1

UNIDAD I. TEMA 1.

Derecho Histrico: Es el derecho que ha sido derogado por el Derecho Vigente., es el
derecho del pasado que el jurista actual puede estudiar o analizar pero no aplicar, puesto
que no es un derecho vigente o derecho positivo. El Derecho Romano es un derecho
positivo histrico. El Derecho Romano, es el derecho ms interesante de la antigedad. En
su evolucin puede estudiarse claramente la influencia de los diferentes factores sociales,
polticos religiosos y econmicos a travs del tiempo, incluyendo la poca actual.
Caractersticas del Derecho Romano:
La bilateralidad, ya que la norma jurdica supone necesariamente una relacin
entre dos o ms personas.
Su coactividad o inoperatividad, ya que el estado establece los medios que
aseguran el cumplimiento de la norma, pues, al lodo de la norma quedetermina lo que
podemos, debemos o no podemos hacer, existe la norma sancionadora, que prev las
consecuencias de la inobservancia de la primera.
Su universidad o generalidad, en el sentido de que la norma jurdica prev en
forma abstracta determinados hechos.
Las leyes romanas, a pesar de haber existido en pocas tan remotas y responder a
algunas necesidades distintas a las nuestras, constituyen el ms slido fundamento de las
legislaciones contemporneas. Los romanos elaboraron su derecho con gran sencillez,
resolviendo los problemas que se les presentaban, con la mayor simplicidad, no
generalizaron ni intentaron formular teoras generales o hiptesis, rehuan a las
definiciones, aunque en algunos casos las hayan hecho y con gran concisin. El estudio del
Derecho Romano es importante por ser antecedente de nuestro Derecho. Su estudio
acostumbra a la mente a ir adquiriendo un sentido jurdico que nos ayudar a resolver los
problemas que posteriormente se nos presenten en la vida profesional.


2


Efectivamente, el Derecho Romano es aquel ordenamiento jurdico que rigi al
pueblo romano desde el siglo VIII a.C. hasta el siglo VI d.C (754 a.C. al 565 d.C),
siendo el Corpus Iuris Civilis (C.I.C.) el gran monumento jurdico, mandado compilar
por Justiniano, donde se recoge todo el saber jurdico y, en consecuencia, es un pilar
decisivo en la Historia jurdica mundial. Sin embargo, con Justiniano no concluy el
Derecho Romano, ya que lo vemos surgir de manera esplendorosa nuevamente a partir del
siglo XII en lo que ha venido a llamarse el Renacimiento jurdico medieval, influyendo de
manera decisiva sobre los Cdigos Civiles vigentes. Pues no podemos olvidar que en
Europa hasta el ao 1900, con la publicacin del Cdigo Civil alemn, el Derecho Romano
fue un Derecho positivo o vigente; perdiendo desde entonces ese carcter y convirtindose
en un Derecho histrico. Siendo, esta visin histrica del Derecho Romano, la que vamos a
desarrollar a lo largo de este curso.
Por ello, el estudio que vamos a realizar del Derecho Romano va encaminado al
conocimiento de la experiencia jurdica del pueblo romano, experiencia que no se traduce
exclusivamente en normas, sino que puede contemplarse desde otros muchos aspectos que
no son puramente normativos. La teora normativa es insuficiente para explicar el Derecho
Romano y, por ello, deberemos contar con una serie de factores ticos, sociales, polticos,
religiosos, culturales, econmicos, que faciliten la comprensin del fenmeno jurdico
romano.
En este sentido, lo primero que se puede advertir es que la expresin Derecho en
latn se corresponde con el trmino ius, el cual sufre distintas acepciones segn la evolucin
histrico-jurdica del pueblo romano, o dicho de otra forma, segn las etapas o pocas
histricas del mismo:
POCA ARCICA: Coincidiendo con la poca del sistema poltico de la
monarqua y primeros momentos de la repblica (desde siglo VIII a.C hasta mediados del
siglo V a.C), en concreto hasta la publicacin de la lex XII Tabularum, encontramos una
total fusin entre el ius (norma jurdica) y fas (norma religiosa), hasta el punto que en
inscripciones arqueolgicas de esta etapa aparecen con la expresin iusfasque mostrando la
plena confusin entre el mundo de la religin y el Derecho. Ello se mantendr as hasta la
publicacin de la mencionada lex XII Tabularum.
POCA PRECLSICA:
Desde mediados del siglo V a.C hasta el siglo I d.C, es una etapa que coincide con el
sistema republicano e inicio del Principado. Durante la misma se separa el ius y el fas.
Desarrollndose el fas, como norma religiosa interpretada por los sacerdotes y pontfices,
mientras que el ius, como norma estrictamente jurdica, ser interpretado por los juristas,
apareciendo distintas ramas del ius:
- Ius quiritium, ius civile = Derecho aplicable slo a los quirites o ciudadanos
romanos.
- Ius honorarium = Derecho desarrollado por el pretor urbano y, posteriormente
(241-240 a.C), tambin por el pretor peregrino. La diferencia entre el ius honorarium y el
ius civile se puede apreciar desde distintos aspectos o puntos de vista:
a) mbito de aplicacin: El ius civile se aplicaba en todo el imperio romano,
mientras que el ius honorarium donde estuviera ejerciendo sus funciones el pretor.
b) Vigencia: El ius civile se aplicaba con carcter de permanencia en el tiempo,
mientras que el ius honorarium poda renovarse anualmente, ya que el pretor (como
cualquier otro magistrado) era nombrado uno nuevo cada ao y, al cesar en su cargo, el

3

derecho creado por el mismo se mantena en la medida que el nuevo pretor decidiese
perpetuarlo o no.
c) Supremaca: El ius honorarium completaba y desarrollaba el ius civilepero nunca
podra contradecirlo.
- Ius gentium = Conjunto de reglas aplicables a la relaciones entre pueblos
diferentes, as como el conjunto de reglas del derecho romano que regulan a todos los
habitantes libres del Estado romano y, en particular, a los peregrinos. El derecho de gentes
es incluso utilizado en las relaciones entre ciudadanos romanos y peregrinos que no
pertenecen a ninguna ciudad.
- Ius scriptum. Ius non scriptum = En las Instituciones de Justiniano, se establece la
distincin entre derecho escrito y derecho no escrito. As, se entiende por derecho escrito el
contemplado en la ley, los plebiscitos, los senadoconsultos y, a partir de las pocas
posteriores, las constituciones imperiales. Mientras que, por derecho no escrito, ser aquel
que procede del uso o costumbres transmitidas de generacin en generacin, de manera que
su existencia depender siempre del uso cotidiano y respeto que por l se tenga. En las
primeras etapas histricas a la costumbre se la conoca con el trmino mos, significando
mores maiorum las costumbres mantenidas de generacin en generacin. A partir del
periodo postclsico, se emplear tambin el trmino consuetudo, para indicar a la
costumbre como derecho no escrito.
- Ius publicum. Ius privatum = Aunque la distincin se puede apreciar en fuentes de
poca republicana, sin embargo ser Ulpiano en D.1,1,1,2 el que establezca la diferencia
entre ambas esferas del Derecho, estableciendo que es derecho pblico el que corresponde
al estado de la cosa pblica, privado el que respecta a la utilidad de los particulares, pues
hay asuntos de utilidad pblica y otros de y utilidad privada. En efecto, el trmino
privatus expresa lo que pertenece al privus, esto es, al particular. As, el derecho privado se
entiende como el derecho que atae a los particulares, regulando las relaciones con sus
patrimonios, su familia, los dems hombres, a travs de negocios o relaciones jurdicas en
que tales intereses se concretan. Tiene, en definitiva, como cometido principal las
relaciones entre los particulares.
Sin embargo, la expresin ius publicum = Tiene dos significados:
a) El derecho que se refiere a la constitucin y administracin del Estado romano, su
organizacin poltica, magistraturas, poderes de los magistrados,
b) Las normas jurdicas que, formando parte del derecho privado, se caracterizan por
su poder imperativo y que las partes no pueden voluntariamente modificar (ius cogens). Se
concreta en las relaciones de los ciudadanos con los poderes pblicos.
- Ius naturale = El jurista Paulo deca que es lo que siempre es bueno y justo. Es
un derecho ideal que, no teniendo por el mismo fuerza obligatoria, es el mismo en todos los
tiempos. Siendo la fuente en la que el legislador y el jurisconsulto deben apoyar sus
fundamentos para justificar cualquier norma jurdica con la finalidad de conseguir el
respeto y respaldo de la sociedad.
- Ius commune = Es un derecho de aplicacin general, identificado con el derecho
objetivo, o bien con el propio ius publicum.
- Ius singulare = Derecho introducido por razones de utilidad particular, en
apreciacin de las circunstancias concurrentes, contra la razn general, con autoridad de
quien los constituyen. A sus preceptos las fuentes se les denomina beneficia legis. Sera una
regla particular que deniega a otra general, es decir, que se presenta como una excepcin a
sta, justificada por razones especiales: Utilitas, aequitas, iustitia, benevolentia, benignitas.

4

- Privilegium = Es una disposicin excepcional no justificada por un fin
correspondiente y que, por tanto, no es conforme en absoluto con la utilitas, aequitas,
iustitia, benevolentia, benignitas.Puede tener un contenido de ejemplaridad.

POCA CLSICA:

Es el perodo histrico-poltico que coincide con el Principado (finales del siglo I a.C)
hasta la poca del emperador Diocleciano (s. III d.C.). Es el periodo en el que se produce el
gran desarrollo y desenvolvimiento de las Escuelas Jurdicas (Sabinianos y Proculeyanos).
En esta etapa aparecen distintas definiciones del ius, que marcan de forma decisiva la
interpretatio de los juristas. As, entre las definiciones ms destacadas podemos mencionar:
- Celso: ars boni et aequi (arte de lo bueno y lo justo o equitativo)
- Ulpiano: Tria iuris praecepta: Honeste vivere, alterum non laedere suum cuique
tribuere (Los tres preceptos jurdicos son: Vivir honestamente, no daar a nadie y dar a
cada uno lo que le pertenece).

POCA POSTCLSICA Y JUSTINIANEA:

Abarca el periodo desde el emperador Diocleciano (s. III d.C) hasta Justiniano (s. VI
d.). En este momento histrico, el trmino ius pierde su carcter clsico para quedar
entendido como el derecho que desarroll la jurisprudencia (iura), adquiriendo el trmino
leges el significado del derecho que nace directamente del poder del emperador por medio
de las constituciones imperiales. Es una etapa en la que se produce lo que se conoce como
la vulgarizacin del Derecho o etapa del Derecho romano vulgar, esto es, un periodo poco
innovador y donde se repiten constantemente las soluciones jurdicas que crearon los
juristas clsicos. Denominndose, la etapa final de esta poca, perodo justinianeo por
deberse al emperador Justiniano la elaboracin del Corpus Iuris Civilis (C.I.C) y
posibilitando que, tras la cada del Imperio Romano, su Derecho se perpetuase en el tiempo
y convirtindose en la base de los ordenamientos jurdicos actuales.

FUENTES DEL DERECHO ROMANO

Podemos entender por Fuentes del Derecho como aquellos medios que nos
ayudan a conocer y entender el Derecho. Ahora bien, esos medios pueden variar:
Segn se traten de medios que nos ayudan a conocer cmo se crea el Derecho,
es decir, las fuentes de produccin o de creacin y que seran aquellas normas y
principios que en un momento histrico determinado alcanzan el rango de normas jurdicas
vigentes ya que estn dotadas de un carcter coactivo.
Segn se traten de medios o fenmenos que nos informan, de una manera ms o
menos directa, acerca del contenido de una norma jurdica, es lo que conocemos como
fuentes de conocimiento. sta no crean Derecho pero nos ayudan a comprenderlo (v.gr.
las fuentes literarias, es decir, las obras de historiadores, gramticos, comedigrafos del
mundo antiguo que, si bien no tenan intencin de tratar en sus escritos de materias
jurdicas, sin embargo las mencionan en relacin con la trama de sus escritos).
De los dos tipos de fuentes mencionadas nosotros vamos a centrarnos en las primeras,
aquellas fuentes que hacen referencia a la creacin y produccin del Derecho.


5

MORES MAIORUM

El trmino mores es un trmino latino cuyo nominativo es mos y significa costumbre.
Por tanto la expresin mores maiorum vendra a significar aquellas costumbres de los
antepasados (maiorum) transmitidas de generacin en generacin y que, desde el punto de
vista jurdico, vendra a significar aquellas normas o Derecho no escrito cuya vigencia va a
depender del respeto que la sociedad mantenga por las mismas. Por ello, tambin las
podemos comprender como la tradicin.
En la terminologa del Derecho romano junto al trmino mos, mores, tambin se dio
el trmino consuetudo, que surgi en una etapa ms avanzada del Derecho Romano y que
hoy la utilizamos en el lenguaje jurdico con la expresin de consuetudinario, es decir,
como Derecho no escrito, pero que al igual que el Derecho escrito es considerada como una
fuente del Derecho ms. De ah que el jurista Gayo nos diga en Inst. I, 1 que todos los
pueblos se rigen por leyes y costumbres (omnes populi qui legibus et moribus reguntur).

LEGES REGIAE

Segn nos relata Pomponio, en Digesto, fueron aquellas normas jurdicas que a
propuesta del rex y del colegio de los pontfices fueron votadas en los comicios curiados y
que, posteriormente, seran coleccionadas por Sexto Papirio, uno de los personajes
importantes de la poca de Tarquinio el Soberbio, y que lleg a denominarse dicha
coleccin como el ius papirianum, no porque Papirio aadiese algo nuevo, sino porque
redujo a unidad las leyes dadas sin orden.

LEX XII TABULARUM

Fue una Ley redactada por dos comisiones de decenviros, decemviri legibus
scribundis, presididas por Apio Claudio, entre los aos 451-450 a.C., contiene un conjunto
de mores maiorum que, con la intencin de crear un marco legal aplicable a patricios y
plebeyos, supuso un hito fundamental en el Derecho Romano en la medida que a partir de
ellas se desarrollara todo el Derecho pblico y privado. De ah que, Tito Livio las defina
como la fuente de todo el Derecho pblico y privado (fons omnis publici privatique iuris).
El texto original no nos ha llegado a nosotros, probablemente fueron destruidas con la
invasin de los galos, pero la reconstruccin del texto se ha realizado gracias a las distintas
informaciones que nos dan las fuentes literarias y las distintas referencias en la compilacin
justinianea (C.I.C.). Segn las fuentes mencionadas, fueron aprobadas por los comicios
centuriados y grabadas en XII tablas en el foro.
En la reconstruccin del texto se aprecia un latn arcaico y con expresiones de
carcter imperativo: mandatos o prohibiciones absolutas. En su contenido viene
estructurado en las siguientes partes:
1) Tablas I III: Derecho procesal:
Como intento de superar la venganza privada, aparece la actio, es decir, instrumento
jurdico procesal ejercitado por los particulares ante los tribunales competentes a fin de
obtener el reconocimiento de un derecho (acciones declarativas) o bien la ejecucin de uno
ya reconocido (acciones ejecutivas). Es el momento en el que surge el primer
procedimiento del ordo iudiciorum privatorum: el procedimiento de las legis actionis.
2) Tabla IV: Derecho de familia:

6

A pesar del poder absoluto del paterfamilias sobre los miembros de su grupo
familiar, se establecen ciertas limitaciones al mismo. En concreto, se contempla que a la
tercera venta del hijo, ste quede emancipado. Tambin se regula la usurpatio trinoctiicomo
una forma de disolver la manus sobre la mujer, cuando ella ha ingresado en otra familia
distinta de la suya originaria mediante el usus.
3) Tabla V: Derecho de sucesiones:
Se regula la sucesin testada e intestada. Para la primera, se establece que slo son de
libre disposicin los bienes pecunia o bienes muebles; mientras que los bienes inmuebles,
denominados familia, se transfiere a toda comunidad hereditaria ya que son de mayor
importancia. Para la segunda, ante la no existencia de testamento y no tuviera el testador sui
heredes, heredaban los agnados prximos y, en su defecto, los miembros de su misma gens.
En relacin con la sucesin se regula la tutela de los hijos impberes y la curatela del pater
furiosus (loco) tambin atribuida a los agnados y gentiles.
4) Tablas VI VII: Derecho de propiedad:
En las relaciones jurdicas, se hace alusin al nexum como primitiva forma de
obligacin, la nuncupatio o declaracin oral solemne de querer crear un vnculo jurdico y
la mancipatio como forma derivativa de adquirir la propiedad mediante el gestum per aes et
libram. Y, como forma originaria de adquirirla, la usucapio, esto es, adquisicin de las
cosas por la posesin continuada durante cierto tiempo: dos aos para los bienes inmuebles
y un ao para los bienes muebles. Los peregrinos se establece que sern poseedores a
perpetuidad.
5) Tablas VIII X: Derecho penal:
Como forma tambin de eliminar la venganza privada se regulan las obligaciones que
nacen del delito, mediante la sancin pecuniaria (que el delincuente debe entregar a la
vctima, ej: la fractura de un hueso se sancionaba con una cantidad que oscilaba entre los
150 o 300 ases, una bofetada con 25 ases) y la ley de talin (ojo por ojo y diente por
diente). Se regula el parricidium (dar muerte a un hombre libre), el furtum (apoderamiento
de cosa ajena contra la voluntad de su dueo).
6) Tablas XI XII: Derecho pblico:
Tiene un contenido muy variado (usura, depositario infiel, la hechicera, el
incendiario,) pero hay que destacar la prohibicin de matrimonio (ius connubii) entre
patricios y plebeyos, aunque dicha prohibicin fue suprimida en el ao 445 a.C. en virtud
de la lex Canuleia.

LEGISLACIN COMICIAL

Es el derecho escrito creado por las asambleas comiciales mediante la votacin de un
proyecto presentado por un magistrado cum imperio. Dichas normas jurdicas recibirn la
denominacin de leges rogatae para diferenciarlas de las leges datae, que son las normas
dictadas de forma unilateral por un magistrado, en virtud de los poderes que el pueblo
delegaba en ellos, y que se referan a la organizacin de una provincia o para conceder la
ciudadana. Junto a estas leges tambin estaban los plebiscitos que eran los acuerdos
adoptados por la plebe en los concilia plebis pero que fueron equiparados a las leges
rogatae a partir del ao 286 a.C. en virtud de la lex Hortensia.

Partes de la lex: La ley romana consta de tres partes:


7

Praescriptio: Es una indicacin de carcter formal, que contiene el nombre del
magistrado que la propuso, el da de la votacin, as como el tipo de asamblea que la vot.
Rogatio: Es la parte dispositiva de la ley, es decir, es el cuerpo o texto de la ley. Si
era muy extenso se divida en captulos (capita).
Sanctio: Es la parte final de la ley donde se fijan las consecuencias que se generan
como consecuencia de la transgresin de la misma. Desde el punto de vista de la sanctio,
las leyes se pueden dividir en tres clases:
a) Leges perfectae: En las que se establece en la sanctio la nulidad de todos los actos
realizados en contra de dicha ley.
b) Leges minus quam perfectae: En que los actos ilegales persisten pero sus autores
sern castigados con una multa.
c) Leges imperfectae: En las que no estaba prevista ninguna sancin, siendo la ley
slo una simple indicacin. Esta clase de leyes se daban frecuentemente en aquellos casos
en que el legislador no quera entrar directamente en conflicto con la tradicin y la
costumbre.

Esfera de aplicacin:

La ley comicial romana no tiene valor territorial, sino personal, es decir, se aplica a
los ciudadanos romanos en cualquier lugar donde se encuentren y no se aplica a los no
ciudadanos romanos. De ah que los territorios conquistados por Roma no quedaban
sometidos a este tipo de leyes, sino que conservaban en lo esencial su sistema legislativo.
Roma slo intervena excepcionalmente en ellos desde el punto de vista administrativo,
bien para fijar ciertos principios (ej: relativos al matrimonio) o normas sobre relaciones
entre ciudadanos romanos y peregrinos.

Eficacia de la lex con respecto a una anterior:

Los jurisconsultos romanos distinguieron entre:
Abrogatio: Invalidacin expresa y total de una ley anterior
Derogatio o exrogatio: Invalidacin expresa de una parte de una ley anterior, ya
que se procede a su modificacin.
Obrogatio: Invalidacin no expresa sino implcita de una ley anterior, resultado de
la coincidencia de objeto de dos leyes, teniendo siempre vigencia la ltima promulgada.

EDICTO DE LOS MAGISTRADOS

Los magistrados en virtud del ius edicendi en el momento de tomar posesin de su
cargo publicaban un edicto en donde se expresaban las principales reglas que iban a estar
vigentes en su ao de mandato. De especial importancia es el edicto del pretor ya que al
actuar como magistrado en los procesos del ordo iudiciorum privatorum, anualmente
actualizaba en su edicto las reglas que iban aplicarse, perfeccionndose de forma peridica
y gil muchas de las instituciones de Derecho privado, adems de dar contenido a una de
las ramas del Derecho romano, el ius honorarium.
El edicto es una fuente del Derecho en la medida que es una norma o regla jurdica
escrita, pero no es una ley ya que, a diferencia de sta, el edicto tiene una vigencia de un
ao, esto es, mientras estuviera el magistrado que lo public en su cargo. Sin embargo, una

8

ley puede tener una vigencia indeterminada, hasta que no aparezca otra que la modifique o
la invalide en su totalidad.
El edicto se redactaba en tablas de madera blanca (album) y era publicado en el
Forum, denominndose en su conjunto edictum perpetuum. Poda ser completado por
decisiones secundarias relativas a detalles imprevistos y adoptados durante el ejercicio del
cargo por el pretor (edicta repentina). Dentro del edicto se daban dos partes: La parte
conservada del edicto anterior (edictum traslaticium) y la parte nueva que aada el pretor
que asuma el cargo (edictum novum o pars nova).
En los inicios del Principado los magistrados siguieron publicando sus edictos, pero
esta actividad encontrara una paralizacin a partir de Adriano. Concretamente, este
emperador encarg al jurisconsulto Salvio Juliano la compilacin en una sola obra de todos
los edictos anteriores, dando lugar a la aparicin del Edicto Perpetuo de Adriano o
conocido tambin con el nombre del Edicto de Salvio Juliano, en honor al jurista que
realiz dicha recopilacin. Obra que qued publicada entre los aos 125 a 131 d.C. y, a
partir de ese momento, los magistrados al iniciar sus funciones, en vez de redactar su
propio edicto, tendran que promulgar el realizado por el emperador. No nos ha llegado
directamente, pero sus lneas fundamentales pueden reconstruirse debido a la gran cantidad
de fragmentos de la misma contenidos en las distintas fuentes. De hecho se han llevado a
cabo varios trabajos de reconstruccin, entre los cuales hay destacar la realizada por Otto
Lenel en 1883. Se sabe que en dicha obra se recopil los edictos de los pretores y el de los
ediles curules. Sin embargo, esta codificacin precipit la desaparicin del ius honorarium
ya que, a partir de entonces, el edicto no poda ser modificado ms que por el emperador y
los magistrados cuando accedan a su cargo se limitaba a publicar dicha obra.

SENADOCONSULTOS

Son los acuerdos adoptados por el Senado que adquirieron su mayor protagonismo e
importancia, como fuente del Derecho, en la poca del Principado.
El procedimiento para la aprobacin de un senadoconsulto difera del realizado para
las leyes en la asamblea comicial por centurias, ya que no necesitaba el periodo de previa
publicacin del proyecto, ste poda ser modificado durante su discusin, los senadores
hablaban por turno segn el rango y, terminada la discusin, el senadoconsulto era votado,
redactado y depositado en el Aerarium Saturni. Su estructura se compona de tres partes:
una praescriptio, indicando el magistrado proponente, la fecha y lugar de votacin.
El texto, dividido en captulos (capita)
La sanctio indicando el nmero de senadores presentes al pblico. Los
senadoconsultos se designaban por el nombre del magistrado proponente (v.gr. SC
Macedoniano) o por el objeto o contenido que regulaba (v.gr. SC Bacanales).
A partir del Principado, los prncipes y emperadores acostumbraron hacer ellos
mismos propuestas al Senado para su votacin (oratio principis); pero, en la medida que los
poderes de los emperadores se incrementan y refuerzan, dichas propuestas se convirtieron
en verdaderos comunicados que efectuaban al Senado y que ste asuma sin ninguna
posibilidad de modificacin en su contenido.

INTERPRETATIO PRUDENTIUM: ESCUELAS JURDICAS DE SABINIANOS
Y PROCULEYANOS


9

La Jurisprudencia durante la Monarqua

El estudio y conocimiento del Derecho en sta poca fue un monopolio exclusivo del
colegio sacerdotal de los pontfices, quienes custodiaban celosamente y de forma secreta las
reglas jurdicas y el calendario, indicando los das hbiles para las actuaciones judiciales,
vigilando las ceremonias y frmulas de las mismas. Todo ello se justificaba al encontramos
en un momento histrico donde el Derecho es eminentemente formalista y se encuentra
totalmente fusionado con el mundo religioso (iusfasque).

La Jurisprudencia en la Repblica

Se produce una transformacin a tenor del fenmeno de la secularizacin del Derecho
debido a la progresiva separacin del ius y el fas y cuyos sucesos ms importantes son:
a) En el ao 304 a.C. tiene lugar la publicacin, gracias a Gneus Flavius (escriba del
censor Appius Claudius), de una coleccin pontifical de frmulas para pleitos y negocios
jurdicos, rompindose el monopolio del saber jurdico que hasta el momento estaba en
manos de los pontfices.
b) Al hacerse accesible el pontificado a los plebeyos por medio de la lex Ogulnia,
Tiberius Coruncanius, como primer pontfice plebeyo, emiti en pblico dictmenes
jurdicos, ao 300 a.C.
c) Se produce el periodo helenstico de la Jurisprudencia romana, es decir, el
pensamiento filosfico griego se deja sentir, especialmente despus de la 2 Guerra Pnica,
proporcionando una importante aportacin intelectual a las actuaciones de los juristas.
Todos estos hechos provocan que nos encontramos ante una nueva jurisprudencia de
carcter laico, libre de los lazos religiosos que tan atada haba estado, realizando una labor
de interpretatio del Derecho ms acorde con las necesidades prcticas y sociales por las que
estaba atravesando en esos momentos el pueblo romano.
As las cosas, las actividades de la Jurisprudencia fueron las siguientes:
Cavere: Labor del jurista aconsejando el encauzamiento y formulacin precisa de
cada negocio jurdico, es decir, cmo hacer un contrato, testamento.
Agere: Direccin tcnica de un pleito.
Respondere: Emisin de dictmenes sobre problemas o controversias de
Derecho.
Scribere: Elaboracin de la literatura jurdica.
Instituire o Instruire: Enseanza del Derecho, principalmente, en las escuelas
jurdicas que se dieron desde este periodo histrico. Entre los juristas mas destacados
podemos sealar, entre otros: Quintus Mucius Scaevola, Sextus Aelius Petus, C. Aquilius
Gallus, Servius Sulpicius Rufus, Alfenus Varus.

La Jurisprudencia a partir del Principado

Durante el Principado la jurisprudencia lleg a su mayor esplendor por el propio
impulso que le otorg Octavio a las Escuelas Jurdicas. Y ello por dos razones:
1) Una de las primeras pretensiones de Octavio era solucionar la crisis moral en la
que se encontraba Roma ante la falta de respeto de los mores maiorum y, para ello, llam a
formar parte del consilium principis a juristas de prestigio y cercanos a su persona para que
con su asesoramiento l pudiera tomar las medidas necesarias a fin de legislar en materia de

10

Derecho privado. Necesitaba fomentar la creatividad de la labor de los juristas, permitiendo
la divergencia de pareceres y las distintas soluciones jurdicas que pudieran darse para un
caso concreto. En este sentido, se desarrollaron las distintas repuestas que quedaron
reflejadas en las fuentes jurdicas de las dos grandes Escuelas Jurdicas de Sabinianos y
Proculeyanos.
2) Por otro lado, revisti de autoridad a jurisconsultos de mayor vala otorgndoles el
ius publicum respondendi ex auctoritate principis (segn nos relata Pomponio en el
Digesto),es decir, le otorg este derecho a algunos juristas para que sus responsatuviera el
mismo valor que la autoridad del Prncipe. Convirtindose la labor de muchos juristas en
una fuente importante de produccin del Derecho.
Dichas escuelas no tomaron el nombre de sus fundadores, sino el de sus discpulos.
As, la escuela fundada por Laben llev el nombre de la escuela Proculeyana, debido a
Prculo; y, la fundada por Capitn, fue conocida como la escuela Sabiniana, debido a
Masurio Sabino, uno de los discpulos de Capitn. Por otro lado, las divergencias de
pareceres entre ambas escuelas con respecto a la interpretacin del Derecho para solucionar
un caso concreto no podemos precisar cules fueron las causas de dichas divergencias.
Pomponio en el Digesto estimaba que debi derivarse del carcter conservador de los
sabinianos frente al innovador y progresista de los proculeyanos. Sin embargo, al analizar
sus respuestas no siempre se corresponde con esa causa pues, en ocasiones, los sabinianos
presentan soluciones ms progresistas e innovadoras que los proculeyanos y a la inversa. El
hecho es que la divisin entre las dos escuelas dur con claridad hasta el emperador
Adriano.

CONSTITUCIONES IMPERIALES

Son resoluciones de tipo legislativo dictadas por el emperador con carcter de
obligatorio cumplimiento. Nacieron en esta poca como una nueva fuente del Derecho que
emanaba directamente del Prncipe y fueron escasas durante los primeros tiempos del
Principado pero, poco a poco, se fueron haciendo ms numerosas hasta llegar a convertirse
en la fuente ms importante del derecho romano, de ah que adquiriesen el nombre de leges
frente a los iura que lo conformaban el resto de fuentes del Derecho.
Durante el Principado, las constituciones imperiales podan tomar cuatro formas
distintas:
- Edicta: Eran edictos promulgados por el Prncipe en el ejercicio del ius edicendi,
que tambin tenan los magistrados. Ahora bien, mientras que el edicto del magistrado
duraba un ao, puesto que al ao esa magistratura la ocupaba un nuevo magistrado con un
nuevo edicto, el edicto del Prncipe se mantena vigente hasta que l quisiera.
- Decreta: Como consecuencia de que a partir de Octavio surge un nuevo
procedimiento, llamado extraordinario, que se desarrollaba en una nica fase ante un
magistrado-juez y ante la facultad que se le dio al Prncipe de actuar como magistrado-juez,
las sentencias o resoluciones que l dictaba en los asuntos sometidos a su juicio y
conocimiento, adoptaban este tipo de constitucin imperial.
- Rescripta: Eran respuestas dadas por el Prncipe o Emperador a las consultas que le
hacan funcionarios o simples particulares sobre cuestiones jurdicas. Y podan ser
expresarse de dos formas: Epistula, si el solicitante era persona relevante la respuesta se
expresaba en una carta. Pero si el solicitante era un simple particular sin relevancia social,
la respuesta era en forma de proclama, es decir, en el mismo pliego de la pregunta se

11

formulaba la respuesta. La diferencia, en definitiva, era una simple cuestin formal pues el
valor o eficacia jurdica de la respuesta era la misma para un caso u otro.
- Mandata: Eran rdenes o instrucciones dadas por el Prncipe o emperador a los
funcionarios pblicos, generalmente de ndole administrativa.
Esta clasificacin o tipos de constituciones imperiales desaparece en poca
postclsica, porque la norma emanada del emperador funciona como nica fuente del
derecho y, por tanto, como ley general. Tuvieron forma de edictos, de ah que se les llamara
leges edictales. Eran dirigidas al Senado, al pueblo o a los funcionarios. Las otras formas de
constituciones imperiales cayeron en desuso. Surge, por otro lado, una nueva categora de
disposiciones imperiales a las leges generales, llamadas pragmticas, dictadas a peticin
de entidades oficiales o por iniciativa directa del emperador, para que rigiesen sobre
determinadas provincias o grupos de personas.

COLECCIONES DE IUS Y LEGES

En el Imperio Absoluto, con la decadencia de la Jurisprudencia, se emprende la tarea
de ordenar y compilar, con fines prcticos, las obras de la jurisprudencia (iura) y las
constituciones imperiales (leges). Formndose compilaciones de varis tipos:

Ordenacin del ius, compilaciones de iura:
La Ley de Citas: Constitucin de Teodosio II y Valentiniano III (426) recogidas en el
Cdigo Teodosiano y dando eficacia legal a las opiniones de los juristas Paulo, Ulpiano,
Modestino, Gayo y Papiniano, teniendo supremaca la de ste ltimo sobre los dems
Epitome de Gayo: Resumen de la Instituciones de Gayo.
Tituli ex corpore de Ulpiani de Ulpiano: Obra elemental del siglo IV ordenada segn
las Instituciones de Gayo.
Sententiae de Paulo: Ordenada segn los esquemas de los digesta.

Compilaciones de leges:
Codex Gregorianus: Compilacin privada, hecha por un autor desconocido del tiempo
de Diocleciano, donde se recogen constituciones dictadas entre los aos 196 y 295. Consta
de 15 libros, divididos en ttulos.
Codex Hermogenianus: Compilacin privada, hecha a finales del siglo III o comienzos
del IV por un autor desconocido, quizs se llamase Hermgenes o Hermogeniano, que
consta de un solo libro, dividido en ttulos recogiendo constituciones posteriores a las del
Cdigo Gregoriano, es decir, las comprendidas entre los aos 291 al 324.
Codex Theodosianus: Compilacin oficial, ordenada por Teodosio II, pero promulgada
en Occidente por Valentiniano III, donde recoge y da carcter oficial a los dos Cdigos
privados anteriormente citados. Se compone de 16 libros.
Novellae Postheodosianae: Nuevas constituciones imperiales posteriores al Cdigo
Teodosiano.

Una vez cado el Imperio romano de Occidente, los reyes brbaros promulgan una
serie de leyes (Leyes romano-brbaras) destinadas a los vencidos donde se recogen,
con singular simplicidad, preceptos mixtos de iura y leges. Tales como:
Lex Romana Wisigothorum o Breviarium de Alarici o Aliricianum: Es un
cdigo promulgado por Alarico II, en el ao 506, con vigor entre los hispanorromanos. De

12

l han llegado a nosotros ms de 70 manuscritos, por la enorme difusin que alcanz en la
Alta Edad Media. Estuvo vigente en Espaa hasta la publicacin del Liber Iudiciorum, en el
siglo VII, siendo fuente general del Derecho romano en Francia, Alemania e Inglaterra
hasta los siglos XI y XII.
El Cdigo contiene un epitome de las Instituciones de Gayo, textos de las Sententiae
de Paulo, un pasaje de Papiniano y extractos de los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano y,
especialmente, del Cdigo Teodosiano, as como de las Novelas Posteodosianas.


EL CULTO FUNDADOR

La mentalidad del agricultor romano es ms que un criterio economista, representa
para el mundo romano una verdadera experiencia espiritual, dada a que en su labor el
agricultor logra orientar las fuerzas creadoras de la tierra. La agricultura es pues la
humanitas aplicada al campo para producirlo y representar entonces el primer nivel de las
posibilidades que tiene el hombre. Es un elemento bsico de toda su labor. El hombre
romano se siente auxiliar de los dioses en esta tarea de sembrar y cosechar.
Como ocurri en los primeros pueblos de la antigedad en los primeros siglos de
Roma, los terrenos tiles, no fueron explotados por los individuos cuyas fuerzas aisladas
hubieran sido insuficientes. Sino en comn por ciertas asociaciones econmicas, siendo as
la primera evolucin que consistira probablemente en la transicin del aprovechamiento en
comn al disfrute individual, para dar lugar luego con el tiempo a la propiedad privada
sobre el suelo.
Se puede y se debe calificar de agravio a la sociedad romana, porque como ocurriera
en los dems pueblos todo rgimen de vida todos los ciudadanos para la subsistencia de la
familia y las primeras manifestaciones de una existencia econmica radicaban entonces en
la agricultura, la labranza era casi la nica misin o al menos la nica digna de los hombres
de buena familia que formaban la sociedad romana.
En lo que hace especficamente a la mentalidad, tres pueblos son merecedores de
atencin en virtud de haber ejercido una influencia decisiva sobre la civilizacin romana.
Por un lado los Latinos que impusieron sus costumbres guerreras y agrcolas, por otro lado
los etruscos, que dieron sus gustos por el comercio y la navegacin, su cultura y su religin,
y por ultimo los Griegos, que adoptaron sus ideas artsticas y la filosofa, pero el genio del
pueblo romano as matizado y transformado, conservo su sello propio que fue la constancia,
la firme decisin, el amplio espritu de iniciativa, y una confianza ilimitada en su propia
grandeza y porvenir. Fue necesario pensar en la excesiva dificultad que para las sociedades
primitivas implicaba el fundar sociedades regulares, no es fcil establecer un lazo social
entre seres humanos que son tan diversos, tan libres, tan inconstantes.
Para darles reglas comunes, para instituir el mando y hacerlos aceptar la obediencia,
para subordinar la pasin a la razn, y la razn individual a la razn publica, fue necesario
seguramente algo, algo mas fuerte que la fuerza material, mas respetable que el inters, mas
seguro que una teora filosfica, mas inmutable que una convencin, algo que se halle
igualmente en el fondo de todos los corazones y que en ellos mande con imperio. Este algo
es una creencia es la obra de nuestro espritu, pero no somos libres para modificarla a
nuestro gusto, ella es nuestra creacin, pero no lo sabemos, es humana pero la creemos un
dios, es en efecto de nuestro poder, y es mas fuerte que nosotros, no nos deja, nos habla en
todos los momentos, si nos ordena obedecer, obedecemos, si nos prescribe deberes, nos

13

sometemos. El hombre pudo domar a la naturaleza, pero esta esclavizado a sus
pensamientos.
Ahora bien una antigua creencia ordenaba al hombre, que honrase a su antepasado, el
culto del antepasado agrupo a la familia en torno del altar, de ah la primera religin, las
primeras oraciones, la primera idea del saber y la moral, de ah tambin el establecimiento
de la propiedad, la fijacin del orden de sucesin, de ah todo el derecho privado y todas las
reglas de organizacin domestica, con el tiempo se engrandecen la creencia y la asociacin
al mismo tiempo a medida que los hombres advierten que para ellos hay divinidades
comunes, se asocian en grupos mas extensos, se establecen reglas comunes, que se
aplicaran a los distintos grupos de poblacin.

Su vocacin fundacional: En el primer nivel (el de agricultor) no se ve agotada la
funcin agrcola, por lo tanto, se apoya en el, y que es el de fundar ciudades y conservar las
ya fundadas. Este segundo nivel (El poltico) necesita la existencia del primero (el agrcola)
y por ello, el Romano al fundar ciudades, lo toma como una tarea similar al de echar una
semilla en la tierra. Conservar una ciudad ya fundada es similar a la de preservar un campo
sembrado.

El culto fundador: Para la fundacin de ciudades se tenia en cuenta la fertilidad de la
tierra, que seria lo primero que le de alimento. La trascendencia de fundar ciudades tiene
gran importancia ya que la fundacin marcara la grandeza que pudiera tener esa ciudad, la
fundacin que roma la llevo a cabo Rmulo, quien en vida fue considerado un dios. (Roma
abarco una gran cantidad de territorio, se dictaron leyes para roma, peregrinos y para los
pueblos que ellos dominaban, no imponan el derecho de ellos pero aplicaban en forma
dual). Cada ciudad tenia un fundador que seria considerado dios (no puede haber ciudad sin
fundador). El fundador deba elegir el territorio, realizar los ritos (hechos conducentes a la
fundacin: mundus, el surco, el fuego, etc.). El da en que se fundara una ciudad seria el
aniversario de esa ciudad y se celebrara durante los aos venideros. La trascendencia de
fundar romana a tenido gran importancia ya que si ellos no hubieran tenido esa confianza
ilimitada en su grandeza y porvenir roma no seria lo que fue.

LA LEYENDA DE ENAS (AENEAS)

En realidad la toma de Troya se produjo histricamente por motivos comerciales
dado que esta ciudad dominaba el comercio entre el mar Egeo y el mar Negro, Asia y
Europa y pona en una situacin muy comprometida la expansin griega y sus colonias,
pero la tradicin y la leyenda homrica ganaron la partida y todos los autores clsicos
utilizaron sta como foco de la mayora de los orgenes de ciudades, reinos y personas a fin
de darles una entidad divina u homrica. En este caso, Virgilio (en tiempos de Augusto) y
su obra La Eneida fue la encargada de darle el toque celestial a los orgenes de Roma.
Una alianza entre los griegos haba conseguido destruir la ciudad de Troya debido a
que Pramo haba secuestrado a Helena y no la delvolvan. Tras la toma de Troya por los
aqueos gracias al engao del caballo o como otros autores sostienen por la traicin de
Antenor (Licofrn de Calcis en su libro Alexandra en el siglo III a.c. indica que la traicin
de Antenor fue la causa de la cada de Troya, no el caballo de Ulises, y que ste y los
Antenridas tras navegar por el Mediterrneo hasta el Adritico, consiguieron desembarcar
cerca de la desembocadura del Po y fundar la ciudad de Padua en Italia).

14

En fin, segn Virgilio, uno de los hroes troyanos, Eneas, hijo de Anquises y la diosa
Venus, que haba sido partidario de la paz y de devolver a Helena, tras conseguir escapar de
la ciudad y refugiarse en la acrpolis fortificada, escap o fue perdonado por los griegos y
en compaa de su padre Anquises, de su hijo Ascanio o Iulo, de su esposa Creusa y de sus
seguidores, con los objetos sagrados y el Paladin ( esculturas de sus dioses) que haban
podido salvar del Capitolio de la ciudad se dirigieron a Macedonia, continuando por Sicilia
y Cartago, y finalmente desembarcaron cerca de Laurentum, cinco kilmetros al sur de la
desembocadura del ro Tber. En cuanto lo supo el rey Latino, dej la lucha contra los
rtulos y con su ejrcito se aproxim al lugar del desembarco para repeler la accin de los
intrusos troyanos. Durante la noche los dioses se pusieron en contacto con ambos jefes a fin
de evitar la lucha entre ambos pueblos y acordaron un tratado de amistad siendo Eneas
invitado como huesped en casa del rey. Para afianzar la alianza le dio la mano de su hija
Lavinia y Eneas y su pueblo, comprobando que el pueblo latino los admita como amigos,
fundaron una ciudad bautizndola con el nombre de la mujer de Eneas, Lavinium a unos
ocho kilmetros al sur del lugar de desembarco troyano de Laurentum . Ms tarde tuvieron
que luchar contra los rtulos comandados por Turno, que se haba ofendido con el
matrimonio de Lavinia ya que tena aspiraciones sobre ella. Latino y su aliado Eneas
vencen pero el rey muere quedando Eneas como lder de los troyanos y de los latinos.
Tras la muerte de Eneas, su hijo Iulo o Ascanio (del que la familia Julia deca
descender y por ello Csar siempre reivindicaba su descendencia de la diosa Venus) funda
una ciudad en el interior, a las faldas de los montes Albanos, en pleno centro del Lacio y al
que ponen por nombre Alba Longa que se convierte en la capital de los latinos. Hoy da se
supone la situacin de Alba en el actual Castelgandolfo y las tumbas descubiertas en esta
zona indican una antigedad varias dcads anterior a las encontradas en Roma:
Con esta leyenda los autores antiguos tienen que conectarla a la fundacin de Roma y
para ello deban intercalar tres siglos de reyes descendientes de Eneas puesto que la guerra
de Troya estaba fechada sobre el 1180 a.c. y la fundacin de Roma segn las leyendas y
tradiciones en el 753 a.c. Por ello estos autores de la poca augusta, uniendo la leyenda a
los pocos datos que disponan de autores anteriores, nos dan una serie de reyes
albalonganos hasta llegar a Rmulo como fundador de la ciudad eterna.
Ya hemos indicado que Iulo (o Ascanio para otros) funda la ciudad de Alba Longa
unos treinta aos ms tarde de la fundacin de Lavinium. Los etruscos y el resto de los
pueblos del entorno (volscos, sabinos, samnitas,..) tras la derrota de los rtulos de Turno y
aliados etruscos de la ciudad de Cere al mando del rey Mecencio, se mantuvieron en paz y
por ello, la fundacin de Alba Longa y su posterior desarrollo se pudo realizar sin
bstculos armados tras el tratado por el que los lmites latinos se extendan hasta el ro
Tiber.
La tradicin y leyenda que no es muy exacta al existir diferencias entre los autores
sobre el nombre y cantidad de los sucesores de Iulo puesto que la lista de reyes albanos
aparece por primera vez en autores de la poca de Sila en el siglo I a.c. pero segn la lista
estudiada por Tito Livio prosigue con el hijo de Iulo, de nombre Silvio (procede de la
palabra latina silua o bosque y por tanto nacido en el bosque), a continuacin reina su hijo
Eneas Silvio y a ste le sucede Latino Silvio que crea nuevas colonias latinas y a partir de
este rey a todos los sucesores de la ciudad de Alba les queda el apelativo Silvio.
Sigue su hijo Alba Silvio, sigue Atis, de ste pasa a Capis, sigue Cpeto, a ste le
sigue Tiberino que se ahog al cruzar el ro llamado lbula y desde entonces se llamar ro
Tiber. A Tiberino le sigue Agripa y a ste, Rmulo Silvio que por lo que parece fue

15

alcanzado por un rayo y le sucede Aventino. Cuando ste muere, se le entierra en una
colina cercana que posteriormente pertenecer a la ciudad de Roma y se le da el nombre de
colina Aventina en su honor. El rey que sucede a Aventino se llama Proca y es este rey el
que tiene dos hijos, Nmitor y Amulio. Al ser Numitor el mayor le cede el reino pero
Amulio destrona a su hermano y se hace con el control.
Numitor fue depuesto entonces por su hermano Amulio, que acab con todos los
hijos varones de este y convirti a su nica hija, Rea Silvia, en una virgen vestal para que
as, al tener un voto de castidad, no tuviera descendientes, pero el dios de la guerra, Marte,
se enamor de la bella muchacha y la sedujo, de su unin se engendraron dos gemelos,
Rmulo y Remo. Varrn lleg incluso a calcular las fechas exactas de cuando fueron
concebidos (24 de junio de 772 a.C.) y de su nacimiento (24 de marzo de 771 a.C.).7
Amulio, temeroso de tener en el futuro dos posibles rivales, orden su asesinato pero
el hombre encargado del infanticidio no pudo y los abandono a su suerte en el ro Tber. La
corriente llev la cesta donde estaban a un pantano llamado Velabrum, en un lugar entre las
colinas Palatino y Capitolio llamado Cermalus. Ah fueron cuidados y alimentados por una
loba (Luperca) y un pjaro carpintero, los animales sagrados de Marte. Poco despus los
encontr el pastor Fastolo, que era porquerizo de Amulio, decidi criar en secreto a los
nios con su esposa Acca Larenzia. Solo una vez que crecieron se les revel su verdadera
identidad y estos decidieron tomar justicia. Mataron a Amulio y liberaron de su encierro a
su abuelo que fue repuesto en su trono. Rmulo y Remo, nietos de Nmitor, decimotercer
rey de Alba Longa, fundarn una nueva ciudad: Roma.


LA FUNDACIN DE CIUDADES

Fundacin de Roma: Rmulo y Remo partieron de Alba Longa, pues queran
gobernar, pero no derrocar a su abuelo. Marcharon al lugar donde el pastor los haba
encontrado y ah discutieron donde fundar su ciudad: Rmulo quera construir Roma en el
Monte Palatino y Remo Remoria en el Aventino, adems la ley de la primogenitura no
poda aplicarse en este caso por lo que los nuevos habitantes deban elegir el rey de otra
manera. Se decidi que el que viera ms buitres ganara el mando. Remo vio seis pero
Rmulo el doble y triunf. Rmulo trazo los lmites de la ciudad y orden que nadie los
traspasara durante las ceremonias pero Remo lo desafi y los traspas por lo que tuvieron
una discusin que rpidamente paso a los golpes siendo este herido y muri poco despus a
causa de sus heridas. Rmulo enterr a su hermano en el lugar donde quera fundar
Remoria. Roma fue fundada oficialmente entonces el 21 de abril de 753 a.C.
La nueva ciudad se fue llenando de refugiados y prfugos de ciudades vecinas y
tierras aun ms lejanas-, tanto hombres libres como esclavos -probablemente tambin
campesinos y pastores de las cercanas-. Debido a la diversidad de sus gentes Rmulo
decidi organizarlos en un solo cuerpo poltico y originar leyes y costumbres comunes y
nombr a los primeros cien patres, que el rey nombr senadores y cuyos descendientes
sern los patricios.

El rapto de las sabinas: La recin fundada Roma fue creciendo rpidamente
llegndole inmigrantes de todos los lugares, pero el nmero de mujeres era escaso. Los
habitantes temieron entonces que su ciudad solo durara una generacin si no conseguan
suficientes mujeres como para procrear a sus hijos, as que envi embajadas para conseguir

16

mujeres en los pueblos vecinos, pero sus celestinos fueron todos rechazados. Los romanos
decidieron conseguir fminas por la fuerza y bajo el mando de Rmulo tambin por la
astucia. Fingiendo no estar resentidos ofrecieron unos juegos en honor a Neptuno que
llamaron Consualia.
Se invitaron a vecinos de algunas ciudades latinas y a los sabinos cerca del Quirinal y
efectuaron en medio de los juegos el secuestro de las mujeres aprovechando que sus
vecinos haban trado a sus hijas. Los padres de las doncellas huyeron y los romanos se
escudaron acusndolos de violar su hospitalidad. Haban pasado apenas tres meses desde la
fundacin de la ciudad. Rmulo al parecer logr calmar a las jvenes y con el paso del
tiempo, los secuestradores consiguieron ganarse su afecto al demostrar que eran buenos
esposos. La poblacin de Roma se completa cuando Rmulo, sabiendo de la escasez de
mujeres, invit a sus vecinos, los sabinos, a una gran fiesta y organiz el rapto en masa de
sus esposas.
Al desaparecer Rmulo en pasmosas circunstancias, accede al trono el sabino Numa
Pompilio, quien organiza los ritos, el calendario y los colegios sacerdotales. Es sucedido,
luego de 43 aos de reinado, por Tulio Hostilio, de origen latino, quien destruye Alba
Longa y traslada a Roma a sus habitantes. A continuacin el sabino Anco Marcio funda el
puerto de Ostia. Tarquino, procedente de Etruria, llega al poder e inicia obras de
urbanizacin y vence a otros pueblos latinos y sabinos. Su yerno, Servio Tulio, construye el
primer muro de cintura de Roma, divide la ciudad en cuatro circunscripciones y a la
poblacin, segn su posicin econmica, en cinco clases y la distribuye en centurias.

La fundacin de ciudades.
Se advierte en el culto fundacional la utilizacin del arado, la demarcacin por el
surco y el depsito de los objetos que representaban contenidos ancestrales, que ligan la
suerte de la ciudad con la de sus dioses. El surco tenia un sentido religioso, segn la
leyenda de Remo que es matado por su hermano Rmulo por haber traspasado el surco
hecho por el arado.
Un claro ejemplo del culto fundador es la fundacin de Roma. Rmulo fue su
fundador, se instalo en el Monte palatino y fundo Roma, despus de haber consultado el
vuelo de los pjaros. La delimitacin de la ciudad cuadrata se trazo por una yunta de bueyes
blancos, donde deban estar las puertas se levantaban el arado. Las diagonales de la ciudad
son: cardus de norte a sur y ecumanus de este a oeste. Donde se cruzaban Cardus y
ecumanus se hacia un pozo denominado mundus, en donde se arrojaban partculas de tierra
llevadas de su patria o de sus antepasados.

Trascendencia del acto de fundar como determinante de la accin poltica y
jurdica.
El factor civilizador fundamental en Roma fue el elemento jurdico. La actividad
jurdica, los valores polticos y el sentimiento religioso y moral se plantean como
determinantes de las relaciones humanas. Adems se suman la autoridad y la libertad como
conceptos complementarios, y no contrapuestos.
El estudio del Derecho Romano influy decisivamente en la evolucin de la
civilizacin europea, proporcionando a los juristas los elementos que permiten la
comprensin de los sistemas jurdicos modernos, otorgando los elementos lgicos para su
razonamiento.

17

El jurista moderno encontrar en los anlisis y soluciones que presentan las fuentes
romanas, los medios tcnicos y metodolgicos para arribar a la adecuada interpretacin de
las normas legales.
El Derecho Romano es el complejo de ideas, experiencias y ordenamientos jurdicos
que se sucedieron a lo largo de la historia de Roma, desde los orgenes de la ciudad estado
hasta la disgregacin de la parte occidental del Imperio (muerte de Justiniano).

UNIDAD I. TEMA 2

Ius civilis, ius gentium y ius naturalis.

Por derecho civil o Ius civilis, se entiende aquel que es propio de la ciudad de Roma
y exclusivo para sus ciudadanos. Quien se encargaba de aplicarlo era el Pretor Urbano.
Adems de este derecho conocieron los romanos otro, aplicable a las relaciones de stos
con los peregrinos, o de los peregrinos entre s, surgido como consecuencia de las
necesidades sobrevenidas de la expansin de Roma. Tal el derecho de gentes, aplicado por
el Pretor Peregrino al resolver los conflictos llevados a su conocimiento.
El derecho de gentes o ius gentium, aparece entonces resolviendo aquellas
situaciones excluidas del derecho civil, en razn de su aplicacin restrictiva a los
ciudadanos romanos. Los romanos estaban regidos por su calidad de ciudadanos por el
derecho civil, y por el derecho de gentes por ser derecho comn a todos los pueblos.
El derecho privado es tripartito, pues est compuesto por los preceptos
naturales, de gentes y civiles. Es derecho natural o ius naturalis, es aquel que la
naturaleza ense a todos los animales, pues este derecho no es propio del gnero humano,
sino comn a todos los animales. La expresin "naturalis ratio" (razn natural) define al
derecho de gentes como aquel que la razn natural establece entre los hombres y es
observado por igual por todos los pueblos. La justicia natural resulta idntica en todos los
pueblos, en tanto la justicia legal es determinada por cada Estado.
Las concepciones justinianeas consideran al derecho natural como un ordenamiento
jurdico establecido por la Divina Providencia, como aquellas leyes que permanecen firmes
e inmutables.
La idea del derecho natural como aquel que la naturaleza ya ense a todos los
animales ha de entenderse que se refiere a aquel derecho que siguen los hombres cuando se
adecuan al instinto natural. Por todo ello, no parece adecuado identificar el ius naturalis y el
ius gentium. Instituciones de este ltimo, como la esclavitud, son sin dudas contrarias al
derecho natural. El derecho de gentes y el derecho civil estn regidos por el ius naturalis.
El ius gentium regla las relaciones humanas de todos los pueblos. El derecho civil
est concebido para regular las conductas de los ciudadanos. El derecho civil, impregnado
de principios religiosos, es el primero que conocen los romanos.

CLASIFICACIONES ROMANAS DEL DERECHO OBJETIVO:

IUS PUBLICUM: es creado por las leyes pblicas, este gobierno se refiere a la
organizacin y funciones del estado, mantiene relaciones con los individuos y otros
estados, la organizacin de este gobierno es todo lo referente a los funcionarios, el
culto religioso, etc.


18

IUS PRIVATUM: se refiere a las relaciones entre los particulares de carcter
familiar o patrimonial, por medio de los negocios jurdicos, y se subdivide en
derecho natural, derecho de gente y derecho civil.

IUS CIVILIS: esta integrado por todas aquellas reglas de derechos especiales, de
cada pueblo y estados, al hablar del ius civiles, los juriscunsultos romanos se
refieren el, las instituciones propias de los ciudadanos romanos y el de las cuales no
gozaban los extrajeron.(ius propium civium romanorum.)

IUS NATURALIS: consiste en las leyes que las naturaleza a impuestos a todos los
seres animados, por ejemplo: la unin de sexo, la procreacin y la educacin de los
hijos, mas los animales obedecen al instinto y no al derecho, solo el hombre tiene
derecho y deberes. el ius naturales, fue formulado por cicern la primera vez, luego
mas tarde fue desenvuelta por los jurisconsulto del imperio

IUS GENTIUM: es el conjunto de reglas aplicable a todos los pueblos, sin
distincin de nacionalidad, este derecho comprende las instituciones del derecho
romano, de los que pueden participar los extranjeros igual que los ciudadanos.

IUS SINGULARES: es una ley especial que se aplica a un grupo de personas,
cosas y de las relaciones jurdicas.

IUS COMUNE: son normas que se aplica a todos los ciudadanos, sin excepcin, y
a todas las cosas, ejemplo: todos los ciudadanos tienen que pagar impuesto.

IUS SCRIPTUM: est constituido por el conjunto de normas jurdicas elaboradas y
promulgadas por la persona u organismo con capacidad legal.

IUS NON SCRIPTUM: es el derecho de uso social de los ciudadanos de roma, que
son: las tradiciones, costumbres y mos maiorum.

IUS HONORARIUM: es aquel emitido por los magistrados jurisdicentes, bsicamente
por los pretores, en el ejercicio de sus funciones y plasmado en sus edictos.

19



UNIDAD I. TEMA 3

ANLISIS DEL IUS Y DEL FAS

El Ius: Ius es el equivalente latino de nuestro vocablo "derecho". En un primer lugar
ius significa el conjunto de normas que constituyen un ordenamiento jurdico (derecho
objetivo). El derecho y la religin en la Roma antigua se desarrollan de modo
contemporneo y paralelo. Hay un carcter religioso en la organizacin romana. El
monarca, ms que un jefe poltico es autoridad religiosa.
El logro de la finalidad jurdica ir unido a la realizacin de las solemnidades
prescriptas, indicadas por los pontfices, del mismo modo que la ceremonia sagrada se
encamina a lograr el favor de los dioses. Ius para algunos sera lo que liga, ata y vincula a
las personas entre s; de esta posicin deriva la que resalta la idea de lo que est unido por
estar circunscrito, por tener forma circular, es decir, lo establecido por un tribunal o
asamblea y que, como consecuencia, une, vincula. Otra opinin afirma que ius provendra
de iouis, de donde la fuente que emana el ius es la divinidad.
Ius se muestra como la pretensin que alguien puede tener respecto de algo o de
alguien con relacin a los dems. Lo jurdico siempre importa una relacin con el otro, de
tal forma que quien posee el ius est en la situacin ptima, que siempre lo es respecto a la
situacin de otro u otros. Tambin el ius se muestra como el reestablecimiento, a partir de
su vulneracin, del derecho que me corresponde a travs de la tarea del rgano adecuado.
Ius es entonces el estado ptimo que se alcanza con relacin a otro y al que se llega
por el cumplimiento de los ritos necesarios.

20

En una primera etapa el cumplir con los ritos determinaba la licitud del acto y defina
al IUS. Autores latinos usan a menudo ritus y mos, es decir rito y costumbre. Aparece de
este modo la relacin entre el rito y las mores maiorum, fuente del derecho de la poca
arcaica. Adems ius designa a la solemnidad misma, que indica la situacin iusta en las
relaciones entre particulares. Ante la controversia trada por las partes, el Pretor deber
sealar cul resulta la conforme al IUS (iusta) y cul la contraria (iniusta). Ser a partir del
ius que el magistrado extraer la regla (regula) en base a la cual dirimira el litigio (litis).

El fas: Originariamente, ius deba coexistir con fas. El fas es el fundamento del ius,
operando incluso donde el ius no lo hace, no pudiendo el ius apartarse de lo reglado por el
fas. El concepto contrario, nefas, equivale a tab, lo prohibido por el mundo mgico
religioso. Con el correr del tiempo fas persisti significando el mbito de lo permitido por
manifestacin de la divinidad, a diferencia de ius, que adquiri el valor de ordenamiento
jurdico humano. Fas tambin es la palabra divina expresada por quienes estn conformes al
orden fundamental: los pontfices, el rex. Fas es lo que sirve para sostener y fundar el orden
de las cosas. Los das fastos eran los considerados propicios para interpretar la ley,
ocurriendo lo contrario con los das nefastos.

LA TRIA PRECEPTIA IURIS DE ULPIANO. PRECEPTOS FUNDAMENTALES DEL
DERECHO.

Los preceptos fundamentales del Derecho formulados por Ulpiano son:
"Honeste vivere"; vivir honestamente.
"Alterum non laedere"; no daar a otro.
"Suum cuique tribuere"; dar a cada uno lo suyo.

Se consideran jurdicos estos tres preceptos y que el Derecho contiene los tres preceptos
citados del texto de Ulpiano, ya que las leyes sirven para garantizar y guardar las buenas
costumbres; las leyes piden que se viva honestamente; prohben perjudicar a otro en su
persona o en sus bienes, lo que equivale a no daarlo y adems las leyes prescriben dar a
cada uno lo suyo, lo que le corresponde.

IUSTITIA Y AEQUITAS:

Los Valores Jurdicos: Justicia, Jurisprudencia y Equidad.
a) Justicia (Iustitia). Segn Ulpiano, la justicia es la voluntad firme y continuada
de dar a cada quien lo suyo. Justicia y Derecho son conceptos correlativos, ntimamente
relacionados entre s. El derecho tiende a la realizacin de la justicia, el derecho es el objeto
de la virtud, conocida con el nombre de justicia.
Segn Aristteles, justicia se llama a esa cualidad moral que obliga a los hombres a
practicar cosas justas y que es causa de que se haga y de que se quieran hacer. Es justo el
que obedece a las leyes y el que observa con los dems las reglas de la igualdad. Lo justo
ser lo que es conforme a la ley y a la igualdad. Todos los actos especificados por la
legislacin son legales y llamamos justos a todos esos actos. La justicia es en grado
eminente la virtud completa, porque ella misma es la aplicacin de una virtud completa y
acabada. Es completa porque el que la posee puede aplicar su virtud con relacin a los

21

dems y no slo a s mismo. Divisin de la Justicia. La justicia se divide en:- General o
Legal. Es en la que el hombre debe dar lo que es suyo a la comunidad de la cual es
miembro. Se le llama general, porque conforma al hombre a la ley, ordenndole actos de
virtud para el bien comn.- Particular. Se le llama as, porque debe dar lo que es suyo a
cada persona singular o particular; es la justicia que lo inclina a dar segn la igualdad a las
otras personas lo que de ellas es. La justicia particular se divide en:
i. Conmutativa. Inclina a la voluntad a dar estrictamente su derecho a cada persona
privada, conservando la igualdad de cosa acosa rei ad rem-, de cosa recibida a cosa
entregada.
ii. Distributiva. Es aquella por la cual los bienes o trabajos se reparten entre los
miembros de la sociedad segn la proporcin delos mritos o de las facultades de cada
integrante; no atiende a la igualdad de cosa a cosa, sino a la igualdad de dos proporciones.

b) Jurisprudencia (Iurisprudentia). Es la ciencia y la prctica del derecho,
definida como el conocimiento de las cosas divinas y humanas, y la ciencia de lo justo y de
lo injusto. Iurisprudentia deriva de ius a cuye genitivo iuris- se le ha aadido
prudentia, que significa la virtud por medio de la cual se discierne y distingue lo bueno,
lo conveniente, de lo malo y de lo injusto.

c) Equidad (Aequitas). Aequitas y aequum, son trminos expresivos de la
adecuacin del derecho positivo a los hbitos, costumbres, sentimientos e instintos morales
e intelectuales arraigados en la conciencia colectiva. El derecho ha de amoldarse o
conformarse a las contingencias de cada hecho, negocio o relacin. La equidad interviene
para remediar estas contingencias y restablecer la justa proporcin, el equilibrio debido
entre el derecho y la vida de relacin siempre en continuo cambio. En Roma esta funcin
toca al pretor y a los emperadores, bajo la mirada prudente de los jurisconsultos.


DEFINICIN DEL IUS DE CELSO

Ius = Arte de lo bueno y lo equitativo (Definicin de Aurelio Cornelio Celso). (IUS
EST ARS BONI ET AEQUIS). El Derecho es la tcnica de lo bueno y lo justo. En razn de
lo cual se puede llamar a los juristas, junto con los mdicos, sacerdotes; en efecto, rinden
terico culto a la justicia y profesan el saber de lo bueno y de lo justo, separando lo justo de
lo injusto, discerniendo lo lcito de lo ilcito, anhelando hacer buenos a los hombres, no
slo por el temor de los castigos, sino tambin por el estmulo de los premios, dedicados, si
no yerro, a una verdadera y no simulada filosofa. En estas palabras, con las que se inicia el
Digesto, encontramos la definicin del ius de Juvencio Celso, como arte o tcnica de lo
bueno y lo justo. El texto de Ulpiano nos sita en los fundamentos morales y religiosos de
lo jurdico. Ius significa "lo justo" segn las concepciones sociales y las decisiones de los
expertos de justicia.