A MEDIAO NO DIREITO DE FAMLIA

A Famlia a fonte da prosperidade e da desgraa dos povos

(M. Lutero)
Henata Mariana de Oliveira Mazzoni
(Bacharel em Direito. Especializao em Didtica e Metodologia do Ensino Superior e
Psicologia Jurdica. gente de De!ensoria " Psic#loga $ da De!ensoria P%&lica do Estado de
So Paulo. Pro!essora. 'ontato( h.mazzoni)ig.com.&r *
Tas Nader Marta
(Mestre em Direito 'onstitucional. d+ogada. Pro!essora. 'ontato( tais)nadermarta.com.&r*
Resumo: O presenta artigo aborda as questes contemporneas do
Direito de famlia e o emprego da mediao como solucionador de
confitos.
Palaras!c"ae: #amlia$ %ediao$ &onfitos$
'bstract: ("e article presents addresses contemporar) issues of
famil) la* and t"e use of mediation as a confict soler.
+e)*ords: #amil)$ mediation$ conficts$
1 INTRODUO
,a ela&orao de nossa Magna 'arta o constituinte originrio &rasileiro
te+e grande sensi&ilidade ao perce&er os anseios da sociedade- a e+oluo das
rela.es sociais e a import/ncia das mesmas para o Estado.
,esse conte0to- a !amlia 1 simultaneamente o !ator e o re!le0o das
mudanas sociais. Seu estudo em determinado perodo d e0atamente a noo
poltica- econ2mica e social de uma nao.
3corre 4ue para se +i+er em sociedade os seres humanos necessitam se
su&meter 5s leis (ubi societa, ubi jus) 4ue por +ezes podem gerar restri.es e
at1 mesmo con!litos.
6sso ocorre em razo das leis terem sido impostas em nossa sociedade
com a !inalidade de esta&elecer normas para uma &oa con+i+7ncia com as
pessoas 4ue nos cercam.
Entretanto muitas +ezes- por di+ersos !atores- a &oa con+i+7ncia
termina- e a resposta do Estado com a 8urisdio nem sempre 1 o melhor
caminho.
,esse conte0to surge a mediao como uma possi&ilidade de a8udar a
resol+er as 4uest.es 8udiciais de di+ersos setores- inclusi+e no 4ue tange ao
con!litos !amiliares.
mediao pode !azer com 4ue as pr#prias pessoas &us4uem maneiras
para solucionar os seus con!litos e reesta&eler a to necessria paci!icao.
2 A NOVA ORDEM CONSTITUCIONAL E O DIREITO DE FAMLIA
constitucionalizao dos principais institutos do Direito de 9amlia marca
a import/ncia 4ue a mat1ria representa em nosso sistema 8urdico.
En1zio de Deus Sil+a J%nior (:;;<- p. =:* contempla 4ue na mesma
linha de e+oluo da sociedade- a !amlia +ai se ade4uando 5s
necessidades humanas- amoldando$se aos +alores 4ue inspiram um tempo
e espao.
tualmente para se sa&er 4uais so os contornos da !amlia
contempor/nea- no se de+e procurar apenas a legislao ordinria- mas sim
se +oltar para uma minuciosa anlise das disposi.es constitucionais da 'arta
Magna de =>??- a 4ual no s# demonstra a import/ncia do conte0to 8urdico
como tam&1m compro+a a e+oluo por 4ue passou.
ideia de entidade !amiliar no s# compreende a unio est+el entre o
homem e a mulher- mas tam&1m outros modelos de entidade !amiliar- 4ue de+em
ser reconhecidas pela lei- ou pela 8urisprud7ncia.
3 @ AB do rt. ::< da 'onstituio de =>?? disp.e 4ue CD...E entende$se-
tam&1m- como entidade !amiliar 5 comunidade !ormada por 4ual4uer dos pais e
seus descendentesF- estamos nos re!erindo 5 !amlia monoparental- 4ue 1 o
campo- por e0cel7ncia- da me solteira- das mes ou- e0cepcionalmente dos pais-
4ue pretendem assumir sozinhos- sua maternidade ou paternidade- dos
di+orciados- dos separados- dos +i%+os- dos !ilhos sem pai- en!im- de tudo a4uilo
4ue nega as situa.es de normalidade pre+istas pelo antigo '#digo 'i+il- 4uando
se re!eria 5 famlia legtima.
!amlia monoparental se imp2s como !en2meno social nas tr7s
%ltimas d1cadas- mas com maior intensidade- nos %ltimos +inte anos- ou se8a-
no perodo em 4ue se constata o maior n%mero de di+#rcios- sendo esta uma
das causas geradoras do !en2meno. ,a realidade- a monoparentalidade
sempre e0istiu se le+armos em considerao a ocorr7ncia de mes solteiras-
mulheres e crianas a&andonadas. Mas o !en2meno at1 a 'onstituio 9ederal
de =>?? no era reconhecido como uma categoria espec!ica- o 4ue e0plica a
sua marginalidade no mundo 8urdico.
Em&ora o modelo mais constante de !amlia monoparental se8a o da
me com os seus !ilhos- podem surgir- tam&1m- os pais com seus !ilhos- a
a+# ou a+2 com os netos. Dessa maneira- em uma interpretao e0tensi+a-
de+emos considerar !amlia monoparental o tio 4ue cria os so&rinhos- e- at1
mesmo- a do homem a&andonado pela esposa- 4ue assume os !ilhos 4ue
ela te+e de outro relacionamento- esta&elecendo$se a paternidade
socioa!eti+a. Portanto- a !igura 4ue a 'onstituio 9ederal de =>?? descre+e
como !amlia monoparental de+e ser tida como e0empli!icati+a- e no
e0austi+a.
Gemos ainda- a !amlia anaparental-
=;
a 4ual 1 !ormada apenas pelos
irmos sem contar com a presena do pai ou da me- seu !undamento est
&aseado no a!eto !amiliarH a !amlia mosaico
==
1 a construda por !ilhos do pai-
!ilhos da me e !ilhos comuns- ou se8a- 1 originada por !amlias distintas 4ue se
unem !ormando uma !amlia comumH a !amlia homoa!eti+a- se !orma em torno
da unio con8ugal entre pessoas do mesmo se0o- !undamentando$se tam&1m
no a!eto.
Dessa !orma- no pairam d%+idas de 4ue esses agrupamentos t7m
como !undamento o direito ao a!eto- 4ue se denomina a liberdade de
afeioar!se um indivduo a outro. 3 a!eto ou a!eio constitui um direito
indi+idual- uma li&erdade 4ue o Estado de+e assegurar a cada indi+duo-
sem discrimina.es- sal+o as necessrias ao &em comum de todos
(BII3S- :;;<- "assim*.
=0
S1rgio Iesende Barros denomina como !amlias anaparentais as 4ue no mais contam com
os pais- disp.e ele 4ue a designao 1 &astante apropriada- pois ana 1 pre!i0o de origem grega
indicati+o de falta- "riva#o- como em anar$uia- termo 4ue signi!ica !alta de go+erno.
=1
Essa denominao 1 encontrada pelos doutrinadores 4ue !azem parte do 6BDE9M (6nstituto
Brasileiro de Direito de 9amlia*.
S1rgio Iesende Barros (:;;<* !az uma comparao anal#gica entre a
li&erdade de a!eioar$se um a outro com a li&erdade de contratar- da no raro
5s +ezes con!undir a!eto com contrato- ense8ando a patrimonializao
contratual do a!eto.
,o se de+e minorar o a!eto ao contrato- mas a analogia entre eles
ser+e para um !im 8ustoH esta&elecer 4ue- como a li&erdade de contratar-
tam&1m a li&erdade de a!eto 1 um direito indi+idual implcito na 'arta Magna
de =>??- cu8o @ :B- do art. JB no a!asta direitos 4ue- mesmo no declarados-
decorram do regime e dos princpios por ela adotados.
ssim- tanto o contrato como o a!eto so inerentes ao con++io socialH
se !orem tolhidos da sociedade incidir a des!igurao do Estado Democrtico
de Direito e das li&erdades a ele !undamentais. Ienegar essas duas li&erdades
ainda 4ue no declaradas e0pressamente- seria negar os princpios
constitucionais pre+istos no art. =B da nossa 'onstituio 9ederal.
3 amor nada mais 1 4ue o ponto m0imo do a!eto e- est presente nas
mais distintas rela.es humanas. Principalmente nos relacionamentos de
natureza se0ual- nos 4uais- o Estado &rasileiro dei0ou de respeitar a +ontade
dos indi+duos- 4uanto 5 de!inio do a!eto nascido entre eles.
Esse manto protetor denominado de a!eto de+e dispor de especial
ateno por parte do Estado e do Direito- so& pena de colocar em risco a
pr#pria garantia 8urdica da !amlia- isso por4ue- o direito ao a!eto 1
imprescind+el 5 sa%de !sica e ps4uica- 5 esta&ilidade econ2mica e social- ao
desen+ol+imento material e cultural de 4ual4uer entidade !amiliar.
Em todas essas entidades esto presentes a ideia de !amlia- a
continuidade- a unio e o prop#sito de +i+erem em !amlia. rele+/ncia dessa
anlise a respeito dos !undamentos da !amlia se d pela import/ncia de 4ue 1
neste grupo 4ue o indi+duo nasce e se desen+ol+e- moldando sua
personalidade ao mesmo tempo em 4ue se integra no meio social. K na !amlia
4ue o indi+duo durante toda sua e0ist7ncia encontrar con!orto e re!%gio para
sua so&re+i+7ncia.
estruturao !amiliar- o desen+ol+imento e o sucesso dos seus
mem&ros independem se estes so ligados pela gen1tica ou pela escolha.
3 amor est presente no s# para a4ueles 4ue nasceram e
permaneceram com suas mes- mas tam&1m para a4ueles 4ue !oram
&uscados como !ilhos. Pois- em geral- em toda !amlia o amor 1 culti+ado dia a
dia- na pala+ra- na con!iana- no a!eto e na +erdade- sendo estes componentes
4ue solidi!icam os laos !amiliares e esse am&iente saud+el de+e ser culti+ado
por todos os pertencentes 5 !amlia.
2.1 Eo!u"#o $% &o'(t)tu)"#o *%+)!)%r
'omo +imos as !ormas de constituio !amiliar so +rias- isto por4ue o
modelo tradicional- o 4ual ser+ia de paradigma se des!ez com os passar dos
anos dando espao a entidades !amiliar no reconhecidas ou aceitas pelo
Estado e sociedade.
!amlia passou a ter status constitucional &aseada no a!eto entre seus
mem&ros- ou se8a- o modelo de !amlia eudemonista passou a !undamentar as
rela.es !amiliares.
Sem d%+ida nenhuma- o modelo tradicional e ma8oritrio 1 o da !amlia
heterosse0ual. Goda+ia essa l#gica comea a ter no+os contornos com as
no+as !ormas de se originar uma !amlia- con!orme e0planamos no captulo
anterior- essas se despedem do modelo clssico em &usca da satis!ao
pessoal de cada indi+duo dentro do seio !amiliar.
ssim- no podemos negar a e0ist7ncia de no+os tipos !amiliares- pois
a sociedade e+olui e com ela o Direito de+e caminhar. Goda !amlia 1
merecedora das garantias pre+istas na 'onstituio 9ederal- ainda 4ue esta
!amlia !u8a do padro tradicional- 4ue dei0ou h muito tempo- como +imos- de
ser a %nica !orma de criao !amiliar.
lei ci+ilista passou a ser estudada 5 luz da 'onstituio 9ederal de
=>??- a 4ual +edou 4ual4uer tipo de preconceito. 3 Direito de 9amlia rece&eu
!orte in!lu7ncia do Direito 'onstitucional- sendo 4ue o princpio da igualdade !ez
uma +erdadeira limpeza nas discrimina.es 4ue e0istiam na seara das
rela.es !amiliares.
Lo8e para se reconhecer uma !amlia- &asta a presena do a!eto-
4ual4uer outro pressuposto 1 desnecessrio para sua identi!icao. Por isso- 1
imprescind+el uma rea+aliao de +alores e princpios- pois o amor no tem
se0o- idade- cor ou religio.
Mutando para serem reconhecidas- as !amlias homoa!eti+as
26
se
en4uadram nesses no+os modelos de entidades !amiliares- toda+ia so al+os
de discrimina.es- !also moralismo e 8uzos recheados de hipocrisia. Esta
conduta social no !az com 4ue esses indi+duos modi!i4uem sua orientao
se0ual- muito pelo contrrio- cola&ora$se ainda mais com a indi!erena
en!rentada por essas pessoas dia a dia.
Grata$se de uma parte minoritria da populao- mas 4ue e0iste e
necessita ser respeitada- pois assim ocorreram com as mes solteiras- os
negros- as concu&inas- os !ilhos ilegtimos e tantos outros 4ue ti+eram uma
rdua luta para terem seus direitos reconhecidos.
s rela.es homoa!eti+as no rece&eram status de !amlia no direito
positi+o- o 4ue le+ou a maior parte da doutrina e 8urisprud7ncia a aplicarem regras
da sociedade de !ato- com &ase no rt. =.N<N do '#digo 'i+il de =>=<- o 4ual
pre+ia 4ue( Ccele&ram contrato de sociedade as pessoas 4ue mutuamente se
o&rigam a com&inar seus es!oros ou recursos- para lograr !ins comunsF. Este
artigo corresponde aos rts. ??A e >?= do no+o '#digo 'i+il. S%mula n.B N?; do
Supremo Gri&unal 9ederal- 4ue era aplicada para solucionar as 4uest.es dos 4ue
+i+iam em concu&inato- principalmente com relao 5s mulheres 4ue eram
a&andonadas na +elhice e !ica+am na completa mis1ria- tam&1m +em sendo
usada nas 4uest.es homoa!eti+as- com o escopo de con!erir 54ueles 4ue- com
es!oro comum- constituram um patrim2nio- por ocasio de uma separao-
de+e$se !azer a di+iso dos &ens.
Portanto- a 4uesto tem sido analisada pela #tica do direito
o&rigacional- dei0ando$se de reconhecer a con+i+7ncia a!eti+a- em si mesma-
entre pessoas do mesmo se0o. K incoerente um casal 4ue di+idiu por anos
amor- pro8etos em comum- assist7ncia m%tua- +ir a ser considerado como uma
mera sociedade de !ato- na 4ual apenas di+idiu uma resid7ncia e despesas
dom1sticas
Mas- progressistas- a doutrina e a 8urisprud7ncia esto caminhando
para !rente- na medida em 4ue !le0i&ilizam ainda mais o conceito de !amlia
para a&ranger os casais homosse0uais- como tam&1m para e+itarem
distor.es- de 4ue entre dois homens ou duas mulheres 4ue di+idiram anos de
:,
3 termo homoa!eti+idade !oi criado por Maria Berenice Dias para su&stituir o termo unio
homosse0ual- tal denominao !oi muito &em colocada- pois representa a denominao do
sentimento 4ue permeia essas rela.es- o a!eto.
uma +ida em comum- e0ista apenas um contrato de sociedade- ou se8a- um
mero neg#cio com o&8eti+o lucrati+o- sem reconhecer nessas uni.es uma
entidade !amiliar similar a 4ual4uer outra.
De+em ser de!erido a essas uni.es 4ue t7m como !undamento o a!eto- as
mesmas garantias pre+istas para as uni.es est+eis entre um homem e uma
mulher- pois am&as possuem os mesmos pressupostos de con+i+7ncia duradoura-
p%&lica- contnua- e com o prop#sito de constituio de !amlia. Gasa 9ernandes
Ii&eiro e Paulo Muiz Mo&o compartilham desse mesmo pensamento- assegurando
4ue o rt. ::<- @ AB 1 meramente e0empli!icati+o- no permitindo a e0cluso de
4ual4uer outra entidade 4ue preencha os re4uisitos de a!eti+idade- esta&ilidade e
ostensi+idade.
omisso de tratamento legislati+o a essas uni.es 1 a nosso +er- uma
lacuna gra+e- pois 1 de interesse e de+er do Estado criar uma legislao
espec!ica para os 4ue mant7m uma relao homosse0ualH isto signi!ica 4ue
ca&e ao Estado regulamentar o 4ue e0iste- impedindo les.es de direito.
En4uanto no !or editada uma lei pr#pria reconhecendo e protegendo essas
rela.es- de+e$se- atra+1s de uma interpretao anal#gica- utilizar$se das
mesmas normas das uni.es est+eis- pois am&as as uni.es t7m como &ase o
a!eto. ,o o&stante- esse tipo de integrao +ai depender muito do esprito
a&erto e progressista do 8uiz.
doutrina moderna lamentou o !ato de o no+o '#digo 'i+il no ter
disciplinado a unio homoa!eti+a- perdendo$se com essa re!orma uma grande
oportunidade de legislar uma 4uesto con!lituosa 4ue 8 &usca no Poder
Judicirio solu.es ad+indas dessas rela.es a!eti+as. Por1m no dia ;O de
agosto de :;;<- !oi sancionada a Mei nB ==.NA;- 4ue !oi &atizada de %ei Maria
da &en'a- como !orma de homenagear a mulher- Maria da Penha 9ernandes-
sm&olo da luta contra a +iol7ncia !amiliar e dom1stica.
sano dessa lei apresenta um progresso em relao ao Direito 'i+il
positi+ado e se encontra em harmonia com a atual discusso doutrinria e
8urisprudencial 4ue estamos en!rentando re!erente aos casais homoa!eti+os.
6sso por4ue seu rt. JB possui uma carga ideol#gica e ino+adora- por
possi&ilitar uma interpretao de reconhecimento da entidade !amiliar entre
pessoas do mesmo se0o- +e8amos(
rt. JB( Para os e!eitos desta Mei- con!igura +iol7ncia dom1stica
e !amiliar contra a mulher 4ual4uer ao ou omisso &aseada
no g7nero 4ue lhe cause morte- leso- so!rimento !sico- se0ual
ou psicol#gico e dano moral ou patrimonial(
6 " no /m&ito da unidade dom1stica- compreendida como o
espao de con++io permanente de pessoas- com ou sem
+nculo !amiliar- inclusi+e as esporadicamente agregadasH
66 " no /m&ito da !amlia- compreendida como a comunidade
!ormada por indi+duos 4ue so ou se consideram aparentados-
unidos por laos naturais- por a!inidade ou por +ontade
e0pressaH
666 " e+ -u%!-uer re!%"#o .'t)+% $e %*eto- na 4ual o agressor
con+i+a ou tenha con+i+ido com a o!endida-
independentemente de coa&itao (gri!o nosso*H
Pargra!o %nico( s rela.es pessoais enunciadas neste artigo
)'$e/e'$e+ $e or)e't%"#o (e0u%! (gri!o nosso*.
3 artigo acima permite uma interpretao no sentido de a&rang7ncia
do casal homosse0ual- no presente caso- especi!icadamente um casal
composto por mulheres- mas 4ue- por uma interpretao anal#gica- poder
tam&1m ser aplicada a um casal !ormado por dois homens- pois a inteno da
lei no 1 criar mais preconceito. 3 legislador no pargra!o %nico do respecti+o
artigo 1 e0presso em declarar 4ue independem de orientao se0ual essas
rela.es para estarem so& a proteo da lei em comento.
interpretao do respecti+o artigo est em con!ormidade com a
pre+iso constitucional de proteo 5 !amlia nos termos do rt. ::< da
'onstituio 9ederal de =>??. tualmente a !amlia 1 considerada um n%cleo
de a!eti+idadeH logo- o a!eto no pode ser e0clusi+idade das uni.es
heterosse0uais.
,esse cenrio- a lei Maria da Penha apenas reconheceu uma situao
4ue est presente na sociedade- na medida em 4ue essas rela.es 8 !oram
retratadas com aceitao pelo p%&lico atra+1s de programas de tele+iso- 4ue so
+istos- in!luenciando grande parte da populao &rasileira.
4uesto !amlia +ai al1m de sua positi+ao no sistema 8urdico- pois
ela sempre e0istiu (sua !ormao precede ao Estado e ao Direito* e continuar
e0istindo- desta ou da4uela maneira- em 4ual4uer tempo ou espao- pois o 4ue
muda so apenas as !ormas de sua constituio.
ceitar no+os modelos !amiliares no signi!ica 4ue a !amlia ser
destruda. dmitir apenas a !amlia nuclear composta pelo pai- me e !ilhos
como %nico modelo !amiliar- 1 incompat+el com a natureza a!eti+a da !amlia.
!amlia como n%cleo de a!eti+idade e &ase da sociedade de+e ser
en!rentada como um !ator cultural- uma estruturao ps4uica- onde cada
mem&ro tem um lugar de!inidoH portanto- a legislao de+e acompanhar a
e+oluo da sociedade e- conse4uentemente- dos arran8os !amiliares.
1 A MEDIAO NA SOLUO 2ACFICA DE CONFLITOS
s rela.es humanas so permeadas pelos con!litos 4ue surgem pelas
di!erenas entre as pessoas.
'ontudo- o con!lito no acarreta somente pre8uzos. Dependendo do
modo como ele se desen+ol+e- pode trazer tam&1m melhora nas rela.es de
con+i+7ncia social.
Pma das !un.es do Direito tradicional 1 dar soluo aos con!litos
atra+1s de uma deciso 8udicial. 'ontudo- nem sempre as partes saem
satis!eitas com a deciso da autoridade 8udiciria o 4ue !az com 4ue ha8a um
grande n%mero de descumprimento da deciso 8udicial &em como a impetrao
de recursos para re+iso de uma deciso- trazendo tanto um a&arrotamento no
8udicirio como o descontentamento da populao.
di!iculdade ou a !alta de comunicao entre as pessoas 1 um dos
principais !atores 4ue contri&uem para o surgimento e aus7ncia de resoluo
dos con!litos. Por isso as pessoas recorrem ao 8udicirio.
mediao 1 um m1todo alternati+o de soluo 4ue con!litos- no
ad+ersarial- 4ue surge para !acilitar o processo de comunicao entre as partes
en+ol+idas em um con!lito- !azendo com 4ue- au0iliadas por uma terceira
pessoa- consigam- elas mesmas- chegar a um acordo mutuamente aceit+el-
seria(
um m1todo de conduo de con!litos- aplicado por um terceiro-
neutro- e especialmente treinado- cu8o o&8eti+o 1 resta&elecer a
comunicao produti+a entre as pessoas 4ue se encontram em
um impasse- a8udando$as a chegar a um acordo (,QIEGL-
:;;>- p.:=*.
Ieconhecido como um princpio 4ue orienta a mediao- a autonomia da
+ontade das partes surge no sentido de impedir a imposio desses meios
alternati+os para soluo de con!litos- pois no estando as partes dispostas ao
dilogo- dispostas a ceder- a olhar o outro e suas moti+a.es- a mediao
8amais resultar !rut!era.
Sales (:;;O- p.N: e NN* apresenta alguns princpios 4ue regem a
mediao- temos( o "rinc"io da liberdade das "artes 4ue signi!ica 4ue as
partes en+ol+idas no litgio de+em ser li+res. ,o de+em se sentir ameaadas
ou coagidas para aceitar um acordo 4ue no 8ulguem e!icazH o princ"io da
n#o!com"etitividade segundo o 4ual de+e$se &uscar uma soluo 4ue se8a
satis!at#ria para am&as as partes- no se incenti+a a competio- mas a
cooperaoH o "rinc"io do "oder de decis#o das "artes 4ue lem&ra 4ue a
deciso sempre ca&e 5s partes sendo 4ue o mediador ou conciliador apenas
!acilita a comunicao- no podendo tomar 4ual4uer deciso em nome das
partesH o princ"io da "artici"a#o de terceiro im"arcial 4ue disp.e 4ue o
mediador ou conciliador no de+e desen+ol+er suas ati+idades de modo a
&ene!iciar uma das partesH o "rinc"io da com"et(ncia 4ue determina 4ue o
mediador ou conciliador de+e ser apto para desempenhar suas !un.es- de+e
possuir- dentre outras caractersticas- a dilig7ncia- a prud7ncia e o cuidadoH o
"rinc"io da informalidade do "rocesso pelo 4ual tanto na mediao como na
conciliao no h uma !ormalidade no sentido de procedimentos a serem
rigidamente seguidos- como no processo 8udicial- apresentando assim di+ersas
!ormas de ser conduzida e- por !im- pelo "rinc"io da confidencialidade no
"rocesso o mediador de+e guardar sigilo em relao ao 4ue se discute na
mediao.
Sa&emos 4ue a emoo a!eta a percepo. Desta !orma- na mediao-
4uando trazemos as percep.es de cada parte acerca do con!lito podemos
o&ter maior 70ito na cele&rao de um acordo satis!at#rio (963IEMM6H
M,R6,6- :;==*. 6sto por4ue o entendimento de um dos en+ol+idos acerca da
percepo 4ue o outro tem so&re o pro&lema em pauta !acilita o dilogo-
eliminando a suspeita de m$!1 da outra parte.
proposta trazida pela mediao de !azer com 4ue as partes pensem
por si mesmas para chegarem a um acordo 1 muito &em +inda. 'ontudo- no
de+emos aplicar a mediao em todos os casos- sem crit1rios. 'ue+as (=>>;*
a"ud 'astro a!irma 4ue C...h !atores 4ue !azem a mediao !racassar. Dentre
eles coloca as personalidades paran#icas e psicopatas eSou separa.es
traumticasF ('SGI3- :;;N- p :>*.
lgumas caractersticas mostram$se essenciais para o pro!issional 4ue
e0ercer o papel de mediador. Segundo Sampaio e ,eto (:;;O*- o mediador
de+e manter a credi&ilidade- ou se8a- as partes ao eleger a mediao como
meio de soluo de con!lito- !azem$no pela con!iana na modalidade. 'a&e ao
mediador manter essa credi&ilidade- principalmente atra+1s da postura 1tica.
De+e tam&1m- o mediador- ser competente- participando apenas dos casos
relacionados com sua capacidade t1cnica. Diante de 4ual4uer di!iculdade-
ca&e a ele declinar sua atuao no processo. 3utra caracterstica muito
importante para o mediador 1 a con!idencialidade- ou se8a- de+e o pro!issional
primar pelo sigilo de todas as in!orma.es 4ue ti+er contato durante o
processo. Por !im- o mediador de+e ser diligente- desen+ol+endo seu
tra&alho de maneira prudente e e!icaz- &uscando sempre atualizar$se.
!uno do mediador al1m de le+ar as partes 5 re!le0o 1 a8ud$las a se
comunicar de !orma precisa a !im de e+itar mal$entendidos- !acilitando a
comunicao entre elas e minimizando pre8uzos posteriores.
3 mediador 1 um terceiro 4ue- ap#s escolhido ou aceito pelas partes
inter+1m no con!lito. De+e ser neutro- especialista na mat1ria a ser tratada- ser
1tico e guardar sigilo. De+e estar atento- neutralizando emo.es. Tuando
esti+er diante de sentimentos e0acer&ados- ou se4Uelas psicol#gicas ou
morais- precisar primeiramente ou+ir- depois inter+ir no sentido de le+ar as
partes a entender as raz.es um do outro. 6sso tudo sem inter!erir diretamente
na 4uesto (MRISG ,EG3- :;;;*.
,a mediao- a resoluo do con!lito no 1 imposta por um 8uiz ou um
r&itro- mas tem as partes autonomia para elegerem a melhor soluo para sua
contenda.
3 mediador- utilizando t1cnicas espec!icas de escuta- de anlise e
de!inio de interesses- au0ilia a comunicao das partes- o&8eti+ando a
!le0i&ilizao de posi.es rumo a op.es e solu.es e!icazes (QPPI3MM6-
:;;N*.
3 mediador de+e ser imparcial- neutro. Di!erentemente do Juiz ou
r&itro- ele no decide- apenas au0ilia as partes no dilogo e apresenta
sugest.es hipot1ticas- na inteno de clarear as id1ias- emo.es e
pensamentos dos en+ol+idos no con!lito. ssim sendo(
... o mediador- portanto- no imp.e uma soluo para o con!lito.
Seu papel consiste em promo+er o dilogo amig+el- au0iliando
as partes a encontrar um acordo 4ue a am&as satis!aa-
!omentando o surgimento de uma no+a realidade- a partir da
relao continuada e0istente entre os mediados (SMES e
VS'3,'EM3S- :;;<- p. O:*.
l1m de no ser r&itro ou 8uiz- o mediador no 1 psicoterapeuta- ou
se8a- no !aze psicoterapia !amiliar ou de casal- no e0plorando os con!litos
intrapessoais e nem os temas emocionais. Tuando preciso !or- encaminha$se a
parte ou as partes 5 terapia. 3 mediador tam&1m no atua na mediao como
ad+ogado- no de!ende uma parte ou outra- mas preocupa$se com am&as-
mantendo sempre a imparcialidade (SMP63 e ,EG3- :;;O*.
3s meios alternati+os de paci!icao de con!litos so !ormas de e+itar
a soluo do con!lito pelo 8udicirio- le+ando as pr#prias partes a se tornarem
respons+eis por suas decis.es na conduo de suas +idas. 3 mediador
apenas a8uda na re!le0o- na &usca de alternati+as- no dilogo- mas a deciso
!inal ca&e sempre 5s partes.
3 NATURE4A 5URDICA DA MEDIAO
3 pro8eto de Mei da Mediao (n. A.?:O$B- de =>>?*- em tramitao no
'ongresso ,acional- traz sua de!inio como sendo( W ati+idade t1cnica
e0ercida por terceira pessoa- 4ue escolhida ou aceita pelas partes
interessadas- as escuta e orienta com o prop#sito de lhes permitir 4ue- de
modo consensual- pre+inam ou solucionem con!litosF. 3 pro8eto prop.e duas
!ormas de mediao( a mediao pr1+ia- antes de iniciar o processo e
incidental- depois de iniciado- sendo am&as !acultati+as ('/mara dos
Deputados- :;=:*.
'om o o&8eti+o de au0iliar as pessoas a resol+erem seus con!litos- a
mediao tem inspirao no Direito norteando$se pela soluo 8usta sem !erir a
legislao- desta !orma- a re+iso do 4ue !oi acordado de+e estar em
con!ormidade com a lei. (MME6D- :;==*.
3 'onselho ,acional de Justia editou a Iesoluo nB =:J- de :> de
no+em&ro de :;=;- 4ue Cdis")e sobre a &oltica *udici+ria Nacional de
tratamento ade$uado dos conflitos de interesses no ,mbito do &oder *udici+rio
e d+ outras "rovid(ncias determinando 4ue os Gri&unais de Justia instituam
#rgos incum&idos de tentar solucionar consensualmente con!litos de
interesses.
import/ncia dos meios alternati+os de soluo de con!litos 1 citada por
Xazuo Yatana&e(
incorporao dos meios alternati+os de resoluo de
con!litos- em especial dos consensuais- ao instrumental 5
disposio do Judicirio para o desempenho de sua !uno de
dar tratamento ade4uado aos con!litos 4ue ocorrem na
sociedade- no somente reduziria a 4uantidade de sentenas-
de recursos e de e-ecu)es- como tam&1m- o 4ue 1 de
!undamental import/ncia para a transforma#o social com
mudana de mentalidade- propiciaria uma solu#o mais
ade$uada aos conflitos- com a considerao das
peculiaridades e especi!icidades dos con!litos e das
particularidades das pessoas neles en+ol+idas. (YG,BE-
:;;=- p. A*.
o lanar o programa pelos meios alternati+os de soluo de con!litos- o
',J contri&ui para 4ue a comunidade e os #rgos 8udicirios possam re+er
alguns conceitos &aseados na id1ia de 4ue a conciliao no s# traz maiores
&ene!cios 5s partes e ao pr#prio 8udicirio com a diminuio das demandas
8udiciais con!orme preceitua a 'onstituio 9ederal. (9EIIQ :;==*.
Essa mudana de mentalidade proporciona maior paci!icao social-
melhorando o con++io entre as pessoas- reduzindo a litigiosidade e
proporcionando solu.es mais rpidas e e!icazes para os con!litos de
interesses.
6 MEDIAO FAMILIAR
3 Direito de !amlia en!renta 4uest.es comple0as- pois- al1m das
recentes mudanas no paradigma da !amlia- essa rea da Justia lida com
emo.es- a!etos e sentimentos.
,esse conte0to- a mediao- 4uando poss+el- aparece como a !orma
mais ade4uada 5 resoluo das contendas !amiliares(
D...E. 3utrossim- a +ariada carga de con!litos humanos (a!eti+os-
se0uais- emocionais...* 4ue marca- particularmente- o Direito de
9amlia e- ao mesmo tempo- a proteo constitucional da
pri+acidade de cada uma das pessoas en+ol+idas- so
argumentos !ortes para o uso da mediao !amiliar. Em
determinados con!litos (como relati+os 5 guarda e +isitao de
!ilhos- +.g*- a mediao !amiliar se apresenta com resultados
amplamente !a+or+eis 5s partes e ao Judicirio- uma +ez 4ue
ao indicar um perito para ter contato com as partes o
magistrado sair da rigidez da ci7ncia 8urdica e considerar Zas
partes como seres em con!lito- es+aziando a disputa
inesgot+el do perdeSganha (9I6SH I3SE,VMD- :;;?- p.
:N*.
3 con!lito na !amlia no surge de uma hora para outra- ele 1 o resultado
de insatis!a.es- emo.es- trai.es- aus7ncia de comunicao- desinteresses
4ue +o ocorrendo com o passar do tempo. Ele ocorre ao se constatar de 4ue
o 4ue !oi imaginado ou sonhado anteriormente no garantiu a satis!ao
pessoal dos integrantes do n%cleo !amiliar.
Pm acordo onde os genitores resol+em as contendas &uscando o m%tuo
consentimento- 1 mais &en1!ico para os !ilhos- do 4ue le+ar a 4uesto aos
tri&unais- passando por todo desgastante processo 8udicial- dei0ando a soluo
para suas +idas nas mos do Poder Judicirio.
De acordo com Ge[&er(
D...E Tuando os pais resol+em as contro+1rsias no tri&unal- a
aspereza- a amargura e a descon!iana entre eles so sempre
e0arce&adas pelo processo de litgio 8udicial. ,a maioria dos
casos- o #dio resultante perdura por d1cadas. 3s !ilhos so!rem
imensamente 4uando +7em seus pais &rigando no tri&unal- e
!icam magoados com a hostilidade entre eles. l1m desses
&ene!cios emocionais para pais e !ilhos igualmente- os
acordos mediados so muito menos caros 4ue as lutas
8udiciais. E- em geral- os acordos mediados so mais !le0+eis
4ue as solu.es ditadas pelo 8uiz- por4ue podem ser alterados
por m%tuo consentimento- em +ez de terem um
encaminhamento legal. ssim- recomenda$se en!aticamente
aos pais di+orciados !azer es!oros sinceros para resol+er suas
contro+1rsias +ia mediao- antes de partir para o processo
8udicial- altamente pertur&ador e litigioso (GE\BEI-=>>J- p.
=NO*.
l1m disso- segundo Breitman e Porto (:;;=*- o o&8eti+o da mediao
no 1 reconciliar um casal em crise- mas esta&elecer uma +ia de comunicao
4ue e+ite uma &atalha 8udicial. K uma maneira de au0iliar as partes- para 4ue
possam negociar suas contendas- pensando sempre em seus !ilhos- pois
mesmo com o !im do relacionamento con8ugal a relao parental 8amais dei0ar
de e0istir.
mediao no direito de !amlia 1 essencial- pois au0ilia as partes- em
um momento de dor e ang%stia- a separar as 4uest.es materiais dos
en+ol+imentos emocionais- +isando desta !orma proteger todos os en+ol+idos
no processo. 6sso- o Judicirio atra+1s do processo 8udicial tradicional- no
poderia atender de maneira to indi+idual e particularizada (MR3- :;;:*.
ssumindo suas +idas e decis.es- as partes podem se comprometer a
cumprir o 4ue !oi acordado- mais 4ue o&edecer a uma ordem imposta pelo 8uiz.
Este aspecto- al1m de no gerar re+olta em alguns dos en+ol+idos-
notadamente os 4ue teriam 4ue suportar uma deciso des!a+or+el- tam&1m 1
&en1!ica para a4ueles 4ue o&teriam a proced7ncia de suas demandas 8udiciais-
tendo em +isa 4ue acelera a soluo da contro+1rsia- ao e+itar todo o processo
8udicial- repleto de possi&ilidades de recursos e suprimir !ase de cumprimento
de sentena- muitas +ezes ine!icaz.
mediao !amiliar se apresenta mais &en1!icas 4ue o processo
8udicial- por4ue nela as partes tem a possi&ilidade de re!letir e dialogar-
&uscando- elas mesmas- o melhor interesse para am&as e principalmente
para seus !ilhos- especialmente no sentido da con+i+7ncia saud+el com
am&os os genitores.
3 di+#rcio de um casal traz in%meras mudanas e conse4U7ncias-
principalmente para os !ilhos desta unio.
,o processo de di+#rcio- os genitores- tomados pela rai+a- mgoa e
ressentimentos- muitas +ezes aca&am negligenciando o &em estar da criana-
&uscando apenas seu pr#prio interesse- ou a mera satis!ao de um dese8o-
consciente ou no- de +ingana.
guilar (:;;?* considera 4ue os !ilhos de pais em processo de di+#rcio
precisam de proteo- pois esto su8eitos a terem direitos +iolados e a
mediao !amiliar- nesses casos- pode a8udar os !ilhos a serem +istos como
pessoas su8eitas de direitos.
Pm dos o&8eti+os da mediao !amiliar 1 le+ar o e0$casal a re!letir
so&re a situao dos !ilhos e &uscar a melhor medida- a soluo 4ue se8a
menos pre8udicial ao &em estar da prole comum.
,a mediao !amiliar algumas de!ini.es 8 se apresentam( nos casos
de di+#rcio- a mediao geralmente 1 !eita com o casal. 'ontudo pode
estender$se tam&1m ao grupo !amiliar. 3 acordo depender tanto da
ha&ilidade do mediador como da disposio das partes em e+itar a conduta
litigiosa. 3 mediador de+e contar com a8uda de outro pro!issional- de outra
rea de atuao- 4ue ser super+isor ou co$mediador. 3 mediador tem como
!oco a relao !amiliar e no aspectos indi+iduais. De+e$se &uscar o
consenso- +isando o melhor interesse dos !ilhos (I3S E SPE,RMEI- :;;>*.
Pm dos &ene!cios 4ue a mediao !amiliar traz para as partes 1 proteg7$
los de e0por em demasia suas +idas pri+adas.
,o Direito de 9amlia os processos correm em segredo de 8ustia.
'ontudo- mesmo assim- ainda ha+er testemunhas a serem ou+idas- peritos-
ad+ogados e o promotor de 8ustia. Desta !orma- na mediao- &usca$se
proteo maior da +ida dos en+ol+idos na contenda.
CONSIDERA7ES FINAIS
3 Direito precisa acompanhar as modi!ica.es 4ue ocorrem na entidade
!amiliar.
3 con!lito !amiliar le+ado ao Judicirio traz grande desgaste e e0posio
al1m de 4ue- na maioria das +ezes- +em com a id1ia de +encedorSperdedor- ou
se8a- ha+endo +encedor e perdedor uma das partes sair descontente com
deciso 8udicial.
mediao como meio alternati+o de soluo de con!litos surge para
a8udar as partes a se comunicar e &uscar elas mesmas uma melhor soluo
para o con!lito sem 4ue esta se8a dada pela autoridade 8udiciria.
Desta !orma- assumindo suas decis.es- o cumprimento do 4ue !oi
acordado ser &em mais e!eti+o e poder &ene!iciar a todos.
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QPPI3MM6- 'elia Iegina e0peri7ncia paci!icadora da mediao( uma
alternati+a contempor/nea para a implementao da cidadania e da 8ustia. .n/
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