NTRODUCCIN HISTRICA AL DERECHO ROMANO

LAS ETAPAS DE DESARROLLO DE ROMA

Hablar de la Historia de Roma implica precisar las diferentes etapas por las que atraviesa la
civilizacin latina desde sus remotos orgenes hasta sus ltimos das. Para tratar este tema es usual
(y es lo que aqu haremos) dividir la historia de Roma en dos vas paralelas:
La Historia Poltica y La Historia Jurdica De Roma.
Desde el punto de vista de la Historia Poltica de Roma, la divisin tradicional distingue entre:
Monarqua (desde 754 o 753 a.C., ao de la Fundacin de la Urbe, hasta la cada del trono de
arquino el Soberbio en el 509 o 510 a.C.) Corresponde a una poca ms o menos mtica, que se
inicia con la Fundacin de la Urbe en el "Septimontium" o siete colinas del Lacio, y se caracteriza
por la oscuridad de su historia poltica y social. La ciudad est limitada por sus propias
murallas y debe enfrentarse Permanentemente a las agresiones de sus vecinos ms avanzados y
poderosos en el plano militar. La Pirmide poltica y social est encabezada por el Rey y la nobleza
o patricios. Culmina con el destierro del ltimo rey de origen Etrusco, Tarquino el Soberbio en 510.
Repblica (desde 510 a.C. hasta el 27 a.C, con la ascensin al poder de Octavio Augusto). Este
Periodo se examinar detenidamente en clase, por su
importancia formativa en el campo constitucional y jurdico de Roma, y por
ser el Perodo de expansin militar y territorial de Roma, por excelencia. Sin
embargo, hay que distinguir, al interior de la Repblica, dos grandes suPerodos: de la fundacin
hasta el 218 a.C (2. Guerra Pnica); de 218.c.
hasta la batalla de Actium (27 a.C)
El Imperio (desde el 27 a.C. hasta el 476 en que cae el Imperio de
Occidente): Este Periodo suele subdividirse en las siguientes sub-etapas:
a) El Principado (Desde el 27 a.C. al 235 d.C., o sea, desde la batalla de
Actium y el inicio del poder Personal e individual de Augusto, hasta la
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muerte del ltimo de los Severos, el Emperador Alejandro). Durante este
Periodo se guardan las formas republicanas, Pero despojadas de sustancia. Es
decir, durante esta etapa (Augusto no tuvo el ttulo oficial de Emperador. El
primero en acceder a esa dignidad es su sucesor y sobrino Tiberio)
formalmente el Senado sigue conduciendo el proceso poltico, aunque en la
prctica se limita a ratificar los Edictos del Prncipe (Princeps Senatus) o
Emperador.
b) El Dominado (Desde el 235 d.C. al 337 d.C., o sea desde el ltimo Severo
hasta la muerte de Constantino el Grande) .En esta etapa ha habido un
cambio conceptual en la nocin e idea del gobierno y el Imperio adopta
algunas de las formas polticas orientales, es decir, el Emperador es revestido
de atributos absolutos y el Senado y los dems rganos dejan de tener un
papel activo en la poltica, para pasar a ser cuerpos de representacin
simblica o consultivos. La Corte Imperial adopta las costumbres del oriente
y el Emperador asume un papel divino o sagrado. Curiosamente es un
Periodo repleto de intrigas y complots, que acaban con la vida de muchos
Emperadores, de manera violenta las ms de las veces.
c) El Bajo Imperio (Desde el 337 d.C. al 476 d.C., desde la muerte de
Constantino hasta la conquista de Roma por los Brbaros y deposicin del
ltimo Emperador de Occidente, Rmulo Augstulo). Por un lado, este
Periodo se caracteriza por una fragmentacin operativa del poder imperial.
Son frecuentes los casos de varios Emperadores simultneos, o de la
existencia de Emperadores y csares adjuntos, de modo a asegurar la
sucesin y el controle regional directo. Por otro lado, la uni dad poltica del
Imperio se disloca, pues es dividido en forma ms o menos Permanente en
dos amplias secciones: Occidente con Capital en Roma y Oriente con centro
en Constantinopla. A veces la divisin es an mayor, como sucedi con los
sucesores de Constantino que fueron 5. Desde Teodosio el Grande se produce
la divisin Permanente entre Oriente y Occidente y la presencia cada vez ms
acentuada de los brbaros en las debilitadas fronteras del Imperio hace que
este empiece a colapsar. La penetracin de estos pueblos germanos en el
mundo romano es gradual y lenta, Pero a inicios del siglo V adquiere un
carcter violento: El saqueo de Roma en 410 por Alarico, rey de los
Visigodos constituye un presagio de los tiempos de descomposicin que
vendrn. Al final del Imperio Romano de Occidente, slo queda una parte de
la Pennsula Itlica y esta cae con la llegada de Odoacro, un brbaro de
origen hrulo que depone al ltimo Emperador, un nio de 14 aos cuyo
nombre resulta paradojal: Rmulo Augstulo (une los nombres del primer
rey y primer prncipe Emperador romano).

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Introduccion Historica al Derecho Romano

d) Bizancio (desde el 330 a.C. con la fijacin de la ciudad Capital en
Constantinopla hasta 1453 momento en que Constantinopla cae en poder de
los Turcos Otomanos). Cuando Constantino decide fundar una nueva capital
en Oriente y elige a la antigua ciudad griega de Bizancio rebautizada
Constantinopla como centro de expansin poltica, provoca un
desplazamiento de las energas y fuerzas polticas que dejan a Roma en una
situacin de mayor inestabilidad. Sin embargo la nueva ciudad y su porcin
del Imperio, sobreviven y se desarrollan para formar una nueva sociedad
ms rica y compleja que la que le dio origen: El Imperio Bizantino. Decenas
de gobernantes se suceden en un Imperio que sabe combinar por ms de 12
siglos la fuerza militar, la riqueza comercial y las armas de la diplomacia.
Slo a mediados del siglo XV, frente al desafo del poder del Turco,
Bizancio, extenuada por largas guerras y, sobre todo, por conflictos internos,
cae en poder de ste pueblo asitico convertido al Islam. Cabe destacar que
durante ms de un siglo Roma y Constantinopla comparten el mundo romano
y la separacin en Imperio Occidental y Oriental, como se ha dicho, viene
slo desde la muerte de Teodosio el Grande (en 395).
Esquema Cronolgico e Historia Jurdica de Roma
En cuanto a la cronologa y divisin de la Historia Jurdica de Roma, es de
general aceptacin la siguiente clasificacin del Prof. lvaro DOrs:
poca Arcaica: (Desde la Fundacin de la Urbe hasta el surgimiento del
Derecho de Juristas, en 130 a.C.) Coincide con la Monarqua y gran parte de
la Repblica. En este Periodo el Derecho se basa en las llamadas "mores
maiorum", las costumbres de los antepasados. Es un derecho primitivo, no
escrito y basado en las estipulaciones de la tradicin y de lo que es justo
segn los mayores. El Derecho no se vincula a la autoridad poltica, sino a la
creacin de la propia comunidad, cuya unidad primera es la Gens. Luego de
una larga evolucin se codifica y fija por primera vez en la llamada Ley de
las XII Tablas o Decemviral (nomenclatura motivada por la denominacin
del colegio de magistrados encargados de su redaccin; los decemviros o
diez varones). El texto original de estas leyes nos es desconocido, Pero se
han conservado algunas referencias y citas posteriores que se refieren a su
contenido esencial. En cuanto a su estructura, las 10 primeras fueron obra del
primer colegio reunido alrededor del ao 451 a.C. y las 2 restantes (llamadas
leyes "inicuas" por prohibir el matrimonio entre patricios y plebeyos) obra de
un segundo colegio reunido en 449 a.C. Es con la dictacin de estas leyes,
que se da inicio a una progresiva tarea de interpretacin y creacin
jurisprudencial, por parte del Colegio de los Pontfices que interpretan el
Derecho (jurisprudencia pontificia).

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poca Clsica: (Desde el 130 a.C. al 230 d.C.), coincide en lneas generales
con la ltima fase de la Repblica y el Principado y se divide a su vez en 3
sub etapas:
a) Primera poca clsica (Desde el 130 a.C. al 30 a.C.) En este Periodo, que
se inicia con la adopcin del "Agere Per formulam" por la Lex Ebucia, se
desarrolla el Derecho Clsico Jurisprudencial y termina con la generalizacin
del procedimiento formulario.
b) Alta poca Clsica (Desde el 30 a.C. al 130 d.C.) Este Periodo se
caracteriza por el desarrollo de las escuelas de jurisprudentes, que alcanzan
su mximo desarrollo. Culmina con la fijacin del Edicto Pretorio.
c) poca Clsica Tarda (Desde el 130 d.C. al 230 d.C.) En esta etapa decae
y termina desapareciendo la escuela de los juristas y hacen su aparicin como
fuente casi exclusiva de derecho, las Constituciones Imperiales.
poca Postclsica: (Desde el 230 d.C. al 530 d.C.).- Este Periodo coincide
con el Dominado y el Bajo Imperio (en Occidente). Se extiende desde la
desaparicin de los juristas hasta la fijacin de la totalidad del Derecho
Clsico en los cuatro elementos del Magno Corpus Iuris (Civilis) del Emperador
Justiniano, en 530 d. C. Sin embargo, otros autores usan una divisin cronolgica diversa a la de
lvaro DOrs. As, esta larga historia, que comprende cerca de trece siglos,
tambin se puede dividir en cinco Perodos:
Perodo del derecho arcaico o quiritario.- Que se desarrolla desde los
orgenes de Roma hasta el siglo III a. de C. En esta fase el derecho, formado
esencialmente por normas consuetudinarias, referentes a la vida local y
agrcola de la civitas primitiva, va referido principalmente a los cives, esto
es, a los ciudadanos romanos (quirites) y presenta caracteres rigu rosos y
formalistas, que se revelan tambin en la estructura del proceso llamado
legis Actiones, dividido en dos estadios, el que se realiza ante el magistrado
que fija los trminos de la controversia y el que se acta frente al juez que
juzga los elementos de hecho. Se van creando los institutos jurdicos
fundamentales en torno a las XII tablas, codificacin parcial de los usos
vigentes en el siglo y a. de C. y se compone el primer ncleo del Ius Civile
(en el sentido de Ius proprium civitatis, elaborado primero por la
jurisprudencia pontifical y despus por la de carcter laico.

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Introduccion Historica al Derecho Romano

Periodo del derecho republicano.- A partir de la segunda guerra pnica
(218-201 a. de C.) que inicia la expansin de Roma en la cuenca
mediterrnea, el Derecho romano va enriquecindose y renovndose. El
pequeo municipio rstico, que llega a ser una potente ciudad-estado, entra
en contacto con otras civilizaciones. Junto al Ius Civile surgen nuevos
ordenamientos: el Ius gentium, ms elstico y sin formas, en el que
participan, por las exigencias del comercio, los extranjeros (Peregrini), y el
Ius honorarium (de honor, magistratura), creado por el pretor para adecuar
la actividad judicial a las mudables condiciones sociales y espirituales. Entre
ambos hacen triunfar la equidad sobre el estricto derecho, la intencin de las
partes sobre las figuras predeterminadas. Al procedimiento de las legis
Actiones antes se afianza y despus le sustituye un nuevo sistema de
proceso, ms gil y dctil, tambin l dividido en dos estadios, llamado
proceso formulado. La gran jurisprudencia republicana germina sobre la base
de la elaboracin tcnica y cientfica del derecho, preparando as el esplendor
de la edad sucesiva.
Perodo del derecho clsico.- El se extiende desde el final de la repblica y
los albores del principado de Augusto hasta la poca de Diocleciano (fines
del s. III despus de C.) Durante este Periodo se desarrolla al mximo la
Perfeccin del Derecho romano, fundamentado sobre los tres sistemas del
Ius Civile, del Ius gentium y del Ius honorarium, a lo que se le suma
en este Perodo y en medida siempre ms extensa el derecho creado por los
Emperadores con sus constituciones, por el Senado y por la actividad de un
nuevo procedimiento, la cognitio extra ordinem que se desarrolla frente a
un nico juez y se afianza por el proceso formulado, sobre la cual se haba
fundado el derecho pretorio y la anttesis entre ste y el derecho civil. El
Derecho romano tiende a determinarse siempre como ms universal y a ello
contribuye fuertemente la concesin de la ciudadana romana dada en el 212
despus de C. por el Emperador Caracalla a todos aquellos que in orbe
romano sunt. El general robustecimiento de los poderes del Estado, que
consigue el principado y, todava ms, la monarqua absoluta despus de la
muerte de Alejandro Severo (a. 235 despus de C.), se manifiesta en el
campo del derecho privado con una intervencin siempre ms decisiva de la
autoridad imperial en la creacin y actuacin del derecho.
Periodo del derecho postclsico.Se extiende desde la edad de
Constantino (principios del s. IV) hasta la subida de Justiniano al trono de
Oriente en el 527 despus de C. Venida a menos la jurisprudencia clsica y el
proceso formulario, dividido en dos el Imperio y habindose transferido el
centro de gravedad de l a Oriente, e iniciadas las grandes invasiones
brbaras, tambin el Derecho romano entra en una fase de decadencia, en la
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cual, por otra parte, a travs de la actividad judicial y por la influencia
siempre mayor del cristianismo, se produce la transformacin de muchos
institutos.
Perodo del derecho justinianeo.- En este Perodo que dura hasta la muerte
de Justiniano, a. 565 despus de C., el Derecho romano realiza su ltima
evolucin de la que la gran Codificacin hecha por este Emperador
representa la fase conclusiva. Las posteriores vicisitudes de tal codificacin y
de su influencia determinan para Oriente la historia del derecho bizantino, y
para Occidente la historia del derecho medieval y de los singulares derechos
nacionales europeos.
.

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FUENTES DEL DERECHO ROMANO
Caracterstica de la formacin y desarrollo del Derecho romano es la
pluralidad de las fuentes de las cuales ha emanado la creacin de las normas
jurdicas, de aqu que stas se estratificaran y multiplicaran en sistemas
mltiples y paralelos que, en general, tan slo en la edad postclsica y
justinianea se van apoyando y fundamentando.
Otra singular caracterstica es la gradual reduccin y estatalizacin de estas
fuentes de produccin por lo que la creacin del derecho acaba por
centralizarse casi del todo en las manos de los Emperadores. Fuentes del
Derecho romano fueron: la costumbre, la ley, los plebiscitos, la
jurisprudencia, los edictos de los magistrados, los senado - consultos y las
constituciones de los Emperadores.
La costumbre (consuetudo, mos, mores)
Llamada tambin, en contraposicin a la ley Ius non scriptum, ha sido la
primera y ms antigua fuente de derecho. A los preceptos consuetudinarios
en las pocas ms remotas le es atribuido carcter religioso. A continuacin
del complejo de las normas consuetudinarias de carcter religioso y jurdico
(Ius), se destac el fas, que comprenda las normas religiosas, mientras
Ius qued como trmino especfico para indicar las normas jurdicas. En
una poca histrica la costumbre es definida como: Ius quod usus
comprobavit. Su funcin, en un principio, amplsima, va siendo cada vez
ms restringida en el curso de la edad clsica y casi anulada en la poca del
derecho justinianeo.
El ncleo fundamental de los principios del Derecho Arcaico se halla
constituido por las MORES MAIORUM (costumbres de los antepasados) y
que representaban un Derecho consuetudinario, esto es, costumbres o modos
de vivir de las familias y las gentes. Respecto de los mismos se discute si
fueron vinculantes (obligatorios) por haber sido practicado por los mayores,
o si por el contrario como indica KASER representaron una especie de
Derecho natural romano originario y su valor jurdico fue previo a su
aplicacin. Las normas consuetudinarias fueron la base de gran parte del Ius
gentium y del Ius Civile, sobre el cual la jurisprudencia desarroll la
interpretatio.
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Durante toda la poca Arcaica las Mores Maiorum, en cuanto que reglas
fundamentales de convivencia fueron respetados de generacin en generacin
con devocin religiosa. En Roma las primeras manifestaciones del orden
jurdico, es decir, del orden de Derecho, se producen por leyes de esquemas
religiosos. El proceso de secularizacin del Derecho fue muy lento y no se
consigui plenamente hasta el 304 a.C. cuando Cneo Flavio, que era el
escriba del Pontfice Apio Claudio hizo pblico el contenido del Liber
Actionum (libro de las acciones) recopilacin de frmulas, acciones y
calendario judicial con posteridad llamado Ius Flavianum y que hasta
entonces estaba bajo la custodia del Colegio de Pontfices. De todo ello se
desprende que al IUS como reglas de convivencia entre los hombres, se
opongan los preceptos del FAS, normas de la voluntad divina. Para el
estudioso del Derecho romano, Max KASER, Ius Est (es Derecho) sera el
comportamiento humano lcito, es decir, que no lesiona a ninguna Persona.
El concepto opuesto lo representara la Iniuria (es lo opuesto a licitud) es
la ofensa entre humanos y su sancin exiga la venganza del ofendido. Fax
Est sera la licitud de un determinado comportamiento frente a la divinidad.
La anttesis lo constituira un acto Nefas, es decir, de ofensa a la divinidad y
cuya sancin caracterstica la representara la Sacertas.
Ius Quiritium
Este representa el antecedente del Ius Civile, con la expresin Quiritium
se alude a una clase de ciudadanos, los Quirites, los ms privilegiados en
Roma. El Ius Quiritium en sus orgenes fue en defecto en Derecho de los
Quirites patricios Pero paralelamente a la evolucin de la Civitas
Quiritaria en Civitas Democrtica se produjo tambin la progresiva evolucin del Ius Quiritium
en su primitivo significado hasta llegar a
convertirse en el Ius Civile Romanorum, esto es, en el Derecho civil de
toda la comunidad romana (aplicable al universo de los cives).
No obstante, la interpretacin del Ius Quiritium estaba en manos de los
pontfices, de ah las aspiraciones para lograr un sistema jurdico acc esible
para todas las clases que pusiera a disposicin de los plebeyos las normas
consuetudinarias de las MORES MAIORUM que hasta entonces
monopolizaban los patricios. Dichas aspiraciones fueron parcialmente
conseguidas con la ley de las " XII Tablas " de los aos 451 y 450 AC.

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Introduccion Historica al Derecho Romano

Las XII Tablas: La Narracin Tradicional y Crtica
La tradicin latina narra (con versiones discordantes entre Tito Livio y
Dionisio De Halicarnasso) que como consecuencia de una propuesta de los
plebeyos que con posterioridad fue aceptada por los patricios, fue creada una
comisin legislativa de diez miembros, que son los Decemviri, todos los
cuales eran patricios con el encargo de redactar las leyes tiles para ambas
clases sociales y propias para asegurar la libertad y la igualdad previo de una
embajada de Atenas para conocer las leyes de SOLON, as como de otras
ciudades griegas.
Dicho Decenvirato presidido por Apio Claudio gobern la ciudad durante
el 451 AC. y redact diez tablas, con posterioridad aprobadas en los comicios
de centurias y en las que se recogan normas igualitarias para todos.
No obstante, tras la eleccin de un segundo Decenviratotambin presidido
por Apio Claudio fueron redactadas dos tablas ms, las llamadas Tabulae
Iniquae que presuponen la restriccin de las libertades conseguidas por los
plebeyos y que recogen entre otras normas la prohibicin del Connubium
(matrimonio entre patricios y plebeyos).
La Ley (Lex) y los Plebiscitos (Plebiscitum, Plebiscita)
Era para los romanos la norma solemnemente votada por el pueblo reunido
en los comicios (quod populus iubet atque constituit) sobre la rogatio de
un magistrado. A las leyes llegaron a ser equiparados los plebiscita que
eran votados por la plebe reunida en los concilia plebis. Fundamental
importancia tuvo en el desenvolvimiento del Derecho romano la Lex XII
tabularum que fue la primera, nica y parcial codificacin oficial que la
historia jurdica romana conoce hasta las de Teodosio II y Justiniano cerca de
un milenio despus. Si se excepta, sin embargo, aquella ley y algunas otras
de la edad republicana y augustea esta fuente de produccin no tuvo una
funcin preponderante en la formacin y desarrollo del derecho privado. Por
otra parte las ltimas leyes votadas por el pueblo no van m s all del e. 1
despus de C. En el curso de la edad imperial el puesto de la Lex es
ocupado por los senado - consultos y por las constituciones imperiales.
La jurisprudencia
Es importante resaltar la importancia del desarrollo de la Ciencia jurdica y
de la jurisprudencia. En un principio monopolio del colegio de los pontfices,
y despus laicizada a partir del siglo IV a. de C., lleg la jurisprudencia de
los veteres a colocar las bases del Ius Civile con la interpretatio de las
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normas consuetudinarias y de las XII Tablas. El jurista era en Roma iuris
conditor y algunas fuentes hacen en efecto derivar el Ius Civile
exclusivamente de la creacin de los juristas. Otras veces, ms que
componiendo obras jurdicas, stos participaban en el progreso del derecho
con indicar a los litigantes los medios procsales para hacer valer sus
pretensiones (agere), con sugerirle esquemas de resoluciones a las partes
contrayentes (cavere) y con dar respuestas a consultas de particulares y
magistrados (respondere). Esta ltima actividad asume tambin un carcter
oficial cuando los Emperadores, a partir de Augusto, concedieron a los ms
acreditados juristas el Ius respondendi ex auctoritate principis, esto es,
poder dar respuestas que vinculaban la decisin del juez y cuya eficacia
termin por extenderse ms all del caso visto. El Emperador Adriano
estableci que la opinin concord de los juristas tuviese valor de ley. Entre
el centenar de juristas de los que nos ha llegado el recuerdo, mencionamos
aqu slo algunos de los ms importantes en la edad republicana: Quinto
Mucio Escvola y Servio Sulpicio; en el s. I d. de C., Labeon, Capiton,
Masurio Sabino, Cassio, Prculo, Javoleno; en el s. II, Celso, Juliano,
Pomponio, Africano, Gayo, Marcelo; en el s. III, Papiniano, Ulpiano, Paulo,
Marciano y Modestino, En el s. I florecen dos escuelas llamadas de los
Sabinianos y de los Proculeyanos, que fueron fundada respectivamente por
Capiton y Labeon y tomaron el nombre de Masurio Sabino y de Prculo: las
disputas entre tales escuelas se Perpetuaron por toda la poca clsica y a ellas
hicieron referencia los juristas posteriores. Los trabajos de stas consistan
principalmente en comentarios sobre el Ius Civile (que en la edad clsica
tomaban como base las exposiciones que haban hecho Q. Mucio Escevola y
Sabino y as, pues, se llamaron libri ad Q. Mucium et libri ad Sabinum), en
comentarios al edicto del pretor Urbano (llamados libr ad Sabinum), y en
comentarios monogrficos sobre leyes o institutos particulares. Gran
desarrollo tuvieron tambin las selecciones de respuestas y controversias. No
faltaban tampoco tratados generales (libri digestorum), libros de
definiciones,, de reglas y obras didcticas, en particular libri o commentari
institutionum. Con la llegada de la monarqua absoluta la jurisprudencia
decae. En la prctica continuaron realizndose, en la edad postclsica,
selecciones, eptomes, parfrasis, anotaciones, Pero ningn gran jurista
continu la actividad creadora que haba caracterizado a la antigua
jurisprudencia. Un signo de esta decadencia fue dado por la as llamada
Legge delle citazioni (Ley de Citas) de Teodosio II, que por las exigencias
de la prctica atribua eficacia de ley a las obras de Papiniano, Ulpiano,
Paulo, Gayo, estableciendo tambin el modo de determinar la mayora en lo
que fue llamado tribunale di morti.

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Introduccion Historica al Derecho Romano

Slo en el s. VI aparecieron algunas escuelas jurdicas en la parte oriental del
Imperio que, por otra parte, desarrollaron slo una actividad modesta con
anotaciones y resmenes de textos clsicos. Sin embargo, Justiniano, en la
realizacin de su codificacin, tuvo la ayuda de algunos eminentes juristas,
cuales fueron Triboniano, Tefilo y Doroteo. Pero en el derecho justinianeo
los poderes de la jurisprudencia llegaron a estar fuertemente limitados,
excluyndose as, pues, toda funcin creadora.
Los edictos (Edicta)
Los Edicta de los magistrados eran las enunciaciones en un principio,
orales y despus escritas en el lbum depositado en los forosde los
Criterios a los cuales los magistrados se hubieran atenido en el ejercicio de su
jurisdiccin durante el ao de su cargo. El edicto de mayor importancia fue el
del Praetor Urbanus, colega menor de los cnsules, creado en el a. 367 a.
de C. para la administracin de la justicia (iurisdictio), en el cual, en el 242 a.
de C., se ampar un Praetor Peregrinus para las controversias entre los
ciudadanos y extranjeros. Los edictos estaban fundamentados sobre el
imperium del magistrado que los promulgaba.
Edictum Perpetuum se llamaba aquel que duraba por todo el ao del cargo;
Edictum repentinum el emanado para cualquier caso especial. Una Lex
Cornelia del 67 a.C. dispone que el magistrado no poda Ius dicere en
disconformidad del propio edicto. Cada pretor fue por largo tiempo libre de
dar al propio edicto el contenido que estimara, Pero las normas que haban
dado buena prueba me transferan de uno a otro y esto, que era recogido por el sucesor, fue
llamado Edictum traslaticium. Se form as un cuerpo
estable de normas que constituy la base del Ius honorarium o pretorio,
definido como Ius quod Praetores introduxerum adiuvandi vel supplendi
vel corrigendi iuris civilis gratia propter utilitatem publicam. El derecho
pretorio acab por dar vida a un sistema jurdico que completaba y a menudo
se contrapona al Ius Civile. Originado por la iurisdictio del pretor este
sistema no atribua derechos como los que podan nacer slo del Ius
Civile, sino que se concretaba en una serie de medios judiciales bastante
numerosos que el pretor acordaba para proteger situaciones y relaciones no
reguladas en todo o en parte por el derecho civil o regulados por ste de una
manera no conforme a las mutables exigencias de los tiempos. El edicto
pretorio deviene as el ms potente instrumento de transformacin y
evolucin del Derecho romano y mantiene esta funcin hasta el reinado del
Emperador Adriano (hacia el 129 d. de C). Este hace redactar, por el jurista
Salvio Jiuliano, un texto definitivo de todos los edictos precedentes, que
viene reeditado anualmente por los pretores al tomar posesin de su cargo sin
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Teresa Da Cunha Lopes y Ricardo Chavira Villagmez

posteriores modificaciones, por lo que se le llama, en un sentido nuevo,
"Edictum Perpetuum.
El derecho honorario estaba ntimamente ligado al proceso formulario. Este
fue sustituido en la edad postclsica por la cognitio extra ordinem y ello
hace venir a menos la razn del dualismo entre el Ius Civile y el Ius honorarium. Edictos
autnticos fueron tambin dados por el pretor
Peregrino, por los ediles curules que tenan jurisdiccin sobre los mercados y
por los magistrados provinciales. Sin embargo, estos edictos como el del
pretor Urbano, dejaron de ser publicados con la transformacin de la
organizacin estatal en la monarqua absoluta.
Los senadoconsultos (Senatus consulta)
Las deliberaciones del senado, asumieron a veces, desde el inicio de la edad
imperial, carcter normativo y as se acab por darles valor de ley. Con la
prdida de la efectividad de las leyes comiciales, la actividad legislat iva del
Senado fue aumentando, Pero por otra parte se transform en una aprobacin
formal y despus en una simple labor de conocimiento de las propuestas
hechas por el Emperador mediante una oratio in senatum habita; o una
epistula. Tambin esta fuente, sin embargo, qued sin fuerza en el curso
del Perodo clsico.
Las constituciones imperiales (constitutiones principum)
Eran las disposiciones normativas de los Emperadores que en el curso de la
edad imperial terminaron por ser la principal fuente de derecho. Se dividan
en Edicta o disposiciones generales; Rescripta o respuestas dadas sobre
cuestiones Jurdicas a exigencias de los interesados o del Juez; Decreta o
decisiones pronunciadas por el Emperador sobre controversias sometidas a su
juicio; Mandata o instrucciones dirigidas a funcionarios pblicos, en
especial de las provincias, sobre temas administrativos o fiscales. A tales
constituciones, en general, se le lleg a dar valor tambin ms all del caso
visto, ya que provenan de la autoridad directa del Emperador, de tal forma
que se acu la mxima quod principi placuit legis habet vigorem. En la
edad postclsica se le da el nombre de leges, mientras, en contraposicin,
se llamaron jura los escritos de los juristas. Desde la poca clsica
existieron selecciones de constituciones. Dos grandes selecciones privadas
fueron hechas en la edad postclsica y por el nombre de sus autores se
llamaron Codex Gregorianus y Codex Hermogenianus. La primera
codificacin oficial que recoge las constituciones generales, todava en vigor
desde el tiempo de Constantino, fue la de Teodosio II del 438 d. de C. que
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Introduccion Historica al Derecho Romano

toma su nombre: Codex Theodosianus. Este ser una fuente primordial
para futuras codificaciones visigodas (vide Codex
de Eurico).
Posteriormente una seleccin ms amplia fue hecha por Justiniano como
veremos al hablar de su codificacin. Las constituciones imperiales tuvieron
una funcin primordial en el desarrollo del Derecho romano, constituyendo,
siempre en mayor medida, la base del nuevo derecho que se viene formando
desde la edad clsica en adelante. Ellas acabaran por desplazar casi
completamente toda otra fuente de derecho tanto que en el siglo VI
Justiniano podr exclamar: itam conditor quam interpres legis solus
imperator ius te existimabitur.
El Corpus Iuris
Las fuentes de conocimiento del Derecho romano son mltiples. El derecho
ms antiguo se ha conocido en general slo por va indirecta, a travs de las referencias de los
juristas - posteriores, las narraciones de los historiadores o
los datos y las noticias que se encuentran en obras de literatos y gramticos
de la antigedad clsica. Algn fragmento de antiguas leyes nos ha llegado
directamente por el hallazgo de fragmentos de tablas de bronce o
inscripciones en mrmol. Nada, sin embargo, conocemos directamente de las
XII tablas, de la cual se ha hecho una reconstruccin sumara mediante las
numerosas citas de la literatura jurdica y extrajuridica posterior.
Para el derecho clsico la documentacin aumenta. A los hallazgos
epigrficos, con frecuencia fragmentarios, de leyes, senadoconsultos y
constituciones imperiales, se suman los fragmentos ms o menos extensos
que nos han sido conservados en papiros, encontrados principalmente en
Egipto. Por esta va se nos han conservado tambin, por lo menos
fragmentariamente, documentos originales de actos jurdicos (negotia),
tales como testamentos, contratos, cartas de pago, etc. Todava todas estas
fuentes, bien que acompaadas de las amplias noticias desprendidas de las
obras literarias e histricas, nos daran una nocin muy escueta y con amplias
lagunas del derecho clsico, si Justiniano en su compilacin, de la cual
hablaremos en breve, no nos hubiese conservado una parte notable de los
escritos de la jurisprudencia y de las constituciones imperiales de esta poca.
La nica obra jurdica clsica casi completa que nos ha llegado directamente
fuera de la compilacin justinianea es el manual institucional de Gayo.
Despus de la entrada en vigor de la codificacin, entre el 535 y el 565, las
Novellae derogaban las disposiciones precedentes desde la ms reciente a la
ms antigua. De ellas no fue hecha ninguna coleccin oficial, sino slo tres
colecciones privadas con un mximo de 168 novelas.

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Teresa Da Cunha Lopes y Ricardo Chavira Villagmez

El Digesto y el Cdigo seguan, con algunas modificaciones, el orden
sistemtico del edicto pretorio. Con ellos Justiniano salv y leg lo mejor de
la tradicin jurdica romana e hizo al mismo tiempo una obra orgnica, de la
cual cada elemento representaba una norma de derecho vigente, sin que se
pudiese tener en cuenta la diferencia de tiempo de su composicin. Una obra
de tanta envergadura no poda naturalmente quedar sin defectos ni
contradicciones, Pero en su conjunto era admirable. Inmensas fueron las
dificultades superadas para adaptar el antiguo derecho a las nuevas
exigencias y a los cambios acaecidos. Para este fin Justiniano autoriz a los
compiladores a modificar los textos utilizados, y l mismo afirm, despus
de la composicin del Digesto, que multa et maxima sunt quae propter
utilitatem rerum transformata sunt. Tales modificaciones que consisten en
recensiones, cortes, aadidos, alteraciones del original de los Textos jurdicos
y de las constituciones acogidas, se llaman emblemata Triboniani, por el
nombre del ms importante artfice de la codificacin o, en trminos hoy ms
frecuentes, interpolaciones, cualquiera que sea el carcter de ellas.
Numerosos son los manuscritos de diversos tiempos, de las diferentes partes
de la compilacin justinianea llegados hasta nosotros, el ms clebre de los
cuales es conocido con el nombre de carta florentina y contiene el Digesto
en una transcripcin del siglo VI-VII. La mayor parte de los textos jurdicos
romanos, anteriores a Justiniano, as, pues, llegados a nosotros por va
independiente del Corpus Iuris, y excluido el Cdigo Teodosiano, se puede
encontrar recogida en: Fontes iuris romani antejustiniani, II ed. Firense
1941/43 en tres volmenes: 1.) Leges realizada por S. Riccobono; 2.)
Auctores, por G. Baviera y Liber syr. rom., de C. Ferrini y G. Furlani; 3.)
Negotia, por V. Arangio-Ruiz. La edicin ms reciente y completa de
cuanto nos resta del Cdigo Teodosiano es de T. Mommsen y P. M. Mayer,
Theodosiani Libri VI, en dos volmenes, Berlin 1905.
La nica edicin completa del Corpus luris Civilis que se ha integrado
sobre las ediciones crticas de sus diversas partes es la realizada por T.
Mommsen, P. Krger, R. Scholl, G. Kroll, en tres volmenes, repetidamente
editada en Berln desde 1868. Vivificada por la escuela de los glosadores de
Bolonia, la compilacin justinianea llega a ser en el siglo XII el punto de
partida de una nueva evolucin jurdica que ha conducido primero a la
formacin del derecho comn europeo, y despus, a travs de la escuela
humanista francesa y la pandectista alemana, a las modernas codificaciones.
Entre tanto se iba operando, en especial en el siglo pasado, una profunda
indagacin sobre el desenvolvimiento del Derecho romano. La escuela
histrica y aun la crtica interpolacionista de los ltimos sesenta aos
llevaron a reconstruir, a travs del Corpus Iuris y las otras fuentes, el
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Introduccion Historica al Derecho Romano

derecho clsico, separando en los textos utilizados por los compiladores
justinianeos la parte genuina de las modificaciones que ellos aportaron. Esto
trae al mismo tiempo un conocimiento ms exacto del derecho justinianeo y
de las tendencias que en l se dieron.
Esta visin del Derecho romano no ha dejado, sin embargo, de levantar
graves disputas en torno a las causas que han provocado la transformacin de
gran parte de los institutos desde la edad clsica hasta la codificacin
justinianea; transformacin que en muchos casos aparece como un retorno a
la anterior situacin. La explicacin fue buscada por la crtica moderna en las
influencias que habran tenido lugar, en la poca postclsica, por los derechos
provinciales de la parte oriental del Imperio, donde se desarrolla la ltima
evolucin del Derecho romano, y por las escuelas jurdicas bizantinas, que
habran llevado a la tradicin romana elementos helensticos o helenoorientales. Cada cambio de
las antiguas bases era en efecto atribuido a una u
otra causa, con tal resultado que la parte ms evolucionada de la doctrina
recogida en el Corpus Iuris, es decir la que principalmente se haba alejado
de los principios del antiguo Ius quiritium y que por ser la ms viva y
fecunda haba determinado por s el posterior desarrollo del derecho hasta las
codificaciones modernas, constituyendo el fundamento de la grandeza de
todo nuevo derecho, era considerada no ya creacin del genio jurdico latino,
sino mrito y gloria de elementos extraos a la tradicin de Roma, y, en
especial, de aquellos helensticos, los cuales, ms all de cada aportacin
particular, haban trado nueva sustancia y nuevo contenido ideal a la vida del
derecho. Tal explicacin puede ser utilizada para determinar algunos nuevos
elementos que se encontraban en algn instituto singular, por lo dems
secundario, Pero ha acabado por revelarse falsa por lo que se refiere al
conjunto del Corpus Iuris. La transformacin del Derecho romano no ha
llegado tan slo desde el comienzo de la edad postclsica, sino que se haba
comenzado algunos siglos antes, por la influencia de distintos Actores,
algunos de los cuales haban comenzado a influir al final de la r epblica, y
otros al surgir el Imperio o durante los primeros siglos de ste.
El paso de la forma republicana de gobierno al principado no seal tan slo
el eplogo de una vasta crisis constitucional del Estado. Los signos de una
transformacin siempre ms acentuada son evidentes en cada uno de los
sectores de la vida pblica y privada de Roma. Se trata de un fenmeno
grandioso que abarca todo campo y al cual, no obstante toda tendencia
conservadora, ni tan siquiera el derecho se sustrae. Es toda una sociedad, un
mundo, el que desde la segunda guerra pnica, insensiblemente, cambia las
fases de su existencia; algn historiador no ha dudado en definir esta
transformacin como una de las ms vastas que la historia humana ha
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Teresa Da Cunha Lopes y Ricardo Chavira