89

Las clusulas generales,

entre teora analtica y
dogmtica jurdica
*
PIERLUIGI CHIASSONI
**
Sumario: 1. VELLUZZI y las clusulas generales. 2. cul aparato conceptual para la
teora y la dogmtica de las clusulas generales? 3. cul nocin de clusula general?
LIBERTINI vs. VELLUZZI. 4. redefnicin semntica o redefnicin pragmtica? 5. cul
indeterminacin? 6. integracin valorativa de la clusula general e interpretacin. 7.
elasticidad de las clusulas generales: doble o triple?
Resumen: A partir de un reciente estudio de VITO VELLUZZI, el artculo propone una
reconstruccin alternativa del concepto de clusula general, respetuosa de la pluralidad
de posiciones dogmticas contrapuestas. Adems, hace un anlisis de algunas tesis
concernientes a la indeterminacin, la interpretacin y la elasticidad de las clusulas
generales, dirigido a favorecer una visin realista del fenmeno.
Palabras clave: clusulas generales, VELLUZZI.
The General Clauses between Analytical Theory and Legal Dogmatics
Abstract: Taking the lead from a recent inquiry by Vito Velluzzi, the paper sets forth
a rational reconstruction of the concept of general clause, meant to be respectful of
*
Relacin presentada en el Debate sobre el texto del prof. VITO VELLUZZI, Las clusulas
generales. Semntica y poltica del derecho, Universit di Foggia y Seconda Universit di
Napoli, Foggia, 25 de noviembre de 2010. Traduccin del italiano, PABLO ANDRS MORENO
CRUZ.
**
Profesor ordinario de Filosofa del Derecho, Dipartimento di Cultura Giuridica G. Tarello,
Facultad de Derecho, Universit degli Studi di Genova, italia. correo electrnico: pierluigi.
chiassoni@unige.it

Fecha de recepcin: 30 de mayo de 2011. Fecha de aceptacin: 11 de julio de 2011.
90
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
PIERLUIGI CHIASSONI
the plurality of competing legal-dogmatics conceptions. A few thesis about the inde-
terminacy, interpretation and so-called elasticity of general clauses are also analyzed,
in order to provide a more accurate and realistic view of the matter.
Keywords: General clause, VELLUZZI
1. VelluZZi y lAS cluSulAS GenerAleS
Del estudio de VITO VELLUZZI sobre las clusulas generales estudio de lingstica
teraputica, sentencioso y, en ocasiones, punzante se pueden extraer, si no me
equivoco, las siguientes tesis
1
.
1. En la cultura jurdica italiana contempornea (grosso modo: desde nal de los
aos setenta del siglo XX hasta hoy), el sintagma clusula general es denido y
usado en una pluralidad de modos sincrnicamente diferentes, diacrnicamente
inconsistentes, singularmente indeterminados, en algunos casos mutuamente
incompatibles (una babel).
2. Los diferentes usos vacilantes e indeterminados de clusula general pre-
sentan, sin embargo, sobreposiciones y convergencias, con base en las cuales es
posible construir una (re)denicin explicativa perspicua, til para la praxis.
3. entre las posibles alternativas defnitorias, se debe considerar como preferible
una (re)denicin explicativa ensamblada as:
La clusula general es un trmino o sintagma de naturaleza valorativa caracterizado por la
indeterminacin, por lo que el signicado de tal trmin[o] o sintagm[a] no es determinable (o dicho
de otro modo, las condiciones de aplicacin del trmino o sintagma no son individualizables) salvo
recurriendo a criterios, parmetros de juicio, internos y/o externos al derecho, entre s competidores
potenciales
2
.
4. una redefnicin en estos trminos debe considerarse preferible porque
sugiere VELLUZZI abraza o reeja, presentndolas en forma compacta, las solu-
ciones aparentemente ms razonables para los problemas centrales de la teora
de las clusulas generales: el problema de establecer la referencia de la expresin
clusula general; el problema de establecer la forma o tipo de indeterminacin semntica
que caracterizara las expresiones clusulas generales; el problema de establecer
en qu consiste la integracin valorativa de las clusulas generales de la que hablan
los juristas; el problema de establecer qu relacin existe entre indeterminacin e
1
V. VELLUZZI, Le clausole generali. Semantica e politica del diritto, Quaderni di Filosofia analitica
del diritto, 12, Giuffr, milano, 2010.
2
V. VELLUZZI, Le clausole generali, cit., pp. 62-63, 71, 88 (cursiva en el texto).
91
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
Las clusulas generales, entre teora analtica y dogmtica jurdica
integracin valorativa de las clusulas generales; el problema de establecer, en
n, si, y cules, consecuencias peculiares derivan de los perles precedentes en
el plano interpretativo y aplicativo
3
.
5. en relacin con el problema de la referencia, las clusulas generales propone VE-
LLUZZI se deben entender como trminos o sintagmas al interior del discurso jurdico:
y no, salvo mediatamente y por extensin, como disposiciones, normas, o principios.
6. en relacin con el problema de la indeterminacin semntica, las clusulas gene-
rales son precisa VELLUZZI trminos o sintagmas valorativos y, en consecuencia,
se caracterizan, en cuanto expresiones valorativas, por una indeterminacin de reenvo.
una expresin valorativa es segn la defnicin de UBERTO SCARPELLI, la cual
VELLUZZI suscribe
4
una expresin cuyo signicado no puede ser determinado sin
hacer referencia a un conjunto (o, podramos tambin decir, sistema) de parmetros
jurdicos, morales, sociales, de un arte, de una tcnica, de una ciencia, de una
disciplina por sta (presuntamente) referidos.
La peculiaridad de las expresiones valorativas que son clusulas generales
en el discurso de las fuentes de un determinado derecho positivo sera, adems,
sta: no siempre reenva a un determinado conjunto de parmetros, sino, como la
redenicin evidencia, a criterios, [a] parmetros de juicio, internos y/o externos al derecho
potencialmente competidores entre ellos.
7. en relacin con la integracin valorativa y las relaciones entre sta y la peculiar
indeterminacin de reenvo de las clusulas generales, VELLUZZI arma, aparente-
mente, que se deben aceptar tres tesis:
a. contrario a lo que los juristas afrman con cierta frecuencia, la integracin
valorativa de una clusula general no implica necesariamente el reenvo a, y el uso de,
parmetros (standards, criterios de juicio) extra-jurdicos; puede implicar, en efecto,
segn los casos, el reenvo, tanto a parmetros externos al derecho, como a parmetros
internos al derecho;
b. cuando una clusula general reenva (es entendida como hacedora de re-
envo) a criterios externos al derecho, la integracin valorativa consiste en operaciones
de (genuina) integracin; de modo que, en tales hiptesis, subsiste una diferencia
cualitativa y no solamente cuantitativa entre la interpretacin de una (ordinaria)
disposicin legislativa o constitucional, de un lado, y la integracin valorativa de
una clusula general, del otro;
3
V. VELLUZZI, Le clausole generali, cit., p. 4.
4
U. SCARPELLI, Filosofia analitica, norme e valori, comunit, milano, 1962, pp. 56-57.
92
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
PIERLUIGI CHIASSONI
c. cuando una clusula general reenva (es entendida como hacedora de re-
envo) a criterios internos al derecho, la integracin valorativa consiste, en cambio, en
una normal actividad de interpretacin
5
.
8. en fn, en relacin con las eventuales consecuencias peculiares que derivan de los
perles precedentes en el plano interpretativo y aplicativo, es necesario concluir
arma VELLUZZI, siguiendo la horma de las precedentes reexiones que:
a. La presencia de clusulas generales no constituye obstculo para su inclusin
en razonamientos en la forma silogstica;
b. Desde un punto de vista terico, entre clusulas generales y principios de
derecho se pueden dar todas las combinaciones lgicamente posibles, de modo
que no tiene sentido preguntarse, como en ocasiones hacen los juristas, si las
clusulas generales son, o no, principios
6
;
c. Desde el punto de vista de la integracin valorativa, las clusulas generales, en
cuanto expresiones (como se suelde decir) elsticas, son susceptibles de presentar
una doble elasticidad: pueden ser indeterminadas, sea bajo el perl de la identicacin
del criterio de juicio (parmetro, standard) objeto de reenvo (la determinacin
de su signifcado requiere la eleccin y el uso de uno [o] ms criterios internos o
externos al derecho), sea porque tal criterio (parmetro, standard), una vez jado,
vara o puede variar su contenido en el tiempo
7
.
considero que exista la necesidad de un anlisis como el elaborado por VE-
LLUZZI
8
. comparto el proyecto y el enfoque metodolgico de fondo. me parece
particularmente fructfera la individualizacin de los problemas con los cuales
5
V. VELLUZZI, Le clausole generali, cit., pp. 87-88; sobre la tradicional y difundida idea del
reenvo natural o necesario de las clusulas generales a parmetros externos al derecho,
cfr., por ejemplo, F. ROSELLI, Le clausole generali, oggi, en Diritto romano attuale, 10, 2003, p. 37:
disposicin preceptiva [...] formulada por medio de expresiones lingsticas indeterminadas, de manera tal
que implcitamente hay un reenvo a reglas de la moral o de la costumbre, o bien, propias de determinados
grupos sociales, o disciplinas, o artes, o profesiones (citado por M. LIBERTINI, Clausole generali, norme
generali e principi fondamentali nel diritto commerciale. Riflessioni introduttive, Orizzonti del diritto
commerciale, roma, 16 de julio de 2010).
6
V. VELLUZZI, Le clausole generali, cit., pp. 74 ss., 89: no toda clusula general es un principio,
y no todo principio es una clusula general .
7
V. Velluzzi, Le clausole generali, cit., p. 72.
8
Sobre precedentes investigaciones analticas: c. LUZZATI, La vaghezza delle norme. Unanalisi
del linguaggio giuridico, Giuffr, milano, 1990, quien configura la indeterminacin de las
clusulas generales en trminos de vaguedad socialmente tpica; E. DICIOTTI, Interpretazione
della legge e discorso razionale, Giappichelli, Torino, 1999, quien distingue entre clusulas
generales cuya aplicacin requiere la ejecucin de valoraciones tico-normativas (por
ejemplo, buena costumbre), clusulas generales cuya aplicacin requiere la ejecucin de
comprobaciones (por ejemplo, comn sentimiento del pudor), clusulas generales cuya
aplicacin requiere, al mismo tiempo, valoraciones y comprobaciones (por ejemplo, inters
pblico, normal diligencia). Ambos, LUZZATI e DICIOTTI, asumen como caracterstica
definitoria de clusula general el reenvo a elementos externos al derecho.
93
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
Las clusulas generales, entre teora analtica y dogmtica jurdica
cualquier discurso relativo a las clusulas generales sea del jurista o del terico
se debe enfrentar.
como consideracin preliminar, sobre el libro visto en conjunto, me parece
til sealar que se trata de un anlisis que tiene como objeto, no ya las clusulas
generales en todas sus dimensiones, sino una muestra (signicativa) de opiniones
de juristas y jueces sobre las clusulas generales, analizadas bajo la perspectiva
de las deniciones doctrinales y de los usos judiciales de clusula general y
otras expresiones grosso modo fungibles. VELLUZZI nos ofrece entonces un estudio
limitado sea claro, programticamente a aquello que los operadores jurdicos,
aqu y ahora, dicen que sean (o no sean) las clusulas generales, y no, tambin, a
aquello que, de hecho, ellos hacen, cuando utilizan, en operaciones de acreditacin
de soluciones jurdicas, disposiciones contentivas de clusulas generales. Pues
bien: me parece que un estudio de este ltimo tipo sobre las clusulas generales
in action ciertamente puede ser pospuesto; pero no puede ser eliminado del todo
de un anlisis dirigido a ofrecer una reconstruccin conceptual de un fenmeno
tan esquivo. En efecto, el precio de permanecer en el nivel de las declaraciones
denitorias y de principio de los operadores jurdicos, puede ser el de elaborar
un concepto que resulte supercial respecto a la experiencia jurdica: al punto de
constituir, en consecuencia, un punto de vista poco til, o, de hecho, engaoso,
en medida proporcional a la brecha entre la nocin on the books y la nocin (o las
nociones) in action.
Dicho lo anterior en relacin con aquello que el ensayo de VELLUZZI (progra-
mticamente) no hace y no dice en forma, prstese atencin, no de crtica, sino de
sugerencia para futuras investigaciones, hay algunos aspectos que, en cambio, el
ensayo de VELLUZZI dice que merecen algunos comentarios, si bien extemporneos,
tambin en consideracin del estmulo proveniente de un prestigioso recensor
(aludo a MARIO LIBERTINI).
con el fn, y es importante precisarlo, de formular cuestiones y sugerir puntos
de vista, y no ya con el n de proponer soluciones denitivas y no negociables,
me detendr en los siguientes puntos:
1. El contenido mnimo til de una teora analtica sobre las clusulas gene-
rales;
2. La denicin de clusula general de VELLUZZI, a la luz de la crtica de
LIBERTINI;
3. la oportunidad de una definicin de clusula general pragmtica en
clave realista, al lado, si no en alternativa, a la denicin semntica ofrecida por
VELLUZZI;
4. La conguracin terica de la incertidumbre o indeterminacin semntica
de las clusulas generales;
5. la naturaleza de la as llamada integracin valorativa, a la luz de la distincin
entre interpretacin propiamente dicha e integracin;
94
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
PIERLUIGI CHIASSONI
6. la tesis de la doble elasticidad de las clusulas generales.
2. cul APArATo concePTuAl PArA lA TeorA y lA doGmTicA de lAS
cluSulAS GenerAleS?
En una recensin por lo que s, an indita MARIO LIBERTINI contesta la
propuesta (re)denitoria de VELLUZZI:
La denicin explicativa heursticamente vlida escribe LIBERTINI
9
no es,
entonces, probablemente, aquella que reduce la clusula general a un sintagma (un pedazo
unitario de un enunciado normativo), sino aquella que reconoce el uso del trmino
clusula general para designar diferentes categoras de normas, todas caracterizadas por la
presencia de sintagmas indeterminados, pero tambin con diferente estructura lgica.
Este pasaje comprende dos crticas.
En primer lugar, LIBERTINI no comparte la eleccin de VELLUZZI de denir la
expresin clusula general para denotar trminos o sintagmas valorativos, puesto que
ve en ello una desviacin excesiva respecto a los usos lingsticos y un abandono
por parte de VELLUZZI de sus propias premisas metodolgicas (una traicin).
En segundo lugar, LIBERTINI sugiere que la configuracin de las clusulas
generales como trminos o sintagmas tendra dos efectos negativos. un primer
efecto negativo sera el de ocultar que, en la clase de las normas contentivas de
sintagmas indeterminados y denominadas clusulas generales, hay especies
heterogneas, caracterizadas por estructura lgica diferente; un segundo efecto
negativo, dependiente del primero, sera el de obstaculizar una reexin profunda
y consciente sobre el punto.
Las dos crticas no son insuperables. Sin embargo, evidencian puntos pro-
blemticos que, tenidos en consideracin, le permitiran al estudio de VELLUZZI
y a cualquier otra investigacin analtica sobre las clusulas generales avanzar
ulteriormente.
Respecto a la primera crtica (de la segunda me ocupar, como ya indiqu, en
un acpite diferente), me parece que tiene una relevancia que va ms all de una
valoracin sobre el ensayo de VELLUZZI (a la luz del cual, por cierto, no parece
totalmente justicada), puesto que concierne si bien tcitamente a la cuestin,
podra decirse, del contenido til mnimo de una teora analtica de las clusulas gene-
rales.
Qu debe esperar un jurista de una teora analtica de las clusulas generales?
Qu debe ofrecer un lsofo analtico a los juristas, en el tema de las clusulas
generales?
Tomando en cuenta, tambin, el estudio de VELLUZZI, me parece que puedo
jar el contenido til mnimo de una teora analtica de las clusulas generales
9
M. LIBERTINI, Recensione a VELLUZZI VITO, Le clausole generali. Semantica e politica del diritto (Giuffr,
milano, 2010), manuscrito indito, puesto gentilmente a mi disposicin por Vito Velluzzi
(cursiva ma).
95
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
Las clusulas generales, entre teora analtica y dogmtica jurdica
en los siguientes puntos, que expondr en la forma apodctica que permiten las
circunstancias.
1. Desde el punto de vista de una teora analtica de las clusulas generales, el
aparato conceptual elaborado y puesto a disposicin de los prcticos, con el n
de que puedan comprender mejor ese aspecto de la experiencia jurdica, y que
operen mejor al interior de sta, debe ser informado por el principio de la mxima
articulacin til.
2. A la luz de este principio, no se trata de escoger si concebir las clusulas
generales como trminos o sintagmas, o bien como normas. Se trata, en cambio,
de sugerir que al comenzar cualquier investigacin sobre las clusulas generales y
en el anlisis de los discursos de los juristas, de los jueces y de los tericos sobre
las clusulas generales, resulta til distinguir (y dotarse de) una pluralidad de
nociones, entre ellas relacionadas.
3. un aparato conceptual analtico debera distinguir, al menos, las siguientes
cuatro cosas:
a. las clusulas generales-locuciones;
b. las clusulas generales-disposiciones;
c. las clusulas generales-normas explcitas;
d. las clusulas generales-normas implcitas.
a. Las clusulas generales-locuciones son trminos o sintagmas valorativos, que los
operadores jurdicos (jueces, juristas, abogados), en un determinado contexto
espacio-temporal, han califcado y/o previsiblemente califcarn como clusulas
generales. como, por ejemplo, aqu y ahora: orden pblico, buena costumbre,
buena fe, diligencia del buen padre de familia, correccin, correccin profe-
sional, comn sentimiento del pudor, normal tolerancia, adecuacin contable,
dao injusto, etc. (CG-locuciones)
10
.
b. Las clusulas generales-disposiciones son enunciados del discurso de las fuentes
(constitucionales, comunitarias, legislativas, etc.), cuya formulacin contiene una
o ms CG-locuciones (CG-disposiciones).
c. Las clusulas generales-normas explcitas son enunciados normativos del discurso
judicial o doctrinal, que representan el resultado de la interpretacin de CG-
disposiciones (CG-normas explcitas)
11
.
10
Sobre la nocin de locucin valorativa, como complemento de la nocin scarpelliana que
mencion anteriormente, cfr. G.H. VON WRIGHT, Valuations or How to Say the Unsayable,
en Ratio Juris, 13, 2000, pp. 347-357.
11
un enunciado normativo es, genricamente, cualquier enunciado que contenga una cua-
96
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
PIERLUIGI CHIASSONI
d. Las clusulas generales-normas implcitas son enunciados normativos del discurso
judicial o doctrinal, contentivas de cG-locuciones que no representan el resultado de la
interpretacin de CG-disposiciones, sino que son, en cambio, el producto del recurso
por parte de los intrpretes a tcnicas de integracin del derecho explcito, como,
por ejemplo, la as llamada induccin jurdica, la derivacin a partir de principios
generales o fundamentales del ordenamiento, la derivacin a partir de conjuntos
(sistemas) de principios y construcciones doctrinales, la derivacin a partir de
la naturaleza de las cosas, etc. (CG-normas implcitas).
4. El aparato conceptual apenas articulado (sin alguna pretensin de exclusi-
vidad, que sea claro) es, al mismo tiempo, parte y reejo de una ms amplia teora
analtica, cuyo ncleo puede ser identicado en la tesis del carcter contingente,
ideolgico, interpretativo del fenmeno de las clusulas generales. Veamos brevemente
algunos aspectos.
a. Si en un derecho positivo hay o no clusulas generales, ello normalmente
depende, en forma totalmente contingente, del concierto de tres factores.
El primer factor est constituido por el recurso del legislador a locuciones valo-
rativas en la formulacin de disposiciones.
El segundo factor est constituido por la presencia, en los operadores jurdi-
cos, de una cultura de las clusulas generales, que permite leer, en el uso de locuciones
valorativas al interior de disposiciones, la intencin nomottica de disciplinar una
clase de relaciones mediante, precisamente, la tcnica de las clusulas generales.
El tercer factor est constituido por la eleccin por parte de algunos intrpretes,
y en el mbito de operaciones de poltica del derecho normalmente publicitadas
para que la comunidad jurdica las acepte de adscribir a determinadas locuciones
valorativas contenidas en disposiciones la calicacin de clusulas generales, una ope-
racin, esta ltima, de interpretacin calicadora, como adscripcin de sentido o valor
a un objeto cultural (en nuestro caso: a un conjunto de palabras autoritativas), que
precede la interpretacin semitica de las mismas palabras a la luz de sus contextos
lingsticos y extralingsticos.
b. La presencia de locuciones valorativas al interior de disposiciones, adems
de no ser condicin suciente para la presencia de clusulas generales en un ordena-
miento, por las consideraciones antes realizadas, tampoco es condicin necesaria:
en efecto, tambin en su ausencia, los operadores jurdicos podran, de todas
formas, confgurar la existencia, en el ordenamiento, de cG-normas implcitas,
fruto de su cultura sobre las clusulas generales y las acostumbradas tcnicas de
identicacin de normas no expresamente formuladas.
lificacin dentica de comportamientos o situaciones (permitido, obligatorio, prohibido,
facultativo, ilcito, autorizado, etc.).
97
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
Las clusulas generales, entre teora analtica y dogmtica jurdica
c. En la cultura de las clusulas generales, como fragmento de una ms amplia
cultura jurdica, se encuentran normalmente variadas ideologas o doctrinas de las clusulas
generales, a menudo en competicin por la primaca intelectual y prctico-operativa.
d. una doctrina de las clusulas generales contiene tres ingredientes fundamentales:
i. un concepto de clusula general;
ii.Directivas concernientes a la conguracin de la presencia de clusulas
generales en el derecho, con particular atencin a la interpretacin calicadora
de disposiciones y a la construccin de cG-normas implcitas;
iii. directivas concernientes a la interpretacin semitica de las cG-locuciones
al interior, sea de cG-disposiciones, sea de cG-normas implcitas.
Son estas directivas las que, por ejemplo, prescriben al intrprete entender
una locucin como dao injusto en el sentido de una clusula general, y no ya,
supongamos, como una simple nota general que reenva a un conjunto taxativo
de ilcitos tpicos individualizados por otras normas del sistema, porque se asume,
as quiere el legislador, tal es el sentido impuesto por los principios informadores
del derecho de los accidentes, as quiere la ratio objetiva de la disposicin, etc.
Adems, son estas directivas las que direccionan al intrprete para entender (aque-
llo que previamente ha sido establecido que es) la clusula general dao injusto
como hacedora de reenvo, supongamos, a la moral del grupo social relevante (de
modo tal que se debe entender que la locucin dao injusto signica dao injusto
segn el grupo socialmente relevante), o bien como hacedora de reenvo, supongamos, a
la moral poltica que subyace a la constitucin (de modo tal que se debe entender,
en cambio, que la locucin dao injusto signica dao injusto segn la moral poltica
que subyace a la constitucin), etc.
cuando los juristas elaboran refexiones sobre las clusulas generales, raramente
sus discursos son calicables como genuinas teoras de las clusulas generales. En
cambio, se trata, casi siempre, de doctrinas o ideologas de las clusulas generales,
animadas por intentos de poltica del derecho de iure condito. En esto, obviamente,
no hay nada de malo; al contrario, el nivel de desarrollo de una cultura jurdica
depende de la vivacidad, de la fuerza innovadora, de la amplitud de horizontes,
de la solidez metodolgica y conceptual de las ideologas de los juristas. Pero que
los juristas elaboren ideologas, asumiendo no pocas veces que estn haciendo
pura y dura teora, es un hecho que no debe ser nunca olvidado: ni por parte de
los mismos juristas, ni por parte de los tericos que analizan sus discursos con
nes explicativos y teraputicos.
3. cul nocin de cluSulA GenerAl? liberTini VS. VelluZZi
La segunda crtica de LIBERTINI al libro de VELLUZZI en realidad consiste en oponer
a la definicin de VELLUZZI una definicin propia de clusula general.
98
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
PIERLUIGI CHIASSONI
La denicin de LIBERTINI, adems, se aleja de aquella de VELLUZZI, no slo
bajo el perl de la alternativa entre CG-locucin y CG-norma, sino, tambin, bajo el
perl de la extensin del concepto.
Son clusulas generales, dice LIBERTINI: Para nes de claridad comunicativa,
propondra atribuir a las normas de este tipo la denominacin de clusulas gene-
rales (o, si se quiere, se podra hablar de clusulas generales en sentido estricto),
las normas, contentivas de expresiones indeterminadas,
que individualizan situaciones de conicto entre intereses igualmente tutelados por
el ordenamiento y delegan en el juez la determinacin del criterio de atemperacin
entre tales intereses, que deber ser aplicado en el caso concreto, a continuacin de
una constatacin de la situacin concreta de conicto y de la valoracin comparativa
de los intereses en juego.
Se trata de normas de conducta que contienen sintagmas indeterminados, pero no
ubicados (a diferencia de la figura de las normas de conducta con supuesto de
hecho abierto) sobre el terreno del caso concreto que el juez deber calificar y
evaluar, sino precisamente dirigidos a definir el tipo de intervencin que el juez
est llamado a desarrollar frente a unos determinados casos concretos.
El prototipo (en sentido histrico) de las reglas de este tipo est constituido
por las normas de relaciones de vecindad: hoy, en el derecho italiano, por el art.
844 c.c. y por la clusula general de normal tolerabilidad de las inmisiones.
La misma estructura lgica se encuentra en otras normas, como aquella sobre la
competencia desleal, con la relativa clusula general de correccin profesional
(esto hasta cuando la disciplina de la competencia desleal sea entendida como
disciplina de conictos entre iguales, es decir, entre empresarios en relacin
directa de competencia entre ellos). La misma estructura relacional puede ser
reconocida en la norma sobre el deber de buena fe en la ejecucin del contrato.
En esta categora puede encuadrarse tambin segn una opinin muy difundida,
pero notoriamente no unnime la clusula general sobre la injusticia del dao
del art. 2043 c.c.
Se debe agregar que la misma estructura lgica debe reconocerse tambin en
las reglas inexpresas que requieran la atemperacin, frente a concretos conictos,
entre situaciones jurdicas heterogneas. con base en este tipo de reglas inexpresas
se ha construido gran parte de la teora de los derechos de la personalidad: as
sucedi en relacin con el derecho a la intimidad, hasta cuando la materia fue
absorbida y en gran medida desplazada al plano administrativo por la intro-
duccin de una normativa de detalle sobre la proteccin de los datos personales;
as sucede todava para la solucin de conictos entre situaciones subjetivas
diferentes, igualmente tuteladas por el ordenamiento (libertad de expresin y
reputacin personal, derecho de crnica y derecho de propiedad intelectual sobre
un espectculo o evento, etc.).
99
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
Las clusulas generales, entre teora analtica y dogmtica jurdica
En todas estas hiptesis nos encontramos frente a conictos de intereses que, en
el plano de la teora general, han sido calicados como conictos modales (para
distinguirlos de aquellos ocasionales); es decir, conictos que se presentan entre
dos situaciones abstractamente tutelables, pero entre las cuales la interferencia es
considerada socialmente inevitable, y requieren de soluciones arbitrales que parten
de la valoracin comparativa de los intereses en juego en el caso concreto.
Aquello que caracteriza estas normas expresas o inexpresas, es el hecho de que
se trata de tpicas normas de relacin, es decir, de normas tpicamente dirigidas a
construir a partir de una situacin concreta de conicto la relacin jurdica que
se presenta entre dos sujetos. Por esta razn, se trata de normas cuya traduccin
nal es, tpicamente, en trminos de reconocimiento de pretensiones y obliga-
ciones y de correlativos remedios inhibitorios o resarcitorios (no, en cambio, de
remedios dirigidos a invalidar)
12
.
Es totalmente evidente que se trata de una nocin de clusula general que
LIBERTINI propone como preferible respecto a aquella de VELLUZZI y a otras que
circulan en la experiencia jurdica italiana actual en el mbito de una doctrina
(suya) de las clusulas generales. En efecto, la nocin muestra las directivas que
el intrprete debera seguir al momento de aplicar tales cG-normas.
Regresemos a la denicin de VELLUZZI:
La clusula general es un trmino o sintagma de naturaleza valorativa caracterizado
por indeterminacin, por lo que el signifcado de tal trmin[o] o sintagm[a] no es
determinable (o dicho de otro modo, las condiciones de aplicacin del trmino o
sintagma no son individualizables) salvo recurriendo a criterios, parmetros de juicio,
internos y/o externos al derecho, entre s competidores potenciales.
La definicin de LIBERTINI es una propuesta ideolgicamente comprometida y el
llamado a los orgenes, a la (presumida) genealoga, de las clusulas generales no
elimina, sino que refuerza, esta caracterstica.
La denicin de VELLUZZI es una propuesta terico-explicativa que pretende
contener y combinar en s misma, con un lxico perspicuo, el mayor nmero
posible de propiedades denitorias (combinables y contenibles) emergentes de
los usos lingsticos.
Sin embargo, no es claro si la red conceptual que VELLUZZI presenta con su
denicin sea idnea para capturar, tambin, la denicin de LIBERTINI, por lo
menos en su caracterstica ms sobresaliente.
LIBERTINI construye su nocin con base en la idea de las clusulas generales
(CG-normas) como instrumentos con los cuales el legislador concede (delega) al
juez un poder arbitral en concreto.
12
M. LIBERTINI, Clausole generali, norme generali e principi fondamentali nel diritto commerciale. Riflessioni
introduttive, cit. La nocin es evocada en M. LIBERTINI, Recensione, cit.
100
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
PIERLUIGI CHIASSONI
La nocin de LIBERTINI es una nocin pragmtica: el uso de ciertas expresiones,
en el contexto de ciertas disposiciones, referido a ciertos tipos de relaciones ju-
rdicas, equivale a la realizacin, por parte del legislador, de un acto (ilocutorio)
ejercitivo, de reconocimiento (remisin) al juez de un poder de decisin de
tipo arbitral
13
.
Dicho lo anterior, en la denicin de LIBERTINI la referencia a la determinacin
del criterio de atemperacin, con el n de alcanzar soluciones arbitrales que
partan de la valoracin comparativa de los intereses en juego en el caso concreto,
constituye, en realidad, un aspecto secundario. De modo que la nocin de clusula
general de Libertini parece comprometida con una concepcin particularista del juicio
jurisdiccional: que sea claro, en esos casos en los que se trate de dirimir conictos
modales entre intereses igualmente merecedores de tutela. En cambio, el reenvo
a parmetros externos y/o internos al derecho constituye el aspecto central de la
denicin de VELLUZZI, que oculta, por el contrario, el perl de la traslacin de
poderes nomopoiticos del legislador al juez.
Se puede dudar del fundamento del particularismo (que duda de la oportunidad,
si no de la misma posibilidad, de decidir casos concretos con base en parmetros
generales relativamente pre-constituidos y estables), como tambin de la misma
posicin asumida por LIBERTINI. Sin embargo, el punto es otro: aparentemente,
la denicin de VELLUZZI no es idnea para capturar plenamente la nocin de
LIBERTINI, puesto que sta se ubica en un plano semitico diferente.
No pretendo juzgar si, admitiendo que mi anlisis sea correcto, la conclusin
a la cual llegu muestra, per se, un defecto en la denicin de VELLUZZI.
La cuestin interesante sugerida por la divergencia de opiniones entre LIBER-
TINI y VELLUZZI es otra: en el plano de la (re)denicin analtica de una nocin
controvertida e ideolgicamente comprometida como es la de clusula general
est bien permanecer en el plano semntico, como hace VELLUZZI, o sera tal vez
preferible llevar a cabo, despus de las necesarias precisiones lexicales, un paso
ulterior hacia una (re)denicin (tambin) pragmtica, en la cual se tengan en
cuenta expresamente las diferentes posturas prcticas de los operadores jurdi-
cos? y, an ms, una (re)defnicin explicativa que corre el riesgo de ocultar una
divergencia doctrinal bajo el tapete de una (pretendida) semntica de las clusulas
generales, es an una buena (re)defnicin explicativa?
No pretendo responder a estas preguntas, sino slo ofrecer como se acos-
tumbra decir algunos puntos de reexin. Hecha esta premisa: cul podra ser
13
Aqu la referencia es a la teora de los actos lingsticos (speech acts) de J.L. AUSTIN, quien
fue su inventor. un acto ejercitivo (exercitive) es un acto con el cual el agente, ejercitando
un poder previamente a l conferido por parte de un sistema normativo, bautiza un buque,
nombra a alguien como primer ministro, confiere a alguien poderes de decisin, le confiere
un premio, lo destituye, etc. cfr. J.L. AUSTIN, How to Do Things with Words, Second Edition,
j.o. urmson and m. Sbis eds., , Harvard university Press, cambridge, mass.1975, pp.
155 ss.
101
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
Las clusulas generales, entre teora analtica y dogmtica jurdica
una (re)defnicin pragmtica en funcin terico-explicativa (que sea claro, as
como yo la entiendo) del concepto de clusula general?
4. redeFinicin SemnTicA o redeFinicin PrAGmTicA?
VELLUZZI, como ya se precis, afirma que contrariamente a una opinin difundida,
las clusulas generales, siendo locuciones valorativas indeterminadas (la precisin
parece, por cierto, pleonsmica, puesto que la indeterminacin es propiedad
definitoria de locucin valorativa), en virtud de su propia semntica no reenvan
necesariamente, sino slo contingentemente, a parmetros (standards, criterios de
juicio) extra-jurdicos.
Sin embargo, de este modo, Velluzzi sugiere una solucin en el plano semntico
de un problema que no es (puramente) semntico. En efecto, el problema de los
juristas es el siguiente: cul concepto de clusula general es preferible, desde
un punto de vista ideolgico-operativo? cul es, en otros trminos, la mejor
doctrina de las clusulas generales?
como respuesta a tal problema, algunos juristas proponen un concepto de
clusula general como cG-locucin y/o cG-disposicin y/o cG-norma indeter-
minada, cuya aplicacin requiere echar mano de parmetros extrajurdicos.
VELLUZZI propone un concepto diferente, y ms amplio, segn el cual una
clusula general es una locucin valorativa, cuya aplicacin puede requerir, tanto
el recurso a parmetros extrajurdicos, como el recurso a parmetros jurdicos.
Prstese atencin. Desde el punto de vista de la denicin de los juristas arriba
mencionada, las clusulas generales necesariamente id est, por denicin (estipula-
tiva) hacen referencia solamente a parmetros extrajurdicos: de modo que, si un
sintagma valorativo no hace reenvo a parmetros extra-jurdicos, entonces no es
una clusula general. Mientras que, desde el punto de vista de la denicin pro-
puesta por VELLUZZI, las clusulas generales no necesariamente id est, por denicin
(explicativa) hacen reenvo solamente a parmetros extrajurdicos.
VELLUZZI censura las deniciones de algunos juristas porque invocan una nece-
sidad semntica que no subsiste. Pero la semntica de un trmino depende de su
denicin. En el campo de las clusulas generales, las deniciones son tpicamente
estipulativas, al interior de discursos ideolgicos. La semntica de un trmino
nunca es independiente de su pragmtica: y esto es an ms evidente cuando se
trata de trminos mediante los cuales se llevan a cabo operaciones dogmticas
de iure condito. A la luz de estas consideraciones, la denicin de VELLUZZI puede
ser entendida como un abandono de sus propias premisas metodolgicas, bajo
el siguiente perl: tal denicin incluso si es entendida en la mejor forma no
permanece, por decirlo as, fuera de la disputa, sino que toma posicin en la
contienda, con connotaciones ideolgicas, del debate doctrinal sobre la nocin
correcta de clusula general.
102
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
PIERLUIGI CHIASSONI
En otros trminos: en la perspectiva de la teora analtica, la posicin de
VELLUZZI puede ser aceptada en su pars destruens, pero no en su pars construens.
Se puede aceptar cuando pars destruens muestra que los juristas normalmente
llevan a cabo operaciones de poltica del derecho que, sin embargo, estos
presentan, en muchos casos, como si se limitaran a desinteresadas disertacio-
nes sobre la (verdadera) semntica de clusula general. No se puede aceptar
cuando pars construens propone su denicin de clusula general, con la cual,
de hecho, abraza una posicin de compromiso entre las diferentes opciones
involucradas.
cul podra ser, entonces, una (re)defnicin analtica, en funcin terico-
explicativa, pragmtica (en cuanto atenta a la relacin entre las palabras y los usos
que los operadores jurdicos hacen de ella), en clave realista (por estar dirigida a
favorecer una correcta percepcin del fenmeno, fundada en observaciones atentas,
sin distorsiones dictadas por los, si bien loables, intentos reconstructivos), que se
sirva de los frutos y los datos evidenciados por el anlisis de VELLUZZI?
En consideracin al contenido til mnimo al que me refer con anterioridad,
tal denicin, tal vez, podra ser articulada de la siguiente manera:
Las clusulas generales son expresiones valorativas, disposiciones, normas, que los op-
eradores del derecho, con base en ideologas, calican como tales (CG-locuciones, CG-
disposiciones, CG-normas explcitas, CG-normas implcitas) e interpretan, bien como hacedoras
de reenvo a parmetros de juicio internos al derecho, bien como hacedoras de reenvo
a parmetros de juicio externos al derecho (asumiendo al mismo tiempo una postura no
particularista, sino universalista, acerca de cmo tales criterios funcionan), o bien como
expresivas de un otorgamiento al juez de poderes de decisin de tipo arbitral.
La definicin debera acompaarse de notas explicativas. Debera precisarse, por
ejemplo, que:
1. Algunos operadores del derecho consideran que es preferible reservar el
nomen clusula general a las locuciones valorativas interpretables como hacedoras
de reenvo a parmetros extrajurdicos. En efecto, slo si as son entendidas, stas
cumplen la funcin, originaria, de conceptos vlvula (Ventilbegriffe), de vlvulas de
seguridad (Sicherheitsventilen) del sistema. Slo si son as entendidas, stas pueden
mantener una autonoma conceptual y operativa respecto a clusulas que se pres-
tan, en cambio, a la supra-interpretacin y a la integracin constitucionalmente
orientada, promovida por la ideologa constitucionalizadora del ordenamiento
jurdico presente en la cultura jurdica de los estados constitucionales;
2. Otros operadores, en cambio, y muchos por adhesin a la ideologa
de la constitucionalizacin del ordenamiento, arman que la correcta nocin
operativa de clusula general debera aludir, bien a locuciones valorativas que
reenvan a los principios y valores fundamentales del ordenamiento constitu-
103
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
Las clusulas generales, entre teora analtica y dogmtica jurdica
cional (y, en consecuencia, internos), bien a locuciones valorativas que reenvan
a parmetros/sistemas normativos extra-jurdicos, cuyos usos deben estar, sin
embargo, y de todas formas, sujetos al control, y al ltro, de la conformidad
con la constitucin, tanto en las modalidades de su aplicacin, como en las
soluciones ofrecidas;
3. otros adoptan una defnicin en la cual la discusin se desplaza de los
parmetros de reenvo (externos y/o internos), a la pertinencia de las clusulas
generales frente a los conictos de intereses, todos merecedores de proteccin
segn el ordenamiento, cuya solucin slo puede efectuarse ad hoc, por parte del
juez en condicin de rbitro y con base en un anlisis caso-por-caso.
5. cul indeTerminAcin?

VELLUZZI caracteriza la indeterminacin de las clusulas generales como una inde-
terminacin de reenvo, que presenta una especie de incertidumbre lingstica, al lado de
y a diferencia de las otras acostumbradas formas representadas por la vaguedad
de grado, la vaguedad combinatoria, la ambigedad, la generalidad y la carencia
de especificidad.
Sin embargo, desde un punto de vista externo, es decir, desde el punto de vista
de quien observa las diferentes ideologas de las clusulas generales que circulan y
los modos como ellas inuyen sobre la interpretacin, las CG-locuciones son expre-
siones que pueden considerase caracterizadas por la ambigedad: en otras palabras,
la llamada indeterminacin de reenvo no es otra cosa que un caso de ambigedad.
en trminos ms precisos, se trata de una ambigedad pragmtica, relativa al
tipo de acto ilocutorio que se considera fue ejecutado por la autoridad nomottica;
ambigedad que se refeja, segn la eleccin del intrprete, en el signifcado de
la respectiva cG-locucin y, entonces, en la semntica de las clusulas generales.
Por ejemplo, el problema de indeterminacin puesto por una cG-locucin como
dao injusto es el problema de escoger entre signicados alternativos, todos
prima facie razonables (no absurdos): es decir, supongamos, de establecer si dao
injusto signica, primera alternativa, dao injusto segn la moral del grupo social
relevante, o bien, segunda alternativa, dao injusto segn la moral objetiva presupuesta
por el legislador, o bien, tercera alternativa, dao injusto segn la tica econmica que
subyace al derecho de los accidentes, o bien, cuarta alternativa, dao injusto segn
la prudente valoracin del juez arbitral, etc.
6. inTeGrAcin VAlorATiVA de lA cluSulA GenerAl e inTerPreTAcin
VELLUZZI afirma, ya se precis, que si una CG-locucin reenva a parmetros externos,
se presenta propiamente una integracin, y no (una simple) interpretacin; si, en
cambio, reenva a parmetros internos, hay interpretacin. De modo que se dara
104
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
PIERLUIGI CHIASSONI
entre las dos situaciones una diferencia no meramente cuantitativa (en el grado de
discrecionalidad), sino cualitativa (en el tipo de discrecionalidad).
Sin embargo, me parece que se puede armar lo siguiente:
a. Las operaciones de integracin valorativa de clusulas generales que (se
haya establecido) hacen reenvo a parmetros extra-jurdicos son operaciones
estructuralmente interpretativas;
b. Tales operaciones interpretativas son, por supuesto, (externamente) jus-
ticadas por los pertinentes parmetros extra-jurdicos, de los cuales depende el
sentido de la pertinente cG-locucin y que, en este sentido, integran la correspondiente
cG-norma;
c. Tambin las cG-locuciones que (se haya establecido) hacen reenvo a pa-
rmetros internos, requieren de integracin, en el mismo sentido apenas denido
para las dems, si bien se trata de un caso de auto-integracin;
d. Los parmetros internos pueden hacer referencia a valores jurdicos fun-
damentales del sistema, de forma tal que su aplicacin puede requerir, si bien al
interior del derecho mismo, evaluaciones que son del mismo tipo de las evalua-
ciones requeridas para la aplicacin de parmetros extra-jurdicos;
e. La diferencia entre la aplicacin de una clusula general con reenvo externo
y la aplicacin de una clusula general con reenvo interno no es, por tanto, cuali-
tativa, sino, al mximo
14
, cuantitativa, combinando en ambos casos interpretacin
e integracin.
Sobre los puntos c. y d. no hay dudas. Dir algo, rpidamente, sobre los puntos
a. y b.
Tmese la cG-norma (fruto, por hiptesis, de una primera interpretacin
semitica, sustancialmente reiterativa de la correspondiente disposicin): Si hay
dao injusto, es entonces obligatorio resarcir, en la simbologa de la lgica de los
predicados: N1. (x) (DIx - >ORx). Supongamos que el intrprete decida que dao
injusto signica dao injusto segn la moral social dominante, porque, por hiptesis, as
quiere el legislador. Este paso, que es tcnicamente un paso interpretativo, se
formaliza en los siguientes trminos PI1. (x) (DIMSDx ->DIx), y constituye la
primera premisa interpretativa de un razonamiento interpretativo-aplicativo de
N1. Supongamos tambin que el intrprete establezca que las lesiones al crdito
de terceros son daos injustos segn la moral social dominante con base, preci-
samente, en su identifcacin y/o valoracin del sentimiento de justicia prevalente
en la sociedad. Tambin este paso es, estructuralmente, un paso interpretativo
que constituye una fase ulterior de concretizacin de la nocin de dao injusto,
14
La precisin al mximo es oportuna puesto que, desde el punto de vista de ciertas ideo-
logas de las clusulas generales (que podran llamarse cognotivistas), el reenvo a parmetros
externos se presenta como un reenvo a rime obbligate, que no dejara ningn espacio, o en
cualquier caso, dejara un espacio muy limitado, a la discrecionalidad del intrprete.
105
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
Las clusulas generales, entre teora analtica y dogmtica jurdica
y se puede representar como una segunda premisa interpretativa del razonamiento
judicial: PI2. (x) (lcTx ->DIMSDx). Y as, hasta la subsuncin del caso concreto en
las clases de supuestos de hecho previamente individualizados (lcTa y, entonces,
DIMSDa y entonces DIa) y la formulacin de la norma individual (ORa).
En el ejemplo precedente, como cabe observar, la eleccin del parmetro
que concretiza la clusula general dao injusto es una eleccin estrictamente
interpretativa, justicada y/o justicable con base en el argumento de la intencin
del legislador: pero obviamente el intrprete habra podido invocar la ratio legis
objetiva, los principios fundamentales del ordenamiento, etc. Adems, tal eleccin
se materializa en una premisa interpretativa del hipottico razonamiento judicial
(PI1.). Del mismo modo, tambin la premisa sucesiva (PI2.) tiene naturaleza es-
trictamente interpretativa. Sin embargo, en este caso, su justicacin externa no es
proporcionada por argumentos interpretativos, sino por el llamado a los criterios
normativos extra-jurdicos de los cuales, segn el juez, depende la nocin moral
dominante de dao injusto.
7. elASTicidAd de lAS cluSulAS GenerAleS: doble o TriPle?
VELLUZZI afirma que las clusulas generales estn caracterizadas por una doble
elasticidad. En efecto, seran indeterminadas por dos aspectos: de un lado, por la
determinacin del criterio de concretizacin o especificacin de la clusula general;
del otro, bajo el perfil de la mutacin del contenido del criterio de concretizacin en el
tiempo.
una clusula general como justa causa (de despido), por ejemplo, es tpica-
mente elstica tanto en relacin con la eleccin del criterio (supongamos: justa
causa segn la tica de las categoras profesionales relevantes, o bien justa causa segn las
exigencias objetivas del ordenamiento?), como en relacin con el criterio elegido (suponien-
do que justa causa es justa causa segn la tica de las categoras profesionales relevantes,
cules comportamiento recaen, aqu y ahora, bajo este parmetro?).
Sin embargo, en algunos casos la elasticidad de una clusula general puede ser
triple, a la luz de tres distintos problemas de indeterminacin.
En primer lugar, el problema de la determinacin del sistema normativo de referencia,
que se resuelve mediante una operacin de desambiguacin de la clusula general.
En segundo lugar, el problema de la especicacin del sistema normativo de referen-
cia, que se resuelve mediante la identicacin, al interior del sistema normativo
de referencia previamente seleccionado, de uno o ms parmetros, uno o ms
principios, relevantes para la disciplina de un caso.
En tercer lugar, el problema de la especicacin del parmetro normativo, que consiste
en establecer aquello que este prescribe para el caso en cuestin teniendo en
cuenta su indeterminacin sincrnica y diacrnica.
Por ejemplo, una (locucin que se haya previamente decidido que sea una)
clusula general como derecho inviolable, plantea, por sobre todo, un problema
106
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, N. 21, JULIO-DICIEMBRE DE 2011, PP 89 A 106
PIERLUIGI CHIASSONI
de determinacin del sistema normativo de referencia: derechos inviolables segn la moral
poltica constitucionalizada o derechos inviolables segn la tica objetiva de los derechos
humanos (o segn cualquier otra doctrina o perspectiva)?
En segundo lugar, suscita un problema de especificacin del sistema normativo
de referencia: en el mbito de los derechos inviolables segn la moral poltica
constitucionalizada (suponiendo que se opt anteriormente por esta alternativa),
principio de no discriminacin con base en las condiciones personales o principio
de sacralidad de la familia fundada en el matrimonio heterosexual (o cualquier otro
principio prima facie relevante)?
En tercer lugar, suscita un problema de especicacin del parmetro normativo:
asumiendo que el parmetro (que previamente se ha establecido como) relevante
sea, supongamos, el principio de no discriminacin con base en las condiciones
personales, qu prescribe, por ejemplo, dicho principio, aqu y ahora, en materia
de matrimonio entre personas del mismo sexo?