21.- LA OBLIGACIN ALIMENTICIA.

ESPECIAL
REFERENCIA A LA PROTECCIN DE LA PERSONA
MENOR
INTRODUCCIN
No obstante la progresiva intervencin protectora de los poderes pblicos, la obligacin alimenticia
sigue girando bsicamente en torno a la institucin familiar.
Derecho convencional multilateral a tener en cuenta en lo referente a alimentos:
a) Respecto de la Conferencia de a !a"a de Derecho #nternacional $rivado:
a%) &obre le" aplicable:
' Convenio de ()*+ sobre le" aplicable a las obligaciones alimenticias respecto
a menores.
' Convenio de (),- sobre le" aplicable a las obligaciones alimenticias.
b%) &obre reconocimiento " e.ecucin de decisiones:
' Convenio de ()*/ sobre reconocimiento " e.ecucin de decisiones en materia
de obligaciones alimenticias respecto de menores.
' Convenio referente al reconocimiento " a la e.ecucin de las resoluciones
relativas a las obligaciones alimenticias.
b) Convenio de Nueva 0or1 de ()*+, de la 2N3, sobre obtencin de alimentos en el
e4tran.ero.
c) Convenio de 5ruselas de ()+/ relativo a la competencia .udicial " a la e.ecucin de
resoluciones .udiciales en materia civil " mercantil.
6n el mbito interno, la 2 (7())+, de $roteccin 8ur9dica del :enor, ha modificado parcialmente la
regulacin de los alimentos en el Cdigo civil.
6n materia de competencia !"icia# inte$naciona# se mantiene en 6spa;a un doble sistema:
a) E# "e #a LOP%: establece la competencia especial de los rganos .urisdiccionales espa;oles
en materia de alimentos, <cuando el acreedor de los mismos tenga su residencia
habitual en territorio espaol=.
b) E# "e# Con&enio "e B$!'e#a' "e 1()*: establece el siguiente foro especial de
competendcia: las personas domiciliadas en un Estado contratante podrn ser
demandadas en otro Estado parte en materia de alimentos, ante el tribunal del lugar del
domicilio o de la residencia habitual del acreedor de alimentos o, si se tratare de una
demanda incidental a una accin relativa al estado de las personas, ante el tribunal
competente segn la ley del foro para conocer de sta=.
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SEGUNDO PARCIAL
Aniceto Rodrguez Ruiz, 1997
>?
1.- LA OBLIGACIN ALIMENTICIA
1.1.- Alcance jurdico de la oli!aci"n
&e entiende por alimentos la obligacin @ue un pariente tiene respecto de otro, por sus v9nculos
familiares, para satisfacer sus necesidades m9nimas vitales, personales " patrimoniales.
6n Derecho internacional privado la obligacin alimenticia ha sido ob.eto de atencin, preferentemente,
desde la problemtica del conflicto de le"es " de los procedimientos tendentes a facilitar el
reconocimiento " la e.ecucin de decisiones en la materia, estando presente con frecuencia la e4cepcin
de orden pblico.
6n 6spa;a, tras la entrada en vigor de la Constitucin, esta institucin ha sufrido diversas
modificaciones hasta su configuracin actual:
Art. 142 Cc.
Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin,
vestido y asistencia mdica
!os alimentos comprenden tambin la educacin e instruccin del alimentista mientras
sea menor de edad y aun despus, cuando no haya terminado su formacin por causa que
no le sea imputable
Entre los alimentos se incluirn los gastos de embara"o y parto, en cuanto no estn
cubiertos de otro modo
Art. 143 Cc.
Estn obligados rec#procamente a darse alimentos, en toda la e$tensin que seala el
art#culo precedente%
&' !os cnyuges
(' !os ascendientes y descendientes
!os hermanos slo se deben los au$ilios necesarios para la vida, cuando los necesiten
por cualquier causa que no sea imputable al alimentista, y se e$tendern en su caso a los
que precisen para su educacin
Art. 144 Cc.
!a reclamacin de alimentos cuando proceda y sean dos o ms los obligados a prestarlos,
se har por el orden siguiente%
&' )l cnyuge
(' ) los descendientes de grado ms pr$imo
*' ) los ascendientes, tambin de grado ms pr$imo
+' ) los hermanos, pero estando obligados en ltimo lugar los que slo sean uterinos o
consangu#neos
Entre los descendientes y ascendientes se regular la gradacin por el orden en que sean
llamados a la sucesin leg#tima de la persona que tenga derecho a los alimentos
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>(
1.#.- Le$ a%licale
a norma de conflicto del art. ).,A Cc. ha @uedado virtualmente sustituida por las normas del ,onvenio
de !a -aya de &./* sobre ley aplicable a las obligaciones alimenticias.
Art. 9.7 Cc.
Convenio de La Haya de 1973
sobre ey a!icabe a as
obigaciones ai"enticias
Ley naciona co&'n de
ai"entista y de ai"entante
Ley de a residencia de
reca"ante
#i no !udiera obteneros...
Ley interna de a autoridad $ue
conozca de a reca"aci%n
Ley de a residencia &abitua
de acreedor '1(
Ley naciona co&'n de
ai"entista y de ai"entante
Ley interna de a autoridad $ue
conozca de a reca"aci%n
#i no !udiera obteneros...
'1( en caso de ca"bio, a de a )ti"a residencia
&abitua
Como particularidad, en los supuestos de alimentos derivados de una situacin de separacin o divorcio
habr @ue estar a lo dispuesto en el art. (?,.(A Cc.
(
, "a @ue el Convenio de a !a"a de (),- somete a la
le" rectora del divorcio o de la separacin la obligacin de prestar alimentos derogando en este punto las
soluciones generales de este te4to.
1.(.- Coo%eraci"n in)ernacional $ reconoci&ien)o $ ejecuci"n de
deci*ione* en el Derec+o con,encional &ul)ila)eral
1.+.1.- Coope$aci,n inte$naciona# en e# "e$ec-o con&enciona# m!#ti#ate$a#
a obligacin alimenticia ha sido ob.eto de especial " eficaB tratamiento en el ,onvenio de la
012 de &.34 sobre obtencin de alimentos en el e$tran5ero ratificado por numerosos 6stados
entre los @ue se halla 6spa;a.
No utiliBa la tCcnica .ur9dica de determinacin de la le" aplicable o de reconocimiento de
decisiones e4tran.eras, sino @ue establece un procedimiento peculiar basado en la cooperacin
de autoridades:
(A a autoridad del 6stado en @ue se halla el acreedor recibe la demanda " recaba toda la
documentacin @ue el Convenio e4ige.
DA a remite a la autoridad del 6stado en @ue se halla el deudor, la cual realiBar las gestiones
necesarias para el cumplimiento de la obligacin.
(
(A le" nacional comn de los cn"ugesE DA le" de la residencia habitual del matrimonioE -A si no tuvieran residencia comn en un
6stado, la le" espa;ola siempre @ue los Fribunales espa;oles sean competentes.
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>D
1.+.2.- Reconocimiento . eec!ci,n "e "eci'ione' en e# "e$ec-o con&enciona#
m!#ti#ate$a#
1.+.2.1.- Con/e$encia "e La 0a.a "e De$ec-o inte$naciona# p$i&a"o1
Con&enio "e 1(2+ 'o3$e $econocimiento . eec!ci,n "e $e'o#!cione'
$e#ati&a' a #a' o3#i4acione' a#imenticia'
a) &e aplica a las decisiones dictadas por las autoridades competentes de los 6stados
parte en materia de alimentos sobre relaciones de familia, parentesco,
matrimonio o afinidad.
b) 6l tCrmino decisiones6 las inclu"e todas, incluso las transacciones.
c) os procedimientos de reconocimiento " e.ecucin se regirn por el Derecho del
6stado re@uerido.
1.+.2.2.- Con&enio "e B$!'e#a' "e 1()* $e#ati&o a #a competencia !"icia# .
a #a eec!ci,n "e $e'o#!cione' !"icia#e' en mate$ia ci&i# . me$canti#
os alimentos son la nica materia del derecho de familia @ue no ha @uedado e4clu9da
del mbito de aplicacin de este Convenio.
as personas domiciliadas en un 6stado parte pueden ser demandadas en otro 6stado
contratante en materia de alimentos, ante el Fribunal del lugar del domicilio o de la
residencia habitual del acreedor de alimentos o, si se tratare de una demanda
incidental a una accin relativa al estado de las personas, ante el tribunal competente
segn la le" del foro para conocer de Csta.
#.- -ACIA NUE.A/ 0RMULA/ DE 1ROTECCIN DEL MENOR
#.1.- Derec+o in)ernacional %ri,ado $ %ro)ecci"n del &enor
a naturaleBa .ur9dica de la figura del menor, diferente de la del incapaB @ue necesita de una declaracin
para ser considerado como tal, toma ms fuerBa en la medida en @ue es ms su.eto activo en las
relaciones .ur9dicas " sociales.
Derechos personales " patrimoniales se entrecruBan " confunden " de ah9 @ue sea cada veB ms frecuente
la referencia global en la proteccin internacional del menor.
64isten dos factores @ue centran bsicamente los tCrminos de la cuestin:
(.' a proteccin del menor se desarrolla, en lo esencial, dentro del mbito familiar.
D.' a presencia de los poderes pblicos en las tareas protectoras de los menores es creciente
por as9 demandarlo la sociedad.
Fodo ello ha producido el surgimiento de un nuevo 7erecho de menores cada d9a ms consolidado " @ue
gira en torno al concepto .ur9dico del inters del menor. No obstante la indeterminacin de este concepto
.ur9dico puede producir resultados no deseados, por lo @ue habr @ue aplicarlo en funcin de los
elementos de precisin @ue el Derecho suministra para cada caso concreto.
a proteccin de menores en el Derecho convencional:
a) Convenio de la !a"a de ()?D para regular la tutela de menores: primer te4to internacional
en la materia, establece la le" nacional como punto de cone4in para regir la tutela de
los menores, pudiendo .ugar la le" de la residencia habitual nicamente con carcter
subsidiario.
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>-
6l caso 5oll
D
resuelto por el F#8 en ()*/ establece dos elementos importantes:
a%) a progresiva e ine4orable incidencia de la accin de los poderes pblicos en los
asuntos relacionados con la proteccin internacional de menores.
b%) a insuficiente eficacia del mCtodo conflictual centrado e4clusivamente en la
aplicacin de la le" nacional del menor.
b) Convenio de a !a"a de ()+( sobre competencia de autoridades " le" aplicable en materia
de proteccin de menores
-
: fi.a la competencia de las autoridades administrativas o
.udiciales del 6stado de la residencia habitual del menor. a novedad principal es @ue
aborda la problemtica de la proteccin de menores con referencia, no slo a la persona,
sino tambiCn a sus bienes. $ermite a las autoridades del 6stado de la residencia del
menor adoptar medidas protectoras cuando Cste estuviese amenaBado de un peligro serio
en su persona o en sus bienes.
c) Convenios de ()/? sobre la proteccin de los derechos de guarda " visita " los mecanismos
tendentes a evitar los desplaBamientos il9citos internacionales de menores:
a%) Convenio de u4emburgo del Conse.o de 6uropa relativo al reconocimiento " la
e.ecucin de decisiones en materia de custodia de menores, as9 como al
restablecimiento de dicha custodia.
b%) Convenio de la Conferencia de a !a"a sobre los aspectos civiles del secuestro
internacional de menores.
d) Convencin de :ontevideo de ()/) sobre restitucin internacional de menores
>
e) Convenio de a !a"a de ())- sobre la proteccin de menores " la cooperacin en materia
de adopcin internacional.
f) Convencin #nteramericana de :C4ico sobre el trfico internacional de menores de ())>
*
6n el mbito de la 36, aun@ue aun no se ha adoptado formalmente ningn te4to .ur9dico, tanto el $6
como la Comisin han iniciado traba.os @ue muestran su preocupacin por este tema.
6s Cste un campo, el de la proteccin internacional de menores, en @ue resulta mucho ms efectiva la
cooperacin internacional entre autoridades administrativas " .udiciales @ue el establecimiento de te4tos
.ur9dicos materiales.
#.#.- La %ro)ecci"n de lo* derec+o* de !uarda $ de ,i*i)a
6n el actual marco sociolgico de aldea global en las comunicaciones " los medios de transporte, cada
d9a es ms corriente el hecho de @ue, ante la @uiebra del matrimonio o de la patria potestad, a los
menores afectados se les retenga o desplace a otro pa9s distinto a a@uCl en @ue desarrollaban su vida
ordinaria con el fin de logar el amparo del ordenamiento .ur9dico del lugar a donde ha"an sido
desplaBados.
6s lo @ue se conoce como secuestro internacional de menores. a doctrina, en principio, rechaBa @ue se
trate este tema por el derecho penal, "a @ue por tratarse de problemas @ue normalmente se desarrollan en
el mbito de las relaciones familiares
+
, se trata de buscar soluciones pac9ficas a unos conflictos de
carcter privado " familiar. &lo ser9a aconse.able el tratamiento penal cuando intervengan terceras
personas con intereses a.enos al mbito familiar o cuando los mviles correspondan a lo @ue ha venido
llamndose trfico internacional de menores.
3no de los procedimientos para salvaguardar los derechos de los menores ante los desplaBamientos
il9citos internacionales en el mbito de las relaciones familiares es el de dictar normas espec9ficas @ue
D
:enor holandesa residente en &uecia a @uienes las autoridades suecas aplicaron su le", en cu"a sentencia se reconoci la posibilidad de
aplicar la le" sueca en lo @ue fuera compatible con la holandesa
-
Ratificado por pocos pa9ses, entre ellos 6spa;a
>
#G Conferencia #nteramericana de Derecho #nternacional $rivado HC#D#$'#G)
*
G Conferencia #nteramericana de Derecho #nternacional $rivado HC#D#$'G)
+
&in per.uicio de @ue e4istan diferentes figuras penales en los distintos ordenamientos
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>>
faciliten el rpido reconocimiento " e.ecucin de las decisiones e4tran.eras, como por e.emplo lo
recogido en el Convenio de u4emburgo del Conse.o de 6uropa de ()/?.
6ste Convenio parte de la base de la e4istencia de una decisin
,
sobre los derechos de guarda o de visita,
cu"o cumplimiento se va a e4igir ms all de las fronteras donde fue dictada. &u ob.etivo ltimo es el de
lograr el cumplimiento de la decisin con el consiguiente retorno del menor al lugar donde resid9a antes
del secuestro mediante un e$equatur tramitado con la m4ima celeridad.
$ara los casos en @ue el secuestro internacional de menores no se produce con infraccin de una
resolucin previa sobre los derechos de guarda o visita se aprob el ,onvenio de !a -aya de &.89 sobre
los aspectos civiles del secuestro internacional de menores. 6ste Convenio define el secuestro como
<despla"amiento de un menor fuera del territorio del Estado en que tenga su residencia habitual, o
retencin del mismo fuera de este territorio por tiempo diferente del establecido para el e5ercicio del
derecho de visita, siempre que se produ"ca en violacin del contenido de los derechos de guarda o de
visita en vigor en ese momento en el lugar de la residencia habitual del menor=.
5astar con @ue la guarda e.ercida de forma efectiva sea modificada unilateralmente por alguien para
@ue los mecanismos de proteccin del Convenio entren en funcionamiento: las autoridades competentes,
.udiciales o administrativas, con la cooperacin de las Iutoridades Centrales de los 6stados parte
ordenarn el retorno inmediato del menor al lugar donde resid9a en el momento del secuestro, sin entrar
a dilucidar acerca del fondo del derecho de guarda, sin necesidad de pasar por el trmite del e$equatur
caso de @ue e4istan decisiones .udiciales o administrativas ni aun@ue se produBcan con posterioridad al
secuestro.
&e aplicar el Convenio a todo menor de (+ a;os @ue tuviera su residencia habitual en cual@uier 6stado
parte inmediatamente antes del atentado a los derechos de guarda o de visita.
2tros te4tos internacionales a tener en cuenta son:
a) ,onvenio de !a -aya de &..* sobre la proteccin de menores y la cooperacin en materia
de adopcin internacional: fi.a las garant9as para @ue en las adopciones se respeten los
derechos fundamentales de los menores, estableciendo un sistema de prevencin de la
sustraccin, venta " trfico de menores en general.
b) ,onvencin :nteramericana de ;$ico de &..+ sobre trfico internacional de menores:
combina el tratamiento de los aspectos penales con los civiles del trfico internacional de
menores:
a%) 6ntiende por trfico internacional de menores la sustraccin, el traslado o la
retencin de un menor con propsitos o medios il#citoso la tentativa de alguno
de estos actos.
b%) #nstauracin de un sistema de cooperacin 5ur#dica @ue consagra la prevencin "
sancin del trfico internacional de menores.
c%) Idopcin por parte de los 6stados parte de medidas eficaces para prevenir "
sancionar el trfico internacional de menores " para lograr la pronta restitucin
del menor v9ctima del mismo al lugar de su residencia habitual. &e atribu"e
competencia para conocer de los delitos relativos al trfico de menores
indistintamente a cual@uiera de los 6stados conectados con el hecho.
d%) 6stablece tambiCn toda una serie de medidas civiles.
Iun@ue la regulacin de la proteccin internacional de los derechos de guarda y visita es casi
e4clusivamente de tipo convencional, en el derecho interno espa;ol tambiCn se contemplan algunos
aspectos de este tema:
a) Irt. ()?( a ()(/ 6C estableciendo un procedimiento espec9fico como medida provisional
en relacin con los hi.os de familia al ob.eto de dar la ma"or celeridad posible a las
solicitudes de retorno o sustitucin del menor secuestrado.
,
Idministrativa o .udicial
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>*
b) a !ey de e$tran5er#a H2 ,7()/*), as9 como su Reglamento, establecen una serie de
normas " garant9as sobre los menores e4tran.eros en general.
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