SEGUNDA LECTURA DEL CURSO

DERECHO PENAL II PARTE

ESPECIAL




CATEDRATICO:
Mg. Csar Martn Ramrez Luna




Ao 2012





DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA DEPENDIENTE

APRECIACIONES RELEVANTES
Uno de los derechos fundamentales que consagra nuestra Constitucin Poltica es el
derecho a la vida (art. 2), tiene su correlato en el Cdigo Civil, que prescribe el
derecho de toda persona a la vida, siendo adems un derecho irrenunciable que no
puede ser objeto de cesin (art. 5).
Tenemos que para Amado EZAINE CHAVEZ, aborto: Es la interrupcin del proceso
fisiolgico del desarrollo del feto. Expulsin prematura del fruto de la concepcin y su
destruccin dentro del claustro materno.
Segn la Organizacin Mundial de Salud alrededor de 5 millones de mujeres por ao se
someten a abortos en Amrica Latina y el Caribe sin considerar que la gran mayora lo
hace en la clandestinidad, lo que trae consigo condiciones de riesgo.
Se comenta, que el principal problema del aborto es psicolgico, as como el miedo por
falta de capacidades econmicas para alimentar al hijo; desafortunadamente
sta sociedad de consumo y de falsos valores en que vivimos, ha desvalorizado al nio
que debe venir a ste mundo y con su racionalismo ha creado un falso temor.
1

La legislacin sobre el aborto en el mundo es muy diversa, desde el libre acceso al
aborto en servicios sanitarios pblicos gratuitos hasta la penalizacin con aos de
prisin para las mujeres y quienes practiquen el aborto inducido. Por tanto, la prctica
del aborto, entendido como aborto inducido o interrupcin voluntaria del embarazo,
est sujeta al ordenamiento jurdico vigente en cada pas, en el que puede recogerse
como derecho o como delito penalizado (punible). Cuando el aborto se considera un
delito, la prctica del aborto es ilcita y se realiza con escasas o nulas garantas
sanitarias para la mujer.
2

Incluso, la propia Iglesia Catlica, reprime el aborto, en el canon 1398 del Cdigo de
Derecho Cannico de 1983, actualmente en vigor, lo define como: Quien procura el
aborto, si ste se produce, incurre en excomunin latae sententiae.

1
Tomado de: http://pe.globedia.com/causas-del-aborto
2
Tomado de: http://es.wikipedia.org/wiki/Anexo:Legislaci%C3%B3n_del_aborto
El maestro Chaname Orbe,
3
al respecto dice: La razn de quebrantar el derecho a
nacer es vacua, insostenible: se considera al feto algo distinto al ser humano. Acaso
existe un momento en que el feto pasa de no ser humano a serlo?, es obvio que no. No
hay grados en stos, ni trmino medio. S es humano, o no s es, estanos ante una
arbitrariedad escandalosa.
Se discute, como lo dijimos en anterior estudio, el comienzo de la vida humana y en
consecuencia, desde cuando se plantea el aborto. Existen mtodos anticonceptivos y
mtodos abortivos.
Los mtodos anticonceptivos, son mtodos que evitan que la mujer quede
embarazada; de los cuales algunos son abortivos porque destruyen la concepcin,
impidindole que se deposite en el tero materno, tales como los dispositivos
intrauterinos (DIU): T de Cobre o el llamado DIU que libera progesterona.
4

El aborto puede ser espontneo o provocado. El espontneo se produce o bien porque
surge la muerte del feto intrauterinamente, o bien porque causas diversas motivan su
expulsin prematura, donde fallece dada su capacidad de vivir fuera del vientre
materno. El aborto provocado, se realiza o bien matando al feto en el seno materno o
bien forzando artificialmente su expulsin para que muera en el exterior.
La sociedad pugna por la despenalizacin del aborto, sin considerar que atenta contra
la vida de los no nacidos, constituyendo un acto claro de discriminacin de seres
humanos por su condicin de edad, indefensin y no posibilidad de reivindicacin
propia, contraviniendo el derecho de igualdad, reconocido constitucionalmente como
un derecho fundamental.
Los pases que han despenalizado el aborto, han fundamentado su argumentacin, en
gran parte, en la "teora del conflicto de derechos". Es una visin del derecho segn la
cual la realidad jurdica est caracterizada por el conflicto permanente de derechos.
5

El derecho a elegir es solamente uno de los aspectos del tema mucho ms amplio de
los derechos reproductivos, es decir, el derecho de la mujer a controlar su cuerpo y su
vida reproductiva.

3
Chanam Orbe Ral; Casos clebres, 125 controversias judiciales, razonamiento y argumentacin
judicial; Abogados Editores; Lima-Per ao 2010; pag. 16
4
La progesterona, es la hormona responsable del desarrollo de caracteres sexuales secundarios en una
mujer, y sirve para mantener el embarazo.
5
Tomado de: http://www.ordenjuridico.gob.mx/Publicaciones/Tesis2011/MAcosta.pdf.
Existen varios tipos de aborto:
6

a) Aborto espontneo: Algunas mujeres tienen cierta predisposicin a tener
abortos, y con cada aborto sucesivo disminuyen las posibilidades de que el
embarazo llegue a trmino.
Las causas del aborto espontneo no se conocen con exactitud. En la mitad de
los casos, hay alteracin del desarrollo del embrin o del tejido placentario, que
puede ser consecuencia de trastornos de las propias clulas germinales o de
una Alteracin de la implantacin del vulo en desarrollo.
b) Aborto inducido o provocado: Es la interrupcin deliberada del embarazo
mediante la extraccin del feto de la cavidad uterina.
Esencialmente, hay cuatro tipos de aborto inducido o provocado:
Aborto teraputico:
Es el realizado cuando el embarazo pone en peligro la vida de la mujer
embarazada. Esta situacin ha quedado prcticamente superada como
consecuencia del progreso en la medicina. Quedan algunas pocas situaciones
excepcionales, en las que adems el feto no va a ser viable.
Aborto tico o humanitario:
Cuando el embarazo ha sido consecuencia de una accin delictiva,
fundamentalmente violacin o relaciones incestuosas.
Aborto psicosocial:
Es el realizado por razones personales, familiares, econmicas, sociales de la
mujer. Es indiscutible que esta indicacin incluye el mximo porcentaje de
abortos realizados en el mundo.
Aborto eugensico:
Tambin podra llamarse de indicacin fetal o preventivo. Es el planteado
cuando existe importante riesgo o probabilidad de que el nuevo ser se
encuentra afectado por anomalas o malformaciones congnitas.
Hoy el diagnstico prenatal ha desarrollado una serie de tcnicas que permiten
una importante aproximacin al conocimiento del no-nacido.


6
Tomado de: http://html.rincondelvago.com/legalizacion-del-aborto.html


AUTO ABORTO

Precisa el artculo 114: La mujer que causa su aborto o, consiente que otro la
practique, ser reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos aos, o con
prestacin de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.

BIEN JURIDICO
Lo que se tutela o protege es la vida humana en su modalidad dependiente sea
embrin o feto, carente de autonoma; vida aquella que se encuentra dentro de la
matriz materna.

SUJETOS
El sujeto activo de este delito por su naturaleza propia, siempre ser la mujer en
estado de gestacin, no importa su condicin civil o convivencia con el varn que la
embaraz, quien tambin no representa calidad o cualidad.
El sujeto pasivo del delito es el feto o embrin; que al interrumpirse su evolucin,
muere, siendo esto ltimo la finalidad.
Sin embargo el maestro Roy Freyre (ao 1974; pag. 152), en un comentario no
compartido por el autor, citando a Jimnez de Asa, hace una extensiva relacin de
quienes pueden ser los sujetos pasivos de este delito mencionando que es todo
poseedor de un bien o de un inters jurdicamente protegido y por ello lo son: el
hombre, la persona jurdica, el Estado o la colectividad.
De otro lado, la norma in comento, al hacer referencia () o consiente que le otro le
practique, pone en relieve la participacin de un tercero como sujeto activo; sin
embargo, ste tercero, ya se menciona directamente en el artculo 115.

COMPORTAMIENTO
En el artculo sustantivo en comento, se registran hasta dos tipos de comportamientos:
a. La mujer que causa su aborto: En forma consciente la mujer gestante se
practica el aborto; de cualquier forma, mecnicamente o por la ingesta de
algn elemento natural o qumico que haga interrumpir o expulsar al embrin o
feto. Puede hacerlo directamente o por omisin, dejando de hacer un acto a
que estaba obligada para no interrumpir su embarazo.
b. La mujer que consiente que otro le practique el aborto: La mujer embarazada
permite que otro le practique las maniobras abortivas con el fin de interrumpir
su embarazo y buscar consecuentemente la expulsin prematura del embrin o
feto. Aqu indudablemente aparece el extrao o tercero, siendo la persona
que materialmente prctica el aborto y segn numerosos comentarios al
respecto, se encuentra sancionado en el siguiente artculo 115. Sin embargo,
habra algn problema al considerar a este extrao o tercero, como sujeto
activo del mal llamado delito de auto aborto?; creo que no, por consiguiente
fue innecesario independizar este comportamiento.

TIPO SUBJETIVO
Esta figura penal se desarrolla a ttulo doloso, ms si es directo; la realizacin del auto
aborto, a ttulo de otro tipo de dolo es muy difcil.
No se admite el auto aborto a ttulo de culpa; puesto que la mujer embarazada con
conciencia y voluntad dirigir su accionar a la interrupcin de su embarazo o expulsin
prematura del embrin o feto.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
El auto aborto se perfecciona con la muerte del embrin o feto; la muerte se produce
dentro de la matriz materna o fuera de sta si es prematuro.
Al haber una relacin accin resultado, se ejecuta por accin u omisin; no es
suficiente la exteriorizacin de la voluntad sino que la conducta incluye la produccin
de un resultado como consecuencia. Admite la tentativa.

PENALIDAD
La mujer que causa su aborto o, consiente que otro la practique, ser reprimida con
pena privativa de libertad no mayor de dos aos, o con prestacin de servicio
comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas. Se trata de una consecuencia
jurdica alterna, porque el Juzgador impondr lo conveniente despus de efectuar las
valoraciones correspondientes al hecho cometido.

ABORTO CONSENTIDO
El artculo 115 sanciona: El que causa el aborto con el consentimiento de la
gestante, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro aos.
Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena
ser no menor de dos ni mayor de cinco aos.

BIEN JURIDICO
En sa misma lnea, se tutela o protege la vida humana en su modalidad dependiente
sea embrin o feto, carente de autonoma; vida aquella que se encuentra dentro de la
matriz materna.
Sin embargo, en comunin con el bien jurdico vida antes sealado, debe
considerarse el dao a la vida independiente de la gestante.

SUJETOS
Sujeto activo es aquella persona que busca y realiza la interrupcin o expulsin
prematura del embrin o feto, con la venia de la madre gestante.
Sujeto pasivo ser el embrin o feto, a quien le recae la accin criminosa del sujeto
activo; tambin debe considerarse el dao que sufre la gestante si ocurriese su
muerte.

COMPORTAMIENTO
Como ya lo hemos sealado, aqu el extrao tercero del artculo 114 es quien
realiza con la venia de la gestante, las acciones para interrumpir o buscar la expulsin
del embrin o feto del vientre materno.
El tipo penal sanciona una forma agravada: Si sobreviene la muerte de la mujer y el
agente pudo prever este resultado; en ste caso, la intencin del agente debe estar
dirigida a la interrupcin del embarazo o expulsin prematura del embrin o feto de la
matriz materna, caso contrario si el agente dirige su accionar en procura de ocasionar
la muerte de la gestante ser homicidio; el resultado final de muerte de la gestante,
ser considerado como un accionar culposo; se trata pues, de un delito
preterintencional; la intencin del autor dirigida a un determinado hecho, concluye
con uno ms grave, se sobredimensiona el resultado propuesto.

TIPO SUBJETIVO
El tipo penal es a ttulo doloso; no cabe el comportamiento culposo. Sin embargo; si
ocurriese la muerte de la gestante, podemos afirmar un comienzo doloso frente a la
interrupcin del embarazo y un resultado culposo por la muerte subsecuente de la
gestante.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
Se perfecciona el delito con la interrupcin del embarazo (muerte del nasciturus) y la
consecuente expulsin prematura de ste ser. Si concurre la agravante es obvio que se
perfecciona con la muerte de la gestante.
Es factible la tentativa.
Sin embargo, desperdigada encontramos una agravante para este delito, que se
encuentra tipificado en el artculo 117 del C.P., en cuanto a la calidad que representa
el tercero o extrao; sea mdico, obstetra, farmacutico, o cualquier profesional
sanitario, que abusa de su ciencia o arte para causar el aborto.

PENALIDAD
Este tipo penal sanciona una pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro aos; si concurre la agravante sobreviniente de muerte de la gestante y si el
agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de dos ni mayor de cinco
aos.
Para el caso de la agravante que seala el artculo 117 del C.P.; ser reprimido con la
pena de los artculos 115 y 116 e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos
cuarto y octavo.



ABORTO NO CONSENTIDO

Refiere el artculo 116 El que hace abortar a una mujer sin su consentimiento ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. Si
sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado la pena ser
no menor de cinco ni mayor de diez aos.

BIEN JURIDICO
En este delito se tutela o protege la vida humana en su modalidad dependiente sea
embrin o feto, carente de autonoma; vida aquella que se encuentra dentro de la
matriz materna.
Este delito siendo pluriofensivo protege la libertad de la gestante en proseguir con su
embarazo; as como su vida (independiente) si ocurriese su muerte.

SUJETOS
El sujeto activo ser cualquier persona que realiza los actos para interrumpir el
embarazo o el que trata de expulsar el embrin o feto de la matriz materna. Para el
caso del sujeto pasivo, ser en primer orden el embrin o feto, as como la madre que
no presta su consentimiento para la interrupcin del embarazo o expulsin prematura
del nasciturus de su vientre.

COMPORTAMIENTO
El comportamiento implica hacer abortar a una mujer sin su consentimiento. Esta
conducta, la puede llevar a cabo, aquella persona que realiza los actos materiales de
interrupcin del embarazo o su expulsin prematura del vientre materno; as como el
participante que engaa o utiliza cualquier artilugio para que el autor logre su
propsito.

TIPO SUBJETIVO
Tanto el autor como los participantes actan a ttulo doloso; con la direccionalidad
final de interrumpir el embarazo o expulsin prematura del embrin o feto. Es
necesario un dolo directo.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
Se perfecciona el delito con la interrupcin del embarazo (muerte del nasciturus) y la
consecuente expulsin prematura de ste ser. Puede presentarse la muerte de la
gestante. Es admisible la tentativa.
Este tipo penal, ser agravado por la cualificacin del sujeto activo, sea mdico,
obstetra, farmacutico, o cualquier profesional sanitario, conforme lo dispone el
artculo 117 del C.P.

PENALIDAD
El que hace abortar a una mujer sin su consentimiento ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. Si sobreviene la muerte
de la mujer y el agente pudo prever este resultado la pena ser no menor de cinco ni
mayor de diez aos.
Para el caso de la agravante que seala el artculo 117 del C.P.; ser reprimido con la
pena de los artculos 115 y 116 e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 4 y
8).

ABORTO PRACTICADO POR PROFESIONAL SANITARIO

El artculo 117 se encuentra descrito as: El mdico, obstetra, farmacutico, o
cualquier profesional sanitario, que abusa de su ciencia o arte para causar el aborto
ser reprimido con la pena de los artculos 115 y 116 e inhabilitacin conforme al
artculo 36 incisos 4 y 8.

COMENTARIO:
No es un tipo penal, ms bien es una agravante por la cualificacin del sujeto activo;
pasaremos a nombrarlos:
Mdico: Es una persona que ha cursado estudios en medicina, con lo cual tiene
autoridad y dedicacin para tratar de curar o consecuentemente prevenir las
enfermedades propias del ser humano.
Obstetra: Es un profesional sanitario dedicado al cuidado de la gestante antes y
despus del parto.
Farmacutico: Es el profesional dedicado a la elaboracin de medicamentos as como
del anlisis de los elementos que lo componen que sirven para sanar o prevenir males
del hombre.
Cualquier profesional sanitario: Un profesional sanitario ms all de ser un mdico,
una enfermera o un farmacutico, que posee la oportuna titulacin oficial; son
tambin aquellos profesionales que poseen conocimientos, habilidades y
actitudes propias de la atencin de salud, se organizan por medio de colegios
profesionales oficialmente reconocidos por los poderes pblicos y deben estar en
posesin del correspondiente ttulo oficial que habilite expresamente para ello, ya
trabajen por cuenta propia o ajena
7
.

PENALIDAD
Estos profesionales ms all de ser sancionados con las penas descritas en los artculos
115 y 116, sern inhabilitados conforme los incisos 4) y 8) del artculo 36; que
precisa: 4) Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero
profesin, comercio, arte o industria, que deben especificarse en la sentencia, y; 8)
Privacin de grados militares o policiales, ttulos honorficos u otras distinciones que
correspondan al cargo, profesin u oficio del que se hubiese servido el agente para
cometer el delito.

ABORTO PRETERINTENCIONAL

Seala el artculo 118: El que, con violencia, ocasiona un aborto, sin haber tenido el
propsito de causarlo, siendo notorio o constndole el embarazo, ser reprimido con

7
Tomado de: http://www.consumoteca.com/diccionario/profesional-sanitario
pena privativa de libertad no mayor de dos aos, o con prestacin de servicio
comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.

BIEN JURIDICO
En este delito se tutela o protege la vida humana en su modalidad dependiente sea
embrin o feto, carente de autonoma; vida aquella que se encuentra dentro de la
matriz materna; sin embargo este tipo penal tambin protege el cuerpo y salud de la
gestante por el hecho material que recae sobre su cuerpo y que ocasiona el resultado
final (aborto).

SUJETOS
Sujeto activo ser la persona que a travs de la violencia sobre el cuerpo de la
gestante, ocasiona el aborto.
Sujeto pasivo ser el feto o embrin que es despojado de su existencia por la violencia
directa ejercida sobre el cuerpo de su madre, sta ltima tambin puede sufrir daos
al cuerpo o salud.

COMPORTAMIENTO
El sujeto activo, debe llevar a cabo actos de violencia de tal magnitud que puedan
ocasionar el aborto, tenindose presente que el agente no ha debido tener el
propsito de causarlo, teniendo presente que los golpes propinados por el agente a la
gestante deben estar dirigidos fuera de la zona donde se localiza el feto o embrin , es
decir el vientre. Requisito: que a la gestante le sea notorio su embarazo o que al
menos le conste al agente que la vctima se encontraba embarazada.

TIPO SUBJETIVO
Este delito es un tipo penal sui generis; porque la primigenia accin del agente est
dirigida a violentar dolosamente el cuerpo de la gestante con un resultado ulterior no
querido de aborto en perjuicio del embrin o feto, siendo notorio el embarazo o
constndole tal hecho al agente.
Este delito trata de los delitos preterintencionales, un comienzo comportamental
doloso al cuerpo de la vctima y un resultado final culposo de aborto no querido. Este
tipo de aborto colisiona con el dolo eventual, en la medida que si bien la violencia no
estaba dirigida a interrumpir el embarazo, pudo ser previsto por el agente, cuando le
era notorio dicha gestacin y an as, actu representndose muy probable el
resultado final de aborto. Siendo as, deja de ser un delito preterintencional.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
El delito se perfecciona con la interrupcin o expulsin prematura del embrin o feto
del vientre materno; habr concurso ideal de delitos, con el de lesiones por la accin
material recada sobre el cuerpo de la gestante.
Cabe perfectamente la tentativa. En cuanto a la participacin es probable dicha
situacin cuando los agentes slo se representan la lesin a la gestante, sin nimo de
efectuar el comportamiento final de aborto.

PENALIDAD
El que, con violencia, ocasiona un aborto, sin haber tenido el propsito de causarlo,
siendo notorio o constndole el embarazo, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos aos, o con prestacin de servicio comunitario de cincuenta y
dos a ciento cuatro jornadas. Se trata de una pena alterna, siendo viable segn criterio
del Juzgador imponer o bien pena privativa de libertad o prestacin de servicio
comunitario, de ser el caso, puede tambin imponer una Reserva de Fallo
Condenatorio.

ABORTO TERAPUTICO IMPUNE

El artculo 119, se define as: No es punible el aborto practicado por un mdico con
el consentimiento de la mujer embarazada o de su representante legal, si lo tuviere,
cuando es el nico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en su salud
un mal grave y permanente.

COMENTARIO:
No es un tipo penal, es el supuesto de un comportamiento atpico, en situacin de un
conflicto que emerge sobre la base de importar una mejora en la salud de la gestante
en desmedro del embrin o feto.
En efecto, ambos supuestos en conflicto son protegidos por el derecho; en cuanto a la
madre se tutela la vida o salud y la vida del embrin o feto.
Algunos autores, como Bramont Arias Torres (ao 1996, pag. 87), precisa que se trata
de un estado de necesidad, sin embargo del propio supuesto se aprecian ciertas
diferencias en el contenido del injusto en relacin al inciso 4) del artculo 20 del C.P.
8

Sin embargo, estos supuestos se asemejan ms a una exencin de responsabilidad, por
la situacin de peligro en que se encuentra la gestante privilegiando su vida frente a la
del embrin o feto.
Por otro lado, el mal llamado "aborto teraputico" es un aborto directo pues busca la
muerte del no nacido como un medio para "salvar" la vida de la madre, cuando en
realidad hay otras alternativas para salvar la vida de los dos.
Actualmente la Ley General de Salud, Ley N 26842, publicada el 20 de julio de 1997,
refiere en su ttulo preliminar inciso III) que el concebido es sujeto de derecho en el
campo de la salud. Este precepto concuerda con lo establecido por el artculo 2 inciso
1) de la Constitucin Poltica, que seala que el concebido es sujeto de derecho en
todo cuanto le favorece.
Siguiendo con esta misma tendencia, el artculo 30 de la Ley General de Salud incluso
establece la obligacin del mdico a poner en conocimiento de la autoridad
competente los casos en los que existan indicios de aborto criminal.
Por otro lado, la citada ley no hace mencin expresa al procedimiento para acceder a
un aborto teraputico, sin embargo, le son aplicables los mandatos establecidos en el
ttulo preliminar inciso VI, que refieren que es responsabilidad del Estado promover las

8
Art. 20 inciso 4).- El que, ante un peligro actual e insuperable de otro modo, que amenace la vida, la
integridad corporal, la libertad u otro bien jurdico, realiza un hecho destinado a conjurar dicho peligro
de s o de otro, siempre que concurran los siguientes requisitos: a) Cuando de la apreciacin de los
bienes jurdicos en conflicto afectados y de la intensidad del peligro que amenaza, el bien protegido
resulta predominante sobre el inters daado; y, b) Cuando se emplee un medio adecuado para vencer
el peligro.
condiciones que garanticen una adecuada cobertura de prestaciones de salud a la
poblacin, en trminos socialmente aceptables de seguridad, oportunidad y calidad
9
.

CONDICIONES
Este tipo de aborto no punible, seala una serie de condiciones, tales como:
a. Que el aborto debe hacer sido practicado por un mdico.- Slo este profesional
es el llamado a la prctica del aborto.
b. Que el aborto haya sido consentido por la mujer embarazada o de su
representante legal, si lo tuviere.- Se entiende que la solicitud debe ser
expresa.
c. Que el aborto, haya sido el nico medio para salvar la vida de la gestante o para
evitar en su salud un mal grave y permanente.- El aborto es la ltima opcin, al
no existir ningn otro medio adecuado o tcnico, para mejorar la salud de la
gestante.

ABORTO SENTIMENTAL Y EUGENSICO

El artculo 120 precisa: El aborto ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de tres meses:
1) Cuando el embarazo sea consecuencia de violacin sexual fuera de matrimonio, o
inseminacin artificial no consentida y ocurrida fuera de matrimonio, siempre que los
hechos hubieren sido denunciados , o investigados cuando menos policialmente; o
2) Cuando es probable que el ser en formacin conlleve al nacimiento graves taras
fsicas o psquicas, siempre que exista diagnstico mdico.

BIEN JURIDICO
Se tutela la vida dependiente del embrin o feto.

SUJETOS
Sujeto activo es siempre la gestante y sujeto pasivo ser el embrin o feto.

9
Tomado de: http://www.clacai.org/contenidos/situacion-del-aborto/131-peru

COMPORTAMIENTO
El aborto sentimental o eugensico, se desarrolla con la interrupcin del embarazo o la
expulsin prematura del feto o embrin del vientre materno. Sin embargo es necesario
valorar el contexto de estos supuestos, porque de alguna forma nos llevan a conocer
los motivos del aborto:
1) Cuando el embarazo sea consecuencia de violacin sexual fuera de matrimonio,
o inseminacin artificial no consentida y ocurrida fuera de matrimonio, siempre
que los hechos hubieren sido denunciados, o investigados cuando menos
policialmente.- Estos tipos de aborto, bajo estas condiciones son los llamados
abortos ticos; porque el motivo del embarazo es ajeno a la decisin de la
madre; como se observa del supuesto de este extremo del tipo penal, la madre
se embaraza producto de un delito de violacin sexual fuera del matrimonio, es
decir, bajo grave amenaza o violencia, la mujer es sometida a un trato sexual
no deseado y producto de ello queda gestando una vida que jams pens llevar
en su vientre; tambin una inseminacin artificial no consentida y ocurrida
fuera del matrimonio, entendindose que la mujer no presta su consentimiento
para aquella prctica asistida, la misma que pudo haberse producido por
engao e incluso coaccin. Se requiere una condicin objetiva: siempre que los
hechos hubieren sido denunciados, o investigados cuando menos
policialmente; sin ello, la mujer no puede acogerse a este supuesto penal.
Es importante mencionar que en algunos pases este tipo de aborto no es
punible.
2) Cuando es probable que el ser en formacin conlleve al nacimiento graves taras
fsicas o psquicas, siempre que exista diagnstico mdico.- Son los llamados
abortos eugensicos, porque mdicamente se comprueba a travs de
exmenes clnicos que el embrin o feto, nacer con graves taras fsicas o
psquicas. Sin embargo, no existe ninguna reglamentacin sanitaria o legal que
defina el concepto de grave tara fsica o psquica. Estos conceptos quedan a
la libre interpretacin de los respectivos operadores fiscales y judiciales.

TIPO SUBJETIVO
Estos delitos son eminentemente dolosos; con conciencia y voluntad la gestante se
interrumpe o expulsa de su vientre el producto de la concepcin.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
Estos delitos se perfeccionan con la muerte del embrin o feto. Cabe la tentativa, por
tratarse de un delito de resultado.

PENALIDAD
Estos delitos son sancionados con penas benignas, no mayor de tres meses de
privacin de la libertad.
Como se observa, por la sancin que se registra, estas conductas pueden prescribir
incluso con el transcurrir de las investigaciones.


DELITOS CONTRA EL CUERPO Y LA SALUD

CONSIDERACIONES
El acadmico Jacobo Trbol, manifiesta que la lesin es todo dao o detrimento
somtico o psquico causado violentamente, consecutivo a la accin de causas
externas (mecnicas, fsicas, qumicas como la administracin de sustancias txicas o
nocivas, biolgicas o psicolgicas) o internas (esfuerzo).
En Espaa, la Ley 35/1995, del 11 de diciembre, define a las lesiones graves como
aquellas que menoscaban la integridad corporal o la salud fsica o mental y que
incapacitan con carcter temporal o permanente a la persona que las hubiera sufrido.
El maestro Roy Freyre (ao 1974, pag. 184), refiere que el derecho penal no puede
dejar de reconocer la estrecha relacin existente entre la vida, la salud mental y la
integridad fsica. De all que el delito de lesiones consiste en el dao causado a la
integridad corporal o a la salud fsica o mental de una persona, sin nimo de matar.
En estos delitos conforme lo define nuestro Cdigo Penal, lo que se tutela es la salud
individual comprendiendo con ello, los trminos: cuerpo y salud; comprendiendo todo
ello lo relacionado con la masa corprea, el componente fisiolgico (todos los rganos
y huesos) y componente psquico o neurolgico; hecho compatible desde la
perspectiva de nuestra Constitucin Poltica, que en su artculo 2 inciso 1), sanciona
que toda persona tiene derecho a su integridad moral, psquica y fsica as como a su
libre desarrollo y bienestar.
De diferente parecer Berdugo Gmez la Torre, propugna que se trata tan slo de un
bien jurdico: si se entiende la salud en un sentido amplio, lo que se trata de proteger
en estos delitos es un solo bien jurdico: la salud (fsica o psquica), que incluye
tambin la integridad corporal, pues la salud es susceptible de ser atacada tanto
produciendo una alteracin en su normal funcionamiento durante un periodo de
tiempo mayor o menor supuesto de enfermedad o incapacidad temporal-, como
causando un menoscabo en el sustrato corporal.
10

Ahora bien, el inciso 10) del artculo 20 del C.P.; sanciona que est exento de
responsabilidad, quien acta con el consentimiento vlido del titular de un bien
jurdico de libre disposicin. Bajo esta premisa A, puede decirle a B que lo azote
hasta desgarrarle su carne?; si bien aqu hay un consentimiento, sin embargo, las
lesiones producidas a una persona, deben estar orientados a una mejora; siendo
impune, siempre y cuando se haya actuado bajo los cnones establecidos por los
protocolos o reglamentos de sanidad.
Este concepto es compatible con lo que establece el artculo 5 del Cdigo Civil; que
prescribe los derechos de la persona humana en cuanto a la vida, a la integridad fsica,
a la libertad, al honor y los dems inherentes a ella, que no pueden ser objeto de
cesin; asimismo agrega el citado cuerpo legal en su artculo 6, que los actos de
disposicin del propio cuerpo estn prohibidos cuando ocasionen una disminucin
permanente de la integridad fsica o cuando de alguna manera sean contrarios al
orden pblico o a las buenas costumbres. Empero, son vlidos si su exigencia
corresponde a un estado de necesidad, de orden mdico o quirrgico o si estn
inspirados por motivos humanitarios.
De all, que el artculo 155 del Cdigo Penal espaol, sanciona con pena inferior de
uno o dos grados, si ha mediado el consentimiento vlido, libre, espontneo y
expresamente emitido por el ofendido.

10
Muoz Conde Francisco; Derecho Penal Parte Especial-; Ed. Tirant lo Blanch, Valencia Espaa; ao
2004; Pag. 109.

LESIONES GRAVES

Precisa el artculo 121: El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho
aos. Se consideran lesiones graves:
1) Las que ponen en peligro inminente la vida de la vctima.
2) Las que mutilan un miembro u rgano principal del cuerpo o lo hacen impropio
para su funcin, causan a una persona incapacidad para el trabajo, invalidez o
anomala psquica permanente o la desfiguran de manera grave o permanente.
3) Las que infieren cualquier otro dao a la integridad corporal, o a la salud fsica o
mental de una persona que requiera treinta o ms das de asistencia o descanso,
segn prescripcin facultativa.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y si el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de cinco ni mayor de diez aos.
Cuando la vctima es miembro de la Polica Nacional del Per o de las Fuerzas
Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, en el cumplimiento
de sus funciones, se aplicar pena privativa de libertad no menor de cinco aos ni
mayor de doce aos.

BIEN JURIDICO
Como ya lo hemos definido, y siguiendo la lnea interpretativa del artculo in comento,
lo que tutela es el cuerpo y la salud.
El maestro Villa Stein (ao 1997, pag. 190), refiere que lo que se tutela es la integridad
corporal y la salud psicofisiolgica.

SUJETOS
El sujeto activo de esta modalidad comportamental puede ser cualquier persona fsica,
varn o mujer mayor de edad, no exige el tipo penal calidad o cualidad en el sujeto
activo a no ser que se trate de las personas fsicas que por su cualidad o calidad estn
involucrados en los delitos sealados en los artculo 121 A y 121 B.
El sujeto pasivo y el objeto material del delito, puede ser cualquier persona fsica; no
estando incluidas las vctimas sealadas en los artculos 121 A y 121 B.

COMPORTAMIENTO
Para el desarrollo del supuesto de hecho de este tipo penal, basta una accin u
omisin del agente, que tenga como objetivo procurar a la vctima un dao grave al
cuerpo o la salud, comprendida desde la integridad corporal, fsica o fisiolgica y
psquica.
El codificador no ha sealado los medios con los cuales el agente procura el dao grave
a la vctima. Pueden ser los propios medios fsicos del agente, as como la utilizacin de
un medio material.
En estos casos, para la calificacin de la gravedad de la lesin, en principio debemos
establecer si el dao como resultado final se encuentra dentro de los alcances del
propio artculo 121 (ejem: mutilan un miembro u rgano principal del cuerpo o lo
haga impropio para su funcin, etc); caso contrario estaremos a la prescripcin
facultativa sealada por el certificado mdico legal, de aquellas lesiones que requieran
treinta o ms das de asistencia o descanso.
Supuestos de lesiones graves:
1) Las que ponen en peligro inminente la vida de la vctima.- Supone este supuesto, el
hecho de producir a la vctima un dao grave con inminente y concreto peligro a su
vida; contrariamente el Cdigo Penal Espaol, no dirige el peligro a la vida en s de la
vctima, sino a las armas, instrumentos, objetos, medios, mtodos o formas
concretamente peligrosos para la vida o salud, fsica o psquica de lesionado (art. 148
acpite 1).
2) Las que mutilan un miembro u rgano principal del cuerpo o lo hacen impropio para
su funcin, causan a una persona incapacidad para el trabajo, invalidez o anomala
psquica permanente o la desfiguran de manera grave o permanente.- El miembro
superior, en el cuerpo humano, es cada una de las extremidades que se fijan a la parte
superior del tronco; el mismo que est compuesto por cuatro partes fcilmente
distinguibles: mano, antebrazo, brazo y cintura escapular que fijan los miembros
superiores a la parte superior del tronco -trax- a nivel de los hombros. En otras
palabras, va desde el hombro hasta los dedos. Tiene un total de 32 huesos y 42
msculos. El miembro inferior o pelviano es cada una de las extremidades fijadas
al tronco a nivel de la pelvis -articulaciones de la cadera- mediante la cintura pelviana.
Los miembros inferiores son las piernas. Cada miembro inferior se compone de cuatro
segmentos principales: a) Cintura pelviana, formada por los coxales: fijan los miembros
inferiores al tronco. No se confunda cintura pelviana -los coxales- con pelvis -los
coxales junto al sacro y cccix-; b) Muslo: su esqueleto es un solo hueso, el fmur; c)
Pierna: tibia y fibula peron; d) Pie, a su vez formado por tres segmentos: Tarso,
Metatarso, Falange.
11

Por otro lado, son rganos, todo aquel elemento biolgico que mantiene el correcto
funcionamiento del ser humano, puede ser el pulmn, corazn, hgado, riones, etc, u
otro rgano propio para el funcionamiento neurolgico del ser humano.
Estas lesiones deben causar a una persona incapacidad para el trabajo, invalidez o
anomala psquica permanente; esta ltima, son lesiones con rasgos psicopticos o
trastornos de la personalidad, que afectan duramente las reas del conocimiento, del
control de los impulsos, o de la afectividad y determinan personalidades
perdurablemente distintas a las normales.
Ser otro tipo de lesin grave aquella que desfigura de manera grave o permanente,
esta es la lesin esttica; este es un dao que afecta directamente la integridad fsica
de la persona en su totalidad, es la llamada deformidad fsica que altera la armona y
hermosura del semblante y en algunos casos de las facciones tanto en su esttica
como en su modalidad dinmica.
12

3) Las que infieren cualquier otro dao a la integridad corporal, o a la salud fsica o
mental de una persona que requiera treinta o ms das de asistencia o descanso, segn
prescripcin facultativa.- Son aquellos supuestos en que al no verificarse la lesin
grave, conforme se seala en los supuestos sealados anteriormente, basta con la
conclusin mdica legal de treinta o ms das de asistencia o descanso, segn
prescripcin facultativa.
4) Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y si el agente pudo prever este
resultado.- Al respecto, aqu el trmino empleado pudo prever este resultado lo
equiparan como no pudo prever este resultado, estos trminos, constituye la base de

11
Tomado de: http://es.wikipedia.org/wiki/Miembro_inferior (superior).
12
Juzgado Unipersonal de Lambayeque; Sentencia N 00504-2011 del 29 de marzo de 2011.
discusin acadmica; Salinas Siccha (ao 2,004, pag. 202) refiere: si el agente no tuvo
ninguna posibilidad de prever aquel resultado no ser culpable de la muerte que se
produzca, limitndose su responsabilidad penal por las lesiones graves que ocasione;
sin embargo la norma penal menciona lo contrario pudo prever el resultado; en
consecuencia si el agente pudo prever el resultado ste comportamiento se asemeja
ms a un delito de homicidio por dolo eventual, en todo caso la norma penal debi
decir no pudo prever el resultado para que consiguientemente sea un delito
preterintencional con muerte final no previsible.
5) Cuando la vctima es miembro de la Polica Nacional del Per o de las Fuerzas
Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, en el cumplimiento de
sus funciones.- Esta agravante est relacionada ms all de verificarse la lesin grave,
que la vctima ostente el cargo pblico que detalla esta norma penal; consideramos
que este supuesto de hecho de la norma, es discriminatorio en el sentido de no haber
incluido a otros funcionarios que tambin administran justicia tales como los
miembros del Tribunal Constitucional, Jurado Nacional de Elecciones e incluso a los
Congresistas del Estado, quienes teniendo un mandato popular por eleccin y cuya
funcin tambin es la de fiscalizar a los funcionarios pblicos, no son incluidos en esta
norma penal.
Hay un detalle importante que sealar, es que las lesiones procuradas a este tipo de
victimas deben efectuarse cuando stos se encuentran ejercitando o cumpliendo sus
funciones.

TIPO SUBJETIVO
El tipo penal es eminentemente doloso, con conciencia y voluntad el agente tiene el
nimo de lesionar a la vctima (nimus vulnerandi); este elemento subjetivo es
importante para situarnos en ste delito y no en la tentativa de homicidio; donde
existe la problemtica de identificacin fctica-jurdica y cuyos fundamentos han sido
materia de comentario en el delito de homicidio.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
Estos tipos de delitos, se consuman o perfeccionan con el dao grave en el cuerpo o en
la salud de la vctima, se trata de un delito de resultado; aclarando que el tipo de lesin
as como sus consecuencias se encuentran taxativamente regulados por la propia
norma penal.
Cabe la tentativa en sus distintas formas; las autolesiones son impunes, y en cuanto a
la disposicin del cuerpo, debemos tener presente lo dispuesto por el artculo 6 del
Cdigo Civil, que establece que los actos de disposicin del propio cuerpo estn
prohibidos cuando ocasionen una disminucin permanente de la integridad fsica o
cuando de alguna manera sean contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres.
Empero, son vlidos si su exigencia corresponde a un estado de necesidad, de orden
mdico o quirrgico o si estn inspirados por motivos humanitarios; asimismo, los
actos de disposicin o de utilizacin de rganos y tejidos de seres humanos son
regulados por la ley de la materia.

PENALIDAD
El inciso 1), 2) y 3) del artculo 121 del C.P., sanciona una pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de ocho aos.
Para el segundo prrafo, si la vctima muere a consecuencia de la lesin y si el agente
pudo prever este resultado, la pena ser no menor de cinco ni mayor de diez aos.
El tercer prrafo, cuando la vctima es miembro de la Polica Nacional del Per o de las
Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, y son
lesionados en el cumplimiento de sus funciones, se aplicar pena privativa de libertad
no menor de cinco aos ni mayor de doce aos.

LESIONES GRAVES A MENORES DE EDAD

Menciona el artculo 121 A.- En los casos previstos en la primera parte del artculo
121, cuando la vctima sea menor de catorce aos y el agente sea el tutor,
guardador o responsable de aquel, la pena ser privativa de libertad no menor de
cinco ni mayor de ocho aos, remocin del cargo segn el numeral 2 del artculo 554
del Cdigo Civil e inhabilitacin a que se refiere el artculo 36 inciso 5.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos.

BIEN JURIDICO
Este tipo penal lo que protege o tutela es el cuerpo y la salud personal que incluye la
integridad corporal, as como la salud tanto fsica o fisiolgica y psquica; en el
presente caso, como bien jurdico de los menores de 14 aos de edad.

SUJETOS
El sujeto activo en estos delitos ser el tutor, guardador o responsable del menor de 14
aos de edad. Como se aprecia, el agente podr ser aquella persona que judicialmente
ha sido nombrado para procurarle al menor de alimentos; educacin y una formacin
integral, etc; asimismo, es aquella persona que asume la posicin de garante y de
responsabilidad de cuidarlo, como por ejemplo un maestro de escuela.
La vctima o sujeto pasivo ser el menor de 14 aos de edad; quien no presenta ms
calidad o cualidad que la relacin que se seala precedentemente con el sujeto activo.

COMPORTAMIENTO
Para el desarrollo del supuesto de hecho detallado en este artculo, basta una accin u
omisin del agente, que tenga como objetivo procurar a la vctima un dao grave al
cuerpo o la salud, comprendida desde la integridad corporal, fsica o fisiolgica y
psquica.
El codificador no ha sealado los medios con los cuales el agente procura el dao grave
a la vctima. Pueden ser los propios medios fsicos del agente, as como la utilizacin de
un medio material.


TIPO SUBJETIVO
El tipo penal es eminentemente doloso, con conciencia y voluntad el agente tiene el
nimo de lesionar a la vctima (nimus vulnerandi); este elemento subjetivo es
importante para situarnos en ste delito y no en la tentativa de homicidio; donde
existe la problemtica de identificacin fctica-jurdica y cuyos fundamentos han sido
materia de comentario en el delito de homicidio.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
Estos tipos de delitos, se consuman o perfeccionan con el dao grave en el cuerpo o la
salud de la vctima menor de 14 aos edad; se trata de un delito de resultado;
aclarando que el tipo de lesin as como sus consecuencias se encuentran
taxativamente regulados por remisin al artculo 121 del C.P.
Cabe la tentativa en sus distintas formas.
Existe la agravante cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente
pudo prever este resultado, este supuesto, constituye una discusin acadmica, al
respecto aqu el trmino empleado pudo prever este resultado lo equiparan como
no pudo prever este resultado; el comentario respectivo, lo hicimos en el artculo
anterior.

PENALIDAD
En el primer prrafo, si la vctima es menor de catorce aos y el agente sea el tutor,
guardador o responsable de aquel, la pena ser privativa de libertad no menor de
cinco ni mayor de ocho aos, as como la remocin del cargo segn el numeral 2) del
artculo 554 del Cdigo Civil
13
e inhabilitacin a que se refiere el artculo 36 inciso 5).
En cuanto al segundo prrafo, cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el
agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de doce
aos.

LESIONES GRAVES POR VIOLENCIA FAMILIAR

El artculo 121 B dice: El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud por
violencia familiar ser reprimido condena privativa de libertad no menor de cinco ni
mayor de diez aos y suspensin de la patria potestad segn el literal e) del artculo
75 del Cdigo de los nios y adolescentes.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de quince aos.

13
Artculo 554 del C.C..- Ser removido de la tutela: 2.- El que cause perjuicio al menor en su persona o
intereses.


CONSIDERACIONES
Ntese que la norma penal hace mencin que el dao grave en el cuerpo o la salud de
la vctima debe efectuarse por violencia familiar; para ello debe relacionarse ste
supuesto con las normas que por violencia familiar, ha expedido el Poder Ejecutivo;
recurrimos en consecuencia a la Ley N 26763 (Ley que modifica la Ley de proteccin
frente a la violencia familiar) cuyo artculo 2, precisa que se entender por violencia
familiar cualquier accin u omisin que cause dao fsico o psicolgico, maltrato sin
lesin, inclusive la amenaza o coaccin grave, que se produzcan entre cnyuges;
convivientes; ascendientes; descendientes; parientes colaterales hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad; o quienes habitan en el mismo hogar,
siempre que no medien relaciones contractuales o laborales.
Nuestro codificador, al regular este tipo penal, tuvo como base el artculo 4 de
nuestra Constitucin Poltica; que seala la proteccin a la familia y especialmente al
nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono; tambin
reconoce a la familia, como un instituto natural y fundamental de la sociedad.

BIEN JURIDICO
Como ya lo hemos definido, en este artculo lo que se tutela es el cuerpo y la salud
personal que incluye la integridad corporal, as como lo fsico o fisiolgico y psquico,
en el presente caso de aquellas personas que tienen un vnculo familiar, sentimental e
incluso por el hecho de tan slo vivir en el mismo hogar, sin mediar en este caso de
vinculo contractual.

SUJETOS
El sujeto activo en estos delitos ser el cnyuge; conviviente; ascendiente;
descendiente; pariente colateral hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo
de afinidad con la vctima; o quienes habitan en el mismo hogar, siempre que no
medien relaciones contractuales o laborales.
Sujeto pasivo ser la vctima que le une con el agente, los supuestos sealados
precedentemente, agregndose una relacin sentimental o por el hecho de vivir en el
mismo hogar sin mediar vnculo contractual.

COMPORTAMIENTO
Para el desarrollo de este supuesto de hecho, basta una accin u omisin del agente,
que tenga como objetivo procurar a la vctima un dao grave al cuerpo o la salud,
comprendida desde la integridad corporal, fsica o fisiolgica y psquica; asimismo
deber considerarse conforme lo define la ley de violencia familiar aquellos actos de
accin u omisin que causen dao fsico o psicolgico compatibles con los maltratos
sin lesin e incluso las amenazas o coaccin graves.
El codificador no ha sealado los medios con los cuales el agente procura el dao grave
a la vctima. Pueden ser los propios medios fsicos del agente, as como la utilizacin de
un medio material.

TIPO SUBJETIVO
El tipo penal es eminentemente doloso, con conciencia y voluntad el agente tiene el
nimo de lesionar a la vctima (nimus vulnerandi); este elemento subjetivo es
importante para situarnos en ste delito y no en la tentativa de homicidio; donde
existe la problemtica de identificacin fctica-jurdica y cuyos fundamentos han sido
materia de comentario en el delito de homicidio.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
Estos tipos de delitos, se consuman o perfeccionan con el dao grave en el cuerpo o la
salud de la vctima por violencia familiar; aclarando que el tipo de lesin as como sus
consecuencias se encuentra taxativamente regulados por remisin al artculo 121.
Cabe la tentativa en sus distintas formas.
En este tipo penal existe la agravante cuando la vctima muere a consecuencia de la
lesin; al respecto aqu el trmino empleado pudo prever este resultado lo equiparan
como no pudo prever este resultado, estos trminos, fueron comentados en el
artculo precedente.

PENALIDAD
El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud por violencia familiar ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos y
suspensin de la patria potestad segn el literal e) del artculo 75 del Cdigo de los
nios y adolescentes.
14

Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de quince aos.


LESIONES LEVES

Sanciona el artculo 122: El que causa a otro un dao en el cuerpo o en la salud que
requiera ms de diez das y menos de treinta das de asistencia o descanso, segn
prescripcin facultativa, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
dos aos y con sesenta a ciento cincuenta das multa.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de tres ni mayor de seis aos.

BIEN JURIDICO
Lo que se protege o tutela en ste tipo penal, es el cuerpo o la salud personal
comprendido desde la integridad corporal, as como el mbito fsico o fisiolgico y
psquico.

SUJETOS
El sujeto activo de esta modalidad comportamental puede ser cualquier persona fsica,
varn o mujer mayor de edad, no exige el tipo penal calidad o cualidad en el sujeto
activo a no ser que se trate de las personas fsicas que por su cualidad o calidad estn
involucrados en los delitos sealados en los artculo 122 A y 122 B.
El sujeto pasivo y el objeto material del delito, puede ser cualquier persona fsica; no
estando incluidas las vctimas sealadas en los artculos 122 A y 122 B.

COMPORTAMIENTO

14
Artculo 75 del C. de los Nios y Adolescentes: Suspensin de la Patria Potestad: e) Por maltratarlos
fsica o mentalmente;

Para el desarrollo de este supuesto de hecho, basta una accin u omisin del agente,
que tenga como objetivo procurar a la vctima un dao leve al cuerpo o la salud,
comprendida desde la integridad corporal, fsica o fisiolgica y psquica.
El codificador no ha sealado los medios con los cuales el agente procura el dao leve
o menos intenso a la vctima. Pueden ser los propios medios fsicos del agente, as
como la utilizacin de algn medio material.
En estos casos, para la calificacin de la lesin leve, en principio debemos considerar
que el dao como resultado ulterior, no est comprendido dentro de los supuestos
que seala el artculo 121 del C.P.; asimismo, el dao ocasionado al ser evaluado por
el mdico legista, debe resultar con una prognosis de asistencia o descanso de ms de
diez y menos de treinta das.

TIPO SUBJETIVO
El tipo penal es eminentemente doloso, con conciencia y voluntad el agente tiene el
nimo de lesionar a la vctima (nimus vulnerandi); este elemento subjetivo es
importante para situarnos en ste delito y no en la tentativa de homicidio; donde
existe la problemtica de identificacin fctica-jurdica y cuyos fundamentos han sido
materia de comentario en el delito de homicidio.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
Estos tipos de delitos, se consuman o perfeccionan con el dao leve en el cuerpo o la
salud de la vctima; se trata de un delito de resultado; aclarando que no existe
identificacin del tipo de lesin, puesto que slo se verifica con las conclusiones a que
arriba el certificado mdico legal.
Cabe la tentativa en sus distintas formas.
Existe la agravante cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente
pudo prever este resultado, constituye una discusin acadmica, al respecto aqu el
trmino empleado pudo prever este resultado lo equiparan como no pudo prever
este resultado; este supuesto ya fue comentado anteriormente.

PENALIDAD
El primer supuesto de causar a otro un dao en el cuerpo o en la salud que requiera
ms de diez das y menos de treinta das de asistencia o descanso, segn prescripcin
facultativa, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con
sesenta a ciento cincuenta das multa.
En el segundo supuesto, cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el
agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de tres ni mayor de seis
aos.

LESIONES LEVES A MENORES DE EDAD

Prescribe el artculo 122 A.- En el caso previsto en la primera parte del artculo
122 cuando la vctima sea menor de catorce aos y el agente sea el tutor, guardador
o responsable de aquel, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor
de seis aos, remocin del cargo segn el numeral 2 del artculo 554 del Cdigo Civil
e inhabilitacin a que se refiere el artculo 36 inciso 5.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de cinco ni mayor de nueve aos.

BIEN JURIDICO
Este tipo penal lo que protege o tutela es el cuerpo o la salud personal que incluye la
integridad corporal, as como la salud tanto fsica o fisiolgica y psquica; en el
presente caso, como bien jurdico de los menores de 14 aos de edad.

SUJETOS
El sujeto activo en estos delitos ser el tutor, guardador o responsable del menor de 14
aos de edad. Como se aprecia, el agente podr ser aquella persona que judicialmente
ha sido nombrado para procurarle al menor de alimentos; educacin y una formacin
integral, etc; asimismo es aquella persona que asume la posicin de garante y de
responsabilidad de cuidar al menor.
La vctima o sujeto pasivo ser el menor de 14 aos de edad; quien no presenta ms
calidad o cualidad que la relacin que se seala precedentemente con el sujeto activo.
COMPORTAMIENTO
Para el desarrollo del supuesto de hecho detallado en el artculo in comento, basta una
accin u omisin del agente, que tenga como objetivo procurar a la vctima un dao
leve a la salud, comprendida desde la integridad corporal, fsica o fisiolgica y psquica.
El codificador no ha sealado los medios con los cuales el agente procura el dao leve
a la vctima. Pueden ser los propios medios fsicos del agente, as como la utilizacin de
un medio material; sin embargo, se condiciona la lesin leve a las conclusiones del
certificado mdico legal.

TIPO SUBJETIVO
El tipo penal es eminentemente doloso, con conciencia y voluntad el agente tiene el
nimo de lesionar a la vctima (nimus vulnerandi); este elemento subjetivo es
importante para situarnos en ste tipo penal y no en la tentativa de homicidio; donde
existe la problemtica de identificacin fctica-jurdica y cuyos fundamentos han sido
materia de comentario en el delito de homicidio.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
Estos tipos de delitos, se consuman o perfeccionan con el dao leve en el cuerpo o la
salud personal de la vctima menor de 14 aos edad, se trata de un delito de resultado.
Cabe la tentativa en sus distintas formas.
Existe la agravante cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente
pudo prever este resultado, constituye una discusin acadmica, al respecto aqu el
trmino empleado pudo prever este resultado lo equiparan como no pudo prever
este resultado; este supuesto fue materia de comentario.

PENALIDAD
En el primer prrafo, si la vctima es menor de catorce aos y el agente sea el tutor,
guardador o responsable de aquel, la pena ser privativa de libertad no menor de tres
ni mayor de seis aos, as como la remocin del cargo segn el numeral 2) del artculo
554 del Cdigo Civil
15
e inhabilitacin a que se refiere el artculo 36 inciso 5).

15
Artculo 554 del C.C..- Ser removido de la tutela: 2.- El que cause perjuicio al menor en su persona o
intereses.
En cuanto al segundo prrafo, cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el
agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de cinco ni mayor de nueve
aos.

LESIONES LEVES POR VIOLENCIA FAMILIAR

Precisa el artculo 122 B.- El que causa a otro dao en el cuerpo o en la salud por
violencia familiar que requiera ms de diez y menos de treinta das de asistencia o
descanso, segn prescripcin facultativa, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y suspensin de la patria potestad
segn el literal e) del artculo 75 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos.

CONSIDERACIONES
Ntese que la norma penal hace mencin que el dao leve en la salud de la vctima
debe efectuarse por violencia familiar; para ello debe relacionarse ste supuesto con
las normas que por violencia familiar, ha expedido el Ejecutivo; recurrimos en
consecuencia a la Ley N 26763 (Ley que modifica la Ley de proteccin frente a la
violencia familiar) cuyo artculo 2, precisa que se entender por violencia familiar
cualquier accin u omisin que cause dao fsico o psicolgico, maltrato sin lesin,
inclusive la amenaza o coaccin grave, que se produzcan entre cnyuges; convivientes;
ascendientes; descendientes; parientes colaterales hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad; o quienes habitan en el mismo hogar, siempre
que no medien relaciones contractuales o laborales.
Nuestro codificador, al regular este tipo penal, tuvo como base el artculo 4 de
nuestra Constitucin Poltica; que seala la proteccin a la familia y especialmente al
nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono; tambin
reconoce a la familia como un instituto natural y fundamental de la sociedad.


BIEN JURIDICO
Como ya lo hemos definido, en este artculo lo que tutela es el cuerpo o la salud
personal que incluye la integridad corporal, as como lo fsico o fisiolgico y psquico,
en el presente caso de aquellas personas que tienen un vnculo familiar, sentimental e
incluso por el hecho de tan slo vivir en el mismo hogar, sin mediar en este caso de
vinculo contractual.

SUJETOS
El sujeto activo en estos delitos ser el cnyuge; conviviente; ascendiente;
descendiente; pariente colateral hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo
de afinidad con la vctima; o quienes habitan en el mismo hogar, siempre que no
medien relaciones contractuales o laborales.
Sujeto pasivo ser la vctima que le une con el agente, los supuestos sealados
precedentemente o por el hecho de vivir en el mismo hogar sin mediar vnculo
contractual.

COMPORTAMIENTO
Para el desarrollo del supuesto de hecho detallado en el artculo en comento, basta
una accin u omisin del agente, que tenga como objetivo procurar a la vctima un
dao leve al cuerpo o la salud, comprendida desde la integridad corporal, fsica o
fisiolgica y psquica; asimismo deber considerarse conforme lo define la ley de
violencia familiar aquellos actos de accin u omisin que causen dao fsico o
psicolgico compatibles con los maltratos sin lesin e incluso las amenazas o coaccin
grave.
El codificador no ha sealado los medios con los cuales el agente procura el dao leve
a la vctima. Pueden ser los propios medios fsicos del agente, as como la utilizacin de
un medio material; sin embargo el supuesto de hecho supone la verificacin previa del
certificado mdico legal que concluya con una incapacidad o descanso de ms de diez
y no mayor de 30 das segn prescripcin facultativa.


TIPO SUBJETIVO
El tipo penal es eminentemente doloso, con conciencia y voluntad el agente tiene el
nimo de lesionar a la vctima (nimus vulnerandi); este elemento subjetivo es
importante para situarnos en ste delito y no en la tentativa de homicidio; donde
existe la problemtica de identificacin fctica-jurdica y cuyos fundamentos han sido
materia de comentario en el delito de homicidio.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA
Estos tipos de delitos, se consuman o perfeccionan con el dao leve en el cuerpo o la
salud de la vctima por violencia familiar; aclarando que el tipo de lesin se encuentra
regulados por las conclusiones del certificado mdico legal.
Cabe la tentativa en sus distintas formas.
En este tipo penal existe la agravante cuando la vctima muere a consecuencia de la
lesin; al respecto aqu el trmino empleado pudo prever este resultado lo equiparan
como no pudo prever este resultado, estos supuestos han sido materia de
comentario anterior.

PENALIDAD
El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud por violencia familiar que
requiera ms de diez y menos de treinta das de asistencia o descanso, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y suspensin de
la patria potestad segn el literal e) del artculo 75 del Cdigo de los nios y
adolescentes.
16

Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este
resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos.

LESIONES CON RESULTADO FORTUITO

Refiere el artculo 123: Cuando el agente produzca un resultado grave que no quiso
causar ni pudo prever, la pena ser disminuida prudencialmente hasta la que
corresponda a la lesin que quiso inferir.

16
Artculo 75 del C. de los Nios y Adolescentes: Suspensin de la Patria Potestad: e) Por maltratarlos
fsica o mentalmente.

CONSIDERACIONES
Considero acertada la posicin del maestro Roy Freyre (ao 1974, pag. 209), cuando
dice en relacin a estos delitos con resultado fortuito: El dispositivo que comentamos
es una mezcla de dolo en la accin y caso fortuito en el resultado; el derecho penal es
una ciencia de la culpabilidad y no de resultados. El caso fortuito se debe caracterizar
por la imprevisibilidad del acontecimiento que se produce en relacin causal con la
actividad de un hombre o con su omisin, siendo sus elementos constitutivos: a)
Propsito de causar una lesin menos grave que la resultante; b) Que el dao sea
grave; c) Que el resultado ms grave no haya sido querido ni previsto por el agente; d)
Que el resultado ms grave no sea humanamente previsible; e) Relacin de causalidad
entre una causa inicial y otra preexistente o sobreviniente ignorada por el agente.
Finaliza puntualizando que el caso fortuito no excluye la relacin de causalidad
material sino la culpabilidad.

BIEN JURIDICO
Este tipo penal tutela o protege el cuerpo o la salud personal con connotacin en la
integridad corporal, fsico, fisiolgico y psquico.

SUJETOS
Sujeto activo y pasivo ser cualquier persona, en ambos no se estima ninguna calidad o
cualidad particular.

COMPORTAMIENTO
Manifiesta el maestro Villa Stein (ao 1997, pag. 199); que en el presente tipo penal
existe un acto lesionante que opera el sujeto activo de manera y con medios que
permiten inferir objetivamente un propsito en el sujeto activo de causar un dao
menor; pero de manera imprevista e imprevisible, de modo casual y sin que el acto del
agente tuviera en s, capacidad de originarlo, se produce un resultado grave.

TIPO SUBJETIVO
Se requiere un inicio doloso con voluntad y conciencia que el resultado final ser
menos grave, sin embargo en forma imprevisible o fortuitamente ocurre un resultado
ulterior grave.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA-
Este tipo penal se perfecciona con el resultado menos grave que quiso inferir; se
excluye el resultado final no imputable al agente por desaparecer la culpabilidad en
ste extremo, puesto que conforme lo seala el artculo VII del Ttulo Preliminar seala
que la pena requiere de la responsabilidad penal del autor; quedando proscrita toda
forma de responsabilidad objetiva.

PENALIDAD
El tipo penal en comento no seala ninguna sancin, sin embargo la imposicin de la
pena ser disminuida prudencialmente hasta la que corresponda a la lesin que quiso
inferir; para lo cual el Juez debe aplicar los criterios para la determinacin de la pena e
individualizacin de la misma, sealados en el artculo 45 y 46 del C.P.

LESIONES CULPOSAS

El artculo 124 detalla: El que por culpa causa a otro un dao en el cuerpo o en la
salud, ser reprimido, por accin privada, con pena privativa de libertad no mayor de
un ao y con sesenta a ciento veinte das-multa.
La pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de dos aos y de
sesenta a ciento veinte das-multa, si la lesin es grave, de conformidad a los
presupuestos establecidos en el artculo 121.
La pena privativa de libertad ser no menor de uno ni mayor de tres aos si el delito
resulta de la inobservancia de reglas de profesin, ocupacin o industria y no menor
de un ao ni mayor de cuatro aos cuando sean varias las vctimas del mismo hecho.
La pena privativa de la libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de seis aos e
inhabilitacin, segn corresponda, conforme al artculo 36 -incisos 4), 6) y 7)-, si la
lesin se comete utilizando vehculo motorizado o arma de fuego, estando el agente
bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o
sintticas, o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5
gramos-litro, en el caso de transporte particular, o mayor de 0.25 gramos litro en el
caso de transporte pblico de pasajeros, mercancas o carga en general, o cuando el
delito resulte de la inobservancia de reglas tcnicas de trnsito."

CONSIDERACIONES
El Cdigo Penal de 1,924 conoca estos delitos como lesiones por negligencia; ya en
el Cdigo Penal de 1,991 se denominan lesiones culposas.
En atencin al segundo prrafo del artculo 12 del C.P., refiere que: () El agente de
infraccin culposa es punible en los casos expresamente establecidos por la Ley; ste
delito ha sufrido una serie de modificaciones en los supuestos de hecho, calificando
circunstancias que de alguna forma dan mayor gravedad a la conducta, como por
ejemplo: el estado de ebriedad, profesin, etc.
Por otro lado, esta norma penal, seala que de acuerdo a la gravedad de las lesiones
culposas, el ingreso al sistema penal, se puede efectuar por accin privada o pblica.
Accin privada.- Slo el nico legitimado para solicitar tutela en el sistema penal es el
agraviado o quien lo represente. La denuncia penal se interpone directamente en el
rgano Jurisdiccional sin intervencin del Ministerio Pblico.
Accin Pblica.- Tanto el agraviado, el Ministerio Pblico y el tercero legitimado,
pueden accionar el sistema penal, con la intervencin del Ministerio Pblico quien
puede actuar an de oficio.

BIEN JURIDICO
Este tipo penal tutela o protege el cuerpo o la salud personal con connotacin en la
integridad corporal, fsico, fisiolgico y psquico.

SUJETOS
El sujeto activo de esta modalidad comportamental puede ser cualquier persona fsica,
varn o mujer mayor de edad, en algunos casos se agrava la conducta por el hecho de
tener el agente alguna profesin, ocupacin, industria o por ser conductor de vehculo
motorizado de transporte particular o pblico, de pasajeros, mercanca o carga
general.
El sujeto pasivo, puede ser cualquier persona fsica.

COMPORTAMIENTO
Existe en esta norma penal, varios supuestos comportamentales:
a. Cuando el agente cause un dao en el cuerpo o en la salud, como lesin leve,
siendo sta una accin privada.- En ste caso es de remitirnos al artculo 122
del C.P., que regula las lesiones leves, certificndose est lesin con las
conclusiones del Certificado Mdico Legal que seala que el lesionado requiere
ms de diez y menos de treinta das de asistencia o descanso, segn
prescripcin facultativa.
b. Si el agente procura un dao o lesin culposa grave, conforme los lineamientos
en remisin al artculo 121 del C.P.- En este supuesto es de remitirnos al
artculo 121 que regula los supuestos de lesiones graves.
c. Cuando el agente procura un dao o lesin grave culposa, si resulta de la
inobservancia de reglas de profesin, ocupacin o industria.- Cuando a un
individuo se le obliga a cierto comportamiento o determinados roles, se exige a
su vez, que dicha actuacin se ejecute en estricta observancia a las normas que
la regulan, a efectos de impedir que se puedan generar estados disvaliosos, con
aptitud de lesin para el bien jurdico protegido (Pea Cabrera Freyre, ao
2008, pag. 266). Por ejemplo los mdicos o ingenieros que actan como
profesionales, as como los empleados farmacuticos sin ser profesionales,
bridan servicios de ste tipo y las industrias que deben procurar establecer
ciertos protocolos de seguridad para el normal desempeo de sus actividades
industriales o comerciales.
d. Cuando sean varias las vctimas del mismo hecho.- Esto equivale a una sola
accin culposa y como consecuencia de ello, el resultado final es que varias
personas sufren el dao.
e. Cuando el agente comete la lesin grave culposa, utilizando vehculo
motorizado o arma de fuego, estando el agente bajo el efecto de drogas
txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas.- Este supuesto es
claro en establecer los medios empleados por el agente tales como vehculo
motorizado (queda fuera cualquier vehculo que no tenga stas caractersticas);
arma de fuego cualquiera sea su calibre (revolver, pistola, etc); asimismo bajo
el influjo de ciertas sustancias que al ser ingeridas alteran la conducta del
agente, tales como drogas txicas que constituye cualquier sustancia
teraputica o no, que introducida en el organismo por cualquier mecanismo
(ingestin, inhalacin, administracin intramuscular o intravenosa, etc.) es
capaz de actuar sobre el sistema nervioso central del consumidor provocando
un cambio en su comportamiento, ya sea una alteracin fsica o intelectual, una
experimentacin de nuevas sensaciones o una modificacin de su estado
psquico, los estupefacientes son sustancias destinadas a mitigar el dolor pero
que un uso indebido puede dar lugar a una toxicomana (Marihuana, opio, etc);
las sustancias sicotrpicas o sintticas, son aquellas substancias que provocan
en el sujeto que las ingiere un cambio en la psique, una deformacin de la
misma; dentro de estos tenemos a las pastillas LSD, Mescalina, etc.
f. Cuando el agente comete el delito de lesiones graves culposas, con presencia
de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos- litro en el caso de
transporte particular, o mayor de 0.25 gramos- litro en el caso de transporte
pblico de pasajeros, mercancas o carga en general.- Esto representa la
condicin que lleva el agente consigo, al momento de realizar la conducta, esto
es, haber consumido alcohol en las proporciones sealadas, antes de llevar el
control del vehculo automotor sea privado o pblico que seala este supuesto.
g. Cuando el agente comete las lesiones graves culposas por inobservancia de
reglas tcnicas de trnsito.- Este supuesto nos remite necesariamente a la Ley
N 27181 Ley General de Transporte y Trnsito terrestre as como su
reglamento; en l se mencionan los lineamientos organizacionales y
reglamentarios del transporte y trnsito terrestre; esto ltimo es lo importante
para determinar la inobservancia de las reglas all descritas.

TIPO SUBJETIVO
Este delito es eminentemente culposo; esto es, puede realizarse con culpa con
representacin o consciente: Es aquella en que el sujeto activo se ha representado la
posibilidad de la produccin del resultado, aunque la ha rechazado en la confianza de
que llegado el momento lo evitara o no acontecer. Aqu hay un conocimiento efectivo
del peligro; asimismo con culpa inconsciente o sin representacin: aqu, no hay un
conocimiento efectivo del peligro de que con la conducta daar ciertos bienes
jurdicos.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO - TENTATIVA
Este delito as como los supuestos de hecho sealados, se perfeccionan cuando se
daa el cuerpo o la salud personal sea leve o grave. No cabe la tentativa, porque segn
la teora moderna, para que exista tentativa se debe considerar el plan del autor ms
el peligro cercano que exista para daar el bien jurdico, con la accin realizada; siendo
as, en los delitos culposos jams encontraremos un plan delictivo, que es propio de los
delitos dolosos.

PENALIDAD
1. La lesin leve se sanciona por accin privada con pena privativa de libertad no
mayor de un ao y con sesenta a ciento veinte das-multa.
2. Si la lesin es grave, conforme los parmetros del artculo 121 del C.P.; sanciona
una penalidad no menor de uno ni mayor de dos aos y de sesenta a ciento veinte
das-multa.
3. La pena privativa de libertad ser no menor de uno ni mayor de tres aos si el delito
resulta de la inobservancia de reglas de profesin, ocupacin o industria y no menor
de un ao ni mayor de cuatro aos cuando sean varias las vctimas del mismo hecho.
4. La pena privativa de la libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de seis aos
e inhabilitacin, segn corresponda, conforme al artculo 36 -incisos 4), 6) y 7)-, si la
lesin se comete utilizando vehculo motorizado o arma de fuego, estando el agente
bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas,
o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro, en el
caso de transporte particular, o mayor de 0.25 gramos litro en el caso de transporte
pblico de pasajeros, mercancas o carga en general, o cuando el delito resulte de la
inobservancia de reglas tcnicas de trnsito.

LESIONES AL FETO
Artculo 124 A.- El que causa dao en el cuerpo o en la salud del concebido, ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de un ao ni mayor de tres.

CONSIDERACIONES
El artculo 2 de nuestra Constitucin Poltica establece que toda persona tiene
derecho a: 1. () El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece.
Si bien, nuestra Carta Magna otorga cierto mbito de proteccin al concebido, no es
menos cierto que lo que protege nuestra legislacin penal es la anidacin
17
.
Existe en la legislacin comparada el consenso de aplicar ste ltimo concepto,
diferencindolo del procedimiento de la fecundacin in Vitro, que si bien, desarrolla la
fecundacin en una probeta, sta no tendr tal caracterstica anidada, hasta que no
sea introducida sanitariamente a la matriz materna, para su gestacin.
Que conforme est descrita la conducta punitiva en ste delito, lo que se sanciona son
las lesiones al cigoto que se encuentra anidado en la matriz materna o tero; hecho a
ttulo doloso (conciencia y voluntad).
En Alemania, por los aos sesenta, se suministr a ciertas mujeres gestantes, el
frmaco llamado Talidomida, y que dio origen por los daos causados, al conocido
caso penal llamado de Contergan, siendo el principal fundamento fctico el hecho de
que siendo administrado a las gestantes, les provoc malformaciones en el cuerpo de
los ms de tres mil recin nacidos. Se discuti si la sancin girara en torno a que si la
forma culposa es sancionable tutelando la salud del feto o de la madre.
En Espaa, se sanciona los delitos de lesiones al feto (art. 157 y 158), en las
modalidades dolosa y culposa.
18


17
Tomado de: http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/cconst/cont/16/ard/ard5.htm, nos dice:
Teora de la anidacin.- Existe vida humana hasta que el cigoto se fija en la pared del tero, lo que se
realiza a los catorce das de la fecundacin. Se funda en dos argumentos: antes de esa fecha no existe
individualidad que caracterice a la persona, ya que el embrin es susceptible de segmentacin o
desdoblamiento, como sucede con los gemelos monocigticos; hasta este momento existe una relacin
entre la madre y el concebido.
18
Artculo 157.- El que, por cualquier medio o procedimiento, causare en un feto una lesin o
enfermedad que perjudique gravemente su normal desarrollo, o provoque en el mismo una grave tara
fsica o psquica, ser castigado con pena de prisin de uno a cuatro aos e inhabilitacin especial para
ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en clnicas,
establecimientos, consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de dos a ocho aos.
Sin embargo, las lesiones al feto sea en su forma culposa o dolosa, no son fciles de
evaluar tcnica o cientficamente, en la medida en que, se necesitaran aparatos muy
desarrollados para la realizacin de estas evaluaciones y prognosis de lesin.

BIEN JURDICO
Lo que se tutela es la integridad fsica y la salud del feto (vida dependiente); es decir su
evolucin desde que es anidado en la matriz materna, hasta antes del parto, porque
despus tiene vida independiente.

SUJETOS
El sujeto activo del delito de lesiones al feto puede ser cualquier persona. No se exige
en el agente cualidad o calidad en especial.
El sujeto pasivo es la vctima, o sea el feto o ser humano en formacin que comprende
desde la anidacin o implantacin del vulo fecundado en la matriz materna hasta
antes del parto.

COMPORTAMIENTO
El tipo penal, supone el supuesto comportamental de ocasionar un dao a la salud o
integridad fsica del concebido.

TIPO SUBJETIVO
Este delito, se realiza a ttulo doloso, no admite la forma culposa; este ltimo
comportamiento es atpico; sin embargo, sta ltima forma culposa, son los que ms
se producen en nuestro medio, por ejemplo, el mdico que dispone la administracin a
su paciente gestante de una medicina que afecta la evolucin del feto.

Artculo 158.- El que, por imprudencia grave, cometiere los hechos descritos en el artculo anterior, ser
castigado con la pena de prisin de tres a cinco meses o multa de seis a 10 meses.
Cuando los hechos descritos en el artculo anterior fueren cometidos por imprudencia profesional se
impondr asimismo la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo por
un perodo de seis meses a dos aos.
La embarazada no ser penada a tenor de este precepto.

As como est diseado el tipo penal en establecer una conducta dolosa, se hace
necesario imputar que el agente actu con conciencia y voluntad de causar las lesiones
al feto.
Existe el problema al establecer la diferencia con la tentativa de aborto; en estos
supuestos, la diferencia radica en el tipo subjetivo de la conducta, puesto que, en la
tentativa del delito de aborto el dolo del agente es causar la muerte del feto (animus
necandi), mientras que en delito que comentamos el dolo est dirigido a lesionar al
feto (animus vulnerandi).

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO - TENTATIVA

Estos tipos de delitos, se consuman o perfeccionan con el dao en el cuerpo o en la
salud del feto, hablamos de un delito de resultado; aclarando que el tipo de lesin as
como sus consecuencias no se encuentran taxativamente reguladas por la norma in
comento.
Cabe la tentativa, cuando el sujeto activo, despliega su conducta dirigida a ocasionar
lesin al feto, el cual no logra su propsito final, por la interrupcin de su accionar por
motivos externos as como por su propio desistimiento.
Puede existir un concurso de delitos, porque puede darse el caso, que el acto doloso
de ocasionar un dao al feto, originara segn el caso concreto, una lesin a la persona
de la gestante.

PENALIDAD
El que causa dao en el cuerpo o en la salud del concebido, ser reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de un ao ni mayor de tres. Se trata de una pena
benigna, ms an tratarse de un acto doloso