CENTRO DE DERECHOS HUMANOS

Boletn Trimestral con Jurisprudencia de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos
4/2009
INDICE
Editorial 1
I. Casos y Hechos 2
II. Derecho a la Integridad Personal 6
III. Derecho al Debido Proceso 7
IV. Derecho a la Proteccin Judicial Efectiva 10
V. Derecho a la Igualdad y No Discriminacin 12
VI. Comentario de Fondo 13

El Centro de Derechos Humanos (CDH) es un rgano acadmico de la Facultad de Derecho de la Universidad
de Chile. Su objetivo es contribuir al progreso, enseanza y difusin de la disciplina de los Derechos Humanos,
entendida en su acepcin ms amplia, esto es, comprensiva del Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
el Derecho Internacional Humanitario y el Derecho de los Refugiados.
El tema de los Derechos Humanos ha estado en el centro de las preocupaciones, debates y controversias
polticas y jurdicas que han marcado la historia reciente de Chile y Amrica. Actualmente, el desafo es dotar a
esta temtica de slidos fundamentos jurdicos y acadmicos con una clara visin de futuro. El CDH asume este
reto y se propone orientar sus esfuerzos al servicio del desarrollo de una cultura de los derechos humanos en
nuestro pas y en nuestra regin.
El Programa Estado de Derecho ha sido diseado con miras a la construccin de una cultura de respeto y
proteccin de los derechos humanos por parte de los Estados de la regin, acorde con el desarrollo del Derecho
Internacional de Derechos Humanos. Esto supone, para las democracias latinoamericanas, la necesidad de
adecuar aspectos orgnicos, sustantivos y procedimentales a las obligaciones internacionales que han contrado
en esta materia.
Este programa se estructura en torno a dos ejes temticos. Por una parte, los sistemas internacionales de
proteccin de derechos humanos, con especial nfasis en el sistema interamericano. Y por otra, las capacidades
internas de los Estados en materia de Derechos Humanos. Nuestro aporte est dirigido al desarrollo de actividades
de docencia e investigacin que contribuyan al fortalecimiento de las capacidades institucionales de ambos
sistemas de proteccin, nacional e internacional.
CO - DIRECTORES
Cecilia Medina Q. Jos Zalaquett D.
EQUIPO EDITORIAL BOLETIN
Claudio Nash -Director Responsable-
Valeska David
Catalina Milos
Ignacio Mujica
Branislav Marelic
Andrs Nogueira
Programa Estado de Derecho
EDITORIAL
1
Este es el cuarto Boletn Trimestral de Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, editado por el
Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, a travs de su Programa Estado de Derecho y Derechos Humanos.
Con este nmero cubrimos completamente la jurisprudencia de la Corte durante el ao 2009. A la fecha tenemos cuatro
Boletines Ordinarios, un Boletn Especial-Interactivo con un resumen de todas las sentencias dictadas por la Corte en el ao
2009 y un Boletn Especial dedicado al caso Gonzlez y otras (Campo algodonero) vs. Mxico.
Este cuarto nmero del Boletn Trimestral comprende el anlisis de tres sentencias contenciosas y una opinin consul-
tiva. Las sentencias contenciosas analizadas han sido dictadas respecto de Venezuela, Guatemala y Mxico. En este nmero
encontrarn un anlisis en materias vinculadas al derecho a la integridad personal en el marco de desapariciones forzadas
de personas; as como una interesante interpretacin de la Corte sobre las obligaciones que surgen para el Estado a la luz de
convenciones especiales y la perspectiva de gnero en casos de tortura. En materia de garantas judiciales, se aborda el tema
de la excepcionalidad de la jurisdiccin militar y el derecho a un juez natural, la posibilidad de aplicacin de leyes de amnista
como violacin del derecho a un debido proceso y el cmputo del plazo razonable. En materia del derecho a la proteccin
judicial, se analizan algunos temas relativos a la desaparicin forzada, el recurso de amparo y cmo una mala regulacin del
mismo puede transformarse en una forma de violacin de las obligaciones del Estado; la investigacin penal como un recurso
efectivo acorde con lo dispuesto en el artculo 25 de la Convencin Americana. Asimismo, se vuelve sobre un tema recurrente
en la jurisprudencia de la Corte, pero que siempre presenta aristas nuevas: el derecho a la verdad, la impunidad y la verdad
histrica.
Adems de los casos contenciosos sealados, en este nmero se analizan algunos temas relevantes que surgen de la
Opinin consultiva N 20, emitida por la Corte en este perodo. En esta Opinin Consultiva, la Corte resolvi una de las grandes
objeciones que era posible formular al procedimiento de casos individuales en el sistema interamericano de derechos huma-
nos: la fgura de los jueces ad-hoc en los casos ante la Corte. No hay duda de que muchos jueces ad-hoc realizaron un trabajo
serio y de buena fe, pero una institucin que amenazaba un principio vital del debido proceso, como es la igualdad de armas,
no poda seguir vigente, menos en un tribunal de derechos humanos. Si bien la Corte tard un tiempo en resolver este tema
20 aos no por ello deja de ser una decisin afortunada.
Este Boletn dedica su comentario de fondo a un tema de difcil resolucin: la violacin del artculo 3 de la Convencin,
relativo al reconocimiento de la personalidad jurdica, en casos de desaparicin forzada. En este comentario se recoge abun-
dante informacin sobre la forma en que se aborda el tema en diferentes instrumentos internacionales, as como en rganos
encargados de la proteccin de derechos humanos. La difcultad de resolver esta materia est dada por dos objetivos del sis-
tema de proteccin de derechos humanos que entran en tensin; por una parte, la necesidad de hacer un anlisis riguroso del
derecho y dotar a cada norma de un contenido jurdico propio, defnido y claro, que permita ser aplicado a los hechos de un
caso. Por la otra, dar cuenta de las particularidades que presenta un tipo complejo de violacin de derechos humanos como lo
es la desaparicin forzada de personas y las difcultades que genera a la hora de interpretar los derechos consagrados con-
vencionalmente. Sin duda que las desapariciones forzadas han obligado al sistema internacional a repensar los ilcitos en que
puede incurrir el Estado, dando lugar a una violacin compleja de derechos. El lector encontrar los argumentos que se han
esgrimido sobre el tema y que han llevado incluso a sentencias contradictorias de la Corte Interamericana. Esperamos que
con estos antecedentes se aporte a la unifcacin de la jurisprudencia de la Corte y se opte por una solucin coherente con los
fnes del sistema de proteccin de derechos humanos. stos no son otros que dar efectividad a los derechos consagrados in-
ternacionalmente, interpretando el contenido y alcance de cada uno de ellos en forma sistemtica y consistente. Solo de esta
manera cada violacin de derechos estar fundada en los hechos del caso y en un riguroso ejercicio hermenutico, cuestin
bsica para la legitimidad del sistema contencioso jurisdiccional.
Como siempre, esperamos que este nmero siga llegando cada vez a una mayor cantidad de personas y por ello rei-
teramos nuestra solicitud a cada uno de ustedes de difundir este trabajo entre todos aquellos que puedan sacar provecho de
su contenido.

Claudio Nash
Director Responsable
2
Opinin Consultiva OC-20/09, Serie A N 20
Opinin Consultiva: 29 de septiembre de 2009, Serie A N 20
Estado solicitante: Argentina
Texto completo en:
http://www.corteidh.or.cr/opiniones.cfm?idOpinion=30
El 14 de agosto de 2008 la Repblica de Argentina present una solicitud de Opinin Consultiva referida
a la interpretacin del artculo 55 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (en adelante, CADH). La
consulta fue formulada en relacin con la fgura del juez ad-hoc y la igualdad de armas en el proceso ante la
Corte Interamericana en el contexto de un caso originado en una peticin individual, as como respecto de la
nacionalidad de los magistrados del Tribunal y el derecho a un juez independiente e imparcial.
Con base en lo anterior, el Estado pregunt a la Corte lo siguiente:
1. Respecto del art. 55.3 de la CADH: La posibilidad de designar un juez ad-hoc debe limitarse a aquellos
casos en que la demanda interpuesta ante la Corte haya sido originada en una denuncia interestatal?
El Estado solicitante plante que, en los casos ante la Corte originados por una peticin individual, su de-
signacin implicara afectar gravemente el principio de igualdad de armas, como as tambin el derecho de la
presunta vctima y de sus familiares a que la controversia sea resuelta por magistrados independientes e impar-
ciales, ya que ni la Comisin ni la presunta vctima tienen derecho a designar un juez ad-hoc.
2. Respecto del art. 55.1 de la CADH: Para aquellos casos originados en una peticin individual, aquel
magistrado nacional del Estado denunciado debera excusarse de participar de la sustanciacin y decisin del
caso, en orden a garantizar una decisin despojada de toda posible parcialidad o infuencia?
El Estado de Argentina plante la necesidad de adoptar medidas tendientes a garantizar, en la mayor me-
dida posible, una decisin exenta de toda infuencia, directa o indirecta, que eventualmente pudiera suscitarse en
torno a un determinado caso, en virtud de la nacionalidad de un magistrado de la Corte. Por ello, el Estado sugiri
que aquel magistrado nacional de un Estado demandado ante la Corte debera inhibirse de participar tanto en
las deliberaciones como en la decisin que aquella adopte en relacin al mismo.
Al respecto, la Corte declar que conforme al artculo 55.3 de la Convencin, la posibilidad de los Estados
Parte de nombrar un juez ad-hoc para que integre la Corte Interamericana en el conocimiento de un caso so-
metido ante ella, cuando en dicho tribunal no hubiere un juez de su nacionalidad, se restringe a aquellos casos
contenciosos originados en comunicaciones interestatales (artculo 45 de dicho instrumento). En este sentido, no
es posible derivar un derecho similar a favor de los Estados Parte en casos originados en peticiones individuales
(artculo 44 de dicho tratado).
En cuanto al artculo 55.1 de la Convencin, la Corte concluy que en el conocimiento de casos contencio-
sos originados en peticiones individuales no debe participar el juez nacional del Estado demandado.
I. CASOS Y HECHOS
HECHOS OPININ CONSULTIVA OC-20/09
3
Fecha de Sentencia: 20 de noviembre de 2009, Serie C N 207
Vctima: Francisco Usn Ramrez
Estado parte: Venezuela
Caso Completo en:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_207_esp.pdf

El seor Francisco Usn Ramrez fue General de Brigada en las Fuerzas Armadas de Venezuela y desem-
pe el cargo de Ministro de Finanzas, al cual renunci tras los sucesos del 11 de abril de 2002, por disentir con
el gobierno y el Alto Mando Militar.
En abril y mayo de 2004, el seor Usn Ramrez fue invitado como analista militar y poltico a un progra-
ma de televisin para referirse a la supuesta utilizacin de un lanzallamas como medio de castigo en contra de
unos soldados en el Fuerte Mara, en donde haba ocurrido un incendio en una celda que, fnalmente, dej varios
muertos.
En el programa, el seor Ramrez explic cmo funcionaba un lanzallamas y los procedimientos que se
necesitaban en las Fuerzas Armadas para utilizarlo, sealando adems que el funcionamiento y la forma como
este equipo se prepara para su uso evidencia que existi una premeditacin, aadiendo que tal situacin sera
muy muy grave si resulta ser cierta.
El 10 de mayo de 2004, el Ministro de Defensa orden la apertura de una investigacin penal militar en su
contra por estas declaraciones. El 21 de mayo del mismo ao, el Fiscal Militar solicit ante el Tribunal Militar su
detencin preventiva, a lo que el Tribunal accedi por estimar acreditado el peligro de fuga.
Usn Ramrez fue condenado a cinco aos y seis meses de prisin por el delito de injuria contra la Fuerza
Armada Nacional. La sentencia declar que: () us expresiones abusivas las cuales injurian y ofenden a la Fuer-
za Armada () por haber opinado y dar afrmaciones donde involucraba al personal militar en discrepancia con la
realidad, a travs de un medio audiovisual y que el delito cometido por el acusado, atenta contra la seguridad de
la Nacin.
El 2 de junio de 2005 la sentencia condenatoria qued frme, tras rechazarse los recursos de apelacin
y casacin interpuestos por la defensa. El 24 de diciembre de 2007 se le otorg al seor Usn Ramrez el bene-
fcio de libertad condicional, bajo una serie de condiciones, entre ellas, se le prohibi asistir a manifestaciones,
() concentraciones, reuniones, entre otras, de carcter poltico y dar declaraciones a los diferentes medios de
comunicacin social ().
La Comisin solicit a la Corte que declarara que el Estado haba incurrido en la violacin de los derechos
reconocidos en los artculos 13, 7, 8 y 25 de la CADH, en conexin con los artculos 1.1 y 2 de la misma, en per-
juicio del seor Francisco Usn Ramrez. Al respecto, la Corte declar que el Estado viol el principio de legalidad
y el derecho a la libertad de pensamiento y de expresin, reconocidos en los artculos 9 y 13.1 y 13.2 de la CADH,
en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la misma. Asimismo, consider que se vulneraron los derechos a las ga-
rantas judiciales y a la proteccin judicial, reconocidos en los artculos 8 y 25 de dicho instrumento, en conexin
con las obligaciones dispuestas en sus artculos 1.1 y 2. Adems, el Estado viol el derecho a la libertad personal,
reconocido en el artculo 7 de la CADH, en relacin con el artculo 1.1 de la misma y el artculo 2 de la CADH, en
relacin con los artculos 9, 13.1, 13.2 y 8.1 del mentado tratado.
CASO N 207 USN RAMREZ VS. VENEZUELA
4
CASO N 209 RADILLA PACHECO VS. MXICO
Fecha de Sentencia: 23 de noviembre de 2009, Serie C N 209
Vctima: Rosendo Radilla Pacheco
Estado parte: Mxico
Caso Completo en:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_209_esp.pdf
Los hechos del presente caso se referen a la desaparicin forzada del seor Rosendo Radilla Pacheco
a manos de efectivos del Ejrcito, ocurrida en 1974 en el Estado de Guerrero, Mxico. El seor Radilla Pacheco
estuvo involucrado en diversas actividades polticas. Adems, participaba en la organizacin de cafcultores y
campesinos de la zona, llegando a ser un dirigente social muy reconocido. El seor Radilla Pacheco compona
corridos (expresin musical popular mexicana en la cual se relatan versos acompaados por la guitarra) que
relataban las luchas campesinas y sociales de la poca.
El 25 de agosto de 1974 Rosendo Radilla Pacheco, de 60 aos de edad y su hijo, viajaban en un autobs.
El autobs fue detenido por agentes militares que hicieron descender a todos los pasajeros para inspeccionarlos,
tras lo cual pudieron continuar el viaje. Sin embargo, en un segundo control, el seor Radilla Pacheco qued de-
tenido bajo el cargo de componer corridos.
El seor Radilla Pacheco fue llevado al Cuartel Militar de Atoyac, donde otros reclusos lo vieron con seales
de evidente maltrato fsico, vendado y atado. Dos das despus, su cuerpo fue visto mientras era cargado en una
camioneta desde el cuartel.
Los familiares del seor Radilla Pacheco, al conocer de su detencin, realizaron las actividades de bs-
queda que les fue posible efectuar, producto de la represin de esa poca. Cabe sealar que en ese entonces, se
registraron numerosas desapariciones forzadas a lo largo de Mxico, en el marco de la Guerra Sucia de los 70.
Hasta la fecha de la demanda de la Comisin ante la Corte 35 aos despus de la desaparicin de la vctima
su paradero es desconocido, probndose infructuosas las labores investigativas del Estado para el esclareci-
miento de los hechos.
En 1992 y 1999 las hijas de la vctima interpusieron denuncias penales por desaparicin forzada que
antes no dedujeron por temor a represalias ante el Ministerio Pblico del Estado de Guerrero y de Atoyac de
lvarez. El Ministerio Pblico archiv ambas denuncias por falta de antecedentes.
En 2000 se interpuso una nueva denuncia en la Jurisdiccin Federal, pero sta devino en una declaracin
de incompetencia. En enero de 2001, los hechos fueron nuevamente denunciados ante la Procuradura General,
pero la investigacin iniciada fue cancelada tiempo despus y retomada por la Coordinacin General de Inves-
tigaciones.
Las indagaciones llevaron a encontrar responsable a un miembro de las Fuerzas Armadas, sin valorar las
pruebas histricas que hacan responsable a altos mandos del Ejrcito. Dicho imputado, adems, fue acusado de
haber cometido el delito de privacin de libertad y no el delito de desaparicin forzada. Adems, la orientacin
que se le dio a la investigacin estuvo concentrada en encontrar el cuerpo de la vctima ms que en buscar res-
ponsabilidades o esclarecer hechos.
La Comisin solicit a la Corte declarar la responsabilidad internacional del Estado por la violacin de los
derechos consagrados en los artculos 3, 4, 5, 7, 8 y 25 de la CADH, en relacin con el artculo 1.1 del mismo tra-
tado, en perjuicio de Rosendo Radilla Pacheco. Asimismo, solicit a la Corte declarar la responsabilidad interna-
cional del Estado por la vulneracin de los artculos 5, 8 y 25 de la CADH, en perjuicio de determinados familiares
del seor Radilla Pacheco.
La Corte declar al Estado mexicano responsable por la violacin de la CADH en sus artculos 7, 5, 3 y
4, en relacin con el artculo 1.1 de la misma y con los artculos I y XI de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas (CIDFP). Tambin declar la violacin de los artculos 8 y 25, en relacin con
los artculos 1.1 y 2 de la Convencin y los artculos I, IX y XIX de la CIDFP. La Corte determin que el Estado
vulner tambin el artculo 2 de la CADH en relacin con los artculos I y III de la CIDFP.
CASO N 211 MASACRE DE LAS DOS ERRES VS. GUATEMALA
5
Fecha de Sentencia: 24 de noviembre de 2009, Serie C N 211
Vctima: 251 vctimas del Parcelamiento de las Dos Erres
Estado parte: Guatemala
Caso Completo en:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_211_esp.pdf
Entre los aos 1962 y 1996 Guatemala afront un conficto armado interno que produjo grandes costos
humanos. Durante el conficto, el Estado aplic la denominada Doctrina de Seguridad Nacional que signifc
acrecentar la intervencin militar para enfrentar a toda persona u organizacin opositora al gobierno.
El 23 de marzo de 1982 como resultado de un golpe de Estado, se instal a la cabeza de Guatemala una
Junta Militar de Gobierno, presidida por Jos Efran Ros Montt, quien asumi los cargos de Presidente de la Re-
pblica y Comandante General del Ejrcito, permaneciendo en stos hasta el 31 de agosto de 1983. En abril de
1982, la Junta Militar dict el Plan Nacional de Seguridad y Desarrollo, que estableca objetivos nacionales en
trminos militares, legales, sociales, econmicos y polticos.
Las acciones militares para alcanzar tales objetivos consistieron, principalmente, en matanzas de pobla-
cin, conocidas como masacres y operaciones de tierra arrasada. Entre estas actuaciones perpetradas por
agentes del Estado se encuentra la Masacre del Parcelamiento de Las Dos Erres, acaecida entre los das 6 y 8 de
diciembre de 1982. El Parcelamiento de Las Dos Erres fue fundado en 1978, en el marco de una fuerte migracin
de campesinos, por efecto de la colonizacin promovida por la agencia gubernamental Fomento y Desarrollo de
Petn.
Durante 1982 se increment la presencia de las Fuerzas Armadas Rebeldes en las cercanas al Parcela-
miento y en septiembre del mismo ao se registr un enfrentamiento entre las Fuerzas Rebeldes y agentes del
Estado. Durante este tiempo, se corri la voz de que los pobladores de las Dos Erres estaban vinculados con las
Fuerzas Rebeldes.
Tras extenderse dicha acusacin, corri el rumor que pronto el ejrcito bombardeara el Parcelamiento y
un Convoy militar fue emboscado por las Fuerzas Rebeldes. En reaccin a ello, las Fuerzas Especiales del Ejrcito
se vistieron de guerrilleros y recibieron la instruccin de atacar el Parcelamiento y matar todo lo que se movie-
se.
En el brutal ataque, hombres, mujeres y nios fueron golpeados. Luego, los hombres fueron fusilados, las
mujeres violadas en reiteradas ocasiones y asesinadas. Asimismo, los militares produjeron abortos a mujeres
embarazadas, a golpes o saltos en el vientre. Para el trmino de la operacin, 216 personas haban sido ejecu-
tadas.
En 1990 comenz un perodo de paz, que culmin en 1997 con la creacin de la Comisin de Esclareci-
miento Histrico. En 1994, una organizacin de detenidos desaparecidos (FAMDEGUA) denunci penalmente los
hechos de la masacre. Dentro de la investigacin, en el ao 2000, el Juzgado de Primera Instancia Penal resolvi
no acoger la solicitud del Fiscal, de inscribir la defuncin de 71 personas identifcadas. As tambin, el Ministerio
Pblico requiri al Ministerio de Defensa informacin sobre altos mandos militares de la zona, lo que fue negado
por este ltimo debido a que los documentos en esa poca haban sido incinerados.
En 1999 y 2000 se dictaron rdenes de aprehensin en contra de 16 implicados en la masacre. Ante estas
rdenes aquellos recurrieron de Amparo, fundndose en la Ley de Reconciliacin Nacional que contempla la
Amnista en el caso de ciertos delitos ocurridos en contexto de enfrentamiento armado. La Corte de Constitucio-
nalidad acogi los recursos, suspendiendo la investigacin desde el ao 2003 al 2009.
Frente a la demanda de la Comisin ante la Corte, el Estado reconoci parcialmente su responsabilidad y
manifest su compromiso en el esclarecimiento de los hechos y de sus responsables. La Corte declar la respon-
sabilidad de Guatemala por la violacin de la CADH en sus artculos 1.1, 2, 5, 8, 25, 17, 18 y 19. Asimismo, resolvi
la vulneracin de los artculos 1, 6 y 8 de la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura y
7.b) de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer.
6
II. DERECHO A LA INTEGRIDAD PERSONAL
Violacin del derecho a la integridad personal en el marco de las desapariciones forzadas
Tal como vimos en el Boletn anterior
1
, al analizar el caso Anzualdo Castro, la posicin de la Corte ha sido invariable
2
en
orden a considerar que la fgura de la desaparicin forzada viola no solo el derecho a la libertad personal de la vctima, sino
tambin el derecho a la integridad personal y el derecho a la vida
3
. Nuevamente, en el caso Radilla Pacheco
4
la Corte afrma
que las desapariciones forzadas, en un contexto de violaciones masivas y sistemticas, presuponen la afectacin del derecho
a la integridad personal en los siguientes trminos:
() la desaparicin del seor Radilla Pacheco no slo es, a todas luces, contraria al derecho a la libertad
personal, sino, adems, se enmarca en un patrn de detenciones y desapariciones forzadas masivas (), lo cual
permite concluir que aqulla lo coloc en una grave situacin de riesgo de sufrir daos irreparables a su integridad
personal y a su vida. (Caso Radilla Pacheco, prr. 152)
() esta Corte ha sostenido que la desaparicin forzada es violatoria del derecho a la integridad personal
porque el solo hecho del aislamiento prolongado y de la incomunicacin coactiva, representa un tratamiento cruel
e inhumano (...) en contradiccin con los prrafos 1 y 2 del artculo 5 de la Convencin. (Caso Radilla Pacheco,
prr. 153)
En el mismo sentido se ha pronunciado el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas:
Las circunstancias de la desaparicin de Rafael Mojica incluidas las amenazas que se le hicieron, inducen
a pensar muy justifcadamente que fue torturado o sometido a tratos crueles e inhumanos. () Consciente del
carcter de las desapariciones forzadas o involuntarias, el Comit cree poder llegar a la conclusin de que las
desapariciones de personas van inseparablemente unidas a tratos que representan una violacin del artculo 7 del
Pacto. [Prohibicin de tortura]. (Caso Barbarn Mojica, prr. 5.7)
5
Esta jurisprudencia establece, tal como se seala en el Boletn anterior
6
, que el sometimiento de la vctima a cuerpos
represivos, en el contexto masivo y sistemtico de comisin de estos delitos, constituye una infraccin del deber de prevencin
del derecho a la integridad personal. Sin embargo, en el caso Radilla Pacheco, la Corte IDH introduce, adems, la idea de que
existen fundadas razones para estimar conculcado el derecho a la integridad personal, dadas las circunstancias que suelen
rodear la desaparicin forzada de una persona. Ellas permitiran presumir que la vctima fue sometida a torturas u a otros
tratos crueles, inhumanos o degradantes, en contravencin al artculo 5 de la CADH.

Si bien a partir del caso Timurtas vs. Turkey, la Corte Europea ha permitido basar la violacin del art. 2 de la Convencin
Europea (derecho a la vida) en presunciones de hecho sufcientemente fundadas
7
, dicha posibilidad parece utilizarse de forma
ms restrictiva respecto del art. 3 (derecho a no ser sometido a torturas, u otros tratos crueles, inhumanos o degradantes).
8

En casos como Ireland vs. United Kingdom
9
, iek vs. Turkey
10
, y ms recientemente, en Mutsolgova and others vs.
Russia
11
, la Corte Europea ha desestimado la violacin del art. 3 por no existir evidencia sufciente.
Obligacin de garantizar el derecho a la integridad personal en conformidad con los deberes especfcos que
imponen las convenciones especiales
En el caso de la Masacre de las Dos Erres la Corte IDH destaca que los Estados deben complementar las obligaciones
derivadas de la CADH, con aquellas obligaciones especfcas que imponen las convenciones especializadas que hayan suscrito.
En este caso, la Corte sostiene que si bien los ataques a la integridad de las mujeres vctimas de la masacre deban ser
investigados con la debida diligencia en atencin a las obligaciones que impone la CADH, era preciso que ello se desarrollara,
adems, en conformidad con los requerimientos que impone la Convencin Belm do Par y la Convencin Interamericana
para Prevenir y Sancionar la Tortura (CIPST). Esto implica que la investigacin deba satisfacer ciertas exigencias especfcas y
desarrollarse bajo una perspectiva de gnero.
() las obligaciones especfcas que le imponen las Convenciones especializadas () en materia de prevencin
y sancin de la tortura y de la violencia contra la mujer () especifcan y complementan las obligaciones que tiene
el Estado con respecto al cumplimiento de los derechos consagrados en la Convencin Americana, as como el
corpus juris internacional en materia de proteccin de la integridad personal. (Caso Masacre de las Dos Erres,
prr. 137)
La Corte observa () [que] durante el conficto armado las mujeres fueron particularmente seleccionadas
como vctimas de violencia sexual () las mujeres embarazadas fueron vctimas de abortos inducidos y otros actos
de barbarie. (Caso Masacre de las Dos Erres, prr. 139)
1 Boletn Trimestral con Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 3/2009, Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, p. 6. Disponible en:
http://www.estadodederechocdh.uchile.cl/media/noticias/boletin_3.pdf
2 As desde Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, Sentencia de 29 de julio de 1988, Serie C No. 4, prr. 155 y ss.
3 Ibdem, prrs. 155-157.
4 Corte IDH, Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, Sentencia de 23 de noviembre de 2009, Serie C No. 209, prr. 139.
5 Comit de Derechos Humanos, Caso Barbarn Mojica vs. Repblica Dominicana, Comunicacin N 449/1991, prr. 5.7.
6 Boletn Trimestral con Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 3/2009, supra nota 1.
7 ECHR, Timurtas vs. Turkey, Judgment of 13 June 2000, prr. 81 y ss.
8 En este sentido ver Gobind Singh Sethi, The European Court of Human Rights Jurisprudence on Issues of Forced Disappearances, American University, Washington College of Law, Volume
8, Issue 3 (Spring 2001). Disponible en: http://www.wcl.american.edu/hrbrief/08/3juris.cfm
9 ECHR, Ireland vs. United Kingdom, Judgment of 18 January 1978, prr. 161.
10 ECHR, iek vs. Turkey, Judgment of 27 February 2001, prr. 155.
11 ECHR, Mutsolgova and Others vs. Russia, Judgment of 1 April 2010, prr. 127.
7
() El Estado debi iniciar ex ofcio y sin dilacin una investigacin seria, imparcial y efectiva de todos
los hechos de la masacre relacionados con la vulneracin de la vida, as como respecto a otras afectaciones
especfcas contra la integridad personal, tales como las supuestas torturas y actos de violencia contra la mujer
con una perspectiva de gnero, y de conformidad con los artculos 8.1 y 25.1 de la Convencin, y las obligaciones
especfcas dispuestas en los artculos 1, 6 y 8 de la Convencin Interamericana contra la Tortura y 7.b) de la
Convencin Belm do Par. (Caso Masacre de las Dos Erres, prr. 141)

La fgura del juez nacional en la Corte IDH y la imparcialidad objetiva
En su Opinin Consultiva OC-20/09 la Corte IDH se refere al problema de si el juez nacional de un Estado demandado
en un caso originado por una peticin individual, debe o no abstenerse de conocer del mismo, a la luz de los principios de im-
parcialidad e independencia judicial. Al respecto, la Corte admite que aun cuando la nacionalidad de los jueces, en el marco
del procedimiento de nombramiento establecido en la CADH, pueda no ser en s misma un elemento contrario a la garanta
de independencia e imparcialidad del tribunal es, indudablemente, un factor relevante para asegurar la imparcialidad objetiva
del juzgador. En razn de ello, un juez en dicha circunstancia debiera abstenerse de conocer el asunto. Esta conclusin se ve
reafrmada por la prctica de los mismos jueces de la Corte IDH
12
y de otros tribunales e instancias internacionales de dere-
chos humanos
13
.
() La Corte advierte que la Convencin Americana ha dispuesto un rgimen para la integracin indepen-
diente, imparcial y competente del Tribunal (). (OC-20/09, prr. 80)
De lo anterior es dable concluir que la sola nacionalidad del juez () no es una cualidad que, por s misma y a
priori, pueda suscitar sospechas sobre su carencia de imparcialidad o sobre su falta de independencia. (OC-20/09,
prr. 81)
() La Corte advierte que la cuestin de la nacionalidad del juez es un factor que debe ser tomado en cuenta
por el Tribunal para afanzar la percepcin de la imparcialidad objetiva del juez (...) [Por tanto] es posible concluir,
con igual validez, que el juez titular nacional del Estado demandado no debe participar en casos contenciosos
originados en peticiones individuales. (OC-20/09, prr. 84)
El argumento para arribar a esta conclusin se apoya en la distincin entre imparcialidad subjetiva y objetiva, instituida
por la Corte Europea de Derechos Humanos, en el caso Piersack vs. Blgica
14
. En ste seal que el aspecto subjetivo de
la imparcialidad se refere a la conviccin personal de un juez determinado en un caso especfco, mientras que la dimensin
objetiva dice relacin con ofrecer las sufcientes garantas para excluir cualquier duda legtima al respecto.

Esta distincin ha
sido sostenida tambin por el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas
15
.
Siguiendo muy de cerca el desarrollo de la jurisprudencia de la Corte Europea, la Corte IDH recoge tambin en el caso
Apitz Barbera
16
, la valoracin de la dimensin subjetiva y objetiva de la imparcialidad. Asimismo, reconoce la necesidad de
resguardar la imparcialidad de los jueces mediante un criterio de prueba objetiva:
() La imparcialidad exige que el juez que interviene en una contienda particular se aproxime a los hechos
de la causa careciendo, de manera subjetiva, de todo prejuicio y, asimismo, ofreciendo garantas sufcientes de
ndole objetiva que permitan desterrar toda duda que el justiciable o la comunidad puedan albergar respecto de la
ausencia de imparcialidad. () La denominada prueba objetiva consiste en determinar si el juez cuestionado brind
elementos convincentes que permitan eliminar temores legtimos o fundadas sospechas de parcialidad sobre su
persona. Ello puesto que el juez debe aparecer como actuando sin estar sujeto a infuencia, aliciente, presin,
amenaza o intromisin, directa o indirecta, sino nica y exclusivamente conforme a y movido por el Derecho.
(Caso Apitz Barbera, prr. 56)
17
12 Desde hace algn tiempo los jueces de la Corte IDH, ante el silencio de la CADH, se inhiben de participar del conocimiento del caso, invocando disposiciones estatutarias y reglamentarias
relativas al rgimen de impedimentos, excusas e inhabilitaciones, particularmente el art. 19.2 del Estatuto de la Corte.
13 Sobre las prcticas de otros tribunales internacionales, la Corte seal: () As [tambin] sucede, por ejemplo, en el mbito de rganos cuasi-jurisdiccionales de proteccin como el Comit
de Derechos Humanos, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, el Comit contra la Tortura y la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y, ms recientemente, en la
Corte Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, la cual es un rgano estrictamente judicial. (OC-20/09, prr. 83).
14 ECHR, Case of Piersack vs. Belgium, Judgement of 1 October 1982, parrs. 30-32.
15 Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas, Observacin General N 32 sobre el artculo 14 del PIDCP, de 23 de agosto de 2007, prr. 21: El requisito de imparcialidad tiene dos
aspectos. En primer lugar, los jueces no deben permitir que su fallo est infuenciado por sesgos o prejuicios personales, ni tener ideas preconcebidas en cuanto al asunto sometido a su estu-
dio, ni actuar de manera que indebidamente promueva los intereses de una de las partes en detrimento de los de la otra. En segundo lugar, el tribunal tambin debe parecer imparcial a un
observador razonable. Por ejemplo, normalmente no puede ser considerado imparcial un juicio afectado por la participacin de un juez que, conforme a los estatutos internos, debera haber
sido recusado.
16 Corte IDH, Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) vs. Venezuela, Sentencia de 5 de agosto de 2008, Serie C No. 182.
17 Ibdem, prr. 56.
III. DERECHO AL DEBIDO PROCESO
8
Excepcionalidad de la jurisdiccin penal militar y el derecho al juez natural
En los casos Usn Ramrez
18
y Radilla Pacheco, la Corte reitera
19
que la jurisdiccin militar en tiempos de paz debe re-
ducirse a una mnima aplicacin, con el propsito de garantizar el derecho al debido proceso y el acceso a la justicia:
[La Corte] ha establecido que la jurisdiccin penal militar en los Estados democrticos, en tiempos de paz,
ha tendido a reducirse e incluso a desaparecer, por lo cual, en caso de que un Estado la conserve, su utilizacin
debe ser mnima, segn sea estrictamente necesario, y debe encontrarse inspirada en los principios y garantas
que rigen el derecho penal moderno () La jurisdiccin penal militar ha de tener un alcance restrictivo y excepcional
y estar encaminada a la proteccin de intereses jurdicos especiales, vinculados con las funciones que la ley asigna
a las fuerzas militares. (Caso Usn Ramrez, prr. 108 y Caso Radilla Pacheco, prr. 272)
Respecto al mbito de aplicacin al cual la jurisdiccin militar queda estrictamente reservada, la Corte IDH determin
en el caso Palamara, los elementos que deben contener las leyes penales para hacerla procedente:
() las normas penales militares deben establecer claramente y sin ambigedad quines son militares,
nicos sujetos activos de los delitos militares, cules son las conductas delictivas tpicas en el especial mbito
militar, deben determinar la antijuridicidad de la conducta ilcita a travs de la descripcin de la lesin o puesta en
peligro de bienes jurdicos militares gravemente atacados, que justifque el ejercicio del poder punitivo militar, y
especifcar la correspondiente sancin (). (Caso Palamara, prr. 126)
20

A la luz de estos requisitos, la Corte seala de forma categrica en el caso Radilla Pacheco, que las violaciones a los
derechos humanos, bajo ninguna circunstancia, pueden ser juzgadas en el fuero militar; aun cuando hayan sido cometidas
por un militar en servicio activo
21
:
() Si los actos delictivos cometidos por una persona que ostente la calidad de militar en activo no afectan
los bienes jurdicos de la esfera castrense, dicha persona debe ser siempre juzgada por tribunales ordinarios. En
este sentido, frente a situaciones que vulneren derechos humanos de civiles bajo ninguna circunstancia puede
operar la jurisdiccin militar. (Caso Radilla Pacheco, prr. 274)
La Corte otorga particular relevancia al anlisis del bien jurdico protegido por el tipo penal militar, a efectos de evaluar
los distintos elementos que determinan su mbito de aplicacin. En efecto, la Corte destaca que la jurisdiccin penal slo
puede ejercerse para la proteccin de intereses militares, vinculados a las funciones especfcas del orden militar y respecto
de los ataques de mayor gravedad. Ello explica, por una parte, que incluso el juzgamiento de un militar en servicio activo
est limitado a los casos en que se le impute la lesin de un bien jurdico propio del mbito castrense. Y de otra, supone una
absoluta imposibilidad de extenderse sobre hechos violatorios de derechos humanos. stos, bajo ningn concepto, podrn
vincularse a la proteccin de intereses militares.
() La jurisdiccin penal militar ha de () estar encaminada a la proteccin de intereses jurdicos especiales,
vinculados con las funciones que la ley asigna a las fuerzas militares. Por ello, slo se debe juzgar a militares por la
comisin de delitos o faltas que por su propia naturaleza atenten contra bienes jurdicos propios del orden militar.
(Caso Usn Ramrez, prr. 108)
22
() La comisin de actos tales como la desaparicin forzada de personas en contra de civiles por parte
de elementos de la fuerza militar nunca puede ser considerada como un medio legtimo y aceptable para el
cumplimiento de la misin castrense. Es claro que tales conductas son abiertamente contrarias a los deberes de
respeto y proteccin de los derechos humanos y, por lo tanto, estn excluidas de la competencia de la jurisdiccin
militar. (Caso Radilla Pacheco, prr. 277)
En consecuencia con lo anterior, la Corte ha sostenido que el sometimiento al fuero militar de casos en los que no se
verifcan alguno de los elementos que condicionan su competencia, constituye una contravencin del derecho de acceso a la
justicia y al juez natural. Las garantas de este ltimo no pueden ser sustituidas ni siquiera mediante la revisin de las decisio-
nes de la justicia militar, por parte de los tribunales ordinarios:
() El Tribunal ha sealado que cuando la justicia militar asume competencia sobre un asunto que debe
conocer la justicia ordinaria, se ve afectado el derecho al juez natural y, a fortiori, el debido proceso, el cual, a su
vez, se encuentra ntimamente ligado al propio derecho de acceso a la justicia. (Caso Usn Ramrez, prr. 109)
() La sola posibilidad de que las decisiones emanadas de tribunales militares puedan ser revisadas por las
autoridades federales no satisface el principio del juez natural, ya que desde la primera instancia el juez debe ser
competente. (Caso Radilla Pacheco. prr. 281)
Ello se sustenta en que la Corte considera el proceso penal como un todo nico e indivisible que se desarrolla a travs de
diversas etapas. Esto implica que el derecho al debido proceso y al juez natural rige a lo largo de todas ellas, desde la primera
instancia de conocimiento judicial
23
.
18 Corte IDH, Caso Usn Ramrez vs. Venezuela, Sentencia de 20 de noviembre de 2009, Serie C No. 207.
19 Corte IDH, Caso Durand y Ugarte vs. Per, Sentencia de 16 de agosto de 2000, Serie A No. 68, prr. 117.
20 Corte IDH, Caso Palamara Iribarne vs. Chile, Sentencia de 22 de noviembre de 2005, Serie C No. 135, prr. 126. En el mismo sentido, ver Caso Usn Ramrez, supra nota 18, prr. 110.
21 La Corte IDH haba enunciado ms tmidamente esta conclusin en el Caso de la Masacre de la Rochela vs. Colombia, Sentencia de 11 de de mayo de 2007, Serie C No. 163, prr. 200. En
el mismo sentido, ver Corte IDH, Caso Escu Zapata vs. Colombia, Sentencia de 4 de julio de 200, Serie C No. 165, prr. 105.
22 En el mismo sentido, Corte IDH, Caso Palamara, supra nota 20, prr. 124. As tambin en Caso Durand y Ugarte, supra nota 19.
23 Corte IDH, Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, supra nota 4, prr. 280.
9
Violacin de la CADH por la eventual aplicacin de una ley de amnista
Como mencionamos en el Boletn anterior
24
, la Corte IDH ha declarado, desde el caso Barrios Altos, que la prohibicin
de crmenes de lesa humanidad ha alcanzado carcter de jus cogens y que stos son imprescriptibles e inamnistiables. La
vigencia de una ley de amnista posibilita la indefensin de las vctimas, la denegacin de su derecho de acceso a la justicia y
la impunidad. Consecuentemente, contraviene el derecho a las garantas judiciales y a la proteccin judicial consagrados en
los art. 8 y 25 de la CADH, respectivamente
25
.
Dicho razonamiento explica la decisin adoptada por la Corte IDH en el caso de la Masacre de las Dos Erres
26
. En este
ltimo, si bien no existan resoluciones judiciales que hubieren aplicado la ley de amnista
27
, la Corte IDH sostuvo que la sola
posibilidad de que eso ocurriera infringa la Convencin Americana:
() la Corte determina que la eventual aplicacin de las disposiciones de amnista de la LRN en este caso
contravendra las obligaciones derivadas de la Convencin Americana. En razn de esto el Estado tiene el deber de
continuar sin mayor dilacin con el proceso penal (). (Caso Masacre de las Dos Erres, prr. 131)
De esta forma, la Corte vuelve a aplicar el criterio adoptado previamente en el caso Almonacid. En ste seal que la
mera existencia de un decreto ley que amnistiaba crmenes de lesa humanidad contravena la Convencin, aun cuando no
recibiera aplicacin prctica por parte de la judicatura:

() Que tal Decreto Ley no est siendo aplicado por el Poder Judicial chileno en varios casos a partir de
1998, () no es sufciente para satisfacer las exigencias del artculo 2 de la Convencin en el presente caso. En primer
lugar porque () el artculo 2 impone una obligacin legislativa de suprimir toda norma violatoria a la Convencin
y, en segundo lugar, porque el criterio de las cortes internas puede cambiar, decidindose aplicar nuevamente una
disposicin que para el ordenamiento interno permanece vigente. (Caso Almonacid Arellano, prr. 121)
28

Extensin del cmputo del plazo razonable en la tramitacin del proceso
La Corte IDH, en el caso de la Masacre de las Dos Erres, reitera
29
que para el cmputo del plazo razonable se debe
considerar la duracin total del procedimiento, hasta que se dicte sentencia defnitiva:
En cuanto a la celeridad del proceso en general, este Tribunal ha sealado que el plazo razonable al que
se refere el artculo 8.1 de la Convencin se debe apreciar en relacin con la duracin total del procedimiento que
se desarrolla hasta que se dicta sentencia defnitiva. El derecho de acceso a la justicia implica que la solucin de
la controversia se produzca en tiempo razonable, ya que una demora prolongada puede llegar a constituir, por s
misma, una violacin de las garantas judiciales (...). (Caso Masacre de las Dos Erres, prr. 132)
Esta frmula proviene de la jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos Humanos. Parte de la doctrina
30
ha puesto
de relieve que la Corte Europea seal por primera vez en el caso Wemhof que el plazo razonable del procedimiento penal
se computaba desde las primeras denuncias formuladas ofcialmente en contra del imputado, pero que entonces la Corte no
se habra referido al problema de hasta cundo deba computarse dicho plazo
31
.
En el caso Neumeister se estableci de manera algo ambigua que el plazo razonable se computaba hasta el fallo
que resuelva sobre el fundamento de la acusacin, lo que puede extenderse a la resolucin que dicte la jurisdiccin ante la cual
se recurre, si se pronuncia sobre aqul extremo
32
. Luego, en el caso Eckle, afrm que () cubre el total del procedimiento a
examen, comprendidos los procedimientos de apelacin
33
, sin dejar en claro si haca un uso restrictivo de la palabra apelacin
o si quera referirse a los recursos en general. Estas dudas se disiparon a partir del caso Foti y otros
34
, donde se aclara que
el plazo razonable se computa hasta que la sentencia defnitiva cobra fuerza de cosa juzgada
35
.
La Corte IDH, siguiendo la jurisprudencia europea, considera desde el caso Surez Rosero, que el proceso termina una
vez que se dicta sentencia defnitiva y sta queda frme. Particularmente, en materia penal, ha establecido que dicho plazo
debe comprender todo el procedimiento, incluyendo los recursos de instancia que eventualmente pudieran presentarse
36
.
24 Boletn Trimestral con Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 3/2009, supra nota 1, p. 7.
25 Corte IDH, Caso Barrios Altos vs. Per, Sentencia de 14 de marzo de 2001, Serie C No. 75, prr. 41. Asimismo en el prrafo 43 la Corte afrma: () Los Estados Partes en la Convencin que
adopten () leyes de autoamnista, incurren en una violacin de los artculos 8 y 25 en concordancia con los artculos 1.1 y 2 de la Convencin. () Este tipo de leyes impide la identifcacin
de los individuos responsables de violaciones a derechos humanos, ya que se obstaculiza la investigacin y el acceso a la justicia e impide a las vctimas y a sus familiares conocer la
verdad y recibir la reparacin correspondiente.
26 Corte IDH, Caso de la Masacre de las Dos Erres vs. Guatemala, Sentencia de 24 de noviembre de 2009, Serie C No. 211.
27 Ibdem, prr. 125.
28 Corte IDH, Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, Sentencia de 26 de septiembre de 2006, Serie C No. 154, prr. 121.
29 As lo ha estimado desde el Caso Surez Rosero vs. Ecuador, Sentencia de 12 de noviembre de 1997, Serie C No. 35, prr. 71 a 73. En el mismo sentido, Caso Lpez lvarez vs. Honduras,
Sentencia de 1 de febrero de 2006, Serie C No. 141, prr. 129.
30 Pastor, Daniel, El Plazo Razonable en el Proceso del Estado de Derecho, Una investigacin acerca del problema de la excesiva duracin del proceso penal y sus posibles soluciones. Ed. Ad Hoc,
Buenos Aires, 2002, pp. 115 y ss.
31 ECHR, Case of Wemhof vs. Germany, Judgment of 26 June 1968.
32 ECHR, Case of Neumeister vs. Austria, Judgment of 27 June 1968, prr. 18.
33 ECHR, Case of Eckle vs. Germany, Judgment 15 of July 1982, prr. 76.
34 ECHR, Case of Foti and other vs. Italy, Judgment 10 of December 1982.
35 Pastor, Daniel, supra nota 30, pp.153 y 154.
36 Corte IDH, Caso Surez Rosero, supra nota 29, prr. 71.
10
IV. DERECHO A LA PROTECCIN JUDICIAL EFECTIVA
Efectividad de la investigacin del Estado en materia de desapariciones forzadas

La Corte IDH ha entendido que si bien el deber de investigar es uno de medio, no de resultado, ello no signifca, sin em-
bargo, que la investigacin pueda ser emprendida como una simple formalidad condenada de antemano a ser infructuosa
37
.
En este sentido, la Corte ha establecido que las investigaciones de las violaciones a los derechos humanos deben satisfacer
ciertos estndares de efectividad.
Al respecto, la Corte ha considerado la falta de respuesta estatal como un elemento determinante al valorar si se ha
incumplido el contenido de los artculos 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana, a la luz del principio de efectividad que debe
inspirar el desarrollo de tales investigaciones. No obstante, para efectuar dicha valoracin puede ser gravitante, adems, la
consideracin de patrones sistemticos que condicionan la respuesta estatal. As, en el caso Radilla Pacheco, la Corte IDH
sostuvo que:
() La Corte considera que las autoridades encargadas de las investigaciones tenan el deber de asegurar
que en el curso de las mismas se valorarn los patrones sistemticos que permitieron la comisin de graves
violaciones de los derechos humanos en el presente caso. En aras de garantizar su efectividad, la investigacin
debi ser conducida tomando en cuenta la complejidad de este tipo de hechos y la estructura en la cual se ubican
las personas probablemente involucradas en los mismos, de acuerdo al contexto en que ocurrieron, evitando
as omisiones en la recaudacin de prueba y en el seguimiento de lneas lgicas de investigacin. (Caso Radilla
Pacheco, prr. 206)
La observancia de lo sealado por la Corte en el prrafo citado es sumamente relevante, tanto para el restablecimiento
de los derechos de las vctimas, como para el cumplimiento de la obligacin de garantizar los derechos contenidos en los
artculos 8 y 25 de la Convencin
38
. En efecto, aquello se encamina tambin a erradicar la impunidad que suele instalarse tras
contextos de violaciones masivas y sistemticas:
De todo lo anterior, la Corte considera que, en el caso concreto, si bien se han realizado varias diligencias,
la investigacin llevada a cabo por el Estado no ha sido conducida con la debida diligencia, de manera que sea
capaz de garantizar el reestablecimiento de los derechos de las vctimas y evitar la impunidad (...). (Caso Radilla
Pacheco, prr. 212)
El Derecho a la verdad, la impunidad y la verdad histrica
El derecho a la verdad, entendido como derecho no consagrado textualmente pero derivado del contenido y aplicacin
de otros derechos convencionales (lo que parte de la doctrina denomina derecho sinttico o compuesto)
39
, corresponde a
un desarrollo jurisprudencial del sistema interamericano. Dicho concepto, desarrollado especialmente a instancia de la Comi-
sin Interamericana, ha sido aplicado en casos de violaciones masivas y sistemticas, especialmente sobre desapariciones
forzadas, tales como el caso Radilla Pacheco. Como mencionamos en el primer Boletn
40
, parte de la doctrina
41
estima que el
Conjunto de principios para la proteccin y la promocin de los derechos humanos mediante la lucha contra la impunidad
constituyeron uno de los primeros impulsos al desarrollo de este derecho:
Cada pueblo tiene el derecho inalienable a conocer la verdad acerca de los acontecimientos sucedidos en el
pasado en relacin con la perpetracin de crmenes aberrantes y de las circunstancias y los motivos que llevaron,
mediante violaciones masivas o sistemticas, a la perpetracin de esos crmenes. El ejercicio pleno y efectivo
del derecho a la verdad proporciona una salvaguardia fundamental contra la repeticin de tales violaciones.
(Principios Joinet, principio N2)
42
Como sealamos tambin en el primer Boletn
43
, la Corte IDH no ha acuado la idea de un derecho autnomo a la
verdad, sino que ha entendido que este derecho forma parte del contenido de la obligacin de investigar, del derecho a las
garantas judiciales y a la proteccin judicial
44
. En este mismo sentido, se pronuncia nuevamente la Corte IDH en el caso de la
Masacre de las Dos Erres:
() El Tribunal recuerda que el derecho a conocer la verdad se encuentra subsumido en el derecho de la
vctima o de sus familiares a obtener de los rganos competentes del Estado el esclarecimiento de los hechos
violatorios y las responsabilidades correspondientes, a travs de la investigacin y el juzgamiento que previenen
los artculos 8 y 25 de la Convencin. (Caso Masacre de las Dos Erres, prr. 151)
37 Caso Radilla Pacheco, supra nota 4, prr. 192.
38 Ver Corte IDH, Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros) vs. Guatemala, Sentencia de 8 de marzo de 1998, Serie C No. 37, prr. 173.
39 ODonnell, Daniel, Derecho Internacional de los Derechos Humanos: normativa, jurisprudencia y doctrina de los sistemas universal e interamericano, Ofcina Regional para Amrica Latina y
el Caribe del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Santiago, 2007, p. 502.
40 Boletn Trimestral con Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 1/2009, Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, p. 10. Disponible en:
http://www.estadodederechocdh.uchile.cl/media/noticias/boletin_1.pdf
41 ODonnell, Daniel, supra nota 39, p. 499.
42 Derecho Inalienable a la Verdad. Conjunto de principios para la proteccin y la promocin de los derechos humanos mediante la lucha contra la impunidad. E/CN.4/2005/102/Add.1 (Actuali-
zado a 2005, original de 1998). Se debe destacar que este documento encuentra su antecedente en el Informe Final del Relator Especial sobre la impunidad y conjunto de principios para
la proteccin de los derechos humanos mediante la lucha contra la impunidad (1992) realizado por Louis Joinet, relator del cual los principios toman el nombre de Principios Joinet.
43 Supra nota 40, p. 10.
44 Corte IDH, Caso Gmez Palomino vs. Per, Sentencia de 22 de noviembre de 2005, Serie C No. 136, prr. 78; Caso Almonacid, supra nota 28, prrs. 150 y ss.
11
Asimismo, en este ltimo caso la Corte IDH reitera
45
que la satisfaccin del derecho a la verdad exige del Estado tanto
la efectiva investigacin de las violaciones a los derechos humanos, como la publicidad y difusin de los resultados de las
investigaciones y de los procesamientos penales llevados a cabo:
El Tribunal estima que en una sociedad democrtica se debe conocer la verdad sobre los hechos de
graves violaciones de derechos humanos. Esta es una justa expectativa que el Estado debe satisfacer, por un lado,
mediante la obligacin de investigar las violaciones de derechos humanos y, por el otro, con la divulgacin pblica
de los resultados de los procesos penales e investigativos. Esto exige del Estado la determinacin procesal de los
patrones de actuacin conjunta y de todas las personas que de diversas formas participaron en dichas violaciones
y sus correspondientes responsabilidades y reparar a las vctimas del caso. (Caso Masacre de las Dos Erres, prr.
149)
La Corte IDH es clara en sealar que la llamada verdad histrica recabada por comisiones nacionales fjadas para tal
efecto, no eximen al Estado del cumplimiento de los deberes recin mencionados. Ello se explica en vista que tales comisiones
no pueden ser equiparadas a investigaciones judiciales:
Al respecto, la Corte considera pertinente reiterar, como lo ha hecho en otros casos, que la verdad histrica
documentada en los informes y recomendaciones de rganos como la Comisin Nacional, no completa o sustituye
la obligacin del Estado de establecer la verdad tambin a travs de procesos judiciales. (Caso Radilla Pacheco,
prr. 179)
Relevancia de una apropiada regulacin de los recursos dispuestos para amparar los derechos humanos
En el caso de la Masacre de las Dos Erres, se evidenci una utilizacin indiscriminada de recursos de amparo para
dilatar los procedimientos seguidos en contra de los imputados por los hechos de la masacre, lo cual fue posible a raz de la
ausencia de exigencias formales para interponer dichos recursos. Esto permita a los jueces, por una parte, omitir el anlisis
previo de los requisitos de admisibilidad, mientras que, por otra, les impeda rechazar el recurso interpuesto aun cuando ste
fuera manifestamente improcedente
46
. Como consecuencia de lo anterior, se obstaculiz la oportuna obtencin de justicia y
la Corte IDH declar la vulneracin de los derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial:
En este caso la Corte observa que las disposiciones que regulan el recurso de amparo, la falta de debida
diligencia y la tolerancia por parte de los tribunales al momento de tramitarlo, as como la falta de tutela judicial
efectiva, han permitido el uso abusivo del amparo como prctica dilatoria en el proceso. Asimismo, luego de
transcurridos ms de 15 aos de iniciado el proceso penal y 27 aos de ocurridos los hechos, dicho proceso se
encuentra an en su etapa inicial (). (Caso Masacre de las Dos Erres, prr. 120)
As, la Corte IDH seal que aun cuando el recurso de amparo sea el medio idneo para proteger los derechos huma-
nos, su inadecuada regulacin normativa o su indebida utilizacin, pueden ocasionar un efecto completamente contrario a los
fnes para los cuales fue concebido:
() En el presente caso el recurso de amparo se ha transformado en un medio para dilatar y entorpecer el
proceso judicial y en un factor para la impunidad. En consecuencia, este Tribunal considera que en el presente caso
el Estado viol los derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, que confguran el acceso a la justicia
de las vctimas (). (Caso Masacre de las Dos Erres, prr. 124)
La investigacin penal como recurso efectivo
En el caso Radilla Pacheco la Corte IDH sugiere un concepto amplio de recurso efectivo, que no se limita a lo que se
ha denominado recurso de amparo de derechos, puesto que comprende bajo el artculo 25 de la CADH a la investigacin
penal:
Para que una investigacin penal constituya un recurso efectivo para asegurar el derecho de acceso a la
justicia de las presuntas vctimas, as como para garantizar los derechos que se han visto afectados en el presente
caso, debe cumplirse con seriedad y no como una simple formalidad condenada de antemano a ser infructuosa ().
(Caso Radilla Pacheco, prr. 233)
Esta interpretacin de la Corte IDH, segn la cual el derecho a un recurso efectivo comprende el derecho a que la
vctima ponga en marcha una investigacin penal, debe ser apreciada con cautela, ya que existen dos posibles lecturas del
artculo 25. Una postula que ste consagra el derecho a un recurso con ciertas caractersticas especfcas: sencillo, rpido
y efectivo, lo que tpicamente ha correspondido al denominado recurso de amparo de derechos. Desde esta perspectiva, el
establecimiento de procesos penales como mecanismos para resguardar los derechos humanos, tendra su fundamento en
el artculo 1.1
47
. Pero por otro lado, tambin se ha entendido que el proceso penal puede considerarse un recurso efectivo en
los trminos del artculo 25, por cuanto ste no slo consagrara el amparo sino que cualquier otro recurso efectivo. El pro-
ceso penal entonces tendra que satisfacer la caracterstica de efectividad, pero no necesariamente las de sencillez y rapidez.
Sin perjuicio de ello, al menos dos cosas son claras. Primero, el amparo no es el nico recurso que el Estado tiene el deber de
asegurar efcazmente en su ordenamiento y, segundo, no pueden trasladarse las caractersticas del recurso de amparo a los
procesos penales. Aunque estos ltimos s deben ajustarse a la exigencia de efectividad y a los requerimientos que impone el
derecho al debido proceso.
45 Caso Las Palmeras vs. Colombia, Sentencia de 26 de noviembre de 2002, Serie C No. 96, prr. 67; Caso Kawas Fernndez vs. Honduras, Sentencia de 3 de abril de 2009, Serie C No. 196,
prr. 194; Caso Heliodoro Portugal vs. Panam, Sentencia de 12 de agosto de 2008, Serie C No. 186, prr. 247; y Caso Valle Jaramillo y otros vs. Colombia, Sentencia de 27 de noviembre de
2008, Serie C No. 192, prr. 233.
46 Corte IDH, Caso de la Masacre de las Dos Erres, supra nota 26, prrs. 108 y 109.
47 Vase Medina, Cecilia, La Convencin Americana: teora y jurisprudencia, Centro de Derechos Humanos, Universidad de Chile, Santiago, 2003, pp. 364-365.
12
V. DERECHO A LA IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIN
Figura del juez ad hoc e igualdad procesal en el marco de las Cortes Internacionales de Justicia
En su Opinin Consultiva OC-20/09, la Corte IDH aclara que la fgura del juez ad hoc, consagrada en el artculo 55.3 de
la CADH, fue concebida para preservar la igualdad procesal entre Estados en los casos contenciosos interestatales que se
presentan ante ella, no as en los casos originados por peticiones individuales:
() El Tribunal considera que las diversas disposiciones del citado artculo 55 (...), similar al artculo 31 de
la Corte Internacional de Justicia (...), tienen como propsito la preservacin del equilibrio procesal de las partes
constituidas por dos o ms Estados soberanos iguales en derecho y cuyas relaciones son gobernadas bajo el
principio de reciprocidad. (...) Esto slo adquiere sentido, si se observa en el contexto de los casos contenciosos
originados en comunicaciones interestatales (). (OC-20/09, prr. 36)
El Estado solicitante de la Opinin Consultiva cuestion la fgura del juez ad hoc en vista de la posible afectacin que
sta signifcara al derecho a la igualdad de armas en los procesos entre Estados y vctimas ante la Corte IDH, dado que stas
ltimas no tendran la facultad de nombrar un juez ad hoc. No obstante ello y pese a que dichos cuestionamientos han estado
presentes desde hace bastante tiempo en la tramitacin de los casos individuales
48
, la Corte IDH no seala expresamente que
la fgura del juez ad hoc en los procedimientos por peticiones individuales atente contra el derecho a la igualdad procesal. La
Corte slo se limit a expresar que dicha fgura podra entrar en conficto con el carcter especial de los tratados modernos
de derechos humanos y la nocin de garanta colectiva lo que resultara ms evidente cuando los individuos y los Estados se
constituyen en partes procesales opuestas
49
. Sin embargo, a raz de la discusin sobre si la invitacin reiterada a nombrar
jueces ad hoc constituye o no costumbre jurdica internacional
50
, la Corte afrm:
() El Tribunal considera que no podra sostenerse una interpretacin de la Convencin que atente contra
el principio de igualdad y no discriminacin (...), el cual subyace a todos los derechos humanos, y cuya prohibicin
ha alcanzado carcter de jus cogens (). (OC-20/09, prr. 54)
No obstante, la Corte IDH no explica de qu manera se producira esta vulneracin al principio de igualdad y no discri-
minacin, cuestin que, en cambio, s aborda el juez Sergio Garca Ramrez en su voto concurrente:
Es manifesto que la facultad del Estado demandado de designar un juez ad-hoc para constituir el colegio
judicial que conocer de su propia causa, coloca a aqul en una posicin procesal diferente para no decir de
ventaja de la que corresponde a la presunta vctima y a la Comisin Interamericana. En efecto, no existe igualdad
entre las partes que intervienen en el proceso y para los efectos de ste: lo que puede una de aqullas el Estado,
no lo pueden las otras. (OC-20/09, Voto Juez Sergio Garca Ramrez, prr. 26)
51
En consecuencia, si bien la institucin del juez ad hoc fue pensada para preservar la igualdad de armas en los procesos
interestatales, en los casos originados por peticiones individuales su procedencia tendera a provocar el efecto contrario. Por
tratarse de una facultad reservada slo para los Estados, es plausible considerar que su utilizacin en los procedimientos ori-
ginados en peticiones individuales contravendra el principio de igualdad procesal en perjuicio de las vctimas que intervienen
como contraparte. sta sera una razn atendible para desechar la aplicacin de esta fgura en dichos procedimientos ante la
Corte, tanto si ella se concibe como consecuencia de la interpretacin de una norma convencional o de una supuesta norma
consuetudinaria. Cabe destacar que esta conclusin parece estar en consonancia con el anlisis que efecta el Comit de
Derechos Humanos de Naciones Unidas en materia de igualdad ante las cortes de justicia:
El derecho a la igualdad ante los tribunales y cortes de justicia garantiza, en trminos generales, adems
de los principios mencionados en la segunda oracin del prrafo 1 del artculo 14, los principios de igualdad de
acceso e igualdad de medios procesales, y asegura que las partes en los procedimientos en cuestin sean tratadas
sin discriminacin alguna. (Observacin Genral N 32, prr. 8)
52
El derecho a la igualdad ante los tribunales y cortes de justicia garantiza tambin la igualdad de medios
procesales. Esto signifca que todas las partes en un proceso gozarn de los mismos derechos en materia de
procedimiento, salvo que la ley prevea distinciones y stas puedan justifcarse con causas objetivas y razonables,
sin que comporten ninguna desventaja efectiva u otra injusticia para el procesado. (Observacin General N 32,
prr. 13)
53
48 Corte IDH, Opinin Consultiva sobre el artculo 55 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, OC- 20/09, prr. 50.
49 Ibdem, prr. 37.
50 La Corte IDH descarta fnalmente que la invitacin reiterada hecha a los Estados para nombrar jueces ad-hoc constituya costumbre jurdica internacional debido a que se trataba de una in-
terpretacin de la Convencin y no de una prctica de los Estados. Seala, adems, que aunque se entendiera como costumbre jurdica internacional, ella no podra primar frente al principio
de igualdad y no discriminacin, cuya prohibicin tiene carcter de jus cogens. Para ver en detalle el razonamiento de la Corte al respecto, ver OC-20/09, supra nota 49, prr. 47 y ss.
51 Corte IDH, OC-20/09, supra nota 48, voto concurrente del Juez Sergio Garca Ramrez, prr. 26.
52 Comit de Derechos Humanos, Observacin General N 32, supra nota 15, prr. 8.
53 Ibdem, prr. 13.
13
La desaparicin forzada y la vulneracin del derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica
En el caso Anzualdo Castro la Corte IDH ha dado un giro en su jurisprudencia relativa a desapariciones forzadas. A partir
de este caso, la Corte incluye entre los derechos violados a raz de dicho acto pluriofensivo, el derecho al reconocimiento de la
personalidad jurdica
54
. Este novedoso cambio en su jurisprudencia ha sido ratifcado, adems, en el caso Radilla Pacheco
55
.
Debemos advertir, sin embargo, que este tema ha sido abordado de manera acotada en la jurisprudencia de la Corte
IDH
56
. Asimismo, de los casos que sta haba conocido en materia de desaparicin forzada y en los que se haba planteado
una posible violacin al artculo 3, la Corte IDH haba desechado dicha hiptesis en ms de una ocasin
57
, con base en la con-
sideracin de que la Convencin Interamericana sobre desaparicin Forzada de Personas, entre los elementos de tipifcacin
del delito, no se refere expresamente a la personalidad jurdica
58
. As tambin, arguy que en los casos donde se determinaba
la muerte de la vctima no proceda invocar la supuesta violacin del derecho a la personalidad jurdica y que ste derecho
tiene, al igual que los dems derechos protegidos en la Convencin, un contenido jurdico propio
59
. Con todo, si como conse-
cuencia de una desaparicin forzada el Estado negase expresamente la existencia de la persona desaparecida o, por ejemplo,
perdiera o desconociera sus actas de nacimiento, no se dudara en plantear la violacin de su derecho al reconocimiento de la
personalidad jurdica. Por tanto, la zona de penumbra parece estar en aquellas otras hiptesis en las que surge la interrogante
de si determinadas conductas del Estado pueden equipararse a ello.
La interesante innovacin en esta materia nos obliga a refexionar acerca del contenido del derecho al reconocimiento
de la personalidad jurdica y la interpretacin que ha efectuado al respecto la Corte IDH:
Este derecho representa un parmetro para determinar si una persona es titular o no de los derechos de
que se trate, y si los puede ejercer, por lo que desconocer aquel reconocimiento hace al individuo vulnerable frente
al Estado o particulares. De este modo, el contenido del derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica
refere al correlativo deber general del Estado de procurar los medios y condiciones jurdicas para que ese derecho
pueda ser ejercido libre y plenamente por sus titulares. (Caso Radilla Pacheco, prr. 156; Caso Anzualdo Castro,
prr. 88; Caso del Pueblo Saramaka, prr. 166; Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa, prr. 188 y Caso Yean
y Bosico, prr. 179)
60
En los casos Anzualdo Castro y Radilla Pacheco, la Corte IDH no redefne este contenido del derecho al reconocimiento
de la personalidad jurdica. A partir de la misma conceptualizacin sostenida en su jurisprudencia previa, la Corte argumenta
la necesidad de admitir la violacin de este derecho en los casos de desaparicin forzada y se hace cargo de algunas de las
objeciones que anteriormente formulara a dicha conclusin.
De este modo, la Corte IDH considera, primero, el reconocimiento explcito que efecta la Declaracin sobre la pro-
teccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas en su artculo 1
61
, en orden a que dicho acto viola, entre
otras normas de derecho internacional, el derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica de la persona desaparecida.
Asimismo, se apoya en el artculo 7.2.i) del Estatuto de Roma
62
y en la defnicin contenida en el artculo 2 de la Convencin
Internacional para la Proteccin de todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas
63
. Estos ltimos instrumentos, si
bien no sealan expresamente que la desaparicin forzada de personas acarrea la vulneracin del derecho al reconocimiento
de la personalidad jurdica, s contemplan un elemento comn: establecer que uno de los efectos de la desaparicin forzada
consiste en la sustraccin de la persona de toda proteccin de la ley, como consecuencia de la negativa del Estado a brindar
cualquier informacin sobre la persona desaparecida o a reconocer su paradero o muerte. Luego, la Corte resalta este aspecto
y precisa que el colocar a una persona en un estado de indefensin o indeterminacin jurdica puede equivaler a una violacin
del artculo 3:
() La desaparicin forzada puede conllevar una violacin especfca del referido derecho: ms all de que
la persona desaparecida no pueda continuar gozando y ejerciendo otros, y eventualmente todos, los derechos de
los cuales tambin es titular, su desaparicin busca no slo una de las ms graves formas de sustraccin de una
persona de todo mbito del ordenamiento jurdico, sino tambin negar su existencia misma y dejarla en una suerte
de limbo o situacin de indeterminacin jurdica ante la sociedad, el Estado e inclusive la comunidad internacional.
(Caso Anzualdo Castro, prr. 90)
54 Corte IDH, Caso Anzualdo Castro vs. Per, Sentencia de 22 de septiembre de 2009, Serie C No. 202, prr. 101. Cabe precisar que, anteriormente, la Corte haba declarado la violacin del
artculo 3 en un caso de desaparicin forzada, pero slo como consecuencia del reconocimiento de responsabilidad efectuado por el Estado en los casos Trujillo Oroza vs. Bolivia, Senten-
cia de 26 de enero de 2000, Serie C No. 64 y Benavides Cevallos vs. Ecuador, Sentencia de 19 de junio de 1998, Serie C No. 38. Sin embargo, en el Caso Ticona Estrada y otros vs. Bolivia,
Sentencia de 27 de noviembre de 2008, Serie C No. 191, en que el Estado tambin se haba allanado, la Corte rechaz la violacin del artculo 3 de la Convencin.
55 Corte IDH, Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, Sentencia de 23 de noviembre de 2009, Serie C No. 209. prr. 157.
56 Ver Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala, Sentencia de 25 de noviembre de 2000, Serie C No. 70; Caso La Cantuta vs. Per, Sentencia de 30 de noviembre de 2007, Serie C No. 173; Caso
Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay, Sentencia de 29 de marzo de 2006, Serie C No. 146; Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, Sentencia de 12 de agosto de 2008, Serie
C No. 185; Caso de las Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana, Sentencia de 8 de septiembre de 2005, Serie C No. 130; Caso Trujillo Oroza vs. Bolivia, Sentencia de 26 de enero de
2000, Serie C No. 64; y Caso Benavides Cevallos vs. Ecuador, Sentencia de 19 de junio de 1998, Serie C No. 38.
57 Cfr. Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala, Sentencia de 25 de noviembre de 2000, Serie C No. 70, prr. 179-181; Caso La Cantuta vs. Per, Sentencia de 30 de noviembre de 2007, Serie
C No. 173 prr. 121, y Caso Ticona Estrada y otros vs. Bolivia, Sentencia de 27 de noviembre de 2008, Serie C No. 191, prr. 71. Por otra parte, en dos casos la Corte declar la violacin del
artculo 3 de la Convencin con base en el allanamiento del Estado a la violacin de esa disposicin: caso Benavides Cevallos vs. Ecuador, Sentencia de 19 de junio de 1998, Serie C No. 38,
prr. 43 y caso Trujillo Oroza vs. Bolivia, Sentencia de 26 de enero de 2000, Serie C No. 64, prr. 41.
58 Corte IDH, Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala, supra nota 56, prr. 180.
59 Idem. Ver tambin, caso La Cantuta vs. Per, Sentencia de 30 de noviembre de 2007, Serie C No. 173, prr. 119.
60 Ver tambin la descripcin del contenido del derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica expuesta en el caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala, supra nota 56, prr. 179.
61 Declaracin sobre la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas, aprobada por la Asamblea General en su resolucin 47/133 de 18 de diciembre 1992. Artculo
1.2: Todo acto de desaparicin forzada sustrae a la vctima de la proteccin de la ley y le causa graves sufrimientos, lo mismo que a su familia. Constituye una violacin de las normas del
derecho internacional que garantizan a todo ser humano, entre otras cosas, el derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica, el derecho a la libertad y a la seguridad de su persona
y el derecho a no ser sometido a torturas ni a otras penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Viola, adems, el derecho a la vida, o lo pone gravemente en peligro. Declaracin
sobre la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas, aprobada por la Asamblea General en su resolucin 47/133 de 18 de diciembre 1992.
62 Documento A/CONF.183/9 de 17 de julio de 1998, enmendado por los procs-verbaux de 10 de noviembre de 1998, 12 de julio de 1999, 30 de noviembre de 1999, 8 de mayo de 2000, 17
de enero de 2001 y 16 de enero de 2002. Entr en vigor el 1 de julio de 2002.
63 Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolucin A/RES/61/177 de 20 de diciembre de 2006.
VI. COMENTARIO DE FONDO
14
Esta correlacin entre el derecho consagrado en el artculo 3 y la prohibicin de mantener a las personas en una es-
pecie de limbo jurdico o estado de indefensin y vulnerabilidad extrema, no es nueva. La Corte ya la haba enunciado en su
anterior jurisprudencia:
La Corte estima que la falta del reconocimiento de la personalidad jurdica lesiona la dignidad humana, ya
que niega de forma absoluta su condicin de sujeto de derechos y hace al individuo vulnerable frente a la no
observancia de sus derechos por el Estado o por particulares. (Caso Yean y Bosico, prr. 179. El destacado es
nuestro)
En el caso concreto, el Estado mantuvo a las nias () en un limbo legal en que () su existencia misma
no estaba jurdicamente reconocida, es decir, no tenan personalidad jurdica. (Caso Yean y Bosico, prr. 180.
El destacado es nuestro)
64
Esta interpretacin ha sido planteada tambin por el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas y as lo recono-
ci la propia Corte IDH al fundamentar su cambio de posicin
65
y concluir que, en determinadas circunstancias, la sustraccin
prolongada de una persona colocndola al margen del amparo legal puede ser imputable al Estado y acarrear la violacin del
artculo 3 de la Convencin. Desde esta perspectiva, el sentido del derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica es
evitar la desproteccin legal y total vulnerabilidad de las personas, al impedir que aquellas sean consideradas un objeto legal
o sean susceptibles de ser despojadas de todos sus derechos
66
:
El Comit observa que la sustraccin intencional de una persona al amparo de la ley por un perodo
prolongado puede constituir un rechazo del reconocimiento de una persona ante la ley si la vctima estaba en
manos de las autoridades del Estado cuando se la vio por ltima vez y, al mismo tiempo, si los esfuerzos de sus
allegados para acceder a recursos posiblemente efectivos, en particular ante los tribunales [], son impedidos
sistemticamente. En tales situaciones, las personas desaparecidas son, en la prctica, privadas de su capacidad
de ejercer el resto de sus derechos garantizados por la ley, en particular todos los dems derechos garantizados por
el Pacto () como consecuencia directa del comportamiento del Estado, que debe ser interpretado como rechazo
del reconocimiento de la personalidad jurdica de tales vctimas. (Comit de Derechos Humanos, Messaouda
Atamna de Grioua vs. Argelia, Comunicacin N 1327/2004, de 16 de agosto de 2007, prr. 7.8)
67
() La Corte estima que en casos de desaparicin forzada de personas se deja a la vctima en una situacin
de indeterminacin jurdica que imposibilita, obstaculiza o anula la posibilidad de la persona de ser titular o ejercer
en forma efectiva sus derechos en general. (Caso Anzualdo Castro, prr. 101)
Sin perjuicio de lo anterior, pareciera que uno de los mayores riesgos de esta interpretacin que la ha hecho acreedora
de varias crticas
68
consiste en desdibujar el contenido jurdico propio del derecho consagrado en el artculo 3. En este sentido,
se seala que el fenmeno que pretende atribuirse a una violacin del reconocimiento de la personalidad jurdica, ya se
encuentra cubierto por la vulneracin de otros derechos, tales como el derecho a la vida, a la integridad, a la libertad y a un
recurso efectivo, cuya concurrencia simultnea ha sido reconocida como una peculiaridad de las desapariciones forzadas.
Asimismo, tanto la privacin de libertad, como la tortura, por ejemplo, suponen para el afectado la imposibilidad de ejercer no
slo esos derechos, sino varios otros. Esto es lo que permitira sostener que la cuestin del ejercicio de los derechos no forma
parte del contenido exclusivo del artculo 3. A ello se sumara, adems, la preocupacin por deslindar la capacidad de goce de
los derechos, de la llamada capacidad de ejercicio de los mismos:
() El derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica tiene sustancia o entidad propias y no puede
ser visto como un refejo de una situacin de hecho que prive al individuo de la posibilidad de ejercer los derechos
de los que, sin embargo, no se le ha negado la titularidad. (Caso Bmaca Velsquez, voto razonado concurrente
del Juez Sergio Garca Ramrez, prr. 14)
El Estado no podra privar a un ser humano de la facultad de adquirir derechos, aunque ciertamente pueda
establecer modalidades legtimas para su ejercicio. Pero esto es otra cosa. La capacidad de ejercicio, vinculada con
apreciaciones en torno a la edad, la salud mental y otros datos de hecho con efectos de derecho, no afecta, de suyo,
la titularidad de los derechos. (Caso Anzualdo Castro, voto razonado del Juez Sergio Garca Ramrez, prr. 26)
64 En el mismo sentido se pronuncia en el caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay, Sentencia de 29 de marzo de 2006, Serie C No. 146, prr. 192.
65 Caso Anzualdo Castro vs. Per, Sentencia de 22 de septiembre de 2009, Serie C No. 202, prr. 97.
66 En este sentido, ver Manfred Nowak, UN Covenant on Civil and Political Rights. CCPR Commentary (2nd rev. ed.), Kehl am Rhein: Engel, 2005, p. 282.
67 As tambin, Caso de Messaouda Kimouche vs. Algeria, Comunicacin N 1328/2004 de 16 de agosto de 2007, prr. 7.8; Caso de Zohra Madoui vs. Algeria, Comunicacin No. 1495/2006 de
28 de octubre de 2008, prr. 7.7. Del mismo modo se pronunci el Experto Independiente Manfred Nowak, en su Informe para examinar el marco internacional existente en materia penal
y de derechos humanos para la proteccin de las personas contra las desapariciones forzadas o involuntarias, de conformidad con el prrafo 11 de la resolucin 2001/46 de la Comisin,
E/CN.4/2002/71, 8 de enero de 2002, prr. 70: La desaparicin forzada es una violacin muy compleja y acumulativa de derechos humanos y del derecho humanitario que entraa
violaciones del derecho [] al reconocimiento de la personalidad jurdica []. Esta violacin se deriva del hecho de que con los actos de desaparicin forzada se trata de dejar a la vctima
fuera del amparo de la ley.
68 Entre los cuestionamientos que se formulan, destacan algunos votos razonados de jueces de la Corte IDH, tales como los pronunciados por los jueces De Roux Rengifo y Garca Ramrez en
el Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala, supra nota 56. Asimismo, el Juez Garca Ramrez expuso nuevamente sus crticas a dicha interpretacin en su voto razonado del Caso Anzualdo
Castro vs. Per, Sentencia de 22 de septiembre de 2009, Serie C No. 202, prr. 31. En ste seal Estamos hablando, pues, del desconocimiento de la personalidad jurdica, con todo lo
que sta signifca, o estamos aludiendo a la extrema, gravsima obstruccin del ejercicio de los derechos, que incuestionablemente existe en la desaparicin forzada? De ser esto ltimo,
se ataca el ejercicio de derechos cuya titularidad prenda de la personalidad jurdica se mantiene en el haber de la persona que ha desaparecido ().
15
En vista de esto, resulta pertinente formular algunas precisiones: primero, efectivamente el derecho al reconocimiento
de la personalidad jurdica no comprende la denominada capacidad de ejercicio, entendida sta como la habilitacin necesa-
ria para contraer derechos y obligaciones por va de la actuacin contractual y extracontractual
69
. Segundo, ello no signifca
que el mentado derecho no guarde ninguna conexin con el ejercicio de otros derechos. Por el contrario, la propia Corte IDH ha
admitido que el reconocimiento del derecho de la personalidad jurdica representa un parmetro para determinar si una perso-
na es titular o no de los derechos de que se trate, y si los puede ejercer y que es necesario el reconocimiento de la personalidad
jurdica () para el goce de otros derechos, como el derecho a la vida y a la integridad personal
70
. En este sentido, la falta o
negativa del reconocimiento de la personalidad jurdica conlleva la imposibilidad de ejercer todos los restantes derechos, tanto
por el propio titular como por otras personas actuando en su favor.
Resulta plausible admitir que los casos de desapariciones forzadas, en las condiciones precedentemente expuestas,
presentan una relevante dimensin que no queda comprendida ni bien explicada en la sola imposibilidad de gozar o ejercer
diversos derechos
71
. Aquellos casos presentan una particular situacin, dado que aun cuando formalmente el Estado no ha
desconocido la personalidad jurdica de la persona desaparecida, por las circunstancias fcticas que caracterizan este crimen,
la vctima en cuestin queda en un estatus muy similar a la inexistencia legal. Por una parte, nadie sabe donde se encuentra, ni
en qu condiciones, ni si contina viva o ha muerto. Ningn registro ofcial o autoridad proporciona esa informacin y el Estado
no realiza ninguna actividad destinada a resolver esas interrogantes o incluso obstaculiza su resolucin. Consecuentemente,
los esfuerzos de terceras personas destinados a cautelar los derechos del desaparecido son infructuosos y, fnalmente, se
acredita que todo ello es imputable al propio aparato estatal, que ha llevado a cabo su desaparicin y dispuesto los medios
para impedir su hallazgo o amparo. En defnitiva, a partir de un determinado momento de la vida de esa persona, el ordena-
miento jurdico pareciera dejar de tutelar su existencia y tanto el Estado como la sociedad pierden todo vnculo o forma de
reconocimiento respecto a ese sujeto.
Las ltimas sentencias de la Corte Interamericana en la materia, dan cuenta de un claro esfuerzo por reconocer esa
particularidad de las desapariciones forzadas, a travs de la aplicacin del artculo 3. Para ello la Corte IDH destaca el senti-
do y efecto til del derecho consagrado en esa disposicin, a la luz de situaciones para las cuales aquella no fue pensada ni
concebida
72
:
En aplicacin del principio de efecto til y de las necesidades de proteccin en casos de personas y grupos
en situacin de vulnerabilidad, este Tribunal ha observado el contenido jurdico ms amplio de este derecho [al
reconocimiento de la personalidad jurdica] (). (Caso Anzualdo Castro, prr. 89)
Ciertamente, la interpretacin progresiva de los derechos humanos ha tendido a responder a las actuales violaciones
que suelen constatarse ya no desde lo normativo, sino desde la fuerza de los hechos y sus consecuencias prcticas
73
. Con-
forme este desarrollo, parece difcil asegurar sin una cuota considerable de duda que en las desapariciones forzadas des-
critas las vctimas nunca perdieron su titularidad de derechos, ni su existencia legal ni el amparo jurdico asociado a ello, por
el slo hecho de que formalmente no se les priv. Las circunstancias y consecuencias de su desaparicin podran estar ms
prximas a los efectos propios de la falta de reconocimiento de la personalidad jurdica y as lo ponen de relieve tanto la Corte
IDH como el Comit de Derechos Humanos:
El Comit considera que si una persona es detenida por las autoridades y no se recibe luego noticia alguna
de su paradero ni se lleva a cabo ninguna investigacin al respecto, la inoperancia de las autoridades equivale a
sustraer a la persona desaparecida de la proteccin de la ley (). (Comit de Derechos Humanos, Messaouda
Atamna de Grioua vs. Argelia, Comunicacin N 1327/2004, de 16 de agosto de 2007, prr. 7.9)
Sin embargo, esta difcultosa o incluso incmoda aplicacin del derecho consagrado en el artculo 3 de la Conven-
cin no es la nica alternativa normativa para afrontar las complejidades y peculiaridades que nos presentan las desapari-
ciones forzadas. Aquellas ms bien parecen reafrmar la necesidad y conveniencia de abordar este fenmeno en el marco de
instrumentos especializados capaces de recoger, precisamente, aquellas particularidades que pueden rebasar el alcance de
las disposiciones de un tratado general sobre derechos humanos.
69 Ver Manfred Nowak, supra nota 66, pp. 282-283. Segn este autor, en el mbito del sistema universal, la confusin podra remontarse a los trabajos preparatorios del Pacto de Derechos
Civiles y Polticos y a la cercana que, en principio, tuvo el artculo 16 de dicho instrumento con el artculo 6 de la Convencin Europea de Derechos Humanos. La historia de esta disposicin
indica que se consider que el reconocimiento de la personalidad jurdica deba ir acompaado de la garanta de diversos derechos privados, como celebrar contratos, adquirir propiedad,
aceptar empleo y contraer matrimonio, entre otros.
70 Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, supra nota 56, prr. 168 y Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay, supra nota 56, prr. 190. La Corte IDH tambin se ha pronun-
ciado respecto de la diferencia entre capacidad de goce y de ejercicio y su relacin con el derecho a la personalidad jurdica en Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, Opinin
Consultiva OC-17/02 del 28 de agosto de 2002, Serie A No. 17, prr. 41. Ver tambin en dicha Opinin Consultiva el voto concurrente del juez Canado Trindade, prrs. 6-8.
71 Ya en el caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala, supra nota 56, el juez Roux Rengifo reconoca en su voto razonado que Detrs de la pregunta recurrente sobre si la desaparicin forzada
de personas viola el derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica, se encuentra, entre otras preocupaciones, la referente al hecho de que ciertos aspectos, muy agresivos y ofen-
sivos, de la correspondiente conducta, no quedan cubiertos por la rbita de las disposiciones referentes a los derechos a la libertad, la integridad y la vida.
72 Las desapariciones forzadas desafan nuestro entendimiento acerca de lo que signifca ser sujetos de derechos y contar con la proteccin legal consustancial a ello, luego de que este
anlisis se circunscribiera, normalmente, a las problemticas de esclavitud, trabajos forzados, muerte civil, condicin aptrida, entre otras.
73 En este sentido, se puede apreciar el anlisis relativo al derecho de igualdad ante la ley, el cual deriv desde una garanta de carcter ms bien formal y normativo, hacia una clara protec-
cin respecto de inequidades de hecho y de consecuencias perjudiciales que impactan desproporcionadamente en ciertos sectores. Asimismo, abundan las consideraciones de la Corte
en orden a tomar en cuenta circunstancias de hecho y condiciones materiales de vulnerabilidad.
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