vs

La t ransaccin como modo de ext incin

de las obligaciones
Carolina Pelez*
Resumen
La transaccin esun mecanismo jurdico de gran relevancia puespermite a los
particularesresolver suscontroversiasen el marco de la autonoma de la voluntad
En este artculo se estudia esta figura como modo de extinguir lasobligacionesy
como alternativa de resolucin de conflictos. Con base en lasdisposicionesdel Cdigo
Civil colombiano, la doctrina y la jurisprudencia se analizan losrequisitosde la transac-
cin y lo que constituye la materia transigible.
Palabras clave: Transaccin Extincin de obligaciones.
A batract
o
Settlement isa relevant meansto solve disputesdirectly by the partiesinvolved
Thisarticle presentsthe main featuresofthe settlement or"transaccin"in Colombian
law asone of the waysto extinguish civil obligationsand asan alternative method of
dispute resolution.
Keywords: Settlement Extinction of civil obligations.
I. Int roduccin
Escribir sobre obligacionesno deja de ser en primera instancia un tab debido
a la importancia misma que tienen stasy a la percepcin inicial de que se trata de
un tema reservado para losgrandestratadistasy que, adicionalmente, stosyahan
dicho todo lo que hay que decir al respecto.
Esposible que mucho se haya escrito sobre muchostemasrelativosa lasobliga-
ciones; de hecho, en todosloslibrosde obligacionesse hace mencin obligatoria al
* Informe de investigacin dirigida presentado como requisito de grado en la Facultad de
Derecho de la Universidad de losAndes, dentro de la investigacin profesoral y bajo la direc-
cin de la profesora Marcela Castro de Cifuentes. Bogot, julio de 2002.
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tema de la extincin de lasmismas, sin embargo, pocasconclusionesexisten al
respecto. El estudio de la extincin de lasobligacionesse limita a hacer un anlisis
de la ley y en pocoscasosencontramosun estudio juicioso del desarrollo
jurisprudencial en la materia. En el caso particular de la transaccin, no se encuen-
tran mayoresaportesen torno a la naturaleza jurdica de sta figura o siquiera un
panorama amplio y claro sobre lasprincipalescontroversiasque pueden surgir en
torno a sta.
Por lo anterior y sin mayorespretensiones, el objetivo bsico del presente escri-
to es, por un lado y de manera muy general abordar el tema de la extincin de las
obligacionesy su clasificacin dentro de nuestro ordenamiento, para luego entrar a
hacer un anlisisdetallado sobre la verdadera esencia de la transaccin y suscarac-
tersticasparticularesque la diferencian de otrosmodosde extinguir lasobligacio-
nes. Del mismo modo se buscar establecer cul esel mbito de aplicacin de sta
figura as como la materia objeto de transaccin de conformidad con nuestra ley y
el desarrollo jurisprudencial.
Finalmente y luego de dar un vistazo ala transaccin, no slo como mtodo de
extincin de lasobligacionessino tambin como forma anormal de terminacin
del proceso en el evento en que exista un litigio de acuerdo con nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil, tambin se busca analizar la importancia de esta figura dentro
de losmtodosalternativosde resolucin de conflictos.
2.Formas de ext inguir las obligaciones
El artculo 1625 del Cdigo Civil nosmuestra que toda obligacir podr extin-
guirse por acuerdo de laspartes, siendo stascapacesde disponer libremente de lo
suyo y con el consentimiento de dar por nulo lo creado. Asimismo este artculo
enumera taxativamente lasformascontempladaspor nuestro ordenamiento para
extinguir lasobligaciones.
Sin embargo, la enumeracin que hace nuestro Cdigo ha sido criticada por
variosautorespor considerar que la enumeracin legal de losmodosde extin-
guir lasobligacionesesincompleta y antitcnica ya que existen otrosmecanismos,
ademsde losenumerados, que producen losmismosefectosextintivosque los
all expuestos.
Ante la crtica anterior, uno de losautoresColombianoscon msreconoci-
miento en materia de obligacionespropone en lugar de la actual clasificacin la
siguiente:
1. la simple convencin extintiva,
2. la revocacin unilateral,
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3. la muerte del acreedor o del deudor,
4. la solucin o pago,
5. la novacin,
6. la compensacin,
7. la remisin,
8. la confusin,
9. la imposibilidad de ejecucin,
10. la prescripcin liberatoria,
11. el plazo extintivo y la condicin resolutoria,
12. la declaracin judicial de nulidad o rescisin,
13. la resolucin judicial y el pacto comisorio,
14. la revocacin judicial,
15. la declaracin judicial de simulacin,
16.la transaccin,
17.la perencin de lasaccionesprocesales.'

Como vemos, ste autor va msall de losmodosenunciadosen nuestro

Cdigo Civil, por considerar que por ejemplo la perencin, ademsde ser una

forma de terminacin anormal del proceso, de acuerdo con nuestro Cdigo de

Procedimiento Civil, esen esencia un mtodo de extincin de obligaciones. En ste
sentido, desde nuestro punto de vista consideramosque valdra la pena haber in-
cluido tambin el desistimiento dentro de la anterior enumeracin ya que, en lti-
mas, sta figura esasimismo un mtodo de extinguir lasobligaciones, puespor ser
la manifestacin procesal de la renuncia de un derecho, la consecuencia lgica de
sta renuncia esla extincin de la obligacin correlativa en cabeza del deudor.'
En ste punto, vale la pena rescatar la clasificacin de losmtodosde extin-
cin de lasobligacionesque propone un autor francs', clasificacin en la cual lo
I Ospina Fernndez, Guillermo."Rgimen General de lasObligaciones",TEMIS, Sexta Edi-
cin. Santa fe de Bogot, Colombia 1998. p.3 13- 486
2 En este sentido podra decirse que el desistimiento como figura procesal tendra los
mismosefectosque la remisin o condonacin prevista en el artculo 1711 del C.C. a pesar de
que la condonacin esen s misma una renuncia a un derecho por voluntad propia y en las
condicionesprevistaspara ello, mientrasque el desistimiento esla renuncia a la accin. N.de la
E. La perencin como figura procesal considerada como modo anormal de terminacin del
proceso, fue eliminada por la Ley 794 de 200 I .
3 TERRE, Francois. SIMLER, Philippe. LAQUETTE,Yves."Droit Civil, les obligations".6
edition. Ed. Dalloz. 1996. P 977-11 14
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que tiene relevancia esel efecto que produce cada mtodo con relacin al acree-
dor, as:
Formasde Extincin de lasobligaciones
a) Extincin por satisfaccin directa al acreedor

Pago
b) Extincin por satisfaccin indirecta del acreedor

Compensacin
( u) Confusin
( iii) Novacin
( iv) Delegacin
c) Extincin sin satisfaccin del acreedor
Remisin de deuda
( u) Prescripcin extintiva

Se observa con sorpresa que en la anterior clasificacin no se encuentra incluida
la transaccin como mtodo de extincin de obligaciones, tal vez por suscaracte-
rsticasparticularesy su carcter contractual para solucionar controversias.
Por otra parte, cabe mencionarla divisin propuesta por Ricardo Uribe Holguin,
autor Colombiano que, al igual que Ospina Fernndez considera deficiente la divi-
sin de losmtodosde extincin de lasobligacionesque trae nuestro Cdigo Civil.
A su parecer, la divisin de losdiferentesmtodosde extinguir lasobligaciones
debera ser el siguiente:
"Estosmodosextintivosson susceptiblesde clasificarse en dosgrupos:
1. ModosDirectos. Son losque actan inmediatamente sobre la obligacin,
cualquiera sea su fuente, y pueden consistir:
a) En un acuerdo de voluntadesque la extinga, ora mediante la ej ecucin del
objeto ( solucin o pago efectivo) , ora sin la ejecucin del objeto ( mu-
tuo disenso previsto por el inc. 1 del art. 1625, condonacin, novacin
y transaccin en algunoscasos) ;
b) En algn hecho voluntario unilateral que implique abandono o renuncia del
crdito ( prescripcin) ;
c) En un hecho no voluntario ( prdida de la cosa debida, compensacin,
confusin) .
2. ModosIndirectos: Son aquellosque, suprimiendo el contrato creador de la
obligacin, la extinguen indirectamente ( mutuo disenso previsto por el art. 1602,
nulidad y rescisin, resolucin) ."4
4 Uribe Holguin, Ricardo."De lasObligacionesy losContratosen general", FditorialTEMIS
Bogot- Colombia, 1982.
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As pues, vemoscmo entre uno y otro autor vara la clasificacin de losmo-
dosde extincin de lasobligaciones, sin llegar a un acuerdo definitivo sobre cules
deben ser consideradosmtodosde extincin de obligacioneso simplemente figu-
rassui generisdentro del derecho de lasobligaciones. Por ejemplo, vemosque la
figura de la transaccin esincluida por algunosautorescomo m :todo de extincin
de obligaciones, mientrasque para otrosautoresno lo es, puesmasque extinguir
obligaciones, lo que hace escrear unasnuevasen cabeza de cada una de laspartes
por tratarse de un contrato bilateral.
La anterior clasificacin tiene como fin enmarcar el tema central de nuestro
trabajo, puesno esnuestro propsito analizar en detalle cada una de estasfiguras.
Por el contrario, esnuestro objetivo desarrollar con cuidado la figura de la transac-
cin como mtodo de extincin de obligaciones, adentrndonc sen su naturaleza,
elementosesenciales, efectosy caractersticasparticulares.
3. La t ransaccin como modo de ext incin de
las obligaciones
3.1. Concepto
De conformidad con lo sealado en el artculo 2469 de nuestro Cdigo Civil,
"La transaccln esun contrato en que laspartesterminan extrajudicialmente un litigio pendiente
o precaven un litigio eventual No esTransaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un
derecho que no se disputa".
Si analizamoscon cuidado el anterior artculo podemosextraer lassiguientes
caractersticas:
Al decir el artculo que se trata de un contrato, tenemoscomo consecuencia
que se trata de un acto jurdico bilateral, del cual se derivan derechosy obli-
gacionesen cabeza de cada una de laspartescontratantes.
( u) Del mismo modo podemosconcluir del artculo citado que la causas del
contrato esla voluntad de laspartesde dar por terminado un litigio o evitar
uno eventual;
) Por su parte, el objeto se encuentra limitado por aquello susceptible de tran-
saccin; esdecir que no todo estransigible.
( v) Del ltimo inciso se infiere que la renuncia que se hace debe ser de un dere-
cho objeto de disputa y no de cualquier otro derecho. Esdecir, el derecho o
6 De conformidad con lo sealado en el artculo 1602del Cdigo Civil la causa lcita es un
elemento de validez de todo contrato.
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losderechosobjeto de transaccin tienen que estar en disputa, puesde lo
contrario no tendra sentido la transaccin, puesno habra causa del contrato
y nosencontraramoscon otrasfigurascomo el desistimiento, entre otras.
Lo anterior, si bien nosmuestra losrasgoscaractersticosde la transaccin, no
nospermite descifrar suselementosesenciales. En este punto debemosagradecer a
la jurisprudencia y al desarrollo doctrinal, que se han encargado de establecer de
manera reiterada loselementosesencialesde la transaccin como se ver masade-
lante.
3.2.Materia susceptible de transaccin
Una vez esbozado el concepto de transaccin, consideramosimportante anali-
zar el punto relativo a la materia transigible, teniendo en cuenta la importancia del
objeto mismo dentro de todo contrato. De conformidad con el artculo 1502 de
nuestro Cdigo Civil: "Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad, esnecesario: 1) que sea legalmente capaz; 2) que consienta en dicho acto o declaracin
y suconsentimiento no adolezca de vicio; 3) que recaiga sobre un objeto lcito; 4) que tenga una
causa lcita.". En la medida en que el contrato de transaccin esesencialmente un
acuerdo de voluntades, esnecesario que para su validez se cumplan todoslos
requisitosmencionados. No obstante, cabe mencionar que la capacidad y el con-
sentimiento son requisitossin loscualesse genera nulidad relativa del acto y en
E consecuencia essaneable, por el contrario, con relacin al objeto y causa lcita, son
stosrequisitosde validez sin loscualesse produce nulidad absoluta y por lo tanto
no se puede sanear el acto. Por lo anterior resulta tan importante determinar aque-
llo susceptible de transaccin de conformidad con la ley, con el fin de evitar que el

acto se encuentre viciado de nulidad absoluta por ilicitud del objeto y en conse-
cuencia determinar si el contrato fue o no vlidamente celebrado.
En casi todaslasleyesy Decretosque desarrollan losmtodosalternativosde
solucin de conflictos, sistemasde solucin de conflictosentre particulareso mto-
dospara la descongestin de losdespachosjudicialesse prev como condicin
esencial de uno u otro arreglo que el objeto del acuerdo sea materia susceptible de
transaccin; sin embargo en ninguna de lasleyeso Decretosse establece expresa-
mente cul esla materia efectivamente transigible, con excepcin de lasprohibicio-
nesque se encuentran consagradasexpresamente en nuestro Cdigo Civil en rela-
cin con losderechostransigibles.
6 Ver entre otras: Decreto 2279 de 1989 por el cual se implementan sistemasde solucin
de conflictosentre particularesy se dictan otrasdisposiciones; el Decreto 266 I de 1991; el
Decreto 1818 de 1998 por medio del cual se expide el Estatuto de losmecanismosalternativos
de solucin de conflictos; la Ley 23 de 1991; la Ley 446 de 1998 y la Ley 640 de 2001.

En principio, essusceptible de transaccin todo aquello de lo cual podamos
disponer libremente y segn nuestra voluntad. Esdecir todo derecho renunciable
essusceptible de transaccin siempre y cuando se tenga la capacidad jurdica para
disponer del derecho objeto de transaccin.' Recordemosque la manifestacin de
la voluntad producir efectosjurdicossiempre que no se encuentre viciada de
error, fuerza o dolo, de acuerdo con el artculo 1502 del Cdigo Civil.
No obstante lo anterior, existen variaslimitacionesa sta potestad dispositiva.
La ley seala algunasmateriasno susceptiblesde transaccin, en consecuencia la
celebracin de un acuerdo de transaccin que recaiga sobre alguna de stasmate-
riasexpresamente prohibidas, se encuentra viciada de nulidad absoluta por objeto
ilcito.
En primer lugar, la ley prohibe la celebracin de contratosde transaccin que
recaigan sobre el estado civil de laspersonas' y sobre derechosajenoso inexistentes'.
Con relacin al estado civil esnecesario hacer una precisin al respecto en el
sentido en que si bien no esposible transigir sobre el estado civil, s esposible
hacerlo sobre losderechospatrimonialesderivadosde dicho estado, puesprecisa-
mente por ser derechospatrimoniales, su titular est en la capacidad de disponer de
ellos.10
La Corte ha sido enftica en ste sentido manifestando que "No se puede confundir
la cesin de un derecho de herencia con la transaccin de un pleito en el que se discuten derechosque
puedan tener relacin con aqul. (..) transigir sobre la calidad de hijo esquebrantar la nocin
elemental del carcter irrenunciable de ste derecho. Pero no as en cuanto a losalcancesestrictamen-
te patrimoniales, que se pueden negociar por medio de la transaccin sin necesidad de escritura
pblica, pero siguiendo lasreglasde losartculos2469 del Cdigo Civil (.)La transaccin, pues,
alrededor de lasconsecuenciaseconmicasresultantesde la accin de filiacin. con peticin de heren-
cia, se admite, por encuadrarse en el marco de losderechospatrimoniales"11.
Por otro lado, nuestro Cdigo Civil establece en su artculo 2484 que "La transac-
cin sobre alimentosfuturosde laspersonasa quienesse deba por ley no valdr sin aprobacin judicial
ni podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en losartculos424 y 425".
El artculo trascrito no prohibe expresamente la transaccin en esta materia,
pero s hace una restriccin importante en el sentido de exigir previa aprobacin
7 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot,Auto de febrero 16 de 1996.
8 Artculo 2473 Cdigo Civil
9 Artculo 2476 Cdigo Civil
I0 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil, Sentencia de septiembre 13 de 1968.
M.P: Dr. Flavio Cabrera Dussn.
I I Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot, Sentencia de noviembre 9 de
1984. M.P: Jos Alejandro Bonivento Fernndez.
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por parte de un juez y bajo el cumplimiento de ciertosrequisitosespecficos, con el
fin de proteger en especial a losmenores.
Por otro lado, encontramosque tambin se encuentran excluidosde la transac-
cin losderechosde contenido personal esdecir "aquelloscuyo ejercicio esenteramente
personal o, lo que eslo mismo, se le ha otorgado a una persona en rayn o consideracin a sus
cali'dadespersonaleso para suuso y disfrute personal. No obstante lo anterior, en algunos
casos, como en el caso de losfrutosobtenidoscomo consecuencia del ejercicio del
derecho real de uso, si bien a quien se le concede el derecho no pude transigir sobre
el bien otorgado en calidad de uso, puesla nuda propiedad la conserva el dueo de
la cosa; el dueo de losfrutospuede disponer de stos.
Otro caso de intransigibilidad previsto por le ley tiene que ver con la accin
penal, puesla ley prohbe expresamente que se celebre contrato de transaccin
sobre sta, debido a su carcter inminentemente pblico, esdecir, por tratarse de
normasde orden pblico se encuentra prohibida expresamente la transaccin so-
bre estas, pues, como ya se mencion, slo se puede transigir sobre aquello sobre
lo cual se pueda disponer. A pesar de lo anterior, la norma da la posibilidad de
celebrar transaccionessobre la accin civil derivada de la accin penal ya que en la
medida en que la accin civil derivada de la accin penal busca resarcir losperjui-
cioscausadosa la vctima y estosperjuiciosson de carcter patrimonial, estosson
renunciablesyen consecuencia tambin transigibles.13
Finalmente, la ley establece ciertoscasosen loscualesse considera nula la tran-
saccin, estoscasosson lossiguientes:
La transaccin obtenida por ttulosfalsificados, y en general por dolo
o violencia.14
( u)

La transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a menos

que lasparteshayan tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo.
( iii)
La transaccin, que, al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado el
litigio por sentencia pasada en autoridad o cosa juzgada, y de que las
parteso alguna de ellasno haya tenido conocimiento al tiempo de tran-
sigir.'
As pues, teniendo claro qu materia no essusceptible de transaccin de confor-
midad con nuestra legislacin, pasemosahora a analizar loselementosesencialesde
esta figura y su alcance jurdico.
I2ValdsSnchez, Roberto."LaTransaccin. Solucin alternativa de conflitos". Editorial
Legis. Segunda edicin. 1998. p. 167.
13 Artculo 2472 Cdigo Civil.
14 Artculo 2476 Cdigo Civil.
16 Artculo 2477 Cdigo Civil.
16 Artculo 2478 Cdigo Civil.
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3.3. Elementosesenciales
La Corte Suprema de Justicia ha establecido en variasocasiones" que losrequi-
sitosesencialeso de existencia del contrato de transaccin son lossiguientes: ( i)
existencia de una diferencia litigiosa, ( ii) Voluntad manifiesta de ponerle fin
extrajudicialmente o de prevenir dicha diferencia y ( iii) Existir concesionesrecpro-
casotorgadaspor laspartes.
( i) Diferencial Litigiosa: Con relacin al primer punto esclaro que para que
exista la transaccin, esnecesario e imprescindible que exista un litigio o que
pueda llegar a existir, esdecir, que exista un derecho en disputa. Si la transaccin
se celebra antesde que exista un proceso en curso, evidentemente se trata de
una transaccin extrajudicial y lasnormasa lasque debe Sujetarse, sern aquellas
previstasen el Cdigo Civil. Si por el contrario la transaccin se celebra cuando
existe un proceso en curso, su celebracin y oponibilidad deber sujetarse a
unasnormasexpresasestablecidasen el Cdigo de Procedimiento Civil.
Esto noslleva a dar un vistazo ala Transaccin en el mbito procesal.
Cuando la controversia suscitada entre laspartesya ha dado origen a un litigio,
la transaccin debe someterse a lasreglasprevistasen el Cdigo de Procedimiento
Civil que la incluye como una de lasformasde terminacin anormal del proceso.
As, el artculo 340 del mencionado Cdigo establece que "En cualquier estado del
proceso podrn laspartestransigir la litis. Tambin podrn transigir lar diferencias que surjan con
ocasin del cumplimiento de la sentencia
Del mismo modo se encuentra contemplado en nuestro ordenamiento laposi-
bilidad de interponer el contrato de transaccin como excepcin previa, de con-
formidad con lo establecido en al artculo 97 del Cdigo de Procedimiento Civil
as: "( ...) El demandado en el proceso ordinario y en losdemsen que expresamente se autorice,
dentro del trmino de traslado de la demanda podr proponer lassiguientesexcepcionesprevias:
(..) Tambin podrn proponerse como previaslasexcepcionesde cosa juzgada, transacciny
caducidad de la accin."
Mediante esta accin "la parte demandada puede solicitar al juez que se enerve la accin
judicial entablada contra ella por encontrarse el objeto de la misma ya definido por laspartescon
fuerza de cosa juz gada a travsde ese contrato.
17 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Bogot. Sentencia de Junio 6 de 1939
M.P: Dr. Fulgencio Lequerca Vlez y Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil, Bogot.
Sentencia de Febrero 19 de 1946. M.P: Dr. Fulgencio LequericaVlez
18ValdsSnchez, Roberto. Ob cit. P.246
165
Vemosentoncescmo con la celebracin de un contrato de transaccin entre
laspartes, esposible terminar un litigio de forma anormal, puesnuestro cdigo
considera que la forma normal esla sentencia. Por su parte, si se propone la tran-
saccin como excepcin previa, esposible poner fin desde la primera etapa proce-
sal a un litigio.
Sin embargo, teniendo en cuenta lascaractersticasde la transaccin desde el
punto de vista procesal, no se entiende muy bien por qu no se incluy tambin la
conciliacin dentro de lasformasanormalesde terminacin del proceso que, al
igual que la transaccin19 , el desistimiento 20 o la perencin 21, pone fin a un litigio.
(ii) Voluntad manifiesta de ponerle fin extrajudicialmente o de prevenir
dicha diferencia: Como vimoseste elemento esesencial, puessin stavo-
luntad el contrato carecera de causa en s mismo.
(iii) Concesiones recprocas otorgadas por las partes: Finalmente con rela-
cin a la condicin de que existan concesionesrecprocasotorgadaspor las
partes, espreciso aclarar que se trata de un desarrollo eminentemente
jurisprudencial, puesde la norma en cuestin no se deriva tal condicin. Lo
que se infiere de la norma esque esnecesario que la renuncia que se hace
debe recaer sobre un derecho objeto de disputa, pero no menciona por
ningn lado que esta renuncia tenga que ser recproca o mutua.
A continuacin haremosuna reflexin de cmo ha sido desarrollado a travs
de la jurisprudencia el concepto de las"concesionesrecprocas" como elemento
esencial del contrato de transaccin y a su vez expondremosnuestra aproximacin
personal sobre el particular.
Si bien ha sido jurisprudencia reiterada que uno de loselementoscaractersticos
de la transaccin esla existencia de concesionesreciprocas22 , la ley no esclara al
respecto.
Gaviria Gutirrez, autor reconocido 23 ha optado por aplicar en sentido estricto
lasreglasde interpretacin defendiendo la prevalencia de la ley sobre la jurispru-
dencia y concluyendo entoncesque puede haber transaccin incluso en el evento en
19 Artculos340 y 341 Cdigo de Procedimiento Civil.
20 Artculos342-346 Cdigo de Procedimiento Civil
21 Artculos346-347 Cdigo d Procedimiento Civil
22 Ver entre otras: Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Bogot. Sentencia de
Junio 6 de 1939 M.P. Dr. Fulgencio LequercaVlez y Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin
Civil, Bogot.Sentencia de Febrero 19 de 1946. M.P: Dr. Fulgencio LequericaVlez.
23 Gaviria Gutirrez, Enrique."Nuevasnormassobre conciliacin y amigable composicin"
en: Derecho Comercial sin Fronteras."ProcedimientosMercantiles" Biblioteca Jurdica Dik.
I edicin, 1991. p. 146.
166
que, en lugar de haber concesionesmutuas, el acuerdo final represente el triunfo
total para una parte y signifique la concesin total o parcial de susderechospara la
otra.
Por su parte otrosautores, igualmente reconocidos, han manifestado con rela-
cin a lascondicionesrecprocascomo elemento de la esencia de la transaccin
que:
"simplemente, se tiene que admitir que esde suesencia porque si laspartesno procuran
concesioneso sacrificios, sino slo beneficios, no se puede sostener que se est frente a una transaccin
sino que se gira en el mbito de un negocio jurdico distinto, como la simple renuncia a un derecho,
la remisin, el allanamiento a una demanda o cualquier forma innominada.'
"(..) la definicin del mencionado artculo 2469 esdefectuosa por cuanto no incorpora el
elemento de lasconcesionesrecprocasque laspartesdeben hacer para llegara ella, con lo cual omite
el carcter bilateral que tiene este contrato,y propone definirla como: un contrato en que laspartes,
mediante concesionesreciprocas, terminan extrajudiclalmente un litigio pendiente o precaven un
litigio eventual"'
En ste punto espertinente aclarar un tema importante y se trata de establecer el
alcance del concepto de "concesionesrecprocas", en el sentido de establecer si
estasconcesionesdeben entenderse como obligacionesrecprocas, como sacrificio
de derechoso sacrificio de pretensioneso como cualquiera de lasanteriores.
(a) Concesiones como sacrificio de derechos o pretensiones
Por un lado, vale la pena aclarar la diferencia entre sacrificar un derecho sustan-
cial por parte de su titular y sacrificar una pretensin de carcter esencialmente
procedimental. Por una parte sacrificar un derecho implica una renuncia parcial o
total, esdecir, una renuncia real sobre un derecho que se entiende pertenecerle auna
de laspartescomo titular del mismo. Por su parte, sacrificar una pretensin tiene,
desde nuestro punto de vista, una connotacin diferente ya que puede haber even-
tosen losculesla pretensin vaya msall del derecho sustancial y por ende la
renuncia a esta pretensin no compromete la renuncia de un derecho en s mismo,
lo cual no equivale a un sacrificio en estricto sentido. Para ilustrar un poco la ante-
rior idea nosvalemosde un ejemplo utilizado por un doctrinante en la materia:
24 Bonivento Fernndez, Jos Alejandro."LosPrincipalesContratosCivilesy Comercia-
les".Tomo II, EdicionesLibrera del Profesional, Santaf de Bogot, Colombia. . 102-107" en:
ValdsSnchez, Roberto."La transaccin solucin alternativa de conflictos". Editorial Legis,
Segunda edicin, 1998. p. 93
26 Valencia Zea,Arturo."Derecho CivilTomo 1V-Contratos. Librera EditorialTem isLtda.
Santaf de Bogota, Colombia. P.261. En:ValdsSnchez, Roberto."La transaccin solucin
alternativa de conflictos". Editorial Legis, Segunda edicin, 1998. p. 93
167
"Casio y Ticio son dueosen comn y pro indiviso de un lote de terreno de 20 hectreas. Para
efectosde la administracin cada uno tom un lote; aparentemente eran iguales, pero en realizad el
de Casio tena 11 hectreasy el d Tibio 9 hectreas. A loscinco aosTicio inici proceso divisorio
porque, adverta la injusta divisin, Casio se neg a entregarla hectrea en diiputa. Iniciando el
proceso acuerdan laspartesen que Casio entregue la mencionada hectrea mediante memorial que
ah lo expresa ante el juez A qu hubo una transaccin. Pero ellafue msaparente que real porque
Ticio cedi en suspretensionespero no en suderecho, puesesa hectrea no le corresponda. La
transaccin consisti en que amboslitigantesacordaron que la lnea divisoria era una hectrea ms
all de donde estaba. Ninguno de losdoscedi derecho alguno, an cuando se benefici Ticio, que
recuper la hectrea de tierra."'
Del anterior ejemplo se observa claramente la diferencia entre derechosy pre-
tensiones. De acuerdo con la jurisprudencia, para que haya transaccin esnecesario
que ambaspartesefecten concesiones, sacrificiosde susderechos, esdecir deben
hacer una renuncia parcial o total de susderechossustanciales.
Desde nuestro punto de vista, para que exista una transaccin en estricto sentido
debe haber un contrato en el cual laspartes, de comn acuerdo decidan dar por
terminado o prevenir un posible litigio. Para ello esnecesario que exista, por una
parte, un derecho que se encuentre en disputa y por otra, un sacrificio del derecho
y no de la pretensin de por lo menosuna de laspartesya que hay casosen losque
slo una parte hace concesionesverdaderas, esdecir, sacrifica su derecho. Para
nosotros, si bien ambaspartesdeben estar de acuerdo en prevenir o poner fin al
litigio, esto no significa que ambasdeban necesariamente efectuar una concesin,
entendida sta ltima como un verdadero sacrificio de su derecho.
Para mostrar de manera msclara nuestra posicin, no del todo contraria a la
posicin actualmente reconocida por la jurisprudencia, nosservimosle otro ejem-
plo: Supongamosque Ana le debe a Juan ciertosinteresesde mora a una tasa
pactada inicialmente aun DTF mscinco puntosporcentuales( 5%) . Juan necesita
con urgencia el dinero pero Ana se niega a pagarle. Con el fin de evitar un proceso
ejecutivo en contra de Ana, Juan acord con ella en que slo le cobrar losmismos
interesespero a una tasa equivalente al DTF, esdecirle descontaba loscinco ( 5)
puntosadicionales. Como consecuencia del anterior acuerdo laspartesfirman un
contrato de transaccin en el que Ana se obliga a pagar dentro de losdos( 2) das
siguientesa la firma del contrato losinteresesdebidosa una tasa del DTF. Por su
parte Juan se obliga a no cobrarle a Ana loscinco ( 5) puntosadicionalesde los
interesesy a recibirle el dinero en el trmino estipulado.
Como vemos, Juan est haciendo una concesin a Ana, esdecir, est sacrifican-
do un derecho sustancial que le corresponda con ocasin de la celebracin de un
26 Ortega R., J. Ramn."De lasexcepcionespreviasy de mrito" EditorialTemis, Bogot
1986. p. 103
168
contrato de mutuo. Ana por su parte, si bien se obliga a pagarle a Juan de confor-
midad con lo acordado, no hace ningn sacrificio, simplemente surge en cabeza de
ella la obligacin de pagar losinteresesal DTF dentro del trmiro pactado. De ste
modo Juan termina sacrificando su derecho absolutamente mientrasque Ana no
sacrifica ninguno. Sin embargo logran prevenir un litigio eventual puesbien podra
Juan demandar a Ana en un proceso ejecutivo por falta de pago. Por otro lado la
materia era objeto de transaccin y en consecuencia, desde nuestro punto de vista,
el anterior ejemplo debe ser considerado como un acuerdo de transaccin vlida-
mente celebrado.
En consecuencia, estamosde acuerdo en que la transaccin debe versar sobre
un derecho en litigio y que debe haber un sacrificio de un derecho, pero esto no
significa, desde nuestro punto de vista, que ste sacrificio deba ser mutuo; por el
contrario lo msprobable esque siempre una de laspartessacrifique su derecho y
en consecuencia la otra parte simplemente ceda en su pretensin.
A pesar de la reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en la cual
establece que lasconcesionesrecprocasson condicin esenc al del contrato de
transaccin, la Corte no ha sido clara en establecer a qu se refiere especficamente
al referirse a "concesiones"; si estasconcesionesrecprocasdeben ser entendidas
como renunciasa derechossustancialesen cabeza de ambasparteso simplemente
como obligacionesa cargo de cada una de laspartescon ocasin de la celebracin
del contrato de transaccin, puesal ser un contrato conmutativo genera prestacio-
nesen cabeza de ambasparteslascualesdeben ser miradascomo equivalentes.I
Tomemosloshechosde una sentencia de la Corte Suprema de Justicia 27, en la
cual tanto el Tribunal como la Corte consideran probada la excepcin de transaccin
interpuesta por la demandada. En ste caso la transaccin supona un sacrificio por
parte del demandante consistente en la renuncia al cobro de perjuicios, en el evento en
que el demandado arreglara el camin a la mayor brevedad. Por su parte el deman-
dado no efectu ningn sacrificio puesto que era su obligacin reparar el camin. As
pues, en estricto sentido no hubo sacrificiosmutuos, sino obligacionesen cabeza de
ambaspartes, por lo tanto no esclaro el sentido que le dala Corte a lasconcesiones
recprocas, esdecir, si deben ser entendidascomo sacrificiosmutuoso simplemente
como obligacionesconmutativasen cabeza de ambaspartes.
Por otro lado, del inciso final del artculo 2469 del C.C. lo que se deduce esque
la transaccin no puede versar sobre derechosque no se encuentren en disputa. Si
se renuncia aun derecho y nadie mstiene intersen esto, evidentemente no puede
haber transaccin por falta de voluntadesencontradaspara formar el acto jurdico
bilateral del que se habl en un comienzo. En ltimas, desde nuestra ptica, lo
27 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil, Bogot, Junio 6 de 1939 M.P: Dr.
Fulgencio LequericaVlez
169
verdaderamente importante derivado del artculo 2469 esque el objeto de la tran-
saccin sea un derecho en disputa y susceptible de transaccin y que por otro lado
haya voluntad de laspartesde dar fin o prevenir un posible litigio
Finalmente consideramosque si lasconcesionesmutuasfueran elemento esencial
del contrato de transaccin, la redaccin de la norma hubiera previsto tal condicin
y la redaccin hubiera sido distinta, por ejemplo: "No esTransaccin el acto que slo
consiste en la renuncia de un derecho en disputa por una sola de laspartes".
( b) Concesionescomo obligacionesconmutativas
Ya analizamosque el concepto de "concesionesmutuas" podra ser interpreta-
do como sacrificio de un derecho sustancial y en otroscasoscomo sacrificio de
una pretensin.
No obstante lo anterior, consideramosque tambin esposible interpretar las
"concesionesrecprocas" como lasobligacionesnuevasque surgen en cabeza de
ambaspartescon ocasin de la celebracin del contrato de transaccin. Esdecir,

u- na vez laspartestoman de comn acuerdo la decisin de dar por terminado o

evitar un posible litigio y en consecuencia extinguir lasobligacionesexistentes, cele-

b
- ran el contrato de transaccin, del cual se derivan obligacionesde dar, hacer o no
hacer para cada una de laspartes.
En este punto espreciso hacer claridad sobre el tema de lasobligacionesque
surgen en cabeza de ambaspartes, lascualesvaran en cada transaccin, puesa dife-
rencia del contrato de compraventa en el que lasobligacionesson siempre lasmismas
para cada una de laspartes; el vendedor se obliga a entregar la cosa y el comprador
a pagar el precio; en el contrato de transaccin estasobligacionesno son siempre las
mismasy dependen de lascircunstanciasparticularesde cada . En ste
sentido el contrato de transaccin esun contrato sui generisque si bien crea obligacio-
nesen cabeza de cada una de laspartes, estasobligacionesno son siempre lasmismas
sino que varan de acuerdo con lasparticularidadesde cada transaccin.
De este modo, estasobligacionescaractersticasde la transaccin resultan ser
desde nuestra ptica lasconcesionesrecprocasde lasque habla la jurisprudencia,
puesinterpretadasde esta forma, la obligacin que adquiere una de laspartescon
respecto de la otra se convierte en una concesin para sta ltima y viceversa,
aunque no sea del todo clara su denominacin.
En conclusin, consideramosque, desde nuestro punto de vista de lo que se
trata realmente la transaccin y de conformidad con el artculo 2469 del Cdigo
Civil, esde evitar o terminar de comn acuerdo un litigio en el cual se encuentra un
derecho en disputa. Este contrato puede generar en algunoscasossacrificiossobre
un derecho exclusivamente a una de laspartesinvolucradas, pero siempre crea
170
obligacionesde dar, hacer o no hacer en cabeza de ambaspartespor tratarse pues
de un contrato conmutativo. Ello no significa que lasconcesionesrecprocasdeben
ser del mismo valor, o tener necesariamente un valor equivalente, razn por la cual
no creemosque pueda atacarse una transaccin por desequilibrio financiero, si las
prestacionesa cargo de una de laspartesresultan de mayor valor que lasasumidas
por su contraparte.
3.4.Poder para transigir
De acuerdo con el artculo 2471 de nuestro Cdigo Civil: "Todo mandatario
necesita de poder especial para transigir. En este poder se especificarn losbienes, derechosy acciones
sobre que se quiera transigir"
Esevidente que, en la medida en que el contrato de transaccin, como ya lo
mencionamos, esun contrato en el cual laspartesacuerdan poner fin a un litigio o
precaver uno eventual disponiendo de susderechos, esdecir, esun acto de dispo-
sicin, esclaro que para que ste contrato pueda ser vlidamente celebrado por un
representante, esnecesario que el titular del derecho quien tiene la capacidad de
disponer sobre el mismo otorgue un poder especial que limite y detalle lasactivida-
desy objeto sobre el cual podr recaer la transaccin.
Nuestra Corte Suprema de Justicia se ha pronunciado al respecto en el siguiente
sentido:
o
"Conforme a lo prescrito por losarts. 2158y 2471 del C. Civil, el mandato no confiere
naturalmente la facultad de transigir; para ello se requiere un poder especial, esdecir, la autoriza-
cin expresa del mandante para que el mandatario celebre una transaccin ( .. .) "28
Por su parte, con relacin ala necesidad de especificar en el respectivo poder los
bienes, derechosy accionesque se quiere transigir la Corte se ha pronunciado diciendo:
"no ha de consistirprecisamente en determinar uno a uno losbienesque han de ser materia de
la transaccin. Esbastante una especificacin en trminosgenerales"29
"Esbastante para colmar la finalidad de la ley que en el ttulo de procuracin otorgado al
mandatario judicial aparezca expresamente lafacultad de transigir, para que se cubra as tanto la
necesidad de poder especial para ello, como la exigencia de que estn especificadoslosbienes, derechos
y accionessobre que se quiera transigir, puesto que de una parte existe la certidumbre de que el
mandatario est capacitado por el mandante para transigir, y por el aspecto restante no habr
28 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot Sentencia de mayo 6 de I966.
M.P: Dr. Enrique Lpez de la Pava.
29 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogota. Sentencia del 28 de febrero de
1896 citado en: Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot Sentencia de mayo 6
de 1966.M.P: Dr. Enrique Lpez de la Pava.
171
duda de que losbienes, derechos accionesno son otros, ni podrn serlos, que losvinculadosal
respectivo juicio".3o
En conclusin, para nuestra Corte Suprema de Justicia, no esliteral el sentido de
la norma citada con relacin ala necesidad de especificar losbienes,derechosy
accionessobre loscualesse puede transigir, puesse deducen del poder especial
para transigir. Con relacin a ste punto concluye la Corte estableciendo que:
"De acuerdo con esta orientacin, elpoder especial para un pleito no confiere naturalmente la
facultad de transigir, pero si en l se otorga estafacultad de manera expresa, no se requiere que se
la acompae de una especificacin de losbienes, derechos accionessobre que puede recaer la
transaccin, sino que habr de entenderse que sta slo podr versar sobre losbienesderechosy
accionesque en la litisaparezcan singularizados. En la procuracin judicial, la exigencia de la
especificacin de bienesque debe acompaara la facultad de transigir queda, puessatisfecha con la
individualizacin de losbienessobre que versa el litigio".31
3.5.Efectos de la transaccin
De conformidad con el artculo 2483 y 2484 del Cdigo Civil, losprincipales
efectosde la transaccin son ( i) el efecto de cosa juzgada en ltima instancia y ( ii)
relatividad del contrato, esdecir que el efecto se produce slo con relacin a las
partesinvolucradas.
3.5.1.Cosa juzgada
El concepto de cosa juzgada tiene relevancia jurdica principalmente en el terri-
torio del derecho procesal, en el cual lanosa juzgada consiste en el fin ltimo de un
proceso, esdecir la sentencia de ltima instancia que, una vez en firme, no puede ser
impugnada
Sin embargo
"no puedepredicarse del contrato de transaccin todaslasmismasconsecuencias
o efectosde una sentencia, as, por ejemplo no puede aplicarse a la transaccindado sucarcter de
pacto contractual- lasleyesque determinen la prrroga en el tiempo del cumplimiento dele dispuesto
en ella, como s puede suceder con una sentencia, como cuando una norma en especial autorizare
prorrogaren el tiempo el cumplimiento de una sentencia que ordene esdesalojo de un predio de
poseedoresinvasoreshasta el momento en el cual, por consideracionesde tipo social, se lesencuentre
otro lugarpara albergarlos"32
30 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot, Sentencia de febrero 17 de
1968 citada en: Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot Sentencia de mayo 6
de 1966. M.P: Dr. Enrique Lpez de la Pava.
3 I Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot Sentencia de mayo 6 de 1966.
M.P: Dr. Enrique Lpez de la Pava.
32 Vodonovic H., Antonio."Contrato de Transaccin" Editorial Jurdica Ediar-Cono Sur
Ltda., Santiago de Chile, 1993. p. 147. En :ValdsSnchez, Roberto. Ob cit. R. 241.
172
En el mismo sentido aade otro doctrinante que "Losefectosde la transaccin son los
mismosque produce la sentencia de cosa juzgada, esdecir, hay la misma situacin que se producira
si hubiera habido sentencia. Sin embargo a lassentenciasno se le pueden aplicar lasmismas
nulidadesde carcter sustantivo que a la transaccin, as como a esta no se le pueden aplicar las
nulidadesde carcter objetivo"33
Como vemos, no esposible concluir que por el hecho de que uno de los
efectosde la transaccin sea su trnsito a cosa juzgada esto signifique que la transac-
cin en s tenga exactamente losmismosefectosde una sentencia judicial, por lo
cual resulta bien importante tener clara la diferencia entre estosdosconceptos.
Por su parte, vemosque el principal objeto de la cosa juzgada esimpedir que se
inicie de nuevo un proceso cuyo fundamento sea la misma causa y objeto:
"( ...) la cosa juzgada tiene como efecto el que no permite que entre lasmismaspartesprospere
un nuevo proceso cuando ste tenga lasmismascausase idntico objeto a un proceso queya hubiere
sido fallado mediante sentencia que tenga ste carcter.'
Lo anterior tiene sentido en la medida en que se busca brindar seguridad jurdi-
ca y evitarla posibilidad de juzgar a algn sujeto dosvecespor la misma causa.
A pesar del radicalismo con que la ley establece el carcter de cosa juzgada de la
transaccin, la doctrina y la jurisprudencia se encargan de sealar que "este efecto est
sujeto a que el contrato se encuentre libre de cualquiera de lascausalespara demandarla declara-
toriajudicial o arbitral de sunulidad bien sea sta absoluta o relativay que el mismo sea cumplido
por laspartesen lostrminosen loscualesse ha pactado
En consecuencia, tenemosen primer trmino, que el efecto de cosa juzgada de una transaccin
requiere que en el respectivo contrato no exista causal alguna de nulidad absoluta o relativa. ".
En conclusin, el efecto de cosa juzgada implica que la controversia se entiende
definitivamente resuelta. Por su parte en loseventosen que se llegara a presentar
una demanda, procede como excepcin previa en lostrminosdel artculo 97 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
3.5.2.Relatividad
Otro de losefectosderivadosde la celebracin de un contrato de transaccin esel
hecho de que la transaccin, en estricto sentido, slo produce efectosentre loscontra-
tantes. No obstante lo anterior, como bien lo seala el mismo Cdigo Civil en el inciso
final del artculo 2484, la transaccin puede afectar a tercerosinteresadosen la misma
33 Salamanca, Hernn."Derecho Civil, Curso IV Contratos". Universidad Externado de
Colombia, I979. p.140
34 ValdsSnchez, Roberto. Ob. Cit. 8.237
36 ValdsSnchez, Roberto. Ob. Cit. 8.243.
173
As, en el evento en que dentro de un litigio se celebre un acuerdo de transaccin
slo entre algunasde laspartesinvolucradasen el mismo y que no cobija a todaslas
partesdel litigio, esnecesario resaltar que el litigio se da por terminado slo con
respecto de quienestransigen pero continua frente a laspartesrestantes.
Por su parte, con relacin a loscausahabientes, losefectosde la transaccin se
extienden a stosltimosa ttulo singular o a ttulo universal, como consecuencia
normal del principio de adquisicin derivativa.36
Del mismo modo, la transaccin tiene otrosefectosobvios, como por ejemplo
la terminacin del proceso, en caso de existir pues"ese esel efecto normal de ste contrato,
surazn de existiry el mismo denota suimportancia como alternativa nojudicialpara la solucin
de losconflictos, importancia con un contenido particular como instrumento del cual pueden servirse
laspartesafectadaspor lasdiferenciaspara aliviar la tensin que lasmismasgeneran y con una
implicacin social muy profunda dado que representa la herramienta por excelencia para que las
partesenfrentadaspor susdiferenciaspuedan, ellasmismas, solucionarlassin necesidad de acudir a
losmecanismosde la justicia ordinaria con lo cual, evidentemente, contribuyen a la descongestin de
sufuncionamiento."37
o En el mismo sentido se ha pronunciado nuestra Corte Suprema de Justicia
sobre el contrato de transaccin al establecer que "este contrato tiene una finalidad obvia,
esencial y necesaria: la deponer trmino a lasdiputaspatrimonialesde loshombres, antesde que
haya juicio o durante sujuicio. Celebrado de acuerdo con lasprescripcionesgeneralesde loscontra-
.
tos, suefecto no podr ser otro que el de cerrar, ineludiblemente, absolutamente y para siempre el
litigio en lostrminosde la transaccin. La controversia de all en adelante carece de objeto, porque
o
ya no hay materia para un fallo, y de fin, porque lo que se persigue en el juicio y la sentencia ya est
conseguido" .3a
4. La Transaccin como mt odo alt ernat ivo
de solucin de conflict os: gnero o
especie?
Partiendo de una definicin concreta de losMtodosAlternativosde Solucin
de Conflictos, en adelante MASC- tenemoslo siguiente:
"Entindase como alternativaspara la solucin de conflictostodosaquellosprocedimientos,
distintosa losprocedimientospropiosde la justicia ordinaria, contempladospor la ley para lograr
36VaIdesSnchez, Roberto. Ob. cit. p. 261
37ValdsSnchez, Roberto. Ob. Cit. 8.242
38 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Bogot, Sentencia de diciembre 14 de
1964. M.P: Dr.Jos J. Gmez R.
174
la solucin de conflictossin laparticipacin de losjuecesy magistradosque integran la rama judicial
del Poder Pblico de un estado (...)"39
De acuerdo con ley colombiana, losactualesmecanismospara solucionar con-
troversiasson lossiguientes: La transaccin, la conciliacin, la amigable composi-
cin y el arbitraje. 40 Por su parte el experticio, que en algn momento fue conside-
rada como alternativa de solucin de controversiasal margen de la justicia ordina-
ria, por medio del Decreto 2279 de 1989 se modific dicha condicin de sta
figura determinando que su trmite deba sujetarse a la justicia ordinaria a travsdel
proceso verbal sumario.41
De conformidad con la anterior definicin, la transaccin como forma de
extincin de lasobligacionesy como forma anticipada de terminacin de procesos
puede ser considerada al mismo tiempo como mtodo alternativo de solucin de
conflictos, puestal como lo manifiesta el artculo 2469 del Cdigo Civil, la transac-
cin busca fundamentalmente dar por terminado un litigio o precaver uno even-
tual. Adicionalmente, si hacemosreferencia al artculo 2483 del Cdigo Civil que
establece que: "La transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia, pero podr
impetrarse la declaracin de nulidad o la rescisin, en conformidad a losartculosprecedente!'
podemosconcluir sin lugar a discusin que la transaccin esen si misma el mtodo
directo reconocido por nuestro Cdigo para dar por terminado un litigio produ-
ciendo losefectosya mencionados.
Salvo lasanterioresdisposicionesy en general a todo el ttulo XXXIX del Cdi-
go Civil, no encontramosni en lasleyesposterioresni en losdecretosreglamenta-
riosde losMASC aporte adicional sobre la transaccin como mtodo de solucin
de conflictos, salvo por lasrepetidasreferenciasa lasque hace cada uno de los
MASC, con relacin a la materia transigible y a losefectosde la misma. Puede ser
por esta razn que no resulte claro si la transaccin esen realidad una especie ms
dentro de losmltiplesMASC o se trata masbien de un gnero del cual se derivan
otrosMASC, como la conciliacin o la amigable composicin, entre otros, debido
a que en todosestosmtodosencontramoscomo presupuesto que la controversia
debe versar sobre derechostransigibles. Veamos:
A rbitramento: "Podrn someterse a arbitramento lascontroversiassusceptiblesde transac-
cin"42 . Asimismo lo establece el artculo 85 de la ley 23 de 1991 y en general todas
lasnormasrelativasal arbitramento.43
39 ValdsSnchez, Roberto." La transaccin solucin alternativa de conflictos" Editorial
Legis. Segunda edicin. 1998. p. 63.
40 ValdsSnchez, Roberto. Ob cit. P.64
4 I ValdsSnchez, Roberto. Ob cit. P- 69
42 Decreto 2279 de I989,Art. I .
43Ver cita no.7
175
Conciliacin: "La Conciliacin esun mecanismo de resolucin de conflictosa travsdel
cual, doso mspersonasgestionan por s mismasla solucin de susdiferenciascon la ayuda de un
tercero neutral y calificado, denominado conciliador"44
Del mismo modo, el Decreto 2279 de 1989 al hacer referencia a la conciliacin
establece que: "El documento que contenga la correspondiente transaccin cuando ste sea resul-
tado de conciliacin, deber ser reconocido ante notario"45
Finalmente Gaviria Gutirrez establece que "La conciliacin esun contrato de transac-
cin celebrado con la colaboracin de uno o msterceros, a cuyosconsejosse debe, total o parcialmen-
te, el acuerdo de laspartes(...)"46
Amigable composicin: La amigable composicin esun mecanismo de solu-
cin de conflictos, por medio del cual doso msparticularesdelegan en un tercero,
denominado amigable componedor, la facultad de precisar, con fuerza vinculante
para ellas, el estado, laspartesy la forma de cumplimiento de un negocio jurdico
particular. El amigable componedor podr ser singular o plural"47.
Del mismo modo Gaviria Gutirrez establece que: "( ..) la amigable composicin
tambin resulta ser, a suturno, una simple modalidad de la transaccin, esdecir, una transaccin
o
en la que el acuerdo final no escelebrado por laspanes mismassino por otra uotraspersonas, que
actan como mandatarioscon representacin de aquellas(...)"4x
Finalmente, con relacin a losefectostenemosque "La decisin del amigable compo-
nedor losefectoslegalesrelativosa la transaccin"49 , esdecir, relatividad y cosa
juzgada.
Como vemos, en todaslasdefinicionesanterioresse hace referencia a la transac-
cin, sin poder llegar a una conclusin clara respecto de su condicin de gnero o
especie dentro del universo de losMASC.
En primer lugar, si tenemosen cuenta que no existe ninguna reglamentacin
relativa a la transaccin como MASC, con excepcin de lo establecido en el Cdi-
go Civil y el Cdigo de Procedimiento Civil, encontramosque mal podra consi-
derarse este mecanismo como una especie de MASC.
A nuestro parecer, en la medida en que la transaccin se encuentra reglamentada
en el Cdigo civil y de Procedimiento Civil y no se encuentra enumerada tan siquie-
ra en el Estatuto de losMtodosAlternativosde Solucin de Conflictos( Decreto
44 Decreto 1818 de 1998, art. I y Ley 446 de 1998, art. 64.
46 Decreto 2279 de 1989,Art.63.
46 Gaviria Gutirrez, Enrique. Ob. Cit. P.: 140.
47 Ley 448 de 1998,Art. 130
48 Gaviria Gutirrez, Enrique. Ob.cit. p.I4I
49 Ley 446 de I 998.Art. 13 I .
176
1818 de 1998) , la transaccin esel gnero del cual se derivan losmltiplesMASC
conocidospor nosotros. Por ejemplo, en el caso de la conciliacin, para que pueda
firmarse un acta e conciliacin, esnecesario que laspartes, con asistencia de un
conciliador lleguen a un acuerdo sobre el punto en conflicto; esdecir, espreciso
que efecten una transaccin, con la diferencia de que en la conciliacin se adiciona
una parte importante dentro del proceso y se trata del conciliador que si bien tiene
la facultad de proponer frmulasde conciliacin, no tiene la facultad de disponer
del arreglo como tal.
Por su parte en el arbitramento si bien se delega la solucin de la controversia a
un tercero, quien hace lasvecesde juez, esimportante hacer mencin que slo se -
podr someter a un tribunal de arbitramento losasuntostransigibles. Por lo tanto,
si bien en s mismo el arbitramento no esuna especie de transaccin, puesno se
llega a un acuerdo directo entre laspartes, espresupuesto de ste la transigibilidad
de la materia.
De igual forma sucede con la amigable composicin, MASC que busca solu-
cionar, con la intervencin de un tercero escogido de comn acuerdo por las

partesun conflicto, que en ltimastermina siendo un acuerdo entre laspartescon la

mediacin de un tercero.
Esde sealar que todosestosmtodosinvolucran de una u otra forma la
voluntad de laspartesde llegar a un acuerdo sobre un conflicto, fin ltimo de la
transaccin:

( ...)
lasalternativasen mencin tienen sumbito de aplicacin en el mbito propio de la
autonoma de la voluntad de quienesson parte en el conflicto, mbito que, por ello, lespermite
transigir sobre susderechos(...)so
En ltimas, cada uno de losMASC previstosen nuestro ordenamiento tiene
como punto de referencia la transaccin, bien para determinar culesasuntosson
materia de conciliacin, arbitramento o amigable composicin, entre otros, o bien
para establecer susefectos, y particularidades.
5. Conclusin sobre la t ransaccin
Luego de hacer un recorrido general por la clasificacin que hace nuestro Cdi-
go Civil sobre lasformasde extincin de lasobligacionesy luego de un esfuerzo
por dilucidar la naturaleza, caractersticasy efectosde la transaccin, se puede con-
cluir que sta ltima, como mtodo de extinguir lasobligaciones, esapenasuna de
susfuncionespues, como ya vimos, debido a su naturaleza contractual la transac-
cin constituye al mismo tiempo la figura propicia para llegar a acuerdosal margen
50VaidesSnchez, Roberto. Ob cit. P.
177
de la jurisdiccin tradicional. Por esta razn, la transaccin como Mtodo Alterna-
tivo de Solucin de ConflictosMASC y a su vez, como forma anormal de
terminacin de procesos, en loseventosen que haya un proceso en curso, esa
nuestro parecer una figura jurdica compleja cuyo estudio ha sido desde cierto
punto sesgado y aislado, en contraposicin a un estudio holista como considera-
mosdebe ser.
En ste sentido nuestro tarea fue bsicamente abordar el estudio de la figura de
la transaccin desde un punto de vista global de acuerdo con sustrescalidades",
puesuna y otra se encuentran entrelazadascreando una figura relevante no slo
para el mbito de lasobligacionessino en general para todo el derecho.
Con la anterior aproximacin, se considera que el ejercicio realizado resulta ser
interesante en la medida en que nosda una ptica mucho msamplia de la figura
en cuestin puespor un lado, ademsde mostrar losaspectosclarosde la transac-
cin, el trabajo se encarga de evidenciar ciertosaspectosque generan nuevosespa-
ciosde discusin.
Finalmente, luego de un anlisiscuidadoso de la figura de la transaccin, par-
tiendo desde la materia transigible y pasando por suselementosesenciales, efectos
y caractersticasparticulares, hasta su condicin de mtodo alternativo de solucin
de conflictos, se encuentran variosaspectosimportantesde la transaccin que no
han sido estudiadoscon profundidad en anterioresocasionesy esposible concluir
en trminossimilaresa losplasmadosen la introduccin del presente trabajo que,
difcilmente conocemosa profundidad sobre lostemasque propone el vasto
mundo del derecho de lasobligaciones.
5 I Se considera que la transaccin tiene trescalidadespor estar consagrada como ( i) forma
de extincin de lasobligaciones, ( ii) Mtodo alternativo de solucin de conflictosMASC- y
( iii) forma anormal de terminacin de losprocesos, de conformidad con lo dispuesto en
nuestro Cdigo Civil, Cdigo de Procedimiento Civil y algunosDecretos.
178
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