Este documento describe los principios generales de la contratación estatal en Colombia. Explica que existen tres tipos de principios: 1) Principios generales del derecho como legalidad, igualdad y debido proceso; 2) Principios propios del derecho administrativo como imparcialidad, economía y eficacia; 3) Principios específicos de la contratación estatal como transparencia, economía y selección objetiva consagrados en la Ley 80 de 1993.
Este documento describe los principios generales de la contratación estatal en Colombia. Explica que existen tres tipos de principios: 1) Principios generales del derecho como legalidad, igualdad y debido proceso; 2) Principios propios del derecho administrativo como imparcialidad, economía y eficacia; 3) Principios específicos de la contratación estatal como transparencia, economía y selección objetiva consagrados en la Ley 80 de 1993.
Este documento describe los principios generales de la contratación estatal en Colombia. Explica que existen tres tipos de principios: 1) Principios generales del derecho como legalidad, igualdad y debido proceso; 2) Principios propios del derecho administrativo como imparcialidad, economía y eficacia; 3) Principios específicos de la contratación estatal como transparencia, economía y selección objetiva consagrados en la Ley 80 de 1993.
DERECHO ADMINISTRATIVO PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN ESTATAL
DAVID ARMANDO MONTEALEGRE MAURY CD. 616754 Bogot
En primer lugar hay que tener en cuenta la diferenciacin entre principios y reglas. Los primeros son parmetros de interpretacin para la aplicacin de las segundas, brindando de ese modo un marco axiolgico y poltico para cumplirlas. Las reglas por otro lado son descripciones de situaciones que contienen s mismas supuestos fcticos a los que les imputan consecuencias jurdicas, razn por la cual su aplicacin consiste en un proceso lgico casi aritmtico (Zagrebelsky - 1995).
PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN ESTATAL
Principios de la Contratacin Estatal
Lo dicho con respecto a las reglas y los principios tambin se aplica en el mbito de los principios de la contratacin pblica. En este sentido las normas y reglamentos que tratan la contratacin entre particulares y el Estado, tienen que alinearse o establecerse y aplicarse de conformidad con los principios generales de esta materia.
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1 Los principios Generales del Derecho son aquellos que dentro de la Sentencia de la Seccin Tercera del Consejo de Estado, No. 24.715 del 3 de diciembre del ao 2007, Consejera Ponente Ruth Stella Correa Palacio, incluyen los siguientes: Principio de Legalidad, de igualdad, debido proceso, de libre concurrencia, y buena fe. El Consejo de Estado no hace dentro de la Sentencia distincin entre los Principios Generales del Derecho y los Principios Constitucionales ya que estos aparnteme coinciden. Siguiendo este orden de ideas los principios de la Contratacin Estatal son de tres rdenes
1. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO 2. PRINCIPIOS PROPIOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO 3. PRINCIPIOS PROPIOS DE LA CONTRATACIN ESTATAL
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2 Dentro de la Sentencia en mencin slo se reiteran los principios con respecto a la etapa precontractual debido a que en ella se evalan los cargos impetrados contra varias disposiciones del Decreto el cual se encarga de y en tal sentido reglamenta la Licitacin Pblica y la Contratacin directa, modalidades que posibilitan la objetiva seleccin de contratistas y que se ejercitan en el mbito precontractual; no obstante los principios son aplicables a toda la actividad contractual del Estado de principio a fin. 1. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Como ya se dijo son principios que impregnan la aplicacin de las normas en concreto y de los reglamentos. En materia de contratacin Estatal son las directrices que regulan la actividad contractual del Estado, y en este sentido deben aplicarse a la hora de adelantar los procedimientos no slo de la fase precontractual, sino tambin de la contractual y de la pos contractual para quienes la admiten como una pase en materia de contratacin. En ese orden de ideas, se deben aplicar no slo las normas constitucionales, sino tambin aquellas que consagren principios dentro de la Ley 80 de 1993. Hay que entender que se asimilan a los principios consagrados por la Constitucin. 1.1. Principio de Legalidad Permite la convivencia pacfica entre las personas mediante la obediencia. Tambin define la rbita de responsabilidad de las personas y de las autoridades, estas ltimas obligadas a actuar de acuerdo a lo permitido en las leyes y en cada una de las entidades. Los funcionarios de dichas entidades son responsables por el quebrantamiento de las leyes y por omisin o extralimitacin de sus funciones de conformidad con el artculo 6 superior.
1.2. Principio del Debido Proceso Es un principio que garantiza o salvaguarda las garantas que deben tenerse dentro de los procedimientos, lo que posibilita a los ciudadanos protegerse contra la arbitrariedad de la administracin. Lleva inmerso en s mismo el derecho a la defensa y a la contradiccin. En la Sentencia se hace mencin a este principio como pilar fundante del Estado Social de Derecho colombiano, como Derecho Fundamental y como principio Propio de la Funcin Administrativa. Consiste en la igualdad de oportunidades para los particulares de participar en los procesos de seleccin sin discriminacin alguna salvo casos en los que sean apremiantes criterios de capacidad, idoneidad moral y econmica etc. 1.2. Principio de libre concurrencia. 1.2. Principio de Igualdad Es un principio emparentado con el de igualdad. Consiste en la libertad que tienen todas las personas de contratar con el Estado sin que sean discriminados, salvo aquellos casos en que deban tenerse en cuenta caractersticas como capacidad econmica, jurdica, financiera, idoneidad moral, experiencia etc., pero todo bajo el criterio de la seleccin objetiva (Art. 29 de la Ley 80 de1993). 1.2. Principio de Buena fe Principio que prescribe el comportamiento con rectitud y honradez y establece la tica media de comportamiento de las personas. Est consagrado en el artculo 83 constitucional. 3
3 Tambin pueden incluirse, a manera de criterio personal, los principios de no abuso del derecho y de no enriquecimiento sin j usta causa, que precisamente evitan la arbitrariedad por parte de la administracin y la no ruptura del equilibrio econmico que debe haber en la relacin jurdica entre la administracin y el respectico contratista. 2. PRINCIPIOS PROPIOS DEL DERECHOA DMINISTRATIVO La Contratacin Estatal es una funcin administrativa mediante la cual la administracin logra proveerse de bienes y servicios pactando acuerdos de voluntades con los particulares. Por ser una funcin administrativa debe obedecer los principios sealados en el artculo 209 superior, a los cuales deben obedecer todos los procedimientos que se adelanten a la hora de desarrollar proyectos. Estos principios tambin tienen rango Constitucional, pero su aplicacin est restringida para el mbito administrativo, a diferencia de los anteriores que gobiernan todo el Derecho. 2.2. Principio de Imparcialidad Consiste en la no discriminacin por parte de la administracin a la hora de seleccionar a los contratistas. En este punto debe haber transparencia y no hacer la susodicha seleccin atendiendo a factores de carcter subjetivo para privilegiar a unos y perjudicar a otros. 2.3. Principio de Economa Consiste en adelantar los procedimientos con austeridad en el tiempo y en los gastos econmicos para en ese sentido agilizar las decisiones. Est emparentado con el principio de celeridad.
2.4. Principio de Eficacia Este principio consiste en que los procedimientos deben lograr su finalidad mediante la supresin de oficio por parte de las autoridades de obstculos puramente formales y evitando las decisiones inhibitorias. Es el desarrollo de una idea de eficiencia. 2.5. Principio de Publicidad La administracin debe dar a conocer sus actuaciones y decisiones mediante sus comunicaciones, notificaciones publicaciones para hacerlas vinculantes. De este modo se logra que dichas decisiones adquieran el carcter de obligatorias y adems sean controvertibles y controlables para los particulares. 2.6. Principio de Publicidad En la Sentencia se desarrolla el concepto de moralidad en sentido genrico, y se describe el desarrollo jurisprudencial que ha tenido dicho concepto, en el cual se ha dicho que debido a la pluralidad y a la diversidad debe drsele mltiples significados. Sin embargo, en materia contractual es posible definir la moralidad como la concordancia entre el ejercicio de la uncin administrativa y el ordenamiento jurdico, cumpliendo de esta manera la finalidad que inspira el acto de acuerdo a la ley.
3. PRINCIPIOS PROPIOS DE LA CONTRATACIN ESTATAL Estos principios estn consagrados en la Ley 80 de 1993 en sus artculos 24, 25, 26, 27, 28, y 29. Como tal se enuncian los principios de transparencia, economa, responsabilidad y seleccin objetiva. La Corte Constitucional en Sentencia C-508 de 2002 indic que dichos principios deben ser de aplicacin directa en la actuacin contractual del Estado, junto con los principios del artculo 209 de la Constitucin, los cuales estn desarrollados en los principios de la contratacin Estatal. Estos principios son los principios legales de la Contratacin Estatal. 3.1. Principio de Transparencia La administracin deber elegir la propuesta ms favorable para los fines de la entidad contratante, los cuales a su vez debern estar establecidos de conformidad con el inters general. Por tal motivo la seleccin de los contratistas se har atendiendo a criterios de seleccin objetiva y nunca con base en intereses particulares. Para estos fines se debe obedecer a los procedimientos de cada una de las modalidades de seleccin y al principio de publicidad para garantizar la contradiccin por parte de los particulares. Art 24 de la Ley 80 de 1993. 3.2. Principio de Economa Este principio tiene, de conformidad con la sentencia, dos matices: El primero orientado a que se consigan los fines de la Contratacin Estatal, lo cual se establece bajo un criterio de eficacia; y el segundo orientado a que se maximicen los beneficios colectivos con la menor cantidad de esfuerzos por parte de la administracin y de las personas, lo cual encierra en s mismo un criterio de eficiencia. Esto se aplica tanto en la etapa de la planeacin y la seleccin de contratistas como en la ejecucin del contrato. Art. 25 de la ley 80 de 1993
3.3. Principio de Responsabilidad 3.4. Principio de Seleccin Objetiva Este principio se describe dentro de la Sentencia como un deber, el cual consiste en que las entidades debern elegir la oferta ms favorables para los fines estatales y el inters general, so pena de producirse una desviacin de poder, la cual generara dado el caso la nulidad absoluta de un contrato. En este sentido la entidad debe hacer dicha seleccin sin partir de criterios e intereses subjetivos, comparando las diferentes ofertas con base en criterios autorizados por la ley, y obedeciendo a las calidades de los contratistas con respecto a sus capacidades. Art 29 de la ley 80 de 1993 La Sentencia explica que dentro del mbito contractual la administracin goza de libertad (no absoluta) y de autonoma en la gestin contractual, razn por la cual tiene mayor carga con respecto a las responsabilidades. En este sentido cuando se ocasionan daos antijurdicos en el quehacer contractual del Estado, no slo se compromete ste, sino tambin individualmente el funcionario quin debe responder civil, penal y disciplinariamente segn sea el caso. As mismo respondern los contratistas, especialmente en los casos en los cuales, buscando la adjudicacin del contrato, hagan ofertas econmicas y propongan condiciones contractuales artificialmente bajas. Art 26 de la Ley 80 de 1993.
Reflexiones en torno a la potestad administrativa sancionadora: aplicación en el sector energético, ambiental, de telecomunicaciones y en otros sectores