ASPECTOS SUSTANTIVOS Y PROCESALES

DE LA ACCION REVOCATORIA CONCURSAL

La acreditacin del perjuicio y del conociiento del tercero
Por Francisco Junyent Bas y Maria Florencia Alija
Sumario:
I. Introduccin
II. Concepto.
III. Requisitos.
III.1. Falencia declarada
III.2.Perodo de sospeca
a. !iste"as de deter"inacin
#. $e%islacin patria
III.&. Actos a ttulos onerosos
III. '. Perjuicio.
III. (. )l conoci"iento del tercero.
a. Consiliu" Fraudis
I*. Aspectos procesales.
I*. 1. Co"petencia concursal.
I*. 2. $e%iti"acin acti+a.
a. Autori,acin pre+ia
#. !ndico
i. )-encin de %astos y tri#utos
ii. Patrocinio $etrado
c. Acreedores
i. Bene.icio de $iti%ar sin /astos
ii $a inconstitucionalidad de la nor"a que
nie%a el #ene.icio de liti%ar sin %astos.
d. Ministerio P0#lico
e. Fallido.
I*. &. $e%iti"acin pasi+a
a. 1erceros
#. Fallido
I*. '. R2%i"en de prue#a.
a. Perjuicio.
#. Conoci"iento del estado de cesacin de
pa%os.
I*.(. Medidas cautelares.
I*.3. Perencin de la instancia y caducidad de la accin.
I*.4. Cese de la accin por conclusin de la quie#ra.
I*.5 Pla,o de ejercicio
I*.6 ).ectos de la !entencia
*. !ituacin de los su#adquirentes.
*I. Bi#lio%ra.a
I! Introduccin
$a re+ocacin de los actos perjudiciales a los acreedores y la consecuente
reconstruccin del patri"onio del deudor .allido durante el perodo de sospeca
constituye uno de los te"as "7s i"portantes de todo el ordena"iento concursal que
per"ite que la pars conditio creditorum no sea una utopa per"itiendo una real y
e.ecti+a reconstruccin del patri"onio del .allido so#re la cual los acreedores puedan
+er satis.eca su %aranta patri"onial.
1
)ste dereco persecutorio adquiere su "7-i"a e-presin en la quie#ra por
"edio del siste"a de ine.icacia concursal
2
8 deno"inada ta"#i2n 9inoponi#ilidad:
&
que
tiene .unda"ento en el conoci"iento que tienen los terceros de que los actos
a%ra+iantes a la %aranta %en2rica de los acreedores so#re el patri"onio del deudor
pueden en las condiciones que pre+ee la ley concursal ser inoponi#les
)l siste"a de inoponi#ilidad opera "ediante la retroaccin de los e.ectos de la
quie#ra a los actos reali,ados por el deudor durante el perodo de sospeca8 pri+7ndole
de e.ectos con relacin a; los acreedores en la "edida en que les ayan causado
perjuicio. <e lo que se deduce que los requisitos para la operati+idad de este siste"a
son= a. quie#ra decretada> #; .ijacin de la .eca esti"ati+a de la casacin de pa%os> c;
su#sistencia de la "asa> d; reali,acin por el deudor de los actos pre+istos en el art 115
1
<A!!?8 ARI)$ A. 9Accin re+ocatoria en la quie#ra= del pla,o y su naturale,a: $A $)@ 166&AA8
1B25
2
Ine.icacia en sentido estricto que co"prende slo a los actos +7lidos que por otras ra,ones no producen
al%unos e.ectos que les son propios8 lo que lle+a distin%uir la ine.icacia en sentido estricto de la
in+alide,. Por lo tanto son ine.icaces en este sentido los actos inoponi#les8 as co"o aquellos que se
resuel+en8 re+ocan o rescinden. <e lo que se deduce que la sentencia que se dicte no anula el acto8 sino
que dispone la ine.icacia .rente a los acreedores e-clusi+a"ente8 conser+ando +alide, inter partes.
RI*)RA8 JC$I? C)!AR= 9Instituciones de <ereco Concursal:8 )d Ru#in,al Cul,oni8 1o"o II8 pa%
1&2> B)R/)$8 !A$*A<?R <. @ PA?$AD1?DI?8 MAR1ID= 9$a ine.icacia concursal en la ley
2'.(22: R<PC DE 118 pa% 11(> 1?D?D8 AD1?DI? 9 <e c"o la ine.icacia de los actos cele#rados en
perodo de sospeca presupone su +alide,: )< 112A635> MAFFIA8 ?!*A$<? J= 9 Para un #orrador
so#re ine.icacia concursal: $$ 1654ACA646> F?I/C)$ $?P)F G. y F)RRAR? C= 9Accin re+ocatoria
concursal. Contin%encia de e-clusin .rente a actos nulos: )< 5&A444
&
JAPI?18 R)D)= 9La inoponibilidad es la ineficacia a la mirada de terceros, mientras que la nulidad es
la ineficacia a la mirada de las partes 9<es nullit2s en "ati2re dH actes juridiques: )d. Artur Rousseau8
Paris8 16B6. )s decir8 que una condicin de procedencia de la accin re+ocatoria concursal8 es que el
o#jeto de dica i"pu%nacin a de tratarse de un acto jurdico +7lido8 e-cluy2ndose entonces un
pronuncia"iento judicial en t2r"inos de inoponi#ilidad en el supuesto de un acto nulo o anula#le de
nulidad a#soluta. $a inoponi#ilidad presupone +alide,. Do se trata de entender el sentido de ne%ocio
carente de +icios o de.ectos8 sino en aquel de que aun teni2ndolos8 2stos no an deter"inado la pri+acin
de sus e.ectos propios al no resultar "ani.iestos8 o al no a#er sido planteados por quienes se encuentran
a#ilitados para acerlo. RIBICGIDI8 /CI$$)RM? )= 9Inoponibilidad concursal por el conocimiento
del estado de cesacin de pagos pa% 14
y 116 $CI dentro del perodo de sospeca8 y e; el perjuicio a acreedores sin necesidad
de que se con.i%ure el .raude
'
.
$a ine.icacia de ciertos actos jurdicos de disposicin pueden concretarse a
tra+2s de las acciones de dereco co"0n Jaccin re+ocatoria ordinaria K arts 631 y ss
CC;> de la sancin de ine.icacia que recae so#re deter"inados actos pre+istos
ta-ati+a"ente por el r2%i"en concursal Jart 115 $CI; por "edio de la re+ocatoria
concursal en sentido propio Jart 116 $CI; e incluso a tra+2s de la declaracin de
ine.icacias de todos aquellos actos que sean cele#rados por el .allido con posterioridad a
su declaracin en quie#ra J arts 1B6 $CI;
(
.
Por lo e-puesto8 pode"os ad+ertir que en el 7"#ito de nuestro dereco
.ali"entario el perjuicio ocasionado al patri"onio del deudor y el resta#leci"iento de la
%aranta encuentra tutela en la ine.icacia de pleno dereco y en la re+ocatoria concursal
y re+ocatoria ordinaria o pauliana en la quie#ra.
)l presente tra#ajo +ersar7 e-clusi+a"ente so#re uno de estos supuestos8 la
accin re+ocatoria concursal.
II! Concepto!
$a ley concursal re%ula en el art. 116 la accin re+ocatoria por conoci"iento del
estado de cesacin de pa%os.
)s una accin que se ejerce en un procedi"iento ordinario que tiene por .in la
declaracin de ine.icacia de los actos otor%ados por el .allido durante el perodo de
sospeca tendiendo el tercero el conoci"iento de su estado de cesacin de pa%os y que
el "is"o aya acarreado perjuicios acia a los acreedores
3
.
)l art. relacionado prescri#e que LLos dems actos perjudiciales para los
acreedores, otorgados en el perodo de sospecha, pueden ser declarados ineficaces
respecto de los acreedores, si quien celebr el acto con el fallido tena conocimiento del
'
/RI$$?8 G?RACI? A= 9Al%unas refleiones en torno a la prueba del conocieminto por parte del
tercero del estado de cesacin de pagos del deudor como presupuesto de !iabilidad de la accin
re!ocatoria concursal )ditorial Astrea8 pa% 1> <A!!? ARI)$= 9 "ccin re!ocatoria#op.cit. pa% &>
JCD@)D1 BA! 8 FRADCI!C?= Ponencia 9$l fraude no es presupuesto del sistema de ineficacia
concursal
(
<I 1C$$I?8 J?!M A. A /)RMND MACA/D?8 ARI)$ A = 9Al%unas cuestiones so#re ine.icacia
concursal Jcon especial re.erencia a los arts. 12B y 1B6 $CI.;: JA 2BB2AIIIA1''4
3
RI*)RAAR?1IMADA*I1?$?= 9$ey de concursos % quiebras. &ercera edicin actuali'ada 1o"o II8
)ditorial Ru#in,al Cul,oni8 8 !anta Fe8 2BB(> RI*)RA JC$I? C)!AR= 9 Instituciones de derecho
concursal. Segunda edicin actuali'ada 1o"o II8 Ru#in,al Cul,oni8 !anta Fe8 2BB&.
estado de cesacin de pagos del deudor. $l tercero debe probar que el acto no caus
perjuicio(.
Co"o e-presa /rillo
4
8 la accin a conser+ado en nuestro dereco su tradicional
deno"inacin de re+ocatoria concursal8 aunque desde el punto de +ista t2cnico8 no tiene
por .inalidad re+ocar el acto cuestionado8 sino pri+arlo de e.ectos respecto de los
acreedores.
)n una pala#ra8 tal co"o lo puntuali,a"os al de.inir el concepto de ine.icacia
concursal8 se trata de un caso de inoponi#ilidad que se inserta estructural"ente en el
siste"a de la ley.
)n la doctrina co"parada se puntuali,a#a que la accin tena un .in tpica"ente
restitutorio y opera#a dentro de los l"ites del perjuicio su.rido por los acreedores8
respecto de los cuales el acto i"pu%nado no tendr7 e.ecto8 siendo plena"ente +7lido y
e.ica, entre las partes.
$a "entada restitucin lo es del #ien salido del patri"onio del deudor a su
.uncin de %aranta8 no trans.iri2ndose la propiedad nue+a"ente a ca#e,a del deudor
5
.
1al co"o lo pone de relie+e Miquel
6
se trata de una accin de naturale,a
personal que tiene por o#jeto reincorporar al patri"onio del deudor8 para so"eter a la
ejecucin colecti+a8 los #ienes que salieron de 2l ilcita"ente y en perjuicio de los
acreedores.
$a reco"posicin del acer+o concursal se lo%ra con la sentencia que esta#lece la
ine.icacia del acto respecto de los acreedores.
*a de suyo que la sentencia que aco%e la accin no tiene por e.ecto la "utacin
en la titularidad do"inial de los #ienes que an sido o#jeto del acto reputado ine.ica, y8
por ende8 no reincorpora al patri"onio del .allido dico #ien.
)n ri%or8 .aculta a la "asa para acer e.ecti+o el cr2dito del concurso so#re el
#ien desapoderado8 su#ast7ndolo8 co"o si el acto de enajenacin no u#iese e-istido.
<e lo dico se desprende que no se trata de una actio in rem8 pues8 la accin no
tiene por o#jeto la recuperacin del #ien in natura8 sino que8 se li"ita a dejar e-pedita
en .a+or de la "asa de acreedores la ejecucin judicial del #ien que se a de concretar
4
/RI$$?8 G?RACI? AC/C!1? 9Perodo de sospeca en la ley de concursos: )d. Astrea8 Buenos
Aires8 16658 p7%. 152.
5
C7".Dac.Co".8 !ala C8 24A1BA648 LCos"os Ca. Ar%. !e%. A Incidente de *eri.icacin de Cr2ditos
MCBAL.
6
MIIC)$8 JCAD $CI!= 9$e%iti"acin acti+a y pasi+a en la accin re+ocatoria concursal: R<C? DE
1(8 p7%. 54.
con la su#asta. )l resultado o#tenido se su"ar7 al acti+o reali,ado so"eti2ndose a la
ley del di+idendo
1B
.
)n una pala#ra8 los #ienes no +uel+en al patri"onio del deudor8 sino que8 se
"antienen en la titularidad del tercero adquirente8 quien8 por e.ecto de la inoponi#ilidad8
de#e soportar que el concurso proceda a su +enta para pa%arse con su i"porte.
)se es el sentido de la .uncin recuperatoria de la accin re+ocatoria. )s el
"edio "7s e.ecti+o para la reconstruccin e incautacin de los #ienes que inte%ran el
acti+o del .allido
11
III! Re"ui#ito#
$%
!
$os requisitos de procedencia de la accin re+ocatoria son los "is"os que
e"os e-puesto al tratar los presupuestos del siste"a de inoponi#ilidad concursal8 a
sa#er= quie#ra decretada> resolucin .ir"e que deter"ina la .eca inicial de cesacin de
pa%os> y reali,acin por el deudor de al%unos de los actos pre+istos en el art. 116.
Co"o lo recorda"os en el captulo pertinente8 de#e e-istir perjuicio a los
acreedores y conoci"iento pro#ado del tercero de la situacin de insol+encia.
III !$! &alencia declarada
)s necesario a los .ines de la procedencia de la accin concursal re+ocatoria que
e-ista una sentencia .ir"e de declaracin de quie#ra. $a pre+ia sentencia de quie#ra y
su su#sistencia al "o"ento del inicio de la accin es requisito para la presente accin8
por lo que no ca#ra accin re+ocatoria concursal en los supuestos de con+ersin de
quie#ra en concurso
)*
.
1B
JCD@)D1 BA!8 FRADCI!C?A M?$IDA !AD<?*A$8 CAR$?!= 9!iste"a de ineficacia concursal.
La retroaccin en la quiebra. Ru#in,al Cul,oni8 !anta Fe8 2BB2
11
C?DI$ PAF8 A$B)R1? = 9Re+ocatoria concursal8 +eri.icacin y cosa ju,%ada: $$ 166&A)8 1BB(
12
$a accin re+ocatoria concursal para o#tener la declaracin de inoponi#ilidad a la "asa del acto que se
i"pu%nan8 e-i%e que se trate de actos jurdicos a ttulo onerosos8 cuya concertacin se aya +eri.icado en
el perodo de sospeca8 que el tercero adquirente aya conocido el estado de cesacin de pa%os en que se
alla#a incursos su cocontratante8 siendo irrele+ante que tal conoci"iento aya sido adquirido con
anterioridad o posterioridad al acto8 esto es8 que slo al "o"ento den cele#rarse este 0lti"o descono,ca
el estado de i"potencia patri"onial para que ten%a +irtualidad8 y 8 .inal"ente8 que dico acto sea
perjudicial al patri"onio del deudor o que a%ra+ie la par conditio creditorum J CDCo"8 sala A8 &BA'A528
/uiller"o Ora.t $tda.. !A:88 )< 112A4B5> CDCo"8 sala B8 2&A5A2BB18 9 )stancia )l Rosario !A sP
Iuie#ra c. )stancia )l Rosario y otro sP ?rdinario:8 R! y C DE8 p. 222> !CJBA8 1BA5A6&8 9 Foro,a8
Ro#erto IsidroA su concursos ci+ilA cP Foro,a8 Isidro y otra sP Accin re+ocatoria concursal:;
1&
RI*)RAA R?I1MADA*I1?$?= 9 Le% de concursos# op.cit. pa% (&2.
III!%! Periodo de #o#pec'a
Resulta esencial para que el acto sea cali.icado co"o inoponi#le a los acreedores8
que aya sido otor%ado durante el perodo de sospeca
)+
.
$a deter"inacin de la .eca inicial de la cesacin de pa%os es una inda%acin
de +erdad que no est7 li"itada al pla,o del art. 113 de la $.C.
$a nor"a citada que estipula el tope del perodo de sospeca a los dos aQos
anteriores a la declaracin de la sentencia de quie#ra slo ri%e con relacin a la
ine.icacia de los actos perjudiciales a los acreedores8 es al slo e.ecto de la operati+idad
de las ine.icacias .alenciales de ciertos actos cele#rados en dico perodo8 para otros
e.ectos de la quie#ra slo es necesario conocer con e-actitud cuando co"en, el estado
de cesacin de pa%os
1(
.
!lo cuando se ataca un acto reali,ado dentro del perodo de sospeca8 la accin
pauliana queda e-cluida por la accin de re+ocatoria concursal. )llo de#ido a que el
sndico no de#e ni puede optar por colocar a la "asa en posicin "7s des+entajosa de
iniciar una re+ocatoria pauliana cuando podra iniciar la concursal
13

A consecuencia de esto8 la prescripcin li#eratoria conce#ida co"o de.ensa
ener+ante8 adquiere una tre"enda i"portancia. $a accin +a indisolu#le"ente unida a
ella8 "7-i"e cuando se reconoce que +a ser utili,ada Aen %eneralA para cuestionar actos
practicados en lapsos te"porales de una anti%Redad "ayor a dos aQos anteriores al
decreto de .alencia Jalcance "7-i"o del perodo de sospeca que a#ilita la re.erida
re+ocatoria concursal;
14
.
a! Si#tea# de deterinacin
$(

1'
AR1 113 $CI= $l perodo de sospecha es aqu,l que transcurre entre la fecha que se determina como
de iniciacin de la cesacin de pagos % la sentencia de quiebra
1(
R?CI$$?D A<?$F? D= 9R2%i"en de concursos % quiebras. Le% -+..-- Astrea8 Buenos Aires8
16668 pa% 15'.
13
P?RC)$$I8 $CI! A = 9Accin de re+ocatoria pauliana en la ley 2'(22 y su prescripcin li#eratoria:=
R<C? 1664A(B&
14
P?RC)$$I8 $CI! A = 9Accin de re+ocatoriaS:= op cit8 pa% (B&
15
Ponencia por FRADCI!C? JCD@)D1 BA! 9$a de.inicin del periodo de sospeca es una
inda%acin de +erdad:
)n el dereco estatutario8 propio del "edioe+o8 el perodo de sospeca +aria#a
de dos das a un "es o "7s8 se%0n los actos y los pla,os especial"ente pre+istos. /rillo
recuerda los estatutos de /2no+a8 Florencia8 Piacen,a8 Brescia8 donde se esta#lecen
di+ersos pla,os de retroaccin y puntual"ente la 0lti"a de las re%ulaciones citadas en
su art. 66 esta#leca que Lel .u%iti+o que a +endido en los seis "eses anteriores se
considera co"o eco .raudulenta"enteL.
)l Cdi%o de Co"ercio .ranc2s de 15B4 contena ta"#i2n un pla,o de
retroaccin strictu sensu de nulidad de ciertos actos y otro pla,o de retroaccin ili"itada
en orden a otro tipo de actos.
<e lo dico se si%ue que8 en el dereco co"parado se conocen dos %randes
siste"as en orden a la de.inicin del perodo de sospeca= a; el siste"a de
deter"inacin le%al y #; el siste"a de deter"inacin judicial. )ste 0lti"o puede
desdo#larse en deter"inacin judicial sin l"ite "7-i"o y deter"inacin judicial con
l"ite "7-i"o.
)l siste"a de deter"inacin le%al consiste en la de.inicin por la propia ley de
un tie"po .ijo8 anterior a la sentencia declarati+a de la quie#ra8 +aria#le se%0n la
naturale,a de los actos.
Co"o enseQa la doctrina este es el esque"a ad"itido por los pases an%losajones
y %er"anos y que a sido adoptado ta"#i2n por la le%islacin italiana de 16'2.
/rillo recuerda que la le%islacin italiana a esta#lecido caso por caso a qu2
.eca de#e re"ontar el estado de insol+encia a los e.ectos de la re+ocatoria
considerando la naturale,a del eco en cuestin.
)n sntesis8 el siste"a de deter"inacin le%al estipula le%islati+a"ente el
perodo de retroaccin de la quie#ra.
Por el contrario8 el siste"a de deter"inacin judicial otor%a al tri#unal la
.acultad de in+esti%ar y8 en consecuencia +eri.icar la .eca inicial del estado de cesacin
de pa%os.
)ste esque"a le%al per"ite la in+esti%acin del proceso de deterioro patri"onial
e i"plica una inda%acin de la situacin del deudor en .uncin de la realidad econ"ica
del patri"onio a.ectado por la insol+encia.
)n esta lnea8 puede a#larse de dos su#siste"as= uno8 con l"ite "7-i"o
esta#lecido por la ley y8 otro8 sin nin%una li"itacin en el tie"po.
)l ordena"iento nacional a se%uido el esque"a de .ijacin judicial con l"ite8
de con.or"idad a los que re%ula#an la ley 11.4168 la ley 16.((1 y oy la ley 2'.(22.
)! La le*i#lacin patria!
$os dispositi+os de los arts. 11(8 113 y 114 re%ulan el tr7"ite destinado a
esta#lecer la .eca en cuestin. Co"o seQala con acierto la doctrina8 la "etodolo%a
esta#lecida es de.iciente8 pues altera el orden l%ico de los aspectos le%islados.
)n e.ecto8 co"ien,a por de.inir el e.ecto de la sentencia que esta#lece la .eca
inicial de la cesacin de pa%os8 para lue%o esta#lecer el l"ite "7-i"o de retroaccin y
lue%o de.inir el perodo de sospeca. Por 0lti"o8 re%ula el tr7"ite procesal de
deter"inacin de la .eca de cesacin de pa%os.
Co"o se ad+ierte8 el articulado a in+ertido la correcta re%ulacin del r2%i"en
procesal en estudio. Dos re"iti"os a la lectura de los artculos citados.
III!+! Acto# a titulo onero#o
$os actos jurdicos que puede ser declarados ine.icaces con.or"e el art. 116
$CI son aquellos de ttulo onerosos reali,ados por el .allido en el perodo de sospeca
y aquellos no enu"erados en el art 115 Jlos de naturale,a %ratuita son alcan,ados por la
ine.icacia de pleno dereco;.
III! ,! Perjuicio!
)s requisito esencial y o#jeti+o que el acto jurdico cause perjuicio a los
acreedores
16
8 el cual8 puede pro+enir de la desaparicin de los #ienes del patri"onio del
deudor co"o de la "era +iolacin de la i%ualdad de los acreedores.
16
L)l .unciona"iento del siste"a de inoponi#ilidad concursal ar%entino presupone la e-istencia de
perjuicio a los acreedores. <e este "odo8 nuestra ley adiere a la deno"inada teora inde"nitaria8 lo que
es as tanto para los supuestos de ine.icacia de dereco del art. 1158 co"o ta"#i2n para los casos
apreendidos por el art. 116 $CI. )s decir8 la e-istencia de perjuicio es requisito de procedencia de los
actos ine.icaces por conoci"iento del estado de cesacin de pa%os Jc.r. Geredia8 Pa#lo8 L1ratado
e-e%2tico de dereco concursalL8 1o"o '8 p7%. 2'&;.L LIn%e"ant !A sP quie#ra sP Incidente de Ine.icacia
concursalL A CDC?M A !A$A C A B5PB6P2BB3
)l perjuicio de#e e-istir de#ido a que 2ste es el que justi.ica la e-istencia de la
accin8 ya que sin inter2s no ay accin
2B
. )l perjuicio se presu"e y pesa so#re el
tercero la car%a de la prue#a de su e-istencia.
$a con.i%uracin del perjuicio
21
8 co"o presupuesto esencial del siste"a de
inoponi#ilidad concursal8 a "oti+ado sie"pre una serie de de#ates no slo so#re su
e-i%i#ilidad8 sino ta"#i2n8 so#re cual era el concepto al que adiere el dereco patrio.
)n el dereco nacional la "ayora del pensa"iento jurdico e-i%e el perjuicio a
los acreedores co"o condicin de +ia#ilidad de las inoponi#ilidades pre+ista por la ley.
Aora #ien8 los autores discrepan so#re el alcance del concepto de perjuicio y
cuales son las notas que caracteri,an a 2ste en el 7"#ito concursal
22
.
)l daQo8 que .unda"enta el siste"a de la ine.icacia concursal8 es sola"ente el
patri"onial8 o sea8 que a#arca el perjuicio suscepti#le de apreciacin pecuniaria su.rido
directa"ente en las cosas o en los derecos del deudor8 ya que8 el daQo e-trapatri"onial
no es suscepti#le de desapodera"iento8 art. 1B58 inc. 1E y 3E8 de la ley 2'.(22.
2B
CDCo"8 sala )8 14A&A6&8 9Productos )lectrnicos Ar%entinos !A sP Iuie#ra cP Buenos Aires Buildin%
!ociety !A sP ?rd:> CDCo"8 sala C8 (A&A658 9 JaescTe8 julio A. sP Iuie#ra cP Boroa !A y otro:. $$ 'A5A
65> R?CI$$?D A<?$F? D= 9R2%i"en de concursos % quiebras. Le% -+..-- Astrea8 Buenos Aires8
16668 pa% 15'.
21
RI*)RA JC$I? C)!AR= 9$l perjuicio consiste en que el patrimonio del deudor com/n se ha
empobrecido como consecuencia del acto cu%a eficacia se pretende Instituciones de dereco concursal8
1o"o II8 Ru#in,al Cul,oni8 !anta Fe8 2BB&8 pa% 1'3.
22
Mucas a sido las "aneras de entender el perjuicio al que e"os aludido. !e pueden sinteti,ar las
si%uientes= i.; Para al%unos el perjuicio est7 representado por el "is"o estado de insol+encia. ii; Para
otros8 el perjuicio de#e conte"plarse sola"ente desde la ptica de la lesin a la %aranta de los
acreedores8 es decir8 que si el +alor de los #ien in%resados es equi+alente o "ayor que el de los e%resados
no ay perjuicio. iii; <esde otra perspecti+a8 se pre%ona que para que aya real"ente perjuicio de#e
darse la insu.iciencia de los #ienes que co"ponen el acti+o para cancelar el pasi+o. !in dudas que 9 sin un
inter2s tutela#le no ay accin proponi#le8 "uco "enos esti"a#le: i+; Ri#icini seQala que 9 se%0n la
redaccin del nue+o artculo 116 de la $CI8 al perjuicio entendido co"o d2.icit .inal entre l acti+o
parti#le y el pasi+o deter"inado8 de#e a%re%7rsele el causal"ente +inculado a la reali,acin de un acto
particular:. +; Ferrer /er"an $uis8 en ca"#io8 considera que de#e entenderse por actos perjudiciales para
los acreedores a todo acto intrnseca"ente perjudicial para el .allido en oportunidad de a#erse cele#rado8
en el cual el perjuicio para los acreedores de+iene co"o consecuencia del perjuicio que causa la iniquidad
del acto en s "is"o para el patri"onio del .allido8 al cual los acreedores son lla"ados a concurrir. 9)l
concepto de los actos perjudiciales por conoci"iento del estado de cesacin de pa%os pre+ista en el
artculo 116 de la ley 2'(228 ponencia al II con%reso I#eroa"ericano de la Insol+encia y I* Con%reso
Dacional de <ereco Concursal8 $a Cu"#re8 2BBB8 pu#licada en el $i#ro de ponencias8 Ad+ocatus8
Crdo#a8 2BBB8 t. II8 pa% '63. +i; ?tra parte de la doctrina8 sostiene que es "enester que e-ista
inequi+alencia entre la prestacin reali,ada por el .allido y la contraprestacin e.ectuada por el tercero8
con el alcance de que la pri"era sea "7s %ra+osa para el patri"onio del .allido. *ii; .inal"ente se a
de.inido el 9perjuicio de los acreedores: co"o 9la dis"inucin o "enosca#o de la %aranta patri"onial
del deudor a consecuencia de un acto de 2ste con el alcance de co"pro"eter8 o "7s precisa"ente
i"posi#ilitar cancelar su pasi+o concursal"ente8 o la +ulneracin del principio de la par conditio
omnium creditorum cuando la %aranta patri"onial del deudor no tiene entidad su.iciente para cu#rir
dico pasi+o:. FRADCI!C? JCD@)D1 BA!A M?$IDA !AD<?*A$= 9Sistema de ineficacia
concursal# Ru#in,al Cul,oni8 !anta Fe8 2BB28 pa% 2(58 RIBICGIDI8 9Inoponi#ilidadS: op. Cit. Pa%
&(.
Aora #ien8 puede a#er "enosca#o patri"onial del deudor8 puede inclusi+e
e-istir dis"inucin del acti+o8 pero no encontrarse co"pro"etida su insol+encia8 o sea8
la aptitud de ese patri"onio para ser %aranta o prenda co"0n de los acreedores
2&
..
<e aqu se deri+a que el concepto de perjuicio a los acreedores en el siste"a de
inoponi#ilidad concursal se inte%ra con las nociones
2'
de a%ra+a"iento del estado de
insol+encia8 lesin a la %aranta patri"onial a los acreedores y +iolacin de la 0pars
conditio creditorum.
Aqu y a "odo de inte%racin conceptual8 ca#e recordar que el te"a del
perjuicio e-i%e8 en pri"er lu%ar8 la e-istencia de una relacin causal entre el daQo
indi+idual y concreto causado por cada acto que "enosca#e la %aranta patri"onial y el
resultado .inal de.initi+a"ente daQoso en .uncin de la insu.iciencia de los #ienes que
se traduce as en un daQo actual y concreto para los acreedores.
)l artculo 116 de la ley 2'.(228 ,anj en %ran "edida8 todos los de#ates porque
a%re% el 0lti"o p7rra.o que puntuali,a que L$l tercero debe probar que el acto no
caus perjuicioL.
Aqu aparecen dos situaciones a#soluta"ente di.erenciadas= la relacin causal
entre el acto8 entre el sinala%"a de ese ne%ocio jurdico entre el deudor y el tercero
contratante8 que puede en s "is"o no a#er causado perjuicio8 y la insu.iciencia de los
#ienes del acti+o para cu#rir el pasi+o.
$a nue+a redaccin del artculo 1168 endere,a la cuestin del daQo en orden a la
relacin de causalidad que induda#le"ente de#e tener el acto con la situacin de
insol+encia> es decir que de#e a#er a%ra+ado8 producido8 .acilitado la situacin de
insol+encia del deudor.
<e "anera tal que de#en darse los dos ele"entos para la procedencia de la
accin re+ocatoria concursal.
2&
C?DI$ PAF8 A$B)R1?= 9)n la re+ocatoria concursal el acto daQoso no causa o pro+oca la
insol+encia> 2sta lo antecede y es durante su +i%encia que tiene lu%ar. !iendo as8 de#e tenerse en cuenta
que slo puede in.luir8 directa o indirecta"ente en su produccin8 o .acilitarla8 a%ra+arla8 o prolon%arla
inde#ida"ente> y ello por dos ra,ones a nuestro juicio ina#oli#les =a; la insol+encia pree-iste al acto
re+oca#le8 y#; la posterior declaracin de quie#ra8 no ace sino resaltar su delet2rea incidencia 9)l
perjuicio en la re+ocatoria concursal: $$ 166(AC8 243 Fallo co"entado= C7"ara Dacional de
Apelaciones en lo Co"ercial8 sala ) JCDCo";J!ala); U 166'PB4PB5 U Industrias Fer !. A. sPquie#ra c.
!edler8 !alo"n J. y otro.
2'
Ponencia de FRADCI!C? JCD@)D1 BA!= 9)l concepto de perjuicio en el siste"a de ine.icacia
concursal:8 FRADCI!C? JCD@)D1 BA!A M?$IDA !AD<?*A$= 9Sistema de ineficacia
concursal# Ru#in,al Cul,oni8 !anta Fe8 2BB28 pa% 2(1.
)l daQo producido por el acto y la situacin de insol+encia no slo est7n unidos
por la relacin de causalidad8 sino ta"#i2n8 por el principio de su.iciencia patri"onial
que +uel+a rele+ante y actual la declaracin de ine.icacia
Por ello8 no se puede escindir8 ni separar el acto perjudicial de la situacin de
insu.iciencia patri"onial8 porque e+entual"ente aunque el acto aya resultado
perjudicial8 la insol+encia es el "arco jurdico le%al donde se prue#a la ine.icacia y
#astara que todos los acreedores co#ren con el patri"onio cesante8 para que la
inoponi#ilidad no procediera8 porque carecera de inter2s8 no a#ra a%ra+io concreto
para el concurso.
Por ello8 la procedencia de la declaracin de ine.icacia requiere dos aspectos
.unda"entales= a; las consecuencias producidas por el acto al "o"ento de su
reali,acin en orden al perjuicio> #; la su#sistencia de las "is"as con posterioridad y8
puntual"ente8 la insu.iciencia de los #ienes que co"ponen el patri"onio del .allido.
Por el contrario8 el tercero que quiere ener+ar la declaracin de inoponi#ilidad
de#e acreditar que el acto no caus perjuicio por la equi+alencia de las prestaciones y
porqu2 no si%ni.ic la ruptura de la i%ualdad de trato8 ni produjo un "enosca#o
patri"onial que a.ectara la %aranta de los acreedores.
)n conclusin8 la procedencia de la declaracin de la ine.icacia requiere que el
acto aya sido perjudicial al tie"po de su otor%a"iento8 que ello su#sista8 y que persista
la insu.iciencia de los #ienes que co"ponen la "asa al tie"po de la sentencia
2(
.
III! -! El conociiento del tercero!
)l art. 116 requiere que se acredite el conoci"iento del tercero del estado de
cesacin de pa%os8 o sea8 que 2ste tena noticia de la situacin de insol+encia del deudor.
)s el requisito su#jeti+o consistente en la prue#a que de#e rendir el de"andante
de que el tercero tena conoci"iento del estado de cesacin de pa%os del deudor8 la
scientia decoctionis
-1
.
2(
RI*)RA JC$I? C)!AR8 9InstitucionesS.: ?p.cit8 pa% 1'5
23
C7"ara8 G2ctor8 9)l concurso pre+enti+o y la quie#ra:8 ed. <epal"a8 Buenos Aires8 16528 +ol. III8 pa%.
215' y ss.> !atta8 !al+atore8 Instituciones del <ereco de Iuie#ra8 ed. )jea8 Buenos Aires8 16(18 pa%.
2&(A2&3> c.r. C!8 12A5A16538 in re 9Gor"e8 Ro#erto M. CP Isola8 !antia%o:> CDCo" esta !ala8 1BA6A
16458 in re 9Fan#a !A cP $iu#o"ir One,e+ic y otro
)l conoci"iento personal de la cesacin de pa%os es una 9conditio iuris:
espec.ica para la re+ocacin del acto
24
)s decir8 quien contrata con una persona que se encuentra en cesacin de pa%os y
conoce esta situacin .7ctica8 queda e-puesto a una accin de ine.icacia si con
posterioridad resulta .allida> sin perjuicio de que aya una tendencia jurisprudencial a
"antener la plena e.icacia del acto
25
. )n otras pala#ras8 el tercero conoca el estado de
insol+encia8 y pese a ello8 ne%oci con al%uien en in.erioridad de condiciones
26
.
$a insol+encia de#e pree-istir8 o8 al "enos8 coe-istir con la .or"ulacin del acto
sujeto a re+ocatoria. a los .ines de considerar ine.ica, a un acto. Por lo tanto8 pri"ero
de#e declararse la .eca de la cesacin de pa%os8 lue%o de#e darse su conoci"iento8 y8
.inal"ente8 el acuerdo entre el tercero y el .uturo que#rado.<icode otra "anera la
insol+encia y su conoci"iento son un prius> y lacele#racin del acto jurdico un
posterius
&B
.
a! Con#iliu &raude#
)n esta lnea8 ca#e distin%uir este concepto que no tiene nin%una connotacin
.raudulenta co"o en la accin pauliana
&1
. $a doctrina nacional y la jurisprudencia
"ayoritaria an esclarecido la cuestin8 seQalando que el .raude no constituye un
requisito para declarar la ine.icacia de un acto cele#rado por el .allido en el perodo de
sospeca.
24
/ARCVA MAR1VD)F8 FRADCI!C?= 9)l concordato y la quie#ra: A 1. II A p7%. 2&2 A DE (53>
B?DFAD1I @ /ARR?D)= 9Concursos y quie#ras: A p7%. '&' A DE &&2
25
<I 1C$$I?8 J?!M A. A /)RMND MACA/D?8 ARI)$ A 9Al%unas cuestiones so#re ine.icacia
concursal Jcon especial re.erencia a los arts. 12B y 1B6 $CI.;: JA 2BB2AIIIA1''4
26
C?DI$ PAF8 A$B)R1?= 92adie puede e!itar ponderar las despreciables !entajas que irroga
negociar con alguien en cesacin de pagos3 ante el mero conocimiento de la insol!encia es e!idente la
disparidad de fuer'a entre los contratantes: uno preso en dificultades % otro in bonis, sabedor adems de
la penuria econmica de su interlocutor3 ese desni!el conspira 44perjuicio aparte44 contra la !alide' del
acto 5art. 6*7 % sigtes., 8d. 8i!il9.. 9)l perjuicio S:op.cit. pa% 242> /RAFIABI$)8 <ARV? J= 9 )l
conoci"iento del estado de cesacin de pa%os y la accin de inoponi#ilidad concursal AWla prue#a de lo
i"posi#leX:$$2BB(AF8 '44Fallo co"entado= C7"ara Dacional de Apelaciones en lo Co"ercial8 sala A
JCDCo";J!alaA; U 2BB(PB(P24 U )sta#leci"ientos *iti+incolas !an Al#erto !.R.$. sPquie#ra
&B
C?DI$ PAF8 A$B)R1? 91ie"po para conocer la insol+encia en una re+ocatoria concursal: $$ 166(A
C8 '53. Fallo co"entado= C7"ara de Apelaciones de Concepcin del Cru%uay8 sala ci+il y co"ercial
JCApelConcepciondelCru%uay;J!alaCi+ilyco"; 166'PB'P16 !indicatura de la quie#ra de )ce+erra8
Pedro !. !. R. $. c. Fuppicini8 Gu%o C. y otro.
&1
/rillo8 Goracio8 LPerodo de sospeca en la le%islacin concursalL8 2BB18 )d. Astrea8 p. 44.
)n e.ecto8 el .raude consiste en acer que opere una nor"a jurdica con el
propsito de eludir8 e+itar8 la aplicacin de otra8 tal co"o lo e-plica Fanonni
&2
.
)l .raude pauliano participa de la estructura co"0n de todo ne%ocio .raudulento=
la utili,acin de una nor"a de co#ertura con la .inalidad de eludir el cu"pli"iento de
otra nor"a y que se con+ierte en la ley de.raudada.
)l consilium fraudis es el 7ni"o de de.raudar por parte del deudor a tra+2s de la
ejecucin del ne%ocio8 y el conscius fraudis es la co"plicidad en el ne%ocio .raudulento
por parte del tercero.
)n este aspecto8 ca#e destacar que la conciencia del tercero no es un si"ple
Lconoci"ientoL8 sino que8 se trata de un conoci"iento suscepti#le de con.i%urar la
con+iccin de que tendra la o#li%acin de a#stenerse de concluir el ne%ocio y8 por
consi%uiente8 consciente de la lesi+idad de dico acto.
<e los conceptos descriptos precedente"ente sur%e entonces que en la #ase del
art. 116 de la ley 2'.(22 no e-iste presuncin de .raude de nin%una naturale,a.
&&
)n el caso del art. 116 es cierto que se de#e acreditar que el tercero tena
conoci"iento del estado de cesacin de pa%os en que se encontra#a el deudor8 pero en
nin%0n "odo puede asi"ilarse ese conoci"iento a la "ala .e8 o participacin en
consilium .raudulento8 ya que8 el tercero #ien pudo considerar que el acto no acarrea#a
perjuicio al%uno.
Co"o lo recuerda /rillo
&'
8 #ien puede considerar el cocontratante y ta"#i2n el
deudor que el ne%ocio jurdico que reali,an tiende a eli"inar el estado de crisis
patri"onial8 a0n cuando este propsito en de.initi+a no se cu"pla8 o que8 en
deter"inada situacin8 el deudor act0e in.luenciado por el espejis"o de la recuperacin.
&2
Belluscio A Fanonni8 Cdi%o Ci+il Co"entado8 1o"o I*8 p7%s. '25P'&5.
&&
Ponencia del <r. JCD@)D1 BA! FRADCI!C?= 9)l .raude no es presupuesto del siste"a de
ine.icacia concursal:= <e los arts. )): % ))6 de la le% -+..-- se sigue que el sistema de ineficacia
concursal no contiene presuncin de fraude de ninguna naturale'a %, por el contrario, se sustenta en
elementos objeti!os pautados en la normati!a aludida. "s, de la lectura del art. )):, antes art. )-- de la
le% )6...), se ad!ierte que no resulta eigencia legal para la !iabilidad de la inoponibilidad, o sea, para
la declaracin de la ineficacia de pleno derecho, el conocimiento por parte del tercero de la cesacin de
pagos. ;e este modo, en la ineficacia de pleno derecho basta acreditar que el acto se encuentra incurso
en el elenco del art. )): de la L8. % que ha sido reali'ado en el perodo de sospecha, sin ninguna
relacin con elemento subjeti!o alguno. <or su parte, en los casos del art. ))6, o sea, del anterior art.
)-* de la le% )6...), se debe acreditar que el tercero tena conocimiento del estado de cesacin de pagos
en que se encontraba el deudor, pero en ning/n modo puede asimilarse ese conocimiento a la mala fe, o
participacin en concilio fraudulento, %a que, el tercero bien pudo considerar que el acto no acarreaba
perjuicio alguno. $n todos estos casos no eistir ni 0consilium fraudis, ni mala fe del tercero, %, sin
embargo, la declaracin de inoponiblidad ser perfectamente !iable. $sta ausencia del presupuesto de
fraude es justamente la que le otorga al sistema de inoponibilidad concursal una ma%or eficacia que a la
accin re!ocatoria pauliana que requiere indefectiblemente de la acreditacin del 0consilium fraudis.>
CDC?"8 sala B8 14A3A6'8 $$ 166(A<A&8 con nota de /uiller"o Ri#icini8 )< 1(6A2B4.
&'
/rillo8 o#. cit.8 p7%. 52.
)n todos estos casos no e-istir7 ni consilium fraudis, ni "ala .e del tercero8 y8
sin e"#ar%o8 la declaracin de inoponi#lidad ser7 per.ecta"ente +ia#le.
)sta ausencia del presupuesto de .raude es justa"ente la que le otor%a al siste"a
de inoponi#ilidad concursal una "ayor e.icacia que a la accin re+ocatoria pauliana que
requiere inde.ecti#le"ente de la acreditacin del consilium fraudis.
*a de suyo que la incursin su#jeti+a del art. 1168 nunca .ue su.iciente"ente
#ien e-plicada ni en la doctrina nacional ni en la e-tranjera8 tal co"o lo a.ir"a /rillo
&(
8
y tiene por .inalidad e+itar la re+ocacin de actos cuando el tercero o#r sin culpa8 es
decir8 cuando ni siquiera conoca al contratar el estado de cesacin de pa%os de deudor.
<e tal "odo8 acreditado tal conoci"iento por parte del tercero8 Lo#jeti+a"enteL ri%e la
inoponi#ilidad de la ley8 ajena al presupuesto de .raude y e+itando la posi#ilidad de
a.ectar a quienes actuaron de #uena .e.
!atta
&3
8 co"parando la accin re+ocatoria concursal con la pauliana8 e-presa que
se trata de acciones distintas porque la pauliana tiene su eje constituti+o en el perjuicio
consciente8 y la otra que es una accin que encuentra tal eco constituti+o en el estado
de insol+encia y que puede lle+ar a la re+ocacin de actos que seran inataca#les por la
accin re+ocatoria ordinaria.
)l autor italiano citado ad"ite que la le%islacin italiana de 16'2 i"planta un
siste"a o#jeti+o que eli"ina toda inda%acin so#re la intencin de las partes y que
si%ni.ica una inno+acin so#re el +iejo Cdi%o de Co"ercio que s e-i%a el .raude para
la ine.icacia.
)s su.iciente que el acto perjudique a los acreedores en #ene.icio del tercero8
aunque sean reali,ados de #uena .e y sie"pre que se encuentren en el perodo de
sospeca.
VI! A#pecto# proce#ale#!
&(
/RI$$?8 o#. cit.8 p7%. 5&.
&3
!A11A8 Instituciones8 p7%. 2&&.
$a ley concursal contiene8 en los artculos 116 y 12B8 una sede de re%las
procesales especiales8 cuya .inalidad tiende a ase%urar el .unciona"iento del instituto
sustanti+o.
VI! $! Copetencia concur#al!
)l art. 1168 es su se%undo p7rra.o8 esta#lece que Lesta declaracin debe
reclamarse por accin que se deduce entre el jue' de la quiebra % tramita por !a
ordinaria, sal!o que por acuerdo de partes se opte por hacerlo por incidenteL
$a nor"a atri#uye co"petencia especial al jue, del concurso
&4
por "7s que el
acto cuestionado aya sido otor%ado en el e-tranjero8 y la accin de#e plantearle por +a
ordinaria8 sal+o que de co"0n acuerdo8 de las partes decidan utili,ar la +a incidental
Jart 25B $CI;
&5
)l consenti"iento para plantear la accin por +a incidental puede ser t7cito para
los casos cuando el actor se so"eta directa"ente a las re%las incidentales y los
de"andados no di%an nada al respecto
&6
.
$os "oti+os que .unda"entan la co"petencia del jue, concursal son #7sicos= a;
en pri"er lu%ar8 esta accin de re+ocatoria constituye una cuestin deri+ada de la
situacin de insol+encia> y8 #; en se%undo lu%ar8 la .inalidad de la accin es la
reconstruccin patri"onial8 por lo que la accin contra los ad"inistradores constituye
una accin concursal
'B
.
$a ley 2'.(228 al i%ual que la ley 16.((18 prescri#e e-presa"ente la +a ordinaria
por la a"plitud de conoci"iento que per"ite8 siendo di.cil que se adopte el
procedi"iento de incidente8 ya que8 esta 0lti"a +a requiere acuerdo pre+io de todas las
partes.
)n cuanto a la posi#ilidad de plantearse la inoponi#ilidad del art. 116 co"o
de.ensa en un incidente de +eri.icacin tarda o en uno de re+isin8 Ri#icini
'1
se
e-presa ne%ati+a"ente.
&4
RI*)RAA R?I1MADA*I1?$?= Atento a la e-istencia de un proceso de car7cter uni+ersal8 ta"#i2n le
correspondera inter+enir en las acciones de si"ulacin y de re+ocatoria pauliana u ordinaria que se
intenten con "oti+o de la .alencia del deudor. $a co"petencia del jue, concursal encuentra su
justi.icacin en el conoci"iento inte%ral de los antecedentes del juicio y la propia especialidad de una
proceso de quie#ra que requiere la cali.icacin adicional que re0ne el "a%istrado que inter+iene en dico
tr7"ite. 9 Le% de concursos#op.cit8 pa% (&1
&5
MAFFIA8 ?!*A$<?= )l juicio de ine.icacia .alencial8 $$ 1656A<A63B
&6
CCCo". de Rosario8 sala I8 6A11A5'8 9 Beltran sP Iuie#ra:
'B
Con.. Roit"an8 Goracio8 ?#. Cit.8 p. ((6
'1
RIBICGIDI8 *eri.icacin de cr2ditos en la ine.icacia8 $a $ey 1666AFA''.
Por nuestra parte8 entende"os que las inoponi#ilidades concursales tienen un
r2%i"en procesal espec.ico y una .inalidad concreta que las tornan di.erentes y ajenas a
la sustancia de la +eri.icacin de los cr2ditos.
Por ello8 no puede e-istir in+ocacin al%una de cosa ju,%ada deri+ada de una
sentencia +eri.icatoria .rente a la pretensin de declararse a un acto inoponi#le.
Por otra parte8 la de"anda de#e noti.icarse por c2dula de ley a todos los
inter+inientes8 lo que nos lle+a al te"a de la le%iti"acin acti+a y pasi+a.
VI! %! Le*itiacin acti.a!
Con relacin a la le%iti"acin acti+a8 la ley se la concede al sndico en el art.
116 y a los acreedores en el art. 12B. )sto 0lti"os est7n .acultados para ejercerla8
despu2s de transcurridos treinta das desde que se aya inti"ado al .uncionado para que
la inicie.
a! Autori/acin pre.ia
Cuando la accin re+ocatoria concursal sea interpuesta por el sndico el nue+o
estatuto le%al introduce dos modificaciones rele!antes que no se encontra#an en la ley
16.((1.
$n primer lugar, se requiere tener autori'acin pre!ia de los acreedores que
representen la "ayora si"ple del capital quiro%ra.ario +eri.icado y declarado ad"isi#le
Jart. 1168 tercer p7rra.o; por "edio de una asa"#lea con+ocada al e.ecto o por "edio de
la con.or"idad por escrito
'2
.
!e encuentran ina#ilitados para otor%ar la autori,acin todos aquellos
acreedores que ina#ilitados para +otar en contra del acuerdo pre+enti+o8 los
co"prendidos en las proi#iciones del art. '( de la $CI8 es decir8 todas aquellas
personas que ten%an inter2s en el "anteni"iento del acto y los acreedores que ayan
inter+enido en la cele#racin del acto sujeto a ine.icacia
'&
.
'2
$a autori,acin pre+ia de los acreedores para ejercer la accin de ine.icacia concursal alude a una
"ani.estacin e-presa y positi+a de la +oluntad8 la que no puede ser asi"ilada al "ero silencio8 a "enos
que el tri#unal u#iera consi%nado en el auto que ordena la noti.icacin a los acreedores el aperci#i"iento
de que tal conducta a#ra de ser interpretada co"o consenti"iento o autori,acin. C7"ara Dacional de
Apelaciones en lo Co"ercial8 sala AJCDCo";J!alaA; 16P12P2BB&
'&
RI*)RAAR?1IMADA*I1?$?= 9$ey de concursosS: op.cit. pa% (&B
Ri+era
''
reconoce que la introduccin de este r2%i"en de autori,acin pre+ia .ue
su%erida por Roit"an en tra#ajo de su autora pu#licado en Italia y Francia
'(
.
)ste recaudo le%al a sido dura"ente criticado por la doctrina y "oti+ e-tensos
de#ates en las 0lti"as Jornadas y Con%resos de la especialidad.
$a e-i%i#ilidad de autori,acin pre+ia de la "ayora si"ple de acreedores
quiro%ra.arios +eri.icados o declarados ad"isi#les Kco"o requisito de ad"isi#ilidadA a
los .ines de que el sndico8 pueda i"petrar la declaracin de ine.icacia por conoci"iento
del estado de cesacin de pa%o del deudor
'3
8 si%ue produciendo un de#ate que a0n no a
concluido.
)sta disposicin le%al de ad"isi#ilidad de la accin i"plica Ken cierta .or"aA un
paso atr7s en el tie"po.
<urante de +i%encia de la ley 11.4168 el liquidador para poder plantear la
re+ocatoria concursal8 esta#a con"inado a requerir la autori,acin de la 9co"isin de
+i%ilancia o de la asa"#lea de acreedores8 en su caso: Kart. 1(& in .ineA.
$a )-posicin de Moti+os de la re.or"a introducida por la ley 16.((1
'4
.ue
contundente8 .acilitando notoria"ente el ejercicio de la accin8 retirando aquella pre+ia
autori,acin8 solucin a la que se arri# para paliar la .alta de aplicacin pr7ctica8 co"o
consecuencia de tal e-i%encia. C7"ara8 nos deca al co"entar la disposicin en e-a"en8
que co"o deri+acin8 ante la notoriedad de la indi.erencia de los acreedores en estos
procesos8 ello se presta#a a "anejos tur#ios de los interesados en i"pedir el
plantea"iento de la pretensin8 aciendo concurrir a la junta al%unos acreedores
#ene+olentes o que sus +otos a#an sido co"pensados8 quienes ne%a#an esta potestad
''
?#. Cit. P. &26
'(
R?I1MAD8 G?RACI?8 YResponsa#ilidad de 1erceros en la quie#ra. 8 Il ;ilitto fallimentare 1661 1A23>
A9Responsa#ilidad de terceros en la Iuie#raL8 en R. de <ereco Pri+ado y Co"unitario8 n. 118 p. &6.
'3
Ley 24.522.- Art. 119: Actos ineficaces por conocimiento de la cesacin de pagos. Los dems actos
perjdiciales para los acreedores! otorgados en el per"odo de sospec#a peden ser declarados
ineficaces respecto de los acreedores! si $ien cele%r el acto con el fallido ten"a conocimiento del
estado de cesacin de pagos del dedor. &l tercero de%e pro%ar $e el acto no cas perjicio... La
accin es ejercida por el s"ndico' est sjeta a atori(acin pre)ia de la mayor"a simple de capital
$irografario )erificado o declarado admisi%le y no est sometida a tri%to pre)io! ...*
'4
9(6. Cn aspecto "uy i"portante de la re.or"a que se propone para es el r2%i"en de la accin
re+ocatoria concursal. Do es "enester a#undar en detalles y en citas de antecedentes para seQalar la
ine.icacia del r2%i"en de accin re+ocatoria concursal de la ley +i%ente. $os requisitos .or"ales que
actual"ente se e-i%en8 son contrarios a la r7pida conclusin del concurso> ade"7s8 la necesidad de
con+ocar a los acreedores K%eneral"ente desinteresados en esta clase de asuntosA para que pre+ia"ente
.aculten la deduccin de las acciones8 tra#a de una "anera casi total la posi#ilidad de cu"plir con el
o#jeti+o de la accin re+ocatoria. $a Co"isin anali, de#ida"ente el punto y adopt las nor"as
propuestas8 entendiendo que de esta "anera se prote%e en .or"a e.ecti+a los intereses del concurso sin
dejar de atender los derecos de los terceros...: Fusaro Bertelio KConcursos 1eora y Pr7ctica de la ley
16.((1A )diciones <epal"a Buenos Aires 16518 pa%. 212 y ss.
al liquidador8 aunque .uere e+idente su procedencia. A+nnca faltan argmentos en
defensa de la postra injsta*.
)l le%islador de 166( a#andon el espritu de aquella nor"a8 con"in7ndola K
nue+a"enteA a la inoperati+idad pr7ctica.
)l .unda"ento de tal decisin8 Ael ejercicio a#usi+o por !ndicos
inescrupulosos8 que a#ran trans.or"ado el siste"a de Ine.icacia Concursal en
+erdaderas a+enturas judiciales8 con el perjuicio e+idente a los acreedores8 ya que las
costas %eneradas se considera#an %astos del concursoA8 Aesti"a"osA8 no resulta acertado
ni +erdadero.A
)n e.ecto8 la ar%u"entacin no se co"padece con la realidad tri#unalicia que
de"uestra que en la "ayora de los casos los sndicos actuaron con responsa#ilidad y si
se dio al%0n tipo de actuacin inescrupulosa no puede con+ertirse dica e-cepcin en el
.unda"ento de una re%la %eneral.
Por otra parte8 esta autori,acin Krecaudo de ad"isi#ilidadA que los acreedores
por "ayora si"ple de capital quiro%ra.ario +eri.icado y declarado ad"isi#le de#en
prestar Kpor re"isin al art. 116 idA a los .ines de a#ilitar al !ndico para incoar la
accin8 en la pr7ctica pone en %ra+e peli%ro la posi#ilidad de pro"o+er la "is"a por
aquel8 en #ase a los .unda"entos ya +ertidos.
)n este aspecto co"parti"os plena"ente la opinin de los <res. !al+ador <.
Ber%el y Martn ). Paolantonio
'5
8 quienes sostienen que el requisito de pre+ia
autori,acin8 i"porta en los ecos una erida de "uerte para la accin de ine.icacia
concursal. Cna solucin errada y una +uelta acia atr7s
'6
. !ur%i2ndonos el si%uiente
interro%antes= ,A $ien se #a%r $erido %eneficiar- Iue ra,n tena el !enador
Cendoya cuando critic Keste requisito de ad"isinA a.ir"ando que no si%ni.ica otra
cosa que una +uelta de tuerca de los acreedores pri+ile%iados en esta ley Kacreedores
.inancierosA que e+itan de este "odo que cualquier acto e.ectuado por entidades
.inancieras8 pueda ser i"pu%nado8 no o#stante la +ulneracin %rotesca de la i%ualdad
jurdica de los acreedores en perjuicio de los quiro%ra.arios.
'5
Ber%el !al+ador <. y Paolantonio Martn ). Ko#.Cit. pa%. 122.A
'6
Gu#o un aparta"iento del le%islador del proyecto ori%inal co"o ta"#i2n de la Co"isin del Ministerio
de Justicia. )n este se re%ula#a la .or"a en que se con+oca#a a los acreedores> co"o podan e-presar su
opinin> que su +oto no %enera#a responsa#ilidad particular para ellos> la proi#icin para aquellos
co"prendidos en el art. (1 ni los que ten%an al%0n inter2s particular en el "anteni"iento del acto> y para
el caso de no lo%rarse las "ayoras necesarias8 el jue, del concurso sera quien autori,ara la pro"ocin
de la accin8 Acuando su"aria y +erosi"il"ente lo esti"e ra,ona#leA
)ntonces8 en lu%ar de allanar el ca"ino a la reco"posicin patri"onial por
"edio de la declaracin de ine.icacia8 se lo tapi,a de restricciones
(B
. <estacada doctrina
lle%a a deter"inar 0!!! $e dic#os re$isitos entorpecen rotndamente el proceso!
da.ando el principio de celeridad y facilitacin de la reconstrccin patrimonial...*.
A lo dico de#e su"arse K co"o seQala /ara%uso
(1
A que cuando la nor"a ace
re.erencia a "ayora si"ple8 en realidad i"plcita"ente se re.iere a la "ayora a#soluta>
co"o los de.ectos de t2cnica le%islati+a que caracteri,an la nor"a en cuestin.
Al%una jurisprudencia intenta .le-i#ili,ar el alcance de la nor"a e"pla,ando a
los acreedores a que otor%uen la autori,acin #ajo aperci#i"iento de que si no se
oponen en un t2r"ino preesta#lecido 2sta se considerar7 concedida .
!in e"#ar%o8 resulta induda#le que la con.eccin de la nor"a por su de.iciencia
t2cnica no a+ala tal tipo de te"pera"ento.
$a solucin que propone el Anteproyecto de Re.or"as de la 2'.(22
(2
8 per"ite
denotar la intensin de una suerte de retorno para alcan,ar el ru"#o perdido. Pero no
nos satis.ace en .or"a de.initi+a.
Co"o se ad+ierte la crtica .ue tan dura que la Co"isin de Juristas desi%nada
por el Ministerio de Justicia8 al ela#orarA el proyecto de re.or"as a la ley concursal a
dis"inuido esta e-i%encia y la nue+a re.or"acin proyectada requiere sola"ente la
con.or"idad del &B por ciento de los acreedores quiro%ra.arios8 aunque
la"enta#le"ente a%re%a que con otro porcentaje si"ilar se puede ener+ar la accin8
.or"ulacin critica#le por el tipo de "anio#ras que puede lle%ar a producir.
(B
)l le%islador del 6( desoy el dicta"en de la "inora de la Co"isin de $e%islacin /eneral de la
Gonora#le C7"ara de <iputados que reco"end receptar la nor"a del art. 12& del Proyecto del
Ministerio de Justicia. C.r. Ru#in Mi%uel )duardo K$e%iti"acin de los acreedores para autori,acin al
!ndico a pro"o+er de"andas de ine.icacia o de responsa#ilidad.A Ponencia presentado en el III Con%reso
Ar%entino de <ereco Concursal K I Con%reso I#eroa"ericano so#re la Insol+enciaA 1. II pa%.152 y ss.
(1
/ara%uso Goracio Pa#lo K*ia#ilidad de las acciones de ine.icacia y de responsa#ilidadA !ociedades y
Concursos en el Mercosur )dit. AdAGocBuenos Aires 1663 Kpa%. ('4 y ss.
(2
Anteproyecto de Re.or"as de la $ey 2'.(22 KCo"isin Res. M.J. 56P64A Ministerio de Justicia de la
Dacin. Art. 116= Actos ine.icaces por conoci"iento de la cesacin de pa%os. $os de"7s actos reali,ados
durante el perodo de sospeca pueden ser declarados ine.icaces respecto de los acreedores8 cuando se
prue#e el perjuicio y que el tercero tena conoci"iento del estado de cesacin de pa%os del deudor. )sta
declaracin de#e recla"arse por accin que se deduce ante el jue, de la quie#ra y tra"ita por +a
ordinaria8 sal+o que por acuerdo de parte se opte por acerlo por incidente. Accin por el sndico. $a
accin es ejercida por el sndico y no est7 so"etida a tri#uto pre+io8 sin prejuicio de su pa%o por quien
resulte +encido. )n su caso8 el cr2dito por la tasa de justicia tendr7 la pre.erencia del artculo 2'B. $a
accin es suscepti#le de perencin. Para pro"o+erla8 el sndico de#e o#tener la con.or"idad pre+ia y
e-presa de los acreedores que8 por lo "enos8 sean titulares del 1R)ID1A P?R CI)D1? del pasi+o
quiro%ra.ario +eri.icado o declarado ad"isi#le. )l sndico no puede pro"o+er la accin si se oponen
e-presa"ente acreedores quiro%ra.arios +eri.icados o declarados ad"isi#les que sean titulares de una
proporcin "ayor a la que se e-pidi a.ir"ati+a"ente. )n nin%0n caso se co"puta a los acreedores
e-cludos se%0n el art. '(8 ni a quienes ten%an inter2s en el "anteni"iento del acto. $a opinin de los
acreedores8 sea positi+a o ne%ati+a8 no les %enera responsa#ilidad.
$a jurisprudencia a intentado 9sua+i,ar: esta e-i%encia8 sosteniendo que 0el
art! )7+ que remite al art. ))6 no establece el procedimiento para obtener la
autori'acin3 por tanto, no cabe eigir el cumplimiento de recaudos rigurosos que la
le% no pre!,. $sta no dice que las firmas deben estar autenticadas, ni impone la
obser!ancia de alguna modalidad que garantice la deliberacin pre!ia o la efecti!a
participacin de todos los acreedores en la !otacin
(&
.
As8 se a dico que 0...para dar cumplimiento a la eigencia de la autori'acin
contenida en los arts. ))6 % )7+ es necesario que los acreedores sean notificados por
un medio que garantice que han tomado real conocimiento... por ende, no basta la
mera notificacin ministerio legis del auto que hace saber la eistencia de la pretensin
del sndico... $l silencio de los acreedores no puede ser interpretado como
consentimiento o autori'acin, a menos que el &ribunal as lo hubiese establecido en el
auto respecti!o
('
.
)sta autori,acin constituye un recaudo de ad"isi#ilidad .or"al de la de"anda
de la accin re+ocatoria8 .undada en el art. 1168 ra,n por la cual la .alta de la "entada
autori,acin8 justi.ica la desesti"acin li"inar de la de"anda.
Co"o se puntuali, precedente"ente8 este r2%i"en de autori,acin de#e ser
clara"ente cuestionado8 ya que8 el o.icio de la quie#ra i"pone que la sindicatura est2
le%iti"ada por s "is"a para pro"o+er este tipo de acciones y la sujecin al r2%i"en de
autori,acin a sido dura"ente criticado por la doctrina "as actuali,ada.
)n su de.ensa Ri+era
((
puntuali,a que la le%iti"acin del sndico de#e inte%rarse
con la autori,acin que de#e ser otor%ada por los acreedores que representen la "ayora
si"ple del capital quiro%ra.ario y declarado ad"isi#le y que para su otor%a"iento el
jue, de#e pro+eer lo conducente8 esto es8 con+ocar una asa"#lea de acreedores o e-i%ir
su con.or"idad por escrito e-teriori,ada con .ir"a certi.icada. 1a"#i2n aclara que se
e-cluye del c"puto al acreedor que pudiera ser de"andado por +a de esta accin.
)n de.ensa del siste"a de autori,acin se ar%uye que est7 en jue%o el inter2s de
los acreedores y la se%uridad jurdica.
Aora #ien8 la se%uridad jurdica se sustenta en un r2%i"en le%al esta#le y un
poder judicial independiente y no en la e-istencia de nor"as per"isi+as y dis+aliosas
2tica"ente.
(&
C. Dac. Co".8 sala C8 +ocales <i 1ella8 Ca+i%line Fra%a y Monti8 in re LFri%or.ico $a Perla !.C.A. +.
Olooster#oer Pedro8 accin de responsa#ilidad8 inc. de nulidadL8 1&P5P64.
('
CDCo".8 !ala <8 &P4P648 )ledar !.A. sP Iuie#ra A Incidente de responsa#ilidad:8 ).<. 2BP11P65.
((
Ri+era8 Julio C2sar. Instituciones de <ereco Concursal8 Ru#in,alACul,oni8 p7%. 12(.
As corresponde destacar que el ejercicio de la accin re+ocatoria co"porta para
la sindicatura un +erdadero poderAde#er deri+ado autno"a y ori%inaria"ente de la
propia ley8 constituyendo una caracterstica que de.ine su condicin de r%ano del
concurso. )sto supone que al o#rar de tal "odo no representa a los acreedores8 aunque
2stos resulten #ene.iciados por la %estin8 ni el deudor8 ni a"#os conjunta"ente8 sino
que8 act0a co"o ejecutor del "ecanis"o de reco"posicin patri"onial inerente al
instituto .alencial
(3
.
)l eco de que la ley i"pon%a la consulta pre+ia a los acreedores no coloca a
estos en calidad de "andantes de "anera que puedan instruir a la sindicatura en al%0n
sentido8 sino que8 la autori,acin requerida es condicin para a#ilitar el ejercicio de la
accin de responsa#ilidad. Por ello8 una +e, otor%ada la autori,acin no es .acti#le
re+ocar o retractar dica a#ilitacin .or,ando a la sindicatura a desistir de la accin.
)n realidad8 no parece a#er proporcionalidad entre el "edio ele%ido y el .in
supuesta"ente perse%uido8 pues al di.icultarse la pro"ocin de la accin8 el desaliento
de la e+entuales te"eridades procesales se a conse%uido al alto precio de restar total
e.icacia al siste"a responsa#ili,atorio.
Co"o a%ra+ante del actual r2%i"en de autori,acin8 se a%re%a la circunstancia
de que la ley ta"poco e-cluye a deter"inadas personas que8 aunque sean acreedores8
puedan tener inter2s directo en el ne%ocio en cuestin8 aspecto que a "erecido crticas
se+eras de la doctrina.
)! S1ndico
)l pri"er le%iti"ado acti+o8 pre+ia autori,acin de los acreedores que
representan la "ayora si"ple del capital quiro%ra.ario y declarado ad"isi#le es el
sndico.
Poder deri+ado autno"a y ori%inaria"ente de la propia ley que lo de.ine co"o
r%ano del concurso8 lo que lo coloca en la situacin de ejecutor de un "ecanis"o de
reco"posicin patri"onial inerente al instituto .alencial y no co"o representante de
los acreedores8 ni del deudor8 ni de a"#os conjunta"ente.
(3
Ma..a8 ?s+aldo. Funcin ?r%7nica de la !indicatura en el Proceso Falencial8 en su o#ra *eri.icacin de
Cr2ditos8 <epal"a8 2Z )dicin8 p7%. (6&> Ri#icini8 /uiller"o8 Inoponi#ilidad Concursal por
Conocid"iento del )stado de Cesacin de Pa%os8 $.$. 16668 p7%. 4B.
)l inter2s .uncional que in+iste al sndico no per"ite que sea asi"ilado a un
liti%ante pri+ado
(4
ya que no tiene disponi#ilidad de la accin en orden a la pro"ocin
de juicio8 es decir8 no puede de"andar si se re0nen los requisitos a#ilitantes8 no puede
desistir de la "is"a o acordar una transaccin8 ni dejar de apelar una sentencia ad+ersa
sin la pre+ia autori,acin judicial.
$a actuacin del sndico de#er7 re%irse por las re%las procesales ordinarias8 sin
perjuicio de las consecuencias daQosas que su ne%li%ente inter+encin ocasione
(5
.
i! E2encin de *a#to# y tri)uto#!
$n segundo lugar, la le% no eige tributo pre!io, sin perjuicio de su pa%o por
quien resulte +encido8 slo para el caso de promocin de la accin por el sndico, se%0n
el te-to del art. 116 in .ine.
$a e-cepcin est7 0nica"ente esta#lecida para la accin re+ocatoria concursal y
slo cuando la ejerce el sndico8 no alcan,ando a la pro"ocin de la accin pauliana8 ni
a la re+ocatoria concursal8 cuando la ejerce un acreedor8 ya que8 en este 0lti"o caso el
acreedor acciona a su costa y ries%o.
)n ri%or8 se tratara de un di.eri"iento del pa%o8 atento a que dicos %astos
tendr7n la pre.erencia del art. 2'B de la ley 2'.(22.
ii! Patrocinio letrado
)l !ndico tiene la posi#ilidad de requerir asesora"iento jurdico y patrocinio
letrado a su costa y car%o cuando lo esti"e pertinente8 pero ser7 o#li%atoria cuando las
e-i%encias procesales as lo requieran por lo que ser7n a car%o del concurso los
onorarios del "is"o. J art 2(4 $CI in .ine;.
Para la tra"itacin de la accin re+ocatoria puede e-ceder los "eros
conoci"ientos del r%ano sindical por lo que de#er7 recurrir a la cola#oracin de un
a#o%ado.
)n este sentido8 la cuestin queda re%ida por los ordena"ientos procesales
locales que conte"plan el patrocinio letrado o#li%atorio J art 245 $CI;. )n estos
supuestos8 si la quie#ra es +encedora el letrado podr7 co#rar los onorarios que al
(4
)n contra= MAFFIA ?!*A$<?= Considera a la quie#ra una liti%ante pri+ile%iado insuscepcti#le de ser
sancionado con la p2rdida de dereco al%uno. 9 )l juicio por ine.icacia .alencia: $$ 1656AB8 pa% 63B
(5
RCBICGIDI8 /CI$$)RM?= 9 Inoponi#ilidadS: op.cit. par% 41
e.ecto se re%ulen en contra del condenado en costas8 y si es +encida8 su tarea ser7
retri#uida en la oportunidad del artculo 23( de la $CI8 en .uncin de la #ase con la
escala del artculo 234 de la $CI8 reput7ndose tal re"uneracin un %asto del concurso
en t2r"inos del artculo 2'B de la $CI
(6
.
c! Acreedore#
$a le%iti"acin de los acreedores es su#sidiaria desde que la accin no es
ejercida dentro del pla,o de treinta das a contar de la inti"acin judicial para que el
sndico inicie la accin.
!in perjuicio de lo dico la ley per"ite que los acreedores concursales puedan
denunciar los actos que consideren suscepti#les de ser declarados inoponi#les en +irtud
de la especial .acultad de cooperar #rindando in.or"aciones en relacin a la
co"posicin patri"onial del deudor.
$a ley alude a cualquier acreedor sin distincin de pri+ile%ios "as no cualquier
interesado Por lo que podr7n incoar la accin re+ocatoria aquellos acreedores que ayan
que o#tenido sentencia +eri.icatoria satis.actoria y los ad"itidos por la pronta
+eri.icacin8 quienes o#tu+ieron sentencia .a+ora#le en la continuacin de juicio de
conoci"iento J art 21 $CI; en caso de quie#ra indirecta8 los #ene.iciarios del art. 2'B
de $CI8 etc2tera.
Do se encuentran le%iti"ados para iniciar la accin re+ocatoria concursal
quienes no ayan iniciado +eri.icacin tarda si no an o#tenido sentencia8 ni quienes
a#iendo sido declarados inad"isi#les tienen pendiente el incidente de re+isin.
!lo aquellos acreedores con inter2s contrario o en con.licto de intereses
respecto del acto jurdico que se pretende re+ocar de#en considerarse ina#ilitados para
+otar la autori,acin al sndico para la pro"ocin de las actuaciones en los t2r"inos del
art 116 de $CI
3B
.
i! 3ene4icio de liti*ar #in *a#to#
(6
RIBICGIDI= 9Inoponi#ilidadS: op cit8 pa% 44> JCD@)D1 BA!A M?$IDA !AD<?*A$= 9 !iste"a
de Ine.icaciasS: op cit. Pa% 25'. R?C$$?D8 A<?$F? A. D= !eQala que 9los honorarios del letrado
patrocinante del sndico, no son a cargo d ,ste cuando el jue' los considerar gastos de conser!acin %
justicia, en cu%o caso debe pagarlos l concursado pre!enti!amente o, en caso de quiebra, satisfacerse
con el producto de la liquidacin de los bienes del acti!o falencial 0 R2i"en de concursos y quie#ras.
$ey 2'.(228 Astrea8 #uenos Aires8 16648 pa% 261
3B
JCD@)D1 BA!A M?$IDA !AD<?*A$= 9!iste"a de Ine.icaciasS: op cit. Pa% 25'.
)n los supuestos de que la accin sea iniciada por un acreedor8 lue%o del
correspondiente e"pla,a"iento al .uncionario concursal8 la nor"ati+a aclara que no
puede pedir el beneficio de litigar sin gastos %! a pedido de parte y en cualquier estado
del juicio8 el jue' puede pedir que el tercero afian'a las e!entuales costas del proceso a
cu%o efecto las estimar pro!isionalmente, de con.or"idad al se%undo p7rra.o del art.
12B8 $CI.
!i no se presta la caucin8 la ley esta#lece una dr7stica sancin= el desistimiento
del juicio con costas al accionante.
$a 0nica di.erencia es que el acreedor no requiere autori,acin8 pues ejerce la
accin a su costa.
Co"o puede ad+ertirse las condiciones que el r2%i"en le%al i"pone8 tanto a la
sindicatura co"o a los acreedores8 para la pro"ocin de la accin8 son real"ente
se+eras y no ca#e duda8 de que esto desalentar7 a0n "7s la utili,acin de este tipo de
acciones.
)n una pala#ra8 si la doctrina reconoca su .alta de utili,acin en nuestro dereco
patrio asta la sancin de la ley 16.((1 y a0n #ajo este r2%i"en le%al8 a partir de la
nue+a ley8 el instituto pasar7 a ser letra "uerta8 sal+o iptesis e-cepcionales.
A la desincri"inacin de la cali.icacin de conducta8 se le a%re%a el estricto
siste"a de acciones de responsa#ilidad concursal8 que si%ni.icar7n "ayor
irresponsa#ilidad en los a%entes del queacer econ"ico8 criterio le%islati+o que se
presenta a YcontrapeloY de la corriente "ayoritaria en "ateria de dereco de daQos.
ii! La incon#titucionalidad de la nora "ue nie*a el )ene4icio de liti*ar #in
*a#to# al acreedor!
$a doctrina y la jurisprudencia an de#atido acerca de la constitucionalidad del
art. 12B8 se%undo p7rra.o8 de ley 2'.(228 en cuanto nie%a al acreedor que inicia la accin
re+ocatoria concursal y8 en su caso8 una accin de responsa#ilidad8 la posi#ilidad de
requerir el #ene.icio de liti%ar sin %astos.
As8 se a sostenido que tal li"itacin lesiona derecos de rai%a"#re
constitucional consa%rados en los arts. 138 14 y 15 de la Constitucin Dacional.
$a nor"ati+a de#atida se encuentra co"prendida en la !eccin III del Captulo
!e%undo de la $ey D[ 2'.((28 titulada LPerodo de sospeca y e.ectos so#re los actos
perjudiciales a los acreedoresL.
)n una pala#ra8 el sndico es el le%iti"ado acti+o para iniciar esta accin
pudiendo ser ree"pla,ado por al%0n acreedor en el supuesto de que aya sido inti"ado
y no aya procedido a incoar la accin.
Aora #ien8 el art. 12B de la $.C.I. re%ula e-presa"ente que ($l acreedor que
promue!e esta accin no puede requerir el beneficio de litigar sin gastos %, a pedido de
parte % en cualquier estado del juicio, el jue' puede ordenar que el tercero afiance las
e!entuales costas del proceso a cu%o efecto las estimar pro!isionalmente. 2o prestada
la caucin el juicio se tiene por desistido con costas al accionante(.
$a inno+acin introducida por la ley en el p7rra.o transcripto esta#lece dos
cortapisas al acreedor de"andante= 1; la i"posi#ilidad de acceder al #ene.icio de
po#re,a para liti%ar sin %astos y 2; la posi#ilidad de ser o#jeto del planteo de arrai%o a
.in de que a.iance las e+entuales costas del proceso so pena de ten2rselo por desistido.
)l an7lisis de la e+entual inconstitucionalidad de la proi#icin de acceder al
#ene.icio de liti%ar sin %astos e-i%e e.ectuar al%una consideracin so#re dica
institucin.
)n esta lnea8 ca#e recordar que "ientras los procesos irro%an considera#les
%astos durante su tra"itacin8 no todas las personas est7n en condiciones de a.rontarlos
en ra,n de carecer de los recursos su.icientes8 sea para accionar judicial"ente o sea
para de.enderse de juicios pro"o+idos en su contra.
Para e+itar las consecuencias de tal insu.iciencia de "edios econ"icos8 que
i"pedira a quienes carecen de recursos la de.ensa en juicio de sus derecos8 es que las
le%islaciones an esta#lecido el ar#itrio de la declaratoria de po#re,a8 carta de po#re,a8
de.ensa por po#re o #ene.icio de liti%ar sin %astos8 "ediante la cual pueden aquellas
personas liti%ar sin estar o#li%adas al pa%o de los %astos de sellado ni los onorarios que
de+en%uen los pro.esionales inter+inientes8 sal+o el caso de o#tener 2-ito en su %estin
o que "ejoren por cualquier circunstancia sus "edios de .ortuna
31
.
)n consecuencia8 el .unda"ento de la institucin tiene una do#le +ertiente.
Por un lado8 el principio de igaldad de las partes supone que 2stas se
encuentren en una su#stancial coincidencia de condiciones y circunstancias8 entre ellas
las de tipo econ"ico. Por otro lado8 la %aranta constitucional de la defensa en jicio8
31
Ra"acciotti8 LCo"pendio de <ereco procesal Ci+il y Co"ercial de Crdo#a:8 )d. <epal"a8 p7%. 2B&.
desde que esta 0lti"a supone #7sica"ente la posi#ilidad de ocurrir ante al%0n r%ano
judicial en procura de justicia8 la que resultara .rustrada Aque#r7ndose ta"#i2n el
principio de i%ualdadA si la ley pri+ase de a"paro a quienes no est7n en condiciones
econ"icas de requerir a los jueces una decisin acerca del dereco que esti"an
asistirles
32
.
!e coli%e entonces que8 a tra+2s del instituto procesal re.erido8 el )stado
pretende que todo ciudadano ten%a acceso irrestricto ante el r%ano jurisdiccional y8 a
tal .in8 se encuentra conce#ido el "is"o en los cdi%os de procedi"iento8 para que
quien no cuenta con recursos econ"icos su.icientes para acer +aler judicial"ente su
dereco ten%a la posi#ilidad8 en i%ualdad de condiciones que otros8 de requerir la
prestacin del ser+icio de justicia.
Cno de estos principios a-iles es el acceso a la justicia8 un acceso i%ualitario8 art.
13 de la C.D. directri, de la cual se si%ue que 9las ra,ones econ"icas: no de#en
trans.or"ar en 9una oja de papel:.
)ste principio de i%ualdad no slo encuentra .unda"ento en el art. 13 de la Carta
Ma%na8 sino ta"#i2n8 en los arts. 1 y 2' del Pacto de !an Jos2 de Costa Rica> art. 2 y 23
del Pacto Internacional de <erecos Ci+iles y Polticos> y arts. 28 &8 48 y 1B del Pacto de
los <erecos )con"icos8 !ociales y Culturales
3&
.
$a nor"ati+a aludida a adquirido jerarqua constitucional en +irtud del art. 4(
inc. 22 de la C.D. y o#li%a a no discri"inar en "ateria de derecos personales por ra,n
de ra,a8 color8 reli%in8 opinin poltica8 9posicin econmica: u otra condicin social.
)s que8 co"o dice <e+is )canda
3'
la i%ualdad de las partes en el proceso se
re.iere no sola"ente al li#re ejercicio de accin y de contradiccin8 sino a disponer de
las "is"as oportunidades pr7cticas para acerlos +aler y a su adecuado
desen+ol+i"iento durante el tr7"ite del proceso.
A su +e,8 el principio de acceso a la justicia es el correlato natural de la i%ualdad
ante la ley.
Por ello el #ene.icio de liti%ar sin %astos es el re"edio conte"plado para
ase%urar el acceso a la jurisdiccin y tiene por .inalidad el "anteni"iento de la i%ualdad
ante las partes8 si por las ine+ita#les desi%ualdades por .ortuna de los liti%antes8 al%uien
no tiene #ienes su.icientes para sol+entar su actuacin judicial.
32
Palacio $ino )nrique8 <ereco Procesal Ci+il8 1o"o III8 p7%. '448 )d.A#eledo Perrot8 Bs.As.
3&
Con+encin A"ericana de los <erecos Gu"anos8 suscripta en Costa Rica el 22P11P36 y rati.icada por
ley 2&.B('8 pro"ul%ada el 16P&P5' y pu#licada en el B.?. el 24P&P5'.
3'
<e+is )canda8 Gernando8 )studio de <ereco Procesal8 Fa+ala8 165(8 p7%. 16'.
Co"o dice Ricard
3(
9el derecho no puede ser ajeno a la realidad econmica %
social que regula % a la actualidad de los agentes econmicos.
)l art. 12B de la ley concursal en su se%undo apartado i"pide la posi#ilidad de
aco%erse al #ene.icio de liti%ar sin %astos reconocidos por los ordena"ientos procesales8
a#i2ndose in+ocado co"o .unda"ento de tal disposicin el e+itar acciones te"erarias
o a+enturas judiciales por parte de los acreedores que entorpe,can el proceso .alencial8
#uscando rodear de seriedad a los planteos de ine.icacia.
1al ar%u"entacin resulta a todas luces insu.iciente .rente a las %arantas
constitucionales citadas supra y que re%ulan el #ene.icio de liti%ar sin %astos para
ase%urar a todo justicia#le el e.ecti+o dereco a la prestacin del ser+icio de justicia.
)l control constitucional i"pone anali,ar la ra,ona#ilidad de la nor"ati+a a la
lu, de la Constitucin Dacional.
<ica ra,ona#ilidad sur%ir7 de correlacionar la .inalidad de la nor"a en cuestin
con el dereco que li"ita y si e-iste una adecuada relacin entre a"#os.
$a re%la de ra,ona#ilidad i"pone no alterar los derecos .unda"entales de las
personas y cualquier li"itacin o re%la"entacin de estos de#e %uardar proporcin
entre el "edio que se e"plea para alcan,ar un .in y ese "is"o .in.
As8 la jurisprudencia a re.lejado que ($l acierto o error, el m,rito o la
con!eniencia de las soluciones legislati!as no son puntos sobre los que el <oder
=udicial quepa pronunciarse. Slo casos que transcienden ese mbito de apreciacin,
para internarse en el campo de lo irra'onable, inicuo o arbitrario, habilitan la
inter!encin de los jueces(
33
.
<esde esta perspecti+a8 no parece ra,ona#le pri+ar a quien carece de recursos8 de
ejercer la accin re+ocatoria concursal8 no sur%iendo ra,n su.iciente en la supuesta
te"eridad o a+entura judicial que pueda pretender el acreedor8 ya que8 es el jue, quien
"eritua si se dan los recaudos que tornan procedente el #ene.icio de liti%ar sin %astos en
cada caso concreto.
$os "oti+os dados en su de.ensa resultan superados ante las %arantas de
rai"%a"#re constitucional sostenedoras del #ene.icio de liti%ar sin %astos.
)n atencin a ello la doctrina a seQalado que se parti de lo anor"al8 de lo
patol%ico para +incular desde esa ptica a todos los acreedores que con a#soluta #uena
.e y se%uridad en su pretensin puedan intentar una accin re+ocatoria en #ene.icio de
3(
Ricard8 ).ran Gu%o8 $a econo"a del dereco8 $.$. 15P'P66.
33
$a $ey de .eca 26A&ABB.
la "asa8 pero cuyo acceso judicial les estara cercenado por su carencia de recursos. !e
a a.ir"ado en consecuencia que (esta prohibicin importa un gra!oso retroceso de
muchsimos a>os de e!olucin doctrinaria jurisprudencial % legislati!a de lo que
significa el acceso a la justicia % no dudamos en consecuencia de considerarla
manifiestamente inconstitucional(
34
.
)n i%ual sentido8 /ara%uso e-presa8 .rente al estudio de la nor"a del art. 12B de
la $ey de Concursos y Iuie#ras8 que nos encontra"os con una situacin ine-plica#le y
+iolatoria de %arantas constitucionales8 seQalando que esta proi#icin resulta
clara"ente +iolatoria y lesi+a de derecos constitucionales e i"porta la pri+acin del
de#ido acceso a la justicia
35
.
Por su parte I%lesias
36
se pronuncia por la inconstitucionalidad de la proi#icin
del acudir al #ene.icio de liti%ar sin %astos y ad+ierte que el acreedor est7 tutelando un
inter2s propio8 de suerte que la restriccin constituye una dene%acin de justicia.
<e lo dico se deduce que el acreedor que pro"ue+e una accin recuperatoria en
el proceso .alencial8 a#iendo inti"ado pre+ia"ente al sndico8 lo ace en proteccin de
su propio inter2s y ta"#i2n de la "asa de acreedores con el o#jeto de reco"poner el
patri"onio del .allido.
As las cosas8 la proi#icin de acceder al #ene.icio de liti%ar sin %astos i"porta
una clara +iolacin de la %aranta constitucional de la de.ensa en juicio Jart.15 C.D.;
cuyo o#jeti+o es ase%urar a todo justicia#le portador de una pretensin que ten%a
e.ecti+o dereco a la prestacin del ser+icio de justicia8 e-i"ido de a.rontar en todo o en
parte los %astos que irro%ue el proceso judicial.
)sta opinin doctrinaria a tenido recepcin jurisprudencial en nuestra pro+incia
de Crdo#a en la causa 9Accin Re+ocatoria Concursal Iniciada por la !ra. Berta )lena
<reide"e cP Banco de la Dacin Ar%entina en= Banco Fei%in !.A. A Iuie#ra Pedida:
4B
.
d! 5ini#terio P6)lico
34
Constantino Juan A.8 Canestrini Ana M. y Mende, A#el8 LBene.icio de liti%ar sin %astos y proceso
concursal. )l acceso a la justicia y la .la%rante inconstitucionalidad del art. 12B de la $ey de concursos y
quie#rasL8 III Con%reso Ar%entino de <ereco Concursal8 I Con%reso Ar%entino I#eroa"ericano8 1.II8
pa%.1358 )d.AdAGoc.
35
/ara%uso Goracio P.8 Al#erto A. Moriondo y /uller"o G.F. /ara%uso8 L)l concurso co"o procesoL8
1.III8 p7%.&238 )d. AdAGoc.
36
I/$)!IA! J?!M A.8 Concursos y Iuie#ras. $ey 2'.((28 )d. <epal"a 166(8 p7%. 13'.
4B
Fallo in2dito dictado por la 1itular del Ju,%ado Ci+il y Co"ercial de 4Z Do"inacin de Crdo#a8 con
co"petencia especial en Concursos y !ociedades8 <ra. Beatri, Mansilla de Mosquera.
)n relacin a la le%iti"acin acti+a del Ministerio P0#lico la doctrina es conteste
en a.ir"ar Aaunque con di.erentes criteriosA que dico r%ano carece de dica
le%iti"acin8 en +irtud de que no e-iste nin%0n inter2s p0#lico co"pro"etido
41
o #ien
porque la +ocacin para la pro"ocin de estos re"edios la tiene el sndico por e-preso
"andato le%al.
42
e! &allido
)l .allido carece de le%iti"acin para iniciar la accin re+ocatoria. ya que 2sta
sanciona con inoponi#ilidad la concrecin de actos por parte de los terceros que
conocan el estado patri"onial del .allido causando perjuicio a los acreedores. !era
il%ico que el propio .allido se autosancione o sancione a su cocontratante8 aun cuando
el acto "anten%a +alide, entre partes
4&
.
1a"poco podra aceptarse al%0n inter2s le%ti"o prote%ido por el ordena"iento
concursal en la inoponi#ilidad del acto8 co"os es a"pliar la #ase del co#ro de los
restantes acreedores8 e+itando la clausura por .alta de acti+o8 etc2tera.
!lo los acreedores tienen inter2s y son a los que el acto les ser7 inoponi#le8 el
.allido no podr7 su#ro%arse en ese inter2s8 pues el acto se%uir7 +7lido entre partes.
IV! +! Le*itiacin pa#i.a!
a! Tercero#
)l tercero que cele#r el ne%ocio jurdico con el deudor .allido es el le%iti"ado
pasi+o por antono"asia a los .ines de no +ulnerar su dereco constitucional de de.ensa
Jart 15 de la Constitucin Dacional; si se declara la inoponi#ilidad de su acto que
i"pactar7 directa"ente en su patri"onio.
41
/RI$$?8 Perodo de sospeca en la $ey de Concursos8 op.cit8 pa% 643> RIBICGIDI8
9Inoponi#ilidadS: op.cit. pa% 42.
42
MIIC)$8 9$e%iti"acin acti+a y pasi+a en la accin re+ocatoria concursal de pa%os: op.cit. pa% 1B1
MIIC)$8 9Retroaccin de la quie#ra: op. Cit. Pa% 115.
4&
RIBICGIDI entiende que no ca#en dudas so#re la .alta de le%iti"acin del .allido por dos ra,ones= 1.
Por la carencia de todo inter2s al respecto de acer rein%resar el #ien a su patri"onio sino declarar
inoponi#le a los acreedores su trans.erencia a un tercero #ene.ici7ndolos slo a aquellos. !i lue%o8 resulta
prescindi#le tal liquidacin8 el #ien no inte%ra el re"anente a que tiene el dereco el .allido8 sino que
pertenece al tercero oportuna"ente +encido a la accin enta#lada. 2. $a ley le nie%a e-presa"ente
le%iti"acin 9en todo liti%io re.erido a los #ienes desapoderados. &. se tratara de un notorio supuesto de
in+ocacin de la propia torpe,a. 9 Inoponi#ilidadS: op. cit. pa% 41
)l tercero ser7 quien conoca el estado de cesacin de pa%os del .allido y quien
de#e pro#ar que su acto no caus perjuicio a los acreedores para que se "anten%a la
e.icacia per.ecta.
!i ay +arios cocontratantes del acto inoponi#le8 +arios ser7n los le%iti"ados
pasi+os pero depender7 de las circunstancias del caso si esta"os .rente a un
litisconsocio pasi+o necesario o no.
<esde otra perspecti+a8 nada i"pide que cualquier interesado que no sea
contratante del acto inoponi#le y que ten%a un inter2s le%ti"o en el te"a pueda
inter+enir en el pleito.
)! &allido
Por nuestra parte8 al .allido le reconoce"os le%iti"idad pasi+a en la accin
re+ocatoria concursal en ra,n de los si%uientes ar%u"entos
4'
=
i. )n pri"er lu%ar8 una ra,n de corte neta"ente constitucional es el dereco de de.ensa
en juicio Jart 15 de la Constitucin Dacional; que de#en reconoc2rsele para que pueda
interponer las de.ensas que a%an a su dereco a los .ines de no caer en ar#itrariedades.
ii. )l tercero contratante co"o el .allido reali,aron el acto suscepti#le de ser declarado
inoponi#le. Caso contrario e-istira una re%ulacin desi%ual de situaciones que son
si"ilares8 +iol7ndose de este "odo el principio constitucional de i%ualdad J art 13
Constitucin Dacional;.
iii. )n tercer t2r"ino8 no puede a.ir"arse +7lida"ente que el .allido aya sido por sentencia
de quie#ra 9deslegitimado procesalmente: )l artculo 11B de la $CI seQala que el
.allido pierde le%iti"acin procesal en todo liti%io re.erido a los #ienes desapoderados8
de#iendo actuar en ellos el sndico. )n este sentido8 ca#e seQalar que la p2rdida de
le%iti"acin procesal se re.iere a los #ienes desapoderados y estos son slo #ienes
suscepti#les de ser declarados inoponi#les8 no #ienes desapoderados.
4'
)n esta lnea= F)RDAD<)F8 Funda"entos de la quie#ra8 op.cit8 pa% 6&2> MIIC)$8 $e%iti"acin
acti+a y pasi+a en la accin re+ocatoria concursal8 op.cit8 pa% 1B'> /RI$$?8 Perodo de sospeca en la
$ey de Concursos8 op.cit8 pa% 143. )n contra= !A1A8 Instituciones del <ereco de Iuie#ra8 op.cit8 pa%
15B> F?I/C)$ $?P)F y F)RRARI?8 9Accin re+ocatoria concursal= inter+encin del .allido8 op.cit8
pa% 535> RIBICGIDI8 Inoponi#ilidadS.op.cit8 pa% 4&8 MAFFIA8 $a ley de Concursos co"entada8 op.cit8
pa% &5'.
i+. )-istiendo la%una nor"ati+a so#re la le%iti"acin pasi+a del .allido es con+eniente que
la interpretacin se a%a a .a+or del "anteni"iento de los derecos y no por su
restriccin. M7s cuando la le%iti"acin del .allido no a.ecta derecos de los acreedores.
+. )l .allido tiene inter2s en la plena e.icacia del acto. !i el acto resulta inoponi#le el
.allido de#er7 resarcir al tercero contratante tal consecuencia.
IV! ,! R7*ien de prue)a!
$a prue#a es8 en sentido procesal8 Lun "edio de +eri.icacin de las
proposiciones que los liti%antes .or"ulan en el juicioL
4(
. )l propio ordena"iento
adjeti+o insta a las partes a a%otar un estado de con+enci"iento acerca de la e-istencia e
ine-istencia de las circunstancias rele+antes del juicio8 constituyendo un recurso
instituido para descartar la posi#ilidad de que el jue, lle%ue a un non liquet con respecto
a la cuestin de dereco a causa de lo dudoso de los ecos
43
.
!ur%e e+idente"ente que la citada acti+idad pro#atoria no supone nin%0n
dereco del ad+ersario8 sino un i"perati+o del propio inter2s de cada parte. )s una
circunstancia de ries%o que consiste en que quien no acredita los ecos que in+oca
co"o .unda"ento de su dereco8 pierde el pleito.
44
a! Perjuicio!
)l art. 116 de la $CI e-i%e que el tercero prue#e que el acto no caus
perjuicio
45
8 por lo que8 ca#e reiterar todo lo que se puntuali,ara al e-plicar los
presupuestos de procedencia de la accin re+ocatoria concursal.
$a acreditacin del daQo es el ele"ento esencial para que se con.i%ure el siste"a
de inoponi#ilidad.
)n la actualidad8 la ley concursal a descartado e-presa"ente la aplicacin del
esque"a redistri#uti+o8 ad"itiendo en ca"#io el siste"a de la presuncin relati+a8 pues
se con.iere la in+ersin de la car%a pro#atoria y es el tercero quien debe acreditar que el
4(
C?C1CR)8 )<CAR<?8 LFunda"entos del <ereco Procesal Ci+ilL8 p. 2148 D[ 1&38 )d. <epal"a8
16(5
43
M?R)$$?8 AC/C!1? M.8 A.ina"ientos en la tarea pro#atoria8 $$ 2BB&AF8 1&6(
44
C?C1CR). o#. cit. p. 2'2> en i%ual sentido8 esta sala Lin reL= LFri%or.ico )#ro !.R.$. c. Bastianelli
!.R.$.L $a $ey8 1663A<8 &61> <J8 1663A2A5&4> )<8 142A'11 del 13P(P1663.
45
Cnc?M8 !A$A a8 &BA5A468 9Pa,"all"an !ACIF:>CDCo"8 !ala B8 'A5A528 $$ 1652A<A(1(
acto no caus perjuicio. )l .unda"ento de la nor"a est7 en que si el tercero conoca el
estado de cesacin de pa%os del .allido el acto perpetrado se presu"e daQoso y que se
encuentra en una situacin .7ctica "7s .a+ora#le> si se desea alcan,ar una solucin justa
del caso.
<e con.or"idad al art. 1168 el tercero puede ener+ar la declaracin de
inoponi#ilidad desacreditando el car7cter daQoso del acto atacado8 o sea8 que ante la
equi+alencia de las prestaciones no se pro+oc ni se a%ra+ ni se .acilit el estado de
insol+encia del deudor.
<e este "odo8 el perjuicio para la "asa queda con.i%urado por aquellos actos
que ayan a.ectado la %aranta patri"onial durante el perodo de sospeca8 tal co"o lo
sostiene Ri+era
46
.8 o #ien8 que se aya +iolado la par conditio creditorum cuya ruptura
perjudica a la patri"onio del .allido que de#er7 responder con todos sus #ienes
5B
.
)l autor concreta"ente puntuali,a que Lel perjuicio consiste en que el
patri"onio del deudor co"0n se a e"po#recido co"o consecuencia del acto cuya
ine.icacia se pretendeL.
)n una pala#ra8 se trata de esta#lecer una relacin de equi+alencia entre las
prestaciones del deudor y del tercero en el acto concreto
51
.
!i e-iste una desproporcin a .a+or del tercero contratante aparece el perjuicio o
"enosca#o patri"onial que a.ecta la %aranta de los acreedores.
)l an7lisis8 entonces8 de la lesin patri"onial o perjuicio a de reali,arse al
"o"ento de la cele#racin del acto entre el deudor y el tercero8 pero ta"#i2n de#e
"antenerse al "o"ento de la declaracin de inoponi#ilidad concret7ndose en un
perjuicio real para los acreedores si los #ienes re"anentes que co"ponen el acti+o
resultan insu.icientes para atender los cr2ditos concursales.
<e lo dico se desprende que el tercero de"andado por inoponi#ilidad de#er7
de"ostrar que el acto reprocado careci de e.ectos daQosos en su ori%en8 pues8 la
contraprestacin a su car%o en nin%0n "o"ento si%ni.ic a.ectacin a la %aranta
patri"onial de los acreedores.
46
RI*)RA8 o#. cit.8 to"o II8 p7%. 124.
5B
CDCo"8 sala B8 2&A5A2BB18 9)stancia )l Rosario !A sP Iuie#ra cP )stancia )l Rosario !A y otro sP
?rdinario:8 R!y C DE 128 pa% 22&.
51
RI*)RAA R?I1MAD K*I1?$?= 9 <e todos "odos se sostiene oy en da Ji; que el perjuicio de#e
sur%ir del acto "is"o8 por lo que el acto equi+alente no causa daQo8 sino que a lo su"o 2l resulta de una
conducta ulterior del sujeto posterior"ente .allido> Jii; que la e-cepcin que se introduce ca"#ia
sustancial"ente el sentido de la nor"a8 por lo que el acto equi+alente no es suscepti#le d ser declarado
ine.ica,> con lo que se otor%a una "ayor se%uridad al tr7.ico co"ercial y transparencia al "ercado..:op.
cit. pa% (&'
IV! %! Conociiento del e#tado de ce#acin de pa*o#!
)l siste"a nor"ati+o requiere la acreditacin del conoci"iento del estado de
cesacin de pa%os del deudor a car%o del sndico o el acreedor que intente la accin por
cualquier "edio de prue#a8 incluso presunciones.
$a prue#a del conoci"iento de la cesacin de pa%os de#e ser positi+a8
con+incente y ri%urosa.
52
)s decir8 no se requiere la e-istencia de ele"ento pro#atorio
directo8 #astando aportar indicios y8 a partir de ellos y por +a de ra,ona"iento l%ico y
atendiendo al ra,ona"iento de nor"alidad e-traer las consecuencias que por su entidad
y concordancia ten%an su.iciente aptitud para crear en el 7ni"o del jue, la con+iccin
su.iciente acerca de la "ala .e e-istente en el tercero que de#er7 a su +e, des+irtuar
tales pro#an,as con las propias que 2l aporte ya que no puede per"anecer inacti+o y
esperar que la actora no prue#e sus a.ir"aciones
5&
.
$a cuestin a de#atir es si se de#e acreditar el Lconoci"iento e.ecti+oL
5'
de
dico estado o si slo #asta de"ostrar que la insol+encia resulta#a Lco%nosci#leL para el
tercero8 "ediando de su parte una nor"al dili%encia.
)sta discusin dio lu%ar a dos teoras que podra"os lla"ar del Lconoci"iento
e.ecti+oL y de la Lco%nosci#ilidadL
5(
.
$os criterios no an sido coincidentes y en al%0n caso se a a.ir"ado que
procede la ine.icacia concursal cuando a sido de"ostrado que el tercero de#i tener
conoci"iento del estado de cesacin de pa%os del deudor8 presu"i2ndose su propia
torpe,a si no lo tu+o
53
.
)n una pala#ra8 se a dico que no se e-i%e por parte del tercero cocontratante
un conoci"iento del estado de cesacin de pa%os del deudor ter"inante y co"pleto8
52
RI*)RA8 InstitucionesSop.cit. pa% 1(1> CDCo"8 sala C8 5A&A528 )< 66A2B'.
5&
M?R)$$?8 AC/C!1? M.8 A.ina"ientos en la tarea pro#atoria8 $$ 2BB&AF8 1&6(
5'
)n la tesis del conoci"iento e.ecti+o8 la situacin del tercero aparece co"o "7s LrelajadaL y "uco
"7s con.licti+a la situacin pro#atoria en la "is"a accin de re+ocatoria concursal8 y a s8 la
co"pro#acin de lo Li"posi#le= /RAFIABI$)8 <ARV? J. =)l conoci"iento del estado de cesacin de
pa%os y la accin de inoponi#ilidad concursal AWla prue#a de lo i"posi#leX $$ 2BB(AF8 '44 Fallo
co"entado de la C7"ara Dacional de Apelaciones en lo Co"ercial8 sala A JCDCo";J!alaA; U
2BB(PB(P24 U )sta#leci"ientos *iti+incolas !an Al#erto !.R.$. sPquie#ra
5(
/RI$$? G?RACI? A= 9 Al%unas re.le-iones en torno a la prue#a del conoci"iento por parte del
tercero del estado de cesacin de pa%os del deudor co"o presupuesto de +ia#ilidad de la accin
re+ocatoria concursal: editorial Astrea8 2BB18 pa% &
53
CDCo".8 !ala <8 2BP12P638 $.$. 1664ACA65'.
sino que8 #astar7 que este ten%a noticia de al%uno de los ecos re+eladores de la
cesacin de pa%os.
Co"o se ad+ierte8 la lnea di+isoria entre el conoci"iento e.ecti+o y la
co%nosci#ilidad no es sencilla y el te"a a sido a#ordado en reiteradas oportunidades
e-istiendo un precedente jurisprudencial su"a"ente +alioso en donde se sostu+o que no
se a#a de"ostrado el conoci"iento del tercero8 ni que tal estado era co%nosci#le para
quienes se u#iesen co"portado dili%ente"ente
54
.
$a Ldili%enciaL8 en la teora de la co%nosci#ilidad8 es e-i%ida8 en una etapa
anterior8 que es la del tercero al contratar con el .uturo .allido. Al%o as8 co"o
Lase%urarseL en cierto "odo de que su coAcontratante se encuentra in #onis8 pues si
conoci o de#i conocer la situacin de insol+encia podr7 caer #ajo la inoponi#ilidad
del acto cele#rado. )l tercero8 se +e sujeto a L"anejarseL con cierta dili%encia para que
el acto no se +ea perjudicado.
)n tal sentido se dijo que de#a actuar con la nor"al prudencia o dili%encia del
#uen padre de .a"ilia o del #uen o"#re de ne%ocios
55
8 di.erencia que adquiere +irtual
i"portancia se%0n que el acto sea ci+il o co"ercial.
?tro precedente .unda"ental lo constituye8 sin dudas8 el .allo de la C7"ara
Co"ercial en el caso L)sta#leci"iento Metal0r%ico Pecu !.A. cP Per"anente !.A.L en
donde se asi"il el conoci"iento e-i%ido por el anti%uo art. 12& a la i%norancia
+oluntaria e inde#ida con "oti+o de la propia torpe,a
56
.
)n sntesis8 el pro#le"a est7 en de.inir si se de#e acreditar que el tercero tena
noticia del estado de cesacin de pa%os o si tal estado era Lco%nosci#leL para una
conducta dili%ente.
$a doctrina de la Lco%nosci#ilidadL .ue propuesta concreta"ente por !al+ador
<aro Ber%el en un artculo en donde proyecta una "odi.icacin al entonces art. 12& de
la ley 16.((1
6B
$a co%nosci#ilidad slo e-i%e indicios serios que creen presuncin8 en +irtud de
los cuales se concluya que el tercero tena o de#i tener conoci"iento del estado de
insol+encia. )n tal sentido se a.ir" que si #ien el tercero podr7 pro#ar en contrario
Ainscientia decoctionisA sie"pre de#er7 e+itar ale%ar su propia torpe,a8 pues dica
54
Ca".Ci+.Co". de Rosario8 !ala 18 11P1BP6'8 ).<. 13(A'1B.
55
RIBICGIDI8 /CI$$)RM? ).8 LInoponi#ilidad concursal por conoci"iento del estado de cesacin de
pa%osL8 $a $ey8 16668 p. (5
56
CDCo". !ala <8 25P'P558 ).<. 1&2A&B3.
6B
B)R/)$8 !al+ador <aro8 Perodo de sospeca y accin re+ocatoria concursal8 R.<.C.?. 1641A(41.
i%norancia no puede serle i"puta#le por su propio actuar8 lo que ara irrele+ante la
contraprue#a8 por tratarse de un error de eco no e-cusa#le
61
.
)n opinin de /rillo
62
8 quien cita id2ntico de#ate en el dereco italiano el
siste"a re+ocatorio en %eneral presenta el triun.o del r2%i"en pro#atorio indiciario.
<e este "odo8 en este ca"po del conoci"iento del tercero slo pueden
es#o,arse pautas %enerales8 "as apro-i"adas a la teora de la co%nosci#ilidad que
de#er7n ser aplicadas en el caso concreto y con e-presa relacin a las circunstancias de
tie"po lu%ar y "odo.
)n una pala#ra8 el autor citado entiende que en nuestro pas es "ayoritaria la
idea de la co%nosci#ilidad a la que de#e lle%arse "ediante ele"entos indiciarios8 co"o
la notoriedad en la pla,a o "ercado donde act0a el deudor8 la .recuencia de los ne%ocios
reali,ados entre el tercero y el .allido8 el +nculo de parentesco8 de a"istad o de
con+i+encia8 lo e-traordinario de la operacin o del procedi"iento utili,ado para
cu"plir8 y otras circunstancias si"ilares.
$a jurisprudencia ar%entina a destacado la rele+ancia de tales indicios cuando
constituyen presunciones plurales8 %ra+es8 precisas y concordantes
6&
8 descartando co"o
prue#a rele+ante la si"ple presuncin o sospeca
6'
.
Constituye ade"7s indicio i"portante pro#ar que el tercero particip o conoci
la e-istencia de un acuerdo e-trajudicial "oratorio o re"isorio cele#rado por el deudor
con sus acreedores
6(
8 ta"#i2n que pidi la quie#ra de su deudor. Asi"is"o8 y para
al%unos
63
8 la constancia en una escritura de co"pra+enta del le+anta"iento de un
e"#ar%o al slo e.ecto de escriturar8 en +irtud de lo cual el tercero ya no puede ale%ar
i%norancia de las di.icultades .inancieras por las que atra+iesa su cocontratante.
61
RIBICGIDI8 /CI$$)RM? ).8 LInoponi#ilidad concursal por conoci"iento del estado de cesacin de
pa%osL8 $a $ey8 16668 p. (5> /RAFIABI$)8 <ARV? J.= )l conoci"iento del estado de cesacin de pa%os
y la accin de inoponi#ilidad concursal AWla prue#a de lo i"posi#leX $$ 2BB(AF8 '44 Fallo co"entado de
la C7"ara Dacional de Apelaciones en lo Co"ercial8 sala A JCDCo";J!alaA; U 2BB(PB(P24 U
)sta#leci"ientos *iti+incolas !an Al#erto !.R.$. sPquie#ra
62
/RI$$?8 o#. cit.8 p7%. 162 y ss.
6&
CDCo"8 !ala C8 5P&P528 ).<.8 66A2B'.
6'
RI*)RA= !e an considerado presunciones rele+antes= el precio +il8 la e-istencia en la "is"a escritura
de constancias de e"#ar%os y retenciones so#re el precio8 la prue#a de las relaciones personales y
econ"icas entre las partes en di+ersas sociedades y condo"inios. 1a"#i2n se ponderado la
pro.esionalidad del sujeto cocontratante. 9 InstitucionesS.: ?p.cit. pa% 1(1
6(
F)RR)R8 <ereco del acreedor ipotecario en el proceso cncursal8 p7%. 62. O)M)$MAJ)R <)
CAR$CCCI8 $a re+ocacin de los pa%os e.ectuados por el deudor concursado8 R.<.C.?. 1645A(65.
63
BC!1?!8 Cn .allo alertador8 LRe+ista del DotariadoL8 455A'3'8 y )l le+anta"iento de e"#ar%o a
e.ectos de escriturar y el artculo 12& de la ley de concursos8 Re+ista del Dotariado8 45&A334.
)n los casos en que el tercero act0a por "edio de apoderado8 ay que acreditar
la scientia decoctionis en el representante o en el "andante8 #astando cualquiera de las
dos.
)s8 en sentido estricto8 irrele+ante el conoci"iento por parte del tercero de la
calidad de co"erciante o no del deudor cocontratante.
$a prue#a de presunciones de#e sustentarse so#re ele"entos indiciarios8 que an
de ser plurales8 %ra+es8 precisos y concordantes
64
.
)n una pala#ra8 la prudencia y el criterio del jue, en la apreciacin de los
ele"entos aco"paQados al proceso ser7n deter"inantes para la ad"isi#ilidad de la
accin re+ocatoria.
V! 5edida# cautelare#!
$a cuestin que nos toca a#ordar es de su"a co"plejidad8 ya que8 la ley
concursal no a re%ulado en .or"a inte%ral el .unciona"iento de las "edidas cautelares
en el 7"#ito de este proceso uni+ersal.
<esde 2sta perspecti+a8 no ay re%las %enerales que adapten las nor"as
contenidas en los cdi%os procesales8 co"o lo a eco en otros aspectos del rito
concursal8 art. 24& de la ley 2'.(22.
<e este "odo8 en el 7"#ito de la tutela cautelar adquiere especial rele+ancia la
inte%racin nor"ati+a que de#e reali,arse entre la re%ulacin parcial y asiste"7tica de la
ley 2'.(22 y los cdi%os de rito8 de con.or"idad al art. 245 del propio estatuto
concursal que esta#lece las pautas de inte%racin8 al ordenar la aplicacin de las nor"as
procesales locales en todo aquello que no est2 dispuesto en la ley sustanti+a8 sie"pre
que sean co"pati#les con la rapide, y econo"a del tr7"ite concursal.
)n esta tarea de inte%racin de#e partirse del principio .unda"ental en "ateria
creditoria8 directri, a-il de todo el dereco patri"onial8 cual es que el patri"onio es la
%aranta o prenda co"0n de los acreedores y que8 por ende8 constituye la piedra an%ular
del proceso concursal
65
.
)sta relacin de responsa#ilidad y %aranta per"ite a#lar de "ecanis"os o
institutos tendientes a acer .acti#le la responsa#ilidad patri"onial en orden a la
reali,acin y liquidacin de los #ienes del patri"onio del deudor para la satis.accin de
64
C.Ci+.Co". de !an Dicol7s8 1'P(P638 ).<. 14'A&3'.
65
)!CC1I8 JCD@)D1 BA!8 Instituciones de <ereco Concursal8 Al+eroni8 16658 pa%. 13(.
los cr2ditos8 co"o as ta"#i2n8 en relacin al ase%ura"iento de la inte%ridad de dico
patri"onio8 "ediante el "anteni"iento y conser+acin de los #ienes que lo co"ponen.
$stos mecanismos de!ienen tambi,n en acciones patrimoniales especficas para
la recomposicin del patrimonio cuando ,ste resulte afectado en su constitucin
66
. )l
ase%ura"iento de la aplicacin de la ley sustanti+a requiere de la utili,acin de "edidas
cautelares que en .or"a inor%7nica est7n plas"adas en el articulado de la ley concursal8
tal co"o la que tra"ita en el presente e-pediente.
$as cautelares concursales tienen por o#jeto8 no slo el patri"onio en crisis8
sino8 su reinte%racin o recuperacin8 cuando son ane-as a las acciones re+ocatorias yPo
de responsa#ilidad yPo e-tensin de quie#ra que el ple-o nor"ati+o re%ula
espec.ica"ente en los arts. 13' in .ine y 143.
Con el o#jeto de reco"poner el patri"onio cesante la sindicatura tiene la
o#li%acin de iniciar las acciones judiciales pertinentes8 entre las cuales se cuentan
induda#le"ente desde el co#ro de cr2ditos del .allido8 la recuperacin de #ienes en
poder de terceros8 el recla"o de los aportes societarios no inte%rados e induda#le"ente8
si correspondiera8 la accin re+ocatoria del art. 12B8 la e-tensin de quie#ra del art. 131
% las acciones de responsabilidad de los arts. )7* % ss..
)n este aspecto8 la le%islacin procesal destaca que para o#tener el despaco de
"edidas de esta clase con car7cter pre+enti+o8 %en2rica"ente es indispensa#le que el
pretensor acredite la !erosimilitud del derecho material in!ocado8 co"o as ta"#i2n8
que eista peligro en la demora y .inal"ente8 se preste caucin suficiente para
responder de los perjuicios que podran irrogarse al cautelado de resultar a la postre
que la medida cautelar ha sido requerida sin derecho.
)n este sentido8 de#e recordarse
1BB
que el procedi"iento cautelar con.i%ura una
incidencia en una estructura procesal "7s a"plia a la que accede8 cuya indi+idualidad
radica en su o#jeti+o #7sico= ase%urar los ele"entos que el proceso de#e operar para
o#tener una sentencia que ten%a una e.ecti+a aplicacin pr7ctica.
<e este adelanta"iento de la tutela jurisdiccional al dereco conculcado se
deri+an caracteres sin%ulares del tr7"ite cautelar= a; poster%acin del contradictorio8 ya
que8 la cautelar es inaudita parte> #; pro+isoriedad yPo "uta#ilidad8 ya sie"pre puede
99
/ARA/C!?8 G?RACI? PAB$?8 ).ectos Patri"oniales en la $ey de Concursos8 Ad Goc8 pa%. (2 y
ss.
1BB
)FRAVD IC)*)<? M)D<?FA8 $as Medidas Cautelares en el Proceso Concursal8 pa%. 2B(8 Re+ista
de <ereco Procesal8 Ru#in,al Cul,oni8 1665.
ser "odi.icada se%0n las circunstancias8 y c; instru"entalidad de la cautelar8 en cuanto
es accesoria de un proceso principal donde se ejerce una pretensin sustanti+a.
$a cautelar constituye una %aranta jurisdiccional de tipo au-iliar coadyu+ante
con la .inalidad esencial del proceso judicial de reconstruccin del orden jurdico a
tra+2s de la actuacin de la ley sustanti+a.
)n esta lnea8 la doctrina procesal es conteste en que el primer presupuesto del
despaco .a+ora#le de toda cautela lo constituye la +erosi"ilitud de lo solicitado por el
in+ocante en apoyo de su pretensin.
)ste primer presupuesto ta"#i2n de#e estar presente en el proceso concursal.
$a cautela ta"#i2n i"pone un segundo presupuesto= el peli%ro en la de"ora8 de
"anera tal8 que an de acerc7rsele al jue, las circunstancias que de"uestren que el
transcurso del tie"po puede .rustrar las e-pectati+as cuya reali,acin se pretende en el
proceso8 en caso de no to"arse las se%uridades pedidas.
Por 0lti"o8 la contracautela es presupuesto tradicional eigido en todo proceso
cautelar.
)ste 0lti"o recaudo apunta a que el solicitante constituya una %aranta
su.iciente8 a criterio del tri#unal8 para responder por las resultas de la tra#a inde#ida de
la precautoria.
)n este punto8 ade"7s de las caractersticas uni+ersales de las cautelares8
aparece un recaudo ecepcional cual es que la cautelar se ordena bajo la
responsabilidad del concurso.
$a doctrina se pre%unta que ay que entender pues por la e-presin L#ajo la
responsa#ilidad del concursoL.
Por un lado8 autores co"o Rouilln y ?tae%ui
1B1
entienden que esta e-presin
i"plica que la "edida slo procede si el concurso cuenta con acti!o suficiente para
responder por los perjuicios e!entuales, % que, en caso contrario, debera constituirse
otra garanta suficiente.
A esta posicin se a o#ser+ado que el sndico no tendra "edios para pro+eer la
contracautela8 por lo que8 per"anece oscura qu2 otra .or"a de se%uridad pudiera ser
dada al cautelado.
Parece e+idente que de no contar el concurso con acti+o su.iciente para
contracautelar la precautoria sera in+ia#le por .altar un requisito> ello equi+aldra a
1B1
R?CI$$\D JRe.or"as al R2%i"en de los Concursos8 Astrea8 16538 pa%. 25B> ?1A)/CI $a
)-tensin de la Iuie#ra8 <epal"a8 16658 pa%. 16B;
o#tener cautelares sin caucin8 lo que no dispone el art. 13' in .ine de la ley8 a "enos
que se o#tu+iera la e-encin de propia del #ene.icio de liti%ar sin %astos8 art. 1B1 del C.
de P. C. cordo#2s y art. 2BB inc. 2E del C. de P. C. D..
Ca#e pre%untarse entonces si resulta +ia#le que el sndico recurra al instituto del
#ene.icio de liti%ar sin %astos.
1a"#i2n ca#e puntuali,ar que la particularidad de ordenar la "edida cautelar8
#ajo la responsa#ilidad del concurso8 es un dispositi+o que se reitera en la iptesis de
las acciones de responsa#ilidad de los arts. 143 y que la pregunta que surge es si en
todos los casos en que las acciones, %a sea, de cobro de cr,ditos, art. ):-, recupero de
aportes societarios, arts. )+6 % ).?, %@o reintegro de bienes, art. )::, %@o resarcimiento
de da>os, arts. )7*, son iniciadas por la sindicatura, deben ordenarse bajo este
r,gimen.
<ico dereca"ente ca#e pre%untarse si las acciones8 en ca#e,a del sndico8
conlle+an a que las cautelares ten%an co"o caracterstica espec.icas el ser ordenadas
#ajo la responsa#ilidad del concurso y que esta e-presin e-i"e de otras %arantas.
$a respuesta positi+a parece con.ir"arse si se ad+ierte que el sndico8 co"o
r%ano del concurso8 act0a en inter2s de la ley8 y 2sta lo in+iste de la titularidad de las
acciones recuperatorias del patri"onio cesante8 lo que e-i%e concederle la tutela
cautelar ta"#i2n en inter2s de la ley.
<e todos "odos8 la cuestin no es pac.ica.
Cna pri"era posicin lle+a a sostener que la responsa#ilidad del concurso e-i%e
que el "a%istrado e+al0e si el acti+o concursal es pri"a .acie su.iciente para responder
a los e+entuales perjuicios de la cautela.
)sta opinin se sustenta en la circunstancia de que la e-presin 9responsa#ilidad
del concurso: est7 cali.icada positi+a"ente por el +oca#lo re#pon#a)ilidad8 lo "ue
iplica una e.aluacin puntual #o)re la #ituacin del acer.o concur#al para
a4rontar la# re#ulta# de una e.entual iprocedencia de la accin a la "ue accede la
cautelar!
Ade"7s8 el nue+o siste"a de autori,acin de las acciones recuperatorias8
esta#lecido en el art. 1168 que requiere la con.or"idad de los acreedores8 pone de
relie+e que el concurso de#e soportar el resultado de las acciones que inicia la
sindicatura y que ello e-i%e un ju,%a"iento de este aspecto para e+itar los e.ectos en el
di+idendo de los acreedores.
?tro ar%u"ento a .a+or del an7lisis de la responsa#ilidad del concurso8 co"o
requisito de procedencia8 de la tutela cautelar que requiera la sindicatura8 sur%e de
sostener que el le%islador concursal no a "odi.icado los tres recaudos de procedencia
de las cautelares= +erosi"ilitud del dereco8 peli%ro en la de"ora y contracautela8 sino
que8 la e-presin 9responsa#ilidad del concurso: tiende justa"ente a poner el acento en
el an7lisis de "2rito de dica responsa#ilidad.
)ste es el criterio que8 co"o adelanta"os supra8 an sostenido Rouilln y
?ate%ui
1B2
8 destacando que8 toda resolucin so#re cautelares es apela#le8 de
con.or"idad al art. 165 del C. de P.C.D. y de#e adecuarse a la pretensin de .ondo
ejercida.
Por el otro lado8 otra posicin sostiene la dispensa de contracautela especfica
al sndico con fundamento en la directi!a gen,rica de no poner trabas a la actuacin de
este rgano del proceso.
)n ri%or8 es de#er .uncin del sndico para lo%rar la reco"posicin patri"onial8
entre otras cosas8 procurar el co#ro de los cr2ditos adeudados a la .allida8 sin necesidad
de tri#uto pre+io8 ejerciendo todas las acciones tendientes a acer realidad el principio
de inte%ridad patri"onial.
As8 el sndico act0a en inter2s de la ley y no en #ene.icio del .allido y de los
acreedores y que e-i%ir del concurso la prestacin de una .ian,a de terceros para o#tener
la "edida cautelar i"portara en los ecos poner un o#st7culo poco "enos que
insal+a#le a la %estin del sndico8 so#re el que pesa el de#er de deducir las pretensiones
con #asa"ento en los arts. 12B8 1'68 1(B8 143 y cc. de la ley 2'.(22.
Por ello8 colocar al sndico ante este +allado es tanto co"o colocar al tercero en
una posicin de neta superioridad8 que#rant7ndose de ese "odo el equili#rio procesal
que de#e e-istir entre las partes.
)n esta "is"a lnea de ideas se sostiene que dispensar al sndico de o.recer
.ian,a para la o#tencin de las "edidas cautelares es ase%urar al concurso el dereco a
una jurisdiccin e.ica, y el acceso a una justicia e.iciente8 de tal suerte que lejos de
ro"perse la i%ualdad de los liti%antes se la resta#lece.
)sta corriente interpreta que la e-presin L#ajo responsa#ilidad del concurso: es
equipara#le al #ene.icio de liti%ar sin %astos8 si se la interpreta en la siste"7tica de la ley
concursal y de la .uncin de la sindicatura.
1B2
R?CI$$\D A<?$F?8 Re.or"as a la ley concursal8 Astrea8 pa%.25B y ?1A)/CI8 JC$I?8 )-tensin
de la quie#ra8 <epal"a8 pa%. 16B.
$a jurisprudencia a interpretado que si el sndico de#e procurar el co#ro de los
cr2ditos adeudados a la .allida y a tales .ines puede deducir de"anda sin necesidad de
pre+io pa%o de i"puestos o tasas8 sur%e co"o l%ica conclusin que el e"#ar%o
pre+enti+o8 cuyo car7cter de "edida conser+atoria no es dudosa8 est2 incluida en la
e-cepcin pre+ista en la citada nor"a le%al en +irtud de que se tiende a res%uardar el
patri"onio del .allido. JC7"ara Ci+il y Co"ercial8 )ntre Ros8 2'P11P518 Paladar !.A.
Iuie#ra CP $a"esso.8 en Feu,8 24AJurisAJA23&;
1B&
.
IV!9! Perencin de la in#tancia y caducidad de la accin!
Por 0lti"o8 ca#e recordar que el art. 116 a%re%a un aspecto que no estaba
regulado en la le% )6...). Se establece un pla'o de perencin de la instancia de seis
meses.
Ad+i2rtase que el pla,o de perencin de la instancia de#e re%irse por los cdi%os
de rito locales atento a que el tr7"ite principal es un juicio ordinario donde no se aplica
la nor"ati+a concursal.
$a ley esta#lece un pla,o de caducidad espec.ico para la actuacin de los
interesados a .in de iniciar u o#tener8 se%0n el caso8 las respecti+as actuaciones
juridiccionales8 tendientes a lo%rar la re+ocacin de actos.
)l art. 12' dispone= L<la'os de ejercicio. La declaracin pre!ista en el art. )):,
la intimacin del art. )-- % la interposicin de la accin en los casos de los arts. ))6 %
)-? caducan a los * a>os contados desde la fecha de la sentencia de quiebra...(.
$a ley inno+a8 respecto de la 16.((18 en una .or"a i"portante pero casi
i"percepti#le. Aora la caducidad corre desde la .eca de la sentencia Jantes la ley
aca re.erencia a la .eca en que quedara .ir"e;. Do es un pla,o de prescripcin y no
puede interru"pirse.
)s aconseja#le la pro"ocin de las acciones respecti+as8 aunque no e-istiere
resolucin .ir"e respecto de la .eca de cesacin de pa%os8 aunque no se pudiere dictar
sentencia.
IV! : Ce#e de la accin por conclu#in de la "uie)ra!
1B&
)</AR J?!M BARACA18 9$a Medida Cautelar Pre+enti+a en Inter2s del Concurso:8 J. A. 1653A18
pa%. 432.
Por 0lti"o8 ca#e acotar que la accin de responsa#ilidad concursal8 al constituir
una accin deri+ada de la quie#ra y cuya .inalidad es la reconstruccin del patri"onio
del deudor8 cesa si desaparece la causa que le dio ori%en8 o sea8 si concluye la quie#ra.
Concluida la quie#ra no opera el instituto de ine.icacia concursal
1B'
.
$a quie#ra .inali,a en el nue+o siste"a .alencial por pa%o total8 arts. 225 y 226>
por a+eni"iento8 art. 22(> por clausura por distri#ucin .inal8 art. 2&B y> por clausura
por .alta de acti+o8 art. 2&2.
Aora #ien8 las .or"as de conclusin que acen cesar la accin de
responsa#ilidad son el pa%o total y el a+eni"iento. )stos constituyen los 0nicos "odos
que .iniquitan los e.ectos de la quie#ra.
)n las .or"as de clausura del procedi"iento por distri#ucin .inal o .alta de
acti+o8 las resoluciones pertinentes no i"piden que se produ,can todos los e.ectos de la
quie#ra y8 por ende8 no i"piden la prosecucin de la accin de responsa#ilidad.
IV! (! Pla/o de ejercicio
)l pla,o para el ejercicio de la accin re+ocatoria caduca a los tres aQos a contar
de la sentencia de la quie#ra Jart 12' $CI;.
$a sentencia de la quie#ra no requiere que est2 .ir"e8 lo cual si%ni.ica una
incon%ruencia le%islati+a atento que para iniciar la presente accin se requiere8 ade"7s
de la .alencia8 la deter"inacin 9.ir"e: de la sentencia que .ija la .eca inicial de
insol+encia8 por lo que es incoerente que el pla,o se incie cuando toda+a no se a
podido iniciar la accin re+ocatoria concursal
1B(
.
Por ello8 y a0n cuando el pla,o estu+iese +encido una +e, que se deter"ine la
.eca inicial de la cesacin de pa%os el jue, en +irtud de esta la%una nor"ati+a de#er7
ar#itrar un pla,o para el inicio de las re.eridas acciones
1B3
.
IV! ;! E4ecto# de la Sentencia
1B'
CDCo"8 sala <8 6A11A628 9 <i Paolo !a:8 JA 166&AIIIA161.
1B(
/RI$$?8 Perodo de sospeca en la $ey de Concursos: op.cit8 pa% 2'5 con cita al pie de p7%ina de
CAMARA8 )l concurso pre+enti+o y la quie#ra8 op. Cit8 +ol III8 p 22B3.. Para operar el siste"a de
inoponi#ilidad concursal se requiere resolucin .ir"e que deter"ine la .eca de quie#ra y puede
transcurrir un lapso "uy prolon%ado desde la .eca de quie#ra y la de esta resolucin que puede lle%ar a
i"pedir la operati+idada de la ine.icacia o #ien8 di.icultarla. Para una "ejor co"prensin de la nor"a el
pla,o en cuestin de#era corre desde la .eca que queda .ir"e la resolucin que deter"ina el da de
inicio de la i"potencia patri"onial.
1B3
JCD@)D1 BA!A M?$IDA !AD<?*A$= 9 !iste"a de ine.icacia concursalS.: ?p. Cit. Pa% &2&
$a sentencia que da .in al proceso de ine.icacia concursal tiene naturale,a
declarati+a8 ya que su o#jeto es declarar la inoponi#ilidad de un acto jurdico a la "asa
de acreedores sin e-tin%uir el dereco ya e-istente.
)sta sentencia no puede considerarse constituti+a en +irtud de que nin%0n estado
jurdico en particular nace de dica sentencia
1B4
.
)sta interpretacin sur%e del propio te-to le%al. )l artculo 116 $CI seQala que
los de"7s actos perjudiciales para los acreedores en el perodo de sospeca pueden ser
declarados ineficaces respecto de los acreedores en.ati,7ndose que la declaracin de#e
recla"arse.
Concluyendo8 la ine.icacia ya se a#a con.i%urado antes de que .uera declarada>
slo se requera que se declare judicial"ente
1B5
.
V! Situacin de lo# #u)ad"uirente#!
Cn caso "uy co"0n es el de las sucesi+as trans"isiones que pueden reali,arse
en .uncin del acto ori%inario reali,ado por el deudor .allido.
)n una pala#ra8 cuando e-isten su#adquirentes de los #ienes salidos del acer+o
concursal y cuyo acto de enajenacin resulta alcan,ado por la sancin de ine.icacia.
)sta cuestin plantea el te"a del trata"iento de los su#adquirentes.
$a $ey 2'.(22 no contiene re%las espec.icas8 por lo que8 el pro#le"a se
resuel+e por aplicacin del principio de proteccin de los terceros de #uena .e8 que
su#yace en el ordena"iento co"0n.
Re%ulando los e.ectos de las nulidades8 el art. 1B(1 del Cd. Ci+il. lue%o de la
re.or"a de la ley 14.4118 trat7ndose de in"ue#les8 deja a sal+o los derecos de los
terceros adquirentes de #uena .e a titulo oneroso8 sea el acto nulo o anula#le.
)n esta lnea8 re%la"entando los e.ectos de la accin re+ocatoria ordinaria o
pauliana8 el art. 64B del C. Ci+il dispone= L!i la persona a .a+or de la cual el deudor
u#iese otor%ado un acto perjudicial a sus acreedores8 u#iere tras"itido a otro los
derecos que de 2l u#iese adquirido8 la accin de los acreedores sloA ser7 ad"isi#le8
cuando la trans"isin de los derecos se aya +eri.icado por un ttulo %ratuito. !i .uese
por titulo oneroso8 slo en el caso que el adquirente u#iese sido c"plice en el .raudeL.
1B4
)n contra= RIBICGIDI entiende que la sentencia de la accin re+ocatoria concursal es constituti+a y
retratrae sus e.ectos a la .eca de la pro"ocin de la de"anda.. 9Inoponi#ilidadS:op.cit8 pa% 52
1B5
CD@)D1 BA!A M?$IDA !AD<?*A$= 9!iste"aS: op.cit. oa% &23
Para que opere la inoponi#ilidad concursal respecto del su#aquirente se requiere
entonces= a; que la accin8 o inoponi#ilidad de pleno dereco8 sea procedente contra el
pri"er adquirente8 pues8 de no ser as8 siendo la operacin antecedente e.ica, respecto
de los acreedores8 la adquisicin del su#adquirente ta"#i2n lo ser7> #; que la
trans"isin al su#adquirente sea a ttulo %ratuito8 o que si2ndolo a ttulo oneroso8 el
su#adquirente aya conocido el estado de cesacin de pa%os del pri"er enajenante
1B6
> c;
que los terceros adquirentes ayan sido parte en este juicio8 sino ser7 "enester reali,ar
un nue+o juicio contra ellos
11B
.
$a e-istencia de .raude se presu"e iuris tantum si el sndico de"uestra que el
su#adquirente conoci el estado de cesacin de pa%os en que se encontra#a el deudor al
tie"po de contratar.
$o dico deter"ina que los su#aquirentes de #ienes in"ue#les a ttulo oneroso
que sean de #uena .e no necesiten para resistir la re+ocacin a"pararse en el art. 1B(1
del Cdi%o Ci+il.
!i el #ien se u#iere enajenado nue+a"ente8 a ttulo %ratuito8 los terceros
su#adquirentes quedar7n co"prendidos por la sancin de ine.icacia y estar7n o#li%ados
a restituirlo con sus .rutos e intereses. )n ca"#io8 la sancin no alcan,a a los sucesi+os
adquirentes a ttulo oneroso8 a quienes en su caso a#r7 que de"andar por +a
re+ocatoria concursal8 si se dan los presupuestos del art. 116.
$a sancin de ine.icacia tiene por o#jeti+o la reco"posicin del patri"onio del
deudor y8 por ello8 la ejecucin alcan,ar7 al #ien que .ue o#jeto del acto ine.ica,.
$o dico no produce necesaria"ente e.ectos in rem> el tercero que reci#i el
deudor el #ien que deter"in su o#li%acin de so"eterse a la ejecucin colecti+a queda
o#li%ado a restituir el #ien lo que no i"plica que 2ste +uel+a al do"inio del .allido8 sino
que8 ser7 su#astado en ca#e,a del contratante.
$a cuestin a dilucidar es precisa"ente la e-tensin con que de#er7 el tercero
acer la restitucin del #ien8 aspecto en donde adquiere rele+ancia su #uena o "ala .e.
)l tercero de #uena .e tiene que restituir el #ien en el estado en que se encuentra8
art. 2'&1 del Cdi%o ci+il8 no respondiendo por la destruccin total o parcial8 ni por los
deterioros8 sino asta la concurrencia del pro+eco que u#iese o#tenido.
)n el caso de a#er trans.erido el #ien a ttulo oneroso a un su#adquirente
respecto del cual no puede acerse la re+ocacin de#er7 restituir el precio reci#ido.
1B6
CDCo"8 sala A8 9$acteos !an Marcos !R$: 8 )< 155A163
11B
C!J de !anta Fe8 22A3A6'8 9 An%ara"o8 Jos2 $uis sP !ndico en Mani8 A"a#elia8 Maro+io Florentini y
Moreno de Audisio8 A"alia A:> IJ docu"ento DE &34.351.
/rillo
111
entiende que si el #ien u#iese adquirido "ayor +alor por las
condiciones del "ercado8 2ste de#e calcularse al "o"ento en que u#iese
correspondido la restitucin a .in de e+itar un perjuicio e+idente para la quie#ra.
Por 0lti"o8 corresponde a%re%ar que el tercero de #uena .e de#e los productos
o#tenidos8 art. 2''' del Cdi%o Ci+il8 pero no lo .rutos perci#idos8 art. 2'2& del "is"o
cuerpo le%al.
Por su parte8 el tercero de "ala .e de#e restituir el #ien8 pero responde por su
p2rdida o deterioro8 incluso aunque u#iera ocurrido por caso .ortuito8 sal+o que
de"uestre que la p2rdida8 destruccin o deterioro ta"#i2n se a#ra producido de
encontrarse el #ien en poder de quien se lo trans"iti8 art. 2'&( del Cdi%o Ci+il.
!i el #ien u#iese sido trans.erido al su#aquirente no alcan,ado por la
re+ocacin de#e su +alor a la .eca de su restitucin.
Asi"is"o8 el tercero de "ala .e de#e los productos o#tenidos y los .rutos
naturales o ci+iles desde la .eca de su de+en%a"iento.
Por 0lti"o8 di%a"os que sea el tercero contratante de #uena o "ala .e puede dar
cu"pli"iento a la sentencia de re+ocacin yPo ine.icacia eli"inando el perjuicio
causado por "edio del depsito pertinente sin necesidad de acer la restitucin8 ya que8
en de.initi+a8 la sancin tiende a e+itar la consu"acin del perjuicio a los acreedores.
Co"o recuerda la doctrina
112
el e.ecto restitutorio de la accin re+ocatoria ace a
la .uncin de %aranta patri"onial co"o prenda co"0n de los acreedores y ello tiende
justa"ente a e+itar el perjuicio
11&
.
111
/RI$$?8 o#. cit.8 p7%. 252.
112
/RI$$?8 o#. cit.8 p7%. 25&.
11&
JCD@)D1 BA!A M?$IDA !AD<?*A$= 9 !iste"aS: op.cit. pa% &23
VI! 3i)lio*ra41a
1. B)$$C!CI?> Au%ustoA FAD?DDI )duardo A8 Cdi%o Ci+il Co"entado8 1o"o
I*8 Astrea8 Buenos Aires81663
2. B)R/)$8 !A$*A<?R <. @ PA?$AD1?DI?8 MAR1ID= 9$a ine.icacia
concursal en la ley 2'.(22: R<PC DE 11
&. B)R/)$8 !A$*A<?R <ARV?8 Perodo de sospeca y accin re+ocatoria
concursal8 R.<.C.?. 1641A(41.
'. B?DFAD1I> Mario y /ARR?D) Jose A= 9Concursos y quie#ras:8 A#eledo
Perrot8 Buenos Aires8 1645
(. BC!1?!8 )l le+anta"iento de e"#ar%o a e.ectos de escriturar y el artculo 12&
de la ley de concursos8 Re+ista del Dotariado8 45&A334.
3. BC!1?!8 Cn .allo alertador8 LRe+ista del DotariadoL8 455A'3'8
4. CNMARA8 GMC1?R8 9)l concurso pre+enti+o y la quie#ra:8 ed. <epal"a8
Buenos Aires8 16528 +ol. III8
5. C?DI$ PAF8 A$B)R1? 91ie"po para conocer la insol+encia en una
re+ocatoria concursal: $$ 166(AC8 '53.
6. C?DI$ PAF8 A$B)R1?= 9Re+ocatoria concursal8 +eri.icacin y cosa ju,%ada:
$$ 166&A)8 1BB(
1B. C?DI$ PAF8 A$B)R1?=9)l perjuicio en la re+ocatoria concursal: $$ 166(AC8
243
11. C?D!1AD1ID? JCAD A.8 CAD)!1RIDI ADA M. @ M)D<)F AB)$8
LBene.icio de liti%ar sin %astos y proceso concursal. )l acceso a la justicia y la
.la%rante inconstitucionalidad del art. 12B de la $ey de concursos y quie#rasL8 III
Con%reso Ar%entino de <ereco Concursal8 I Con%reso Ar%entino
I#eroa"ericano8 1.II8 )d.AdAGoc.
12. C?C1CR)8 )<CAR<?8 LFunda"entos del <ereco Procesal Ci+ilL8 D[ 1&38
)d. <epal"a8 16(5
1&. <A!!?8 ARI)$ A. 9Accin re+ocatoria en la quie#ra= del pla,o y su naturale,a:
$A $)@ 166&AA8 1B25
1'. <)*I! )CGAD<VA8 G)RDAD<?8 )studio de <ereco Procesal8 Fa+ala8
165(
1(. <I 1C$$I?8 J?!M A. A /)RMND MACA/D?8 ARI)$ A= 9Al%unas cuestiones
so#re ine.icacia concursal Jcon especial re.erencia a los arts. 12B y 1B6 $CI.;:
JA 2BB2AIIIA1''4
13. )</AR J?!M BARACA18 9$a Medida Cautelar Pre+enti+a en Inter2s del
Concurso:8 J. A. 1653A18. 432.
14. )FRAVD IC)*)<? M)D<?FA8 $as Medidas Cautelares en el Proceso
Concursal8 Re+ista de <ereco Procesal8 Ru#in,al Cul,oni8 1665.
15. )!CC1I8 JCD@)D1 BA!8 Instituciones de <ereco Concursal8 Al+eroni8 1665
16. F)RDAD<)F8 Ray"undo= Funda"entos de la quie#ra8 Co"paQa I"presora
Ar%entina8 Buenos Aires8 16&4
2B. F)RR)R /)RMAD $CI!8 ponencia al II con%reso I#eroa"ericano de la
Insol+encia y I* Con%reso Dacional de <ereco Concursal8 $a Cu"#re8 2BBB8
pu#licada en el $i#ro de ponencias8 Ad+ocatus8 Crdo#a8 2BBB8 t. II
21. F)RR)R8 Patricia8 <ereco del acreedor ipotecario en el proceso concursal8
Atrea8 Buenos Aires8 2BBB
22. F?I/C)$ $?P)F G. y F)RRAR? C= 9Accin re+ocatoria concursal.
Contin%encia de e-clusin .rente a actos nulos: )< 5&A444
2&. F?I/C)$ $?P)F y F)RRARI?8 9Accin re+ocatoria concursal= inter+encin
del .allido8 )< 45A54(
2'. FRADCI!C? JCD@)D1 BA!A M?$IDA !AD<?*A$= 9!iste"a de ine.icacia
concursal: Ru#in,al Cul,oni8 !anta Fe8 2BB2
2(. FC!AR? B)R1)$I? KConcursos 1eora y Pr7ctica de la ley 16.((1A )diciones
<epal"a Buenos Aires 1651
23. /ARA/C!? G?RACI? P.8 A$B)R1? A. M?RI?D<? @ /C$$)RM? G.F.
/ARA/C!?8 L)l concurso co"o procesoL8 1.III8 )d. AdAGoc.
24. /ARA/C!? G?RACI? PAB$? K*ia#ilidad de las acciones de ine.icacia y de
responsa#ilidadA !ociedades y Concursos en el Mercosur )dit. AdAGocBuenos
Aires 1663 K
25. /ARA/C!?8 G?RACI? PAB$?8 ).ectos Patri"oniales en la $ey de
Concursos8 Ad Goc
26. /ARCVA MAR1VD)F8 FRADCI!C?= 9)l concordato y la quie#ra: A 1. II DE
(53>
&B. /RAFIABI$)8 <ARV? J. =)l conoci"iento del estado de cesacin de pa%os y la
accin de inoponi#ilidad concursal AWla prue#a de lo i"posi#leX $$ 2BB(AF8 '44
&1. /RI$$? G?RACI? A= 9Al%unas re.le-iones en torno a la prue#a del
conoci"iento por parte del tercero del estado de cesacin de pa%os del deudor
co"o presupuesto de +ia#ilidad de la accin re+ocatoria concursal:8 Astrea8
2BB1.
&2. /RI$$?8 G?RACI? AC/C!1? 9Perodo de sospeca en la ley de concursos:
)d. Astrea8 Buenos Aires8 1665
&&. G)R)<IA8 PAB$?8 L1ratado e-e%2tico de dereco concursalL8 A#aco8 Buenos
Aires8 2BBB8 1o"o '
&'. I/$)!IA! J?!M A.8 Concursos y Iuie#ras. $ey 2'.((28 )d. <epal"a 166(
&(. JAPI?18 R)D)= 9$a inoponi#ilidad es la ine.icacia a la "irada de terceros8
"ientras que la nulidad es la ine.icacia a la "irada de las partes: 9<es nullit2s
en "ati2re dH actes juridiques: )d. Artur Rousseau8 Paris8 16B6
&3. JCD@)D1 BA! Francisco 9$a de.inicin del periodo de sospeca es una
inda%acin de +erdad: Jornadas preparatorias del *I Con%reso Ar%entino de
<ereco Concursal @ I* Con%reso I#eroa"ericano so#re la Insol+encia JRosario
2BB3;
&4. JCD@)D1 BA! FRADCI!C?= 9)l concepto de perjuicio en el siste"a de
ine.icacia concursal:8 := ]]].laleyonline.co".ar
&5. JCD@)D1 BA! FRADCI!C?= 9)l .raude no es presupuesto del siste"a de
ine.icacia concursal:= ]]].laleyonline.co".ar
&6. JCD@)D1 BA!8 FRADCI!C?A M?$IDA !AD<?*A$8 CAR$?!= 9!iste"a
de ine.icacia concursal. $a retroaccin en la quie#ra.: Ru#in,al Cul,oni8 !anta
Fe8 2BB2
'B. O)M)$MAJ)R <) CAR$CCCI8 $a re+ocacin de los pa%os e.ectuados por el
deudor concursado8 R.<.C.?. 1645A(65.
'1. MAFFIA ?!*A$<?= 9)l juicio por ine.icacia .alencia: $$ 1656AB8 63B
'2. MAFFIA8 ?!*A$<? J= 9Para un #orrador so#re ine.icacia concursal: $$ 1654A
CA646
'&. MAFFVA8 ?!*A$<?. Funcin ?r%7nica de la !indicatura en el Proceso
Falencial8 en su o#ra *eri.icacin de Cr2ditos8 <epal"a8 2Z )dicin
''. MAFFIA8 ?!*A$<?= )l juicio de ine.icacia .alencial8 $$ 1656A<A63B
'(. MAFIA8 ?s+aldo= $a ley de Concursos co"entada8 <epal"a8 Buenos Aires8
2BBB
'3. MIIC)$8 JCAD $CI! 9Retroaccin de la quie#ra: <epal"a8 Buenos Aires8
165'
'4. MIIC)$8 JCAD $CI!= 9$e%iti"acin acti+a y pasi+a en la accin re+ocatoria
concursal: R<C? DE 1(
'5. M?R)$$?8 AC/C!1? M.8 A.ina"ientos en la tarea pro#atoria8 $$ 2BB&AF8
1&6(
'6. ?1A)/CI8 JC$I? C)!AR $a )-tensin de la Iuie#ra8 A#aco8 Buenos Aires8
1665
(B. PA$ACI? $ID? )DRIIC)8 <ereco Procesal Ci+il8 1o"o III8 )d.A#eledo
Perrot8 Bs.As.
(1. P?RC)$$I8 $CI! A= 9Accin de re+ocatoria pauliana en la ley 2'(22 y su
prescripcin li#eratoria:= R<C? 1664A(B&
(2. RAMACCI?11I8 LCo"pendio de <ereco procesal Ci+il y Co"ercial de
Crdo#a:8 )d. <epal"a
(&. RIBICGIDI8 /CI$$)RM? ) *eri.icacin de cr2ditos en la ine.icacia8 $a $ey
1666AFA''.
('. RIBICGIDI8 /CI$$)RM? ).8 LInoponi#ilidad concursal por conoci"iento del
estado de cesacin de pa%osL8 $a $ey8 1666
((. RICGAR<8 )FRAVD GC/?8 $a econo"a del dereco8 $.$. 15P'P66.
(3. RI*)RA JC$I? C)!AR= 9)l perjuicio consiste en que el patri"onio del deudor
co"0n se a e"po#recido co"o consecuencia del acto cuya e.icacia se
pretende: Instituciones de dereco concursal8 1o"o II8 Ru#in,al Cul,oni8 !anta
Fe8 2BB&
(4. RI*)RA JC$I? C)!AR= 9Instituciones de dereco concursal. !e%unda edicin
actuali,ada: 1o"o II8 Ru#in,al Cul,oni8 !anta Fe8 2BB&.
(5. RI*)RAAR?1IMADA*I1?$?= 9$ey de concursos y quie#ras. 1ercera edicin
actuali,ada: 1o"o II8 )ditorial Ru#in,al Cul,oni8 !anta Fe8 2BB(
(6. R?I1MAD8 G?RACI?8 YResponsa#ilidad de 1erceros en la quie#ra. 8 Il <ilitto
.alli"entare 1661 1A23>
3B. R?CI$$\D A<?$F? Re.or"as al R2%i"en de los Concursos8 Astrea8 16538
31. R?CI$$?D A<?$F? D= 9R2%i"en de concursos y quie#ras. $ey 2'.(22:
Astrea8 Buenos Aires8 1666
32. R?CI$$?D A<?$F? D= 9R2%i"en de concursos y quie#ras. $ey 2'.(22:
Astrea8 Buenos Aires8 1666.
3&. R?C$$?D8 A<?$F? A. D= 9R2%i"en de concursos y quie#ras. $ey 2'.(228
Astrea8 Buenos Aires8 1664
3'. RCBID MI/C)$ )<CAR<? K$e%iti"acin de los acreedores para
autori,acin al !ndico a pro"o+er de"andas de ine.icacia o de
responsa#ilidad.A Ponencia presentado en el III Con%reso Ar%entino de <ereco
Concursal K I Con%reso I#eroa"ericano so#re la Insol+enciaA 1. II
3(. !A11A8 !A$*A1?R)8 Instituciones del <ereco de Iuie#ra8 ed. )jea8 Buenos
Aires8 16(1.
33. 1?D?D8 AD1?DI? 9<e c"o la ine.icacia de los actos cele#rados en perodo
de sospeca presupone su +alide,: )< 112A635
8/5/07 A publicarse en ERREPAR. Revista Societaria y concursal