegara el d3a
en ue la persona aduiera la capacidad general de hecho, en ese d3a se
aduiere la <mayor3a de edad=.
:o debe con!undirse la capacidad de derecho ni de hecho, con las p$simamente llamadas
<capacidades o incapacidades especiales=, ue consisten en prohibiciones dirigidas a
determinadas personas de lle(ar a cabo determinados actos por implicar peligrosos conEictos de
intereses. Ej. el sacerdote ue asiste al testador durante su #ltima en!ermedad, no puede recibir
legados. En estos supuestos, el destinatario de las prohibiciones dis!ruta de plena capacidad de
derecho y de hecho, lo #nico ue pasa es ue el legislador estima peligroso ue ellos lle(en a cabo
determinados negocios, porue teme ue, sucumbiendo a la tentacin de enriuecerse,
perjudiuen a terceros.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
Los ;D de D. .i(il 4nternacional sostienen /en el art. * y +0 ue la e*istencia, el
estado y la capacidad de las personas !3sicas, se rigen por la ley del
domicilio, no reconoci$ndose incapacidades de carcter penal, ni tampoco por
ra"ones de religin, ra"a, nacionalidad u opinin) el cambio de domicilio no
restringe la capacidad aduirida /cambio de estatuto0.
DI+r IN($%N'
En esta materia encontramos los art3culos F a ?, KA? y KAK ...
Art2 ;2 La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la 8ep#blica,
sean nacionales o extranjeras ser ju"gada por las leyes de este .digo, a#n cuando se trate de
actos ejecutados o de bienes existentes en pa3s extranjero.
Art2 B2 La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas !uera del territorio de la
8ep#blica, ser ju"gada por las leyes de su respecti(o domicilio, aun cuando se trate de actos
ejecutados o de bienes existentes en la 8ep#blica.
K>%+,-
Art2 =2 Los actos, los contratos hechos y los derechos aduiridos !uera del lugar del domicilio de la
persona, son regidos por las leyes del lugar en ue se han (eri5cado) pero no tendrn ejecucin en
la 8ep#blica, respecto de los bienes situados en el territorio, si no son con!ormes a las leyes del
pa3s, ue reglan la capacidad, estado y condicin de las personas.
Art2 >?=2 La (alide" o nulidad de los actos jur3dicos entre (i(os o de las disposiciones de #ltima
(oluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser ju"gada por las leyes de su
respecti(o domicilio /art3culos F. y -0.
El art. KA? resume los art. F y -, cuando a5rma ue la (alide" o nulidad de los
actos jur3dicos o de las disposiciones de #ltima (oluntad, respecto a la
capacidad o incapacidad de los agentes, ser ju"gada por las le+es de su
respectivo domicilio.
Es el art. KAK el ue genera discordia cuando establece 3la capacidad o
incapacidad de derecho: el ob,eto del acto + los vicios sustanciales 0ue pueda
contener: ser/n ,u1gados para su valide1 o nulidad por las le+es de este
cdigo4-
La aparente incoherencia entre los art. F, - y KA? por un lado /ue someten la
capacidad en general, sin distinguir entre la de derecho y de hecho, a la le+ domiciliaria0 y el art. KAK
por otro /ue somete la capacidad e incapacidad de derecho al D- Argentino0 ha pro(ocado
(arios intentos de armoni"acin.
Iay acuerdo sobre el tratamiento de la capacidad e incapacidad de hecho. Ella
se rige por el derecho domiciliario /art. F, - y KA?0. Iay ue tener en cuenta dos
reser(as si el domicilio se encontraba en el extranjero:
B La capacidad o incapacidad de hecho del D. Extranjero pueden conculcar
nuestro orden p#blico /art. *A inc. +0
B La incapacidad de hecho del D. Extranjero ue no coincide con el D.
2rgentino, es corregida por el principio del favor negotti /art. *A inc. A0
Las discrepancias se producen con miras a la capacidad e incapacidad general
de derecho:
B La teor(# c1#-7)n)/t# aplica el D- Argentino, porue estima ue se trata
de un problema de orden p#blico y concibe el orden p#blico como un
conjunto de disposiciones.
B La teor(# co/9opo')t# aplica siempre el derecho del domicilio) pero si el
domicilio estu(iese en el extranjero, el derecho extranjero puede (iolar
nuestro orden p#blico /art. *A inc. +0, y la incapacidad general de derecho del
derecho extranjero ue no coincide con el D. 2rgentino, es corregida por el
favor negotti /art. *A inc. A0
B La doctr)n# )nter9ed)# ue se adhiere, en el problema de la capacidad
general de derecho, a la tesis cosmopolita, mientras sigue la teor3a
chau(inista en el tema de la incapacidad general de derecho.
La interpretacin literal de los art. F, - y KA? por un lado, y del art. KAK por el otro, conduce a un
resultado un3(oco, ya ue es innegable una contradiccin entre las citadas disposiciones. En
e!ecto, hay ue admitir ue la teor3a chau(inista puede in(ocarse en su !a(or este tipo de
interpretacin, ya ue, re5ri$ndose el art. KAK a la capacidad e incapacidad de derecho, los art. F,
- y KA? deben restringirse !or"osamente a la capacidad e incapacidad de hecho.
&in embargo, la interpretacin histrica hace tambalear la interpretacin literal:
B En primer lugar, si bien es cierto ue Mreitas declara en el art. +@ del %sboSo ue cuando habla
de <capacidad= se re5ere a la capacidad de hecho, tambi$n es cierto ue R$le" &ars5eld dej
sin reproducir precisamente este precepto.
KA%+,-
B En segundo lugar, hay ue traer a colacin la nota al mismo art. KAK, ue no deja lugar a duda
ue emplea el t$rmino de <capacidad= en el sentido de <prohibicin especial=. Dice: 3las
personas a 0uienes se prohbe la ad0uisicin de ciertos derecho: o el e,ercicio de ciertos actos:
son incapaces de derecho: es decir: de esos derecho o de esos actos prohibidos 5M6 %l artculo
se re;ere a a0uellas personas 0ue est/n declaradas incapaces de e,ercer ciertos actos
,urdicos: las cuales se hallan designadas en varios ttulos del primer libro4.
B En tercer lugar, existen en el .. (arias disposiciones ue aplican a la capacidad /de hecho y de
derecho0 la ley domiciliaria /art. >+?F y >F**0 o ue suponen ue a la capacidad de derecho se
aplica la ley domiciliaria, aunue la descartan por ra"ones de orden p#blico /art. K0.
B En cuarto y #ltimo lugar, si el art. KAK realmente se re5riese a la capacidad de derecho,
ninguna persona jur3dica extranjera conser(ar3a en la 2rgentina su personalidad, porue no
habr3a sido creada en (irtud de las leyes argentinas) ello, sin embargo, est en contradiccin
con el art. >A.
Las capacidades generales de derecho y de hecho reuieren una reglamentacin estable) y ella
debe ser dada por la ley domiciliaria del interesado. 2!ortunadamente, nada obsta a ue ello se
realice en la 2rgentina, ya ue as3 nos lo permite la interpretacin histrica, ue debe pre(alecer
sobre la interpretacin literal.
&i bien la interpretacin literal de las normas nos puede conducir a la teor3a
chau(inista, la interpretacin histrica bene5cia la teor3a cosmopolita, y $sta
es la ue pre(alece por sobre la primera. Por lo tanto, todo/ 'o/ pro%'e9#/
de c#p#c)d#d e )nc#p#c)d#d +ener#' </e# de derec1o o de 1ec1o) de%en
re+)r/e por '# ley domiciliaria, siempre teniendo en cuenta, por un lado el
orden p#blico /art. *A inc. +0 y por el otro el favor negotti /art. *A inc A0
En este orden de ideas, el art. K declara ue <las incapacidades contra las le+es de la naturale1a:
como la esclavitud: o las 0ue revistan el car/cter de penales: son meramente territoriales4- La ley
domiciliaria determina tambi$n cuando un ser humano empie"a a (i(ir /concepcin, nacimiento,
(iabilidad0 como cuando deja de existir /declaracin de !allecimiento presunto, muerte cl3nica Y art.
+* ley +*.@A*0
.on respecto a las 3incapacidades especiales4 ue hab3amos identi5cado con ciertas prohibiciones:
B la doctrina chauvinista aplica el D- Civil o Comercial Argentino
B la teora cosmopolita aplica a cada prohibicin el derecho aplicable a la materia en la cual la
prohibicin se halla /por ej. el derecho aplicable al r$gimen de bienes en el matrimonio0,
resultado al ue llega introduciendo en el art. KAK el reen(3o interno.
B la teora intermedia de5ende en este particular la doctrina chau(inista /art. KAK0
Lo justo ser3a aplicar el derecho ue rige la materia respecti(a. Ej. la capacidad o incapacidad de
los cnyuges para hacerse donaciones, debe regirse por el derecho ue rige el r$gimen de bienes
del matrimonio. Por supuesto, siempre habr ue tenerse en cuenta el orden p#blico /art. *A inc.
+0 y el favor negotti /art. *A inc. A0. &i bien el art. KAK se opone a tal solucin, tal art3culo es
injusto, y por lo tanto se abre en nutro D4Pr una laguna diNelgica ue hay ue rellenar del modo
indicado.
CAM3IO DE ESTATUTOS
DI+r IN($%N'
.on respecto al cambio de estatutos, hay ue traer a colacin los art. *>? y
*>K, ue establecen ue:
B el art. *>? adopta la Teora de la defensa de los intereses nacionales: el ue
mude su domicilio de un pa3s extranjero a la 2rgentina, y !uese mayor o
menor emancipado, seg#n las leyes de este .digo, ser considerado como
tal, aun cuando sea menor o no emancipado, seg#n las leyes de su domicilio
anterior
B el art. *>K adopta la Teora de los derechos ad0uiridos: si !uese mayor o
menor emancipado seg#n las leyes de su domicilio anterior, y no lo !uese
por las leyes de este .digo, pre(alecern en tal caso au$llas sobre $stas,
reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irre(ocable.
K@%+,-
.2&C Y JE8D2:: la se7orita Jerman (iaj a ;el 2(i( /4srael0 siendo mayor de *? a7os. .omo uer3a
casarse, pero sus padres no la autori"aban, cre3a ue tenia ue regresas a Js. 2s. /donde la !amilia
estaba domiciliada0 a 5n de solicitar ante un jue" la (enia judicial en el juicio de disenso. Pero para
regresar necesitaba un pasaporte argentino, ue el .onsulado 2rgentino no le uer3a extender por
considerarla menos de edad y porue sus padres no consent3an su expedicin. Entonces, le pidi al
jue" de Js. 2s. ue autori"ara al .onsulado 2rgentino a concederle el pasaporte, para ue pudiera
regresar y tramitar la (enia. El jue" de *P instancia hace lugar a la peticin. El padre apel, y el
2sesor de Denores de la .mara hace un nue(o planteamiento: si la se7orita ten3a domicilio en
4srael, donde ya hab3a aduirido la mayor3a de edad /*? a7os0, corresponde re(ocar el auto
apelado y el archi(o de las actuaciones. 2s3 se resol(i, aplicndose por analog3a los art. *>? y
*>K. 2 partir de este caso se considera ue los art. *>? y *>K debe ser tenido en cuenta por los
cnsules al expedir pasaportes a menores de +* a7os.
La llegada de una persona a la mayor3a de edad signi5ca, simultneamente: el
5n de la patria potestad y la aduisicin de la plena capacidad de hecho:
B &i buscamos la conexin en el 5n de la patria potestad, la llegada a la
mayor3a de edad habr3a de regirse por el derecho ue rige el nacimiento,
conser(acin y cancelacin de la patria potestad /el derecho del domicilio
del titular de la patria potestad0
B &i buscamos la conexin en la aduisicin de la plena capacidad de hecho,
trope"amos con di5cultades, en ra"n de ue:
o la llegada a la mayor3a de edad deber3a someterse al derecho del
domicilio de las personas, y
o el conocimiento de su domicilio supone saber si la persona es menor o
mayor de edad, ya ue si es menor la persona tiene el domicilio legal del
padre o tutor, mientras ue si es mayor ella establece su propio
domicilio.
Parece ms justo orientarse en el segundo aspecto, porue la aduisicin de la
mayor3a de edad mira hacia lo por (enir y da al jo(en la !acultad de organi"ar,
a partir de este momento, su (ida por actos propios, mientras ue la
cancelacin de la patria potestad no deja de ser un subproducto.
De ser as3, hay ue en!rentar el c3rculo (icioso se7alado, ue, por supuesto,
slo se presenta si el menor reside en otro lugar ue su padre. Ie au3 lo ue
hacen los art. *>? y *>K: cuando un jo(en entra desde un pa3s extranjero a la
2rgentina, hay ue aplicar a su mayor3a de edad la legislacin ue resulte ms
!a(orable. .omo en este caso no es posible hablar de domicilio en sentido
t$cnico, hay ue comparar la legislacin del pa3s extranjero de egreso y la
legislacin argentina, con tal ue el jo(en haya tenido en au$l una residencia
estable.
Por lo dems, corresponde hacer una distincin entre el art. *>? y *>K:
B &i una persona llega desde un pa3s donde resulta menor de edad y entra en
la 2rgentina donde ser3a mayor, slo ser mayor si establece en la
2rgentina su residencia estable
B &i ingresa en la 2rgentina un jo(en ue es mayor de edad en el pa3s desde
el cual (iene, tambi$n lo es au3, tanto si slo reside au3 transitoriamente,
como si establece en la 2rgentina su residencia permanente
&i en el caso <Jerman= no se hubiese aplicado analgicamente el principio del favor minoris,
contenido en los art. *>? y *>K .., habr3a sido su5ciente para la protagonista regresar de 4srael,
en donde ya era mayor, a la 2rgentina, en donde habr3a sido menor, para mo(ili"ar en su !a(or la
aplicacin directa de las citadas disposiciones.
&i una persona ingresa en la 2rgentina desde un pa3s en el ue es menor,
siendo igualmente menor en la 2rgentina, y luego llega en la 2rgentina a la
KF%+,-
edad con la ue ser3a mayor en su pa3s de origen sin serlo toda(3a en la
2rgentina /ej. un israel3 llega a Js. 2s. .on *- a7os y cumple au3 *?0, hay ue distinguir si en
el pa3s de origen rige el principio:
B Nacional: en cuyo caso el jo(en llega a la mayor3a de edad por aplicacin
analgica de los art. *>? y *>K ..
B Domiciliario: en cuyo caso el jo(en tiene ue esperar hasta ue llegue a la
mayor3a de edad argentina, si bien podr3a (ol(er a su pa3s y luego reemigrar
mayor de edad, despu$s de haber tenido una residencia estable all3
:o parece necesario ue el jo(en haya tenido en el pa3s de egreso su domicilio legal. Ej. padres
chilenos en(3an a su hijo menor de edad a &ui"a para ue (i(a all3 permanentemente. El jo(en
cumple +, a7os en &ui"a. Luego, antes de cumplir +* a7os, entra a la 2rgentina. Iay ue aplicar el
art. *>K.
Los art. *>? y *>K deben aplicarse analgicamente a la hiptesis de ue un
jo(en egrese de la 2rgentina y entre en otro pa3s /caso <Jerman=0. Pero ambas
disposiciones deben tambi$n aplicarse por analog3a si el cambio de residencia
permanente se hace entre dos pa3ses extranjeros, y luego en la 2rgentina se
discute la (alide" de un acto con miras a la mayor3a de edad de uno de los
interesados.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
Los ;D slo tienen disposiciones similares al art. *>K, pero no al art. *>?.
) DE4ENSA DE LOS INCAPACES
6na persona puede hallarse en un estado de desamparo) por lo tanto, resulta
necesario proteger a los incapaces. ;radicionalmente, se incluye en este tema:
B a los menores y la tutela
B a los mayores anormales y la curatela
B a los ausentes y la declaracin de ausencia y de !allecimiento
&in embargo, proceder as3 signi5ca pecar por e*ceso /pues los ausentes no son incapaces por
ra"ones inherentes a su persona, sino ue se encuentran inacti(os en el lugar en el cual estn
ausentes) y por otra parte, no se trata de proteger slo a ellos sino tambi$n a sus !amilias y
terceros0 y por defecto /pues no se hace re!erencia a los menores bajo patria potestad, a las
mujeres casadas, a los re!ugiados, ni a los aptridas0
2l tratar la proteccin de los incapaces hay ue distinguir tres problemas:
)2 <9u ley nos indica =u personas han de considerarse como
desamparadas?
a0 El problema de la ley reguladora del desamparo de los menores ue no
est$n sometidos a una patria potestad, suscita (arias cuestiones.
En cuanto a los j(enes, primero hay ue saber si toda(3a son menores o si ya son mayores, y si
son menores, reci$n ah3 debemos (er si carecen del amparo de la patria potestad. Para saber si
han pasado o no a la mayor3a de edad, hay ue aplicar el derecho de su propio domicilio. &i
con(i(e con el titular de la patria potestad, el menor tendr el domicilio del titular. &i desconociese
al titular de la patria potestad, hay ue acudir a la residencia estable del ,oven /y en el supuesto de
cambio de residencias estables, debemos dar pre!erencia a la legislacin ue resulte ms
!a(orable para el jo(en0.
En primer lugar debemos saber: 8Ba e*istido alguna ve1 una patria
potestad sobre el menor9 La respuesta la encontramos en las di(ersas
K-%+,-
leyes =ue rien los di>erentes ttulos en los =ue la patria potestad
puede >undarse /por ende, es necesario consultar los derechos ue rigen respecti(amente la
5liacin, la adopcin, etc.0
6na (e" ue sepamos ue el menor ha estado sometido a una patria
potestad, debemos a(eriguar: 8ella a<n subsiste9 La respuesta la hallamos
en la ley del domicilio del titular de la patria potestad, ue nos indica
todas las causas de su cancelacin /ej. la emancipacin0. &lo la causa normal de
la cancelacin de la patria potestad /la mayor3a de edad0 se rige por el derecho
domiciliario del menor /ue normalmente es el domicilio del titular de la patria potestad0.
&i se desconoce el #ltimo domicilio del #ltimo titular de la patria potestad,
es preciso acudir a la residencia del menor.
b0 La ley reguladora del desamparo de los mayores no plantea tantos
problemas: el desamparo se rige por la ley domiciliaria del mayor.
En materia de incapacitacin de mayores, es preciso aplicar el derecho del domicilio de auellos.
:o podemos incapacitar en la 2rgentina por alcoholismo o prodigalidad a una persona domiciliada
en un pa3s ue desconoce esa causal de interdiccin. &olamente cabr3an medidas policiales en
caso de perturbacin del orden p#blico.
c0 .on miras a las personas ausentes con paradero desconocido /la situacin
normati(a es semejante a la de los mayores por incapacitar, con la di!erencia de ue no es posible
aplicar las disposiciones re!erentes a la capacidad0 se aplica la ley del Gltimo
domicilio. &in embargo, sobre ella pre(alece la ley de la Gltima
residencia, ya ue en ella se ha producido la desaparicin, y cada
legislador conoce los peligros espec35cos a ue estn expuestas las
personas ue (i(en en su territorio.
Los e!ectos de la ausencia de una persona desaparecida se rigen por el derecho del pa3s en el ue
desapreci /en lo ue se re5ere a los pla"os para pedir la declaracin y a la naturale"a de $sta
como de ausencia o muerte presunta0. Ello es as3 porue la desaparicin tiene una trascendencia
muy di!erente en un pa3s totalmente dominado por la ci(ili"acin y socialmente tranuilo, ue en
otro lleno de junglas, 5eras y patotas de asaltantes. Por ello, hay ue atenerse al derecho del pa3s
en el cual la desaparicin se produce, para saber u$ (alor corresponde darle.
42 <9u pas tiene jurisdicci3n internacional para proteer a la
persona desamparada?
TM! los ;D establecen ue tiene jurisdiccin, para:
B la tutela y curatela: el jue" del domicilio del incapaH
B la ausencia: el jue" del Gltimo domicilio del ausente
DIPr Interno! los tribunales argentinos tienen jurisdiccin internacional
para discernir:
B la tutela: si el domicilio, la residencia del Gltimo titular de la patria
potestad o la residencia del menor exp3sito o abandonado, est
en 2rgentina
B la curatela: si el domicilio o la residencia del incapaH estn en la
2rgentina. El domicilio argentino pre(alece sobre la residencia extranjera)
pero la residencia argentina pre(alece a su (e" sobre el domicilio
extranjero.
K?%+,-
B la ausencia: si el Gltimo domicilio o la Gltima residencia del ausente
se hallaba en la 2rgentina. Pero el art. *F de la ley *A.>KA estatuye la
jurisdiccin internacional de los tribunales argentinos a#n en la hiptesis
de ue hubiese bienes del ausente en la 2rgentina.
02 <9u ley rie la protecci3n de los desamparados?
TM! establecen ue:
B en la tutela y curatela:
o al cuidado de la persona se aplica la ley del domicilio del incapaH
o a los bienes: el ;D de *??K aplica la lex situs /!raccionamiento0 y el ;D
de *KA, aplica la ley domiciliaria /unidad0, excepto en materia de
estricto carcter real /art. +?0
B en los ausentes:
o los bienes se disciplinan por la lex situs,
o todas las dem/s cuestiones por su ley natural /por la ley ue anteriormente
las reg3a0
DIPr Interno! en lo ue ata7e a la tutela y curatela, hay ue distinguir
entre el cuidado de:
o de la persona: se gobierna con!orme a la ley arentina
o de los bienes: se gobierna con!orme la lex situs
En esta materia del cuidado de personas y bienes de los desamparados, se plantea la lucha entre
el !raccionamiento o unidad. .omo siempre, cuando estamos en presencia de un patrimonio /el del
menor, mayor incapacitado, ausente0 se en!rentan las dos doctrinas:
B La de la unidad, ue respeta el patrimonio como tal /uni(ersalidad0 y lo somete a una sola ley
B La del !raccionamiento, ue deshace el patrimonio y supedita cada bien a su propia ley
La justicia respalda la teor3a de la unidad) por lo tanto, la ley ue gobierna sobre el patrimonio es la
del domicilio del menor, del mayor o del ausente.
&Z:;E&4&
TM 1==> TM 1>?@ CC
E!ectos
personales
E!ectos
patrimoniales
E!ectos
personales
E!ectos
patrimoniales
E!ectos
personales
E!ectos
patrimoniales
P#tr)#
Pote/t
#d
Ley donde
se ejercita
&e* situs
&e*
domicilii
del titular
&e* domicilii
del titular
B B
T-te'#
&e* domicilii
del incapa"
&e* situs
&e*
domicilii
del
incapa"
&e* domicilii
del incapa"
Ley
argentina
si dispone
tribunal
argentino
&e* situs
C-r#te'
#
&e* domicilii
del incapa"
&e* situs
&e*
domicilii
del
incapa"
&e* domicilii
del incapa"
&e* situs
A-/enc
)#
B &e* situs B &e* situs B
Ley del
domicilio o de
la residencia
argentina
KK%+,-
A) EL NOM3RE DE LAS PERSONAS
B 2pellido del:
o hijo matrimonial: su apellido es el ue el derecho del domicilio
conyual en el momento de su nacimiento indica
o hijo extramatrimonial: hay ue aplicar el derecho domiciliario de
=uien lo reconoci3 primero
B El cambio de apellido de la persona adoptada se rige por derecho =ue rie
la adopci3n
B &i se trata de una mujer casada hay ue recurrir al derecho =ue rie los
e>ectos personales del matrimonio
B La imposicin del nombre de pila se rige por el derecho =ue rie la patria
potestad.
II LAS PERSONAS JUR"DICAS
)2 2l tratar este tema, la primera pregunta ue corresponde hacer es: <#uIl
es la ley =ue indica si una arupaci3n de personas y bienes tiene
personalidad jurdica? /capacidad de derecho0
2 di!erencia de la persona indi(idual, la persona jur3dica no tiene <estado=
/estado de !amilia0 ni <existencia= /problema de la ausencia y presunta muerte0. Pero en
cuanto a la personalidad jur3dica, son eui(alentes los conceptos de ser sujeto
de derechos y obligaciones, tener personalidad jur3dica, y tener capacidad de
derecho.
:ing#n derecho positi(o puede alterar estos conceptos aprior3sticos, pero s3
puede pro(ocar con!usiones terminolgicas.
Esta con!usin es la ue ocurre con el art. AF .., cuando nos presenta a las simples asociaciones
ci(iles o religiosas como sujetos de derecho /pero no como personas jur3dicas0 si la constitucin y
designacin de autoridades se acredita por escritura p#blica o instrumentos pri(ados de
autenticidad certi5cada por escribano p#blico. 2u3 se con!unde el problema de la personalidad
jur3dica con el de la responsabilidad por actos de miembros de ella.
Art2 ?;2 Las asociaciones ue no tienen existencia legal como personas jur3dicas, sern
consideradas como simples asociaciones ci(iles o religiosas, seg#n el 5n de su instituto. &on
sujetos de derecho, siempre ue la constitucin y designacin de autoridades se acredite por
escritura p#blica o instrumentos pri(ados de autenticidad certi5cada por escribano p#blico. De lo
contrario, todos los miembros !undadores de la asociacin y sus administradores asumen
responsabilidad solidaria por los actos de $sta.
&eg#n el art. >+ .. 3todos los entes susceptibles de ad0uirir derechos: o
contraer obligaciones: 0ue no son personas de e*istencia visible: son personas
de e*istencia ideal: o personas ,urdicas4:
Por lo tanto, son personas jur3dicas o sujetos de derecho:
- las agrupaciones contempladas en los art. >> y >A ..
- las sociedades comerciales /art. + ley *K.@@,0
- las nombradas por el art. AF .. si acreditaren debidamente su
constitucin y designacin de autoridades.
*,,%+,-
Lo ue pasa es ue las agrupaciones de los art. >> y >A, responden por sus
actos solas /no sus miembros0, mientras ue los actos de las del art. AF
responden tanto ellas como sus miembros /mancomunadamente0.
:o son personas jur3dicas /y por lo tanto, tampoco son sujetos de derecho0
las simples asociaciones ci(iles o religiosas ue no disponen de la debida
acreditacin. .on respecto a la responsabilidad, sus miembros !undadores y
sus administradores responden solidariamente, y los dems miembros
responden mancomunadamente.
Iay distintas teor3as ue indican u$ ley hay ue tener en cuenta para (er si
una persona de existencia ideal tiene capacidad jur3dica o no:
- ;eor3a anglosajona de la incorporacin: la existencia de las personas
jur3dicas se rige por la ley del pas donde ha sido reconocida como tal.
- ;eor3a continental del domicilio: somete la existencia de la persona jur3dica a
la ley del pas del domicilio, entendi$ndose como tal la sede principal de
sus negocios o la sede principal de la administracin.
- ;eor3a de la super2addition o acumulacin: aplica en principio la teor3a de la
incorporacin, pero en algunos aspectos recurre a la del domicilio /como en el
caso de la proteccin de los acreedores o negocios entre los socios y la sociedad0
42 En segundo lugar, debemos preguntarnos: T9u ley es la =ue reula la
capacidad de hecho de las personas jurdicas? /capacidad de hecho0
&i bien es cierto ue se discute si las personas jur3dicas pueden o no tener
capacidad de hecho:
- ;eor3as Crganicistas: la persona jur3dica tiene un aspecto social, y por ello
real) por lo tanto se reconoce su capacidad de hecho.
- ;eor3as de la Miccin: niega la capacidad de hecho, ya ue si la persona
jur3dica es una 5ccin legal en tanto ue carece de todo sustento real,
cualuier ordenamiento jur3dico dispuesto a crearla puede hacerlo mediante
la 5ccin de sus normas.
;ambi$n es cierto ue, de todas maneras, es necesario ue alguna ley indiue
u$ personas pueden hacer responsable a la persona jur3dica por sus actos y
como deben lle(arse a cabo sus actos para ue ello ocurra, y esta ley es la ue
debemos buscar /sea ue se re5era a una aut$ntica o a una seudoBcapacidad
de hecho0.
02 En tercer lugar, se plantea el problema de la extranjer3a: si una
arupaci3n de personas y bienes resulta ser persona jurdica en
virtud de la ley extranjera aplicable <la reconocemos en la
Arentina?
En el mbito del D. Pri(ado, la euiparacin de los indi(iduos extranjeros a los
argentinos, tiene garant3a constitucional /art. +, .:0. En cambio, el tratamiento
de las personas jur3dicas extranjeras se despliega de la rbita legal.
Para responder a la pregunta por el tratamiento de las personas jur3dicas
extranjeras el legislador tiene (arias alternati(as) puede adoptar di(ersos
sistemas:
*,*%+,-
- 4nhospitalidad absoluta: no se reconoce a la persona jur3dica extranjera en
ning#n caso
- Iospitalidad absoluta: se la reconoce en todos los casos
- Iospitalidad condicionada: es posible ue se recono"ca a la persona jur3dica
extranjera si reali"a determinados actos para ue la admitamos /ej. la
inscripcin en un registro nacional0
- Iospitalidad limitada: se la reconoce pero solo para determinado c3rculo de
asuntos
E' pro%'e9# de '# e6tr#nFer(# de '#/ per/on#/ F-r(d)c#/ no /e p'#/9#
en nor9#/ )nd)rect#/8 0 por 'o t#nto no pertenece #' DIPr en /ent)do
e/tr)cto8 /)no E-e /*'o con/t)t-0e -n te9# #G(n2 S- e6po/)c)*n no
Gor9# p#rte de' DIPr c)ent(Jco8 porE-e e' Derec1o de E6tr#nFer(# /e
co9pone de nor9#/ d)rect#/ <0 no de nor9#/ )nd)rect#/)K /)n e9%#r+o8 &/te
e/ #G(n #' DIPr 0# E-e #9%#/ 9#ter)#/ conte9p'#n c#/o/ con
e'e9ento/ e6tr#nFero/2
Reamos ahora cmo se resulten estas tres preguntas seg#n los di(ersos
ordenamientos jur3dicos aplicables, y seg#n nos re5ramos a personas jur3dicas
ci(iles o comerciales:
1) PERSONAS JUR"DICAS DE CARDCTER CIVIL
En cuanto a la capacidad de hecho y de derecho /preguntas * y +0:
TM de D2 C)7)' 1==>! el art. A establece ue la e*istencia y capacidad de
las personas jur3dicas de carcter pri(ado se rige por las leyes del pas en
el cual han sido reconocidas como tales. Por lo tanto:
- .omulga con la Teora de la ncorporacin ue predomina en los pa3ses
anglosajones, seg#n la cual, la ley concesionaria de la personalidad
jur3dica es la ue rige sobre su capacidad de hecho y de derecho.
- Esta teor3a a su (e" se relaciona con la Tesis de la Jiccin, ya ue si la
persona jur3dica es una 5ccin legal /en tanto ue carece de todo
sustento real0, cualuier ordenamiento normati(o dispuesto a crearla,
puede hacerlo mediante la 5ccin de sus normas. Por lo tanto, nada se
dice del domicilio de las personas jur3dicas, puesto ue la realidad del
domicilio no coincide con la ;ccin de las personas jur3dicas.
- Esta teor3a permite, en cierto modo, a los !undadores de la persona
jur3dica elegir la ley ue desean ue las regule) o sea ue consagra la
autonoma de la voluntad de las partes.
Lo ue pasa es ue puede ocurrir ue los !undadores elijan un pa3s cuya legislacin condiciona
la concesin de la personalidad jur3dica por reuisitos ue los !undadores no pueden cumplir
/ej. le(antar el capital o ejercer el comercio en el pa3s elegido0
TM de D2 C)7)' 1>?@! el art. A somete la e*istencia y capacidad de las
personas jur3dicas de derecho pri(ado a las leyes del pas de su
domicilio. Por lo tanto:
- 2dopta la Doctrina Continental del Domicilio, la cual, ius5los5camente
se asocia a la Tesis Organicista. bsta considera ue la persona jur3dica
tiene un aspecto social, y por ello, real) y es este aspecto el ue brinda la
conexin con el derecho aplicable.
*,+%+,-
- El tratado de5ne al <domicilio= como el lugar donde est el asiento
principal de los negocios.
:o es muy claro si el tratado opta por el asiento principal de los negocios, o si lo me"cla
tambi$n con la sede principal de la administracin. De todas maneras, los !undadores no
pueden elegir libremente el derecho al ue uieren someterse, porue estn limitados por las
necesidades econmicas.
C*d)+o C)7)'! el D4Pr interno no contiene ninguna disposicin espec35ca
relacionada con la capacidad de derecho y de hecho de las personas
jur3dicas) por ello, hay ue acudir a las reglas generales establecidas en los
art. F, -, y AK? ... Por lo tanto, ambas capacidades uedan supeditadas a
la ley del domicilio de la agrupacin de personas y bienes. Por lo tanto:
- 2l igual ue el ;D de D. .i(il de *KAK adopta la Doctrina Continental del
Domicilio, la cual, ius5los5camente se asocia a la Tesis Organicista-
- .on respecto al <domicilio= de las personas jur3dicas hay ue recordar los
art. AA y K, inc. > y A.
Art2 ??2 Las personas jur3dicas nacionales o extranjeras tienen su domicilio en el lugar en ue se
hallaren, o donde !uncionen sus direcciones o administraciones principales, no siendo el caso de
competencia especial.
Art2 >@2 El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, ue una
persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones, aunue de hecho no est$ all3 presente, y as3:
>P0 El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autori"adas por las leyes o
por el Gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o
en la autori"acin ue se les dio, no tu(iesen un domicilio se7alado
AP0 Las compa73as ue tengan muchos establecimientos o sucursales tienen su domicilio especial
en el lugar de dichos establecimientos para slo la ejecucin de las obligaciones all3 contra3das por
los agentes locales de la sociedad
En cuanto al reconocimiento de una persona jur3dica /pregunta >0:
TM de D2 C)7)' 1==>! el art. A establece ue:
- e' c#rHcter E-e re7)/ten '#/ per/on#/ F-r(d)c#/ de' D2 Pr)7#do8 '#/
1#%)')t# p'en#9ente p#r# eFerc)t#r G-er# de' '-+#r de /-
)n/t)t-c)*n tod#/ '#/ #cc)one/ 0 derec1o/ E-e 'e/ corre/pond#n2
- pero p#r# e' eFerc)c)o de #cto/ co9prend)do/ en e' o%Feto
e/pec)#' de /- )n/t)t-c)*n /e de%en /-Fet#r # '#/ pre/cr)pc)one/
e/t#%'ec)d#/ por e' E/t#do en e' c-#' )ntenten re#')N#r d)c1o/
#cto/2
Por 'o t#nto8 e' te6to d)/t)n+-e entre!
o actos no espec6cos JesporIdicos21 encontr#9o/ -n#
co9%)n#c)*n de 'o/ /)/te9#/ de '# 1o/p)t#')d#d #%/o'-t# 0 de '#
1o/p)t#')d#d ')9)t#d#2
o actos espec6cos Jpermanentes21 no/ encontr#9o/ con e'
/)/te9# de '# 1o/p)t#')d#d ')9)t#d#2
TM de D2 C)7)' 1>?@! el art. A establece ue:
- e' c#rHcter E-e re7)/ten '#/ per/on#/ F-r(d)c#/ de derec1o
pr)7#do8 '#/ 1#%)')t# p'en#9ente p#r# eFec-t#r G-er# de' '-+#r de
*,>%+,-
/- )n/t)t-c)*n tod#/ '#/ #cc)one/ 0 derec1o/ E-e 'e/
corre/pond#n2
- pero p#r# e' eFerc)c)o habitual de #cto/ co9prend)do/ en e'
o%Feto e/pec)#' de /- )n/t)t-c)*n8 /e /-Fet#rHn # '#/
pre/cr)pc)one/ e/t#%'ec)d#/ por e' E/t#do en e' c-#' )ntente
re#')N#r d)c1o/ #cto/8 #p')cHndo/e '# 9)/9# re+'# # '#/
/oc)ed#de/ c)7)'e/2
En 9#ter)# de e6tr#nFer(#8 e' TM de 1>?@ co)nc)de con e' de 1==>2
C*d)+o C)7)'! debemos distinguir entre todas las clases enumeras en el art.
>>. Goldschmidt distingue dos grupos:
- En e' pr)9er +r-po <E/t#do/ e6tr#nFero/8 /-/ pro7)nc)#/8 /-/ 9-n)c)p)o/8 /-/
ent)d#de/ #-tHrE-)c#/8 e/t#%'ec)9)ento/8 corpor#c)one/8 /oc)ed#de/ c)7)'e/ E-e
conGor9e # '# 'e0 ten+#n c#p#c)d#d p#r# #dE-)r)r derec1o/ 0 contr#er o%')+#c)one/
#-nE-e no reE-)er#n #-tor)N#c)*n e6pre/# de' E/t#do p#r# G-nc)on#r) r)+e e'
/)/te9# de '# 1o/p)t#')d#d #%/o'-t#2
- En e' /e+-ndo +r-po <#/oc)#c)one/ 0 G-nd#c)one/ E-e ten+#n por pr)nc)p#'
o%Feto e' %)en co9In) r)+e e' /)/te9# de '# 1o/p)t#')d#d cond)c)on#d#8
0# E-e /- per/on#')d#d /o'o e/ reconoc)d# /) po/een p#tr)9on)o
prop)o8 /on c#p#ce/ por /-/ e/t#t-to/ de #dE-)r)r %)ene/ 0 no
/-%/)/ten e6c'-/)7#9ente de #/)+n#c)one/ de' E/t#do2
El art. >>, ue a7ade como reuisito ue <obtengan autori"acin para !uncionar= slo para las
asociaciones, slo en!oca las asociaciones y !undaciones con domicilio argentino. Por ello, hay
ue suponer ue la alteracin del art. >> no debe repercutir sobre el art. >A.
;anto en el marco de los ;D como en el D4Pr interno, es necesario tener en
consideracin el orden p#blico /art. A P2 de los ;D y art. *A in. + ..0. En este orden de
ideas, hay di!erencias entre la situacin de las personas !3sicas y las jur3dicas:
- L# F-/t)c)#8 e' D2 N#t-r#'8 e )nc'-/)7e e' DIPI%')co po/)t)7o8 e6)+e E-e
/e reconoNc# '# c#p#c)d#d de derec1o de E-)ene/ ''e7en ro/tro
1-9#no2 Por 'o t#nto8 'o/ derec1o/ po/)t)7o/ /*'o p-eden d)/crep#r
'(c)t#9ente en '# deter9)n#c)*n de' pr)nc)p)o de '# per/on#')d#d
F-r(d)c# de' 1o9%re <concepc)*n8 n#c)9)ento) o de /- Jn <con9or)enc)#)2
- A' contr#r)o8 n)n+In pr)nc)p)o de D2 N#t-r#' /e reJere # '#
per/on#')d#d F-r(d)c# de '#/ #+r-p#c)one/ de per/on#/ 0 %)ene/2 Por
'o t#nto8 por re+'# +ener#'8 -n derec1o e6tr#nFero E-e conJere '#
per/on#')d#d F-r(d)c# en cond)c)one/ d)Gerente/ # '#/ prop)#/ </e#n
9H/ 9)t)+#d#/ o 9H/ /e7er#/) no )nGr)n+e e' orden pI%')co2
) PERSONAS JUR"DICAS DE CARDCTER COMERCIAL
En cuanto a la capacidad de hecho y de derecho /preguntas * y +0:
TM de D2 Co9erc)#' 1==>! seg#n el art. @, las sociedades o asociaciones
ue tengan carcter de persona jur3dica se regirn por las leyes del pas
de su domicilio.
*,A%+,-
El art. F declara ue las sucursales o agencias constituidas en un Estado por
una sociedad radicada en otro, se considerar/n domiciliadas en el lugar en
0ue funcionan, y sujetas a la jurisdiccin de las autoridades locales, en lo
concerniente a las operaciones ue practiuen.
TM de D2 Co9erc)#' Terre/tre 1>?@! seg#n el art. ?, las sociedades
mercantiles se regirn por las leyes del $stado de su domicilio
comercial.
CIDIP II <Monte7)deo 1>B>)! la .on(encin 4nteramericana sobre
.onEictos del Leyes en Dateria de &ociedades Dercantiles, establece en su
art. + ue la e*istencia: capacidad: funcionamiento + disolucin de las
sociedades mercantiles se rigen por la ley del luar de su constituci3n.
Por eley del lugar de su constitucine entiende la del Estado donde se
cumplan los re0uisitos de forma + fondo re0ueridos para la creacin de
dichas sociedades.
Le0 de Soc)ed#de/ 1>2::@! seg#n el art. **?, la sociedad constituida en
el extranjero se rige, en cuanto a su e*istencia + forma, por las leyes del
luar de su constituci3n.
En cuanto al reconocimiento de una persona jur3dica /pregunta >0:
TM de D2 Co9erc)#' 1==>: el art. @ del dispone ue:
- '#/ /oc)ed#de/ o #/oc)#c)one/ E-e ten+#n c#rHcter de per/on#
F-r(d)c# /erHn reconoc)d#/ de p'eno derec1o co9o t#'e/ en 'o/
E/t#do/8 0 1H%)'e/ p#r# eFerc)t#r en e''o/ de%ere/ c)7)'e/ 0
+e/t)on#r /- reconoc)9)ento #nte 'o/ tr)%-n#'e/
- pero p#r# e' eFerc)c)o de #cto/ co9prend)do/ en e' o%Feto de /-
)n/t)t-c)*n8 /e /-Fet#rHn # '#/ nor9#/ e/t#%'ec)d#/ en e' E/t#do
en e' c-#' )ntent#n re#')N#r'o
TM de D2 Co9erc)#' Terre/tre 1>?@! establece en su art. ? ue:
- las sociedades mercantiles sern reconocidas de pleno derecho en los
otros Estados contratantes y se reputarn hbiles para ejercer actos de
comercio y comparecer en juicio
- pero p#r# e' eFerc)c)o 1#%)t-#' de 'o/ #cto/ co9prend)do/ en e'
o%Feto de /- )n/t)t-c)*n8 /e /-Fet#rHn # '#/ pre/cr)pc)one/
e/t#%'ec)d#/ por '#/ 'e0e/ de' E/t#do en e' c-#' )ntent#n
re#')N#r'o/
- 'o/ repre/ent#nte/ de d)c1#/ /oc)ed#de/ contr#en p#r# con
tercero/8 '#/ 9)/9#/ re/pon/#%)')d#de/ E-e 'o/ #d9)n)/tr#dore/
de '#/ /oc)ed#de/ 'oc#'e/
E' #rt2 > d)/pone E-e '#/ /oc)ed#de/ o corpor#c)one/ con/t)t-)d#/ en
-n E/t#do %#Fo -n# e/pec)e de/conoc)d# por '#/ 'e0e/ de otro8
p-eden eFercer en e/te I't)9o #cto/ de co9erc)o8 /-FetHndo/e # '#/
pre/cr)pc)one/ 'oc#'e/2
*,@%+,-
CIDIP II <Monte7)deo 1>B>)! establece en su art. > ue 3las sociedades
mercantiles debidamente constituidas en un %stado ser/n reconocidas de
pleno derecho en los dem/s %stados- %l reconocimiento de pleno derecho
no e*clu+e la facultad del %stado para e*igir comprobacin de la e*istencia
de la sociedad conforme a la le+ del lugar de su constitucin- %n ning<n
caso: la capacidad reconocida a las sociedades constituidas en un %stado
podr/ ser ma+or 0ue la capacidad 0ue la le+ del %stado de reconocimiento
otorgue a las sociedades constituidas en este <ltimo4.
El art. A dispone ue 3para el e,ercicio directo o indirecto de los actos
comprendidos en el ob,eto social de las sociedades mercantiles: .stas
0uedar/n su,etas a la le+ del %stado donde los reali1aren- &a misma le+ se
aplicar/ al control 0ue una sociedad mercantil: 0ue e,er1a el comercio en un
%stado: obtenga sobre una sociedad constituida en otro %stado4.
Por su parte, el art. @ indica ue 3las sociedades constituidas en un %stado
0ue pretendan establecer la sede efectiva de su administracin central en
otro %stado: podr/n ser obligadas a cumplir con los re0uisitos establecidos
en la legislacin de este <ltimo4.
Por #ltimo, el art. F establece ue 3las sociedades mercantiles constituidas
en un %stado: para el e,ercicio directo o indirecto de los actos comprendidos
en su ob,eto social: 0uedar/n su,etas a los rganos ,urisdiccionales del
%stado donde los reali1aren4.
Ley de &ociedades *K.@@,: e/t#%'ece e' en /- art. **? E-e '# /oc)ed#d
con/t)t-)d# en e' e6tr#nFero /e 1#''# 1#%)')t#d# p#r# re#')N#r en e'
p#(/ #cto/ #)/'#do/ <co9erc)#'e/ 0 c)7)'e/) 0 e/t#r en F-)c)o <do pHrr#Go)2
Pero p#r# e' eFerc)c)o 1#%)t-#' de #cto/ co9prend)do/ en /- o%Feto
/oc)#'8 e/t#%'ecer /-c-r/#'8 #/)ento o c-#'E-)er otr# e/pec)e de
repre/ent#c)*n per9#nente8 de%e!
12 #cred)t#r '# e6)/tenc)# de '# /oc)ed#d con #rre+'o # '#0e 'e0e/
de /- p#(/
2 JF#r -n do9)c)')o en '# Ar+ent)n#8 c-9p')endo con '# p-%')c#c)*n
e )n/cr)pc)*n e6)+)d#/ por e/t# 'e0 p#r# '#/ /oc)ed#de/ E-e /e
con/t)t-0#n en '# RepI%')c#
A2 F-/t)Jc#r '# dec)/)*n de cre#r d)c1# repre/ent#c)*n 0 de/)+n#r #
'# per/on# # c-0o c#r+o e''# e/t#rH
A/( t#9%)&n8 /) /e tr#t#re de -n# /-c-r/#'8 /e deter9)n#rH8 #de9H/8
e' c#p)t#' E-e /e 'e #/)+ne c-#ndo corre/pond# por 'e0e/ e/pec)#'e/
<Aer pHrr#Go)2
A /- 7eN8 de%e9o/ tener en con/)der#c)*n '# re+'#9ent#c)*n de '# IGJ8 con '# c-#' /e
%-/c# #te9per#r '# /)t-#c)*n de '#/ deno9)n#d#/ O/oc)ed#de/ 7e1(c-'oP8 0 #cent-#r e'
r)+or re/pecto de '#/ /oc)ed#de/ con/t)t-)d#/ en F-r)/d)cc)one/ oKshore 0 de %#F# o n-'#
tr)%-t#c)*n <'# sociedad oKshore p-ede deJn)r/e co9o #E-e''# E-e /e con/t)t-0e %#Fo
'#/ 'e0e/ de -n deter9)n#do p#(/ p#r# #ct-#r pr)nc)p#'9ente G-er# de &')!
- 8es. Gral. ?%,>: )n/t)t-0* e' reistro de actos aislados de /oc)ed#de/ con/t)t-)d#/
en e' e6tr#nFero8 ')9)t#do en pr)nc)p)o # '#/ )n/cr)pc)one/ re'#t)7#/ # '# con/t)t-c)*n8
*,F%+,-
#dE-)/)c)*n8 tr#n/9)/)*n o c#nce'#c)*n de derec1o/ re#'e/ /o%re %)ene/ )n9-e%'e/ /)to/
en '# C)-d#d A-t*no9# de 3/2 A/28 en 'o/ c-#'e/ e' repre/ent#nte de '# /oc)ed#d
e6tr#nFer# 9#n)Je/te E-e '# oper#c)*n con/t)t-0e -n #cto #)/'#do2 S) '# )nGor9#c)*n #/(
rec#%#d# o re/-'t#nte de otr#/ 9ed)d#/ )n7e/t)+#t)7#/ deter9)n#8 en e' c#/o concreto8
E-e '# #ct-#c)*n e6cede 'o #'e+#do p#r# con/t)t-)r/e en eFerc)c)o 1#%)t-#' o
c-9p')9)ento en e' p#(/ de' o%Feto pr)nc)p#' de '# /oc)ed#d8 '# IGJ )nt)9#rH # c-9p')r con
'# )n/cr)pc)*n 0 #dec-#c)*n E-e corre/pond#n /e+In e' Aer pHrr#Go de' #rt2 11=8 %#Fo
#perc)%)9)ento de /o')c)t#r F-d)c)#'9ente '# ')E-)d#c)*n de /-/ oper#c)one/ o '#
d)/o'-c)*n8 /e+In e' c#/o2
- 8es. Gral. -%,>: #cent-* 'o/ rec#-do/ de )n/cr)pc)*n 0 contro'28 )9p-'/#d# por '#
pro')Ger#c)*n de /oc)ed#de/ con/t)t-)d#/ en e' e6tr#nFero E-e8 )n/cr)pt#/ co9o t#'e/ #
'o/ Jne/ de' Aer pHrr#Go de' #rt2 11= <eFerc)c)o 1#%)t-#') o e' #rt2 1A <con/t)t-c)*n de
/oc)ed#d)8 en 'o/ 1ec1o/ t)enen /- /ede re#' o de/#rro''#n /- pr)nc)p#' o%Feto en '#
Ar+ent)n#8 #ct-#ndo #/( en Gr#-de #' #rt2 1?2 L# re+'#9ent#c)*n pretende E-e '#/
/oc)ed#de/ )n/cr)pt#/ # 'o/ Jne/ #nted)c1o/ acrediten indubitablemente =ue la principal
actividad se desarrolla en el exterior2 E' c-9p')9)ento de e/to/ reE-)/)to/ cond)c)on#n
n-e7#/ )n/cr)pc)one/ 0 '# /-per7)7enc)# de '#/ 0# )n/cr)pt#/2
Estos son algunos de los nue(os reuisitos ms rele(antes:
*0 La sociedad extranjera deber in!ormar y acreditar con la documentacin especi5cada en la
8esolucin 4GG -, si se encuentra alcan"ada por prohibiciones o restricciones legales para
desarrollar, en su lugar de origen, todas sus acti(idades o la principal o principales de ellas.
+0 La sociedad extranjera deber acreditar ue, a la !echa de la solicitud de inscripcin, cumple
!uera de la 8ep#blica 2rgentina con al menos una de las siguiente condiciones, bajo
apercibimiento de denegarle su inscripcin:
- Existencia de una o ms agencias, sucursales o representaciones permanentes
- ;itularidad de participaciones en otras sociedades con carcter de acti(os no corrientes) o
- ;itularidad de acti(os 5jos en su lugar de origen.
>0 Los representantes de sociedades extranjeras con participacin en sociedades locales
inscriptas de con!ormidad con el art. *+> debern presentar anualmente ante la 4GG una
certi5cacin contable de la cual resulte la composicin y el (alor de los acti(os sociales
ubicados !uera de la 8ep#blica 2rgentina, discriminados en corrientes y no corrientes.
Detect#do por e/t# 7(# o por c-#'E-)er otr# )nGor9#c)*n E-e e' /-p-e/to p#rt)c-'#r
enc-#dr# en '#/ pre7)/)one/ de' #rt2 1?8 '# IGJ p-ede no )n/cr)%)r '# /oc)ed#d8 o e/t#ndo
0# )n/cr)pt#8 reE-er)r'e '# #dec-#c)*n 08 #nte e' )nc-9p')9)ento8 /o')c)t#r F-d)c)#'9ente
'# c#nce'#c)*n de '# )n/cr)pc)*n 08 en /- c#/o8 '# ')E-)d#c)*n2
- 8es. Gral. *+%,>: )n/t)t-0* e' e6)+ente trH9)te de #dec-#c)*n # n-e/tro derec1o
%#Fo e' 9odo de -n# p#rt)c-'#r reulariHaci3n E-e8 co9o t#'8 )9p')c# '# #dopc)*n de -no
de 'o/ t)po/ pre7)/to/2
Art2 11>2 El art. **? se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo desconocido
por las leyes de la 8ep#blica. .orresponde al Gue" de la inscripcin determinar las !ormalidades a
cumplirse en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor pre(isto en la presente ley. Art2
1@2 Es obligatorio para dicha sociedad lle(ar en la 8ep#blica contabilidad separada y someterse
al contralor ue corresponda al tipo de sociedad.
Lo/ #rt2 11> 0 1@ e/t#%'ecen re+'#/ e/pec)#'e/ p#r# e' c#/o de E-e -n# /oc)ed#d
e6tr#nFer# de -n t)po de/conoc)do en '# Ar+ent)n# de/ee e/t#%'ecer en e''# -n#
representaci3n permanente <por 'o t#nto8 e/t# 'e0 no /)+-e # S#7)+n0 en /- rep-d)o de
'# )n/t)t-c)*n de/conoc)d#)2 E' #rt2 11> /e reJere # 'o/ /-p-e/to/ en E-e e' t)po
/oc)et#r)o /e# 7H')do en e' e6tr#nFero pero no ten+# /- /)9)'#r en e' p#(/2 E' 9H6)9o
r)+or e/tH d)/p-e/to en n-e/tro 9ed)o p#r# '#/ S2A2
Art2 112 El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas
responsabilidades ue para los administradores pre($ esta ley y, en los supuestos de sociedades
de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas. Art2 12 El
empla"amiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en la 8ep#blica: a0
Criginndose en un acto aislado, en la persona del apoderado ue inter(ino en el acto o contrato
ue moti(e el litigio) b0 &i existiere sucursal, asiento o cualuier otra especie de representacin, en
la persona del representante.
*,-%+,-
E' #rt2 11 orden# E-e e' repre/ent#nte de -n# /oc)ed#d con/t)t-)d# en e' e6tr#nFero
contr#)+# '#/ 9)/9#/ re/pon/#%)')d#de/ E-e pre7& '# 'e0 1>2::@ p#r# 'o/
#d9)n)/tr#dore/8 0 en 'o/ c#/o/ de /oc)ed#de/ de t)po/ no re+'#9ent#do/8 '#/ de 'o/
d)rectore/ de S2A2 <cr)ter)o de' 9H6)9o r)+or)
Por /- p#rte8 e' art. *+> d)/pone E-e p#r# con/t)t-)r /oc)ed#d en '#
RepI%')c#8 de%erHn pre7)#9ente!
- acreditar #nte e' F-eN de re+)/tro E-e /e 1#n con/t)t-)do
conGor9e # '#/ 'e0e/ de /-/ p#(/e/ re/pect)7o/K e
- inscribir /- contr#to /oc)#'8 reGor9#/8 0 de9H/ doc-9ent#c)*n
1#%)')t#nte8 #/( co9o '# re'#t)7# # /-/ repre/ent#nte/ 'e+#'e/8 en
e' Re+)/tro PI%')co de Co9erc)o8 0 en e' Re+)/tro N#c)on#' de
Soc)ed#de/ por Acc)one/8 en /- c#/o2
Se p-ede con/)der#r Jr9e8 en '# #ct-#')d#d8 e' cr)ter)o de
)nterpret#c)*n #9p')o8 /e+In e' c-#'8 e/te #rt(c-'o /e #p')c# t#nto #
'# constituci3n de -n# /oc)ed#d 'oc#' co9o # '# participaci3n en el
capital de -n# /oc)ed#d 'oc#' pree6)/tente8 #-nE-e e/t#
p#rt)c)p#c)*n /e# 9)nor)t#r)# o no otor+-e po/)c)one/ de contro'2 En
todo/ 'o/ c#/o/8 /e ent)ende E-e '# p#rt)c)p#c)*n en c#rHcter de
/oc)# )9p')c# -n# actividad habitual en e' eFerc)c)o de derec1o/
/oc)#'e/ 0 no -n 9ero O#cto #)/'#doP2
En #p')c#c)*n de' cr)ter)o de '# inoponibilidad <E-e ent)ende E-e '# e6)/tenc)# de -n#
/oc)ed#d e6tr#nFer#8 /)n c-9p')r8 c-#ndo corre/pond#8 con 'o/ rec#-do/ de '# de%)d#
)n/cr)pc)*n de' #rt2 11=8 e/ )nopon)%'e en n-e/tro p#(/8 0 por ende8 c#rece de
'e+)t)9#c)*n p#r# 1#cer 7#'er /-/ derec1o/ 0 o%')+#c)one/ re'#t)7o/ # 'o/ #cto/
ce'e%r#do/K # d)Gerenc)# de te/)/ tr#d)c)on#' E-e t#n /*'o /o/t)ene '# irreularidad co9o
/#nc)*n)8 '# re+'#9ent#c)*n de '# IGJ n)e+# '# )n/cr)pc)*n de 'o/ )n/tr-9ento/
corre/pond)ente/ # #/#9%'e#/ o re-n)one/ de /oc)o en '#/ E-e 1-%)e/e eFerc)do e'
derec1o de 7oto /oc)ed#de/ e6tr#nFer#/ no )n/cr)pt#/ # 'o/ Jne/ de' #rt2 1A8 Lsiempre
=ue los votos emitidos, por s o en concurrencia con los de otros participantes, hayan
sido determinantes para la >ormaci3n de la voluntad socialM2
Art2 1?2 La sociedad constituida en el extranjero ue tenga su sede en la
8ep#blica o su principal objeto est$ destinado a cumplirse en la misma, ser
considerada como sociedad local a los e!ectos del cumplimiento de las
!ormalidades de constitucin o de su re!orma y contralor de !uncionamiento.
E' #rt2 1? c#')Jc# # '#/ /oc)ed#de/ con O7)d# re#'P en '# Ar+ent)n#
co9o #r+ent)n#/8 #-nE-e 1-%)e/en /)do con/t)t-)d#/ en e'
e6tr#nFero <e/t# re+'# de/c#n/# en e' rec1#No de' Gr#-de # '# 'e0)
,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,
,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,
En re/-9en8 )nterpret#ndo e' #rt)c-'#do de '# 'e0 1>2 ::@ de -n#
9#ner# or+Hn)c#8 # contr#'-N de '#/ nor9#/ de' CC8 /e ''e+# # '#/
/)+-)ente/ conc'-/)one/!
*0 .apacidad de derecho
*,?%+,-
5#0 E-e tener en c-ent# e' pro%'e9# de '#/ c#')Jc#c)one/!
- /) -n# #+r-p#c)*n con/t)t-0e o no -n# /oc)ed#d co9erc)#'8 /e
c#')Jc# por '# lex mercatoria causae8 E-e e/ '# 'e0 de' p#(/ donde /e
con/t)t-0*
- e' do9)c)')o /oc)#' /e c#')Jc# por '# lex civilis et mercatoria >oriK por
e''o e' do9)c)')o /oc)#' e/tH en e' p#(/ en donde G-nc)on# '#
d)recc)*n #d9)n)/tr#t)7#8 en donde O/e 1#cen '#/ dec)/)one/P
E' do9)c)')o re#' pre7#'ece /o%re e' e/t#t-t#r)o2 No )ntere/# e' p#(/
donde '# /oc)ed#d re#')N# /- )nd-/tr)# o co9erc)o2 L# 'e0 1>2::@ #'-de
en /- #rt(c-'o con '# p#'#%r# O/edeP #' centro pr)nc)p#' de '#
#d9)n)/tr#c)*n8 0 '#/ p#'#%r#/ Opr)nc)p#' o%FetoP /e reJeren #' '-+#r
de '# e6p'ot#c)*n2
S) -n# #+r-p#c)*n t)ene en '# Ar+ent)n# /- /ede o /- pr)nc)p#' o%Feto8
/e #p')c# D2 Ar+ent)no8 #-nE-e no /e 1#0# con/t)t-)do en '# Ar+ent)n#2
L# 'e0 )9pone '# (eora de la %ealidad 0# E-e decret# '# #p')c#c)*n de'
D2 Ar+ent)no t#nto /) en Ar+ent)n# /e 1#''# '# re#')d#d #d9)n)/tr#t)7#
<E-e e''# /o'# con/t)t-0e do9)c)')o) co9o /) en e''# /e de/#rro''# '#
#ct)7)d#d /oc)#'8 )nd-/tr)#' o co9erc)#'2
S) /e tr#t# de -n# /oc)ed#d c-0# 7)d# re#' #d9)n)/tr#t)7# 0 prod-ct)7#
/e de/p')e+# G-er# de '# Ar+ent)n#8 '# 'e0 #dopt# '# (eora de la
Incorporaci3n! '# #+r-p#c)*n t)ene per/oner(# /) '# conJere #'+-n#
'e+)/'#c)*n e6tr#nFer#2 S) '# #+r-p#c)*n 1-%)e/e con/e+-)do '#
per/oner(# por 9ed)o de -n Gr#-de contr# e/t# 'e+)/'#c)*n8 e''# 9)/9#
d)/pondrH '#/ con/ec-enc)#/ de' Gr#-de2
S) '# #+r-p#c)*n G-e reconoc)d# en -n p#(/ e6tr#nFero8 pero t)ene /-
/ede o /- pr)nc)p#' o%Feto en otro/ p#(/e/ e6tr#nFero/8 1#0 E-e #p')c#r
e' derec1o de &/to/ I't)9o/8 /) #/( 'o reE-)eren por co9-'+#r con '#
(eora del Domicilio2
S) -n# #+r-p#c)*n ''e7# /- 7)d# en 7#r)o/ p#(/e/ e6tr#nFero/8 1#0 E-e
e6#9)n#r c#d# 9#n)Ge/t#c)*n 'oc#' /e+In /-/ prop)o/ 9&r)to/2
+0 .apacidad de hecho
L# c#p#c)d#d de 1ec1o <'# c-#'8 no co9prende '#/ pro1)%)c)one/ e/pec)#'e/) /e r)+e
por e' 9)/9o derec1o E-e '#/ de derec1o2 S)n e9%#r+o8 '#
re/pon/#%)')d#d de 'o/ repre/ent#nte/ <- *r+#no/) /e r)+e por e' D2
Ar+ent)no8 /) &/to/ 1#n #ct-#do en '# Ar+ent)n#2 Se tr#t# de -n t)po de
pr)nc)p)o de deGen/# n#c)on#'2
>0 ;ratamiento de la sociedad en el extranjero
*,K%+,-
Se d)/t)n+-e co9o de co/t-9%re entre #cto/ #)/'#do/ <co9erc)#'e/ o c)7)'e/)
0 -n# #ct)7)d#d per9#nente E-e )9p')c# e' e/t#%'ec)9)ento de -n#
/-c-r/#'2
S) -n# /oc)ed#d e6tr#nFer# de/e# #ct-#r en '# Ar+ent)n# por
)nter9ed)o de otr# /oc)ed#d E-e cre# #' eGecto8 '# 'e0 no e/t)9# E-e
/- cre#c)*n con/t)t-0e -n #cto #)/'#do8 /)no E-e /)+n)Jc# e' eFerc)c)o
1#%)t-#' de #cto/ co9prend)do/ en e' o%Feto /oc)#'8 por 'o c-#' '#
/oc)ed#d G-nd#dor# e6tr#nFer# t)ene E-e c-9p')r con 'o/ reE-)/)to/ de'
e/t#%'ec)9)ento de -n# /-c-r/#'8 con '# e6cepc)*n de E-e no t)ene E-e
F-/t)Jc#r '# dec)/)*n de cre#r '# J')#'2
Se de/e# e6#9)n#r '# 9#dre e6tr#nFer#8 porE-e e''# '-e+o 7# # contro'#r # /- 1)F#
#r+ent)n#2 E/to co9prende t#nto -n# con/t)t-c)*n G-nd#c)on#' co9o '# oper#d# por
#dE-)/)c)*n de p#rte/8 c-ot#/ o #cc)one/ de -n# /oc)ed#d 0# con/t)t-)d#2
A0 Gurisdiccin internacional
P#r# #cto/ #)/'#do/ de /oc)ed#de/ e6tr#nFer#/! e' F-eN co9petente e/
e' de' do9)c)')o de' #poder#do de '# /oc)ed#d
P#r# 'o/ #cto/ de /-/ /-c-r/#'e/! e' F-eN co9petente e/ e' de'
do9)c)')o de '# /-c-r/#'
L#/ /oc)ed#de/ 9-'t)n#c)on#'e/ p'#nte#n pro%'e9#/ e/pec)#'e/2 5#0 #+r-p#c)one/
9-'t)n#c)on#'e/ con Jne/ re')+)o/o/ <)+'e/)#/ )ntern#c)on#'e/)8 po'(t)co/ <p#rt)do/ de t)po
)ntern#c)on#') de /ocorro 9-t-o 0 de '-cro2 L# G-erN# re/)de en E-e /- #rr#)+o en
d)7er/o/ E/t#do/ )9p)de E-e -n /o'o E/t#do '#/ co9%#t# con eJc#c)#2
E' c#rHcter 9-'t)n#c)on#' e/ 7#'or#t)7#9ente ne-tr#'2 Todo depende de' conten)do de /-
#ct)7)d#d2 L# Cr-N RoF# e/ 9-'t)n#c)on#' 0 %-en#8 '#/ or+#n)N#c)one/ 9-'t)n#c)on#'e/ de
dro+#/ /on 9#'#/2 Lo E-e /( e/ c)erto e/ E-e -n# #+r-p#c)*n 9-'t)n#c)on#' e/ 9H/
podero/# E-e -n# n#c)on#'2
Un# #+r-p#c)*n e/ )ntern#c)on#' /) e/ cre#d# por 7#r)o/ E/t#do/ <ONU8 OEA) o por
#+r-p#c)one/ 'oc#'e/ de 7#r)o/ E/t#do/ <Un)*n )ntern#c)on#' de' Not#r)#do '#t)no)2 E/
tr#n/n#c)on#' /) G-e cre#d# en -n E/t#do pero )rr#d)# /-/ #ct)7)d#de/ en otro/ E/t#do/
<Gener#' Motor/)2 $ e''# e/ 9-'t)n#c)on#' /) G-e cre#d# /)9-'tHne#9ente o en rHp)d#
/-ce/)*n en d)Gerente/ E/t#do/ <rot#r)o/8 'eone/8 etc)2
,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,
,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,
D4DE:&4]: D41EL]G4.2
L# per/on# F-r(d)c#8 co9o todo Gen*9eno F-r(d)co8 t)ene -n#
e/tr-ct-r# tr)#')/t#2 Con e''o 0# 1e9o/ to9#do p#rt)do # G#7or de '#
**,%+,-
(esis 'ranicista 0 1e9o/ rep-d)#do '# Doctrina de la !icci3n8 en
r#N*n de E-e -no de 'o/ tre/ #/pecto/ de '# per/on# F-r(d)c# e/ /-
re#')d#d /oc)#'2
E/te #/pecto e/ t#n podero/o E-e8 por eFe9p'o8 -n +o%)erno p-ede pro1)%)r -n p#rt)do
po'(t)co o dec'#r#r -n# #/oc)#c)*n )'(c)t#8 e/ dec)r8 %orr#r'o/ de '# e/Ger# nor9#t)7#8 0 /)n
e9%#r+o8 no /er c#p#N de %orr#r'o/ de '# re#')d#d8 o /e#8 de )9ped)r '# 7)d# c'#nde/t)n#
de '#/ #+r-p#c)one/ p-e/t#/ G-er# de '# 'e02
S)endo e''o #/(8 no e/ #cept#%'e '# Doctrina de la Incorporaci3n co9o
t#'8 0# E-e -n# per/on# F-r(d)c# no e/ -n# Jcc)*n 0 no p-ede /er
cre#d# co9o -n 1o9%re #' #r%)tr)o de -n orden#9)ento nor9#t)7o2
DetrH/ de '# (eora de la Incorporaci3n #p#rece '# )de# de '#
n#c)on#')d#d de '#/ per/on#/ F-r(d)c#/! c#d# E/t#do deter9)n# #
E-)&ne/ dec)de con/)der#r co9o n#c)on#'e/2
No o%/t#nte8 /er(# po/)%'e /o/tener8 con tot#' )ndependenc)# de '#
(esis de la !icci3n8 E-e 'o/ G-nd#dore/ de%)er#n +oN#r de #-tono9(#
de %-/c#r e' orden#9)ento %#Fo c-0# protecc)*n de/e#r#n con/t)t-)r '#
per/on# F-r(d)c#2 Pero #-nE-e en +ener#' '# #-tono9(# de '# 7o'-nt#d
con/t)t-0e -n# cone6)*n F-/t#8 e''o e/ #/( /o'o /) /e tr#t# de -n#
re'#c)*n F-r(d)c# ')9)t#d# # '#/ p#rte/ E-e '# eFercen <contr#to) o /) /e
tr#t# de -n #cto -n)'#ter#' E-e /o'o %eneJc)# # tercero/ <te/t#9ento)2 A'
contr#r)o8 #' con/t)t-)r -n# per/on# F-r(d)c#8 /e cre# -n# )n/t)t-c)*n
con eGecto/ )9pre7)/)%'e/ con re/pecto # tercero/2 En e/t# )n/t)t-c)*n
no e/ F-/to deF#r # '#/ p#rte/ '# e'ecc)*n de '# 'e0 #p')c#%'e2 Por
con/)+-)ente8 1#0 E-e #c-d)r # -n# cone6)*n re#'8 0 &/t# e/ '# de'
do9)c)')o2
E' do9)c)')o8 # /- 7eN8 p-ede 1#''#r/e t#nto en e' p#(/ en donde '#
per/on# F-r(d)c# re#')N# /-/ #ct)7)d#de/8 co9o en e' '-+#r donde ''e7#
# c#%o /- #d9)n)/tr#c)*n2 Por r#None/ prHct)c#/8 1#0 E-e rec-rr)r #'
'-+#r de '# #d9)n)/tr#c)*n2
En eGecto8 -n# per/on# F-r(d)c# p-ede tener #ct)7)d#de/ en 9-c1o/
p#(/e/ nece/#r)#9ente <eF2 Coc# Co'#)2 E/ c)erto E-e /) -n# /oc)ed#d
e6p'ot# /-/ ne+oc)o/ en 7#r)o/ p#(/e/8 nece/#r)#9ente t#9%)&n t)ene
en todo/ e''o/ #d9)n)/tr#c)one/2 Pero 9)entr#/ E-e no e/ nece/#r)o
E-e -no de 'o/ p#(/e/ /e de/t#E-e por /er '# /ede pr)nc)p#' de '#
e6p'ot#c)*n8 de%e 1#%er GorNo/#9ente -n p#(/ en e' E-e e/t& '# /ede
centr#' de '# #d9)n)/tr#c)*n8 0# E-e t#' centr#')N#c)*n de '#
#d9)n)/tr#c)*n e/ /ec-e'# de '# -n)d#d de '# per/on#2 Por e''o8 1#0
E-e /o9eter # '# per/on# F-r(d)c# # '# 'e+)/'#c)*n de' p#(/ en donde
t)ene '# /ede centr#' de /- #d9)n)/tr#c)*n2
Corre/ponde 1#cer -n# e6cepc)*n!
***%+,-
- C-#ndo -n# per/on# F-r(d)c# /e con/t)t-0* 7H')d#9ente en otro p#(/
E-e e' de /- /ede de #d9)n)/tr#c)*n centr#'K 0 &/te -'t)9o no
rec'#9# '# #p')c#c)*n de /- derec1o2
- C-#ndo /e tr#t# de per/on#/ F-r(d)c#/ E-e 7)7en dentro de'
DIPI%')coK /e r)+en por re+'#/ d)Gerente/! e''#/ #dE-)eren /-
per/on#')d#d en 7)rt-d de 'o/ pr)nc)p)o/ de &/te I't)9o <EF2 E/t#do/
E6tr#nFero/8 ONU8 OEA8 4MI8 3#nco M-nd)#'8 etc)
Un /-Feto de DIPI%')co reE-)ere e' reconoc)9)ento de 'o/ de9H/! e/ /*'o /-Feto en '#
9ed)d# en E-e con/)+-e e/te reconoc)9)ento2 L# nece/)d#d de e/te reconoc)9)ento /*'o
/e reJere # /-/ #tr)%-to/ )ntern#c)on#'e/ <eF2 )n9-n)d#d /o%er#n#)2 No /er(# '(c)to
ne+#r'e '# per/oner(# E-e 'e/ corre/pond# con #rre+'o #' DIPr /e+In '#/ Teor(#/ de '#
Incorpor#c)*n o de' Do9)c)')o2
- C-#ndo /e tr#t# de per/on#/ F-r(d)c#/ E-e 7)7en dentro de' D2
PI%')co E6tr#nFero2 E/ &/te I't)9o e' E-e )nd)c# 'o/ reE-)/)to/ de /-
cre#c)*n 0 de /- G-nc)on#9)ento <eF2 pro7)nc)#/8 9-n)c)p)o/ 0 ent)d#de/
#-tHrE-)c#/ de E/t#do/ E6tr#nFero)
En e/te c#/o e' D2 PI%')co t)ene e6tr#terr)tor)#')d#d2
,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,
,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,
C2 ESTATUTOS DE EMPRESAS 3INACIONALES
**+%+,-
UNIDAD XV *a !orma de los Actos -urdicos
I CONCEPTO DE 4ORMA
El concepto de !orma es ambiguo:
B En la 5loso!3a 2ristot$lica, !orma se opone a materia. La !orma de algo es su
esencia, la !orma <da el ser a la cosa=. Es lo ue algunos llaman <!orma
intr3nseca=.
B En la terminolog3a com#n /ue tambi$n impera en el derecho0, se opone
!orma a !ondo. 2u3 los sentidos se han in(ertido. La !orma es el accidente,
y el !ondo la sustancia. Lo importante es ahora el !ondo, y la !orma no hace
ms ue (estir al !ondo mediante una (estimenta sustituible por otra.
Este #ltimo es el concepto de !orma del ue hay ue partir. &u caracter3stica es
la sustituibilidad, la cual puede aparecer:
B Dentro del derecho propio. Ej. la sustancia es el contenido de la declaracin de #ltima
(oluntad por la cual el testador dispone para despu$s de su muerte el destino de sus bienes) mientas
ue la forma puede ser a tra($s de un testamento olgra!o, por acto p#blico o cerrado.
B &obre el derecho comparado. Ej. el matrimonio. En la 2rgentina, es indispensablemente
para su existencia ue se exprese ante el o5cial p#blico del 8egistro .i(il. :o obstante, la misma
unin se puede lograr en otros pa3ses en !orma religiosa, o por acuerdo de partes, etc.
II LOS PRO3LEMAS DE LA 4ORMA EN EL AM3ITO INTERNACIONAL
1) IMPOSICIN
) REGULACIN
A) JUICIO DE ELUIVALENCIA
El problema de la !orma comprende tres preguntas di!erentes, ue aunue a
(eces coinciden, deben separarse con pulcritud por su e(entual disociacin:
=6 La primera y ms importante cuestin es 8Ku. derecho impone a un
negocio ,urdico una forma determinada o le e*ime de toda e*igencia
formal9
- &i este derecho es el derecho del pa3s en donde el negocio jur3dico se
reali"a, las siguientes dos preguntas carecen de importancia prctica,
pues las tres hallan su respuesta en la ley local.
- &i, en cambio, no es la ley del lugar en el ue el negocio jur3dico se lle(a
a cabo, se plantea el segundo problema.
?6 8Ku. derecho rige la reali1acin de la forma9
C6 En tercer lugar, ante el di(orcio entre ley impositi(a de la !orma y la ley
reguladora de esta, surge la duda sobre su eui(alencia: la forma regulada
por la le+ local 8es o no e0uivalente a la le+ e*igida9
Desde luego, parece e(idente ue la ley ue impone la !orma, debe ser
igualmente la ley ue ju"gue sobre la eui(alencia de la !orma reali"ada con la
!orma exigida: debe haber identidad entre le+ 0ue impone + la le+ 0ue cali;ca.
Por otra parte, muchas (eces se sostiene ue la ley reguladora de la !orma
debe ser la le+ local /o sea, la ley del lugar en ue el negocio se lle(a a cabo0:
- Esta regla es muy con(eniente si la !orma impuesta necesita para su
reali"acin la inter(encin de instituciones pertenecientes al D. P#blico. Ej. si
se reuiere como !orma el otorgamiento de una escritura p#blica, no se puede exigir ue en un pa3s
extranjero se acuda a escribanos p#blicos del tipo dom$stico, ue a lo mejor en extra7a jurisdiccin
**>%+,-
no existan, por lo cual hay ue contentarse con los !edatarios de la !e p#blica, ue en auella han
sido organi"ados como tales.
- &i la !orma es pri(ada, su regulacin no tiene ue inspirarse necesariamente
en ley local.
6n ejemplo de la triplicidad de los problemas se encuentra en el art. *+** ... Los contratos
hechos en pa3s extranjero para trans!erir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la
2rgentina, se rigen en su (alide" intr3nseca y en sus e!ectos /o sea, en su !ondo0 por el D.
2rgentino /art. *,0. El derecho ue rige el !ondo, impone tambi$n la !orma, ue es la del
instrumento p#blico /art. *+**0. El art. *+** constituye, pues, una excepcin a los art. K@, y *+ ...
Pero, aunue el D. 2rgentino es la ley impositi(a de la !orma, otra es la ley reguladora, e inclusi(e
otra ha de ser la ley reguladora, en ra"n de ue la !orma impuesta slo puede cumplirse con
ayuda de instituciones de D. P#blico. R$le" &ars5eld tiene plena conciencia de esta situacin) e
indica, en su nota al art. *+** ue la ley reguladora de la !orma debe ser la ley local, ue es la ley
extranjera. :o obstante, es la ley argentina la ue al 5nal debe ju"gar sobre la eui(alencia de la
!orma reali"ada /seg#n la ley local extranjera0 con la !orma exigida /por la ley argentina0.
6n ejemplo en el ue la ley ue impone no se declara satis!echa con la !orma reali"ada: en
Iolanda se niega la eui(alencia entre un escribano holand$s, por un lado, y el de :orteam$rica,
por el otro, de suerte tal ue un testamento hecho por un holand$s en estos #ltimos notarios no
ser3a aut$ntico a los e!ectos del .. Ioland$s.
Existe una presuncin iuris tantum, establecida por la jurisprudencia argentina, de ue las actas
notariales hechas en el extranjero por escribanos p#blicos cumplen con sus respecti(as
legislaciones.
La tradicional regla 3locus regit actum4 /el lugar rige el acto0 su!re de una
imprecisin (isible: signi5ca 3la le+ del lugar rige la forma del acto4. Pero, lo
ue es peor, tambi$n adolece de una inexactitud in(isible, ue consiste en ue
la mxima no indica si slo ata7e a la ley reguladora de la !orma, o si
igualmente concierne a la ley impositi(a. Por regla general, uienes la usan, la
emplean este #ltimo sentido, en el cual, entonces, el burocrtico absorbe los
tres problemas !ormales, decretando el imperio de la ley local.
&i meditamos sobre la justi5cacin de la regla 3locus regit actum4:
- :o hay dudas respecto a su ra"onabilidad en lo ue se re5ere a la
reali"acin de !ormas en ue inter(ienen autoridades p#blicas, ya ue estas
!ormas slo pueden lle(arse a cabo en cada pa3s seg#n su propia
organi"acin institucional y tambi$n en (irtud de su propia legislacin, en
ra"n de ue las autoridades de un pa3s o inclusi(e sus <semisB
!uncionarios= /como algunos llaman a los notarios0 proceden seg#n su
legislacin espec35ca.
- La situacin es muy di(ersa en lo ue concierne a la ley aplicable: a la
exigencia o no de una !orma, y a la reali"acin de !ormas pri(adas.
En este orden de ideas, a primera (ista, el derecho aplicable es el ue regula
el !ondo del negocio jur3dico. Ello es as3, porue solo el legislador de !ondo
sabe la importancia de los derechos y la trascendencia de las obligaciones ue
estatuye: y es por esta ra"n la autoridad competente para idear los medios
pertinentes a 5n de ue estos derechos y estas obligaciones no se aduieran
ni se contraigan a la ligera /!uncin protectora de la norma0 y ue uede del negocio la
constancia /!uncin probatoria0 y ue se d$ la publicidad /!uncin publicitaria0 ue le
corresponde. Por estos moti(os, la ley impositi(a de la !orma, as3 como la ley
reguladora de las !ormas pri(adas, debe ser el derecho ue gobierna la causa
/es decir, la ley de !ondo0. La ley de !ondo indicar las consecuencias de la
in!raccin a la !orma impuesta: por ejemplo, nulidad /!orma ad solemnitatem0
o slo di5cultades probatorias /!orma ad probationem0.
**A%+,-
De ninguna manera, la regla 3locus regit actum4 puede ser obligatoria. 2 lo
sumo, es admisible ue el adagio 3locus regit actum4 tenga !uer"a !acultati(a.
Esta admisibilidad:
- :o tropie"a con obstculos serios en los ue ata7e a la ley reguladora de
las !ormas pri(adas. 6na !orma pri(ada es (lida, tanto si se adapta a la ley
ue rige el !ondo, como cuando cumple con los reuisitos locales.
- En cambio, es muy dudoso si se puede encomendar la imposicin o la
exencin de la !orma alternati(amente a la ley local.
&upongamos, por ejemplo, ue en el pa3s 2 una asociacin produce la responsabilidad solidaria de
sus miembros) por ello, 2 exige escritura p#blica para su constitucin. En J, en cambio, una
asociacin puede constituirse por documento pri(ado y no pro(oca sino la responsabilidad
mancomunada de los socios. &i ahora la constitucin !ormal de la asociacin se reali"ase en J,
aunue su domicilio se encontrara en 2, cuyo derecho rige, por ende, el !ondo del contrato de
sociedad, Wser3a ra"onable contentarse con la ley benigna de J y luego aplicar la reglamentacin
se(era de 2X De inclino a creer ue la ley impositi(a debe ser en justicia la ley de !ondo.
De lo ue precede resulta ue:
- La autonom3a de las partes slo desempe7a un papel en cuanto a la
eleccin del derecho regulador de las !ormas pri(adas. En este orden de
ideas, las partes pueden escoger el derecho aplicable, aunue no !uese el
ue rige el !ondo o el del lugar en ue el negocio se lle(a a cabo.
- .on respecto a las !ormas p#blicas, las partes pueden slo indirectamente
determinar el derecho aplicable en cuanto pueden elegir el lugar en el ue
lle(an a cabo el negocio jur3dico.
- 2l contrario, con miras a la necesidad o la exencin de !ormas, las partes
deben someterse obedientemente al derecho ue rige el !ondo. 2hora bien,
(eremos ue las partes, a su (e", pueden elegir el derecho ue rige el
!ondo. &in embargo, nuestra a5rmacin sigue en pie. En e!ecto, las partes
estn libres de elegir el derecho ue rige el !ondo del contrato) pero una
(e" elegida la ley de !ondo, ella es imperati(amente la ley impositi(a de la
!orma. En otras palabras, las partes no pueden disociar ley de !ondo y ley
impositi(a de !orma.
2unue las caracter3sticas generales del concepto de !orma son 5jas, y deben serlo en el D4Pr /ue
supone cierta eui(alencia entre el derecho propio y los derechos extranjeros0, puede haber
discrepancias en los detalles. Lo ue una derecho estima !orma, en otro se concibe como
capacidad. Ie au3 el problema de las cali5caciones, ue debe resol(erse en (irtud de las reglas
generales.
Rimos ue la ley ue inter(iene en el problema !ormal es casi siempre la ley local) y muchas (eces,
ella es la #nica ue gobierna este problema. Entonces surge la posibilidad de ue los interesados
elijan el lugar en donde reali"an el negocio, no por sus conexiones reales con $l, sino para lograr la
aplicabilidad de un derecho ue les con(iene. En otras palabras, nos en!rentamos con el problema
del !raude a la ley, ue igualmente se disciplina con!orme sus propios principios.
2 (eces existe D. .i(il uni5cado en materia de !orma /como por ej. el Protocolo sobre uni!ormidad
del r$gimen de los poderes, el .on(enio de La Iaya sobre el derecho aplicable a la !orma de los
testamentos, etc.0.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
El ;D de D. .i(il 4nternacional de *??K aplica a la !orma del matrimonio, de
los actos jur3dicos y de los testamentos, la ley =ue impera sobre el
>ondo. Esta ley impone o exime de la !orma, y la regula.
**@%+,-
`nica excepcin: las !ormas de los instrumentos p<blicos se rigen por la ley
del luar en =ue se otoran /lugar de celebracin0. .omo se trata de
con(enios entre pa3ses a5nes, es de suponer ue la ley impositi(a debe
reconocer como eui(alente la !orma de la ley reguladora.
Iuellas de la misma concepcin las encontramos en otros ;ratados. 2s3, el art. A del ;D de
.omercio 4nternacional estatuye ue el contrato social se rige en su !orma, como respecto a las
relaciones jur3dicas entre los socios, y entre la sociedad y los terceros, por la ley del pa3s en ue
$sta tiene su domicilio comercial.
El ;D de D. .i(il 4nternacional de *KA, no registra un cambio sustancial) la
!orma del matrimonio, de los actos jur3dicos y de los testamentos, se rige
por la ley de >ondo.
Esta regla no se pronuncia con claridad con miras a los actos jur3dicos. Pero s3 se dispone ue la ley
ue rige los actos jur3dicos decide sobre la calidad del documento correspondiente /art. >F0) y
como la ley ue cali5ca, debe ser id$ntica a la ley ue impone, la ley ue impone es tambi$n la ley
de !ondo.
Lo ue pasa es ue el ;D de *KA, ha extendido el dominio de la ley
reguladora de la !orma, sobre las !ormas p#blicas /ue es obligado0, y
tambi$n sobre las !ormas pri(adas. En e!ecto, las !ormas y solemnidades de
los actos ,urdicos en general /sin distincin entre p#blicas y pri(adas0 se rigen por la
ley del luar en donde se celebran u otoran /art. >F0
El ;ratado contiene D. .i(il uni5cado en materia de !ormas. 2s3, por ejemplo, se
exige ue la adopcin conste en instrumento p#blico) y se declara ue el testamento, abierto o
cerrado, otorgado por acto solemne en cualuiera de los Estados contratantes, ser admitido en
todos los dems.
El hecho de ue la ley impositi(a es la ley de !ondo y ue la ley local no es sino la ley reguladora,
se desprende con claridad del ;D de D. .omercial ;errestre de *KA,, ue estatuye, en su art. F ue
3la le+ del domicilio comercial rige la calidad del documento 0ue re0uiere el contrato social 5+ 0ue
seg<n el art- T se rige por el derecho del domicilio comercial6L los re0uisitos de forma del contrato
se rigen por la le+ del lugar de su celebracin4.
DI+r IN($%N'
El D4Pr interno tiene un n#mero considerable de disposiciones re!erentes al
derecho aplicable a la !orma de un negocio jur3dico.
El art. K@, contiene el principio en su alcance ms general: respecto de las
formas + solemnidades de los actos ,urdicos: su valide1 o nulidad ser/ ,u1gada
por las leyes y usos del luar en =ue los actos se realiHaren /lugar de
celebracin0.
El principio general se repite con miras a los contratos en el art. *+: las formas
+ solemnidades de los contratos + de todo instrumento p<blico: son regidas por
las leyes del pas donde se hubieren otorado.
- a los contratos entre presentes se re5ere el art. **?,: la forma de los
contratos entre presentes ser/ ,u1gada por las leyes y usos del luar en
=ue se han concluido) y
- a los contratos entre ausentes ata7e el art. **?*: la forma de los contratos
entre ausentes: si fueren hechos por instrumento particular ;rmado por una
de las partes: ser/ ,u1gada por las leyes del luar indicado en la >echa
del instrumento- Si fuesen hechos por instrumentos particulares ;rmados
**F%+,-
en varios lugares: o por medio de agentes: o por correspondencia epistolar:
su forma ser/ ,u1gada por las leyes =ue sean mIs >avorables a la
valideH del contrato-
Iay ue tener en consideracin a#n las siguientes disposiciones: art. ?* a ?F /prueba del
nacimiento de una persona0, art. *++* /trans!erencia de derechos reales sobre inmuebles
argentinos0, art. >*+K /constitucin en el extranjero de una hipoteca sobre inmuebles argentinos0,
art. >F>A a >F>? /!orma de los testamentos0, art.*@K /!orma de celebracin del matrimonio0, etc.
Los art. >F>A a >F>? distinguen en materia de !orma testamentaria dos
hiptesis:
- ;estamento hecho en 2rgentina. En esta hiptesis se impone la ley
arentina, ue por cierto, pone a disposicin del testador tres !ormas
testamentarias normales /testamento olgra!o, por acto p#blico o cerrado0. :o se
admite ue un extranjero teste en la 2rgentina en su consulado con (alide"
para la 2rgentina.
WPor u$ se proh3be a un extranjero teste en la 2rgentina solamente de acuerdo a las !ormas
argentinas /art. >F>A0, si admitimos otros testamentos como (lidos cuando son otorgado en el
extranjero /art. >F>?0X Parece incoherente no concederle en la 2rgentina el empleo de sus !ormas
nacionales.
- ;estamento hecho en pa3s extranjero. En esta segunda hiptesis, se di(iden
los supuestos seg#n ue el testamento hecho en el extranjero lo haga:
un argentino: el argentino puede hacerlo con!orme:
o la >orma local /ley del pa3s en ue se halle0
o la ley arentina /testamento abierto o cerrado0 en la representacin
diplomtica, o caso ue no la hubiere, en la de una nacin amiga.
;ambi$n el extranjero domiciliado en la 2rgentina puede acudir a la representacin
diplomtica argentina o amiga. .on respecto al testamento ue un argentino hace en el
extranjero, hay ue con!erirle tambi$n el empleo de la !orma olgra!a /interpretacin
extensi(a de los art. >F>F y >F>-0) as3 por ejemplo, un testamento olgra!o otorgado por
un argentino en Rene"uela es (lido. Por otro lado, no hay ra"n para no euiparar en este
orden de ideas al argentino el extranjero domiciliado en la 2rgentina.
un e*tran,ero: el testamento del extranjero ue no se otorga ni en la
2rgentina, ni en su propio pa3s, puede atenerse:
o a las >ormas locales /ley del pa3s en ue se halle0
o a las >ormas nacionales del testador /ley del pa3s de su nacionalidad0
o a las formas argentinas /ley argentina0
Las palabras <nacin a ue pertene"ca= del art. >F>?, se re5eren a la pertenencia por medio
de la nacionalidad /y no del domicilio0, con!orme se in5ere del contexto de los art. >F>@ a
>F>?, ue se inspiran en el principio de la nacionalidad.
El extranjero ue testa dentro de su pa3s, puede adaptar su testamento a la ley local ue
coincide con su ley nacional, o a la ley argentina /interpretacin extensi(a del art. >F>?,
basada en el art. *A inc A0.
El art. *A establece ue las leyes extranjeras no sern aplicables:
- inc ?: cuando su aplicacin !uere incompatible con el esp3ritu de la
legislacin de nuestro ... El orden p#blico en principio no puede
descartar derecho extranjero re!erente a la !orma, pues si mantenemos
el carcter de sustituibilidad de la !orma, una disposicin !ormal no
puede conculcar el orden p#blico. &i la ley impositi(a cali5ca la !orma
**-%+,-
reali"ada como insu5ciente a los e!ectos de la !orma exigida, no se trata
de una aplicacin del orden p#blico, sino del problema de adaptacin.
- nc @: cuando las leyes del .., en colisin con las leyes extranjeras,
!uesen ms !a(orables a la (alide" de los actos. El art. *A inc. A slo
puede inter(enir para sustituir la regulacin ms se(era extranjera de
una !orma por la ms benigna argentina de id$ntica !orma. Es decir ue
slo con(alida de!ectos !ormales de la ley extranjera aplicable, si se trata
de in!racciones de la ley extranjera reguladora de la !orma. 2l contrario,
no es admisible concederle una irrupcin en el dominio de la ley de !ondo
extranjera en su papel de ley impositi(a de la !orma, ya ue la solucin
opuesta !raccionar3a de modo anti!uncional la unidad entre !ondo y
!ormas protectoras de $ste.
.lasi5cando las disposiciones en atencin a su relacin con el principio
locus regit actum, podemos distinguir entre auellas ue:
- !roceden por adicin: a7aden a la !orma local las !ormas de otras
legislaciones. Por ej. los art. ?+, ?>, >F>F a >F>?.
- Act<an por sustraccin: sustituyen la ley local por un derecho
di!erente. Por ej. los art. *+** y >*+K /comercio inmobiliario0, art. *@-, *@? y @,F de la ley
+,.,KA /na(egacin0, y art. @* del .digo 2eronutico /comercio a$reo0) las #ltimas
disposiciones no slo imponen la ley argentina, sino, adems, la autoridad argentina, o sea, el
cnsul. El art. *?** prescinde de la ley local, pero no lo hace porue no la estima adecuada,
sino porue no sabe hallarla con miras a un contrato entre ausentes.
**?%+,-
UNIDAD XVI +ropiedad material e inmaterial
Los derechos absolutos se caracteri"an por ser derechos ue exigen abstencin
/y, en su caso, reparacin0 de cual0uier persona /erga omnes0 con respecto a un
determinado bien jur3dico ue puede ser de tipo material /derechos reales0 o de
tipo inmaterial /propiedad literaria y art3stica, y propiedad industrial0 o sobre personas /patria
potestad0.
I DEREC5OS REALES
1) INMUE3LES
) MUE3LES
A) AERONAVES
:) 3IENES REGISTRA3LES
Los derechos reales son una especie del g$nero de los derechos absolutos.
Dentro del g$nero de los derechos absolutos se destacan los derechos reales,
por recaer sobre un bien jur3dico ue consiste en una cosa, o sea, en un bien
jur3dico de tipo material /inmuebles, muebles, buues, aerona(es0.
Los derechos reales pueden identi5carse en un D. .i(il de modo
ejempli5cati(o, pudiendo la autonom3a chica de las partes completar el
in(entario /numero abierto0) o la ley pude se7alar exhausti(amente cules
derechos reales desea admitir /numero cerrado0. :uestro .. opt por el
sistema de numerus clausus, y en este sentido son derechos reales /art. +@,+ y
+@,>0:
*. el dominio y condominio
+. el usu!ructo
>. el uso y la habitacin
A. las ser(idumbres acti(as
@. el derecho de hipoteca
F. la prenda
-. la anticresis
?. la super5cie !orestal
Los derechos reales se aduieren inmediatamente de di!erente modo) y a
(eces, estos modos de aduisicin comprenden la necesidad de una inscripcin
en un registro, la cual puede ser constituti(a con respecto a terceros, o
inclusi(e entre partes. &eg#n nuestro .. los modos de aduisicin son los
siguientes /art. +@+A0:
*. 2propiacin
+. Especi5cacin
>. 2ccesin
A. ;radicin
@. Percepcin de los !rutos
F. &ucesin de los derechos del propietario
-. Prescripcin
De los modos aduisiti(os hay ue distinguir los t3tulos de dichos modo. ;odo
modo aduisiti(o necesita de su t3tulo. Ej. una tradicin traslati(a de dominio de un inmueble
reuiere de una causa, es decir, cada modo de aduisicin tiene su <poru$=, y este <poru$= es el t3tulo
del modo.
**K%+,-
Por ej. en la tradicin el t3tulo es muchas (eces un contrato /donacin, compra(enta, permuta, etc0,
y $ste produce la aduisicin de la propiedad de manera mediata, en ra"n de ue la tradicin
traslati(a del dominio se produce con posterioridad a la celebracin del contrato y a causa de $l)
estos contratos expresi(os del t3tulo se los llama Ocontr#to/ c#-/#'e/P.
Pero tambi$n hay modos aduisiti(os cuyo t3tulo consiste en una 9ed)t#c)*n d)Ue'*+)c# de'
'e+)/'#dor, como por ej. la aprehensin de las cosas muebles sin due7o hecha por persona capa"
de aduirir con el nimo de apropirsela /art. +@+@0 es un t3tulo para aduirir el dominio de ella) el
legislador indica un modo de aduirir cosas muebles, habi$ndose cerciorado antes de ue hay
ra"ones de justicia ue justi5can la (irtud aduisiti(a de la apropiacin, y estas ra"ones son las ue
constituyen el t3tulo del modo.
.uando el D4Pr busca el derecho aplicable a los derechos reales hace
re!erencia, en principio:
- a las especies de derechos reales admitidos con respecto a las cosas) y
- a los modos de aduisicin, modi5cacin y cancelacin.
Por el contrario, en este orden de ideas, las reglas elaboradas por el D4Pr no hace re!erencia a la
capacidad general de las partes, ni a la !orma de los contratos dispositi(os y causales. Ej. si una
norma declara ue la propiedad sobre un inmueble se rige por el derecho del pa3s de su situacin,
se desea establecer ue este derecho se7alar ue extensin tiene el derecho de propiedad,
cules son los modos de aduirirlo, si hace !alta posesin, escritura p#blica, inscripcin en los
registros, etc) pero la norma no concierne a las capacidades, ni a la !orma del contrato dispositi(o o
del causal.
Por #ltimo, hay ue tener en cuenta ue un D4Pr positi(o /en nuestro caso, el
argentino0 puede des(iarse de las reglas generales.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'1
El ;D de D. .i(il 4nternacional de *??K declara ue los bienes, cualuiera sea
su naturale"a, son exclusi(amente regidos por la ley del luar donde
existen, en cuanto a su calidad, posesin, a su enajenabilidad /absoluta o relati(a0
y a todas las relaciones de derecho de carcter real a ue est$n sujetas.
En este sentido, se establece ue:
- Los buues /en aguas no jurisdiccionales0 se reputan situados en el lugar
de su matrcula
- Los cargamentos de los buues /en aguas no jurisdiccionales0 se reputan
situados en el lugar del destino de;nitivo de las mercaderas
Por #ltimo, los art. >, y >* tratan el cambio de estatutos /especialmente !recuente en
el caso de los cargamentos ue cambian de puerto de salida al lugar del destino de5niti(o0. En tal
sentido se establece ue el cambio de situacin de los bienes muebles no
a!ecta los derechos aduiridos con arreglo a la ley del lugar donde exist3an al
tiempo de su aduisicin. &in embargo, los interesados estn obligados a
llenar los reuisitos de !ondo o de !orma exigidos por la ley del lugar de la
nue(a situacin para la aduisicin o conser(acin de los derechos
mencionados. Los derechos aduiridos por terceros sobre los mismos bienes,
de con!ormidad a la ley del lugar de su nue(a situacin /despu$s del cambio operado
y antes de llenarse los reuisitos re!eridos0 priman sobre el primer aduirente.
El ;D de .. .i(il 4nternacional de *KA, contiene el mismo principio general
re!erente a los bienes, cualuiera sea su naturale"a) es decir, se rigen por la
ley del luar donde existen.
*+,%+,-
Pero en materia de cambio de estatutos agrega ue el cambio de la situacin
de la cosa mueble litigiosa, operado despu$s de la promocin de la respecti(a
accin real, no modi5ca las reglas de competencia legislati(a y judicial ue
originariamente !ueron aplicadas.
Esta regla ha de aplicarse analgicamente a la accin personal. Por ej. a la accin del comprador
de una cosa espec35ca a ue el (endedor le trasmita su propiedad.
El ;ratado de D. .omercial 4nternacional de la :a(egacin declara ue la
nacionalidad de los buues se establece y regula por la ley del Estado ue
otorg el uso de la bandera, y ue la le+ de la nacionalidad del bu0ue rige todo
lo relati(o a la aduisicin y trans!erencia de su propiedad, a los pri(ilegios y
otros derechos reales, y a las medidas de publicidad ue aseguran su
conocimiento por parte de interesados.
Estas reglas se aplican tambi$n a aerona(es.
DI+r IN($%N'1 el D4Pr interno distingue entre:
- Jienes ra3ces: los bienes inmuebles situados en la 8ep#blica son
exclusi(amente regidos por las leyes del pas.
Art2 1@2 Los bienes ra3ces situados en la 8ep#blica son exclusi(amente regidos por las leyes del
pa3s, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de aduirirlos, a
los modos de trans!erirlos, y a las solemnidades ue deben acompa7ar esos actos. Por lo tanto, el
t3tulo a una propiedad ra3" solo puede ser aduirido, trans!erido o perdido de con!ormidad con las
leyes de la 8ep#blica.
:o hay una norma indirecta re!erida a inmuebles extranjeros, porue R$le" &ars5eld pensaba ue
los derechos reales sobre inmuebles extranjeros se ejercitaban en !orma de acciones reales, y ue
el jue" argentino carecer3a de jurisdiccin internacional para conocer de tales acciones. :o
obstante, ello no es as3. Por ej. los jueces argentinos ser3an competentes para acciones reales
re!erentes a inmuebles, argentinos /al deducirse la accin0, pero extranjeros /al constituirse el
derecho real0) este cambio de estatuto de un inmueble puede reali"arse por ej. por recti5cacin de
la !rontera con chile. W[u$ derecho es aplicable a los inmuebles extranjerosX El derecho de la
situacin del inmueble, pero no por aplicacin analgica del art. *,, sino por los principios
generales.
La solucin ue brinda el art. *, suele !undarse en la soberan3a nacional territorial, pero ello no
constituye un argumento (lido. Es cierto ue los inmuebles sitos en 2rgentina !orman parte del
territorio nacional, y es cierto ue todo pa3s tiene soberan3a sobre su territorio nacional. Pero la
soberan3a territorial se mani5esta en el poder ue tiene el Estado de expropiar las tierras
/cualuiera sea la nacionalidad de sus due7os0 y en el poder impositi(o /ue puede considerar las
propiedad de tierras como un hecho imponible y asociar a $l un impuesto cualuiera0. De ninguna
manera, la soberan3a territorial, reuiere ue la constitucin, modi5cacin y cancelacin de
cualuier derecho relacionado con los inmuebles se rija por el D. 2rgentino. Ello es as3 porue la
aplicacin de D. 2rgentino puede perjudicar a los argentinos mientras ue la de un D. Extranjero
puede bene5ciarlos. Ej. un causante muere con #ltimo domicilio en Dadrid, teniendo bienes en
2rgentina, sobre(i(i$ndole su (iuda espa7ola y su hermano argentino. La (iuda espa7ola hereda,
seg#n el D. 2rgentino, todo. En cambio, seg#n el D. Espa7ol, slo algo. Por otra parte, siempre
ueda el orden p#blico para de!ender los principios inalienables propios.
- Jienes muebles: el art. ** contiene una norma omnilateral) se re5ere a los
muebles cualuiera !uese su situacin.
Art2 112 Los bienes muebles ue tienen situacin permanente y ue se conser(an sin intencin de
transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en ue estn situados) pero los muebles ue el
propietario lle(a siempre consigo, o ue son de su uso personal, est$ o no en su domicilio, como
tambi$n los ue se tienen para ser (endidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes
del domicilio del due7o.
*+*%+,-
&e distingue entre muebles inmviles y muebles mviles /por supuesto, lo
ue interesa es el reposo o el mo(imiento de pa3s a pa3s0.
2 5n de distinguir entre los muebles in transitu y los muebles de situacin
permanente, no es posible acudir a un criterio objeti(o, ya ue los muebles
objeti(amente considerados siempre pueden ser trasladados de un lugar a
otro. Entonces debemos recurrir a un criterio sub,etivo espec;co, ue se
inspira en la intencin del propietario del bien mueble, y es a la ue
expresamente alude el art. ** /<intencin de transportarlo=0. De ah3 resulta ue hay
dos grupos de muebles m(iles /y todos los dems muebles son inm(iles0:
'uebles de e*portacin: Es decir, los 3muebles 0ue se tienen para ser
vendidos o transportados a otro lugar 5pas64. Ej. anteojos, pluma, alian"a.
'uebles de uso personal. Los cuales pueden, o no, ser lle(ados siempre
por el due7o consigo. Ej. enseres de una (i(ienda.
&e puede establecer como regla general ue un mueble es estimado de
situacin permanente, mientras ue los muebles de exportacin y los de uso
personal son la excepcin. En este sentido:
o Los muebles inmviles: se rigen por la ley de su situaci3n.
o Los muebles mviles: se rigen por la ley del domicilio del dueNo. &in
embargo, esta regla su!re dos excepciones: los muebles sin situacin
permanente tambi$n se rigen por la ley del pa3s de su situacin, si se la
desconoce /ej. con respecto a cosas perdidas0 o si el due7o est en tela de juicio
/ej. litigio de rei(indicacin0
.2&C B 28GED28 &.2. En *K@K el mayordomo Laendert Langendoen, al e!ectuar una recorrida por las
dependencias del buue de matr3cula holandesa <ParNha(en= anclado en el puerto de la .apital,
encuentra sobre una mesaBescritorio existente en la o5cina de ingenieros, la suma de A?,.,,, pesos
m%o /eui(alente a ?.,,, dlares0. El mayordomo entreg la suma al capitn, uien a su (e", al no
reclamarla ning#n miembro de la tripulacin, la dio a 2rgemar &.2., representante de la empresa
propietaria del buue, y $sta hi"o entrega del dinero a las autoridades locales. En el juicio se discute
si la cantidad encontrada correspond3a al mayordomo, a la empresa propietaria del buue o a la
Dunicipalidad de la .iudad de Js. 2s., y la sentencia se pronuncia a !a(or de la Dunicipalidad. Lo ue
au3 interesa es ue se aplica D. 2rgentino. Ello es correcto, porue una cosa, aunue no !uese de
situacin permanente, si carece de due7o /cosa abandonada0 o si el due7o es desconocido /cosa
perdida0, debe regirse por la ley de su situacin) y en un puerto argentino un buue mercante se halla
en la 8ep#blica.
J6[6E&
La ley +,.,KA contiene disposiciones iuspri(atistas internacionales relati(as a buues.
- La nacionalidad del buue se determina por la ley del Estado ue otorga el uso de la bandera) y dicha
nacionalidad se prueba con el respecti(o certi5cado, leg3timamente expedido por las autoridades
competentes de dicho Estado.
- La ley de la nacionalidad del buue rige lo relati(o a la aduisicin, trans!erencia y extincin de su
propiedad, a los pri(ilegios y derechos reales, y las medidas de publicidad ue aseguren el
conocimiento de tales actos por parte de terceros interesados.
- Los poderes y atribuciones del capitn, y sus obligaciones, se rigen por la ley del pabelln.
- Las disposiciones de esta ley ue regulan la responsabilidad del transportador con respecto al
pasajero y su euipaje, se aplican a todo contrato de transporte de personas por agua celebrado en la
2rgentina, o cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto argentino, sea el buue nacional o
extranjero, o cuando sean competentes para entender en la causa los tribunales argentinos.
- Los abordajes se rigen por la ley del Estado en cuyas aguas se producen y por la de la nacionalidad de
los buues cuando ellos tengan la misma y ocurrieren en aguas no jurisdiccionales.
- Los contratos de seguros se rigen por las leyes del Estado donde est$ domiciliado el asegurador, etc.
2E8C:2RE&
El D. 2eronutico se encuentra en el .digo 2eronutico contenido en la ley *-.+?@.
- 2 la .&G: y a los tribunales in!eriores de la :acin les corresponde el conocimiento y decisin de las
causas ue (ersen sobre na(egacin o comercio a$reo en general, y de los delitos ue puedan
a!ectarlos.
*++%+,-
- Los hechos ocurridos, los actos reali"ados y los delitos cometidos en una aerona(e pri(ada argentina:
/a0 sobre territorio argentino, sus aguas jurisdiccionales o donde ning#n Estado ejer"a soberan3a) o /b0
sobre territorio extranjero, si se hubiese lesionado un inter$s leg3timo del Estado argentino o de
personas domiciliadas en $l o se hubiese reali"ado en la 2rgentina el primer aterri"aje posterior al
hecho, acto o delito) se rigen por las leyes de 2rgentina y sern ju"gados por sus tribunales.
- Los hechos ocurridos, los actos reali"ados y los delitos cometidos en una aerona(e pri(ada extranjera,
en (uelo sobre el territorio argentino o sus aguas jurisdiccionales, la jurisdiccin de los tribunales
argentinos y la aplicacin de la leyes argentinas, slo corresponde en caso de ue: /a0 in!rinjan leyes
de seguridad p#blica, militares o 5scales) /b0 in!rinjan leyes o reglamentos de circulacin a$rea) /c0
comprometan la seguridad o el orden p#blico, o a!ectan el inter$s del Estado o de las personas
domiciliadas en $l, o se hubiese reali"ado en la 8ep#blica el primer aterri"aje posterior al hecho, acto
o delito, si no mediase, en este #ltimo caso, pedido de extradicin.
- Los hechos ocurridos, los actos reali"ados y los delitos cometidos en una aerona(e p#blica extranjera,
en (uelo sobre el territorio argentino o sus aguas jurisdiccionales, estn regidos por la ley del
pabelln y sern ju"gados por sus tribunales.
II PROPIEDAD INTELECTUAL
III PROPIEDAD INDUSTRIAL
1) PATENTES EN GENERAL PATENTES MEDICINALES
) MARCAS
A) DISEVOS
Esto es lo ue se conoce como <propiedad inmaterial=) es decir, auellos
derechos abstractos ue recaen sobre bienes inmateriales.
(%A(AD' D$ /'($5ID$' )AAB
.omprende > tratados en relacin a este tema:
Propiedad Literaria y 2rt3stica. Dispone ue:
- El autor /y sus sucesores0 de toda obra literaria o art3stica, go"ar en los
Estados signatarios, de los derechos ue les acuerde la ley del Estado en
ue tu(o lugar su *era publicacin o distribucin
- :ing#n Estados estar obligado a reconocer el derecho de propiedad
literaria o art3stica por mayor tiempo del ue rija para los autores ue en $l
obtengan ese derecho. Este tiempo podr limitarse al se7alado en el pa3s de
origen, si !uera menor.
Es decir ue ning#n Estado est obligado a reconocer el derecho por mayor tiempo del ue $l
reconoce, y si en el otro Estado el reconocimiento !uese por un pla"o menor, puede limitarlo al
menor pla"o.
El reconocimiento del derecho de propiedad de las obras literarias o art3sticas no pri(a a los
Estados signatarios de la !acultad de prohibir, con arreglo a sus leyes, ue se reprodu"can,
publiuen, circulen, representen o exponen, auellas obras ue se consideren contrarias a la moral
o a las buenas costumbres.
En la expresin <obra literaria y art3stica= se comprenden los libros, !olletos y cualesuiera otros
escritos, las obras dramticas o musicales, las coreogr5cas, los dibujos, las pinturas, las
esculturas, las obras !otogr5cas y, en general, toda produccin del dominio literario y art3stico,
ue pueda publicarse por cualuier modo /art. @0.
Patentes de 4n(encin. Dispone ue:
- ;oda persona ue obtenga patente o pri(ilegio de in(encin en alguno de
los Estados signatarios, dis!rutar, en los dems, de los derechos de
in(entor, si en el t$rmino mximo de * a7o hiciese registrar su patente en la
!orma determinada por las leyes del pa3s en ue pidiese su reconocimiento
*+>%+,-
- El numero de a7os de pri(ilegio ser el ue 5jen las leyes del pa3s en ue se
pretenda hacerlo e!ecti(o. Ese pla"o podr ser limitado al se7alado por las
leyes del Estado en ue primiti(amente se otorg la patente, si !uese menor
Las cuestiones ue se susciten sobre la prioridad de la in(encin, se resol(ern teniendo en cuenta
la !echa de la solicitud de las patentes respecti(as, en los pa3ses ue se otorgaron.
&e considera in(encin, un nue(o modo, aparato mecnico o manual, ue sir(a para !abricar
productos industriales y la aplicacin de medios per!eccionados con el objeto de conseguir
resultados superiores a los ya conocidos /art. A0.
Darcas de .omercio y de Mbrica. Dispone ue toda persona a uien se
conceda en uno de los Estados signatarios el derecho a usar exclusi(amente
una marca de comercio o de !brica, go"ar del mismo pri(ilegio en los
dems pa3ses, con sujecin a las !ormalidades y condiciones establecidas
por sus leyes
DI+r IN($%N'
En el derecho interno encontramos las siguientes normas:
Propiedad 4ntelectual. &e estructura en la ley **.-+>, la cual dispone ue:
- La propiedad intelectual sobre sus obras corresponde a los autores durante
su (ida y a sus herederos o derechohabientes hasta -, a7os contados a
partir del * de enero del a7o siguiente al de la muerte del autor.
- Para ue una obra extranjera /la publicada por primera (e" !uera del
territorio argentino0 dis!rute en la 8ep#blica de proteccin, y no mediando
un .on(enio 4nternacional, es necesario ue el pa3s de la primera
publicacin ampare la propiedad intelectual /art. *>0, ue se hayan cumplido
las !ormalidades establecidas por dicho pa3s /inscripcin e(entual en un
registro0 /art. *A0 y ue el pla"o de proteccin se7alado por auel pa3s no haya
expirado, aceptndose a este e!ecto el pla"o extranjero si !uese ms bre(e
ue el argentino, o sustituy$ndolo por el argentino en caso contrario /art. *@0.
La importancia de la .on(encin de Ginebra de *K@+ consiste en ue descarta el art. *A de la ley
**.-+>. Jasta con ue una obra lle(e el s3mbolo f /copyright0, acompa7ado del nombre del titular
del derecho de autor y la indicacin del a7o de la primera publicacin: el s3mbolo, el nombre y el
a7o deben ponerse de manera y en sitio tales ue muestren claramente ue el derecho de autor
est reser(ado. De ser as3, se presume ue a la persona le corresponde la propiedad intelectual u
la habilita para reclamar la proteccin judicial, aun cuando no haya satis!echo las !ormalidades de
la ley **.-+>. .on respecto a este tema tambi$n existe la .on(encin de Jerna de *KA?.
Patentes de 4n(encin. En el campo de las patentes de in(encin reg3a la ley
***, por la cual se con!er3a la <re(alidacin= de patentes extranjeras por un
pla"o de *, a7os) la cual caducaba siempre, si la patente de origen !enec3a.
Ioy rige la ley +A.A?*.
Existe un .on(enio de Par3s aprobado por la ley *-.,**
Darcas y Dodelos de 6tilidad. En este campo reg3a la ley >K-@, sustituida
ahora por la ley ++.>F+, seg#n la cual, para ue las marcas extranjeras
dis!ruten de las garant3as concedidas por la mencionada ley, han de ser
inscriptas con arreglo a sus preceptos. :o obstante, aun antes de su
inscripcin, una marca de uni(ersal reconocimiento no puede ser pedida por
terceros.
*+A%+,-
UNIDAD XVII /atrimonio
I CELE3RACIN DEL MATRIMONIO
1) VALIDEM
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
Los dos ;D de D. .i(il 4nternacional contienen una disposicin uni!orme con
respecto a la celebracin del matrimonio /art. **%*>0
La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y su
e*istencia + valide1, se rigen por la ley del luar en =ue se celebra.
.omo (emos, se produce un abandono del m$todo anal3tico. En lugar de
someter la capacidad matrimonial al estatuto general de la capacidad de hecho
/ue ser3a la ley del domicilio0, la ley local la absorbe. Este abandono es en !uncin
del principio del favor matrimonii. &e anhela obtener matrimonios (lidos, y en
!uncin de ello, se somete la (alide" del matrimonio en todos sus aspectos a la
ley de lugar de la celebracin, en ra"n de ue este lugar y esta ley son
elegidos por los contrayentes, presumiblemente, con la intencin de reali"ar un
matrimonio (lido.
El deseo de lograr matrimonios (lidos es sano) y por ello, es justi5cado el abandono del m$todo
anal3tico. 2dems, el favor matrimonii es en el !ondo un favor ;liorum matrimonii, o sea, consiste
en el anhelo de e(itar ue el mundo se pueble con hijos extramatrimoniales. Por ello, en principio,
el trato ben$(olo de la (alide" del matrimonio slo debiera dispensarse a la unin ue cohabita, ya
ue slo en este supuesto puede haber e(identemente prole cuya legitimidad corresponde
de!ender. Dar a una unin el carcter de matrimonio (lido constituye un medio para mantenerla
y para asegurar a los hijos un hogar completo y educacin.
&in embargo, los Estados signatarios no uedan obligados a reconocer el
matrimonio ue se hubiese celebrado en uno de ellos, cuando se halle a!ectado
de alguno de los siguientes impedimentos:
B !alta de edad de alguno de los contrayentes, reuiri$ndose como minimum
*+ a7os cumplidos la mujer, y *A a7os en el (arn
B parentesco en l3nea recta de consanguinidad o a5nidad, sea leg3timo o
ileg3timo
B parentesco entre hermanos leg3timos o ileg3timos
B haber dado muerte a uno de los cnyuges, ya sea como autor principal o
como cmplice, para casarse con el cnyuge sup$rstite /conyugicidio0
B el matrimonio anterior no disuelto legalmente
Es decir ue si bien el matrimonio se rige por el lugar de celebracin, no
obstante se enumeran @ causas /impedimentos dirimentes0 ue !acultan a los
Estados signatarios a no reconocer matrimonios extranjeros.
&e puede decir ue su reglamentacin constituye, parcialmente, D. .i(il uni5cado. Decimos
<parcialmente= porue la uni5cacin internacional del derecho sustituye, en el interior de cada uno
de los pa3ses en ue ella inter(iene, su propio derecho por el uni5cado, y esta no es la situacin del
derecho matrimonial en los ;D: el pa3s de la celebracin del matrimonio mantiene su propio
derecho, aunue se des(3e de las @ causas del e(entual repudio del matrimonio, lo #nico ue pasa
es ue los dems Estados no uedan obligados a reconocerlo.
El t$rmino <no reconocimiento= no es una tercera especie di!erente a la inexistencia y nulidad del
matrimonio, sino ue signi5ca un t$rmino gen$rico ue comprende a ambas) es decir, el pa3s ue
se niega a reconocer un matrimonio extranjero por existir una de las @ causas, determina en (irtud
*+@%+,-
de su propio D. .i(il si estima el matrimonio de!ectuoso como inexistente o nulo, y nada obsta a
ue en un pa3s se lo considere inexistente y en otro nulo, porue se sobreentiende ue esta
consideracin slo produce e!ectos en el propio territorio.
En el !ondo, se trata de una clusula especial de orden p#blico: las @ causas
enumeradas son las #nicas disposiciones ue cada pa3s puede reputar de
orden p#blico.
&on disposiciones m3nimas y no sustituti(as. 2soma au3 la concepcin del orden p#blico como
conjunto de disposiciones. 2s3 tambi$n, con esta clusula especial ha uedado descartada la
clusula general del art. A de los P2, de suerte tal ue la enumeracin de las @ causas debe
estimarse exhausti(o dentro de su campo temtico espec35co.
2hora bien, 80u. ocurre si un matrimonio es defectuoso con arreglo a la misma
le+ local9 Los ;D responden de distinta manera:
B el ;D de *??K, al no dar respuesta expresa, indica como aplicable la misma
ley local. Ralide" e in(alide" son conceptos rec3procos, y por ellos es
ra"onable ue la misma ley competente para se7alar los reuisitos
indispensables de la (alide" del matrimonio, !ormule igualmente las
consecuencias de la in!raccin de estos reuisitos.
Ello es as3, aun cuando el reuisito local conculcado !uese id$ntico a una de
las causas de la clusula especial del orden p#blico, puesto ue el derecho
del pa3s en ue el matrimonio no se celebr, slo es llamado a actuar si la
ley local es insensible a una de las @ causas.
Ej. en 2 se celebra un matrimonio entre t3o y sobrina, a pesar de ue la legislacin local considera
este parentesco como impedimento, logrando los contrayentes engaIar a las autoridades. En 2, J
y . las consecuencias de la in!raccin de la legislacin local /anulabilidad con(alidable, nulidad
insanable, inexistencia0 deben desprenderse de 2.
Ej. en 2 se casa de pleno acuerdo con la ley local un muchacho de *> a7os con una ni7a de **
a7os. J y . pueden re!utar este matrimonio. &i as3 ocurriese, de cada uno de ellos deri(a las
consecuencias de la in!raccin de la norma sobre capacidad matrimonial de su propia legislacin.
B el ;D de *KA,, declara ue los e!ectos de la nulidad del matrimonio se rigen
por la ley del domicilio conyual.
En el primer ejemplo anterior habr3a ue atenerse a la ley del actual domicilio conyugal. En
cambio, la disposicin mencionada no se re5ere al segundo ejemplo.
DI+r IN($%N'
Art2 1:>2 &as condiciones de valide1 intrnsecas + e*trnsecas del matrimonio
se rigen por el derecho del luar de su celebraci3n: aun0ue los contra+entes
hubieren de,ado su domicilio para no su,etarse a las normas 0ue en .l rigen-
Este art3culo coincide con los ;D, en cuanto supedita todos los aspectos de la celebracin del
matrimonio a la ley local. ;ambi$n au3 se abandona el m$todo anal3tico con el mismo 5n.
La ley local se aplica inclusi(e si los contrayentes se casan !uera de los pa3ses
de sus respecti(os domicilio a 5n <de no sujetarse a las normas ue en $l
rigen=. Esta parte del art3culo slo importa para el supuesto de ue las leyes
domiciliarias de los contrayentes reclamen la celebracin del matrimonio en el
domicilio) y esta situacin se da precisamente si los contrayentes ten3an sus
domicilios en la 2rgentina, en ra"n de ue el art. *?F exige ue el matrimonio
*+F%+,-
se celebre en el 8egistro .i(il del domicilio de uno de los contrayentes. En esta
hiptesis, la actuacin de los contrayentes constituye un !raude a ley del
domicilio) y este !raude es consentido por el art. *@K, no porue en principio no
lo condenar3a, sino porue pre5ere renunciar a su sancin en holocausto a la
sal(acin del matrimonio.
La tolerancia del !raude a la ley en aras a la obtencin de matrimonios (lidos procede de la
jurisprudencia inglesa con miras a los matrimonios reali"ados en el pueblo escoc$s de Gretna
Green por menores de edad carentes de la autori"acin paterna ante el llamado <herrero de Gretna
Green=, especie de testigo de solemnidad.
Art2 1;@2 No se reconocer/ ning<n matrimonio celebrado en un pas
e*tran,ero si mediaren algunos de los impedimentos de los incisos =U: ?U: CU:
@U: VU o TU del artculo =VV.
*. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin
+. La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos
>. El (3nculo deri(ado de la adopcin plena, en los mismos de los incisos *P, +P y AP. El deri(ado
de la adopcin simple entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del
adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adopti(os de una misma persona, entre s3,
y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos deri(ados de la adopcin simple subsistirn
mientras $sta no sea anulada o re(ocada
A. La a5nidad en l3nea recta en todos los grados
F. El matrimonio anterior, mientras subsista
-. Iaber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges
En e!ecto, la ley local extranjera es completada, con!orme por los incisos ue expresamente indica
el art. *F,. Ie au3 una clusula especial de orden p#blico ue concibe el orden p#blico como un
conjunto de disposiciones expresi(as de condiciones m3nimas.
Es decir ue el !raude es slo consentido con respecto a los impedimentos
contemplados en el inc- P 5tener la mujer menos de diecis$is a7os y el hombre menos de
dieciocho a7os0 inc- A /la pri(acin permanente o transitoria de la ra"n, por cualuier causa ue !uere0
e inc- E /la sordomude" cuando el contrayente a!ectado no sabe mani!estar su (oluntad en !orma
ineu3(oca por escrito o de otra manera0. Por consiguiente, las leyes locales extranjeras
(iolatorias de estos incisos no in!ringen el orden p#blico argentino.
En cuanto a las nulidades:
B el art. +*K establece ue es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado
con alguno de los impedimentos establecidos en los incisos *, +, >, A, F y -
del art. *FF
B el art. ++, establece ue es de nulidad relativa el matrimonio celebrado con
alguno de los impedimentos establecidos en los incisos @P y ? del art. *FF )
en caso de impotencia de uno de los cnyuges /o de ambos0 ue impida
absolutamente las relaciones sexuales entre ellos) y cuando el matrimonio
!uere celebrado adoleciendo el consentimiento de alguno de los (icios a ue
se re5ere el art. *-@ /error, dolo o (iolencia0
) 4ORMA2 MATRIMONIO CONSULAR2
.omo (imos, tanto los ;D como el art. *@K .. establecen ue la !orma del
matrimonio se rige por le ley del luar de celebraci3n.
La ley local atrae igualmente a la !orma) pero este hecho no llama la atencin en los ;D, pues la
ley impositi(a de la !orma es de todos modos la ley de !ondo, y la ley reguladora de !ormas
p#blicas es de todas maneras la ley local, ue adems, ambas, en este supuesto coinciden.
*+-%+,-
MATRIMONIO ENTRE AUSENTES! es el ue se celebra cuando las partes
no estn en el mismo pa3s. Puede reali"arse:
- Por poder: esta prohibido en 2rgentina.
La Ley de Datrimonio .i(il permit3a el matrimonio por poder a condicin de ue !uera un poder
especial y se designara la persona por la cual habr3a de contraerse matrimonio. Pero con la
adhesin de la 2rgentina a la .on(encin de :ue(a HorN de *KF+, las disposiciones sobre
matrimonio por poder !ueron sustituidas por las de matrimonio a distancia.
- 2 distancia: esta admitido en 2rgentina.
En *KFK, por ley *?.AAA, se aprueba la adhesin a la 3Convencin sobre el Consentimiento para el
'atrimonio: la %dad 'nima para contraer matrimonio: + el "egistro de los 'atrimonios4 de :ue(a
HorN de *KF+, por ley *?.AAA:
El .on(encin de :ue(a HorN de *KF+ entr en (igencia en *K-,, y constituye
un .on(enio 6ni(ersal ue modi5ca el derecho interno, aplicndose a cualuier
caso, pro(enga o no de pa3ses rati5cantes o adheridos al .on(enio. &in
embargo, el .on(enio no ha de aplicarse a casos procedentes de pa3ses ue no
se adhirieron o rati5caron, si entre la 2rgentina y au$l pa3s rige otro tratado.
Ej. el .on(enio no se aplica si entre la 2rgentina y otro pa3s /ue no se ha adherido ni rati5cado0
hay un tratado (igente precedente /ej. ;ratados de Donte(ideo de *??K0. &i seg#n el ;D resulta
aplicable el derecho de otro pa3s, y $ste reconoce el matrimonio por poder, habr3a ue reconocerlo.
Las disposiciones de esta .on(encin han sido receptadas por nuestro .digo
.i(il /ley +>.@*@0 de la siguiente manera:
- art. *->: 3Se considera matrimonio a distancia a a0uel en el cual el
contra+ente ausente e*presa su consentimiento personalmente ante la
autoridad competente para autori1ar matrimonios del lugar en 0ue se
encuentran- &a documentacin 0ue acredite el consentimiento del ausente
slo podr/ ser ofrecida dentro de los E> das de la fecha de su
otorgamiento4.
- art. *-A: 3%l matrimonio a distancia se reputar/ celebrado en el lugar donde
se preste el consentimiento 0ue perfecciona el acto- &a autoridad
competente para celebrar el matrimonio deber/ veri;car 0ue los
contra+entes no est/n afectados por los impedimentos legales + ,u1gar/ las
causas alegadas para ,usti;car la ausencia- %n caso de negarse el o;cial
p<blico a celebrar el matrimonio: 0uien pretenda contraerlo con el ausente
podr/ recurrir al ,ue1 competente4.
MATRIMONIO CONSULAR! la ley local resuel(e el problema de la
admisibilidad del matrimonio en un consulado extranjero. Iay ue distinguir
tres hiptesis) si se trata de un matrimonio:
B .elebrado en la 2rgentina en un consulado extranjero: el matrimonio es
inexistente.
B .elebrado en el extranjero en un consulado argentino: esta hiptesis ha de
ser negada.
*+?%+,-
:o se justi5ca la exclusin del matrimonio en el extranjero ante los cnsules argentinos. 2dmitir
ue argentinos, o personas domiciliadas en 2rgentina, se casen en el extranjero ante el cnsul
argentino dar3a una solucin prctica a los contrayentes en el supuesto de ue la celebracin en el
extranjero se deba exclusi(amente a causas !ortuitas, ueriendo la pareja pasar toda su (ida en la
2rgentina. En esta hiptesis, es mucho ms ra"onable permitirle ue documente su matrimonio
con certi5cados (lidos en la 2rgentina, ue obligarle a hacerlo con papeles ue luego reuieran
traduccin, legali"acin y autenticacin. Por otra parte, autori"ar el matrimonio en consulados
argentinos no implica admitir en la 2rgentina el matrimonio en consulados extranjeros /de todos
modos, tampoco habr3a incon(eniente para ue ello !uera as30.
B .elebrado en el extranjero en un consulado extranjero: la respuesta la da el
derecho del pa3s en donde el consulado se halla.
.omo (emos, las leyes argentinas no autori1an los matrimonios diplomticos y
consulares) los ue se celebren en esas condiciones son considerados
ine*istentes.
:uestro .. establece en el art. *-+ ue 3es indispensable para la e*istencia del matrimonio el
pleno + libre consentimiento e*presado personalmente por hombre + mu,er ante la autoridad
competente para celebrarlo4) y en el matrimonio consular no se respetan estos reuisitos.
Ba+ pases 0ue regulan la forma del matrimonio por la le+ personal de los contra+entes:
entendiendo por tal la nacionalidad- Cuando los futuros contra+entes desean contraer matrimonio
fuera de su patria: pueden trope1ar con el inconveniente de no poder cumplir regularmente con la
forma prescripta por la le* patriae: dado 0ue las formas matrimoniales son territoriales- %l recurso
de 0ue se valen los pases partidarios de la le* patriae para facilitar a sus nacionales la celebracin
del matrimonio en el e*tran,ero: es facilitar a sus agentes diplom/ticos o consulares a celebrar
matrimonio en el territorio del %stado ante el cual est/n acreditados- !ara 0ue el agente pueda
hacer uso de su facultad es preciso: adem/s: 0ue el %stado en el cual est/ acreditado se lo
permita- Cuando e*iste coincidencia entre la voluntad de ambos %stados: el matrimonio
diplom/tico o consular celebrado en uno de ellos: es v/lido en los dos %stados- !ero si no e*istiese
coincidencia: dicho matrimonio: si se celebrase: vale en el %stado al 0ue pertenece el agente
diplom/tico o consular: pero carece de valide1 en el lugar de celebracin-
A) PRUE3A
La prueba del matrimonio tambi$n se rige por la ley del luar de
celebraci3n. Es decir ue los medios probatorios del matrimonio se rigen por
la ley del pa3s en donde se celebr, a no ser ue sea imposible obtener la
documentacin local /ej. a causa de una guerra0, en cuyo caso hay ue acudir a una
informacin sumaria.
II E4ECTOS DEL MATRIMONIO
1) E4ECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO2 ALIMENTOS
Los e!ectos personales del matrimonio son todos auellos e!ectos del
matrimonio ue no conciernen al r$gimen de bienes.
E!ectos personales son:
B en primer lugar, auellos e!ectos ue son realmente personales.
Ej. los deberes de cohabitacin y 5delidad, el domicilio conyugal, la autoridad marital, etc.
B en segundo lugar, debemos incluir auellos e!ectos patrimoniales ue no
son secuela de un determinado r$gimen de bienes. Por consiguiente, para
determinar si un determinado e!ecto patrimonial /ej. pagar alimentos0 debe
estimarse e!ecto personal o no, depende de la reglamentacin del r$gimen
de bienes.
*+K%+,-
Ej. si un pa3s permite a sus cnyuges optar entre el r$gimen de separacin o de comunidad de
bienes, y luego estatuye la obligacin del marido de su!ragar las litisexpensas slo si los cnyuges
eligiesen el r$gimen de comunidad de bienes, esta obligacin no ser3a e!ecto personal) en cambio,
s3 seria personal, si el pa3s, cualuiera ue !uese el r$gimen elegido, siempre lo hubiese impuesto
al marido.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
Los ;D establecen ue los derechos y deberes de los cnyuges, en todo cuanto
a!ecta sus relaciones personales, se rigen por las leyes del domicilio
conyual. &i los cnyuges mudaren su domicilio, dicho derechos y deberes se
regirn por las leyes del nuevo domicilio.
Es justo ue, en principio, los e!ectos personales se regulen por la ley del domicilio conyugal, porue
en $l el matrimonio tiene su centro de gra(edad) y por ende su derecho es el ue debe imperar sobre
el status matrimonial, la 5delidad, apellido, etc.
:o obstante, las medidas urgentes, ue conciernen a las relaciones personales
entre cnyuges, se rigen por la ley del luar en =ue ellos residen.
DI+r IN($%N'
Art2 1;2 &as relaciones personales de los cn+uges ser/n regidas por la ley
del domicilio e>ectivo: entendi.ndose por tal el lugar donde los mismos
viven de consuno- %n caso de duda o desconocimiento de .ste: se aplicar/ la
ley de la Gltima residencia-
%l derecho a percibir alimentos + la admisibilidad: permisibilidad: oportunidad +
alcance del convenio alimentario: si lo hubiere: se regir/n por el derecho del
domicilio conyual-
%l monto alimentario se regular/ por el derecho del domicilio del
demandado si >uera mIs >avorable a la pretensi3n del acreedor
alimentario-
&as medidas urgentes se rigen por el derecho del pas del jueH =ue
entiende en la causa-
) E4ECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO
#) CONVENCIONES MATRIMONIALES2 CONCEPTO2 DEREC5O APLICA3LE
%) DEREC5O APLICA3LE AL RSGIMEN DE 3IENES EN EL MATRIMONIO
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
TM de D2 C)7)' Intern#c)on#' de 1==>!
B En!oca, en primer lugar, las capitulaciones matrimoniales) y sostiene ue
ellas rigen las relaciones de los esposos respecto de los bienes ue tengan
al tiempo de celebrarlas y de los ue aduieran posteriormente, en todo lo
ue no est$ prohibido por la ley del lugar de situacin /art. A,0.
:o se indica cul es el derecho ue debe regir la !orma y el !ondo de las
capitulaciones. ;iene slo el (alor de una clusula especial de orden p#blico,
*>,%+,-
ue obliga a los pa3ses participantes a admitir la licitud de las capitulaciones
en general.
B En segundo lugar, se ocupa del supuesto de ausencia de capitulaciones. En
tal sentido, a !alta de capitulaciones especiales, en todo lo ue ellas no
hayan pre(isto y en todo lo ue no est$ prohibido por la ley del lugar de
situacin de los bienes, las relaciones de los esposos sobre dichos bienes se
rigen por la ley del domicilio conyual =ue hubieren 6jado de comGn
acuerdo antes de la celebraci3n del matrimonio.
Ello es as3 porue los ;D suponen ue antes del matrimonio los !uturos cnyuges toda(3a se hallan
en pie de igualdad. El r$gimen de bienes se rige por el derecho del primer domicilio conyugal
establecido antes de la celebracin del matrimonio, aunue luego el matrimonio tu(iere un primer
domicilio di!erente. La !orma de la estipulacin del domicilio habr de regirse por el derecho del
lugar de la estipulacin.
&i no se hubiese 5jado de antemano un domicilio conyugal, las mencionadas
relaciones se rigen por la ley del domicilio del marido al tiempo de la
celebraci3n del matrimonio) de este modo la !utura esposa conoce de
antemano el domicilio al ue deber atenerse durante el matrimonio.
El cambio de domicilio no altera las relaciones de los esposos en cuanto a
los bienes /ya sean aduiridos antes o despu$s del cambio0. Este principio de
inalterabilidad intenta proteger a la mujer contra los cambios !raudulentos
del domicilio conyugal reali"ado por el marido.
TM de D2 C)7)' Intern#c)on#' de 1>?@! con respecto a las capitulaciones
matrimoniales, brinda una norma indirecta: las con(enciones matrimoniales
se rigen por la ley del primer domicilio conyual en todo lo ue sobre
materia de estricto carcter real no est$ prohibido por la ley del lugar de
situacin de los bienes.
Este derecho resulta inalterable por los cambios de domicilio de los
cnyuges.
Esta es la reglamentacin ms satis!actoria. ;odos los problemas del r$gimen de bienes uedan
sometidos in(ariablemente al derecho del primer domicilio conyugal. El imperio de la 3le* situs4 se
restringe a los problemas de estricto carcter real /ej. problemas registrales0.
DI+r IN($%N'
Art2 1;A2 &as convenciones matrimoniales + las relaciones de los esposos con
respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyual: en
todo lo 0ue: sobre materia de estricto car/cter real: no est. prohibido por la le+
del lugar de ubicacin de los bienes- %l cambio de domicilio no altera la le+
aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes: +a
sean ad0uiridos antes o despu.s del cambio-
Art2 11B2 Antes de la celebracin del matrimonio los esposos pueden hacer
convenciones 0ue tengan <nicamente por ob,eto: =U6 &a designacin de los
bienes 0ue cada uno lleva al matrimonioL + CU6 &as donaciones 0ue el esposo
hiciere a la esposa-
*>*%+,-
III SEPARACIN PERSONAL2 DISOLUCIN DEL MATRIMONIO2
La separacin personal se caracteri"a por la cancelacin de la obligacin de
con(i(encia, ue comprende tanto la cohabitacin como la prestacin del
d$bito matrimonial. El (3nculo no se disuel(e y con $l subsiste el deber
reciproco de 5delidad. Es decir, los cnyuges separados no pueden contraer
(lidamente nue(os matrimonios.
La disolucin del matrimonio implica la cancelacin del (3nculo personal. En
principio, si los cnyuges sobre(i(en a la disolucin, pueden (ol(er a casarse.
&on causales de disolucin del matrimonio: el di(orcio, la muerte y las
segundas nupcias del cnyuge sup$rstite del declarado ausente.
El derecho comparado conoce tambi$n otras causas de disolucin del matrimonio /como por ej. el
derecho semita, ue admite el repudio de la mujer por el marido0.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
TM de D2 C)7)' Intern#c)on#' de 1==>!
B Declara ue la ley del domicilio conyual rige la separacin conyugal y la
disolubilidad del matrimonio, siempre ue la causal alegada sea admitida
por la ley del lugar en el ue se celebr /art. *>0
B El juicio de nulidad, di(orcio, disolucin y, en general, todas las cuestiones
ue a!ecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante el
,ue1 del domicilio con+ugal /art. F+0
La interpretacin de estas normas ha generado discusiones:
o En la separacin, hay ue acudir al ,ue1 del domicilio con+ugal en el
momento de deducir la demanda. El jue", por su parte, aplica a las causas y
e!ectos de la separacin, el derecho del domicilio con+ugal. &urge la duda
de si el derecho aplicable a las causas /y e!ectos0 es:
B el derecho del domicilio conyugal en el momento en ue el actor
pretende ue la causa se reali") o
B el derecho del domicilio conyugal en el momento de deducirse la
demanda /posicin mayoritaria ue le permite al jue" aplicar su propio derecho0
o En cuanto a la disolucin, es e(idente ue, en principio, se rige por la le*
fori, ue es la ley del domicilio conyugal al incoarse la demanda. Pero
adems se reuiere ue la causal alegada sea admitida por la ley del lugar
en el ue el matrimonio se celebr. La duda se ha producido por la
ambigOedad del t$rmino <causal=, ya ue puede signi5car:
B causal de separacin o de di(orcio
B causal de disolucin
Ej. si el pa3s donde se celebra el matrimonio conoce el adulterio como causal de separacin /y
ateni$ndonos al primer sentido del (ocablo0 el jue" estar3a autori"ado a di(orciar el matrimonio, ya
ue la ley de donde se celebr el matrimonio <admite= esta causal /no para el di(orcio, pero si para
la separacin0. 2l contrario /si adoptamos el segundo sentido0 el jue" estar3a impedido a proceder
con el di(orcio, ya ue la ley del pa3s de la celebracin del matrimonio desconoce el di(orcio como
causal de disolucin.
B existe una tercera tesis ue combina las dos anteriores, y exige la
identidad entre la ley del domicilio conyugal y la ley del lugar de
celebracin del matrimonio
*>+%+,-
TM de D2 C)7)' Intern#c)on#' de 1>?@!
- Declara ue la ley del domicilio conyual rige la separacin conyugal y la
disolubilidad del matrimonio) pero su reconocimiento no ser obligatorio
para el Estado en donde el matrimonio se celebr, si la causal de disolucin
in(ocada !ue el di(orcio y las leyes locales no lo admiten como tal /art. *@0
- El juicio de nulidad, di(orcio, disolucin y, en general, todas las cuestiones
ue a!ecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante el
,ue1 del domicilio con+ugal /art. @K0
.on respecto a la separacin, no se ad(ierte ning#n cambio en ambos ;D. Por
el contrario, la situacin ha cambiado en lo ue ata7e a la disolucin:
o En primer lugar, la disolucin se rige /al igual ue la separacin0 slo por la le* fori
o En segundo lugar, el pa3s de la celebracin slo tiene la !acultad de no
reconocer la disolucin del matrimonio, si se disol(i mediante el di(orcio y
el pa3s de la celebracin es antidi(orcista. 2dems, se resuel(e la
contro(ersia antes relatada, dando al t$rmino <causal= el sentido de <causal
de disolucin=
La di!erencia entre ambos ;D se pone de relie(e con el siguiente ejemplo: en Per# se di(orcia un
matrimonio celebrado en 2rgentina. &i 2rgentina no conoce el di(orcio como causal de disolucin,
ning#n pa3s (inculado a la 2rgentina por el ;D de *??K debe reconocer la disolucin del matrimonio.
&i al contrario, se di(orcia en 6ruguay, el #nico pa3s ue tiene derecho a no reconocer el di(orcio es la
2rgentina.
DI+r IN($%N'
En el D4Pr interno las causales de disolucin son: la muerte, las segundas
nupcias celebradas por el cnyuge del declarado ausente, y el di(orcio.
Art2 1;?2 &a separacin personal + la disolucin del matrimonio se rigen por la
ley del Gltimo domicilio de los c3nyues sin per,uicio de lo dispuesto en el
art- =V=
Art2 1;12 &a prueba del matrimonio celebrado en el e*tran,ero se rige por el
derecho del lugar de celebracin- %l matrimonio celebrado en la Argentina
cu+a separacin personal ha+a sido legalmente decretada en el e*tran,ero:
podr/ ser disuelto en el pas en las condiciones establecidas en el art- ?=V /por
con(ersin de sentencia 5rme0 aun0ue el divorcio vincular no fuera aceptado por la le+
del %stado donde se decret la separacin- !ara ello cual0uiera de los
cn+uges deber/ presentar ante el ,ue1 de su actual domicilio la
documentacin debidamente legali1ada.
Para ue una sentencia extranjera 5rme de separacin o de di(orcio sea reconocida en la
2rgentina, debe cumplir los siguientes reuisitos:
- Mormales
o Legali"acin de documentos por cnsul argentino
o 2utenticidad de la 5rma del cnsul por el Dinisterio de 8elaciones Exteriores
o ;raduccin
- Procesales
o .ompetencia del jue" extranjero
o .itacin personal del demandado
- De Mondo
o .ompatibilidad con nuestro orden p#blico
IV JURISDICCIN INTERNACIONAL
*>>%+,-
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
En la orbita de los ;D, la jurisdiccin se rige del siguiente modo:
- En materia personal: el jue" del domicilio con+ugal
- En materia de bienes: el jue" del lugar en 0ue los bienes est.n sitos,
siempre ue se trata de asuntos de estricto carcter real, ya ue en caso
contrario, entra en juego la jurisdiccin del domicilio conyugal
- En materia de medidas urgentes: adems de la jurisdiccin principal del
domicilio con+ugal, existe la jurisdiccin concurrente del lugar de residencia
de auel cnyuge en la ue la medida debe lle(arse a cabo
DI+r IN($%N'
Art2 B2 &as acciones de separacin personal: divorcio vincular + nulidad: as
como las 0ue versaren sobre los efectos del matrimonio deber/n intentarse
ante el ,ue1 del <ltimo domicilio con+ugal efectivo o ante el del domicilio del
cn+uge demandado-
Art2 =2 Ser/n competentes para entender en los ,uicios de alimentos:
=U6 %l ,ue1 0ue hubiere entendido en el ,uicio de separacin personal: divorcio
vincular o nulidad
?U6 A opcin del actor el ,ue1 del domicilio con+ugal: el del domicilio del
demandado: el de la residencia habitual del acreedor alimentario: el del lugar
de cumplimiento de la obligacin o del lugar de celebracin del convenio
alimentario si lo hubiere + coincidiere con la residencia del demandado: si se
planteare como cuestin principal-
En cuanto a las medidas urgentes, tiene jurisdiccin el jue" de la residencia de
alguno de los cnyuges.
*>A%+,-
UNIDAD XVIII +atria potestad y sus ttulos
La patria potestad es la consecuencia de la 5liacin. La 5liacin, a su (e",
puede ser:
B Completa: puede ser
o 8eal: la 5liacin matrimonial
o Micticia: la adopcin
B ncompleta: es la 5liacin extramatrimonial, en tanto no con5ere los mismos
derechos ue la real o la 5cticia
I PATRIA POTESTAD
La patria potestad es la consecuencia de la 5liacin. :uestro .. la de5ne en su
art. +FA como 3el con,unto de deberes + derechos 0ue corresponden a los
padres sobre las personas + bienes de los hi,os: para su proteccin + formacin
integral: desde la concepcin de .stos + mientras sean menores de edad + no
se ha+an emancipado4.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
El ;D de D. .i(il internacional de *??K adopta el principio de
!raccionamiento: trata los derechos y deberes personales de modo distinto a
los derechos y deberes sobre los bienes de los hijos. En este sentido, se
establece ue la patria potestad, en lo re!erente a:
B los derechos y deberes personales, se rige por la ley del luar en =ue
se ejercita
B los derechos ue con5ere a los padres sobre los bienes de los hijos, as3
como su enajenacin y dems actos ue los a!ecten, se rigen por la ley
del $stado en =ue dichos bienes se hallan situados
En el ;D de D. .i(il internacional de *KA, los preceptos sobre patria
potestad han su!rido una pro!unda trans!ormacin. En lugar del
!raccionamiento ue impera en el ;D de *??K, el ;D de *KA, comulga con
la tesis de la unidad y e(ita as3 las perjudiciales conexiones de destro"o. En
este sentido, se establece ue la patria potestad, en lo re!erente a:
B los derechos y a los deberes personales, se rige por la ley del domicilio
de =uien la ejercita
B por la misma le+ se rigen los derechos y las obligaciones inherentes a la
patria potestad respecto de los bienes de los hijos, as3 como su
enajenacin y los dems actos de ue sean objeto, en todo lo 0ue: sobre
materia de estricto car/cter real: no est. prohibido por la le+ del lugar de
la situacin de tales bienes
DI+r IN($%N'
.omo (imos, el .. de5ne la patria potestad en su art. +FA) pero en el D4Pr
interno nada se dice del derecho aplicable a la patria potestad. En todos los
problemas omitidos, corresponde aplicar analgicamente las disposiciones del
;D de *KA,, cuya exposicin, por consiguiente, es com#n a todo el D4Pr
argentino.
*>@%+,-
II 4ILIACIN2 LEGITIMACIN2
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
;anto el ;D de *??K como el de *KA, contienen las mismas normas:
B Miliacin completa real: en cuanto a la 5liacin completa real se establece
ue:
o La ley =ue rie la celebraci3n del matrimonio determina la 5liacin
leg3tima y la legitimacin por subsiguiente matrimonio.
o Las cuestiones sobre legitimidad de la 5liacin ajenas a la (alide" o
nulidad del matrimonio, se rigen por la ley del domicilio conyual en
el momento del nacimiento del hijo.
B Miliacin incompleta: los derechos y obligaciones concernientes a la 5liacin
ileg3tima se rigen por la ley del $stado en el cual hayan de hacerse
e>ectivos
DI+r IN($%N'
El .. no conten3a ni contiene normas de D4Pr sobre 5liacin. 2dems, la ley
+>.+FA ha derogado los art. >*+ a >*@ sobre derecho aplicable a la legitimacin
/art. *?0. En todos los problemas omitidos, corresponde aplicar analgicamente
las disposiciones del ;D de *KA,, cuya exposicin, por consiguiente, es com#n
a todo el D4Pr argentino.
III ADOPCIN
La adopcin es una relacin jur3dica de larga duracin, en la cual se en!rentan
las prerrogati(as de la sangre /!amilia de sangre0 con la meritocracia /el
adoptante0) o, lo ue es lo mismo, los padres biolgicos con los culturales.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
El ;D de D. .i(il internacional de *??K no reglamenta la 5liacin completa
5cticia
El ;D de D. .i(il internacional de *KA, contempla disposiciones sobre la
adopcin:
o Art2 A2 La adopcin se rige, en lo ue ata7e a la capacidad de las
personas y en lo ue respecta a las condiciones, limitaciones y e!ectos,
por la ley del domicilio de las partes en cuanto sean
concordantes, con tal de ue el acto conste en instrumento p#blico
En realidad el art. +> no exige ue las leyes domiciliarias coincidan, sino lo ue pide es ue la
adopcin cumpla ambas leyes domiciliarias cuando son discrepantes. Ie au3 un punto de
conexin acumulati(o igual, cuyo 5n consiste en e(itar adopciones <claudicantes= /o sea, (lidas
por ej. en el pa3s del domicilio del adoptante, y nulas en el Estado del domicilio del adoptado0 . De
este modo, el art. +> se des(3a de los principios generales:
B seg#n las normas generales en materia de capacidad, cada parte habr3a sido tratada
exclusi(amente con arreglo a su propia ley domiciliaria /ej. habr3a bastado ue el adoptante
cumpla con los reuisitos ue su derecho domiciliario establece para ser adoptante) y lo mismo
hubiera sucedido con el adoptado0
B el art. +>, al contrario, reuiere ue el adoptante re#na tanto las condiciones ue si derecho
domiciliario pide de un adoptante, como las ue pide del adoptante el derecho domiciliario del
adoptado) aplicndose la misma regla analgicamente al adoptado.
*>F%+,-
2s3 tambi$n se des(3a de los principios generales, en tanto ue en (irtud de ellos, la (alide"
intr3nseca de la adopcin se habr3a regulado por el derecho del pa3s del cumplimiento del contrato,
y la adopcin se ejecuta normalmente en el domicilio del adoptante.
2l exigir el art. +> la !orma de la escritura p#blica, contiene D. .i(il uni5cado en cuanto a la ley
impositi(a de la !orma) al contrario, en lo ue concierne al derecho reglamentario de la !orma,
sigue en pie la norma indirecta ue recurre a la ley local. .ada pa3s cali5ca lo ue debe entenderse
por <instrumento p#blico=.
.uando el art. +> alude a <e!ectos=, no se re5ere a las consecuencias jur3dicas de la adopcin, sino
a su duracin, re(ocabilidad, etc.
o Art2 ?2 Las dems relaciones jur3dicas concernientes a las partes se
rigen por las leyes a =ue cada una de sta se halle sometida
Esta disposicin en!oca tres clases de relaciones: *0 condicionantes de la (alide" de la adopcin /ej.
de proh3be ue alguien adopte a un hijo matrimonial propio0) +0 independientes de la adopcin /ej.
un pr$stamo ue dio el adoptante al adoptado antes de la adopcin0) >0 condicionadas por la
adopcin /ej. patria potestad, sucesin, etc0
DI+r IN($%'
El .. regula los e!ectos de la adopcin con!erida en el extranjero:
Art2 AA>2 La situacin jur3dica, los derechos y deberes del adoptante y
adoptado entre s3, se regirn por la ley del domicilio del adoptado al
tiempo de la adopci3n, cuando $sta hubiera sido con!erida en el extranjero.
Art2 A?@2 La adopcin concedida en el extranjero de con!ormidad a la ley de
domicilio del adoptado podr/ transformarse en el r.gimen de adopcin plena
en tanto se re#nan los reuisitos establecidos en este .digo, debiendo
acreditar dicho (3nculo y prestar su consentimiento adoptante y adoptado. &i
este #ltimo !uese menor de edad deber inter(enir el Dinisterio P#blico de
Denores.
IV RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES2 TRD4ICO
INTERNACIONAL DE MENORES
.on(enio 2rgentino Y 6ruguayo sobre Proteccin 4nternacional de Denores
El .on(enio !ue rati5cado en *K?+ por ley ++.@AF. De su texto resulta ue tiene por objeto asegurar la
pronta restitucin de menores ue, indebidamente, se encuentren !uera del Estado de su residencia
habitual y en el territorio del otro Estado Parte /art.*0.
2 los e!ectos de este .on(enio, una persona ser considerada menor de acuerdo con lo establecido por el
derecho del Estado de su residencia habitual /art. A0.
2dopta cali5caciones autruicas de los conceptos:
B 3residencia4: la presencia de un menor en el territorio del otro Estado Parte ser considerada indebida
cuando se produ"ca en (iolacin de la tenencia, guarda o derecho ue, sobre $l o a su respecto,
ejer"an los padres, tutores o guardadores /art. +0.
B 3presencia indebida4: se entiende por residencia habitual del menor el Estado donde tiene su centro
de vida /art. >0.
2tribuye el ejercicio de la accin a padres, tutores y guardadores judiciales /art. +0. Para conocer en la
accin de restitucin de menores, sern competentes los Gueces del Estado de su residencia habitual /art.
@0.
El pedido o la entrega del menor no importar preju"gamiento sobre la determinacin de5niti(a de su
guarda /art. **0.
*>-%+,-
La recuperacin de los menores se reali"a por el camino del reconocimiento y ejecucin de sentencias
extranjeras ue adjudica la tenencia al peticionante. .onsagra un procedimiento sumario, con impulso de
o5cio, gratuito y exencin de legali"aciones. 2dmite la oponibilidad a la entrega. Mija el pla"o de un a7o
para interponer la accin de restitucin. Dispone la comunicacin internacional (3a 2utoridad .entral, ue
son los Dinisterios de Gusticia.
.4D4P 4R /Donte(ideo *K?K0 B .on(encin 4nteramericana sobre 8estitucin 4nternacional de Denores
La presente .on(encin tiene por objeto asegurar la pronta restitucin de menores ue tengan residencia
habitual en uno de los Estados Parte y hayan sido trasladados ilegalmente desde cualuier Estado a un
Estado Parte o ue habiendo sido trasladados legalmente hubieren sido retenidos ilegalmente. Es
tambi$n objeto de esta .on(encin hacer respetar el e,ercicio del derecho de visita + el de custodia o
guarda por parte de sus titulares /art. *0.
Art2 A2 Para los e!ectos de esta .on(encin:
#) El derecho de custodia o guarda comprende el derecho relati(o al cuidado del menor y, en
especial, el de decidir su lugar de residencia)
%) El derecho de (isita comprende la !acultad de lle(ar al menor por un per3odo limitado a un lugar
di!erente al de su residencia habitual.
&e considera menor a toda persona ue no haya cumplido *F a7os de edad /art. +0.
&e considera <ilegal= el traslado o la retencin de un menor cuando se produ"ca en (iolacin de los
derechos ue ejerc3an, indi(idual o conjuntamente, los padres, tutores o guardadores, o cualuier
institucin, inmediatamente antes de ocurrir el hecho, de con!ormidad con la ley de la residencia habitual
del menor /art. A0.
&on competentes para conocer de la solicitud de restitucin de menores las autoridades judiciales o
administrati(as:
- del Estado Parte donde el menor tu(iere su residencia habitual inmediatamente antes de su traslado
o de su retencin.
- a opcin del actor y cuando existan ra"ones de urgencia, podr presentarse la solicitud de restitucin
ante las autoridades del Estado Parte en cuyo territorio se encontrare o se supone se encontrare el
menor ilegalmente trasladado o retenido, al momento de e!ectuarse dicha solicitud)
- ante las autoridades del Estado parte donde se hubiere producido el hecho il3cito ue dio moti(o a la
reclamacin /art. F0.
Los titulares del procedimiento de restitucin podrn ejercitarlo de la siguiente !orma: a0 a tra($s de
exhorto o carta rogatoria) b0 mediante solicitud a la autoridad central) o c0 directamente, o por la (3a
diplomtica o consular /art. ?0.
La restitucin del menor no implica preju"gamiento sobre la determinacin de5niti(a de su custodia o
guarda /art. @0.
.4D4P R /D$xico *KKA0 B .on(encin sobre ;r5co 4nternacional de Denores
El objeto de esta .on(encin es la proteccin de los derechos !undamentales y el inter$s superior del
menor, la pre(encin y sancin del tr5co internacional de menores, y la regulacin de los aspectos
ci(iles y penales del mismo /art. *0.
En tal sentido, los Estados Parte de esta .on(encin se obligan a:
- asegurar la proteccin del menor en consideracin a su inter$s superior
- instaurar un sistema de cooperacin jur3dica entre los Estados Parte ue consagre la pre(encin y
sancin del tr5co internacional de menores, as3 como adoptar las disposiciones legales y
administrati(as en la materia con ese propsito) y
- asegurar la pronta restitucin del menor (3ctima del tr5co internacional al Estado de su residencia
habitual, teniendo en cuenta el inter$s superior del menor
Esta .on(encin se aplicar a cualuier menor ue se encuentre o resida habitualmente en un Estado
Parte al tiempo de la comisin de un acto de tr5co internacional contra dicho menor /art. +0. Para los
e!ectos de la presente .on(encin:
- eDenore signi5ca todo ser humano cuya edad sea in!erior a *? a7os
- e;r5co internacional de menorese signi5ca la substraccin, el traslado o la retencin, o la tentati(a
de substraccin, traslado o retencin, de un menor con propsitos o medios il3citos.
*>?%+,-
- ePropsitos il3citose incluyen, entre otros, prostitucin, explotacin sexual, ser(idumbre o cualuier
otro propsito il3cito, ya sea en el Estado de residencia habitual del menor o en el Estado Parte en el
ue el menor se halle locali"ado.
- eDedios il3citose incluyen, entre otros, secuestro, consentimiento !raudulento o !or"ado, la entrega o
recepcin de pagos o bene5cios il3citos con el 5n de lograr el consentimiento de los padres, las
personas o la institucin a cuyo cargo se halla el menor, o cualuier otro medio il3cito ya sea en el
Estado de residencia habitual del menor o en el Estado Parte en el ue el menor se encuentre.
Esta .on(encin abarcar, asimismo, los aspectos ci(iles de la sustraccin, el traslado y la retencin
il3citos de los menores en el mbito internacional no pre(istos por otras con(enciones internacionales
sobre la materia /art. >0.
&ern competentes para conocer de la solicitud de locali"acin y de restitucin, a opcin de los
reclamantes, las autoridades judiciales o administrati(as /art. *>0:
- del Estado Parte de residencia habitual del menor,
- del Estado Parte donde se encontrare o se presuma ue se encuentra retenido
- cuando existan ra"ones de urgencia a juicio de los reclamantes, podr presentarse la solicitud ante
las autoridades judiciales o administrati(as del lugar donde se produjo el hecho il3cito.
.on(enio sobre los 2spectos .i(iles de la &ustraccin de Denores adoptado por la .on!erencia de la
Iaya sobre Derecho 4nternacional Pri(ado /*K?,0
La 5nalidad del presente .on(enio es la de /art. *0:
- garanti"ar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera il3cita en
cualuier Estado contratante
- (elar por ue los derechos de custodia y de (isita (igentes en uno de los Estados contratantes se
respeten en los dems Estados contratantes.
El traslado o la retencin de un menor se considerarn il3citos /art. >0:
- cuando se hayan producido con in!raccin de un derecho de custodia atribuido, separada o
conjuntamente, a una persona, a una institucin, o a cualuier otro organismo, con arreglo al derecho
(igente en el Estado en ue el menor ten3a su residencia habitual inmediatamente antes de su
traslado o retencin) y
- cuando este derecho se ejerc3a en !orma e!ecti(a, separada o conjuntamente, en el momento del
traslado o de la retencin, o se habr3a ejercido de no haberse producido dicho traslado o retencin.
El .on(enio se aplicar a todo menor ue haya tenido su residencia habitual en un Estado contratante
inmediatamente antes de la in!raccin de los derechos de custodia o de (isita. El .on(enio dejar de
aplicarse cuando el menor alcance la edad de *F a7os /art. A0.
2 los e!ectos del presente .on(enio /art. @0:
- El ederecho de custodiae comprender el derecho relati(o al cuidado de la persona del menor y, en
particular, el de decidir sobre su lugar de residencia
- El ederecho de (isitae comprender el derecho de lle(ar al menor, por un per3odo de tiempo limitado,
a otro lugar di!erente a auel en ue tiene su residencia habitual.
6na decisin adoptada en (irtud del presente .on(enio no a!ectar la cuestin de !ondo del derecho de
custodia /art. *K0.
*>K%+,-
UNIDAD XIX *a "ucesi3n &ereditaria
I JURISDICCIN INTERNACIONAL
La jurisdiccin internacional argentina en materia sucesoria existe: si el Gltimo
domicilio del causante o el domicilio del Gnico heredero =ue acepte la
herencia, se halla en la 8ep#blica /art. K, inc. -, >+?A y >+?@0.
Art2 A=:2 &i el di!unto no hubiere dejado ms ue un solo heredero, las acciones deben dirigirse
ante el jue" del domicilio de este heredero, despu$s ue hubiere aceptado la herencia.
El art. >+?@ suscita (arias cuestiones:
B 6na consiste en saber si se re5ere a cualuier tipo de <acciones= o si la disposicin solo se
re5ere a las acciones personales de los acreedores del di!unto antes de la di(isin de le
herencia /ue es el aludido por el inc. A del art. >+?A0. La .&G: resol(i la contro(ersia en el
segundo sentido. La .&G: /caso Iimmelspacher0 aclara ue lo ue dice el art. >+?@ no signi5ca
ue si existe un solo heredero el juicio sucesorio debe iniciarse ante el jue" del domicilio del
heredero, sino ue tenemos ue di!erenciar entre el jue" competente para iniciar el juicio
sucesorio /jue" del #ltimo domicilio del causante0 y el jue" competente para entender sobre las
acciones luego ue el #nico heredero haya aceptado la herencia /jue" del domicilio del #nico
heredero0.
B El segundo problema es: Wu$ derecho nos indica si hay o no un solo heredero a los e!ectos del
art. >+?@X. &i por ej. un causante deja bienes propios /no gananciales0 al cnyuge sup$rstite y
a un hijo, seg#n la ley argentina hay dos herederos /cnyuge sup$rstite e hijo0, mientras ue
para el derecho espa7ol podr3a ser un solo heredero /el hijo0, ya ue el cnyuge sup$rstite solo
recibe la mitad en usu!ructo. Iay ue consultar el derecho aplicable /derecho del #ltimo
domicilio del causante0 a 5n de hallar al jue" competente.
2dems de tal principio, debemos tener en consideracin el >uero
internacional del patrimonio. Es decir, si en la 2rgentina hubiese bienes
relictos /aunue no se halle en la 8ep#blica el #ltimo domicilio del causante o el domicilio del #nico
heredero ue acepte la herencia0 se da jurisdiccin internacional argentina /por supuesto,
los jueces argentinos deben aplicar el derecho del #ltimo domicilio del causante0.
II DEREC5O APLICA3LE
1) UNIDAD O 4RACCIONAMIENTO DEL RSGIMEN SUCESORIO
) SUCESIN A3,INTESTATO
A) SUCESIN TESTAMENTARIA
El problema principal de esta materia consiste en la concepcin misma de la
institucin hereditaria. &e distinguen dos concepciones:
B .lsica 8omana: la herencia es la inmortalidad terrenal de (oluntad
subjeti(a.
Caractersticas: comprende la libertad absoluta del testador, la
responsabilidad absoluta del heredero, y la subsidiariedad de la sucesin ab
intestato en de!ecto de la (oluntad particular.
B Pueblos Germnicos: contempla la herencia desde el punto de (ista del
reparto reno(ado del patrimonio !amiliar.
Caractersticas: comprende la limitacin de las disposicin de ultima
(oluntad, y el heredero no responde ultra vires hereditatis.
Por inEuencia del cristianismo no triun! la concepcin romana en su !orma
autentica, y por esta ra"n se coloca en todas partes la ley por encima de la
(oluntad /y ello se expresa en el D4Pr por el hecho de ue la (oluntad no constituye el punto de
conexin, sino ue act#a solamente dentro del mbito del derecho dispositi(o llamado como aplicable por
otro punto de conexin0.
*A,%+,-
Pero esta derrota del ideario romano !rente al en!oue germnico en lo ue
respecta a la jeraru3a entre ley y #ltima (oluntad, no signi5ca un triun!o
completo del sistema germnico. 2hora se en!rentan:
B 6na concepcin seculari"ada del D. 8omano: considera la sucesin mortis
causa como la prolongacin de una personalidad 5cticia reducida a la
transmisin de la totalidad del patrimonio
B .ontemplacin Germnica: considera la sucesin como el reparto de los
bienes relictos entre determinadas personas
Esta oposicin de criterios se mani5esta en el D4Pr en la oposicin entre:
B El sistema de la unidad: se aplica a la herencia, en su totalidad, una sola
le+: la del <ltimo domicilio del causante o la de su <ltima nacionalidad.
B El sistema del !raccionamiento: se aplica a cada bien relicto, mueble o
inmueble: la le+ de su situacin.
.oncepcin ecl$ctica: entre ambos sistemas se introduce una concepcin intermedia, ue aplica a
los inmuebles la ley de su situacin /teor3a del !raccionamiento0, y a los muebles, la ley personal
del causante /teor3a de la unidad0.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
Los ;D adoptan el sistema absoluto del !raccionamiento: ley del luar de la
situaci3n de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte del
causante de cuya sucesin se trate, rige:
B la !orma del testamento
B la capacidad del heredero o legatario para suceder
B la (alide" y e!ectos del testamento
B los t3tulos y derechos hereditarios de los parientes y del cnyuge sup$rstite
B la existencia y proporcin de las leg3timas
B la existencia y el monto de los bienes reser(ables
B En suma, todo lo relati(o a la sucesin leg3tima o testamentaria. 4nclusi(e, el
;D de *??K regula la <capacidad de testar= por la le* situs.
Este es el principio general, pero existen A excepciones en donde asoma la
unidad:
*. Morma: el ;D *??K establece ue el <testamente otorgado por acto p#blico=
en cualuiera de los Estados contratantes serI admitido en todos los
demIs) y el ;D *KA, establece lo mismo respecto del testamento <abierto
o cerrado otorgado por acto solemne=.
+. Deudas: los ;D intentan aplicar el principio de !raccionamiento a las deudas.
2s3 por ejemplo:
B Los cr$ditos con garant3a real pueden exigirse slo en el pas donde la
aranta real se encuentra) y si all3 no hubiese bienes su5cientes el
acreedor ueda insatis!echo. Solo con respecto a la deuda con garanta
real encontramos un fraccionamiento aut.ntico.
B Ctros cr$ditos deben exigirse pre!erentemente en el pas de su
cumplimiento) pero si all3 no logran satis!acer su cr$dito /porue no
alcan"an los bienes o porue no hay bienes de ninguna especie0 pueden
cobrar su saldo proporcionalmente en otros pases, siempre y
cuando ueden bienes despu$s de satis!acer a los acreedores locales.
*A*%+,-
Pero esto es tan solo un aparente <!raccionamiento= de las deudas ue no
tiene comparacin con el !raccionamiento de la herencia.
B El !raccionamiento de la herencia en el D. .i(il signi5ca su particin real
entre di(ersos herederos.
B El !raccionamiento en el D4Pr alude a la multiplicidad de derechos ue
indican a los herederos de una sola herencia seg#n la situacin de los
bienes relictos.
Lo ue, en cambio, podr3a denominarse <!raccionamiento= de las deudas,
constituye su di(isin aritm$tica en proporcin al (alor de los bienes relictos
en cada uno de los pa3ses, y esta di(isin no a!ecta para nada la unidad
jur3dica de la deuda. El acreedor conser(a su cr$dito con respecto a una
pluralidad de deudores ue en cada pa3s responden solidariamente por
auella proporcin del monto total ue corresponde al (alor de los bienes
relictos sitos dentro del pa3s. Solo con respecto a la deuda con garanta real
encontramos un fraccionamiento aut.ntico.
>. Legados: los legados de bienes determinados por su g$nero, y ue no
tu(ieren un lugar de pago designado, se rigen por la ley del luar del
domicilio del testador al tiempo de su muerte. Estos legados se harn
e!ecti(os sobre los bienes ue el deje en dicho domicilio, y en de!ecto de
ellos, se pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes del
causante.
A. .olacin: la obligacin de colacionar se rige por la ley de la sucesi3n en
=ue ella sea exiida. &i la colacin consiste en alg#n bien, se limitar a la
sucesin de la cual ese bien depende. &i consiste en sumas de dinero, se
repartir entre todas las sucesiones a las cuales concurra el heredero /ue
deba la colacin0, proporcionalmente a su haber en cada una de ellas.
DI+r IN($%N'
El .. regula el r$gimen sucesorio internacional en dos disposiciones:
B una de carcter general: el derecho de sucesin al patrimonio del difunto es
regido por el derecho local del domicilio 0ue el difunto tena a su muerte:
sean los sucesores nacionales o e*tran,eros /art. >+?>0
B y otra especialmente re!erida a la sucesin testamentaria: el contenido del
testamento: su valide1 o invalide1 legal: se ,u1ga seg<n la le+ en vigor en el
domicilio del testador al tiempo de su muerte /art. >F*+0.
El sentido lingO3stico normal de ambas disposiciones es bien claro, someten
todos los problemas sucesorios a una sola ley: la del Gltimo domicilio del
causante.
La nota al art. >+?> justi5ca el principio de la unidad legal de las sucesiones.
En este orden de ideas, ad(ierte R$le" &ars5eld, citando a &a(igny, ue 3%l
patrimonio considerado como unidad es un ob,eto ideal: de un contenido
indeterminado- %l patrimonio no est/ ;,o en un lugar + no se le podra asignar
la le+ del lugar donde se encuentren los bienes- Considerar como tal el lugar
en 0ue est/ situada la ma+or parte de los bienes: sera una idea arbitraria:
pues 0ue ella no tiene nada de preciso: + tambi.n por0ue la parte menor de los
bienes merece tanta consideracin como la parte ma+or- Si abandonamos el
domicilio: no nos 0ueda sino colocar el derecho a la sucesin donde se
encuentre cada uno de los bienes 0ue lo componen- !ero cuando esos bienes
*A+%+,-
est/n diseminados en lugares diferentes: tendramos 0ue admitir muchas
sucesiones independientes las unas de las otras4: y a continuacin obser(a lo
siguiente: 3!uede llamarse una e*cepcin a este principio general: lo 0ue est/
dispuesto respecto de la transmisin de los bienes races 0ue forman una parte
del territorio del %stado: + cu+o ttulo debe siempre ser transferido en
conformidad a las le+es de la "ep<blica: art- => de este Cdigo4. Esta nota, al
continuar justi5cando la aplicacin de una sola ley a la sucesin ab intestato,
a5rma ue: 3"especto de las sucesiones ab intestato ha+ una consideracin
especial- "eposan sobre la voluntad del difunto: no por0ue esa voluntad pueda
considerarse como un hecho cierto respecto a una persona determinada: sino
por0ue cada le+ positiva: cada Cdigo: adopta la presuncin general 0ue le
parece m/s apropiada a la naturale1a de las relaciones de familia- Se concibe
f/cilmente 0ue esa presuncin vare seg<n las diversas legislaciones: pero no
0ue en un caso dado: se presuma 0ue el difunto ha podido tener voluntad
diferente para las diversas partes de sus bienes: + 0ue ha+a 0uerido otro
heredero para su casa: 0ue para sus dominios rurales: o para su dinero:
cuando no ha hecho una declaracin e*presa por testamento4.
De este modo, y armoni"ando ambas partes de la nota, sostenemos ue los
inmuebles argentinos /los #nicos a los ue se re5ere el art. *,0 se regulan por el D.
2rgentino, aunue el causante haya tenido un domicilio #ltimo extranjero,
mientras ue todos los dems inmuebles /y todos los bienes muebles0 siempre se
someten a la ley del #ltimo domicilio del de cu,us.

2s3, se llega al resultado de ue R$le" &ars5eld uiso someter todo el
patrimonio relicto a la Gnica ley del domicilio Gltimo del causante,
salvo los inmuebles arentinos =ue sujet3 al D. Arentino. De ah3
resulta ue la interpretacin lingO3stica discrepa de la histrica, por cuanto la
primera establece el principio de la unidad legislati(a del patrimonio relicto sin
excepcin alguna, mientras ue la segunda somete los inmuebles argentinos a
la ley argentina, cualuiera ue !uese el #ltimo domicilio del causante. .omo la
interpretacin histrica pre(alece sobre la lingO3stica, hay ue completar los
art. >+?> y >F*+ por el art. *,.
El art. ** re!erido a los bienes muebles de carcter permanente no ser3a una excepcin en este
caso, porue al declarar aplicable /en su segunda parte0 el derecho del <domicilio del due7o=,
e(identemente no puede haberse re!erido a la sucesin mortis causa, en la ue slo se puede
hablar con propiedad del <#ltimo domicilio del causante=.
?) CAPACIDAD PARA SUCEDER
La capacidad para suceder:
B Del testador: se rige por la ley del domicilio del testador al tiempo de
redactar su testamento /aunue sea incapa" al momento de la muerte0.
B Del sucesor: se rige por le ley del domicilio del sucesor al tiempo de la
muerte del causante.
:) LOS DETALLES DE LA REGLAMENTACIN DEL RSGIMEN SUCESORIO
Por la ley del Gltimo domicilio del causante se rige:
*A>%+,-
B la herencia ab intestato /art. >+?>0
B la (alide" intr3nseca y los e!ectos de los testamentos /art. >F*+0
B el problema de si la nulidad de un testamento es parcial o total /art. >F,* y
>FFA0
B la interpretacin de los testamentos
B responsabilidad de los herederos por las obligaciones del causante y las
cargas de la sucesin
B el derecho de los acreedores a pedir: la separacin del patrimonio del
causante de los herederos, la limitacin de la responsabilidad de los
herederos y los medios de reali"arla, la particin de la herencia
B la colacin
La aceptacin o renuncia de la herencia puede ser un negocio jur3dico o una
imposicin legal:
B &i se trata de un negocio jur3dico, la capacidad se rige por el derecho del
domicilio del heredero en el momento de la declaraci3n.
B &i se trata de una imposicin legal /por ej. art. >>>*0 hay ue aplicar la ley de
la sucesi3n JGltimo domicilio del causante2, la cual tambi$n debe
cali5car la conducta del heredero como negocio o como hecho jur3dico.
La aduisicin de la propiedad de los legados se rige por la ley =ue obierna
sta, o sea, seg#n los casos, la le+ de la situacin o la del domicilio del dueIo
/art. *, y **0
Las cuestiones pre(ias a la sucesin /ej. la (alide" de un matrimonio o de una adopcin, a los
e!ectos de !undar la (ocacin sucesoria0 se rigen por sus propias leyes /ej. la (aldie" del
matrimonio por el derecho del pa3s donde se celebr el matrimonio, y la adopcin conjuntamente por los
derechos del domicilio del adoptante y del adoptado0
La (ocacin sucesoria se rige por el estatuto sucesorio.
Art2 A?B@2 En el caso de di(isin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos,
o extranjeros domiciliados en el Estado, estos #ltimos tomarn de los bienes situados en la
8ep#blica, una porcin igual al (alor de los bienes situados en pa3s extranjero de ue ellos !uesen
excluidos por cualuier t3tulo ue sea, en (irtud de leyes o costumbres locales.
El art. >A-, es una emanacin del principio de retorsin: si se disminuye, en un
pa3s extranjero, la cuota sucesoria de un argentino o de una persona
domiciliada en la 2rgentina por $sta ra"n, el pospuesto ser indemni"ado en
la 2rgentina con los !ondos de los bienes sucesorios sitos en el pa3s y
propiedad e otros herederos o legatarios. Esta disposicin se aplica tanto a la
sucesin ab intestato como a la sucesin testamentaria) y es totalmente
independiente de la lucha entre el sistema de la unidad y del !raccionamiento.
2ceptando la concepcin correcta del orden p#blico como conjunto de principios, hay ue recha"ar
cualuier interpretacin del art. >A-, ue lo uiera con(ertir en polic3a de disposiciones argentinas
sobre leg3timas !or"osas o igualdad de herederos /ej. la mejora del derecho espa7ol no in!ringe el
orden p#blico argentino0. El art. >A-, debe reconducirse a su !uncin histrica: contener una
retorsin contra D. Extranjero xen!obo.
Los art. >F>A a >F>? distinguen en materia de !orma testamentaria dos
hiptesis:
- ;estamento hecho en 2rgentina. En esta hiptesis se impone la ley
argentina, ue por cierto, pone a disposicin del testador tres !ormas
testamentarias normales /testamento olgra!o, por acto p#blico o cerrado0. :o se
*AA%+,-
admite ue un extranjero teste en la 2rgentina en su consulado con (alide"
para la 2rgentina.
WPor u$ se proh3be a un extranjero teste en la 2rgentina solamente de acuerdo a las !ormas
argentinas /art. >F>A0, si admitimos otros testamentos como (lidos cuando son otorgado en el
extranjero /art. >F>?0X Parece incoherente no concederle en la 2rgentina el empleo de sus !ormas
nacionales.
- ;estamento hecho en pa3s extranjero. En esta segunda hiptesis, se di(iden
los supuestos seg#n ue el testamento hecho en el extranjero lo haga:
un argentino: el argentino puede hacerlo con!orme:
o la !orma local /ley del pa3s en ue se halle0
o la ley argentina /testamento abierto o cerrado0 en la representacin
diplomtica, o caso ue no la hubiere, en la de una nacin amiga.
;ambi$n el extranjero domiciliado en la 2rgentina puede acudir a la representacin
diplomtica argentina o amiga. .on respecto al testamento ue un argentino hace en el
extranjero, hay ue con!erirle tambi$n el empleo de la !orma olgra!a /interpretacin
extensi(a de los art. >F>F y >F>-0) as3 por ejemplo, un testamento olgra!o otorgado por
un argentino en Rene"uela es (lido. Por otro lado, no hay ra"n para no euiparar en este
orden de ideas al argentino el extranjero domiciliado en la 2rgentina.
un e*tran,ero: el testamento del extranjero ue no se otorga ni en la
2rgentina, ni en su propio pa3s, puede atenerse:
o a las !ormas locales /ley del pa3s en ue se halle0
o a las !ormas nacionales del testador /ley del pa3s de su nacionalidad0
o a las !ormas argentinas /ley argentina0
Las palabras <nacin a ue pertene"ca= del art. >F>?, se re5eren a la pertenencia por medio
de la nacionalidad /y no del domicilio0, con!orme se in5ere del contexto de los art. >F>@ a
>F>?, ue se inspiran en el principio de la nacionalidad.
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
La lucha entre unidad o !raccionamiento de la herencia no es una contro(ersia exclusi(a de D4Pr, sino ue
tambi$n se da en D. .i(il /en un caso absolutamente nacional0: se discute si al morir una persona, su
patrimonio relicto debe trans!erirse como unidad a otras personas /los herederos0 o si es menester buscar
para cada bien relicto la persona a la cual corresponde hacerse cargo de $ste. 2hora bien, un derecho ue
en su D. &ucesorio comulga con el principio del !raccionamiento, lgicamente mantiene el mismo ngulo
(isual en su D4Pr. &in embargo, es asombroso ue derechos ue proclaman en la orbita de su D. &ucesorio
el principio de unidad y de la existencia de un patrimonio relicto, en su D4Pr se a5lien al sistema opuesto
del !raccionamiento.
Los litigios sucesorios /por la !cil reali"abilidad de las sentencias0 suelen lle(arse a cabo en el pa3s donde
se encuentran bienes relictos) por ello, predicar el !raccionamiento /o sea, exigir ue cada bien relicto se
rija por el derecho de pa3s donde se encuentra sito0 signi5ca prcticamente permitir al jue" aplicar su
derecho propio. [uienes luchan a !a(or del !raccionamiento, de5enden la aplicacin de la propia ley y
repudian la extraterritorialidad del D. Pri(ado Extranjero. &i al !raccionamiento de la ley aplicable se une
el de la jurisdiccin competente, con!orme ocurre en los ;D, el monopolio judicial de la ley propia es
completo.
8a"ones aparentes por las ue se apoya el !raccionamiento:
*0 So%er#n(#2 .ada pa3s ejerce sobre el territorio nacional un derecho indubitado e indubitable de
soberan3a. Por otra parte, antes del capitalismo e industrialismo, la riue"a consist3a en bienes inmuebles,
y los bienes muebles en general, carec3an de importancia econmica. Esta situacin cambia en el s. *K
con el capitalismo e industrialismo /por ej. aparecen las acciones comerciales, los arte!actos industriales,
etc0. .omo se identi5caba a la herencia con los inmuebles relictos, es decir, con partes del territorio
nacional, parec3a atentatorio a la soberan3a nacional ue un extranjero se adue7ase de $l.
*A@%+,-
Error: hay una doble con!usin:
B Por un lado, se con!unde soberan3a con propiedad /con!usin t3pica del !eudalismo0. La soberan3a del
Estado no consiste en la propiedad iuspri(atista del territorio, sino en el imperio iuspublicista sobre
$ste /el cual se mani5esta por ej. a tra($s de la expropiacin y el D. ;ributario0 , el cual se ejerce
libremente contra cualuier heredero, sea nacional o extranjero.
B Por otro lado, se con!unde D. Extranjero con &#bdito Extranjero. :o existe ninguna relacin entre el
hecho de someter una herencia al D. Extranjero, y entre el hecho de atribu3rsela a un heredero
extranjero. El D. Extranjero puede imputar la herencia a un argentino, y el D. 2rgentino puede
!a(orecer a un extranjero.
+0 Rec)proc)d#d2 :umerosas legislaciones extranjeras resultan partidarias del !raccionamiento, y
colocndose en la realidad de los hechos, pareciera absurdo aplicar en nuestro pa3s el r$gimen unitario si
!uera de $l nos respondiesen con el !raccionamiento.
Error: esta argumentacin no justi5car3a el repudio del principio de unidad, sino meramente su sumisin
al principio de reciprocidad. Es decir, en 2rgentina podr3amos aplicarle a una herencia el derecho del
#ltimo domicilio de un causante, siempre ue ese derecho aplicara igualmente a la herencia el derecho
del #ltimo domicilio o el de la #ltima nacionalidad del causante. En realidad, lo ue au3 se con!unde es
Derecho de Extranjer3a con D4Pr. En el D4Pr la reciprocidad no tiene cabida, puesto ue la aplicacin de un
derecho no !a(orece ni perjudica de antemano a los s#bditos de un pa3s o de otro /ya (imos ue el D.
2rgentino puede !a(orecer a un extranjero, y (ice(ersa0) por ello, nada se hace a !a(or del inter$s
nacional cuando se intenta imponer a otro pa3s /por medio del principio de reciprocidad0 la aplicacin de
un derecho determinado. La situacin es di!erencie en el Derecho de Extranjer3a: tratar mal a los s#bditos
de otro pa3s ue trata mal a los nuestros constituye una ra"onable aplicacin del principio de reciprocidad
/ej. art. >A-,0.
>0 Orden PI%')co2 La reglamentacin de las sucesiones /sobre todo en lo relati(o a la igualdad de
los herederos y a la leg3tima !or"osa0 concierne a (alores religiosos, morales y sociales de la ms alta
dignidad) por lo tanto, permitir en esta materia la irrupcin del derecho del #ltimo domicilio del causante,
constituir3a una traicin de esos preceptos.
Error: se con!unde el orden p#blico interno con el orden p#blico internacional . El orden p#blico interno
comprende el conjunto de auellas disposiciones ue no son derogables por la autonom3a de las partes,
pero ue s3 lo son por el D. Extranjero aplicable en (irtud del D4Pr argentino. En cambio, el orden p#blico
internacional contiene el conjunto de auellos principios subyacentes a nuestras disposiciones ue
estimamos inalienables inclusi(e con miras al D. Extranjero en s3 aplicable seg#n nuestro D4Pr. Es decir, el
orden p#blico internacional no es una cualidad de determinadas disposiciones, por ello no es posible
a5rmar de antemano /a priori0 ue determinadas disposiciones deben aplicarse sea cual !uese la
reglamentacin del D. Extranjero. El orden p#blico internacional constituye una cualidad de ciertos
principios bsicos de disposiciones, pero cada principio es pasible de di(ersas elaboraciones t$cnicas,
dadas en disposiciones di!erentes /he au3 la deri(acin de la ley natural a la ley humana a tra($s de la
determinacin0. Por ello, primero, siempre debemos a(eriguar cul es el derecho aplicable) segundo, (er
u$ solucin dar3a ese derecho al caso) y por #ltimo /a posteriori0 examinar si esta solucin extranjera /la
cual puede ser di!erente a la de nuestro derecho0 es incompatible con sus principios. Ej. la desheredacin
sin justa causa de un descendiente in!ringe no slo nuestras disposiciones sino tambi$n nuestros
principios) en cambio, la leg3tima !or"osa de los descendientes de die" uincea(as partes del D. Espa7ol,
aunue es contraria a nuestras disposiciones, no lesiona nuestros principios, y por ende debe ser
respetada.
A0 Inter&/ 4)/c#'2 Es necesario ue inter(engan los rganos judiciales propios, ya ue con moti(o
de esa inter(encin suele hacerse e!ecti(o el tributo impuesto a causa de la transmisin de la herencia.
Error: se con!unde:
B la extraterritorialidad del D. Pri(ado con la territorialidad del D. P#blico. .omo el D. ;ributario es D.
P#blico, y $ste es territorial /a di!erencia del D. Pri(ado ue es extraterritorial0, es per!ectamente
concebible ue un Estado utilice el principio de unidad en materia de derecho aplicable, y el principio
de !raccionamiento a los e!ectos 5scales. Ello no implica, por ej. ue a 5n de determinar la escala o
tasa aplicable, se tenga en consideracin el patrimonio relicto en el extranjero, aunue no se tribute
sino por los bienes argentinos.
B el problema de la ley aplicable con el del jue" competente. La lucha entre los principios de unidad o
!raccionamiento en materia de derecho aplicable, es independiente del en!rentamiento entre ambas
tesis en el mbito de la jurisdiccin internacional. &e pueden dar toda clase de combinaciones:
o unidad de derecho aplicable y !raccionamiento de jurisdicciones
o !raccionamiento del derecho aplicable y unidad de jurisdiccin /ej. art. A,K0
o !raccionamiento del derecho aplicable y de la jurisdiccin /ue es lo ue suele proclamar la tesis
del !raccionamiento0
o unidad de derecho aplicable y de jurisdiccin
*AF%+,-
La jurisdiccin internacional argentina en materia sucesoria existe si el #ltimo domicilio del causante
o el domicilio del #nico heredero ue acepe la herencia, se encuentra en la 8ep#blica /art. K, inc -,
>+?A y >+?@0. ;ambi$n se debe a5rmar la jurisdiccin internacional argentina siempre ue haya
bienes del patrimonio relicto en el pa3s. 8echa"ar la jurisdiccin internacional argentina por hallarse el
#ltimo domicilio del causante en el extranjero, aunue en la 2rgentina hubiese partes del patrimonio
relicto, signi5ca con!undir el problema de la legislacin aplicable con el de la jurisdiccin competente.
.onclusin: existe jurisdiccin internacional argentina, si existen bienes relictos en el pa3s) siendo esta
jurisdiccin slo concurrente /no exclusi(a0 si el #ltimo domicilio del causante era extranjero.
4nter(iniendo entonces la justicia argentina, ning#n problema 5scal puede plantearse.
8a"ones reales por las ue se apoya el !raccionamiento:
*0 Todo/ 'o/ F-r)/t#/ #9#n /- prop)# 'e+)/'#c)*n8 co9o -n p#dre # /- 1)Fo. El perse(erante
trabajo ue los juristas dedican a su ley, no slo pro(oca un 3ntimo conocimiento de ella, sino tambi$n
una predileccin con respecto a ella. Por esta ra"n, resulta arriesgado con5ar a los pri(atistas la decisin
sobre la aplicabilidad o inaplicabilidad de su propio D. Pri(ado, m/*ime cuando no tienen presente los
numerosos recursos ue la ciencia moderna del D4Pr ha elaborado para e(itar lesiones de los intereses
nacionales a causa de la aplicacin del D. Pri(ado Extranjero.
Los iuspri(atistas internacionales no se encuentran con esa tentacin /ya ue de todas maneras siempre
est asegurada la aplicacin de su propio D4Pr0 y resuel(en con ecuanimidad acerca de la aplicacin del
D. Pri(ado propio o extranjero.
+0 Re/pecto de 'o/ F-ece/ #p#rece e' Gen*9eno de '# Lvuelta a los paosM8 ue consiste en
una tendencia casi irresistible a la aplicacin del D. Pri(ado propio. Esta tendencia es tan !uerte ue los
jueces no slo e(itan, dentro de lo posible, la aplicacin de D. Pri(ado Extranjero, sino ue inclusi(e
esui(an el D4Pr propio, porue saben ue a tra($s de $ste #ltimo se (a camino a au$l. 2dems los
jueces tienen el leg3timo deseo de dictar una sentencia bien !undada, y ello es ms !cil de hacer si basan
el !allo en derecho propio.
Esto solo podr cambiar cuando el D4Pr dis!rute de autonom3a legislati(a, la cual deber3a completarse con
la autonom3a judicial.
8a"ones a !a(or del r$gimen unitario: &iendo la herencia un patrimonio, y por
ende, una unidad ideal de derechos y obligaciones, el D4Pr debe de!ender esta
unidad, someti$ndola a un solo derecho ue la reglamente, aunue los
di(ersos bienes relictos se hallen en territorios supeditados a di(ersas
soberan3as. Esta ley #nica ser la personal del causante /sea su ley nacional,
se su ley domiciliaria0.
DiNelgicamente la herencia internacional debe regirse por un solo derecho. .omo nuestra
interpretacin de las normas nos conduce a ue el gobierno de la ley del #ltimo domicilio del
causante se (e atemperado por la sumisin de los inmuebles argentinos a la ley argentina, nos
encontramos con una laguna diNelgica. Procede, por lo tanto, integrar el ordenamiento
normolgico acudiendo a los principios generales de justicia. 2s3 resulta ue la herencia
internacional est sometida 3ntegramente a la ley del #ltimo domicilio del causante, cualesuiera
ue !uesen los bienes relictos ue la constituyen, y cualesuiera ue !uesen los pa3ses donde $stos
se hallen) excepcin hecha, por supuesto, del orden p#blico.
*A-%+,-
UNIDAD XX 'bliaciones 5oluntarias
.omplementar esta unidad con la unidad *> de puntos de conexin, ue se habla de la autonom3a
de la (oluntad, el lugar de celebracin y de cumplimiento de los contratos. ;ambi$n existe un
art3culo de Perugini ue se llama 3la autonoma de la voluntad en el derecho internacional privado
+ sus lmites en un conte*to de integracin4.
I LOS NEGOCIOS JUR"DICOS EN GENERAL
1) DIMENSIN SOCIOLGICA
;radicionalmente, se enumeran como !uentes de las obligaciones:
B los contratos
B los cuasicontratos
B los delitos
B los cuasidelitos
Las #ltimas tres !uentes suelen hallarse en normas legales o consuetudinarias)
y pareciera, a primera (ista, ue lo mismo cabe a5rmar de los contratos, en
ra"n de ue su (inculatoriedad se deri(a de una norma ue as3 lo estatuye /ej.
art. **K-0
Pero colocar en pie de igualdad todas las normas signi5ca incurrir en un grueso
nominalismo normolgico, ue sostiene la ecuacin <norma g norma=, a
imagen y semejan"a a como el nominalismo monetario, sin tener en cuenta el
(alor aduisiti(o de la moneda, predica la ecuacin <peso g peso=.
2s3 por ejemplo, no se puede poner en pide igualdad a los art. *,FF /actos il3citos0 o -?A /de lo
dado en pago de lo ue no se debe0 por un lado, y los art. **A> y **K- /autonom3a de la (oluntad0
por el otro. Las disposiciones re!erentes a la responsabilidad de uienes perpetran actos il3citos o
cobran lo indebido, constituyen aut$nticamente normas /conteniendo el art. *,FF en su #ltima
parte, inclusi(e, el principio de reser(a0. Los art. **A> y **K-, al contrario, no slo no expresan
normas, sino ue ni siuiera !ormulan principios necesitados de !ormacin) tan slo son meros
criterios negati(os.
Por ello, la aut$ntica !uente de la mani!estacin de la autonom3a de la (oluntad
es $sta misma, y no lo son <el perdn de (ida ni la protesta impotente del
legislador=.
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
Los ;D de D. .i(il 4nternacional aplican a los contratos la ley del luar donde
deben cumplirse /siguen la doctrina de &a(igny, y recha"an la anglosajona ue da pre!erencia al
derecho del lugar de celebracin0.
Art2 A TM 1==>2 La ley del lugar donde los contratos deben cumplirse decide si es
necesario ue se hagan por escrito y la calidad del documento correspondiente.
Art2AAWAB TM2 La ley del lugar de cumplimiento rige su existencia, naturale"a, (alide"
e!ectos, consecuencias, ejecucin) en suma, todo cuanto concierne a los contratos bajo
cualuier aspecto ue sea.
Los ;D de tambi$n cali5can el punto de conexin: <lugar de cumplimiento=.
Art2 A?WA= TM2 .ali5ca el lugar de cumplimiento:
- Los contratos sobre cosas ciertas e indi(iduali"adas, se rigen por la ley del lugar donde
ellas exist3an al tiempo de su celebracin.
*A?%+,-
- Los contratos sobre cosas determinadas por su g$nero, se rigen por la ley del lugar del
domicilio del deudor al tiempo en ue !ueron celebrados
- Los contratos sobre cosas !ungibles, se rigen por la ley del lugar del domicilio del deudor
al tiempo de su celebracin
- Los contratos ue (ersen sobre prestacin de ser(icios:
o si recaen sobre cosas, se rigen por la ley del lugar donde ellas e!istan al tiempo de su celebracin.
o si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, se rigen por la ley del lugar donde hayan de producirse sus
efectos.
o fuera de estos casos, se rigen por la ley del lugar del domicilio del deudor al tiempo de la celebracin del contrato.
En ninguno de ambos se admite como punto de conexin la autonom3a de la
(oluntad: la silencia el primero, y la repudia el segundo /art. @ P20
Art2 : PA2 La jurisdiccin y la ley aplicable seg#n los respecti(os tratados, no pueden ser
modi5cadas por (oluntad de las partes, sal(o en la medida en ue lo autorice dicha ley.
:o obstante, por ejemplo, si un contrato se celebr en Donte(ideo, y la prestacin se ha de cumplir
en Js. 2s, resultar3a aplicable el D. 2rgentino) y si se acude /seg#n la doctrina del reen(3o0 al D4Pr
argentino interno, nos obliga a tener en cuenta una estipulacin de las partes ue declara aplicable
D. 6ruguayo o cualuier otro con el cual existe una conexin ra"onable.
Pero, si seg#n las reglas determinadas por los ;D no se pudiese determinar el
lugar de la ejecucin, los ;D aplica la ley del luar de la celebraci3n.
Esta regla se in5ere del art. >@ del ;D de *??K, mientras ue se encuentra expresa en el art. A,
del ;D de *KA,: se rigen por la le+ del lugar de su celebracin, los actos y contratos en los cuales
no pueda determinarse, al tiempo de ser celebrados y seg#n las reglas contenidas en los art3culos
anteriores, el lugar de cumplimiento.
En el mbito del D. .i(il hay preceptos especiales para: contratos celebrados por correspondencia o por
mandatarios) contratos accesorios) contrato de permuta) actos de bene5cencia, etc.
En la rbita del D. .omercial se contemplan los contratos de sociedad, seguros, transporte terrestre y
Eetamento, prenda de comercial, letras de cambio y dems papeles a la orden, t3tulos y papeles al
portador, pr$stamos a la gruesa o riesgo mar3timo, contratos de ajuste, y las a(er3as.
Existe un .on(enio sobre ;ransporte 4nternacional ;errestre /aprobado por ley *-.+?,, y rati5cado en
*K-+0. Este con(enio !ue sustituido por el .on(enio de ;ransporte 4nternacional ;errestre adoptado en
*K-- /aprobado por ley ++.***0. Existe un .on(enio 2rgentinoB.hileno de ;ransporte ;errestre en ;rnsito
de *K-A /aprobado por ley +*.A@?0. Existe un .on(enio entre 2rgentinoB6ruguayo sobre ;ransporte por
2gua /aprobado por ley +*.-FK0. Entre 2rgentina, Jrasil, Joli(ia, .hile, Paraguay y 6ruguay se suscribi
un .on(enio Dultinacional Merro(iario concretado la integracin del cono sur latinoamericano por este
medio de transporte.
DI+r IN($%N'
1) En el D4Pr interno lo primero ue es preciso determinar son las
circunstancias ue hacen ue un contrato resulte internacional. 6n contrato es
internacional si su luar de celebraci3n, su luar de cumplimiento, o el
domicilio de una de las partes en el momento de la celebraci3n, se
halla en el extranjero. Por supuesto, hay ue tener en consideracin las reglas
generales sobre !raude a la ley.
) En cuanto a la (alide" intr3nseca de los contratos, sus e!ectos y sus
consecuencias, habremos de inspirarnos ante todo en el derecho escogido por
las partes. La autonom3a de las partes supone ue el contrato tenga un
elemento extranjero real, o sea, no !raudulentamente establecido) por otro
lado, las partes pueden elegir cualuiera de los derechos con los ue el
contrato tenga alguna relacin ra"onable.
*AK%+,-
La eleccin puede adolecer de alg#n (icio de (oluntad /ej. la coaccin) ello ocurrir con
especial !recuencia con respecto a contratos de adhesin, por ej. entre indi(iduos y poderosas
sociedades, con!abuladas todas ellas en imponer contratos estandari"ados con clusulas leoninas0. La
anulabilidad del contrato por alg#n (icio de (oluntad se regula por el mismo
derecho elegido, a pesar de ue la anulacin resuel(e sobre la (alide" o
in(alide" de la eleccin.
Por lo dems, la eleccin como tal no conculca nunca el orden p#blico) lo ue s3
puede (iolarlo es la solucin ue el derecho elegido da al caso contro(ertido.
A) De no haberse ejercido el derecho a la autonom3a, o de no haberla
ejercido con (alide", el .. nos da un n#mero relati(amente ele(ado de
disposiciones ue 8abel caracteri"a como un <laberinto de misteriosas
prescripciones=. &in embargo, anali"ndolas bien, se descubre una idea
directri" sencilla.
4. La primera hiptesis en!oca contratos con lugares
determinados de celebracin /o sea, cerrados entre presentes0 y de cumplimiento. En
este orden de ideas, R$le" &ars5eld se encontr con la tradicional lucha entre
las dos teor3as: la anglosajona /ue pre5ere aplicar el derecho del primero0 y la de &a(igny
/ue coloca la <sede= del contrato en el segundo0) y busca conciliar los criterios en pugna.
En este sentido, distingue entre contratos:
- con contacto argentino /auellos ue se celebran o deben cumplirse en la 8ep#blica0) en
cuyo caso, triun!a &a(igny: se rige por la ley del luar de cumplimiento
/art. *+,K y *+*,0
- sin contacto argentino) en cuyo caso, &tory lle(a las de ganar: el contrato se
regula por la ley del luar de su celebraci3n /art. *+,@0
&i no se tiene presente el 5n de paci5cacin del distingo, $ste da lugar a con!usiones. Lgicamente,
uno cree ue los contratos con contacto argentino se rigen por el D. 2rgentino, y los otros por el
derecho ue !uere. Pero ello no es as3. Los contratos con contactos argentinos se rigen por el
derecho del lugar de cumplimiento, aunue $ste sea el extranjero, y el lugar de celebracin sea
2rgentina. Ej. si un contrato se celebra en Js. 2s., y se estipula su cumplimiento en &antiago de
.hile, se rige por el D. .hileno) al contrario, si un contrato se cierra en &antiago de .hile, y se
con(iene su cumplimiento en Js. 2s, se gobierna por el D. 2rgentino.
44. La segunda hiptesis comprende contratos con un lugar
determinado de celebracin /contrato entre presentes0, pero sin lugar determinado de
cumplimiento /por ejemplo, contratos de transporte internacional terrestre0. &e aplica la ley
del lugar conocido, o sea, la ley del luar de la celebraci3n /art. *+,@0
444. La tercera hiptesis es la in(ersa. :os encontramos con
contratos con un lugar determinado de cumplimiento, pero sin lugar
determinado de celebracin /contratos entre ausentes0. Procede aplicar la ley del
luar de la ejecuci3n /art. *+*A0
4R. La cuarta hiptesis, es la in(ersa de la primera. El contrato no
tiene ni lugar determinado de celebracin ni de cumplimiento. Las obligaciones
de cada una de las partes se rigen por e' derec1o de /- do9)c)')o /art. *+*A0
*@,%+,-
En esta #ltima hiptesis, el .. nos brinda un ejemplo de un punto de cone*in acumulativo igual
en cuanto a la (alide" del contrato. Es cierto ue el art. *+*A, a di!erencia de los art. *+,@, *+,K y
*+*,, ue contemplan la <(alide" /nulidad0, naturale"a y obligaciones= de los contratos, slo
menciona <sus e!ectos=) pero no lo es menos ue hay ue suponer ue ata7e igualmente a su
(alide" /nulidad0 y naturale"a. .on respecto a ellas, resulta entonces ue la (alide" del contrato
slo se da si ella descansa tanto en el derecho domiciliario de una como en de la otra parte.
En cuanto a las prestaciones, en cambio, el art. *+*A pro(oca un <corte= del contrato: las
prestaciones de la partes se regulan por derechos di(ersos. &e habla en este supuesto del
3pe0ueIo corte4, a di!erencia del 3gran corte4, ue se da, si se somete la (alide" del contrato a
una ley, y sus e!ectos y consecuencias a otra. &e hablar3a mejor de <!raccionamiento subjeti(o= en
el primero, y de <!raccionamiento objeti(o= en el segundo caso.
En realidad, el art. *+*A a#na el 3pe0ueIo corte4 al 3gran corte4, ya ue aplica a la valide1 del
contrato la acumulacin de los derechos domiciliarios) en cambio, a los efectos: o sea: a las
obligaciones de cada parte: slo su propio derecho domiciliario.
.on respecto al concepto <lugar de cumplimiento del contrato=, el .. nos
o!rece de5niciones autruicas de los art. *+*+ y *+*>.
Art2 112 El lugar del cumplimiento de los contratos ue en ellos no estu(iere designado, o no lo
indicare la naturale"a de la obligacin, es auel en ue el contrato !ue hecho, si !uere el domicilio
del deudor, aunue despu$s mudare de domicilio o !alleciere.
Art2 11A2 &i el contrato !ue hecho !uera del domicilio del deudor, en un lugar ue por las
circunstancias no deb3a ser el de su cumplimiento, el domicilio actual del deudor, aunue no sea el
mismo ue ten3a en la $poca en ue el contrato !ue hecho, ser el lugar en ue debe cumplirse.
:o obstante, ueda en pie determinar el lugar de cumplimiento en los
contratos rec3procos /o sinalagmticos0, ue indudablemente tiene dos lugares
distintos de cumplimiento, ue pueden caer en territorios de di(ersa
legislacin. En este caso, hay ue acudir al lugar en donde debe ejecutarse la
<prestacin ms caracter3stica=:
- &i en el contrato se intercambia dinero por una cosa /compra(enta0 o el uso de
una cosa /arrendamiento0, lo caracter3stico es la cosa /cuya propiedad o uso pac35co
hay ue trans!erir a la persona a la ue incumbe el pago del precio o pagar una merced
locati(a0. El derecho del lugar donde ha de lle(arse a cabo la prestacin
caracter3stica es el ue gobernar todo el contrato.
- &i en un contrato rec3proco no se puede determinar el lugar de
cumplimiento de la prestacin caracter3stica, y tampoco hay lugar
determinado de celebracin, pero s3 lugar determinado de la prestacin no
caracter3stica /ej. celebracin entre ausentes de un contrato de transporte terrestre internacional
con la obligacin del cargador de pagar en un lugar determinado0 8hemos de aplicar las
reglas de la CU o de la @P hiptesis9 De inclinar3a a !a(or de la >P hiptesis.
- Problemas especiales los plantea un contrato sinalagmtico con
prestaciones caracter3sticas de ambas partes /ej. la permuta0. El ;D de *??K
contiene una disposicin re!erente a la permuta y se (e obligado a
abandonar la tesis de &a(igny y a re!ugiarse en la de &tory. Dice as3 en su
art. >@: 3el contrato de permuta sobre cosas situadas en distintos lugares
su,etos a las le+es disconformes: se rige por la del domicilio de los
contra+entes si fuese com<n al tiempo de celebrar la permuta: + por la del
lugar en 0ue la permuta se celebr si el domicilio fuese distinto4. El ;D de
*KA, no repite este precepto. Pero la ra"n no est en ue no lo aprobara,
sino en ue contiene una declaracin general de bancarrota de la tesis de
&a(igny, en su art. A,, ue comprende la permuta y ue re"a as3: 3se rigen
por la le+ del lugar de su celebracin los actos + contratos en los cuales no
*@*%+,-
pueda determinarse: al tiempo de ser celebrados + seg<n las reglas
contenidas en los artculos anteriores: el lugar de cumplimiento4.
La tesis de la prestacin caracter3stica como !actor determinante del derecho aplicable a contratos
rec3procos, no repercute sobre el problema de la jurisdiccin internacional. La ra"n es ob(ia: en
materia de derecho aplicable, se e(ita, dentro de lo posible, el !raccionamiento subjeti(o del
contrato /3el pe0ueIo corte40) al contrario, en la rbita de la jurisdiccin internacional, cuantas
ms jurisdicciones se ponen a disposicin de los interesados, tanto ms cmoda se hace la
reali"acin de la justicia. Por ello, a los e!ectos de los art. *+*@ y *+*F, <lugar de cumplimiento= es
cualuier lugar de cumplimiento del contrato. Por consiguiente, el (endedor puede deducir la
demanda ante los jueces del pa3s en donde el comprador est obligado a pagar. Pero el actor no
puede entablar la demanda en el pa3s en el cual debi cumplir /y cumpli0, sino ue debe
demandar en el domicilio del demandado o en el lugar en donde el demandado debi cumplir.
La tesis de la prestacin caracter3stica al determinar el lugar de cumplimiento como el lugar en
donde debe cumplirse la prestacin caracter3stica, impide ue tengamos ue acudir a las hiptesis
ue suponen el desconocimiento del lugar de cumplimiento /la +P y AP hiptesis0.
La prohibicin del !raude a la ley no desempe7a gran papel, admiti$ndose la
autonom3a de las partes. &iempre hay ue tener en cuenta el orden p#blico /art.
*A inc. +0. El art. *+,F tiene una expresa re!erencia a este principio.
Art2 1@:2 Los contratos hechos !uera del territorio de la 8ep#blica, sern ju"gados, en cuanto a
su (alide" o nulidad, su naturale"a y obligaciones ue produ"can, por las leyes del lugar en ue
hubiesen sido celebrados.
Art2 1@;2 Except#ense del art3culo anterior auellos contratos ue !uesen inmorales, y cuyo
reconocimiento en la 8ep#blica resultase injurioso a los derechos, intereses o con(eniencias del
Estado o de sus habitantes.
;ambi$n hay ue tener en cuenta el inc. A del art. *A /<las leyes extranjeras no sern
aplicables cuando las leyes de este .digo, en colisin con las leyes extranjeras, !uesen ms !a(orables a
la (alide" de los actos=0- &i bien el art. *A est dedicado al orden p#blico, y si bien el
orden p#blico contiene la caracter3stica negati(a general de la consecuencia
jur3dica de la norma indirecta, el inc. A no contiene otra caracter3stica general,
sino ue se re5ere exclusi(amente a los negocios jur3dicos, por la sencilla ra"n
de ue slo con respecto a ellos es posible hablar de la <(alide"= de los actos.
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
JURISDICCIN INTERNACIONAL PARA CONTRATOS
(%A(AD'" D$ /'N($5ID$'
En el art. @F de los ;D se encuentra el precepto general en materia de
jurisdiccin: <&as acciones personales deben entablarse ante los ,ueces del
lugar a cu+a le+ est/ su,eto el acto ,urdico materia de ,uicio= /como el acto jur3dico,
en principio, est sometido a la 'e0 de' '-+#r de c-9p')9)ento, entonces sern competentes los jueces
de ese lugar0 !odr/n entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del
demandado-
El ;D de *KA, agrega ue: se permite la prrroga territorial de la ,urisdiccin
si: despu.s de promovida la accin: el demandado la admite voluntariamente:
siempre 0ue se trate de acciones referentes a derechos patrimoniales- &a
voluntad del demandado debe e*presarse en forma positiva + no: ;cta=.
DI+r IN($%N'
*@+%+,-
El .. tiene disposiciones al e!ecto en los art. *+*@ y *+*F, ue permiten al
demandante deducir la demanda, a su eleccin, ante el jueH del domicilio
del demandado o ante el jueH del pas de cumplimiento del contrato.
Art2 11:2 En todos los contratos ue deben tener su cumplimiento en la 8ep#blica, aunue el
deudor no !uere domiciliado, o residiere en ella, puede, sin embargo, ser demandado ante los
jueces del Estado.
Art2 11;2 &i el deudor tu(iere su domicilio o residencia en la 8ep#blica, y el contrato debiese
cumplirse !uera de ella, el acreedor podr demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los
del lugar del cumplimiento del contrato, aunue el deudor no se hallase all3.
Los art. *+*@ y *+*F son ecum$nicos) declaran competente a los jueces del demandado o del pa3s
del cumplimiento del contrato, sean o no jueces argentinos. De no serlo, las disposiciones, por
cierto, no obligan al jue" extranjero a admitir la demanda) pero s3 imponen al jue" argentino el
deber de admitir el d3a de ma7ana una sentencia extranjera dictada por uno de los jueces incoados
por los art. *+*@ y *+*F. :o obstante, si la sentencia procede de un jue" extranjero de un tercer
pa3s, ella ser3a tambi$n atendible.
Los art. *+*@ y *+*F, en realidad, omiten admitir expresamente la jurisdiccin internacional del
jue" del domicilio extranjero del demandado. Pero impl3citamente la admiten en el art. *+*@, al
decir ue el actor <puede= ir al jue" argentino pese al domicilio extranjero del demandado, ya ue
ello supone ue igualmente puede acudir al jue" de este #ltimo.
Ha dijimos ue el actor no debe ir a los tribunales del pa3s en donde se
ejecutar /o se habr ejecutado ya0 la prestacin caracter3stica por ser la
caracter3stica, sino ue debe ir a los jueces del pa3s en donde el demandado
debe lle(ar a cabo la prestacin con miras a la cual la demanda !ue incoada, y
ue puede, por cierto, coincidir con la prestacin caracter3stica. Ello es as3 por
la sencilla ra"n de ue slo en este supuesto la locali"acin del tribunal brinda
la (entaja de la !cil reali"acin de una e(entual condena.
BBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBBB
BBBBBBBBBBBBB
DIMENSIN DI.ELGICA
En principio, tratndose de contratos de corta duracin /o sea, de tracto
instantneo0, parece justa la tesis de &a(igny. Las partes contemplan el lugar
de la ejecucin del contrato como su centro de gra(edad.
En cambio, en los contratos de tracto sucesi(o, parece ra"onable practicar el
3gran corte4 y someter la celebracin del contrato al derecho del lugar en ue
ella se lle(a a cabo, mientras ue se regula la ejecucin con arreglo a los
di(ersos derechos de los di!erentes pa3ses en ue ella se e!ect#a.
II LA CIDIP V SO3RE DEREC5O APLICA3LE A LOS CONTRATOS
INTERNACIONALES
Esta .4D4P no !ue rati5cada por la 2rgentina.
De;ne al contrato internacional: si las partes tienen su residencia habitual o establecimiento en
%stados !arte distintos: o si el contrato tiene contactos ob,etivos con m/s de un %stado !arte-
%sta Convencin no determina el Derecho aplicable a:
=- las cuestiones civiles 5estado civil: capacidad: etc6
?- las obligaciones eslabonadas con cuestiones sucesorias: testamentarias: r.gimen matrimonial o
relaciones de familia
*@>%+,-
C- las obligaciones provenientes de ttulos de cr.dito o de la venta: transferencia o comerciali1acin
de ttulos en el mercado de valores
@- los acuerdos sobre arbitra,e o eleccin de foro
P- las cuestiones de D- Societario
Dispone 0ue las normas de la Convencin no se aplican a:
=- los contratos en 0ue sean parte %stados: entidades u organismos estatales cuando la e*clu+an
e*presamente-
?- a0uellos contratos 0ue tengan una regulacin internacional autnoma-
&as normas de la Convencin se aplicar/n con las adaptaciones necesarias + posibles a las nuevas
modalidades de contratacin utili1adas como consecuencia del desarrollo comercial interno-
Consagra la autonoma de la voluntad con7ictual como punto de cone*in principalL + e*presa 0ue si
no ha+ eleccin del derecho aplicable: el contrato se rige por el Derecho del %stado con el cual tenga
los vnculos m/s estrechos ;,ando pautas-
Se da respaldo a la aplicacin de: normas: costumbres + principios del D- Comercial nternacionalL +
de los usos + pr/cticas comerciales de gran aceptacin
Se aplicar/n necesariamente las disposiciones del derecho del foro cuando tengan car/cter
imperativo + se de,a a discrecin del foro la aplicacin de las imposiciones imperativas del Derecho
de otro %stado con el cual el contrato tenga vnculo estrecho 5sigue el criterio de la Convencin de
"oma6-
%l Derecho aplicable seg<n la Convencin rige: la e*istencia + valide1 del contratoL + su
interpretacin: los derechos + obligaciones de las partes: su e,ecucin + las consecuencias de la
nulidad o invalide1 del contrato
Se repudia el reenvo
%l derecho convocado para regir el contrato slo puede ser e*cluido cuando sea mani;estamente
contrario al orden p<blico
III LA CONVENCIN DE ROMA SO3RE LE$ APLICA3LE A LAS
O3LIGACIONES CONTRACTUALES
%sta Convencin fue negociada despu.s de la incorporacin del "eino #nido: rlanda + Dinamarca a la
Comunidad- %llo signi;ca 0ue la Convencin armoni1a las tendencias del Common &aW + del Derecho Civil
en la materia- Ba+ 0uienes la consideran una base adecuada para armoni1ar ambas concepciones en
Am.rica: bien entendido 0ue con miras a alcan1ar una regulacin universal de las normas sobre contratos
internacionales-
Xmbito de aplicacin: las disposiciones del .on(enio sern aplicables, en las situaciones ue impliuen un
conEicto de leyes, a las obligaciones contractuales.

Car/cter universal: la ley designada por el presente .on(enio se aplicara incluso si tal ley es la de un
Estado no contratante. El presente .on(enio no a!ectara a la aplicacin de los con(enios internacionales
de los ue un Estado contratante sea o pase a ser parte.
Autonoma de la voluntad: los contratos se regirn por la ley elegida por las partes. Esta eleccin deber
ser expresa o resultar de manera segura de los t$rminos del contrato o de sus circunstancias. Para esta
eleccin, las partes podrn designar la ley aplicable a la totalidad o solamente a una parte del contrato.
La eleccin por las partes de una ley extranjera, acompa7ada o no de la de un tribunal extranjero, no
podr a!ectar, cuando todos los dems elementos de la situacin est$n locali"ados en el momento de
esta eleccin en un solo pa3s, a las disposiciones ue la ley de ese pa3s no permita excluir por contrato,
denominadas en lo sucesi(o edisposiciones imperati(ase.

Si no se hubiere hecho uso de la autonoma de la voluntad: el contrato se regir por la ley del pa3s con el
ue presente los la"os ms estrechos. :o obstante, si una parte del contrato !uera separable del resto del
contrato y tu(iese una conexin mas estrecha con otro pa3s, podr aplicarse, a titulo excepcional, a esta
parte del contrato la ley de este otro pa3s. &e presumir ue el contrato presenta los la"os mas estrechos
con el pa3s en ue la parte ue deba reali"ar la prestacin caracter3stica tenga, en el momento de la
celebracin del contrato, su residencia habitual o, si se tratare de una sociedad, asociacin o persona
jur3dica, su administracin central.
*@A%+,-
UNIDAD 1!
CONTRATOS EN ESPECIAL
CONTRATO DE COMPRAVENTA
.on(encin de Riena de *K?, sobre .ompra(enta 4nternacional de Dercader3as
/es una .on(encin de las :aciones 6nidas0. Mue rati5cada por la 2rgentina por
Ley ++.-F@ /*K??0.
Ctros pa3ses ue la rati5caron: EE.66, Iungr3a, Mrancia, Egipto, :oruega,
Minlandia, &iria, Hugosla(ia, ^ambia, .hina, Polonia, 2ustralia, D$xico,
2lemania, 2ustria, &ui"a.
Propsito: lograr uni!ormidad en materia de compra(enta internacional, o sea,
crear un derecho material de compra(enta uni!orme.
2rgentina e!ectu una 8E&E8R2: exige ue el contrato de compra(enta
internacional sea e!ectuado por escrito para aplicar las disposiciones de esta
.on(encin.
.ontenido de la .on(encin:
Art2 1! Determina ue los contratos de .R a los cuales se aplica la .on(encin
son los !ormali"ados entre las partes ue tengan sus establecimientos en
Estados di!erentes:
Bcuando esos Estados sean Estados .ontratantes, o
Bcuando las normas de D4Pr pre(ean la aplicacin de la ley de un Estado
contratante.

Art2 ! Declara la inaplicabilidad de esta .on(encin a las (entas por subastas,
judiciales o ue consistan en la aduisicin de mercader3as para uso personal,
!amiliar o dom$stico) (alores mobiliarios, t3tulos o e!ectos de comercio o
dinero) buues, embarcaciones, aerodesli"adores y aerona(es) y electricidad.
2rt. F: Garanti"a la autonom3a de la (oluntad
Establece un orden de prelacin de normas para cali5car:
' 2utonom3a de la (oluntad.
' 6sos y costumbres comerciales internacionales.
' 2cuerdos o tratados con Estados parte: ej. 2rgentina Y 6ruguay.
&i no est regido por ley, ni por la .on(encin, por los principios generales del
Derecho 4nternacional.
' Derecho 4nternacional Pri(ado de Muente 4nterna.
e0 8egula a tra($s de normas directas la !ormacin del contrato y los
derechos y obligaciones del (endedor y comprador, excluyendo al resto de los
temas /(alide", propiedad de las mercader3as (endidas, responsabilidad del
(endedor por la muerte de una persona o lesiones corporales causadas por la
mercader3a0. 28;. Ad H @d
!0 2signa mayor amplitud al ejercicio de la autonom3a de la (oluntad de las
partes para excluir total o parcialmente lo normado por la con(encin. 28;. Fd
g0 Destaca la obser(ancia de la buena !e en el comercio internacional a los
5nes de la 4nterpretacin de la .on(encin. 28;. -d
*@@%+,-
h0 Dispone la aplicacin de los usos, ue pueden operar de manera
obligatoria, si as3 se ha con(enido. En cambio si no ha sido con(enido, esos
usos, en presencia de determinadas condiciones ue se dan en las partes
/conocimiento, obser(ancia en contratos anteriores se tornan tcitamente
aplicables. 28;. Kd.
La 8ep#blica 2rgentina, al aprobar la .on(encin !ormul respecto de sus arts.
** /inobligatoriedad de la celebracin por escrito del .ontrato0, +K
/inobligatoriedad de la extincin o modi5cacin por escrito del .ontrato0 o de
las disposiciones ue de la Parte 44, ue permitan ue la o!erta, la aceptacin o
cualuier otra mani!estacin de intencin se haga por un procedimiento ue no
sea escrito. La posicin argentina es ue todos los preceptos citados no son
aplicables en el caso de ue cualuiera de las partes tenga su establecimiento
en la 2rgentina.
ambito de aplicacin del ;ratado
' El mbito territorial nos indica con uien nos (incula.
' El mbito temporal nos indica desde cuando comien"a a regir, y a partir
de la (igencia sabremos con cada uno de los pa3ses con los cuales nos (incula
la .on(encin.
' El mbito espacial nos remite a establecer donde se encuentra el
establecimiento de cada parte. 2 esta cuestin con(iene hacer una aclaracin:
el establecimiento se cali5ca lex !ori por el art3culo K, del ..2, inciso >d ue
establece: El domicilio de las corporaciones, establecimientos, y asociaciones
autori"adas por las leyes o por el Gobierno, es el lugar donde est situada su
direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autori"acin ue se les
dio, no tu(iesen domicilio se7alado.
La .on(encin Y [6E E& LEH 28GE:;4:2 ++.-F@ Y se aplica cuando las partes
contratantes tengan sus establecimientos en distintos pa3ses, dice el art. *. 4nc.
2. &e aplica para todas las materias ue toca la .C:RE:.4C:, ue de esa
manera excluye la aplicacin de la ley argentina /.CD4GC .4R4L 28GE:;4:C,
.ontratos, .ompra(enta) .CD4GC DE .CDE8.4C0.
2DJ4;C DE 2PL4.2.4]: D2;E842L: La .ompra(enta .omercial de Dercader3as,
es decir objetos ue se se compran para su posterior (enta.
E_.L6&4C:E&: :o se aplica la .C:RE:.4]: en los casos de .ompra(enta de:
2rt3culos para uso personal, !amiliar, dom$stico, etc. &al(o ue el (endedor a
su celebracin no conociera el uso. :o se aplica tampoco cuando hay un
acuerdo especial entre los dos pa3ses.
P84:.4P2LE& .282.;E8Z&;4.2& DE L2 .C:RE:.4]: DE R4E:2:
' E&;2JLE.E :C8D2& .C:RE:.4C:2LE& 4:;E8:2.4C:2LE& [6E &C:
DE8E.IC D2;E842L 6:4MC8DE P282 L2& .CDP82RE:;2& 4:;E8:2.4C:2LE&
DE DE8.2DE842&.
' :o de5ne lo ue es la compra(enta.
' Determina los mbitos de aplicacin.
Daterial: compra(enta internacional de mercader3as, por la naturale"a de sus
prestaciones, por la naturale"a de las cosas Y mercaderias Y) por la existencia
de normas de orden p#blico.
*@F%+,-
Excluye: art3culos para uso personal, !amiliar dom$stico, etc. &al(o ue el
(endedor a su celebracin no conociera el uso. :o se aplica tampoco cuando
hay acuerdo especial entre dos pa3ses.
;emporal: es ley argentina ++.-F@, desde *K?>) empie"a a regir a partir del *d
de enero de *K?? /despu$s de depositado el d$cimo instrumento de
rati5cacin0.
Espacial: cuando las partes tiene sus establecimientos en Estados .ontratantes
di!erentes) o cuando las normas de D4Pr. aplicadas por el jue" competente
conducen al derecho de un pa3s contratante.
' Establece Derecho 6ni!orme ue !acilita el .omercio Exterior.
' Ctorga ampl3sima autonom3a de la Roluntad: las partes pueden excluir
total o parcialmente la aplicacin de la .on(encin.
' Es compatible con las prcticas y usos comerciales.
' &e coordina y completa con otras con(enciones internacionales ue
regulan la compra(enta.
' 8egula exclusi(amente la !ormacin del .ontrato de .ompra(enta
4nternacional de Dercader3as y los Derechos y Cbligaciones de las partes.
' Debe ser interpretada por jueces y rbitros absteni$ndose de ra"onar
sobre la base de su propio sistema jur3dico, promo(iendo su aplicacin
uni!orme. Las lagunas se solucionan recurriendo a los principios generales en
los ue se bas la .on(encin, y subsidiariamente a la ley aplicables en (irtud
de normas de D4Pr del jue" competente.
Mormacin del .ontrato.
' De5ne o!erta como una proposicin ineu3(ocamente (inculante dirigida
a persona%s determinada%s, su5cientemente precisa /mercader3as, cantidad y
precio0.
' &e adopta la teor3a de la recepcin para la retractacin, re(ocacin y
aceptacin /ue nunca puede resultar del silencio0.
' Distingue aceptacin Y ue es un comportamiento acti(o B de la
contrao!erta.
Cbligaciones del Rendedor.
' Entregar las mercader3as en el lugar acordado /generalmente indicado en
el contrato y por un incoterm0, en el tiempo con(enido, !echa 5jada en el
contrato, o si no lo estu(iera en pla"o ra"onable.
' .on!ormidad material y jur3dica de las mercader3as entregadas.
' Entregar los documentos comerciales relacionados con las mercader3as.
' ;rans!erir la propiedad en el momento acordado /trans!erencia del
riesgo0.
Cbligaciones del comprador.
' Pagar el precio determinado en el contrato en el lugar de pago
determinado y en la !echa estipulada en el contrato, o contra entrega de
documentos.
' 8ecibir las mercader3as.
4ncumplimiento del Rendedor.
' 2nte el incumplimiento del (endedor el comprador puede otorgarle un
pla"o suplementario, o recurrir directamente a las (3as de reclamacin.
*@-%+,-
' Puede exigir el cumplimiento en especie /speci5c per!omance0) el
reempla"o de las mercanc3as no con!ormes o su reparacin) la reduccin
proporcional del precio.
' La rescisin se puede pedir por dentro de un pla"o ra"onable y cuando el
incumplimiento constituya una contra(encin esencial) por !alta de entrega
durante el pla"o suplementario otorgado.
' &e pueden reclamar da7os y perjuicios, sin perjuicio de las dems (3as de
reclamacin.
;rans!erencia de los riesgos.
' La .on(encin trata esta materia a pesar de la excluir lo relati(o a la
trans!erencia de la propiedad.
' Es de sumo inter$s para las partes y generalmente $stas la regulan
mediante la eleccin de un 4:.C;E8D.
' :o se relaciona directamente la trans!erencia del riesgo con la entrega
de la mercader3a.
' &e regulan exclusi(amente los e!ectos de la trans!erencia del riesgo con
relacin a la obligacin del comprador de pagar el precio.
' Principio General: los riesgos pasan al comprador con la puesta a su
disposicin de la cosa, y en tal (irtud la p$rdida o deterioro posterior a esa
<entrega= no liberan al comprador de la obligacin de pagar el precio. Pero el
principio general no se aplica en el supuesto de ue la p$rdida y%o deterioro de
las mercader3as se produ"ca por un hecho del (endedor.
' .ontrato de .R ue implica transporte de mercader3as: &i no se estipul
el lugar de entrega de las mercader3as, el riesgo se transmite cuando las
mercader3as son entregadas al primer transportador. En caso de haberse
estipulado lugar de entrega, la trans!erencia se produce con la entrega en ese
lugar. Pero en ambos casos se reuiere ue las mercader3as hayan sido
identi5cadas a los 5nes del contrato.
' Dercader3as (endidas en trnsito: el principio general es ue los riesgos
se transmiten con el per!eccionamiento del contrato. &in embargo esta regla
tiene excepciones: se da a partir del momento de la entrega al transportador
cuando esto surja implicado de la negociacin habida entre las partes) los
riesgos no se trans5eren al comprador con el per!eccionamiento del contrato
cuando el (endedor sab3a o deb3a saber a esa !echa del deterioro y % o
destruccin de las mercader3as en trnsito.
' .ontrato ue no implica transporte: los riesgos se trans5eren cuando el
comprador retira o a partir del momento en ue debi hacerlo con!orme al
contrato. Puede pactarse la entrega en un lugar determinado.
Pa3ses rati5cantes de la ..4D /!uente: ED ;*FK, 27o *KKF0
2rgentina, 2ustralia, 2ustria, Jielorrusia, Josnia y Ier"ego(ina, .hile, .hina,
8ep#blica .heca, Dinamarca, Ecuador, Estonia, Egipto, Minlandia, Mrancia,
Georgia, 2lemania, Guinea, Iungr3a, 4raN, 4talia, Lesotho, Lituania, D$xico,
Iolanda, :ue(a ^elanda, :oruega, Polonia, 8umania, Dolda(ia, 8usia,
&ingapur, Eslo(auia, Eslo(enia, Espa7a, &uecia, &ui"a, &iria, 6ganda,
6crania, , Estados 6nidos y ^ambia.
*@?%+,-
UNIDAD !
CONTRATOS! PARTE ESPECIAL <CONTINUACIN)
CONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL!
Este contrato le otorga un m3nimo margen a la autonom3a de la (oluntad ya
ue, el monopolio ue ejercen las empresas prestadoras, excluye la posibilidad
de modi5car las clusulas de sus contratos.
.ada Estado en su territorio regula el ser(icio de transporte. Dado ue existe
di(ersidad de legislaciones nacionales, es muy di!3cil lograr un derecho #nico.
Iay unidad de contrato pero no hay unidad de Derecho aplicable. La ley
uni!orme para todas las empresas se logra a tra($s de .on(enios
4nternacionales.
El transporte terrestre internacional puede re(estir (arias !ormas:
h el expedidor o cargador contrata indi(idualmente con cada uno de los
transportadores participantes en la operacin total a tra($s de distintas
!ronteras: engendra multiplicidad de contratos, encarece la circulacin y
complica la responsabilidad. Es el m$todo ms primiti(o.
hel porteador con uien el cargador contrata asume de hecho tanto el carcter
de representante de $ste como la responsabilidad por el transporte 3ntegro:
esto da origen a * solo contrato de transporte y (arios de mandato.
h m$todo acumulati(o /los porteadores aparecen ligados por un (3nculo legal
ue los con(ierte en una sola persona o porteador #nico0: existe * solo
contrato y una sola carta de porte. &e aplica una sola ley a todos los aspectos
del contrato.
a0 ;82:&PC8;E ;E88E&;8E
Tr#t#do de Monte7)deo de Derec1o Co9erc)#' Intern#c)on#' de 1==>
:o contempl este contrato.
;ratado de Donte(ideo de Derecho .omercial ;errestre 4nternacional de
*KA,
TRANSPORTE DE MERCADER"AS <#rt2 1?)
- &i el contrato de transporte de mercader3as debe cumplirse en varios
%stados: se rige, en cuanto a su !orma, sus e!ectos, y a la naturale"a de las
obligaciones de los contratantes, por la ley del lugar de su celebracin.
- &i debe e,ecutarse dentro del territorio de un solo %stado: se aplica la ley del
lugar de ese Estado.
*@K%+,-
La ley del Estado en donde se entrega o debi entregarse la carga al
consignatario rige todo lo concerniente al cumplimiento y a la !orma de
ejecucin de las obligaciones relati(as a dicha entrega.
;82:&PC8;E 4:;E8:2.4C:2L PC8 &E8R4.4C& 2.6D6L2;4RC&
Art2 1:: <"ep<tase <nico el contrato de transporte internacional por servicios
acumulativos cuando se celebra mediante la e*pedicin de carta de porte
<nica + directa: aun0ue el transporte se realice mediante la intervencin de
empresas de diferentes %stados-
%sta disposicin se e*tiende al transporte mi*to: por tierra: agua o aire=.
Art2 1;: <&a accin fundada en el transporte internacional por servicios
acumulativos: podr/ ser intentada: a eleccin del actor:
Ycontra el =U porteador con 0uien el cargador contrat: o
Ycontra el 0ue recibi en <ltimo t.rmino los efectos para ser entregados al
consignatario-
Dicha accin se e,ercitar/: a opcin del demandante:
Yante los ,ueces del lugar de la partida: o
Yante los ,ueces del lugar de destino: o
Yante los ,ueces de cual0uiera de los lugares de tr/nsito en donde ha+a un
representante del porteador demandado-
Kuedan a salvo las acciones de los diferentes porteadores entre s=.
;82:&PC8;E DE PE8&C:2& /art. *-0
El contrato de transporte de personas por los territorios de (arios Estados,
celebrado por una sola empresa o por ser(icios acumulati(os, se rige por la ley
del Estado del destino del pasajero.
&ern jueces competentes los de este mismo Estado o los de auel en el cual
se celebre el contrato, a opcin del actor.
;82:&PC8;E DE E[64P2GE /28;. *?0
BEl transporte de euipaje ue, habiendo sido registrado en documento
especial expedido por el porteador o comisionista, no es lle(ado consigo en el
(iaje por el pasajero: se rige por las reglas sobre transporte de mercader3as.
B El euipaje ue el pasajero lle(a consigo, sin haber sido registrado: se rige
por la ley aplicable al transporte de personas.
CIDIP IV /o%re Tr#n/porte Intern#c)on#' Terre/tre <Ar+ent)n# no '#
r#t)Jc*)
La .on(encin es de aplicacin obligatoria en el caso del transporte
internacional de mercader3as por carretera, siempre ue el lugar de expedicin
de mercader3as se encuentre en un Estado Parte y el de la entrega en otro
Estado Parte, aun cuando el (eh3culo utili"ado sea a su (e" transportado
durante parte del recorrido por otro medio de transporte, sin ue se proceda a
*F,%+,-
la descarga de las mercader3as, o se trate de transporte por ser(icios
acumulati(os.
Las normas de la .on(encin no restringen las disposiciones de con(enciones
bilaterales o multilaterales entre los Estados Parte en materia de transporte
internacional de mercader3as, ni las prcticas ms !a(orables ue estos puedan
obser(ar con relacin a esa materia.
Establece ue las acciones basadas en el transporte internacional de
mercader3as por carretera podrn ser iniciadas a eleccin del actor ante los
tribunales del Estado:
a. Donde el demandado tenga su domicilio o residencia habitual, su
establecimiento principal o la sucursal, agencia o 5lial por cuyo intermedio se
emiti el conocimiento de embarue)
b. Del lugar de expedicin de las mercader3as)
c. Del lugar designado para la entrega de las mercader3as)
d. Del lugar de trnsito en donde haya un representante del transportador,
si $ste !uere el demandado.
En los casos de transporte de mercader3as por ser(icios acumulati(os sern
competentes cualesuiera de los !oros anteriormente indicados a eleccin del
actor, y en el caso de ue el transportador !uere el demandado solo se podr
demandar en cualuiera de dichos !oros al transportador inicial o al
transportador 5nal.
Derec1o )nterno
En el D4Pr argentino, no hay normas indirectas espec35cas sobre ;ransporte
;errestre. Pero la Gurisprudencia aplicado el art. +,@ del .od. de .omercio,
legislado para regir cuestiones locales, a asuntos deri(ados del transporte
internacional.
2rt. +,@: <&as acciones 0ue resulten del contrato de transporte podr/n ser
deducidas ante la autoridad ,udicial del lugar en 0ue resida un representante
del porteador +: si se tratare de caminos de hierro: ante la autoridad ,udicial
del lugar en 0ue se encuentre la estacin de partida o la de arribo=.
b0 ;82:&PC8;E PC8 2G62
Tr#t#do de Monte7)deo de Derec1o Co9erc)#' de 1==>
.ontiene las siguientes normas con respecto al contrato de Eetamento:
Art2 1?: El contrato de Eetamento se rige y ju"ga por las leyes y tribunales del
pa3s en ue est domiciliada la agencia mar3tima con la cual ha contratado el
Eetador.
&i el contrato de Eetamento tiene por objeto la conduccin de mercader3as o
pasajeros entre puertos de un mismo Estado, ser ju"gado por las leyes de
$ste.
*F*%+,-
Art2 1:: &i la agencia mar3tima no existiere en la $poca en ue se inicie el
litigio, el Eetador podr deducir sus acciones ante los tribunales del domicilio
de cualuiera de los interesados o representantes de au$lla.
&i el actor !uese el Eetante, podr entablar su demanda ante los tribunales del
Estado en ue se encuentre domiciliado el Eetador.
Tr#t#do de Monte7)deo de N#7e+#c)*n Co9erc)#' Intern#c)on#' de
1>?@
BLos contratos de Eetamento y de transporte de mercader3as o de personas
ue tengan por objeto esos transportes, entre puertos de un mismo Estado, se
rigen por sus leyes, cualuiera sea la nacionalidad del buue. El conocimiento
de estas causas corresponder a los jueces o tribunales del mismo /art. +@0.
B.uando esos contratos deban tener su ejecucin en alguno de los Estados, se
rigen por la ley (igente en dicho Estado, sin importar cual sea el lugar de
celebracin y la nacionalidad del buue /art. +F0.
&e entiende por <lugar de ejecucin= g el del puerto de la descarga de las
mercader3as o desembarue de las personas /art. +F0.
&ern competentes en estos casos, los jueces o tribunales del lugar de
ejecucin o, a opcin del actor, los del domicilio del demandado, siendo nula
toda clusula ue estable"ca lo contrario /art. +-0.
Derec1o Interno /Ley de :a(egacin :P +,.,KA0
Art2 ;@A! Tr#n/porte de 9erc#der(#/! Las obligaciones inherentes al
contrato de Eetamento total o parcial para el transporte de mercader3as y, en
general, a todo contrato en ue el transportador asume la oblig. de entregar la
carga en destino, se rige por la ley del lugar donde han de ejecutarse.
Art2 ;@?!Tr#n/porte de per/on#/! Las disposiciones de la ley +,.,KA se
aplican a todo contrato de transporte de personas por agua
hcelebrado en la 8ep#blica, o
hcuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto argentino, sea el buue
nacional o extranjero, o
hcuando sean competentes para entender en la causa los tribunales de la
8ep#blica.
Art2 ;1?! J-r)/d)cc)*n #r+ent)n#! Los tribunales argentinos son competentes
para conocer en los juicios deri(ados de los contratos en los ue se utilicen
buues cuando las oblig. respecti(as deban cumplirse en la 8ep#blica, sal(o la
opcin del actor de accionar ante los tribunales del domicilio del demandado.
Es nula toda clusula ue estable"ca otra jurisdiccin ue la de los tribunales
argentinos.
CONTRATO DE SEGURO!
Iay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o
coti"acin a resarcir un da7o o cumplir la prestacin con(enida si ocurre el
e(ento pre(isto /art. * de la Ley *-.A*?0.
Tr#t#do de Monte7)deo de Derec1o Co9erc)#' de 1==>
*F+%+,-
De los seguros terrestres, mar3timos y sobre la (ida
2rt. ?: <&os contratos de seguros terrestres + de transporte por ros o aguas
interiores: se rigen por la le+ del pas en 0ue est/ situado el bien ob,eto del
seguro: en la .poca de su celebracin=.
2rt. K: <&os seguros martimos + sobre la vida se rigen por las le+es del pas en
0ue est/ domiciliada la sociedad aseguradora o sus sucursales + agencias en el
caso previsto en el art- V /las sucursales se consideran domiciliadas en el lugar
donde !uncionan0=.
2rt. *,: <Son competentes para conocer de las reclamaciones 0ue se dedu1can
contra las sociedades de seguros: los tribunales del pas en 0ue dichas
sociedades tienen su domicilio legal-
Si esas sociedades tienen constituidas sucursales en otros %stados: regir/ lo
dispuesto en el art- V=.
Tr#t#do de Monte7)deo de 1>?@
B;ratado de Donte(ideo de Derecho .omercial ;errestre
Ley aplicable: coincide con el ;ratado de *??K. Por lo tanto,
h Los contratos de seguros terrestres se rigen por la ley del Estado en donde
estn situados los bienes objeto del seguro en la $poca de su celebracin, y
hLos contratos de seguro sobre la (ida, se rigen por la ley del Estado en el cual
est domiciliada la compa73a aseguradora o sus sucursales o agencias.
Gue" competente
En materia de seguros terrestres o sobre la (ida, son jueces competentes para
conocer de las acciones ue se dedu"can:
o los del Estado ue rige por sus leyes dichos contratos) o bien
o /a opcin del actor0, los del Estado del domicilio de los aseguradores o de
sus sucursales, o
o los del domicilio de los asegurados.
B;ratado de Donte(ideo de :a(egacin 4nternacional
Los contratos de seguro se rigen por las leyes del Estado en donde est
domiciliada la sociedad aseguradora, o sus sucursales o agencias /estas
#ltimas se consideran domiciliadas en el lugar donde !uncionan0. 2rt. +?
Los seguros ue cubran bienes de enemigos son (lidos a#n contratados
por $stos, sal(o ue el contrato se apliue al contrabando de guerra. El pago
de las indemni"aciones debe ser apla"ado hasta la conclusin de la pa". 2rt. +K
&on competentes para conocer de las acciones ue se dedu"can en
(irtud del contrato de seguro, los jueces o tribunales del Estado del domicilio
de las sociedades aseguradoras o, en su caso, los de las sucursales o agencias.
Las sociedades aseguradoras, as3 como sus sucursales o agencias, podrn,
cuando re(istan la calidad de actoras, ocurrir ante los jueces o tribunales del
domicilio del asegurado.
*F>%+,-
Derec1o Interno
En materia de seguros relacionados con el comercio exterior, hoy la autonom3a
de la (oluntad tiene un amplio campo de operati(idad, ya ue las leyes de
seguros ue exist3an en nuestro pa3s !ueron sustituy$ndose por otras menos
proteccionistas.
La ley +,.,K* /De los aseguradores y su control0
En su art. +, !aculta a reali"ar operaciones de seguros\
3b6 a las sucursales o agencias de sociedades e*tran,eras de los tipos annima:
cooperativa o de seguros mutuos4-
2rt. @: <&as sucursales o agencias a 0ue se re;ere el artculo ?Z: inciso b6:
ser/n autori1adas a e,ercer la actividad aseguradora en las condiciones
establecidas por esta &e+ para las sociedades annimas constituidas en el pas:
si e*iste reciprocidad seg<n las le+es de su domicilio-
"epresentacin &ocal: %star/n a cargo de uno o m/s representantes con
facultades su;cientes para reali1ar con la autoridad de control + los terceros
todos los actos ,urdicos atinentes al ob,eto de la sociedad: + estar en ,uicio por
.sta-
%l representante no tiene las facultades de ampliar o renunciar a la
autori1acin para operar en seguros + de transferir voluntariamente la cartera:
salvo poder e*preso=.
2rt. F /&ucursales en el pa3s y sucursales o agencias en el exterior0: &os
aseguradores autori1ados pueden abrir o cerrar sucursales en el pas as como
sucursales o agencias en el e*tran,ero: previa autori1acin de la autoridad de
control: la 0ue podr/ establecer con car/cter general + uniforme los re0uisitos
+ formalidades 0ue se deben cumplir- &a delegacin puede ser apelada ante el
!oder %,ecutivo Nacional de acuerdo con lo dispuesto en el artculo AP: cu+a
decisin es irrecurrible=.
El art. - menciona, entre los reuisitos para la autori"acin /objeto exclusi(o,
capital m3nimo, etc0 ue, si se trata de sociedades extranjeras, acompa7en los
balances de los @ #ltimos ejercicios de la casa matri".
2rt. >,: La autoridad de control establecer el monto y las normas sobre
capitales m3nimos a ue debern ajustarse los aseguradores. Las sucursales o
agencias de sociedades extranjeras debern tener y radicar en el pa3s !ondos
eui(alentes a los capitales m3nimos exigidos a los aseguradores constituidos
en $l.
En cuanto a los balances, el art. >? establece ue la !echa de cierre de ejercicio
de las sucursales y agencias extranjeras es la de su casa matri", sal(o ue
optaren por la del >, de junio de cada a7o. Dentro de los seis /F0 meses de
auella !echa presentarn los elementos citados ue sean pertinentes,
re!erentes a las operaciones reali"adas en el pa3s. La memoria se reempla"ar
por el in!orme del representante.
*FA%+,-
El art. A? menciona, entre las causas de re(ocacin de la autori"acin para
!uncionar, a la disolucin, liuidacin o uiebra de la casa matri" de una
sociedad extranjera.
La ley +,.,KA /seguro mar3timo0 establece ue los contratos de seguro se
rigen por las leyes del Estado donde est$ domiciliado el asegurador. &i el
seguro se ha contratado por intermedio de una sucursal o agencia, rige la ley
del lugar donde estas !uncionen, el cual se considera su domicilio /art. F,K0.
CONTRATO DE DISTRI3UCIN!
Dediante este contrato, una empresa, recurriendo a otras empresas o
personas, logra ue su produccin en masa llegue con ms !acilidad a distintos
lugares y a los ms di(ersos clientes.
Es un contrato por el cual el productor o !abricante con(iene el suministro de
un bien 5nal /producto determinado0 al distribuidor, uien aduiere el producto
para proceder a su colocacin masi(a por medio de su propia organi"acin en
una "ona determinada. 2 cambio de ello, el distribuidor recibe del productor un
porcentaje sobre el precio de (enta del producto.
Es necesario se7alar ue el distribuidor contrata con terceros a nombre propio
y por su propia cuenta, asumiendo los riesgos de la negociacin de los
productos con terceros.
Es un contrato con/en/-#', %)'#ter#', onero/o, de eFec-c)*n cont)n-#d# e
)nno9)n#do.
La !alta de regulacin atinente a este contrato genera el problema de
determinar la ley aplicable para solucionar contro(ersias. :uestros tribunales
han dicho ue, a !alta de una regulacin espec35ca, hay ue someter estos
contratos a las reglas generales de los contratos.
CONTRATO DE AGENCIA!
2gente es auel ue asume de manera estable el encargo de promo(er, por
cuenta de la otra parte, la conclusin de contratos en una !orma determinada,
a cambio de una compensacin /remuneracin0 proporcional a la importancia
de los negocios lle(ados a cabo. + ra"ones explican la con(eniencia de esta
5gura:
- la penetracin en territorios donde no estaban presentes y donde una
organi"acin de (entas a tra($s de empleados directos ser3a muy costosa.
- En los negocios internacionales, ciertos !abricantes son reticentes a in(ertir
capital y%o establecer sucursales o subsidiarias en pa3ses extranjeros.
2s3, la creacin de una red de agentes minimi"a sus riesgos y les da la
posibilidad de abandonar un mercado cuando lo decidan, sin su!rir por ello
p$rdidas excesi(as.
Es un contrato onero/o, no Gor9#', con9-t#t)7o, )nt-)to per/on#e y de
eFec-c)*n cont)n-#d#.
La !alta de regulacin legal orient a la Doctrina en + direcciones:
Baplicar por analog3a las reglas del mandato o de la comisin.
Bla interpretacin con!orme a las reglas del mismo contrato, el 5n perseguido
por las partes y los usos y costumbres en la materia.
INTERMEDIACIN $ REPRESENTACIN!
*F@%+,-
La declaracin de (oluntad, de ordinario, es obra del sujeto interesado /la
declaracin se hace <en nombre propio=0 y produce e!ectos en el c3rculo
jur3dico de $l. En tal caso, sujeto de la declaracin de la (oluntad y sujeto del
inter$s coinciden. Pero este no es un dato constante: cuando la (oluntad sea
declarada por un sujeto, no para s3, sino para otro sujeto, hay representacin.
&e considera poder internacional a auel en el cual el lugar de celebracin y el
lugar de cumplimiento son distintos.
En principio, se aplica la autonom3a de la (oluntad conEictual. &i no eligen el
Derecho aplicable, entonces este contrato se (a a regir por la ley del domicilio
del intermediario o su residencia habitual, o domicilio del representado, si ah3
debe representar el intermediario.
.4D4P 4: .on(encin 4nteramericana sobre 8$gimen legal de poderes para ser
utili"ados en el extranjero /Panam, *K-@0:
El art. * declara ue los poderes debidamente otorgados en uno de los
Estados partes en esta .on(encin sern (lidos en cualuiera de los otros,
si cumplen con las reglas establecidas en la .on(encin.
En cuanto a las !ormas y solemnidades relati(as al otorgamiento de poderes
ue hayan de ser utili"ados en el extranjero, se sujetarn a las leyes del
Estado donde se otorguen, a menos ue el otorgante pre5era sujetarse a la
ley del Estado en ue hayan de ejercerse. En todo caso, si la ley de este
#ltimo exigiere solemnidades esenciales para la (alide" del poder, regir
dicha ley /art.+0.
Los reuisitos de publicidad del poder se someten a la ley del Estado en ue
$ste se ejerce /art. A0.
Los e!ectos y el ejercicio del poder se sujetan a la ley del Estado donde $ste
se ejerce /art. @0.
2rt. F: En todos los poderes, el !uncionario ue los legali"a deber certi5car
o dar !e sobre: la identidad del otorgante /nacionalidad, edad, domicilio y
estado ci(il0, el derecho ue el otorgante tu(iere para con!erir poder en
representacin de otra persona !3sica, la existencia legal de la persona
jur3dica en cuyo nombre se otorgare el poder y el derecho del otorgante
para con!erir poder en representacin de la persona jur3dica.
El art. ? establece ue los poderes debern ser legali"ados cuando as3 lo
exigiere la ley del lugar de su ejercicio.
&e traducirn al idioma o5cial del Estado de su ejercicio /art. K0.
iRer tambi$n la .on(encin suprimiendo la exigencia de legali"acin de
documentos p#blicos /La Iaya, *KF*0: Ley +>.A@?j
*FF%+,-
2rts. >- del ;ratado de *??K y A+ del tratado de *KA,: <La per!eccin de los
contratos celebrados por correspondencia o mandatario se rige por la ley del
lugar del cual parti la o!erta=.
CONTRATOS 3ANCARIOS!
<Cperaciones de banco= son las re!eridas a la intermediacin en el comercio
del dinero. La jurisprudencia ha exigido ue sean reali"adas por empresas.
Los bancos son las empresas o establecimientos ue hacen pro!esin habitual
de la recepcin p#blica, bajo la !orma de depsitos u otras operaciones, de
!ondos ue ellos despu$s emplean por su propia cuenta, en operaciones cr$dito
o en operaciones 5nancieras.
La operacin bancaria implica un negocio de cr$dito, caracteri"ado por ser una
transmisin actual de la propiedad sobre una cosa, de una persona a otra, con
cargo para esta #ltima de de(ol(er posteriormente una cantidad eui(alente
de la misma especie y calidad.
Las operaciones bancarias se pueden di(idir en:
Operaciones fundamentales: principales o tpicas: corresponden a la
reali"acin de un negocio de cr$dito /en el sentido antes explicado0. &e
di(iden en:
2cti(as: los bancos colocan recursos, otorgan cr$dito. Ej: pr$stamo,
apertura de cr$dito, etc.
Pasi(as: los bancos captan recursos, obtienen cr$dito. Ej: depsito de
dinero.
Operaciones bancarias atpicas: neutras o complementarias: constituyen
la prestacin de di(ersos ser(icios /<ser(icios de banco=0: aluiler de
cajas de seguridad, administracin de propiedad, cobran"a de
documentos, cambio manual de dinero, cobran"a y pagos por cuenta del
Estado /nac, pcial, municip0, compa73as del Estado o pri(adas ue
prestan ser(icios p#blicos /tel, electricidad, etc0.
&eg#n los Tr#t#do/ de Monte7)deo, los contratos se rigen /en cuanto a su
existencia, naturale"a, e!ectos, etc0 por la ley del lugar de cumplimiento.
En el caso de las operaciones bancarias, hay ue tener en cuenta el derecho
del domicilio del banco.
En el Derec1o Interno, la ley del domicilio bancario halla su !undamento en
los arts. *+,K, *+*, y *+*+ del .d. .i(il.
*F-%+,-
UNIDAD A!
CONTRATOS! PARTE ESPECIAL <CONTINUACIN)
CONTRATO DE MUTUO!
i8epaso: El Dutuo o pr$stamo de consumo es un contrato por el cual una parte
entrega a la otra una cantidad de cosas ue esta #ltima est autori"ada a
consumir, de(ol(i$ndole en el tiempo con(enido, igual cantidad de cosas de la
misma especie y calidad /art. ++A, ..0.
El objeto de este contrato son las cosas consumibles o !ungibles, aunue no
sean consumibles.
Es un contrato %)'#ter#', ya ue supone para el prestamista la oblig. de
entregar la cosa y para el mutuario la de restituirla en su momento y,
e(entualmente, pagar intereses. &in embargo, hay algunos ue sostienen ue
es unilateral porue, entregada la cosa en el momento de la celebracin del
acto, ya no uedan obligaciones pendientes de cumplimiento sino para el
mutuario.
;ratndose del mutuo ci(il, es un contrato re#', ya ue slo se per!ecciona con
la entrega de la cosa.
;ratndose de mutuo comercial /cuando el mutuo tiene lugar entre
comerciantes o al menos uno de ellos lo es, y la cosa est destinada al uso
comercial0, el contrato es con/en/-#', ya ue se per!ecciona con el mero
consentimiento de las partes.
Puede ser +r#t-)to - onero/o. El mutuo ci(il se presume gratuito y el
comercial, oneroso.
Es un contrato no Gor9#'.j.
La de5nicin de la naturale"a real o consensual del mutuo no debe
desprend$serla de la lex !ori sino de la lex causae.
B2utonom3a conEictual: &i las partes eligen un Derecho aplicable al mutuo, $ste
ser el ue determine la naturale"a real o consensual.
B2utonom3a material: en pr$stamos multinacionales, las partes pueden acordar
materialmente la naturale"a real o consensual mediante una clusula.
&i las partes no hicieron uso de la autonom3a, hay ue di!erenciar si se lo
considera contrato real o consensual para poder determinar cul es el lugar de
cumplimiento ue (a a ser el Derecho ue rige el !ondo de la cuestin:
h&i es re#', se rige por el lugar de cumplimiento /donde el prestatario debe
de(ol(er el capital0.
h &i es con/en/-#', por el lugar donde el prestamista da el capital al
prestatario.
&i el lugar de cumplimiento no est designado ni surge de la naturale"a de la
obligacin, es auel en ue el contrato !ue hecho, si !uere el domicilio del
deudor, aunue despu$s mudare de domicilio o !alleciere /art. *+*+ ..0.
Tr#t#do/ de Monte7)deo de 1==> 0 de 1>?@
*F?%+,-
Dicen ue los contratos re!erentes a cosas !ungibles, se rigen por la ley del
lugar del domicilio del deudor al tiempo de su celebracin.
.C:;82;C DE LC.2.4]: DE CJ82:
Iay contrato de locacin de obra cuando dos partes se obligan
rec3procamente, una a ejecutar una obra y la otra a pagar por esa obra una
suma determinada de dinero. Es un contrato con/en/-#'.
Tr#t#do/ de Monte7)deo de 1==> 0 1>?@
&e aplican las reglas generales ue establecen ue los contratos se rigen en
todos sus aspectos por la ley del lugar de cumplimiento. En consecuencia:
- si la obra recae sobre una cosa cierta, se aplica la ley del lugar en ue ellas
exist3an al tiempo de la celebracin.
- si la obra recae sobre cosas determinadas por su g$nero, se aplica la ley del
domicilio del deudor al tiempo de la celebracin.
Derec1o )nterno
El .digo .i(il no contiene normas indirectas espec35cas sobre locacin de
obra. &e aplican las reglas generales /6nidad +,0.
CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS!
.ontrato por el cual una de las partes se compromete a prestar un ser(icio a
!a(or de una persona y $sta #ltima se compromete a paga un precio cierto en
dinero. Es con/en/-#'.
Tr#t#do/ de Monte7)deo de 1==> 0 1>?@
Establecen ue los contratos ue (ersen sobre prestacin de ser(icios, se
rigen:
2Si recaen sobre cosas /Ej: pintar una casa0, se rigen por la ley del lugar donde
ellas exist3an al tiempo de su celebracin)
2Si su e;cacia se relaciona con alg<n lugar en especial /Ej: persona contratada
para prestar un ser(icio en una pro(incia0, se rigen por la ley del lugar donde
deban producirse sus e!ectos,
2Si no se trata de ninguno de estos dos casos, se rigen por la ley del domicilio
del deudor al tiempo de la celebracin del contrato.
Derec1o Interno
El .digo .i(il no contiene normas indirectas espec35cas sobre locacin de
ser(icios. &e aplican las reglas generales /6nidad +,0.
CONTRATO DE TRA3AJO!
i2claracin: El D4Pr del ;rabajo consiste en la a(eriguacin del Derecho Pri(ado
aplicable a las relaciones laborales ue ostenten elementos extranjeros. :o
*FK%+,-
deben incluirse en el D4Pr laboral la organi"acin internacional del trabajo, ue
cae dentro de la rbita del Dcho. 4nternacional P#blico, ni el Derecho
2dministrati(o del ;rabajoj.
2ntes de indicar u$ Derecho es aplicable a la relacin laboral, hay ue poner
de relie(e + particularidades en esta materia:
*P0 &i a una relacin laboral resulta aplicable Derecho extranjero, este Derecho
extranjero aplicable no slo comprende las normas estatales laborales /leyes,
decretos, reglamentos, etc.0, sino tambi$n los con(enios colecti(os de trabajo,
la sentencia colecti(a, el reglamento interno del taller y cualuier otra !uente
!ormal particular del Derecho del ;rabajo en el pa3s cuyo Derecho nos toca
aplicar.
+P0 Es menester guiarse por el principio <in dubio pro operario= ue, en la
doctrina del Derecho del ;rabajo, go"a de general aceptacin.
La (alide" del contrato indi(idual de trabajo depende de: la existencia de la
capacidad de las partes, de la obser(ancia de la !orma debida y del
cumplimiento de los reuisitos intr3nsecos de su (alide".
.on respecto a la capacidad, rigen las reglas generales.
En cuanto a la !orma, con(iene destacar ue el art. **?* .. no es aplicable
analgicamente sin ms a actos unilaterales. 2s3, por ejemplo, no ser3a posible
ju"gar la !orma de un despido declarado por carta seg#n la ley del lugar de
emisin o de recepcin seg#n cual de ellas resultara ms !a(orable a la (alide"
!ormal del despido.
En lo ue concierne al Derecho aplicable al !ondo del contrato de trabajo, hay
ue distinguir entre su (alide", por un lado, y sus e!ectos y consecuencias, por
el otro. La (alide" se regir, en general, en (irtud de la autonom3a de las
partes, por la ley del domicilio de la empresa. Pero algunas (eces tambi$n /por
ej, contrato de ajuste por (iaje redondo0, por la ley del lugar de la celebracin.
Los e!ectos se regirn por la ley del lugar del trabajo /al ser un contrato de
tracto sucesi(o, su (alide" se rige por la ley del lugar de celebracin y sus
e!ectos, por el lugar de cumplimiento0.
:ulidad del contrato de trabajo: En materia de contrato de trabajo, su nulidad
deja en pie una relacin e!ecti(a de trabajo, la cual, seg#n muchos Derechos,
tambi$n dis!ruta de proteccin en cuanto ello signi5ue un bene5cio para el
asalariado. Parece lgico ue un trabajo realmente prestado en un pa3s, si bien
no se diese un contrato de trabajo (lido en (irtud del Derecho aplicable,
produjera los e!ectos ue el Derecho del pa3s de la ejecucin del trabajo
estableciese.
Disolucin del contrato de trabajo: se rige por el mismo Derecho ue disciplina
sus e!ectos. Este principio se aplica sobre todo al despido y su compleja
problemtica.
Los con(enios colecti(os de trabajo pueden suscitar problemas juspri(atistas
internacionales cuando o!recen elementos de extranjer3a /ej: si el sindicato
!ormado en un pa3s celebrara un con(enio colecti(o con un empresario cuya
empresa !uncionara en otro pa3s, situacin ue se da donde las empresas
utili"an a obreros ue diariamente cru"an la !rontera para presentarse en el
*-,%+,-
lugar de su trabajo0. En esta hiptesis hay ue distinguir el con(enio colecti(o
y el contrato indi(idual de trabajo:
h En cuanto al contrato individual de traba,o, si el mismo resultara sometido al
Derecho del pa3s al ue pertenece el sindicato /por ejemplo, por expresa
disposicin de las partes del contrato indi(idual0, el con(enio colecti(o habr3a
de aplicarse por el jue" del pa3s de la empresa, ya ue, como dijimos, el
Derecho aplicable se compone de cualesuiera normas obligatorias.
&i, en cambio, el Derecho aplicable al contrato indi(idual !uese el del pa3s
donde se reali"a el trabajo /y ue suele coincidir con el de la sede de la
empresa0, el con(enio colecti(o no producir3a e!ectos normati(os sobre el
contrato indi(idual, en ra"n de ue este carcter normati(o se deri(a de la ley
del pa3s donde est radicado el sindicato) y esta ley no es aplicable. &in
embargo, hay ue tener en cuenta la autonom3a de las partes del contrato
indi(idual, dentro de la es!era del Derecho del ;rabajo del pa3s donde reside la
empresa, cuyo ejercicio expreso o tcito puede incorporar al contrato indi(idual
de trabajo, las clusulas del con(enio colecti(o, sin ue las partes por ello
eligiesen el Derecho del pa3s en donde se radica el sindicato, en su totalidad,
como Derecho aplicable.
h En lo ue concierne al convenio colectivo de traba,o, como tal, su (alide"
/capacidad de las partes, !orma y reuisitos intr3nsecos de (alide"0 y e!ectos,
se rigen por las normas generales del D4Pr. Pero entre estos e!ectos no 5gura el
e!ecto normati(o puesto ue $ste no pertenece a la es!era del Derecho Pri(ado
sino ue Euye del Derecho P#blico. Por ello, el e!ecto normati(o slo puede ser
atribuido a un con(enio colecti(o si su reali"acin cae dentro del territorio ue
lo impone.
CONTRATO DE LEASING!
El contrato de leasing /denominado tambi$n de <locacin 5nanciera=0 es una
operacin 5nanciera ue consiste en !acilitar la utili"acin de mauinarias y
euipos a uien carece de capital necesario para su aduisicin, gracias a una
5nanciacin a largo o mediano pla"o /coincidente con el t$rmino de
amorti"acin del bien en cuestin y garanti"ada con el bien objeto de ella0,
cuyo dominio se reser(a, mediante el pago peridico de un canon o aluiler,
con la posibilidad de aduirirlo a su conclusin por un (alor determinable.
/Dar"orati0.
iLey +@.+A? /del a7o +,,,0: .ontrato de Leasing
2rt. * /.oncepto0: <%n el contrato de leasing el dador conviene transferir al
tomador la tenencia de un bien cierto + determinado para su uso + goce:
contra el pago de un canon + le con;ere una opcin de compra por un precio=.
2rt. + /Cbjeto0: <!ueden ser ob,eto del contrato cosas muebles e inmuebles:
marcas: patentes o modelos industriales + softWare: de propiedad del dador o
sobre los 0ue el dador tenga la facultad de dar en leasing=.
2rt. > /.anon0: <%l monto + la periodicidad de cada canon se determina
convencionalmente=.
*-*%+,-
2rt. A: <!recio de e,ercicio de la opcin- %l precio de e,ercicio de la opcin de
compra debe estar ;,ado en el contrato o ser determinable seg<n
procedimientos o pautas pactadas=.
2rt. @: <'odalidades en la eleccin del bien- %l bien ob,eto del contrato puede:
a6 Comprarse por el dador a persona indicada por el tomadorL
b6 Comprarse por el dador seg<n especi;caciones del tomador o seg<n
cat/logos: folletos o descripciones identi;cadas por .steL
c6 Comprarse por el dador: 0uien sustitu+e al tomador: al efecto: en un
contrato de compraventa 0ue .ste ha+a celebradoL
d6 Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual
con el tomadorL
e6 Ad0uiere por el dador al tomador por el mismo contrato o hab.rselo
ad0uirido con anterioridadL
f6 %star a disposicin ,urdica del dador por ttulo 0ue le permita constituir
leasing sobre .l.
2rt. ? /Morma e inscripcin0: <%l leasing debe instrumentarse en escritura
p<blica si tiene como ob,eto inmuebles: bu0ues o aeronaves- %n los dem/s
casos puede celebrarse por instrumento p<blico o privado-
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros: el contrato debe inscribirse
en el registro 0ue corresponda seg<n la naturale1a de la cosa 0ue constitu+e
su ob,eto=.
2rt. *+ /6so y goce del bien0: <%l tomador puede usar + go1ar del bien ob,eto
del leasing conforme a su destino: pero no puede venderlo: gravarlo ni
disponer de .l- &os gastos ordinarios + e*traordinarios de conservacin + uso:
inclu+endo seguros: impuestos + tasas 0ue recaigan sobre los bienes + las
sanciones ocasionadas por su uso: son a cargo del tomador: salvo convencin
en contrario=.
2rt. *A /Cpcin de compra. Ejercicio0: <&a opcin de compra puede e,ercerse
por el tomador una ve1 0ue ha+a pagado tres cuartas 5C[@6 partes del canon
total estipulado: o antes si as lo convinieran las partes=.
2rt. *@ /Prrroga del contrato0: <%l contrato puede prever su prrroga a opcin
del tomador + las condiciones de su e,ercicio=
2rt. +F /:ormas supletorias0: <Al contrato de leasing se le aplican
subsidiariamente las reglas del contrato de locacin: en cuanto sean
compatibles: mientras el tomador no ha pagado la totalidad del canon +
e,ercido la opcin: con pago de su precio=j.
8euisitos del contrato de leasing:
*0 ue el dador sea una entidad 5nanciera o una sociedad ue tenga por objeto
la reali"acin de este tipo de contratos.
+0 ue tenga por objeto cosas muebles indi(iduali"adas o inmuebles, marcas,
patentes o modelos industriales y so!tkare, de propiedad del dador o sobre los
ue el dador tenga la !acultad de dar en leasing.
>0 [ue el canon se 5je teniendo en cuenta la amorti"acin de la cosa.
*-+%+,-
A0 [ue el tomador tenga la !acultad de comprar la cosa.
EG: una sociedad dedicada al leasing con domicilio en 2rgentina, mediante su
interposicin 5nanciera aduiere un bien de capital a una sociedad (endedora
con sede en 6ruguay y lo arrienda a otra sociedad locataria con sede en Jrasil.
.uando el negocio jur3dico tiene un contacto, aunue sea procesal, con
2rgentina, se aplica el D4Pr argentino.
&i las partes no eligieron el Derecho aplicable, la prestacin ms caracter3stica
del contrato es la ue cumple la sociedad de leasing /ue debe comprar el
bien, entregarlo a la tomadora del leasing y (enderlo al concluir el pla"o, si el
tomador hace uso de esta opcin0. &e debe aplicar el domicilio de la soc. de
leasing.
GARANT"AS CONTRACTUALES!
Farantas personales
4IANMA!
2rt. *K?F ..: <Babr/ contrato de ;an1a cuando una de las partes se hubiere
obligado accesoriamente por un CU: + el acreedor de ese CU aceptase su oblig-
accesoria=. ;oda oblig. puede ser a5an"ada /ci(il o natural) principal o
accesoria) deri(ada de cualuier causa) de (alor determinado o indeterminado)
simple, a pla"o o condicional, etc0. Puede ser hecha de cualuier !orma.
Tr#t#do/ de Monte7)deo de 1==> 0 1>?@
Establecen ue los contratos accesorios se rigen por la ley de la obligacin
principal.
Y Farantas reales
5IPOTECA:
Es un derecho real de garant3a por el cual una persona a!ecta al pago de una
deuda un inmueble, conser(ando su uso y goce.
2rt. >*,? ..: La hipoteca es un derecho real constituido en seguridad de un
cr$dito cierto en dinero sobre bienes inmuebles ue contin#an en poder del
deudor.
La inscripcin de la hipoteca dura +, a7os. &e debe hacer por escritura p#blica.
P-eden +#r#nt)N#r/e con 1)potec#!
- obligaciones de dar una suma de dinero
- obligaciones de dar cosa cierta
- obligaciones de hacer
- obligaciones de no hacer.
A' /er -n derec1o re#' +ener#!
- derecho de persecucin: derecho de perseguir el bien en manos de uien se
halle y de cobrar o rematar el inmueble aunue el deudor lo enajene,
*->%+,-
- derecho de pre!erencia: derecho a cobrar antes ue otros acreedores
C#r#ctere/ de '# 1)potec#!
con(encional
accesoria
p#blica
garant3a especial /recae sobre un inmueble determinado y reuiere la
concreta determinacin de la suma de dinero adeudada0.
Art! A1> CC! <!uede constituirse hipoteca sobre bienes inmuebles e*istentes
en el territorio de la "ep<blica: por instrumentos hechos en pases e*tran,eros:
con las condiciones + en las formas dispuestas por el art- =?==- De la hipoteca
as constituida debe tomarse ra1n en el o;cio de hipotecas: en el t.rmino de V
das contados desde 0ue el ,ue1 ordene la protocoli1acin de la oblig-
hipotecaria- !asado ese t.rmino: la hipoteca no per,udica a tercero- &a
hipoteca constituida desde pas e*tran,ero debe tener una causa lcita por las
le+es de la "ep<blica=.
Art2 111 CC! <&os contratos hechos en pas e*tran,ero para transferir
derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la "ep<blica: tendr/n la
misma fuer1a 0ue los hechos en el territorio del %stado: siempre 0ue constaren
de instrumentos p<blicos + se presentaren legali1ados- Si por ellos se
trans;riese el dominio de bienes races: la tradicin de .stos no podr/ hacerse
con efectos ,urdicos hasta 0ue estos contratos se hallen protocoli1ados por
orden de un ,ue1 competente=.
P8E:D2:
Es un derecho real de garant3a ue recae sobre un bien mueble en seguridad
de un cr$dito en dinero.
La prenda puede ser con despla"amiento /cuando se exige la entrega del bien
prendado al acreedor, uien lo conser(a en su poder hasta ue sea abonada la
deuda. Los derechos del acreedor subsisten mientras est$ en posesin de la
cosa prendada, o un >P con(enido por las partes lo est$.0, pero generalmente
la prenda es con registro.
El .od. .i(il exige ue la prenda conste en instrumento p#blico o pri(ado de
!echa cierta.
Tr#t#do de Monte7)deo de 1==>
:o contiene normas espec35cas sobre prenda.
E' Tr#t#do de Monte7)deo de 1>?@
El ;ratado de Derecho .omercial ;errestre 4nternacional contiene las siguientes
normas re!eridas a la prenda comercial:
2rt. *K: <&a le+ 0ue rige el contrato de prenda decide sobre la calidad del
documento correspondiente.
&as formas + los re0uisitos se regulan por la le+ del lugar de celebracin.
&os medios de publicidad se rigen por la le+ de cada %stado=.
*-A%+,-
2rt. +,: <&os derechos + las obligaciones de los contratantes con relacin a la
cosa dada en prenda: con despla1amiento o sin .l: se rigen por la le+ de su
situacin en el momento de la constitucin de la prenda=.
2rt. +*: <%l cambio de situacin de la cosa dada en prenda no afecta los
derechos ad0uiridos con arreglo a la le+ del %stado donde a0u.lla fue
constituida- !ero: para la conservacin de esos derechos: deber/n llenarse las
condiciones de forma + de fondo e*igidas por la le+ del %stado de su nueva
situacin=.
2rt. ++: <%n el caso del artculo anterior: el derecho de los terceros de buena fe
respecto de la cosa dada en prenda: se regula por la le+ del %stado de la nueva
situacin=.
Derec1o Interno
DecretoBley *@.>A?%AF: Prenda con registro
i2rt. *: <&as prendas con registro pueden constituirse para asegurar el pago de
una suma de dinero o el cumplimiento de cual0uier clase de oblig- a las 0ue los
contra+entes le atribu+en: a los efectos de la garanta prendaria: un valor
consistente en una suma de dinero=.
2rt. +: <&os bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro 0uedar/n en
poder del deudor o del tercero 0ue los ha+a prendado en seguridad de una
deuda a,ena=.
2rt. +>: <%l privilegio del acreedor prendario se conserva hasta la e*tincin de
la obligacin principal: pero no m/s all/ de los P aIos desde 0ue la prenda se
ha inscripto- !odr/: sin embargo: reinscribirse la prenda antes de 0ue cadu0ue
el pla1o=j.
2rt. +?: <&a accin prendaria compete al ,ue1 de comercio:
2del lugar convenido para pagar el cr.dito: o
2del lugar en 0ue seg<n el contrato se encontraban o se encuentran situados
los bienes: o
2del lugar del domicilio del deudor:
a opcin del e,ecutante=.
*-@%+,-
UNIDAD ?!
I) CONTRATOS DE AGRUPACIONES EMPRESARIAS
*0 GC4:; RE:;68E&:
Es un contrato mediante el cual dos o ms empresas se agrupan para lle(ar a
cabo un proyecto. &us integrantes coordinan acti(idades y se unen en capital y
riesgo, pero cada una mantiene su independencia en todo lo dems.
Iay un (3nculo transitorio ue se limita a la reali"acin de un determinado
negocio.
En la 2rgentina surgieron a partir de la re!orma de la ley *K.@@, ue incorpor
dos contratos de esa naturale"a) ambos constituyen dos modalidades de Goint
Rentures contractuales:
- A+r-p#c)one/ de co'#%or#c)*n e9pre/#r)#
- Un)one/ Tr#n/)tor)#/ de E9pre/#/ <U2T2E2)
2G86P2.4C:E& DE .CL2JC82.4]: EDP8E&2842
Art2 A;B <C#r#cter)N#c)*n)! <&as sociedades constituidas en la "ep<blica +
los empresarios individuales domiciliados en ella pueden: mediante un
contrato de agrupacin: establecer una organi1acin com<n: con la ;nalidad
de:
facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de
sus miembros: o
perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades-
No constitu+en sociedades ni son su,etos de Derecho- &os contratos: derechos
+ obligaciones vinculados con su actividad: se rigen por lo dispuesto en los
arts- CT= + CTT-
&as sociedades constituidas en el e*tran,ero podr/n integrar agrupaciones:
previo cumplimiento de lo dispuesto en el art- ==A=.
Art2 A;= <4)n#')d#d)! <&a Agrupacin: en cuanto tal: no puede perseguir ;nes
de lucro- &as venta,as econmicas 0ue genere su actividad deben recaer
directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas-
&a Agrupacin no puede e,ercer funciones de direccin sobre la actividad de
sus miembros=.
Art2 A;> <4or9# 0 conten)do de' contr#to)! e%l contrato se otorgar/ por
instrumento p<blico o privado + se inscribir/ aplic/ndose lo dispuesto en los
artculos @ + P- #na copia: con los datos de su correspondiente inscripcin:
ser/ remitida por el "egistro !<blico de Comercio a la Direccin Nacional de
Defensa de la Competencia-
%l contrato debe contener:
=6 %l ob,eto de la agrupacinL
*-F%+,-
?6 &a duracin: 0ue no podr/ e*ceder de die1 5=>6 aIos- !uede ser
prorrogada antes de su vencimiento por decisin un/nime de los
participantes- %n caso de omitirse la duracin: se entiende 0ue el contrato es
v/lido por die1 5=>6 aIosL
C6 &a denominacin 0ue se formar/ con un nombre de fantasa integrado
con la palabra \agrupacin\L
@6 %l nombre: ra1n social o denominacin: el domicilio + los datos de la
inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin e
individuali1acin en su caso: 0ue corresponda a cada uno de los
participantes- %n caso de sociedades: la relacin de la resolucin del rgano
social 0ue aprob la contratacin de la agrupacin: as como su fecha +
n<mero de actaL
P6 &a constitucin de un domicilio especial para todos los efectos 0ue deriven
del contrato de agrupacin: tanto entre las partes como respecto de tercerosL
V6 &as obligaciones asumidas por los participantes: las contribuciones debidas
al fondo com<n operativo + los modos de ;nanciar las actividades comunesL

T6 &a participacin 0ue cada contratante tendr/ en las actividades comunes +
en sus resultadosL
A6 &os medios: atribuciones + poderes 0ue se establecer/n para dirigir la
organi1acin + actividad com<n: administrar el fondo operativo: representar
individual + colectivamente a los participantes + controlar su actividad al solo
efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidasL
E6 &os supuestos de separacin + e*clusinL
=>6 &as condiciones de admisin de nuevos participantesL
==6 &as sanciones por incumplimiento de las obligacionesL
=?6 &as normas para la confeccin de estados de situacin: a cu+o efecto los
administradores llevar/n: con las formalidades establecidas por el
Cdigo de Comercio: los libros habilitados a nombre de la agrupacin 0ue
re0uieran la naturale1a e importancia de la actividad com<n=-
Art2 AB@ <Re/o'-c)one/)! <&as resoluciones relativas a la reali1acin del
ob,eto de la agrupacin se adoptar/n por el voto de la ma+ora de los
participantes: salvo disposicin contraria del contrato- Su impugnacin slo
puede fundarse en la violacin de disposiciones legales + contractuales +
debe demandarse ante el ,ue1 del domicilio ;,ado en el contrato dentro de
los treinta 5C>6 das de haberse noti;cado fehacientemente la decisin de
la agrupacin: mediante accin dirigida contra cada uno de los integrantes
de la agrupacin-
&as reuniones o consultas a los participantes deber/n efectuarse cada ve1
0ue lo re0uiera un administrador o cual0uiera de los miembros de la
*--%+,-
agrupacin- No puede introducirse ninguna modi;cacin del contrato sin el
consentimiento un/nime de los participantes=.

Art2 AB1 <D)recc)*n 0 Ad9)n)/tr#c)*n)! <&a direccin + administracin debe
estar a cargo de una o m/s personas fsicas designadas en el contrato o
posteriormente por resolucin de los participantes: siendo de aplicacin el
artculo ??= del Cdigo de Comercio- %n caso de ser varios los administradores
+ si nada se di,era en el contrato: se entiende 0ue pueden actuar
indistintamente=.
Art2 AB <4ondo Co9In Oper#t)7o)! <&as contribuciones de los
participantes + los bienes 0ue con ellas se ad0uieran: constitu+en el fondo
com<n operativo de la agrupacin- Durante el t.rmino establecido para su
duracin: se mantendr/ indiviso este patrimonio sobre el 0ue no pueden
hacer valer su derecho los acreedores particulares de los participantes=.
Art2 ABA <Re/pon/#%)')d#d 1#c)# tercero/)! <!or las obligaciones 0ue
sus representantes en nombre de la agrupacin: los participantes responden
ilimitada + solidariamente respecto de terceros- Kueda e*pedita la accin
contra .stos: slo despu.s de haberse interpelado infructuosamente al
administrador de la agrupacin: a0uel contra 0uien se demanda el
cumplimiento de la obligacin puede hacer valer sus defensas +
e*cepciones 0ue hubieren correspondido a la agrupacin-
!or las obligaciones 0ue los representantes ha+an asumido por cuenta de
un participante: haci.ndolo saber al tiempo de obligarse: responde .ste
solidariamente con el fondo com<n operativo=.
Art2 AB? <Cont#%)')N#c)*n2 E/t#do de Re/-'t#do/)! <&os estados de
situacin de la agrupacin deber/n ser sometidos a decisin de los
participantes dentro de los noventa 5E>6 das del cierre de cada e,ercicio anual-
&os bene;cios o p.rdidas: o en su caso: los ingresos + gastos de los
participantes derivados de su actividad: podr/n ser imputados al e,ercicio en
0ue se produ,eron o a a0u.l en 0ue se ha+an aprobado las cuentas de la
agrupacin=.
Art2 AB: <C#-/#/ de d)/o'-c)*n)! <%l contrato de agrupacin se disuelve:
=6 !or la decisin de los participantesL
?6 !or e*piracin del t.rmino por el cual se constitu+ o por la consecucin
del ob,eto para el 0ue se form o por la imposibilidad sobreviniente de
lograrloL
C6 !or reduccin a uno del n<mero de participantesL
@6 !or la incapacidad: muerte: disolucin o 0uiebra de un participante:
a menos 0ue el contrato prevea o 0ue los dem/s participantes decidan
por unanimidad su continuacin-
P6 !or decisin ;rme de autoridad competente 0ue considere incursa a la
agrupacin en pr/cticas restrictivas de la competenciaL
V6 !or las causas espec;camente previstas en el contrato=.
Art2 AB; <E6c'-/)*n)! <Sin per,uicio de lo establecido en el contrato:
cual0uier participante puede ser e*cluido: por decisin un/nime: cuando
contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el funcionamiento
de la agrupacin=j.
*-?%+,-
6:4]: ;82:&;C842 DE EDP8E&2& /6.;.E.0

iArt(c-'o ABB <C#r#cter)N#c)*n)! <&as sociedades constituidas en la
"ep<blica + los empresarios individuales domiciliados en ella podr/n:
mediante un contrato de unin transitoria: reunirse para el desarrollo o
e,ecucin de una obra: servicio o suministro concreto: dentro o fuera del
territorio de la "ep<blica- !odr/n desarrollar o e,ecutar las obras + servicios
complementarios + accesorios al ob,eto principal-
&as sociedades constituidas en el e*tran,ero podr/n participar en tales
acuerdos previo cumplimiento del artculo ==A: tercer p/rrafo-
No constitu+en sociedades ni son su,etos de derecho- &os contratos: derechos
+ obligaciones vinculadas con su actividad se rigen por lo dispuesto en el
artculo CTE=.

Art2 AB= <4)r9# 0 conten)do de' contr#to)! <%l contrato se otorgar/ por
instrumento p<blico o privado: el 0ue deber/ contener:
=6 %l ob,eto: con determinacin concreta de las actividades + medios para
su reali1acinL
?6 &a duracin: 0ue ser/ igual al de la obra: servicio o suministro 0ue
constitu+a el ob,etoL
C6 &a denominacin: 0ue ser/ la de algunos o de todos los miembros: seguida
de la e*presin \unin transitoria de empresas\L
@6 %l nombre: ra1n social o denominacin: del domicilio + los datos de la
inscripcin registral del contrato o estatuto de la matriculacin o
individuali1acin: en su caso: 0ue corresponda a cada uno de los
miembros- %n caso de sociedades: la relacin de la resolucin del rgano
social 0ue aprob la celebracin de la unin transitoria: as como su fecha +
n<mero de actaL
P6 &a constitucin de un domicilio especial para todos los efectos 0ue deriven
del contrato de unin transitoria: tanto entre las partes como respecto de
tercerosL
V6 &as obligaciones asumidas: las contribuciones debidas al fondo com<n
operativo + los modos de ;nanciar o sufragar las actividades comunes en su
casoL
T6 %l nombre + domicilio del representanteL
A6 &a proporcin o m.todo para determinar la participacin de las empresas
en la distribucin de los resultados o: en su caso: los ingresos + gastos de la
uninL
E6 &os supuestos de separacin + e*clusin de los miembros + las causales
de disolucin del contratoL
=>6 &as condiciones de admisin de nuevos miembrosL
*-K%+,-
==6 &as normas para la confeccin de estados de situacin: a cu+o efecto
los administradores: llevar/n: con las formalidades establecidas por el
Cdigo de Comercio: los libros habilitados a nombre de la unin 0ue
re0uieran la naturale1a e importancia de la actividad com<n-
=?6 &as sanciones por incumplimiento de obligaciones=.

Art2 AB> <Repre/ent#c)*n)! <%l representante tendr/ los poderes
su;cientes de todos + de cada uno de los miembros para e,ercer los
derechos + contraer las obligaciones 0ue hicieren al desarrollo o e,ecucin de
la obra: servicio o suministro- Dicha designacin no es revocable sin
causa: salvo decisin un/nime de las empresas participantesL mediando
,usta causa la revocacin podr/ ser decidida por el voto de la ma+ora
absoluta=.

Art2 A=@ <In/cr)pc)*n)! <%l contrato + la designacin del representante
deber/n ser inscriptos en el "egistro !<blico de Comercio aplic/ndose
los artculos @ + P=.

Art2 A=1 <Re/pon/#%)')d#d)! <Salvo disposicin en contrario del contrato: no
se presume la solidaridad de las empresas por los actos + operaciones 0ue
deban desarrollar o e,ecutar: ni por las obligaciones contradas frente a
terceros=.

Art2 A= <Ac-erdo/)! <&os acuerdos 0ue deban adoptar lo ser/n siempre por
unanimidad: salvo pacto en contrario=.

Art2 A=A <L-)e%r# o )nc#p#c)d#d)! <&a 0uiebra de cual0uiera de las
participantes o la incapacidad o muerte de los empresarios individuales no
produce la e*tincin del contrato de unin transitoria 0ue continuar/ con los
restantes si .stos acordaren la forma de hacerse cargo de las prestaciones
ante el comitente=j.
hEn las 6niones ;ransitorias de Empresas: la internacionalidad del contrato
puede ser por la locali"acin de los sujetos o de objeto social.
hEn las agrupaciones de colaboracin, la internacionalidad del contrato puede
ser: Bpor sociedades constituidas en el extranjero,
Bpor el objeto relacionado con di!erentes pa3ses,
Bpor administracin en el exterior, o
Bpor bienes del !ondo com#n operati(o en el exterior.
J-r)/d)cc)*n:
- 2rt. *+*@ ..: <%n todos los contratos 0ue deben tener su cumplimiento en
la "ep<blica: aun0ue el deudor no fuere domiciliado: o residiere en ella:
puede sin embargo: ser demandado ante los ,ueces del %stado=.
- 2rt *+*F ..: <Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la "ep<blica:
+ el contrato debiese cumplirse fuera de ella: el acreedor podr/ demandarlo
ante los ,ueces de su domicilio o ante los del lugar de cumplimiento del
contrato: aun0ue el deudor no se hallase all=.
*?,%+,-
Puede prorrogarse la jurisdiccin en caso de asuntos patrimoniales a !a(or de
jueces extranjeros, sal(o ue los tribunales argentinos tengan jurisdiccin
exclusi(a /2rt * .P..:0.
Derecho aplicable:
*B 2utonom3a material
+B 2utonom3a conEictual.
) CONSORCIO O TRUST
Es una institucin del Derecho anglosajn por la cual se trans5ere la propiedad
de ciertos bienes de una empresa a un tercero, uien los administra en
bene5cio del ue se desprendi de su propiedad.
El administrador trustee aduiere el poder de decisin sobre el patrimonio
ue se le con5. Ejerce la direccin y 5ja la pol3tica a seguir, seg#n su criterio.
.uando tiene !orma de consorcio, los accionistas de di(ersas sociedades
entregan sus acciones a los trastees o 5duciarios para ue $stos ejer"an todos
sus derechos sociales con sujecin a los acuerdos celebrados entre au$llos, de
tal manera ue !rente a las di(ersas sociedades (inculadas y a los terceros, el
5duciario aparecer como (erdadero titular de los derechos sociales.
Los (erdaderos titulares de las acciones, por su parte, acreditan su calidad de
tales mediante ciertos certi5cados /denominados trust certi5cates0 ue son
negociables) pueden elegir 5deicomisarios para controlar la actuacin de los
5duciarios y cobrar los di(idendos.
Estas concentraciones monopolistas alcan"aron notable desarrollo en los
EE.66. &e las consider noci(as para el inter$s p#blico y !ueron perseguidas a
partir de la sancin de la German 2ct en *?K,.
II) CONTRATO DE 4RANLUICIA
Es un contrato por el cual una persona /!ranuiciante0 licencia a otra
/!ranuiciado0:
un m$todo para la !abricacin y%o comerciali"acin de un producto o
ser(icio
uso de su nombre comercial
derechos de la propiedad industrial ue tu(iere,
todo ello en un territorio determinado y bajo continua asistencia y control.
&e pasa un modelo de organi"acin.
El !ranuiciado es independiente jur3dicamente pero tiene una subordinacin
t$cnica y econmica con el !ranuiciante.
El !ranuiciado paga un canon c una regal3a sobre las (entas /royalty0.
Los caracteres de este contratos son: %)'#ter#', onero/o, con9-t#t)7o, de
tr#cto /-ce/)7o, )nt-)to per/on#e e )nno9)n#do /su estructura (a a estar
dada por la autonom3a de la (oluntad de las partes0.
III) TRANS4ERENCIA DE TECNOLOG"A
*?*%+,-
El art. *P de la Ley de ;rans!erencia de ;ecnolog3a /++.A+F0 comprende: los
actos jur3dicos onerosos ue tengan por objeto principal o accesorio, la
trans!erencia, cesin o licencia de tecnolog3a o marcas por per/on#/
do9)c)')#d#/ en e' e6ter)or8 a !a(or de per/on#/ G(/)c#/ o F-r(d)c#/8
pI%')c#/ o pr)7#d#/ do9)c)')#d#/ en e' p#(/, siempre ue tales actos
tengan e!ectos en la 8ep#blica 2rgentina.
Por tecnolog3a se entiende:
- patente de in(encin
- modelos y dise7os industriales
- todo conocimiento t$cnico para la !abricacin de un producto o la
prestacin de un ser(icio.
Es decir, ue incluye a los conocimientos no protegidos por una patente y
tambi$n a auellos patentados.
Ej: En Estados 6nidos, el cedente /exportador0 brinda los conocimientos de la
tecnolog3a en cuestin.
En 2rgentina el importador se obliga a utili"ar la tecnolog3a en las condiciones
exigidas por el cedente.
La suma de dinero ue se entrega se llama 8oyalty.
La 2utoridad de aplicacin de este contrato es el 4:;4 /4nstituto :acional de
;ecnolog3a 4ndustrial0. De acuerdo a la normati(a (igente, los contratos de
trans!erencia de tecnolog3a, cualesuiera ue sean las personas contratantes o
las relaciones entre las mismas, no estn sujetos a aprobacin alguna, sino ue
tan slo deben ser registrados a t3tulo in!ormati(o ante el 4:;4.
La !alta de dicha registracin no a!ecta la (alide" del contrato, sino ue tiene
e!ectos 5scales: las prestaciones a !a(or del pro(eedor no pueden ser
deducidas a los 5nes impositi(os por el receptor y la totalidad de los montos
pagados, como consecuencia de tales actos, son considerados ganancia neta
del pro(eedor.
C'H-/-'#/ de 'o/ contr#to/ de tr#n/Gerenc)# de tecno'o+(#!
*B :egociacin: el importador necesita conocer la tecnolog3a a aduirir. El
importador no puede dar in!ormacin exacta por el carcter secreto
hasta ue se concrete la transaccin.
+B :ombre y domicilio de las partes
>B Cbjeto del contrato
AB Cbligaciones del cedente o exportador y del importador
@B .arcter de la trans!erencia de tecnolog3a /permanente o temporaria0
FB Morma de pago
-B Duracin del contrato
?B Cbligaciones de preser(ar el secreto sobre la tecnolog3a
KB &anciones por incumplimiento
*,BDesignacin del rgano judicial
**BDesignacin del rbitro internacional.
Las partes pueden elegir el Derecho aplicable y tambi$n prorrogar la
jurisdiccin.
*?+%+,-
*?>%+,-
UNIDAD :! TITULOS VALORES
T(t-'o de cr&d)to es el documento necesario para ejercer el derecho literal y
autnomo expresado en el mismo.
Pueden ser:
hal portador: son pagaderos a uien los presente para el cobro.
nominati(os: a nombre de alguien determinado.
hendosable: se transmite por endoso.
:o endosable: se transmiten por cesin de cr$ditos.
ha la orden: se puede cobrar en (entanilla.
no a la orden: debe ser depositado para el cobro.
1) LETRA DE CAM3IO!
Es un t3tulo de cr$dito ue contiene una promesa incondicionada del librador
de hacer pagar por un tercero /llamado <girado=0, a su (encimiento, una suma
determinada de dinero en un lugar determinado, al tenedor del documento.
Debe ser aceptada por el girado, a cuyo e!ecto su tenedor puede presentarla
para su aceptacin por el girado hasta el d3a del (encimiento. &i al llegar el
momento del pago, $ste no se hiciere e!ecti(o, el documento puede ser
protestado y aduirir as3 la condicin de t3tulo ejecuti(o.
i8epaso de conceptos:
B2(al: supone la 5rma ue se pone al pie de una letra u otro documento de
cr$dito para responder de su pago en caso de no e!ectuarlo la persona
principalmente obligada a $l. Puede ser absoluto /el a(alista responde por la
totalidad de la suma, tiempo, o caso determinado en el instrumento
constituti(o de la deuda principal, haciendo al a(alista solidariamente
responsable con la persona a(alada0 o limitado /cuando el a(alista establece
una responsabilidad por $l 5jada en cuanto al monto y no le da ms derechos
ue contra la persona a uien ha a(alado y contra los endosantes anteriores0.
BEndoso: modo de transmisin de los t3tulos de cr$dito, consistente en la 5rma
de uien transmite, colocada al dorso del documento. El endosante es garante
de la aceptacin y pago del documento.
B2ccin de regreso: en (irtud de la oblig. solidaria ue pesa sobre los
libradores, aceptantes, endosantes o a(alistas de una letra de cambio, el
portador o tenedor de $sta, cuando no le hayan pagado en tiempo y !orma,
puede demandar a cualuiera de las personas ue hayan inter(enido con uno u
otro carcter de los expresados, sea indi(idual o colecti(amente y sin atenerse
a ning#n orden cronolgico, en cuanto a las oblig. contra3das en este
documento cambiario. &e regresa hacia uienes estaban obligados con
anterioridad.
B4nter(encin: acto (oluntario por el cual un tercero acepta o paga, por cuenta
u honor del librador, de un endosante o de un a(alista, una letra de cambio u
otro t3tulo de cr$dito.
*?A%+,-
BProtesto: acto ue tiene por objeto la comprobacin !ehaciente de la !alta de
pago, a su (encimiento, de una letra de cambio, cheue, pagar$s o billete a la
orden. &e puede re!erir a la !alta de aceptacin o a la !alta de pagoj.
.ada (e" ue se trans5ere puede crear obligaciones en distintos pa3ses.
Muentes del Derecho .ambiario:
,Tr#t#do de Monte7)deo de Derec1o
Co9erc)#'
de 1==>2
- ;ratado de Donte(ideo de Derecho .omercial
;errestre /rati5cado por 2rgentina0
- En caso de lagunas, se rige por el ..
subsidiariamente
- Decreto @KF@%F>.
- .4D4P 4 sobre conEicto de leyes en materia de
letra de cambio y pagar$ /rati5cada por la
2rgentina0.
Tr#t#do de Monte7)deo de Derec1o Co9erc)#' Terre/tre
Intern#c)on#' de 1>?@
2rt. +>: La !orma del giro, del endoso, de la aceptacin, del a(al, del protesto y
de los actos necesarios para el ejercicio o conser(acin de los derechos en
materia de letras de cambio se sujetar a la ley del Estado en cuyo territorio
se realicen dichos actos. i.oincide con el art. +F del tratado de *??K, sal(o ue
este #ltimo no menciona al a(al, ya ue lo regula en el art. >*: <%l aval se rige
por la le+ aplicable a la oblig- garantida=j.
2rt. +A: &i las obligaciones contra3das en una letra de cambio no son (lidas
seg#n la ley a ue se re5ere el art. precedente, pero se ajustan a la ley del
Estado en donde una oblig. ulterior ha sido suscripta, la irregularidad de
au$lla, no a!ecta la (alide" de tal obligacin. Ej: en el Estado 2 se libra una
letra de cambio con un de!ecto ue la in(alida y luego en el Estado J, para el
cual la letra es (lida, se la endosa. 2 5n de ue no caiga el endoso, se
reconoce la (alide" de la letra.
2rt. +@: Las relaciones jur3dicas entre:
hlibrador y bene6ciario del iro de una letra! se rigen por la ley del lugar
en ue la letra !ue girada.
hlibraci3n y la persona a cuyo caro se hiHo el iro: se rigen por la ley del
lugar en donde la aceptacin debi (eri5carse. iEn cambio, el art. +- del
;ratado de *??K dice ue se rigen por la ley del domicilio a cuyo cargo se hi"o
el giroj.
2rt. +F: Las oblig. del aceptante con respecto al portador y las excepciones ue
puedan !a(orecerle, se rigen por la ley del lugar en donde se ha e!ectuado la
aceptacin.i.oincide con el art. +? del ;ratado de *??Kj.
*?@%+,-
2rt. +-: Los e!ectos ue el endoso produce entre el endosante y el cesionario
dependern de la ley del lugar en donde la letra ha sido negociada o endosada.
i.oincide con el art. +K del ;ratado de *??Kj.
2rt. +?: Los e!ectos jur3dicos de la aceptacin por inter(encin se regirn por la
ley del Estado en donde el tercero inter(iene. i.oincide con el art. >+ del
tratado de *??Kj.
2rt. >,: La letra de cambio girada en moneda sin curso legal en el Estado en
donde se cobra ser satis!echa en la moneda de ese Estado al cambio del d3a
del (encimiento.
2rt. >@: Gurisdiccin: Las cuestiones ue surjan entre las personas ue han
inter(enido en la negociacin de una letra de cambio, un cheue u otro papel a
la orden o al portador, se (entilarn ante los jueces del domicilio de los
demandados en las !echas en ue se obligaron o de auel ue tengan en el
momento de la demanda. i.oincide con el art. >A del ;ratado de *??Kj.
Los ;ratados de Donte(ideo no contienen disposiciones sobre la capacidad
para obligarse. Por eso se aplica el art. KA? del .od. .i(il ue establece ue se
rige por la ley del domicilio.
CIDIP I
Establece ue se rigen por la ley del lugar donde la obligacin ha sido
contra3da:
Bla capacidad para obligarse por medio de una letra de cambio
B las obligaciones ue resultan de la letra de cambio. &i la letra de cambio no
indica el lugar donde se contrajo la obligacin, se rige por la ley donde debe
ser pagada y si este no constare, por la del lugar de su emisin.
La !orma del giro, a(al, endoso, inter(encin, aceptacin o protesto de una
letra, se rige por la ley del lugar en ue cada uno de dichos actos se realice.
En cuanto a la jurisdiccin, el actor puede optar por el jue" del lugar donde la
obligacin debe cumplirse o por el jue" del domicilio del demandado.
Derec1o Interno
En la rbita del D4Pr cambiario el principio de autonom3a signi5ca ue cada
acto cambiario se rige por su propia ley, la ley del lugar de reali"acin del acto.
) C5ELUE
Es una orden de pago pura y simple librada contra un banco en el cual el
librador tiene !ondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o
autori"acin para girar en descubierto.
Tr#t#do de Monte7)deo de Derec1o Co9erc)#' de 1==>
:o contiene normas al respecto.
;ratado de Donte(ideo de Derecho .omercial 4nternacional de *KA,:
*?F%+,-
2rt. >>: Las disposiciones sobre letra de cambio rigen para los cheues con las
siguientes modi5caciones:
La ley del Estado en ue el cheue debe pagarse, determina:
*0 el t$rmino de presentacin)
+0 si puede ser aceptado, cru"ado, certi5cado o con5rmado y los e!ectos de
esas operaciones)
>0 los derechos del tenedor sobre la pro(isin de !ondos y su naturale"a)
A0 los derechos del girador para re(ocar el cheue u oponerse al pago)
@0 la necesidad del protesto u otro acto eui(alente para conser(ar los
derechos contra los endosantes, el girador u otros obligados)
F0 las dems situaciones re!erentes a las modalidades del cheue.
2rt. >@: Las cuestiones ue surjan entre las personas ue han inter(enido en la
negociacin de un cheue se (entilarn ante los jueces del domicilio del
demandado en las !echas en ue se obligaron, o de auel ue tengan en el
momento de la demanda.
Derec1o )nterno
El .digo de .omercio, en su art. -KK, prohib3a el cheue internacional librado
desde la 2rgentina o sobre la 2rgentina /se buscaba e(itar ue el cheue se
con(irtiera, de medio de pago en medio de cr$dito, por la di5cultad de las
comunicaciones0. Esta disposicin !ue derogada por el Decreto A--F%F>, el cual
declar aplicable al cheue internacional la ley del domicilio del banco librado.
El decreto mencionado !ue derogado por la ley +A.A@+ /r$gimen legal actual0.
2rt. > de la ley +A.A@+: La ley aplicable al cheue se determina por el domicilio
del girado /banco0 contra el cual se libra el cheue.
A 0 ?) PAGARS 0 OTROS
Las disposiciones sobre letra de cambio rigen para los (ales, billetes o pagar$s
de comercio, en cuanto les sean aplicables /art. >> del ;ratado de *??K y >+
del ;ratado de *KA,0.
*?-%+,-
UNIDAD ;!
INVERSIONES EXTRANJERAS

LE$ 12A=! LE$ DE INVERSIONES EXTRANJERAS2 Apro%#do co9o
Ane6o I de' Decreto NX 1=:AW1>>A <32O2 =W>W1>>A)
28;4.6LC *: Los in(ersores extranjeros ue in(iertan capitales en el pa3s en
cualuiera de las !ormas establecidas en el 2rt3culo > destinados a la
promocin de acti(idades de 3ndole econmica, o a la ampliacin o
per!eccionamiento de las existentes, tendrn los mismos derechos y
obligaciones ue la .onstitucin y las leyes acuerdan a los in(ersores
nacionales, sujetos a las disposiciones de la presente ley y de las ue se
contemplen en reg3menes especiales o de promocin.
28;4.6LC + iresuel(e un problema de cali5cacionesj: 2 los 5nes de la presente
ley se entiende por:
*. nversin de capital e*tran,ero:
a0 ;odo aporte de capital perteneciente a in(ersores extranjeros aplicado a
acti(idades de 3ndole econmica reali"adas en el pa3s.
b0 La aduisicin de participaciones en el capital de una empresa local
existente, por parte de in(ersores extranjeros.
+. nversor e*tran,ero: ;oda persona !3sica o jur3dica domiciliada !uera del
territorio nacional, titular de una in(ersin de capital extranjero, y las empresas
locales de capital extranjero de5nidas en el prximo inciso de este art3culo,
cuando sean in(ersoras en otras empresas locales.
>. %mpresa local de capital e*tran,ero: ;oda empresa domiciliada en el
territorio de la 8ep#blica, en el cual personas !3sicas o jur3dicas domiciliadas
!uera de $l, sean propietarias directa o indirectamente de ms del AK l del
capital o cuenten directa o indirectamente con la cantidad de (otos necesarios
para pre(alecer en las asambleas de accionistas o reuniones de socios.
A. %mpresa local de capital nacional: ;oda empresa domiciliada en el territorio
de la 8ep#blica, en la cual personas !3sicas o jur3dicas tambi$n domiciliadas en
$l, sean propietarias directa o indirectamente de no menos del @* l del capital
y cuenten directa o indirectamente con la cantidad de (otos necesarios para
pre(alecer en las asambleas de accionistas o reuniones de socios.
@. Domicilio: El de5nido en los 2rt3culo ?K y K, del .digo .i(il.
28;4.6LC >: La in(ersin extranjera podr e!ectuarse en:
*. Doneda extranjera de libre con(ertibilidad.
+. Jienes de capital, sus repuestos y accesorios.
*??%+,-
>. 6tilidades o capital en moneda nacional pertenecientes a in(ersores
extranjeros, siempre ue se encuentren legalmente en condiciones de ser
trans!eridos al exterior.
A. .apitali"acin de cr$ditos externos en moneda extranjera de libre
con(ertibilidad.
@. Jienes inmateriales, de acuerdo con la legislacin espec35ca.
F. Ctras !ormas de aporte ue se contemplen en reg3menes especiales o de
promocin.
28;4.6LC A: La reglamentacin de la presente ley la determinar el organismo
administrati(o dependiente del D4:4&;E84C DE E.C:CD42 H CJ82& H
&E8R4.4C& P6JL4.C& cuya jeraru3a no ser in!erior a la de &ubsecretar3a, ue
actuar como 2utoridad de 2plicacin, 5jando adems su constitucin,
!unciones y !acultades.
28;4.6LC @: Los in(ersores extranjeros podrn trans!erir al exterior las
utilidades l3uidas y reali"adas pro(enientes de sus in(ersiones, as3 como
repatriar su in(ersin.
28;4.6LC F: Los in(ersores extranjeros podrn utili"ar cualuiera de las !ormas
jur3dicas de organi"acin pre(istas por la legislacin nacional.
28;4.6LC -: Las empresas locales de capital extranjero podrn hacer uso del
cr$dito interno con los mismos derechos y en las mismas condiciones ue las
empresas locales de capital nacional.
28;4.6LC ?: Los aportes transitorios de capital extranjero ue se e!ect#en con
moti(o de la ejecucin de contratos de locacin de cosas, de obras o de
ser(icios u otros, no estn comprendidos en la presente ley y se regirn por los
t$rminos de los respecti(os contratos con!orme a las disposiciones legales ue
les !ueren aplicables, no obstante lo cual los titulares de dichos aportes podrn
optar por reali"ar su in(ersin dentro de los t$rminos de esta ley.
28;4.6LC K: Los actos jur3dicos celebrados entre una empresa local de capital
extranjero y la empresa ue directa o indirectamente la controle u otra 5lial de
esta #ltima sern considerados, a todos los e!ectos, como celebrados entre
partes independientes cuando sus prestaciones y condiciones se ajusten a las
prcticas normales del mercado entre entes independientes.
Con7en)o/ %)'#ter#'e/ de Pro9oc)*n 0 Protecc)*n Rec(proc# de '#/
In7er/)one/
2rgentina ha 5rmado tratados bilaterales de in(ersin con (arios pa3ses, como
por ejemplo: 2lemania, 2ustria, 2rmenia, 2ustralia, Joli(ia, Julgaria, .anad,
.orea del &ur, .roacia, .uba, .hile, .hina, Dinamarca, Ecuador, Egipto,
Espa7a, EE.66., Minlandia, Mrancia, Iolanda, Iungr3a, 4ndonesia, 4srael, 4talia,
Gamaica, Luxemburgo, Dalasia, Darruecos, Per#, Polonia, Portugal, 8umania,
8eino 6nido, &enegal, &uecia, &ui"a, ;#ne", ;uru3a, 6crania, Rietnam y
Rene"uela, con el 5n de proteger las in(ersiones y e(itar la doble imposicin.
*?K%+,-
En dichos acuerdos se busca ue las in(ersiones de nacionales o sociedades de
una de las Partes .ontratantes gocen de plena proteccin y seguridad jur3dica
en el territorio de la otra Parte .ontratante.
2 pesar de ue existen ciertas di!erencias en los acuerdos 5rmados,
bsicamente, se
establece:
Tr#t#9)ento No D)/cr)9)n#tor)o! .ada Estado asegurar un tratamiento
justo y euitati(o a las in(ersiones e!ectuadas en su territorio por in(ersores
del otro Estado.
Este tratamiento no ser menos !a(orable ue el acordado por cada pa3s a las
in(ersiones e!ectuadas en su territorio por sus propios in(ersores o ue el
otorgado a las in(ersiones e!ectuadas en su territorio por los in(ersores de la
nacin ms !a(orecida, cuando este #ltimo tratamiento sea ms !a(orable.
E')9)n#c)*n de Do%'e I9po/)c)*n! .uando un residente de Estado obtenga
rentas o posea patrimonio ue, de acuerdo a lo establecido en los .on(enios,
puedan ser gra(ados en el otro Estado, el primero eximir de impuesto a dicha
renta o patrimonio pero puede, a e!ectos de calcular el monto de impuesto a la
renta excedente o del patrimonio de ese residente, aplicar la tasa del impuesto
ue hubiera debido pagarse como si dicha renta o patrimonio no hubieran
estado exentos.
Tr#n/Gerenc)# de P#+os: .ada Estado garanti"ar a los nacionales o
sociedades del otro Estado la libre trans!erencia de los pagos relacionados con
una in(ersin, especialmente del capital y de las sumas adicionales para el
mantenimiento o ampliacin de la in(ersin de capital) de las ganancias) de la
amorti"acin de los pr$stamos) del producto de la (enta o liuidacin total o
parcial de la in(ersin) de las indemni"aciones) seg#n se especi5ca en cada
con(enio.
2rgentina es miembro, entre otros, de la 2gencia Dultilateral de Garant3a de
4n(ersiones /D4G20, Crgani"acin de 4n(ersiones Pri(adas en 6ltramar /CP4.0 y
del .entro 4nternacional de 2rreglo de Di!erendos sobre 4n(ersiones /.42D40.
MIGA: Es un organismo del Janco Dundial creado en *K?? ue tiene a su
cargo el sistema para garanti"ar las in(ersiones extranjeras.
&us principales !unciones son:
garanti"ar la in(ersin !rente a la existencia de riesgos como el control de
cambios, expropiacin, disturbios ci(iles e incumplimiento contractual por
parte del Gobierno donde la in(ersin se reali"a.
Prestar asesoramiento a los pa3ses en desarrollo, a los e!ectos de hacer ue
su pa3s sea ms atracti(o para la instalacin de nue(as in(ersiones.
Las garant3as otorgadas por el D4G2 slo se extienden a las in(ersiones
reali"adas en pa3ses ue hubiesen rati5cado la .on(encin ue lo crea.
2rgentina la rati5c en *KK,.
OPIC: Por medio de ella, EE.66. garanti"a las in(ersiones e!ectuadas por
ciudadanos extranjeros en el exterior. Es una entidad cuya principal !uncin es
la de otorgar seguros contra riesgos pol3ticos a los in(ersores norteamericanos.
&urgi en *KA? como parte del Plan Darshall. Los in(ersores ue pueden
*K,%+,-
acceder al programa de la CP4. son: ciudadanos y corporaciones
norteamericanas u organi"aciones cuya propiedad sea de por lo menos el @,l
de ciudadanos norteamericanos.
Los riesgos cubiertos son riesos polticos: expropiacin, control de cambios,
situaciones de guerra, conmocin interior, etc.
6na (e" producido el siniestro, la CP4. paga el monto asegurado,
subrogndose en los derechos del in(ersor. &e inician las negociaciones con el
pa3s receptor de la in(ersin y, en caso de no llegarse a un acuerdo, se puede
recurrir a un tribunal para la solucin del conEicto.
6na (e" producido el siniestro, la CP4. paga el monto asegurado,
subrogndose en los derechos del in(ersor. &e inician las negociaciones con el
pa3s receptor de la in(ersin y, en caso de no llegarse a un acuerdo, se puede
recurrir a un tribunal para la solucin del conEicto.
En *K@K 2rgentina y EE.66. 5rmaron un tratado ue extiende la proteccin de
la CP4. a las in(ersiones e!ectuadas en nuestro pa3s. La garant3a se acuerda
una (e" ue el proyecto de in(ersin haya obtenido la aprobacin por escrito
del gobierno argentino.
CIADI: Para resol(er conEictos relacionados con las in(ersiones extranjeras en
di!erentes estados existe una instancia internacional: el .42D4 /.entro
4nternacional de 2rreglo de Di!erencias de .ontro(ersias 8elati(as a
4n(ersiones. Mue creado por el Janco Dundial con el objeti(o de edespoliti"are
las contiendas legales ue se generaban a causa de los conEictos pro(enientes
de in(ersiones extranjeras. Entr en (igencia el *? de octubre de *KFF. La
jurisdiccin del .42D4 se extiende a elas di!erencias de naturale"a jur3dica ue
surjan directamente de una in(ersin entre un Estado .ontratante /o
cualuiera subdi(isin pol3tica u organismo p#blico de un Estado .ontratante
acreditados ante el .entro por dicho Estado0 y el nacional de otro Estado
.ontratante y ue las partes hayan consentido por escrito en someter al
.entro.
4n(ersiones en el DE8.C&68:
En el marco del Dercosur, se 5rmaron dos acuerdos para promo(er las
in(ersiones externas, asegurando un tratamiento justo y nacional para
cualuier in(ersin reali"ada en el Dercosur: el Protocolo de Promocin de las
4n(ersiones para pa3ses no miembros en *KKA /Ley +A.@@A0 y el Protocolo de
.olonia de *KK- /Ley +A.?K*0.
*K*%+,-
UNIDAD B!
O3LIGACIONES LEGALES
;radicionalmente, se enumeran como !uentes de las obligaciones:
o los contratos oblig.
(oluntarias /6nidad +,0
o los cuasicontratos
o los delitos oblig.
o los cuasidelitos legales /surgen de normas legales o
consuetudinarias0
En e/te '-+#r /*'o conte9p'#9o/ #E-e''o/ t(t-'o/ de o%')+#c)one/ E-e
no r#d)c#n en '# 7o'-nt#d2
Tr#t#do de Monte7)deo de 1==>
2rt. >?: <&as obligaciones 0ue nacen sin convencin: se rigen por la le+ del
lugar donde se produ,o el hecho lcito o lcito del 0ue proceden=.
Tr#t#do de Monte7)deo de 1>?@
2rt. A>: 27ade al art. anterior: <M+: en su caso: por la le+ 0ue regula las
relaciones ,urdicas a 0ue responden=.
Derec1o Interno
El precepto general est en el art. ? del .digo .i(il: <&os actos: los contratos
hechos + los derechos ad0uiridos fuera del lugar del domicilio de la persona:
son regidos por las le+es del lugar en 0ue se han veri;cadoL pero no tendr/n
e,ecucin en la "ep<blica: respecto de los bienes situados en el territorio si no
son conformes a las le+es del pas: 0ue reglan la capacidad: estado + condicin
de las personas=. &eg#n Goldschmidt, los delitos ci(iles, cuasidelitos y
cuasicontratos /como el pago de lo indebido y la gestin de negocios ajenos sin
mandato, etc0, se rigen por el Derecho del pa3s donde el acto se ha (eri5cado.
:o siempre es !cil saber donde un acto se reali"a.
El principio del art. ? es acertado. &in embargo, el lugar de la perpetracin del
delito puede ser casual con respecto a la esencia de los hechos) en este
supuesto se debiera acudir al ordenamiento jur3dico esencial. 2s3, se ha
propuesto regular accidentes de trabajo con arreglo al Derecho del lugar
normal del trabajo /2rgentina0, aunue el accidente se hubiese reali"ado en
otro lugar /Gapn0.
Protoco'o de J-r)/d)cc)*n 0 Derec1o Ap')c#%'e # 'o/ Acc)dente/ de
TrHn/)to de' MERCOSUR <Protoco'o de S#n L-(/)
El Protocolo determina el Derecho aplicable y la jurisdiccin competente en
casos de responsabilidad ci(il emergente de accidentes de trnsito ocurridos
en el territorio de un Estado parte en los ue participen o resulten a!ectadas
personas domiciliadas en otro Estado parte.
.onsidera Derecho aplicable el Derecho 4nterno del Estado parte en cuyo
territorio se produjo el accidente. &i en el accidente participaren o resultaren
a!ectadas #nicamente personas domiciliadas en otro Estado parte, el mismo se
regular por el Derecho 4nterno de este #ltimo.
*K+%+,-
En cuanto a la jurisdiccin, son competentes a eleccin del actor los tribunales
del Estado parte:
hdonde se produjo el accidente
hdomicilio del demandado
hdomicilio del demandante.
*K>%+,-
*KA%+,-
UNIDAD ::5III Derec1o )ntern#c)on#' proce/#'8 derec1o proce/#'
)ntern#c)on#' 0 derec1o proce/#' de e6tr#nFer(#
I DEREC5O INTERNACIONAL PROCESAL CIVIL
El D. Procesal /tanto ci(il como penal0 es D- !<blico, y por lo tanto es Territorial.
;odo el D4Procesal, en principio, se reconduce a una sola norma indirecta ue
establece ue todos los problemas procesales se regularn por el derecho del
$stado al cual el jueH presta su servicio /entiende en la causa0.
2mbos ;D en sus art. * establecen ue 3los ,uicios + sus incidencias se
tramitar/n con arreglo a la le+ de procedimiento de la nacin4 /someten todos
los problemas procesales en general a la le* fori0. Los problemas procesales
son (arios:
- Los extranjeros en el proceso
- Gurisdiccin internacional
- .ooperacin internacional /exhortos, pruebas, medidas cautelares, etc0
- 8econocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras
La di5cultad est en distinguir con pulcritud entre problemas procesales y de
!ondo. 2mbos ;D en sus art. + aclaran algunas dudas, al establecer ue: 3las
pruebas se admitir/n + apreciar/n seg<n la le+ a 0ue est. su,eto el acto
,urdico materia del proceso4. Es decir ue excluye a las pruebas del imperio de
la le* fori, y las adjudica al gobierno de la ley de >ondo.
Es #til distinguir entre las reglas ue ata7en a:
La tramitacin de la prueba /propuesta y prctica0 se rige por el D. Procesal
/le* fori0
La admisin y apreciacin se rige por el derecho de !ondo.
La territorialidad de lo procedimental es reclamada por la justicia. Las normas
procesales son sustituibles, por lo tanto, es ms cmodo y ms seguro ue
cada jue" apliue su propia ley procesal) pues lo har con mayor rapide" y
mayor acierto ue si tu(iera ue usar el derecho procesal extranjero.
II DEREC5O PROCESAL CIVIL DE EXTRNAJER"A2 LOS EXTRANJEROS EN
EL PROCESO
&e consideran e*tran,eros auellas personas ue tengan:
- :acionalidad extranjera) o
- Domicilio extranjero.
Iay normas especiales para los extranjeros en el proceso:
1) PERSONAS 4"SICAS $ JUR"DICAS
Juero de %*tran,era- El art. *,, .: establece el !uero de extranjer3a
/pri(ilegio del !uero !ederal0, ue bene5cia tanto a personas !3sicas como a
*K@%+,-
personas jur3dicas extranjeras /las ue tienen su sede central de administracin en el
extranjero0.
Los !a(orece tanto si son demandantes como demandados:
- El actor puede optar entre el !uero !ederal o el pro(incial
- El demandado ante el !uero pro(incial puede consentirlo o no /puede oponerlo
como excepcin, pero como es un pri(ilegio tambi$n puede renunciar a el0, pero si es
demandado ante el !uero !ederal no puede pedir el pro(incial.
El extranjero debe probar ue lo es. El pri(ilegio no se da cuando ambas partes
son extranjeras porue en ese caso no cabe sospechar parcialidad de los
jueces.
2ntes se lo usaba porue se cre3a ue el !uero !ederal era ms bene5cioso ue el pro(incial. Ioy
no tiene mucha ra"n de ser.
Arraigo en )uicio- Es una excepcin ue se le da al demandado argentino
/e*cepcin de arraigo0. Procede cuando el actor no tiene domicilio o bienes en la
2rgentina /ms all de la nacionalidad0, el demandado puede pedir ue el actor
preste una 5an"a para asegurarse el pago de las costas en el caso de ue el
actor sea condenado
&lo procede en juicio ordinario. :o importa el (alor del inmueble, pero si ue sea ejecutable /9
bien de !amilia0 para ue pueda a!rontar los gastos si pierde. .on(endr3a a7adir un reuisito ms
para la admisibilidad de la excepcin: ue la accin no o!re"ca alta probabilidad de prosperar, de
lo contrario ser3a injusto ue el actor (ea !rustrada la reali"acin de un derecho patente, por !alta
de medios.
.omo contrapartida del derecho ue tiene el demandado de pedir la 5an"a del
arraigo, el actor tiene la posibilidad de pedir el embargo pre(enti(o de los
bienes del demandado cuando $ste no tu(iese domicilio en la 2rgentina.
Hene;cio de litigar sin gastos- &e da la extraterritorialidad del bene5cio de
litigar sin gastos. &i se lo concede en otro pa3s, au3 se lo acepta. &e trata de
un instituto uni(ersal, porue todos tenemos derecho al acceso a la justicia,
de lo contrario habr3a una justicia para clases sociales.
En el DE8.C&68 hay un acuerdo de bene5cio de litigar sin gastos. ;al es ue se trata de un
instituto uni(ersal, ue en algunas .on(enciones de la Iaya est legislado.
.uando el litigante ue solicita el bene5cio estu(iese domiciliado en el
extranjero, la prueba debe lle(arse a cabo en el extranjero obser(ando el pla"o
extraordinario prescripto /se ampl3an los pla"os0. Ctorgado el bene5cio, ueda
igualmente protegido contra la excepcin de arraigo, ue sin su concesin casi
siempre proceder3a.
) DIPLOMDTICOS
6n pa3s puede tener la jurisdiccin en (irtud de la materia, pero no en ra"n del
sujeto. 2s3, el art. **F .: reconoce competencia originaria y exclusi(a /no
puede prorrogarse0 a la .&G: para entender en los asuntos concernientes a
embajadores, cnsules extranjeros y ministros p#blicos, etc.
Convencin de $iena sobre "elaciones Diplom/ticas 5=EV=6
*KF%+,-
Esta con(encin se aplica a agentes diplomticos y !amiliares ue (i(an en su
casa, y miembros del personal t$cnico y administrati(o. 2simismo, les otorga
inmunidad: no pueden ser arrestado ni detenido penalmente.
El Estado acreditante puede renunciar a la inmunidad de jurisdiccin de sus
agentes diplomticos y de las personas ue gocen de inmunidad. La renuncia
debe ser e*presa. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin respecto de las
acciones ci(iles o administrati(as, no implica la renuncia de inmunidad en
cuanto a la ejecucin del !allo /ser necesaria una nue(a renuncia0.
El Dinisterio de 8elaciones Exteriores y .ulto in!orma si una persona re(iste o
no carcter diplomtico. El tribunal debe trasladar la demanda contra el
diplomtico al D8E, y luego $ste debe comunicar la demanda al D8E del pa3s
donde pertenece el demandado, y dicho Dinistro debe optar entre someter al
diplomtico a la jurisdiccin argentina o mantener su pri(ilegio de exencin de
auella.
Pasos: Demanda contra un Diplomtico /;ribunal0 Q Dinisterio de 8elaciones Exteriores Q
Dinisterio de 8elaciones Exteriores de la :acin del Diplomtico Q Lo somete a la jurisdiccin
argentina mediante renuncia expresa o mantiene la inmunidad.
Convencin de $iena sobre "elaciones Consulares 5=EVC6
&on sujetos de esta con(encin slo los cnsules, y en cuanto a los !amiliares,
solamente cuando el Estado les conceda dicha posibilidad. &e les otorga
inmunidad slo para auellos actos reali"ados en el ejercicio de sus !unciones.
A) ESTADOS
8!ueden los %stados e*tran,eros ser demandados ante los tribunales de
nuestro pas9 Existen dos teor3as al respecto:
*0 ;eor3a ;radicional /de la exencin incondicional del Estado extranjero0: se
basa en un principio de D. P#blico ue sostiene ue entre pares no hay
imperio 53el igual no e,erce autoridad sobre el igual40 por lo tanto ning#n
Estado puede someter a otro a sus tribunales.
Esta teor3a se aplicaba pac35camente en todo el mundo hasta el 5nal de la *era GD, hasta
entonces solo en contados casos hab3a un inter$s justiciable con respecto a un Estado extranjero,
ya ue todo el comercio se desarrollaba entre personas particulares. Dicha situacin cambia con el
surgimiento del Estado ruso comunista ue ten3a el monopolio del comercio exterior, desde
entonces surgieron numerosas contro(ersias entre particulares exportadores e importadores no
rusos y el Estado ruso como comprador y (endedor. 2 partir de all3 surgi otra teor3a:
+0 ;eor3a Doderna /de la exencin condicional0: esta distingue entre
reclamaciones contra Estados extranjeros basadas en:
Actos de ure mperii: los reali"ados como poder p#blico) en este caso no
puede ser lle(ado a juicio por otro Estado, y por lo tanto, existe exencin.
Acto de ure Festionis: cuando el Estado act#a como si !uere un
particular) en este caso el Estado puede ser lle(ado a juicio por otro
Estado.
*K-%+,-
La 2rgentina primero adopt la ;eor3a ;radicional /art. +A ley *>. KK?0, pero a partir
del <.aso Gronda= se agreg a dicho art3culo un nue(o prra!o /llamada <.lusula
Gronda=0: un estado no puede ser lle(ado a juicio por otro Estado\ 3Sin embargo
el !% puede declarar con respecto a un pas determinado la falta de
reciprocidad por decreto debidamente fundado- %n este caso: el %stado
%*tran,ero con respecto al cual se ha hecho tal declaracin 0ueda sometido a
la ,urisdiccin argentina- Si la declaracin del !% limita la falta de reciprocidad
a determinados aspectos: la sumisin del pas e*tran,ero a la ,urisdiccin
argentina se limitar/ tambi.n a los mismos aspectos- %l !% declarar/ el
establecimiento de la reciprocidad cuando el pas e*tran,ero modi;case sus
normas al efecto4-
Es un caso de retorsin /contestacin de un acto poco amistoso pero l3cito con
otro de igual clase0, tal (e" inclusi(e de represalia /contestacin de un acto
il3cito con otro acto il3cito0.
El Estado extranjero, por supuesto, puede renunciar a su exencin
jurisdiccional, lo ue hace tanto cuando demanda ante los tribunales
extranjeros, como cuando siendo demandado hace, ante el tribunal, cualuier
tipo de de alegaciones /inclusi(e aduciendo su exencin0 /caso &chuster c% :aciones
6nidas0
Goldschmidt sostiene ue la ;eor3a ;radicional es ms justa, porue:
- el traslado de la distincin entre acto de ure mperii y actos de ure
Festionis de la es!era interna al campo del D. P#blico produce su total
distorsin) y
- dicha distincin solo aumenta los conEictos entre los Estados, ya ue si bien
un Estado puede actuar como un particular nunca puede ser tratado como
tal
&in embargo, el Goldschmidt dice ue a pesar de ue la ;eor3a ;radicional es
ms justa ue la moderna, ello no uiere decir ue $sta #ltima satis!aga todas
las exigencias diNelgicas) lo ideal ser3a ue existan tribunales internacionales
con poder jurisdiccional coacti(o.
*ey 4C.CAA J$stados $xtranjeros. Inmunidad -urisdiccional2 :
Art-=- %stablece el principio generalL marca la Teora Tradicional de nmunidad de ,urisdiccin del %stado-
Art-?- 'arca las e*cepciones a dicho principio: tiene A incisos 0ue indican los casos en 0ue un %stado no
puede invocar inmunidad de ,urisdiccin + 0ueda sometido a los tribunales argentinos:
- Cuando ha+a consentido e*presamente 5en un tratado internacional o en un contrato6 0ue los
tribunales argentinos e,er1an ,urisdiccin sobre ellos-
- Cuando el %stado fuere reconvenido por una demanda planteada por .l
- Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial reali1ada por el %stado
e*tran,ero + se pact al ,urisdiccin argentina
- Cuando fueren demandados en materia laboral
- Cuando se les reclame por daIos + per,uicios por delitos o cuasidelitos cometidos en la "ep<blica
- Cuando el ob,eto de la litis versare sobre bienes inmuebles situados en la Argentina
- Cuando se tratare de acciones en 0ue el %stado e*tran,ero revista el car/cter de heredero o legatario
de bienes situados en la Argentina
- Cuando hubiere acordado convenio arbitral en transaccin comercial
8Kuien cali;ca el acto como de ure mperii o de ure Festionis9 %s competente para cali;car el acto el
,ue1 o tribunal arbitral argentino 0ue entiende en la causa entablada: conforme al derecho sustancial
argentino-
*K?%+,-
8%s viable dictar medidas cautelares o e,ecucin for1ada contra un %stado e*tran,ero9 Si: pero en tal caso
se debe proceder con e*trema prudencia +a 0ue al embargar por e,emplo: cuentas bancarias de una
emba,ada: pueden 0uedar comprometidos fondos necesarios para la funcin de esa delegacin-
8%l %stado e*tran,ero puede alegar inmunidad al ser reconvenido9 &a le+ dice 0ue no: +a 0ue si el %stado
e*tran,ero demand ante los tribunales argentinos no puede luego invocar una inmunidad a la 0ue
renunci al interponer la accin-
8Cu/l es la forma en 0ue el %stado e*tran,ero puede ampararse en la inmunidad9 Al ser demandados
ante ,urisdiccin e*traIa algunos %stados solan recurrir a la Cancillera Argentina para 0ue .sta
presentara la declaracin de inmunidad de ,urisdiccin ante el tribunal donde se origin la demanda:
otros %stados optaron por no presentarse ni reali1ar gestin alguna- Ahora: el art- @ de la &e+ establece la
solucin:
- la presentacin del %stado %*tran,ero ante la ,urisdiccin argentina para invocar inmunidad de
,urisdiccin no debe asimilarse a una aceptacin de competencia:
- adem/s impone al ,ue1 la suspensin de los t.rminos hasta 0ue la cuestin sea resuelta-
Art- C- %ste artculo regulaba la interposicin de demandas contra un %stado por violacin de Derechos
Bumanos: en tal caso el tribunal deba limitarse a hacer saber al actor cual era el rgano de proteccin
internacional en el /mbito regional o universal ante el 0ue poda formular su reclamo- %l tribunal
argentino deba comunicar a la cancillera argentina la peticin para 0ue .sta act<e en consecuencia-
!ero el !% vet dicho artculo en aplicacin de la <ltima parte del Art- A> CN- Sostuvo 0ue esa norma era
contraria a lo dispuesto por la Convencin Americana sobre Derechos Bumanos 0ue impone como
cuestin previa la necesidad de agotamiento de los recursos internos-
Crticas a dicho veto: no ha+ contradiccin entre la le+ + el tratado: al contrario: la modalidad establecida
en el art- C potenciaba los Tratados sobre derechos humanos al otorgar a las vctimas de las violaciones
el camino a seguir para lograr un reclamo efectivo-
?) ORGANISMOS INTERNACIONALES
III DEREC5O PROCESAL INTERNACIONAL PRIVADO
1) DOCUMENTOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO
;odas las disposiciones re!erentes a los reuisitos de admisibilidad de
documentos extranjeros, obedecen al a!n de asegurar la autenticidad del
documento, o sea, de garanti"ar ue proceda en realidad de uien en
apariencia dimana.
2 este e!ecto se con!3a en el cuerpo diplomtico y consular nacional /es decir,
!uncionarios propios0, la tarea de certi5car la autenticidad de los documentos
ue se expiden en el territorio ante cuyas autoridades estn acreditados.
T' de D!rocesal 5=AAE[ =E@>6
El art. > establece ue:
- las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos ci(iles,
comerciales o contenciosoBadministrati(os /en!ocados como documentos con un
posible (alor probatorio 9 cosa ju"gada0
- las escrituras p#blicas y los dems documentos otorgados por
!uncionarios de un Estado
- y los exhortos y cartas rogatorias
&e considerarn aut$nticos en los otros Estados signatarios siempre ue est$n
debidamente legali"ados.
La legali"acin se considerar hecha en debida !orma /art. A0:
- cuando se practiue con arreglo a las leyes del pa3s de donde procede el
documento
*KK%+,-
- y $ste se halle autenticado por el agente diplomtico o consular ue en
dicho pa3s tu(iere acreditado el gobierno del Estado en cuyo territorio se
pide la ejecucin.
Con la legali1acin se comprueba si se cumplieron las reglas formales 0ue debe tener el documento: +
con la autenticacin se certi;ca 0ue la ;rma es de la persona 0ue dice ser-
!asos: &egali1acin 5la reali1a la autoridad e*tran,era 0ue e*pide el documento6 ] !rimera autenticacin
5la reali1a el agente diplom/tico o consular 0ue asegura 0ue el documento no es falsi;cadoL no e*amina
el contenido del documento: es meramente formal6 ] Segunda autenticacin 5la reali1a el 'inisterio de
"elaciones %*teriores + Culto: 0ue garanti1a la autenticidad de la autenticacin6
Otros Tratados:
Convencin de &a Ba+a: Suprime la parte del cnsul 5primera autenticacin6 + establece 0ue en su
lugar se debe colocar la postilla: + adem/s re0uiere traduccin-
!rotocolo de &as &eIas: Suprime la legali1acin + la cambia por una autoridad central designada por
cada pas 0ue tiene a su cargo la legali1acin: la cual lleva un registro sobre los documentos
legali1ados: + as el documento pasa directamente al ministro de relaciones e*teriores-
Convencin sobre la &e+ Aplicable a los Contratos de ntermediacin + a la
"epresentacin 5&a Ba+a: =ETA6
Convencin nteramericana Sobre el ".gimen &egal de !oderes a ser
#tili1ados en el %*tran,ero 5!anam/: =ETP6
Mue elaborado en la primera con!erencia internacional de D4P en Panam, y !ue
rati5cado por todos los pa3ses de la CE2.
En su art. * establece ue 3los poderes debidamente otorgados en uno de los
%stados !artes en esta Convencin ser/n v/lidos en cual0uiera de los otros: si
cumplen con las reglas establecidas en la Convencin-4. Es decir, le otorga
(alide" a los poderes otorgados en los pa3ses rati5cantes o adheridos si se
cumple con las reglas, pero no se explica cual es la ley ue regula la (alide" del
poder.
En !uncin del art. @ se entiende ue la ley ue regula la (alide" del poder es la
ley ue rige el acto jur3dico 5nal, es decir, el lugar de ejercicio /3&os efectos + el
e,ercicio del poder se su,etan a la le+ del %stado donde .ste se e,erce46
2rgentina hi"o una declaracin interpretati(a de ue rige la ley del lugar del
ejercicio, sin embargo, no tienen un alcance internacional, sino ue es una gu3a
para los !uncionarios argentinos y de otros pa3ses.
Ctro problema: no esta de5nido <lugar de ejercicio= en nuestra ley. &e entiende
ue se trata del derecho ue rige el acto jur3dico 5nal /ej. si el poder es para cobrar una
suma de dinero0
Convenio Bispano D Argentino 5=E>?6: mediante este con(enio se suprime la
legali"acin de las 5rmas de los !uncionarios ue inter(ienen en el
cumplimiento de las comisiones rogatorias ue se dirijan a tribunales de
ambos pa3ses, en materia ci(il o criminal, por medio de sus respecti(os
agentes diplomticos.
Convenio Argentino2 #rugua+o 5=E>C6: exime en ciertos casos del reuisito
de la certi5cacin de las 5rmas, y simpli5ca las disposiciones del ;D de D.
Procesal de *??K
+,,%+,-
) AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL
El auxilio judicial consiste en ue el jue" de un pa3s solicite a otro jue" ue lo
ayude en la tramitacin del proceso.
Puede ser entre jueces de la misma jurisdiccin, del mismo p3as pero di(ersa jurisdiccin, o de
di(ersos pa3ses /internacional0
Es de contenido (ariable: por ej. noti5cando resoluciones a personas domiciliadas en su
jurisdiccin, tomando declaracin a testigos, etc. El exhorto es el <continente=, y el <contenido=
puede ser muy (ariable.
Es muy parecido el !ormulario para todas las solicitudes /lle(an: nombre del pa3s, ciudad, ju"gado,
secretar3a, direccin, tel$!ono, nombre y numero de expediente, bre(e descripcin del problema,
trascripcin de la resolucin del jue", traduccin, etc. y reci$n despu$s (iene el exhorto: dejando
bien en claro lo reuerido0
Iay ue distinguir tres conceptos:
- %*horto: solicitud de auxilio
- %*hortante: jue" solicitante
- %*hortado: jue" solicitado
El jue" reuerido puede conocer o no la medida ue se le solicita /ej. la inhibicin general de
bienes es t3pica argentina 9 embargo, ue es conocido en todos lados0
En general el reuerimiento del exhorto se rige por el derecho del Estado del jue" reuirente. Pero
el exhorto lo solicitan los abogados, sal(o ue el jue" uiera hacerlo /pero en principio depende del
principio dispositi(o, lo redactan los abogados0. En cambio, el diligenciamiento del exhorto se rige
por el derecho del pa3s reuerido.
T' de D!rocesal de =AAE:
- Los exhortos y cartas rogatorias ue tengan por 5n hacer noti5caciones,
recibir declaraciones, o practicar cualuier diligencia de carcter judicial, se
cumplirn en los Estados signatarios siempre ue re#nan las condiciones
establecidas en este tratado
- .uando se re5eran a embargos, tasaciones, in(entarios, o diligencias
pre(enti(as, el jue" exhortado pro(eer lo ue !uese necesario respecto al
nombramiento de peritos, tasadores, depositarios y, en general, todo
auello ue sea conducente al mejor cumplimiento de la comisin.
- Los exhortos y cartas rogatorias se diligenciarn con arreglo a las leyes
de donde se pide la ejecucin.
T' de D!rocesal de =E@>:
8epitiendo las disposiciones del de *??K, a7ade algunas inno(aciones:
- Los exhortos y cartas rogatorias deben redactarse en la lengua del
Estado ue libra el exhorto y deben ser acompa7ados de una traduccin
hecha en la lengua del Estado al cual se libra dicho exhorto, debidamente
certi5cada.
- Las comisiones rogatorias en materia ci(il o penal cursadas por
intermedio de agentes diplomticos no necesitan legali"acin de 5rmas
- &i se trata de embargos, la procedencia de la medida se regir y
determinar por las leyes y los jueces del lugar del proceso.
- La traba del embargo, su !orma y la inembargabilidad de los bienes se
regir por las leyes y se ordenar por los jueces del lugar donde dichos
bienes est$n situados.
+,*%+,-
&e+ =T- @P@ /poco contribuy0:
- Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se
harn mediante exhortos, rigiendo tales comunicaciones por lo dispuesto en
los tratados internacionales y la reglamentacin de superintendencia
/8eglamento para la Gusticia :acional0.
"eglamento para la ,usticia nacional 5acordada de la CS)N de =EP?6:
- Las comunicaciones a los agentes diplomticos acreditados en el pa3s se
har por o5cio dirigido al Dinistro de relaciones exteriores.
- Los exhortos a autoridades judiciales extranjeras podrn remitirse
directamente a los diplomticos argentinos, o en su de!ecto a los cnsules
acreditados en el pa3s respecti(o.
&e+ ??-@C@: art- =C?:
- &e exige ue el jue" exhortante extranjero tenga jurisdiccin seg#n la
legislacin argentina)
- y ue no se in!rinja los principios del orden p#blico.
Este tema esta emparentado al de reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales
extranjeras. En e!ecto, en ambos casos se trata de resoluciones judiciales /interlocutorias o
de5niti(as0 con e5cacia extraterritorial) con la di!erencia de ue en el primer supuesto, dichas
resoluciones tienen 5nalidad extraterritorial, de la cual en el segundo carecen. Por ello, procede
aplicar analgicamente las causes de oposicin al reconocimiento de sentencias extranjeras, al
cumplimiento de exhortos extranjeros /slo, si no resulta aplicable el art. *>+ de la ley ++.A>A0.
A) RECONOCIMIENTO $ EJECUCIN DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
Iay ue distinguir el reconocimiento de la ejecucin, pues no ha+ e,ecucin sin
reconocimiento: pero s puede haber reconocimiento sin e,ecucin-
Las sentencias se clasi5can en:
B Deramente declarati(as
Ej. absolutorias
!ueden ser reconocidas pero no
e,ecutadas
B .onstituti(as /se autoejecutan por su mero
pronunciamiento0
Ej. separacin de matrimonio
B De condena:
Ej. intimacin a pagar dinero
!ueden ser reconocidas + e,ecutadas
La di(isin tripartita de las sentencias es paralela a una di(isin tripartita de las acciones.
T' D!rocesal de =AAE 5art- P a A6:
- Las sentencias y !allos arbitrales dictados en asuntos ci(iles y
comerciales en uno de los Estados signatarios tendrn en los dems la
misma fuer1a ue en el pa3s en el ue se han pronunciado, si re#nen los
siguientes reuisitos:
ue hayan sido expedidos por tribunal competente en la es!era
internacional
ue tengan car/cter de e,ecutoriado o pasado en autoridad de cosa
,u1gada en el Estado en ue se han expedido
/hay ue considerar ejecutables, aunue nunca tiene e!ecto de cosa ju"gada, las re!erentes a
tenencia de hijos y las ue conceden alimentos0
+,+%+,-
ue la parte contra la ue se han dictado haya sido legalmente citada +
representada o declarada rebelde, con!orme la ley del pa3s donde se ha
seguido el juicio
ue no se opongan a las leyes de orden p<blico del pa3s de ejecucin.
Documentos indispensables para solicitar el cumplimiento de sentencias o
!allos arbitrales extranjeros:
*0 .opia 3ntegra de la sentencia o !allo arbitral
+0 .opia de las pie"as necesarias para acreditar ue las partes han sido citadas
>0 .opia aut$ntica del auto ue declara ue la sentencia o laudo tiene el
carcter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa ju"gada, y de las
leyes en ue dicho auto se !unda.
T' de D!rocesal de =E@>:
8eproduce en lo esencial al de *??K, pero adems a7ade algunas no(edades:
- &e incluyen en las sentencias a ejecutar las sentencias ci(iles dictadas en
cualuier Estado signatario, por un tribunal internacional, ue se re5eran a
personas o a intereses pri(ados
- La ejecucin de las sentencia y !allos arbitrales debe pedirse a los jueces
competentes, los cuales con audiencia del Dinisterio P#blico, ordenarn su
cumplimiento por la (3a ue corresponda con arreglo a lo ue disponga la
ley de procedimiento local.
Cdigo !rocesal:
Debemos distinguir:
- &i hay tratados entre la 2rgentina y el pa3s de donde pro(iene la
sentencia, $sta tendr !uer"a ejecutoria en los t$rminos del tratado. C sea,
rige lo establecido en el tratado.
- &i no hay tratado, para ue la sentencia extranjera pueda ser ejecutada,
se deben dar ciertos reuisitos:
[ue la sentencia tenga autoridad de cosa ju"gada en el Estado en ue se
ha pronunciado
[ue emane de un tribunal competente seg#n las normas argentinas de
jurisdiccin internacional
[ue sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una
accin real sobre un bien mueble, si $ste ha sido trasladado a la
8ep#blica durante o despu$s del juicio tramitado en el extranjero
[ue la parte demandada contra la ue se pretende ejecutar la sentencia
hubiese sido personalmente citada y se haya garanti"ado su de!ensa
[ue la sentencia re#na los reuisitos necesarios para ser considerada
como tal en el lugar en ue hubiere sido dictada, y las condiciones de
autenticidad exigidas por la ley nacional
[ue la sentencia no a!ecte a los principios de orden p#blico del derecho
argentino
[ue la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con
anterioridad o simultneamente, por un tribunal argentino
El pedido se !ormula ante el jue" de primera instancia, acompa7ndose:
*0 ;estimonio de la sentencia extranjera /legali"ado y traducido0
+0 ;estimonio de las actuaciones ue acrediten ue la sentencia ha uedado
ejecutoriada y ue se han cumplido los dems reuisitos
+,>%+,-
El jue" tramitar el exeutur aplicando las normas sobre incidentes, y si se
dispone la ejecucin de la sentencia extranjera, se siguen los trmites para la
ejecucin de sentencias de tribunales argentinos.
8ige por trmite de incidente, el jue" da traslado a la parte y al agente 5scal. &i hay oposicin se
puede abrir a prueba. El jue" decide el exeutur.
;ambi$n se pueden ejecutar del mismo modo laudos arb3trales. 2unue cuando
uno elige jurisdiccin arbitral, se uiere ue ese laudo se pueda ejecutar
!cilmente, y no a tra($s del proceso de exeutur.
&e reconoce y se ejecuta el laudo extranjero a imagen y semejan"a de una
sentencia extranjera: un laudo es extranjero si lo es el tribunal arbitral ue lo
dicta, y un tribunal arbitral es extranjero si act#a en el extranjero y si, adems,
no aplica derecho argentino.
?) APLICACIN DEL DEREC5O EXTRANJERO EN EL PROCESO
8&a aplicacin de derecho e*tran,ero es un hecho o un derecho9 ;eor3as:
;eor3a de la :acionali"acin: sostienen ue el derecho extranjero declarado
aplicable se aplica como derecho nacional
;eor3a de la Extranjer3a: el derecho extranjero no se aplica como derecho
nacional sino ue sigue siendo extranjero.
;eor3a del 6so Gur3dico: sostienen ue el derecho extranjero es un hecho, y
se lo concibe como la sentencia ue con mayor grado aseuible de
probabilidad dictar3a el jue" extranjero si el caso se hubiese radicado en su
jurisdiccin.
8Kue tratamiento corresponde dar al derecho e*tran,ero en el proceso9 8%l
,ue1 tiene 0ue aplicarlo de o;cio o a pedido de las partes9
Es decir, Wrige el principio de o5cialidad o dispositi(oX. Por otro lado, si se lo considera un derecho
pareciera ue podr3a alegarse la inconstitucionalidad del derecho extranjero.
Cdigo Civil
Art2 1A2 <la aplicacin de las le+es e*tran,eras en los casos en 0ue este Cdigo
lo autori1a nunca tendr/ lugar sino a solicitud de parte interesada: a cu+o
cargo ser/ la prueba de la e*istencia de dichas le+es- %*cept<ense las le+es
e*tran,eras 0ue se hicieren obligatorias en la "ep<blica por convenciones
diplom/ticas: o en virtud de le+ especial4
Not# #' #rt2 1A2 3la le+ e*tran,era es un hecho 0ue debe probarse: la le+
nacional es un derecho 0ue simplemente se alega sin depender de la prueba4
Por lo tanto, para nuestro ..:
- las partes deben alegar + probar el derecho extranjero /principio dispositi(o0
- la aplicacin de derecho extranjero es un hecho
- descarta la o5cialidad.
El .. except#a del principio dispositi(o al derecho extranjero ue se aplica en (irtud de .on(enios
4nternacionales o auel con miras al cual una ley especial ordenara su aplicacin o5cial.
+,A%+,-
;eor3as:
- El art. *> slo se re5ere a los supuestos en ue el .. <autori"a= la aplicacin de leyes
extranjeras, pero no a auellos otros en ue el .. la impone Q Esta tesis alude a la autonom3a
de la (oluntad como punto de conexin, en cuyo caso las partes debern alegarlo y probarlo.
Por el contrario, cuando el derecho extranjero es llamado por imperio de ley, la situacin es
di!erente.
- La prueba de <la existencia de dichas leyes= est cargo de las partes. Pero aunue deban ser
alegadas y probadas por las partes, su interpretacin est a cargo del jue"
- &e restringe el alcance del art. *> a la jurisdiccin contenciosa, descartndolo de la rbita de la
jurisdiccin (oluntaria.
.r3tica al art. *>:
- El art. *> aborda un tema exclusi(amente procesal. La ra"n por la cual el codi5cador desea
eliminar el derecho extranjero de la rbita del principio de la o5cialidad, es la di5cultad ue
pro(oca su a(eriguacin, o sea, un !undamento de hecho y de 3ndole procesal. Es decir ue
in(ade el terreno reser(ado a la !acultad legislati(a de las pro(incias.
- En realidad el derecho extranjero constituye un hecho notorio, es decir, un hecho sobre el cual
todo el mundo puede in!ormarse de modo autentico. .omo tal hecho notorio, el jue" debe
tenerlo en cuenta o5cialmente, sin perjuicio de ue las partes lo aleguen y ue aporten todas
las pruebas ue estimen oportunas. Esto se basa en la aspiracin de conser(ar el decoro de los
tribunales. &e trata de un derecho procesal consuetudinario /deroga el art. *>0.
;D de D. .i(il de *??K:
- establece el principio de la o5cialidad
- la aplicacin de derecho extranjero es un derecho.
;ratado de Donte(ideo de *KA,:
- establece el principio de la o5cialidad
- pero adems las partes pueden alegar y probar
Otros:
CD! sobre normas generales: establece la Teora del uso ,urdico 5es un hecho6- Adem/s: las partes
pueden alegar + probarL + el ,ue1 tambi.n puede aplicarlo de o;cio-
CD! sobre prueba e informacin del Derecho e*tran,ero: no establece nada e*presamente: pero se
puede presumir la Teora del uso ,urdico + el principio de la o;cialidad-
Convenio Argentino D #rugua+o sobre informacin + aplicacin de derecho e*tran,ero: sostiene 0ue la
aplicacin de derecho e*tran,ero es un derecho + 0ue rige el principio de la o;cialidad-
%n resumen:
!ara el CC: es un hecho 0ue debe probarse
!ara T'-: CD! : Convenio Argentino2#rugua+o: es un derecho: + rige el principio de la o;cialidad-
!ara el C!C: rige el principio dispositivo pero el ,ue1 puede conocer + aplicar derecho e*tran,ero de
o;cio-
La prueba del derecho extranjero se realiza por dictmenes de
jurisconsultos, indicaciones de obras jurdicas conocidas, por informes
del representante diplomtico o consular del pas respectivo que suele
limitarse a una copia legalizada del texto legal, etc. (prueba libre)
+,@%+,-
MATERIA4 %$5$/67 &89$58A/&78A- '5&0A%7
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