Die eigene Kanzlei

Grndungsvorschlag einer berrtlichen Soziett

Rechtsanwalt und Notar Prof. Dr. Hans-Jrgen Hellwig, Frankfurt/Main ehemaliger
Prsident des CCBE (Rat der europischen Anwaltschaften), Vorstandsmitglied des
Deutschen Anwaltsvereins, Vorsitzender des Ausschusses Internationaler Rechtsver-
kehr und Mitglied des Soziettsrechtsausschusses des Deutschen Anwaltsvereins
Grndungsvertrag
zwischen
den Mitgliedern der Rechtsanwaltssoziett A, B und C in
und
den Mitgliedern der Rechtsanwaltssoziett X, Y und Z in
Die Unterzeichneten sind die Sozien der beiden oben bezeichneten Sozietten (,,Alt-
sozietten). Sie schlieen sich zum Zwecke der gemeinsamen Berufsausbung
zusammen und grnden eine berrtliche Soziett in der Rechtsform einer Gesell-
schaft brgerlichen Rechts. Der Zusammenschluss erfolgt mit Wirkung vom 1. Januar
200_ (,,Stichtag).
2)
1
Soziettsvertrag
Fr die neu gegrndete Soziett (,,Neusoziett) gilt der als Anlage I
2a)
beigefgte
Soziettsvertrag.
2
Vermgenseinbringung, Vertrge
1. Die Sozien bringen, soweit nicht nachfolgend etwas anderes bestimmt ist, das
gesamte Aktivvermgen ihrer jeweiligen Altsoziett in die Neusoziett ein. Ins-
besondere werden eingebracht
3)
a) alle Gegenstnde des Anlagevermgens, auch soweit sie bereits voll ab-
geschrieben sind, und alle geringwertigen Wirtschaftsgter, einschlielich der
Bibliotheken,
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1) Der nachfolgende Vertrag ist bewusst einfach gehalten. Er ist wie folgt zu charakterisieren:
Keine eigentliche Verschmelzung der beiden Altsozietten, etwa durch Anwachsung mit Gesamtrechtsnachfolge,
sondern beschrnkte Einzelbertragung von beiden Altsozietten auf die Neusoziett.
bertragen werden nur bestimmte Teile des Aktivvermgens, alle Vertragsverhltnisse, keine Verbindlichkeiten.
2) Frher fand sich in Grndungsvertrgen hufig als Stichtag der 2. Januar eines Kalenderjahres. Hintergrund war, dass
die inzwischen nicht mehr erhobene Vermgensteuer auf den Stichtag 1. Januar erhoben wurde. Die genannte
Regelung sollte sicherstellen, dass die Vermgensteuerpflicht fr das Grndungsjahr noch nicht bei der Neusoziett,
sondern bei der jeweiligen Altsoziett lag, was oft vorteilhafter war.
2a) abgedruckt S. 273 ff.
3) Der Entwurf basiert auf dem Erfahrungssatz, dass die stillen Reserven in den eingebrachten Aktiva gering sind und
sich in etwa gleichmig auf beide Altsozietten verteilen. Andernfalls wre an eine bare Zuzahlung zum Ausgleich
unverhltnismig hoher bergehender stiller Reserven zu denken.
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b) alle Gegenstnde des Vorratsvermgens
4)
(Schreibmaterial etc.),
c) die beruflich genutzten Kraftfahrzeuge,
5)
d) die Gegenstnde der Sonderbetriebsvermgen.
6)
Die Einbringung
7)
erfolgt zu den Buchwerten, die sich nach der einkommensteuer-
lichen Abschreibung zum 31. Dezember des Jahres vor dem Stichtag ergeben
8)
. Die
Erfassung und Wertermittlung dieser Vermgenswerte erfolgt nach denselben Grund-
stzen wie in den beiden vorangegangenen Jahren.
2. Nicht eingebracht werden
a) die liquiden Mittel (Kassenbestnde und Konten bei Geldinstituten) sowie die
Wertpapiere,
9)
b) die Forderungen aus beruflicher Ttigkeit bis zum Stichtag (siehe 4).
3. Verbindlichkeiten der Altsozietten werden nicht bernommen. Diese sind
vielmehr von den Altsozietten abzuwickeln. Das gilt auch fr solche Verbindlich-
keiten, die ihren Entstehungsgrund vor dem Stichtag haben, insbesondere fr
Haftungsverbindlichkeiten aus beruflicher Ttigkeit jeder Art.
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4) Der Entwurf geht davon aus, dass keine der Altsozietten Grundvermgen hat.
5) Die Behandlung beruflich genutzter Kraftfahrzeuge unterscheidet sich hufig von Soziett zu Soziett. Teilweise wer-
den sie als Teil des Soziettsvermgens behandelt, mit der Folge, dass die Soziett den Vorsteuerabzug geltend
machen kann und der Aufwand aus Abschreibung und Finanzierung sowie der allgemeine Betriebsaufwand bei der
Soziett zu Lasten aller Sozien anfallen. Um die sich daraus ergebende Mglichkeit der Lastenverschiebung auf ande-
re Sozien zu vermeiden, wenn einzelne Sozien besonders aufwndige Fahrzeuge benutzen, werden die betrieblich
genutzten Kraftfahrzeuge nicht selten als Sonderbetriebsvermgen gefhrt, mit der Folge, dass der Aufwand beim
einzelnen Sozius anfllt. Diese Regelung hat den Nachteil, dass der einzelne Sozius nicht vorsteuerabzugsberechtigt
ist. Dieser Nachteil wird vermieden, wenn die Fahrzeuge als Anlagevermgen der Soziett gefhrt werden, vertraglich
aber festgelegt ist, dass dem einzelnen Sozius im Rahmen der Gewinnverteilung der Aufwand seines Kraftfahrzeuges
ganz oder teilweise zugeordnet wird. Die in dem Entwurf vorgeschlagene Formulierung deckt alle diese Mglichkeiten
der Behandlung der beruflich genutzten Kraftfahrzeuge bei den Altsozietten ab.
6) Wenn die unter 2 Abs. 1 c) und d) genannten Vermgensgegenstnde nicht eingebracht werden, gelten sie bei Voll-
beendigung der jeweiligen Altsoziett (s. u. FN 13) als zum Verkehrswert/Teilwert entnommen, mit der Folge, dass die
Differenz zum Buchwert versteuert werden muss. Die Einbringung in die Neusoziett vermeidet diese Konsequenz.
Dabei bleibt eine etwa vorhandene stille Reserve in dem jeweiligen Buchansatz zu Gunsten des einbringenden Sozius
erhalten. Siehe dazu auch FN 13.
7) Die Finanzverwaltung behandelt die hier vorgesehene Einbringung bestimmter, nicht aller Vermgensteile der beiden
Altsozietten nicht als nicht umsatzsteuerbare Geschftsveruerung nach 1 Abs. 1 a) UStG, sondern als Verkauf, so
dass jede Altsoziett der Neusoziett fr die eingelegten Vermgensgegenstnde eine Rechnung mit Ausweis der
MWSt stellen muss. Dies gilt auch fr die Honorarforderungen bis zum Stichtag, weil diese im Auenverhltnis zum
Zwecke der Einziehung auf die Neusoziett bertragen werden (siehe 4). Die Neusoziett tritt ihren Vorsteuerer-
stattungsanspruch anteilig an die Altsoziett ab, die ihn in ihren monatlichen Steueranmeldungen mit ihrer MWSt-
Schuld verrechnen. Diese Vorgehensweise sollte mit den zustndigen Finanzmtern besprochen werden.
8) Die vorgeschlagene Regelung geht davon aus, dass die beiden Altsozietten ihren Gewinn nach der Einnahmen-ber-
schuss-Rechnung (ER) gem 4 Abs. 3 EStG ermitteln, dass die Neusoziett ebenso verfahren wird, und dass die
einbringenden Sozien vorhandene stille Reserven und Firmenwert der Altsozietten nicht aufdecken und versteuern
wollen. Die berwiegende Praxis der Finanzverwaltung akzeptiert dies und hlt in bereinstimmung mit dem Schrift-
tum (entgegen einer Verfgung der OFD Dsseldorf vom 13. 9. 1993) eine sog. bergangsbesteuerung (mit der Auf-
stellung von Einbringungsbilanzen der Altsozietten, die bis dahin der ER gefolgt sind, und einer bernahmebilanz
der Neusoziett, die anschlieend zur ER zurckkehrt) fr nicht erforderlich, und zwar sogar dann, wenn alle aktivi-
schen und passivischen Vermgenswerte der Altsozietten auf die Neusoziett bertragen und dadurch die Altsozie-
tten beendet werden (siehe dazu Vorbrugg/Salzmann Anwaltsblatt 1996, 129, 139). Wenn, wie in dem vorliegenen
Vertragsentwurf, die Altsozietten nur einzelne Wirtschaftsgter bertragen und zunchst fortbestehen (s. u. FN 13),
muss dies erst recht gelten. Auch dieser Fragenkreis sollte, ebenso wie die Frage der MWSt, mit der Finanzverwaltung
vorbesprochen werden.
9) Ein mehr oder minder groer Teil der liquiden Mittel und Wertpapiere wird im Rahmen von 3 bertragen, um die
richtige Relation der Kapitalkonten und die richtige Hhe der Betriebsmittelrcklage darzustellen.
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4. Die Neusoziett tritt zum Stichtag in die laufenden Vertrge (einschlielich An-
stellungs- und Mietvertrge) der Altsozietten ein und fhrt diese fort. Es erfolgt
eine Rechnungsabgrenzung zum Stichtag. Soweit die bertragung an der fehlen-
den Zustimmung eines Vertragspartners scheitert, werden die gemeinsame Sozie-
tt und die betreffende Altsoziett sich im Innenverhltnis so stellen, als ob das
Vertragsverhltnis zum Stichtag bergegangen sei.
5. Soweit vorstehend nichts Anderes geregelt ist, werden smtliche zum Stichtag
anhngigen Mandate fr Rechnung der gemeinsamen Soziett nach Magabe
dieses Vertrages fortgefhrt. Einnahmen aus der beruflichen Ttigkeit nach dem
Stichtag sind Einnahmen der gemeinsamen Soziett. Dasselbe gilt fr Notarauf-
trge.
10)
3
Kapitalkonten/Betriebsmittelrcklage
1. Soweit am Stichtag die Buchwerte der von den Altsozietten eingebrachten
Vermgenswerte zueinander nicht in demselben Verhltnis stehen wie die sich aus
des Soziettsvertrages der gemeinsamen Soziett (Anlage I) ergebenden
Anteile der Sozien, die in den jeweiligen Altsozietten ttig waren, am Vermgen
der gemeinsamen Soziett, haben die Sozien, die in der Altsoziett mit den niedri-
geren Werten ttig waren, die Differenz in bar so auszugleichen, dass das richtige
Verhltnis hergestellt wird. Fr die Berechnung der Zuzahlung bleiben die von den
Sozien benutzten Kraftfahrzeuge und die Gegenstnde der Sonderbetriebs-
vermgen auer Ansatz. Die Zuzahlung ist der Betriebsmittelrcklage ( des
Soziettsvertrages, Anlage I) zuzufhren.
2. Durch Einlagen (bar, Bankguthaben, Wertpapiere), die zum Stichtag fllig sind,
werden die Sozien dafr sorgen, dass die Betriebsmittelrcklage auf % der
Ausgaben der beiden Altsozietten im Jahr vor dem Stichtag aufgefhrt wird. Die
Aufbringung erfolgt durch die Sozien im Verhltnis ihrer Anteile am Vermgen der
gemeinsamen Soziett (auer den von Sozien benutzten Kraftfahrzeugen und
auer Gegenstnden der Sonderbetriebsvermgen) zum Stichtag.
3. Ab dem Stichtag sind die Sozien an dem Vermgen und Vermgenszuwachs der
gemeinsamen Soziett nach Magabe von des Soziettsvertrages (Anlage I)
beteiligt.
4
Honorarforderungen bis zum Stichtag
1. Die Forderungen aus beruflicher Ttigkeit bis zum Stichtag werden nur im Auen-
verhltnis auf die Neusoziett bertragen, im Innenverhltnis verbleiben sie
bei der jeweiligen Altsoziett. Sie werden von der Neusoziett fr Rechnung der
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10) Der Entwurf geht davon aus, dass bei mindestens einer der beiden Altsozietten mindestens ein Rechtsanwaltsnotar
beteiligt ist.
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jeweiligen Altsoziett eingezogen. Dies gilt unabhngig davon, ob die Abrechnung
oder der Eingang vor oder nach dem Stichtag erfolgt.
2. Bei Mandaten, die bis zum Stichtag nur teilweise erledigt sind und die endgltig
erst nach dem Stichtag erledigt werden, steht der jeweiligen Altsoziett noch ein
dem Verhltnis des Arbeitsaufwandes entsprechender Honoraranteil zu. Dies gilt
auch fr Prozessverfahren,
11)
und ohne Rcksicht darauf, ob Vorschsse geleistet
worden sind oder nicht. Zu viel eingenommene Vorschsse sind der gemeinsamen
Soziett zu erstatten.
3. Jede Altsoziett wird die Forderungen aus beruflicher Ttigkeit bis zum Stichtag in
einer Aufstellung unter Angabe von Zeitaufwand, fiktivem Abrechnungsbetrag zum
Stichtag und vereinnahmte und noch nicht verrechnete Vorschsse unverzglich
auflisten und die spter erfolgende Honoraraufteilung erlutern.
5
Versorgungsleistungen
Soweit Sozien oder Witwen von Sozien einer Altsoziett aufgrund der dort geltenden
Versorgungsregelung Versorgungsansprche geltend machen,
12)
die der Hhe nach
ber denen liegen, die sich aus dem Soziettsvertrag der neuen Soziett (Anlage I)
ergeben, sind hierfr die gegenwrtigen Sozien der betreffenden Altsoziett verant-
wortlich.
13)
6
Sonstiges
1. Fr alle Streitigkeiten aus diesem Vertrag oder ber seine Gltigkeit, die zwischen
den Sozien untereinander oder zwischen einem oder mehreren Sozien einerseits
und der Neusoziett andererseits entstehen, gilt die im Soziettsvertrag (Anlage I)
als Anhang 1 beigefgte Schiedsvereinbarung.
14)
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11) Alternativ ist daran zu denken, die Abgrenzung zwischen Altsoziett und Neusoziett bei Prozessverfahren nach dem
Anfall der jeweiligen Gebhr vorzunehmen.
12) Der Entwurf geht davon aus, dass gegenber Sozien oder Witwen von Sozien der Altsozietten bestehende Versor-
gungszusagen in gewissem Umfang, z. B. soweit sie in der wirtschaftlichen Belastung bereinstimmen, im Sozietts-
vertrag der Neusoziett ,,vergemeinschaftet werden.
13) Unabhngig von dieser Sonderregelung betreffend berschieende Versorgungsleistungen bestehen die beiden Alt-
sozietten mit ihren jeweiligen Sozien als nicht-werbende Innengesellschaften fort, weil die im Auenverhltnis,
nicht aber im Innenverhltnis bertragenen Forderungen aus beruflicher Ttigkeit bis zum Stichtag und die nicht
bertragenen Verbindlichkeiten zum Stichtag abgewickelt werden mssen. Sollte sich die Abwicklung lnger hinzie-
hen, empfiehlt sich eine Errterung mit der Finanzverwaltung, weil diese gelegentlich die aus triftigen wirtschaft-
lichen Grnden fortdauernde Existenz der Altsoziett steuerlich nur fr einen begrenzten Zeitraum akzeptiert.
Wenn vor Vollbeendigung der jeweiligen Altsoziett in deren Bro weitere Sozien in die Neusoziett aufgenommen
werden, ist fr jede Altsoziett zu vereinbaren, ob und wie weit diese Sozien auch in die betreffende Altsoziett auf-
genommen werden. In der Regel drfte es sich empfehlen, in dieser Hinsicht genauso zu verfahren wie vor der Grn-
dung der Neusoziett. Wenn damals in eine Altsoziett neu aufgenommene Sozien auch in die zum Eintrittsstichtag
im Rahmen der einzelnen Mandate verdienten Honoraransprche eingetreten sind, ist es konsequent, dies nach
Grndung der Neusoziett fortzusetzen, d. h. die neuen Sozien der Neusoziett fr die Altforderungen in die Altso-
ziett des jeweiligen Bros aufzunehmen.
14) Das Muster eines Schiedsvertrags ist abgedruckt auf Seite 217 f.
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2. Sollte eine Bestimmung dieses Vertrages unwirksam sein oder werden, wird
dadurch die Wirksamkeit des Vertrages im brigen nicht berhrt. Unwirksame
Bestimmungen sind so auszulegen oder umzudeuten, dass der mit ihnen bezweck-
te Erfolg mglichst weitgehend erreicht wird. Ist dies rechtlich nicht mglich oder
enthlt der Vertrag eine sonstige Lcke, so ist der Vertrag unter Bercksichtigung
seiner allgemeinen Zielsetzung durch eine Regelung zu ergnzen, die dem
entspricht, was die Parteien vereinbart htten, wenn sie den Punkt bedacht htten.
3. Jeder Sozius erhlt eine unterschriebene Ausfertigung dieses Vertrages.
Anlage I
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