LA SEPARACIN Y EL DIVORCIO VINCULAR

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Por la Dra. Dolores Loyarte

La ley argentina prev diferentes posibilidades para que los cnyuges resuelvan su decisin de no continuar su
unin matrimonial: 1) la separacin "de hecho"; 2) la separacin personal; y 3) el divorcio. Para los dos ltimos
casos, se requiere un juicio especial que concluye con la sentencia de separacin personal o de divorcio vincular
del matrimonio.

La separacin "de hecho"

Se denomina as a la interrupcin de la convivencia por decisin de los cnyuges, quienes no continan viviendo
bajo el mismo techo como pareja unida. Esta separacin, "en los hechos" se muestra de manera clara cuando
ocurre el cambio de domicilio de alguno de los esposos, sin voluntad de continuar conviviendo.

Excepcionalmente, se admite que un matrimonio decida en la prctica separarse sin que medie un cambio de
domicilio, pero sin voluntad de sostener el matrimonio; es decir, separados de hecho bajo el mismo techo.

La "separacin de hecho" se diferencia de la "separacin personal", porque aqulla es la que viven los cnyuges
en la prctica, sin que se haya iniciado an el juicio de separacin personal o de divorcio.
Como no se ha iniciado un proceso judicial, no hay sentencia que declare la culpa de uno o ambos cnyuges por
la ruptura de pareja. Es una situacin que transcurre en la vida privada; y por eso, cada uno de los esposos sigue
manteniendo el estado civil de "casado" hasta que se decidan a iniciar juicio y se obtenga sentencia de
separacin personal o de divorcio; o hasta que, eventualmente, alguno de los cnyuges fallezca, en cuyo caso el
que sobreviva pasar a ser "viudo" si todava no se ha dictado sentencia de separacin o divorcio.

La separacin personal

Es la situacin legal que se adquiere mediante la sentencia judicial obtenida en un juicio idntico al divorcio, pero
con una diferencia muy importante: la sentencia de "separacin personal" no permite la celebracin de un nuevo
matrimonio. Para ello, hay que tener una sentencia de divorcio propiamente dicho, o sea, de "divorcio vincular".

En sntesis, la separacin personal permite la separacin fsica de los esposos, la disolucin de la sociedad
conyugal y el reparto de bienes, y otros efectos importantes, como por ejemplo, la posibilidad de reclamar
alimentos, vivienda, tenencia y rgimen de comunicacin de los hijos, etc.; pero no permite a los cnyuges
contraer nuevo matrimonio.

La separacin personal est pensada para aquellas parejas matrimoniales que -ya sea por convicciones religiosas,
o por cuestiones personales- piden concluir su matrimonio actual, pero no desean volverse a casar.

Sin embargo, la sentencia de "separacin personal" no cierra las puertas en forma definitiva a las personas as
separadas para rehacer su vida: si en el futuro, alguna o las dos personas separadas, desean contraer nuevo
matrimonio, pueden pedir en el juzgado donde se dict aquella sentencia que el Juez convierta la "separacin
personal" en un "divorcio vincular". Esto se hace mediante un trmite muy sencillo y rpido, que se denomina
"conversin de sentencia de separacin en divorcio vincular", y consiste en transformar fcilmente la primitiva
sentencia en otra nueva por divorcio vincular.

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Dra. LOYARTE Dolores. Ciencias Sociales. Apuntes de divulgacin para la educacin popular.



Si, en cambio, las personas que ya se encuentran "separadas personalmente" por sentencia judicial, deciden
reconciliarse, pueden comunicar formalmente por escrito esa decisin al Juez que dicto aquella resolucin; y a
partir de la reconciliacin, "todos" los derechos y deberes del matrimonio renacen automticamente, sin
necesidad de volver a celebrar una nueva boda, porque legalmente no hubo entre ellos un "divorcio"
propiamente dicho, sino slo una "separacin personal".

Ahora bien, a partir de que la sentencia judicial de separacin personal queda firme, el estado civil de cada uno
de los cnyuges no es el de "casado" ni el de "divorciado", sino el de "separado personalmente".

La ley tambin describe las diversas razones o causales por las cuales los cnyuges pueden solicitar al Juez su
"separacin personal". Esas causales estn ordenadas en dos grandes grupos: a) causas donde se evidencia,
describe y declara la "culpabilidad" de uno o de ambos esposos; y b) causas sin exhibicin ni declaracin de
culpas.

a) Causales con declaracin de culpabilidad: Son aquellas que indican conductas "culpables" de uno o de los dos
miembros del matrimonio; conductas que han tenido directa relacin con la causa de la ruptura de la pareja
matrimonial.

Son las siguientes: el adulterio o infidelidad; la tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los
hijos, sean o no comunes; la instigacin de uno de los cnyuges a cometer delitos; las injurias graves; por
ejemplo, humillaciones, malos tratos, agravios, violencia familiar, etc.; el abandono voluntario y malicioso del
hogar.

En todas estas causales de separacin personal, podemos ver que se reprocha el incumplimiento de los deberes
propios del matrimonio: fidelidad, asistencia moral y material, alimentos, respeto, convivencia, etc. Por ello, la
sentencia judicial indicar la causal que dio motivo a la crisis matrimonial, si es que esa causal pudo probarse en
el juicio.

El Juez declarar en su sentencia quin resulta "inocente" y quin "culpable" de la desunin matrimonial. Ello
tendr importancia, como se ver ms adelante, para saber qu derechos y qu deberes existen para uno y para
otro, segn resulte su inocencia o culpabilidad indicada en la sentencia.

b) Causales sin declaracin de culpabilidad: Son aqullas en las cuales no se indica -ni se pretende probar-, ni se
declara la "culpabilidad" de uno o ambos cnyuges en la crisis matrimonial.

Estas causales son las siguientes: Enfermedad grave: uno de los cnyuges puede pedir la separacin personal del
otro cnyuge que padeciera alteraciones mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a las
drogas, cuando tales trastornos de conducta impidan la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos.

Cese de convivencia: los cnyuges pueden pedir su separacin probando que hace ms de dos aos que ya no
conviven bajo el mismo techo o bien conviviendo, no mantienen la vocacin matrimonial; Comn acuerdo: si los
cnyuges tienen ms de dos aos de casados, y por diversas razones privadas les resultara imposible convivir,
pueden presentarse en forma conjunta al Juez y manifestar -de mutuo acuerdo- que "existen causas graves que
impiden moralmente la vida en comn"; expresin sencilla con la que los cnyuges evitan ventilar las razones
que los llevaron a esa decisin; y por ello, no se podrn mencionar las razones de la separacin en el juicio ni en
la sentencia.

Como se ve, en ninguna de estas tres alternativas se dice quin o quines son culpables. En el primer caso, habr
un cnyuge "sano" y un cnyuge "enfermo", pero no culpables. En los otros dos, se describen situaciones


genricas sin explicar las cuestiones ntimas que dieron motivo al cese de la convivencia o la imposibilidad de
continuar juntos la vida matrimonial.

Como la sentencia no declara la culpabilidad, los cnyuges debern pactar voluntariamente algunas cuestiones
que consideren necesarias; por ejemplo, alimentos de uno de los cnyuges a favor del otro, ocupacin de la
vivienda familiar, etc.

Como nos hemos referido, el divorcio requiere un juicio especial que concluye con la sentencia de separacin
personal o de divorcio vincular del matrimonio.

El divorcio vincular

Es la figura legal que permite a los cnyuges concluir su vnculo matrimonial, pudiendo contraer en el futuro
nuevo matrimonio.

El estado civil de los cnyuges, una vez firme la sentencia que dicta el Juez, pasa a ser el de "divorciado". Del
mismo modo que en la separacin personal, existen razones o causas con declaracin de culpabilidad y causas
sin declaracin de culpabilidad, que motivan el divorcio.

a) Causales con declaracin de culpabilidad: Las causales con declaracin de culpabilidad del divorcio vincular son
exactamente las mismas que las previstas para la separacin personal.

b) Causales sin declaracin de culpabilidad: Aqu hay algunas variantes con respecto a las que se enumeran para
la separacin personal: Enfermedad grave: la ley no prev la posibilidad de pedir directamente el divorcio por
enfermedad mental grave, alcoholismo y drogadiccin; dice en cambio, que hay que pedir primero la separacin
personal; debiendo transcurrir por lo menos tres aos desde que termin ese juicio y luego recin el cnyuge
sano puede pedir la conversin de aquella sentencia en otra de divorcio vincular. Sin embargo, muchos fallos
judiciales han admitido directamente el divorcio, sin tener que pedir primero la separacin judicial y esperar el
vencimiento de aquel plazo.

Cese de la convivencia: los cnyuges deben acreditar haber estado "separados de hecho" no menos de tres aos,
en lugar de dos como se exige para la "separacin personal"

Comn acuerdo: los cnyuges deben tener una antigedad de tres aos de casados para pedir el divorcio
vincular por "causas graves que impidan la vida en comn".

Trmites para pedir la separacin personal o el divorcio: En el Cdigo Civil tambin se han previsto distintos tipos
de trmites para llevar a cabo la separacin personal o el divorcio vincular.

a) Presentacin conjunta: En muchas ocasiones, a pesar de la crisis matrimonial, los cnyuges se ponen de
acuerdo para tramitar -en cierta medida "amigablemente"- el juicio de separacin personal o de divorcio. En este
caso, los dos presentan juntos la solicitud o demanda judicial. Si lo desean, los esposos pueden pactar varias
cosas: por ejemplo, quin tendr la tenencia de los hijos menores de edad; qu rgimen de comunicacin y
visitas tendr el que no conviva con los hijos; monto y forma de pago de alimentos para cnyuge y/o hijos;
destino de la vivienda familiar; forma de distribucin de los bienes del matrimonio, etc.

El trmite contina con audiencias de conciliacin que se celebran en el juzgado; y si los cnyuges no se
reconcilian mientras dura el juicio, se dicta sentencia aceptando lo pedido y pactado por ellos.



b) Juicio contradictorio: Esta es la forma de tramitar la separacin personal o el divorcio vincular, cuando los
cnyuges no se ponen de acuerdo para pedirlo conjuntamente.

Por ejemplo, si se solicita la separacin o el divorcio utilizando en la demanda judicial las "causales con
declaracin de culpabilidad" (tales como abandono, adulterio, injurias, etc.), el juicio resulta contradictorio
(litigioso). Se llama as porque uno de los cnyuges acusa y el otro se defiende de stas o acusa con otras,
obligando al otro a tener que defenderse. As las cosas, el conflicto judicial ser seguramente largo; requerir
pruebas para demostrar las acusaciones que se han hecho los cnyuges en el juicio; y concluir con la sentencia.
Tambin hay que tramitar un juicio contradictorio cuando el cnyuge "sano" solicita la separacin personal del
cnyuge "enfermo". Aunque en realidad no se pretende que haya un culpable y un inocente, hay que probar en
juicio la enfermedad mental grave, alcoholismo o drogadiccin del otro; por ende, el juicio tambin puede ser
largo.

Si la causal que se usa para pedir la separacin personal o el divorcio es la de "cese de convivencia sin voluntad
de unirse, o sea, separacin de hecho previa", el trmite contradictorio puede resultar ms sencillo si el cnyuge
demandado reconoce tal circunstancia.

Derechos y deberes de los "separados" despus de la sentencia: Cada uno de los cnyuges separados puede fijar
su domicilio donde desee. La sentencia disuelve la sociedad conyugal; y a continuacin, hay que dividir los bienes
matrimoniales o "gananciales" por mitades; pero no se dividen los que son "propios" de cada cnyuge, es decir,
los que tenan con anterioridad al da de celebracin del matrimonio, o los que fueron recibidos despus de esa
fecha por herencia o donacin.

Despus de separados, los bienes que compren en el futuro, o las ganancias que obtengan con su trabajo, sern
individuales o "propias" de cada uno.

En aquellos casos en que la sentencia declara quin es "el inocente", ste tendr derecho a que "el culpable" le
pase alimentos para mantener, en lo posible, el nivel de vida que tenan antes de la desunin. El culpable no goza
de estos derechos.

En caso de muerte del culpable, el que result "inocente" tiene derecho a heredar a aqul; salvo que "el
inocente" viva en concubinato o realice actos graves en perjuicio del otro.
Todos los derechos que se mencionan para "el inocente", estn tambin establecidos para "el enfermo".

Como dijimos antes, los separados personalmente no recuperan su libertad para volver a casarse, a menos que
tramiten en el futuro la conversin de esa sentencia en una de divorcio vincular.

La ley establece que los hijos menores de cinco aos quedan a cargo de la madre, salvo causas graves o que se
haya pactado otra cosa. S los hijos tienen ms de cinco aos y no hay acuerdo respecto a la tenencia, ser el Juez
el que establezca a quin de los dos le dar la tenencia de los menores. An as, ambos padres conservarn los
derechos y deberes derivados de la patria potestad de sus hijos.

Derechos y deberes de los "divorciados" despus de la sentencia: Cuando los cnyuges han pedido el divorcio
vincular en lugar de una separacin personal, los derechos y deberes posteriores a la sentencia son casi iguales a
los que tratamos en el punto anterior; excepto dos: 1) en todos los casos, ambos divorciados -sean inocentes o
culpables, sanos o enfermos- pierden el derecho a heredar al otro; 2) ambos, sin distincin, recuperan su libertad
para volver a contraer nuevo matrimonio.

Dra. Dolores Loyarte
Copyright 2005
Rev. 20.11.09