LA CLAUSULA DE ACELERACIN

J O S MIGUEL LEGARO S *
Desde fines de la dcada de los ochenta se ha presentado en
nuestros Tribunales S uperiores una interesante evolucin de criterios
en torno a la clusula de aceleracin. Como es sabido, la clusula de
aceleracin es aquella contenida en cualquier contrato o ttulo de
crdito que contenga una obligacin a pagar en cuotas, consistente en
que la ocurrencia de ciertas circunstancias previstas permitir al acree-
dor demandar el saldo de la deuda anticipadamente. Es frecuente que
se agreguen otras condiciones que produciran el mismo efecto, tales
como enajenar e! inmueble hipotecado sin autorizacin del acreedor,
cambiar de destino del inmueble sin autorizacin de acreedor, retra-
sarse en el pago de las contribuciones de bienes races, etctera. Pero
sin duda la circunstancia que ms frecuentemente ocurre y que ha
llegado a conocimiento de los tribunales recurrentemente, es la moro-
sidad en el pago de algunas de las cuotas a la fecha de su vencimien-
to. A continuacin resumir brevemente algunos planteamientos cen-
trales que se han consagrado en los fallos para, a continuacin,
analizar algunas de las ltimas orientaciones.
1. OBLIGACIN CON CUOTAS SIN CLUSULA DE ACELERACIN
Una primera dea fundamental que hay que dejar sentado es que en
una obligacin dividida en diferentes cuotas con sucesivos vencimien-
tos, cada cuota vence, es decir, se hace exgible su cobro, independien-
temente y, por lo tanto, cada cuota tiene una fecha propia de inicio de
la prescripcin para su cobro; conforme al artculo 2514 del Cdigo
Civil que establece e! principio de que la prescripcin extintiva empieza
a correr desde que la obligacin se hizo exigible. Un ya antiguo fallo
explicaba al respecto que "no puede sostenerse que la prescripcin
Profesor de Derecho Civil, Universidad Bernardo O 'Higgns.
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J O S MIGUEL LEGA R O S
debe contarse desde el vencimiento de la ltima cuota de una obliga-
cin puesto que/ si la deuda ha sido dividida/ como en la especie, en
cuotas que el deudor debe pagar en sus respectivos vencimientos, puede
el acreedor cobrar separadamente cada una al tiempo en que venza/ lo
que significa que se ha hecho exigible y que por lo tanto empieza a
correr a su respecto la prescripcin extintiva". E n el caso de pagars,
esta solucin encuentra adicionalmente fundamento en el artculo 105
de la ley 18.092. S in clusula de aceleracin, slo comenzara a correr
la prescripcin respecto de las cuotas no vencidas en caso de caduci-
dad1 o renuncia al plazo (artculos 1496 y 1497 del Cdigo Civil).
2. LA CALIFICACIN DE LA CLUSULA COMO IMPERATIVA O
FA CULTA TIVA
E n general, se ha sostenido que una clusula de aceleracin es
imperativa cuando prev que en el caso de no pago de alguna de las
cuotas a su vencimiento "se hace exigible" la totalidad de la deuda o
"se considerar vencida" el total del saldo de la deuda, y otras expresio-
nes semejantes que denotan la idea de una exigibilidad ipso iure. E n
tales casos, se ha entendido en general que el inicio de la prescripcin
para la totalidad del saldo de la deuda se produce de pleno derecho
desde que el deudor incurre en mora en el pago de cualquiera de las
cuotas a su respectivo vencimiento. E n tanto, por clusula de acelera-
cin facultativa se entiende aquella que reconoce slo como una facul-
tad del acreedor exigir el pago de la totalidad del saldo de la deuda en
caso que el deudor incurra en mora en el pago de algunas de las cuotas
a su respectivo vencimiento. Tpicamente est redactada con la frase "el
no pago de cualquiera de las cuotas a su vencimiento facultar al acree-
dor para exigir las cuotas vencidas o el saldo de la deuda como si fuera
de plazo vencido" o con expresiones equivalentes. En tales casos, se ha
entendido que el inicio de la prescripcin para el cobro de la totalidad
del saldo de la deuda hay que fijarlo en el momento en que el acreedor
ejerce la facultad que la clusula le ha reconocido; momento sobre el
cual hay diversidad de criterios como veremos.
El problema est en que algunas clusulas son un hbrido de las
dos categoras anteriores. Cmo interpretar, por ejemplo, una clusula
que establece que "en caso de no pago de algunas de las cuotas a su
vencimiento se considerar el saldo total de la deuda como de plazo
C. S antiago, 25.03.92, R DJ T 89, seccin 2a, p. 26; Corte S uprema, 21.01.99, FM N 482,
sent O, p. 2907.
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LA CLUSULA DE ACELERACIN
vencido y por lo tanto el acreedor quedar facultado para demandar la
totalidad del sal do de la deuda"? Parece imperativa, al comienzo, y
facultativa al final. Ello ha Nevado en ocasiones a que los Tribunales
apliquen a una cl usul a de aceleracin redactada como imperativa, la
solucin que ms arriba se explicaba que deba aplicarse para las
cl usul as de aceleracin facultativas y viceversa.
As, en ocasiones una clusula imperativa ha sido interpretada
como facultativa, fundado en que al estar establecida en beneficio del
acreedor aunque haya operado una exigibilidad ipso iure, no puede
el l a implicar e! inicio de la prescripcin sino desde que se ejerce la
facultad de exigir2 y en que entenderlo de otra manera significara que
el deudor se beneficiara de su propio incumplimiento prevalindose
de una clusula establecida a favor y proteccin del acreedor3.
En otras ocasiones, a una clusula de aceleracin facultativa se le
ha dado el carcter de imperativa, sea porque aunque est redactada
en forma facultativa se refera a una deuda sustentada en alguna norma
legal que contemplaba la aceleracin en forma ipso iure4; sea con el
argumento que no puede quedar a discrecin de una de las partes la
determinacin del momento en que se inicia la prescripcin5 o de que
lo facultativo es slo la decisin de hacer efectiva la exigibilidad de la
obligacin la cual, en cambio, opera ipso iure6.
3. OBLIGACIN DIVIDIDA EN CUOTAS CON CLUSULA DE ACE-
LERACIN
Algunos fallos han sostenido que habiendo clusula de acelera-
cin, el inicio de la prescripcin para la totalidad de la deuda hay que
fijarlo en el momento en que vence la ltima cuota, an habindose
establecido la clusula de aceleracin en forma imperativa, toda vez
que estando establecida a favor del acreedor no podra resultarle per-
judicial y slo sera una facultad del acreedor hacerla efectiva. En tal
sentido, no obstante haber fechas de vencimiento para cada cuota, no
habra exigibilidad de la deuda en perjuicio del acreedor sino desde e!
C. Santiago, 08.06.89, RDJ T. 86, Seccin 2a, p. 48, C. Suprema 28.11.88, RDJ T 85,
seccin 1"p. 210, C. Suprema 06.03.89, RDJ T. 86, seccin 1a p. 39.
C. Suprema 23.07.92, RDJ T 89, seccin 1 p. 98.
Vgr el articulo 57 de la ley 1 6.807; Cfr C. Suprema20.03.07, casacin rol 4771 -05.
C. Suprema 04.11.98, FM N 480, sent 7, p. 2245; C. Santiago, 27.06.91, RDJ T 88,
seccin 2J p. 71.
C. Suprema 16.12.98, FM NM81, sent 14 p. 2571.
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momento en que toda ella se hubiera hecho exigible7. Dicho de otra
manera, la prescripcin se cuenta desde que el deudor hace uso de la
clusula, momento en que se inicia la prescripcin no slo de las
cuotas futuras sino tambin de las vencidas8. Este predicamento se ha
fundado en la distincin -sumamente discutible por cierto- entre ven-
cimiento del documento y vencimiento de la obligacin. S egn esta
distincin, la clusula faculta al acreedor para cobrar anticipadamente
toda la deuda por considerar la obligacin anticipadamente como exi-
gible, pero el plazo de prescripcin de todas formas empieza a correr
desde que se produzca el "vencimiento del documento" lo que ocurre
al vencimiento de la ltima cuota.
S e ha controvertido esta distincin y su conclusin basado en el
artculo 105 de la ley 18.092 que exige, en un pagar en cuotas, que
cada cuota sea protestada separadamente, lo que resulta incompatible
con la idea de que la prescripcin empieza a contarse desde el venci-
miento de la ltima cuota, puesto que se llegara a la absurda conclu-
sin de que cuotas no exigibles estaran siendo protestadas por falta de
pago. A simismo, se ha sostenido en contra de esa opinin, que resulta
inadmisible y artificiosa, la distincin entre vencimiento de la deuda y
vencimiento del documento9.
Por tal motivo, ya son varias las sentencias que establecen que en
caso de una deuda dividida en cuotas, sea como fuere que est redac-
tada la clusula, si ha transcurrido el plazo de prescripcin respecto
de cada cuota vencida y no pagada, deben entenderse prescritas aun-
que el acreedor no haya decidido invocar la clusula de aceleracin
(imperativa) o ejercer la facultad de demandar el saldo en virtud de la
clusula de aceleracin (facultativa). A s, por ejemplo, recientemente
se ha sostenido que "si la clusula es facultativa, en tanto el acreedor
no manifieste su voluntad de ejercer su facultad de acelerar el docu-
mento, ste se comporta como si dicha clusula no se hubiere pacta-
do, debiendo protestarse cada cuota separadamente y en consecuencia
prescribiendo tambin cada cuota separadamente. L o anterior se tradu-
ce en que el ejercicio tardo por parte del acreedor de su facultad de
acelerar el pagar, lo obliga a aceptar la extincin por prescripcin de
7 C. S uprema 06.03.89, R DJ T. 86, seccin 1" p. 39, C. Punta A renas 28, 07.89, R DJ T. 86,
seccin 2a p. 71; C. de S antiago, 21.12.87, R DJ T 84, seccin 2a, p. 135, C. S uprema
11.04.90, R DJ T. 87, seccin Tp. 13.
B C. S antiago, 1 9.11.90, GC ND 126, p. 35 y C. S antiago 08.06.89, R DJ T 86, seccin 2a p.
48.
9 C. S uprema 11.03.92, R DJ T 89, seccin 2'1 p. 1 9, C. S uprema 23.07.92, R DJ T 89, seccin
1ap. 98.
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LA CLUSULA DE ACELERACIN
todas aquellas cuotas impagas cuya exigibilidad presente ms de un
ao contado hacia atrs desde la fecha de la notificacin de la deman-
da (acto este ltimo en que manifiesta su intencin de acelerar el
documento) dado que la aceleracin facultativa, una vez ejercida, no
puede actuar retroactivamente en perjuicio de los derechos validamen-
te adquiridos por e! deudor en cuyo favor ha alcanzado a actuar la
prescripcin extintiva respecto de las cuotas que se hicieron exigibles
ms de un ao antes de la notificacin de la demanda"10. Otro fallo
reciente en el mismo sentido ha establecido que la clusula de acele-
racin es un beneficio "limitado en cuanto no puede afectar los dere-
chos validamente adquiridos por el deudor en virtud de la prescrip-
cin, es decir, su ejercicio no puede hacer revivir las acciones
cambiaras de las cuotas del pagar ya prescritas al momento de notifi-
carse la demanda por la que se hace valer la mencionada facultad"11.
Dicho en oros trminos, "si el acreedor demanda tardamente acele-
rando el crdito, deber soportar la prescripcin de aquellas cuotas de
la obligacin que hayan alcanzado a prescribir antes de la notificacin
de su demanda"12.
Me parece que tal conclusin tiene, adems, un fundamento de
sentido comn: si el acreedor puede cobrar cada cuota a su vencimien-
to, es prueba de que se ha hecho exigible a su vencimiento y no puede
considerarse que se haga exigible una cuota a su vencimiento y tambin
al vencimiento de la ltima cuota. Interpretarlo de otro modo significa-
ra, finalmente, una verdadera renuncia encubierta y anticipada a la
prescripcin de las cuotas vencidas13, pues significa entender que no
obstante su vencimiento y el transcurso de los plazos no se encuentren
prescritas. Y, como se sabe, la prescripcin puede ser renunciada pero
slo despus de cumplida (artculo 2494 del Cdigo Civil).
4. LA FECHA DE INICIO DEL CMPUTO DE LA PRESCRIPCIN EN
CASO DE CLUSULA DE ACELERACIN
Dejemos sentado -pues esa es la jurisprudencia mayoritaria- que
en el caso de clusulas de aceleracin redactadas en forma imperativa,
la exigibilidad de la totalidad de! saldo de la obligacin, y por ende el
inicio de !a prescripcin, se produce ipso iure por la mora en el pago
10 C. Santiago, 13.09.06, rol 9526-01, no publicada.
11 C. Santiago, 23.05.06, rol 3005-01, no publicada.
12 C. Suprema, rol 1338-03, 27.03.07, no publicada.
13 C. Suprema 11.03.92, RDJ T 89, seccin 2a p. 1 9 y 23.07.92, RDJ T 89, seccin 1a p. 89.
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de cualquiera de las cuotas y que, en el caso de las clusulas de
aceleracin facultativas, la exgbilidad de !a totalidad del saldo de la
obligacin y por ende el inicio de la prescripcin se produce cuando
e! acreedor decide ejercer la facultad de demandar la totalidad del
saldo/ es decir, decide invocar la clusula. Pero, Cundo debe enten-
derse que el acreedor ejerce la facultad? Cundo distribuye la deman-
da? Cundo la ingresa al Tribunal? Cundo la notifica?
En 1991, la Corte S uprema entenda que inequvocamente el
acreedor ejerce la facultad de hacer valer la clusula de aceleracin
cuando presenta, para distribucin, la demanda en la I. Corte de A pe-
laciones14.
S entencias posteriores establecieron que el momento de inicio de
la prescripcin era la fecha de notificacin de la demanda, pues no
obstante haber clusula de aceleracin y haber presentado una de-
manda "recin ah se evidencia el propsito de hacerla efectiva"15;
porque mientras no la haya notificado, puede el actor retirarla, con lo
que se entiende no haber producido efecto alguno conforme al artcu-
lo 148 del Cdigo de Procedimiento Civil; porque siendo la clusula a
favor del acreedor, slo a l toca impetrar la caducidad del plazo lo
que hace notificando judicialmente al deudor16; y, finalmente, porque
mediante la notificacin se comunica al deudor la intencin del acree-
dor de hacer efectiva la clusula17.
I ncreblemente, los desvarios de la jurisprudencia no han conclui-
do. En marzo de 2006 la Corte de A pelaciones de S antiago sealaba
en un fallo que "sin importar la forma en que est redactada (la clu-
sula de aceleracin), "pues sta siempre se estipula en beneficio del
acreedor"..."cuando ste desea hacerla efectiva, la exigbllidad de las
obligaciones de vencimiento futuro no se produce automticamente
por el slo retardo en el pago de una cuota ni con la mera presenta-
cin de la demanda sino cuando el deudor conoce, mediante su notifi-
cacin judicial, la voluntad del acreedor de hacerle exigible, tambin,
todas las restantes cuotas de vencimiento posterior a aquella en que se
14 C, S antiago 25.03.92, R DJ T 89, seccin 2a p. 26 y C. S antiago R DJ T 88 seccin 1a p. 100;
y C. S uprema 26.11,91, cit en Domnguez guila, R amn y Domnguez Benavente, R a-
mn,: Clusula de aceleracin y prescripcin, R evista de Derecho U de Concepcin N"
190, p. 157.
13 C. S antiago 1 6.07.92, R DJ T 89 seccin 2a p. 1 09, C. S antiago 10.01.92, R DJ T 89 seccin
2'p. 1.
16 C. S antiago, 08.06.89, R DJ T. 86, seccin 2a p. 48.
17 C. S antiago, 28.01.92 R DJ T 89 seccin 2" p. 4. En e! mismo sentido, C. S uprema,
1 6.10.90, FM N" 383, sentencia 4 p. 577.
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LA CLUSULA DE ACELERACIN
produjo el retardo; antes de tal notificacin, el deudor conoca el
vencimiento y exigibdad de las cuotas del pagar que no haba
solucionado y cuyo cobro por e! acreedor estaba prescribiendo en
contra de ste, prescripcin extintiva que precisamente vino a inte-
rrumpirse con a notificacin de la demanda18. Este fallo es objetable,
en primer lugar, por cuanto desconoce la importancia de la manera en
que est redactada la clusula lo que me parece un retroceso en la
jurisprudencia. Segundo, por cuanto hace una distincin en mi opi-
nin inaceptable: respecto de las cuotas vencidas la notificacin de la
demanda interrumpira la prescripcin y respecto de las exigidas anti-
cipadamente por virtud de hacer efectiva la clausula, sealara el ini-
cio del cmputo. Lo primero me parece vlido, mas no lo segundo.
Por cuanto, respecto de las cuotas exigidas anticipadamente por la
clusula, dnde quedara entonces la interrupcin civil?
El mismo ao 2006, en diciembre, la Corte Suprema planteaba lo
que me parece obvio: que la notificacin de la demanda es la interrup-
cin de la prescripcin y no puede ser, por lo tanto, al mismo tiempo e!
inicio del cmputo de la prescripcin. As, recientemente, la Corte Su-
prema ha dicho que "conforme a los artculos 2518 del Cdigo Civil en
relacin al 2503 del mismo Cdigo, la notificacin de la demanda
acarrea la interrupcin de la prescripcin mas no el inicio del cmputo
de la misma"19; en tanto que la Corte de Santiago sealaba que en una
clusula facultativa el acreedor haba optado por hacer exigile todo lo
adeudado como si fuere de plazo vencido "al momento de presentar su
demanda ejecutiva por el monto total de lo adeudado" 20. En otro fallo/
la Corte de Santiago aclaraba que por la presentacin de la demanda se
hacia exigible la totalidad del saldo no vencido y comenzaba a correr la
prescripcin, interrumpindose por la notificacin de la demanda21.
En m opinin, cuando la cl usul a de aceleracin est establecida
de manera facultativa, la exigibilidad del saldo de la obligacin se
produce al momento de hacer efectiva dicha cl usul a por e! acreedor,
lo que tiene lugar en el momento en que ingresa a demanda al Tribu-
nal, pero condicionado a que ella sea notificada. Esta opinin se sus-
tenta en los siguientes elementos de anlisis:
a) La exigibilidad del sal do de la deuda supone ejercer la clusula,
lo que se manifiesta a! ingresar la demanda. Ahora bien, si la
18 21.03.06, ro! 1 68-06, no publicada.
19 C. Suprema, 27.12.06, rol 1613-05, sin publicar.
20 26.12.06, rol 723-06, no publicado.
21 13.12.06, ro! 8801-02, no publicada.
203
J O S MIGUEL UCARO S
demanda est ingresada pero no est notificada, ese ingreso no
produce per se ningn efecto. El actor puede retirarla y se mira
como no presentada. Pero s la hace notificar debe entenderse que
la exigib lidad se produjo al momento de ingresarla. Es decir, la
fecha de inicio de la prescripcin hay que entenderla radicada en
el momento de interposicin de la demanda, pero siempre que
sta est notificada. Es cierto que al hacer notificar una demanda
se manifiesta el propsito de exigir el sal do de la deuda, pero en
realidad es slo el segundo paso, en que e! primer paso, y que
evidencia tambin la intencin de hacer efectiva la clusula, es la
interposicin de la demanda.
b) Entender que la exigibidad del saldo de la obligacin se produce
en la fecha de la notificacin, porque es la notificacin la que
revela la intencin de hacer efectiva la clusula, no se ajusta a la
realidad. El demandado puede notificarse de una demanda pre-
sentada sin que el actor haya querido notificarla. No es infrecuen-
te que ello ocurra y de ah que si el abogado del demandante
cal cul a que desde la fecha de presentacin de la demanda ha
transcurrido el plazo de prescripcin, deber a retirarl a para evitar
una situacin de esa naturaleza que podra l l evarl o a una excep-
cin de prescripcin.
c) Entender que el inicio de la prescripcin del saldo de la deuda se
produce en el momento de notificacin de la demanda es un crite-
rio que rompe toda lgica; en efecto, la notificacin de la demanda
no es slo un requisito para interrumpir civilmente la prescripcin
sino que adems -y aunque en esto ltimo no ha habido un criterio
unnime en la jurisprudencia ha sido enormemente mayoritario-
determina a fecha de la interrupcin civil de la prescripcin. A hora
bien, es contrario a toda lgica entender que una misma actuacin
procesal pueda representar simultneamente el inicio de la pres-
cripcin y la interrupcin de la prescripcin.
d) Existe, adems, un problema prctico que se genera si se entiende
que el inicio de la prescripcin se produce al momento de notifi-
cacin de la demanda. Puede suceder que el demandado deduzca
un incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplaza-
miento habiendo transcurrido con creces los plazos de prescrip-
cin desde la fecha de la notificacin de la demanda. S i se acoge
el incidente y se declara la nulidad de todo lo obrado se produce
la notificacin de la demanda en el acto en que se resuelve la
incidencia de nulidad (art culo 55 inciso 2 del Cdigo de Proce-
204
LA CLUSULA DE ACELERACIN
dimiento Civil). Para ser consecuentes habra que entender que
fue esa notificacin vlida y no la declarada nula la que hizo
exgible el saldo de la obligacin, pues no podramos entender
que una notificacin es vlida para cierto efecto y nula para otro.
Pues bien, eso llevara al absurdo que el inicio de la prescripcin
se contara en una fecha en que pudiere haber transcurrido inclu-
so la prescripcin de la ltima cuota.
5. LA CLUSULA DE ACELERACIN FRENTE AL ABANDONO DEL
PROCEDIMIENTO.
Un problema que se puede plantear es qu ocur r e si hecha efecti-
va la clusula de aceleracin redactada en trminos facultativos, el
procedimiento queda y es declarado abandonado. Tiempo despus, el
acreedor vuelve a demandar al deudor por la misma deuda. El Cdigo
Civil es claro en orden a que cuando se ha interrumpido civilmente la
prescripcin por !a notificacin de la demanda/ y con posterioridad se
declara e! abandono del procedimiento, no podr alegarse la interrup-
cin de la prescripcin por esa notificacin.
Ahor a bien, no cabe duda que esto significa que la notificacin
de la demanda en el juicio abandonado no pudo tener el efecto de
interrumpir la prescripcin extntiva de las cuotas vencidas. Pero
cabe preguntarse, adems, hecha efectiva la clusula de aceleracin,
es decir, habindose hecho exigible la totalidad del saldo de la deu-
da, quiere decir entonces que empez a correr la prescripcin de
toda la deuda la cual no se entendi inter r umpida pues la notifica-
cin de la demanda finalmente no produjo efecto interruptivo? Un
interesante fallo ha dado respuesta a esta interrogante basado en el
artculo 156 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, conforme
al cual, no obstante haberse producido el abandono del procedi-
miento, no se entendern extinguidas las acciones en l deducidas,
de modo que el mutuante conserva tales acciones mientras no se
extingan por la pr escr ipcin extintiva. La sentencia sostiene que no
se puede consider ar como un acto constitutivo de derechos definiti-
vos para las partes y ajeno a la demanda presentada en un procedi-
miento que se declar abandonado, el ejercicio de la accin que
tiene el mutuante para exigir tambin el pago de cuotas de venci-
mientos futur os porque es una accin que el procedimiento abando-
nado no extingue, que el mutuante conser va y que puede hacer valer
en otro juicio, toda vez que no se ha producido pronunciamiento del
Tribunal sobre el fondo del proceso abandonado y, en consecuencia
205
J O S M I G U E L L E G A R O S
la contienda o controversia jurdica no ha desaparecido y el conflicto
de intereses subsiste"22.
E sto significa, en simple, que abandonado el procedimiento, el
acreedor puede volver a demandar al deudor incluso por cuotas que
ya haba demandado en el procedimiento anterior {el abandono de
procedimiento no genera excepcin de cosa juzgada) sin que pueda el
demandado, en este segundo juicio, alegar prescripcin de las cuotas
no vencidas invocando la exigibilidad anticipada generada por el uso
de la clusula de aceleracin en el primer juicio. E llo, por cuanto
dicha exigibilidad anticipada finalmente no produjo consecuencias
desde el momento en que precisamente la controversia no se resolvi.
E n otras palabras, si el procedimiento es declarado abandonado, res-
pecto de las cuotas no vencidas, no puede considerarse ni siquiera que
haya comenzado a correr el cmputo de la prescripcin. "S en el
procedimiento abandonado el mutuante haba incluido en la demanda
su accin para exigir tambin el pago de aquellas cuotas de venci-
mientos futuros, no pudo producirse interrupcin de la prescripcin
extintiva de tal accin porque el lapso de tiempo necesario para ello
no comenz a correr"23.
L o anterior, eso s, sin perjuicio que en este nuevo juicio las
cuotas que hayan prescrito por haber transcurrido el plazo de prescrip-
cin desde sus respectivos vencimientos, no podrn quedar incluidas
en la nueva demanda. Pero s se podrn incluir en la nueva demanda -
sin temor a una excepcin de prescripcin- aquellas cuotas que no
han prescrito considerando su plazo de prescripcin natural y todas las
an no vencidas pero que se hacen anticipadamente exigibles por el
ejercicio de la clusula.
6. LA CLUSULA DE ACELERACIN EN EL PROCEDIMIENTO HI-
POTECARIO DE LA LEY DE BANCOS
E l artculo 103 de la L ey de Bancos, DFL N3, de 1997, establece
que el juez decretar el remate solicitado "cuando los deudores no
hubieren satisfecho las cuotas o dividendos en el plazo estipulado y
requeridos judicialmente no los pagaren en el trmino de diez das".
E l problema es el siguiente: supongamos que se haba estipulado
clusula de aceleracin. E l acreedor desea hacerla efectiva y quiere
C. S uprema, 1 9.12.06, rol 5904-04, no publicada.
Ibid.
206
LA CLUSULA DE ACELERACIN
demandar anticipadamente la totalidad del saldo de la deuda. Puede
hacerlo? Pueden darse las siguientes soluciones a la interrogante:
a) S el deudor se atras en e! pago de uno o ms dividendos, el
acreedor puede ejercer la facultad de exigir anticipadamente la
totalidad de la deuda. La exigibilidad se producir por el hecho de
demandar ese saldo. Ah se hace exigible la totalidad del saldo de
la deuda, en el sentido que todos los dividendos pasan a ser consi-
derados como vencidos y no pagados. Por lo tanto, todo el saldo de
la deuda (todos los vencimientos, incluso los futuros y que anticipa-
damente se demandan) pueden incluirse en el requerimiento, y si
no se pagan en 10 das, contina el proceso decretndose el remate
del inmueble hipotecado. El fundamento es que cuando la ley alu-
de a cuotas o dividendos vencidos incluye tambin os futuros, que
se han hecho exigbles por el hecho de que el acreedor hizo efecti-
va la clusula de aceleracin demandando y, por lo tanto, se consi-
deran como vencidos pues no sera propio hablar de dividendos
exigibles sino en la medida en que hayan vencido real o ficticia-
mente, en este ltimo caso por virtud de lo pactado. El deudor
queda moroso de todos los dividendos lo que sera equivalente a
decir que no los pag en el plazo estipulado, toda vez que "lo
estipulado" fue, precisamente, que frente al atraso en un solo divi-
dendo siquiera, el deudor deba pagar la totalidad del saldo de la
deuda (cuotas no vencidas inclusive) si el acreedor lo exiga. S e ha
sostenido, en el mismo sentido, que el procedimiento especial hi-
potecario del Ttulo XIII de la Ley General de Bancos no excluye la
estipulacin de la aceleracin del plazo, "pues si bien el artculo
103 se refiere a las cuotas o dividendos en el plazo estipulado, esta
ltima referencia se remite a lo convenido por las partes, por lo
cual si pactaron aceleracin y el acreedor la hace efectiva, todas las
cuotas o dividendos no estn satisfechos en el plazo estipulado, y
por ello se cobra ntegramente en este procedimiento simplificado.
Sera, adems, absurda la conclusin de que no podra recurrirse a
l por la existencia de una modalidad corno es el plazo, que slo
existe cuando las partes as lo han convenido, y adems que un
procedimiento dictado por el legislador para facilitar el cobro de
una deuda contrada en letras de crdito en que est involucrado
adems el inters del inversionista, el banco acreedor se viera obli-
gado a iniciar un nuevo juicio cada vez que el deudor deja de
pagar una cuota o dividendo"24. Esta solucin ha sido la tradicional
y contina siendo mayoritaria.
C. S antiago, 03.01.06, rol 4071-03, no publicada.
207
J O S MIGUEL LEGAROS
b) Si ei deudor se atras en el pago de uno o ms dividendos, el
acreedor slo puede requerirlo para que en el plazo de 10 das
pague los dividendos o cuotas vencidos/ o sea, slo aquellos no
pagados en el plazo estipulado (mejor dicho, en los respectivos
plazos estipulados para cada dividendo). S lo si en el plazo de 10
das no paga esos dividendos, puede seguir adelante la ejecucin
considerndose todo el saldo de la deuda. Se ha sostenido que ei
procedimiento de la ley de bancos pese a ser un procedimiento
especialsimo respecto del juicio ejecutivo, incluye no obstante nor-
mas de orden pblico por lo que no cabe una interpretacin exten-
siva o restrictiva dada la redaccin clarsima de la norma "y por lo
tanto constituye un presupuesto esencial la circunstancia de que un
deudor no hubiere satisfecho las cuotas o dividendos en el plazo
estipulado, lo que ninguna relacin tiene con la llamada clusula
de aceleracin"25. Conforme al criterio referido, la efi caci a de la
cl usul a de aceleracin para cobrar el saldo de la deuda queda
condicionada a que requerido el deudor para el pago de los divi-
dendos vencidos, no los hubiere pagado en el plazo de 10 das. Es
decir, la morosidad respecto de las cuotas futuras no se produce por
el sl o hecho de demandarlas anticipadamente (hacer efectiva la
cl usul a de aceleracin) si no al cabo de 10 das de requerido el
deudor para el pago de los dividendos vencidos, sin que el deudor
los hubiere pagado. S en los aludidos 10 das el demandado paga
los dividendos vencidos referidos en la demanda, ello es suficiente
para que no se haya configurado la mora y, por ende, no puede
exigirse la totalidad del saldo de la deuda.
Mirado desde la perspectiva de la excepcin de pago que pudiera
oponer el deudor, para analizar si procede acogerla habra que
considerar en qu momento se pag. Si se pag dentro de los 10
das, para ser acogida, el pago debera incluir slo los dividendos
vencidos. En cambio, si paga fuera de esos 1 O das, para ser acogi-
da la excepcin debera incluir el saldo de la deuda que se ha
hecho ya exigible.
Este cri teri o no es tan extrao. La ley 18.101 de arrendamiento de
predios urbanos, establece que la morosidad del arrendatario que
autori za a dar por terminado el arrendamiento no se produce por
el sl o hecho de no haber pagado una o ms rentas en la fecha
acordada sino cuando persiste en su no pago despus de un doble
requerimiento: el que se le formula al notificar la demanda y el
C. de Antofagasta, 03.11.06, rol 924-06.
208
LA CLUSULA DE ACELERACIN
que se le formul a en la respectiva audiencia. Si en esta ltima
oportunidad se pone al da se entiende no haber existido mora y
la demanda debe ser rechazada por tal concepto. De !o contrario
se decl arar terminado el arrendamiento hacindose efectivas in-
cluso l as cl usul as penales.
c) El acreedor puede elegir. Si utiliza el procedimiento de la ley de
bancos, sl o puede requerir y demandar por los dividendos venci-
dos. Para que el acreedor pudiera demandar anticipadamente la
totalidad del saldo de la deuda, tendra que optar por entablar una
demanda ejecutiva de acuerdo al procedimiento ejecutivo comn,
por cuanto la cl usul a de acel eracin ''representa una facultad
discrecional del acreedor a partir del no pago de una o varias
cuotas, para lo cual tiene asignado e! procedimiento general del
juicio ejecutivo y no este especialsimo que no le permite al deu-
dor un debido proceso frente a tan grave y extensa pretensin de
pedir el pago total de una deuda hipotecaria que ningn ciudada-
no en trminos normal es est en condiciones de sol ucionar"26.
I bi d.
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