LA CONVENCIN INTERNACIONAL SOBRE LOS

DERECHOS DE LAS PERSONAS CON

DISCAPACIDAD Y SU IMPACTO EN EL
ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOL
Informe elaborado por el Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas en
el marco del Proyecto de investigacin l impacto !ue la incorporacin y ratificacin
de la Convencin Internacional de los Derechos de las Personas con Discapacidad tiene
en el "rdenamiento #ur$dico espa%ol financiado por la &'(D)CI*( "(C+
Diciembre de ,--.
PARTE 5.1
182
5.- ESTUDIOS SOBRE EL IMPACTO DE LA
CONVENCIN INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS
DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN EL
ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOL
) continuacin se recogen los estudios sobre /mbitos tem/ticos y
cuestiones transversales especialmente afectados por la Convencin0 reali1ados
por los investigadores individuales integrantes del e!uipo !ue ha desarrollado el
Proyecto l impacto !ue la incorporacin y ratificacin de la Convencin
Internacional de los Derechos de las Personas con Discapacidad tiene en el
"rdenamiento #ur$dico espa%ol+ Como se se%al en la introduccin0 aun!ue en
algunos puntos las conclusiones generales del informe e2puestas en los
apartados anteriores se separan o mati1an algunas de las propuestas y
conclusiones de estos traba#os0 este material ha sido tomado como base en su
elaboracin+
5.1- ESTUDIOS SOBRE MBITOS
3os estudios sobre /mbitos se orientan a determinar la incidencia de la
Convencin en las /reas tem/ticas consideradas de especial importancia a la lu1
de su contenido y a sugerir0 en su caso0 posibles reformas legales+ 3os /mbitos
abordados son los siguientes4 56 7alud0 sanidad e investigacin biomdica ,6
3ibertad y seguridad 86 9raba#o0 empleo y servicios sociales :6 ;usticia <6
7ervicios p=blicos y funcin p=blica >6 ?edidas tributarias @6 Participacin
pol$tica .6 )ccesibilidad a los medios audiovisuales A6 ducacin y 5-6 "tras
obligaciones del stado+
183
5.1.1. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+
%+ %& .'#!t" S)&u/ s)+!) % !+,%st!0)*!-+ #!"'1!*).
I+,%st!0)"$ $%s("+s)#&%2 M!0u%& +0%& R)'!$" A,!&1s.
l presente documento de traba#o numerado tiene como ob#etivos se%alar
Bi6 los cambios generales necesarios en las materias !ue componen el /mbito de
salud0 sanidad e investigacin y Bii6 la normativa concreta a e2aminar sobre las
materias del antedicho /mbito+ 3as materias !ue componen el Cmbito 5
dedicado a la salud0 la sanidad y la investigacin son4 Bi6 Investigacin
biomdica0 Bii6 9ratamientos mdicos0 Biii6 Consentimiento0 Biv6 7ervicios
sanitarios y hospitalarios0 Bv6 )ccesibilidad a la informacin0 Bvi6 utanasia y
discapacidad0 Bvii6 )borto y discapacidad+
I
3a firma el 8- de mar1o ,--@ y posterior ratificacin el ,8 de noviembre
de ,--@ por parte de spa%a de la Convencin Internacional sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad0 adoptada en el seno de (aciones 'nidas en
,-->0 constituye un reto muy importante para el subsistema normativo !ue
regula las cuestiones de salud0 sanidad e investigacin biomdica tanto a nivel
estatal como autonmico ya !ue va a suponer un cambio de paradigma al pasar
del modelo mdico al modelo social en el !ue el derecho a la proteccin de la
salud Bart+ :8 C6 y la pol$tica de previsin0 tratamiento0 rehabilitacin e
integracin de los disminuidos f$sicos0 sensoriales y ps$!uicos Bart+ :A C6 no
deben interpretarse e2clusivamente como un mandato a los poderes p=blicos
para !ue dispongan los recursos econmicos suficientes con los !ue dotar los
medios materiales y humanos necesarios sino !ue debe interpretarse de tal forma
!ue incluya el derecho a la autonom$a personal para el disfrute de los derechos
por parte de todas las personas con discapacidad !ue otorga la Constitucin
espa%ola de 5A@.+ 3a salud y la proteccin de la salud se entienden desde el
modelo social como un atributo comunitario !ue se desarrolla en entornos
sociales y f$sicos0 por lo !ue0 de esta forma0 el cuidado mdico relativamente
poco puede hacer para prevenir y curar unas enfermedades !ue est/n
condicionadas por patrones de comportamiento cultural y socialmente
determinados0 como pueden ser la discriminacin social e institucional y la
vulnerabilidad de personas+ Como se se%ala en el documento DA0 Edesde los
primeros borradores0 se acord !ue la Convencin adoptar$a la filosof$a del
modelo social de discapacidad0 tanto para definir el fenmeno0 como para
describir los problemas y dise%ar las soluciones y obligaciones a las !ue se
someter$a a los stados ParteF+ l modelo social se enfrenta a la diversidad
184
funcional teniendo en cuenta la influencia !ue tienen los factores ambientales ya
!ue slo proveer tratamiento y cuidados mdicos a las personas con
discapacidad es un 2ito relativo si se tiene en cuenta la vulneracin de algunos
de sus derechos b/sicos
5
+ Desde esta ptica0 la discapacidad es un concepto !ue
resulta de la interaccin entre las personas con discapacidades f$sicas0
sensoriales0 mentales e intelectuales y las barreras debidas a la actitud y al
entorno !ue evitan su participacin plena y efectiva en la sociedad0 en igualdad
de condiciones con los dem/s+ De nuevo0 en el documento DA se afirma !ue no
se debe Econsiderar a la discapacidad como un problema individual0 de la
persona0 GsinoH B+++6 como un fenmeno comple#o0 integrado por factores
sociales+ (o son las limitaciones individuales las ra$ces del fenmeno0 sino las
limitaciones de la sociedad para prestar servicios apropiados y para asegurar
adecuadamente !ue las necesidades de las personas con discapacidad sean
tenidas en cuenta dentro de la organi1acin socialF+ n este sentido0 la literatura
m/s reciente sobre salud p=blica destaca el papel !ue #uegan factores sociales0
especialmente en las mu#eres y las capas de la poblacin m/s pobres0 en la
discapacidad
,
+
3a respuesta !ue ofrece el modelo social a la discapacidad se basa en los
derechos humanos y es m/s completa y deber$a ser m/s efectiva !ue la ofrecida
por el modelo mdico ya !ue0 en primer lugar0 las personas con discapacidad
f$sica0 sensorial0 mental o intelectual han de tener reconocidos y garanti1ados
todos los derechos y las libertades en igualdad de condiciones !ue el resto de
ciudadanos y0 en segundo lugar0 se movili1an a actores claves en todos los
sectores de la )dministracin ya !ue la discapacidad de#a de ser una
competencia e2clusiva de los ?inisterios de 7anidad para ser un tema
transversal !ue afecta a m=ltiples organismos p=blicos+ )s$0 el modelo de stado
consagrado en la Constitucin espa%ola de 5A@.0 el stado 7ocial y Democr/tico
de Derecho Bart+ 5+560 est/ en me#or disposicin !ue otros modelos de stado a la
hora de adoptar el modelo social de la discapacidad pues est/ #ur$dicamente
obligado a garanti1ar !ue todas las personas gocen en igualdad de condiciones
de todos los derechos declarados y de todas las libertades reconocidas y no
sufran un trato discriminatorio in#ustificado por motivo de la discapacidad+
l reconocimiento0 la proteccin y el desarrollo real y efectivo de los
derechos humanos es un factor esencial para proteger la dignidad humana de las
personas con discapacidad+ sto e2ige !ue se recono1can0 prote#an y desarrollen
tanto los derechos civiles0 como los derechos pol$ticos y los derechos
5
'no de los comentarios reali1ado por parte de varios e2pertos e2ternos al proyecto se
ha centrado en la necesidad de incluir la diversidad !ue e2iste en la discapacidad+ n este
documento se van a adoptar las denominaciones por las !ue apuesta la Convencin0 as$ se
hablar/ de discapacidad f$sica0 sensorial mental e intelectual+ Por otro lado0 en este documento se
recha1a la utili1acin del verbo tener cuando se hace referencia a las personas con discapacidad
y se propone la adopcin de la denominacin personas que viven con una discapacidad o
personas que viven con una disfuncin+
,
Deferida0 en este caso0 al campo concreto del IIHJ7ID)+ Iid+ Damiro )vils0 ,--.b+
185
econmicos0 sociales y culturales0 dada la universalidad0 indivisibilidad0
interdependencia e interrelacin de todos ellos0 ya !ue en a!uellas sociedades
donde todos esos derechos est/n garanti1ados de manera efectiva0 las personas
con discapacidad adem/s de ver su dignidad protegida tendr/n me#ores
herramientas para enfrentarse al estigma y a la discriminacin !ue est/n
asociados a la discapacidad+
n general0 y siguiendo a Koffman0 el estigma se ha definido como un
proceso de devaluacin !ue desacredita a una persona frente a si misma
Bestigmati1acin interna6 y frente a los dem/s miembros de la comunidad
Bestigmati1acin e2terna6 bas/ndose en una serie de atributos arbitrarios o de
comportamientos marginales
8
+ ste estigma no opera slo en relacin con la
diferencia sino tambin en relacin con la desigualdad de car/cter social y
estructural0 y forma parte de comple#as luchas por el poder en el interior de la
sociedad+ Como se%alan ParLer y )ggleton0 Eel estigma lo utili1an actores
sociales concretos0 identificables0 !ue buscan legitimar su propio estatus
dominante en el seno de las e2istentes estructuras sociales desigualitariasF+ 3a
estigmati1acin de un grupo de personas Ese vincula con el poder y la
dominacin en todo el con#unto de la sociedad0 creando y refor1ando
desigualdades !ue hacen !ue algunos grupos se sientan superiores y otros0
devaluadosF0 de tal forma !ue la estigmati1acin Eintensifica esas desigualdades
pree2istentes y consolida la produccin y reproduccin de relaciones de poder
in#ustasF+ sto ayuda a entender Ecmo a!uellas personas !ue est/n
estigmati1adas y discriminadas en la sociedad en muchas ocasiones lo aceptan e
incluso lo interiori1an+ Precisamente por!ue est/n sometidos a un aparato
simblico inmensamente poderoso cuya funcin es legitimar la desigualdad de
poder basada en la diferente consideracin de valor y val$a de las personas0 la
capacidad de las personas o de los grupos marginados y estigmati1ados de
resistencia a las fuer1as !ue les discriminan es limitada+ Deshacer los hilos de la
estigmati1acin y la discriminacin !ue atan a estas personas supone cuestionar
la estructura social de igualdad y desigualdadM hasta el punto de !ue como todas
las sociedades conocidas est/n estructuradas sobre la base de m=ltiples Baun!ue
no necesariamente las mismas6 formas de #erar!u$a y desigualdad0 cuestionar
esta estructura supone cuestionar los principios b/sicos de la vida socialF
:
+ l
estigma marca una frontera en la sociedad entre las personas normales y las
personas anormales0 entre nosotros y ellos
<
+ Como reconocen ParLer y
)ggleton0 Ees de una importancia vital reconocer !ue el estigma aparece y la
estigmati1acin toma forma en espec$ficos conte2tos de cultura y poder+ l
estigma siempre tiene una historia !ue influye cuando aparece B+++6 Comprender
esta historia y sus m/s !ue probables consecuencias para las personas y
8
Koffman0 5A>8+
:
ParLer N )ggleton0 ,-->0 5.+
<
Hei#nders N Ian der ?ei#0 ,-->+
186
comunidades puede ayudarnos para desarrollar me#ores medidas para combatirlo
y reducir sus efectosF
>
+
3a discriminacin0 por su parte0 es una de las violaciones de los derechos
humanos m/s significativas+ 3as personas con discapacidad en innumerables
ocasiones reciben un trato diferenciado !ue es discriminatorio ya !ue no est/
ra1onablemente #ustificado ni est/ proporcionado atendiendo a la valoracin
social !ue tienen+ sos tratos discriminatorios in#ustificados refuer1an y
legitiman tanto la estigmati1acin como la e2clusin y la vulnerabilidad social
!ue sufren las personas con discapacidad y los grupos de personas !ue conviven
con ellas0 lo cual determina0 por =ltimo0 !ue dichas personas sean menos libres
ya !ue van a estar sometidas a una situacin de dominacin arbitraria+
3a lucha contra la discriminacin en la !ue se embarca la Constitucin se
corrobora0 primero0 en el art+ 5: C cuando se%ala !ue Elos espa%oles son
iguales ante la ley0 sin !ue pueda prevalecer discriminacin alguna por ra1n de
nacimiento0 ra1a0 se2o0 religin0 opinin o cual!uier otra condicin o
circunstancia personal o socialFM y0 segundo0 en el art+ A+, C cuando afirma !ue
Ecorresponde a los poderes p=blicos promover las condiciones para !ue la
libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en !ue se integran sean
reales y efectivasM remover los obst/culos !ue impidan o dificulten su plenitud y
facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida pol$tica0 econmica0
cultural y socialF+ stos preceptos constituyen la base sobre la !ue se asienta el
sistema antidiscriminatorio en el ordenamiento #ur$dico espa%ol+
Con car/cter general0 las normas #ur$dicas antidiscriminatorias0 cuyo
enfo!ue es m/s educativo !ue punitivo0 tiene como funcin identificar y
eliminar todos a!uellos tratos diferenciados !ue sean in#ustificados+ s
importante subrayar el car/cter in#ustificado del trato diferenciado ya !ue la
b=s!ueda de la igualdad impone tanto tratar de forma igual a los iguales cuanto
tratar de forma desigual a los desiguales0 lo cual re!uerir/ establecer criterios
de e!uiparacin entre las personas0 abstraer las diferencias irrelevantes y resaltar
las diferencias relevantes+ 3a consecucin del principio de igualdad formal Bart+
5: C6 e2ige !ue se vaya m/s all/ de la igualdad como generalizacin y de la
igualdad como equiparacin !ue se consiguen mediante normas #ur$dicas !ue
van dirigidas a una persona sin atributos o con atributos pero !ue no son
considerados normativamente relevantesM e2ige !ue se logre la igualdad como
diferenciacin mediante la toma en consideracin de una serie de atributos a los
!ue se dota de relevancia normativa para #ustificar un trato diferenciado hacia
a!uellas personas !ue son diferentes+ 3os derechos concedidos al amparo de la
igualdad material Bart+ A+, C6 pretenden dar igual peso a todas las personas con
el fin de !ue a!ullas !ue est/n en una posicin m/s desaventa#ada puedan
alcan1ar sus ob#etivos0 planes de vida o proyectos de florecimiento humano de la
misma manera !ue a!uellas personas !ue est/n en una situacin m/s aventa#ada+
>
ParLer N )ggleton0 ,-->0 5@+
187
De ah$ !ue sea un factor muy importante0 tanto para evitar tratos
discriminatorios in#ustificados cuanto para lograr tratos diferenciados
#ustificados0 saber cu/ndo la discapacidad es relevante para condenar o #ustificar
una determinada decisin normativa o un determinado comportamiento+
3os art$culos de la Constitucin antes transcritos est/n proscribiendo en
nuestro sistema #ur$dico tanto la discriminacin directa como la discriminacin
indirecta
@
+ l primer tipo de discriminacin se produce cuando se tiene en cuenta
una determinada condicin no relevante desde el punto de vista normativo0 como
puede llegar a ser la discapacidad0 para reali1ar un trato diferenciadoM mientras
!ue el segundo tipo de discriminacin se produce por las consecuencias y
efectos de una norma !ue es aparentemente neutra cuando no se tiene en cuenta
una determinada condicin relevante0 como puede llegar a ser la discapacidad0
para dispensar un trato diferenciado
.
+ 3a e2istencia de discriminacin directa y
de discriminacin indirecta muestra la tremenda comple#idad con la !ue se
enfrenta el legislador si !uiere cumplir con el mandato del art+ 5+5 C ya !ue no
slo deben evitarse las discriminaciones !ue son fruto de una voluntad directa de
e2cluir a las personas con discapacidad sino tambin deben evitarse las
discriminaciones !ue son fruto de la inercia0 la irresponsabilidad o la falta de
previsin+
l art+ 5: C implica0 en primer lugar0 un deber de abstencin en la
generacin de diferenciaciones arbitrarias y establece una presuncin iuris
tantum de discriminacin a travs del listado e#emplificativo !ue contiene+ Con
esto se pretende evitar a!uellos privilegios y a!uellas desigualdades
discriminatorias !ue histricamente han e2istido entre los ciudadanos basadas
precisamente en esas causas+ 3a discapacidad0 en particular0 y el estado de salud0
en general0 se incluir$an en esa cl/usula abierta !ue incorpora el art+ 5: C y !ue
hace referencia a cual!uier otra condicin o circunstancia personal o social+ 3a
discriminacin basada en cual!uiera de estos motivos no slo es in#usta en s$
misma sino !ue puede contribuir a crear y sostener condiciones !ue condu1can a
la vulnerabilidad social ya !ue a las personas con discapacidad se les dispensa
un trato in#usto0 discriminatorio0 por pertenecer a un grupo socialmente
subordinado y e2cluido0 y con ello se les impide el acceso a un ambiente social
!ue promueva un cambio de comportamiento hacia la discapacidad+ n segundo
lugar0 el art+ 5: C admite una diferenciacin de trato0 tanto en el contenido
como en la aplicacin de la ley0 si sta no es arbitraria por estar ra1onablemente
#ustificada
A
+ (o se proh$be0 por lo tanto0 !ue el legislador contemple la necesidad
de diferenciar situaciones distintas !ue ameritan un tratamiento diverso0
inclusive pudindose utili1ar alguno de los criterios del listado incluido en el
propio art+ 5: C+ n este =ltimo caso se re!uerir/ Eun mayor rigor en la
@
Ianse De )s$s0 ,---0 Karriga0 ,--50 la 79C 5:<JA50 la 3ey <5J,--8 y las Directivas
,---J:8JC0 ,---J@.JC y ,--,J@8JC+
8
Ianse las 779C 5:<JA5 y ,<8J-:+
A
Iase 79C :AJ5A.,+
188
e2igencia de demostracin del car/cter #ustificado de la desigualdadF con el fin
de romper la presuncin
5-
+ )s$0 Ela esencia de la igualdad no se encuentra en
proscribir tratos diferenciados0 ni si!uiera singulari1aciones0 sino en evitar !ue
unos y otros care1can de #ustificacin ob#etiva y ra1onable0 es decir0 !ue sean
arbitrariasF
55
+
Por otro lado0 el art+ A+, C consagra la igualdad material e implica un
deber de actuacin positiva por parte de los poderes p=blicos para remover los
obst/culos !ue dificulten el igual disfrute por los ciudadanos del mayor n=mero
de derechos fundamentales+ n este sentido0 la b=s!ueda de igualdad material
aconse#a0 en primer lugar0 la adopcin de acciones afirmativas0 esto es0 de
apoyos de car/cter espec$fico destinados a prevenir o compensar las desventa#as
o especiales dificultades de grupos de personas en la incorporacin y
participacin en los /mbitos de la vida pol$tica0 econmica0 cultural y social+
stos apoyos pueden ser tcnicos o no tcnicos0 dependiendo si vulneran las
prerrogativas de los grupos privilegiados y si tienen un efecto directo en las
prerrogativas de dichos grupos
5,
+ 9ambin puede aconse#ar0 en segundo lugar0 la
adopcin de medidas de discriminacin inversa0 esto es0 de medidas !ue
estable1can una preferencia basada en determinados rasgos sospechosos a la
hora de distribuir bienes especialmente escasos
58
+
ste precepto se basa en la idea de !ue un stado 7ocial y Democr/tico
de Derecho no puede insistir e2clusivamente en la b=s!ueda de igualdad formal
y no prestar atencin a los resultados de su aplicacin pues contribuir$a a
prolongar en el tiempo situaciones de desigualdad real+ n cierto modo0 la
b=s!ueda de la igualdad material #ustifica actuaciones contradictorias con la
consecucin de la igualdad formal+ (o obstante lo anterior0 este tipo de acciones
de favorecimiento temporal !ue los poderes p=blicos emprenden en beneficio de
determinados grupos0 histricamente preteridos y marginados0 a fin de !ue0
mediante un trato especial m/s favorable0 vean suavi1ada o compensada su
situacin de desigualdad sustancial0 no son discriminatorias
5:
+ 'n trato
diferenciado no es necesariamente discriminatorio si est/ basado en criterios
ra1onables y proporcionales+ )s$0 al tratarse de medidas !ue implican un trato
formalmente desigual0 para poder considerarlas constitucionales han de cumplir
con un juicio de razonabilidad0 esto es0 su ob#etivo es acabar con la situacin de
5-
Ianse Karriga0 ,--50 .5 y las 779C ,-@J5A.@0 5>>J5A.. y 5,>J5AA@+
55
Karriga0 ,--50 @,+ sta refle2in debe hacernos entender !ue la discapacidad puede
ser en determinadas circunstancias un motivo !ue #ustifi!ue un trato diferenciado !ue est
#ustificado por ser ra1onable y proporcional+ )s$0 y contestando a uno de los e2pertos e2ternos0
una ley !ue e2cluya a las personas con discapacidad de un determinado oficio o profesin no
ser$a discriminatoria mientras !ue s$ lo ser$a si e2cluyese a las personas en funcin de su
orientacin se2ual+ sto es0 no siempre funciona el criterio de sustituir discapacidad por
orientacin se2ual para determinar el car/cter discriminatorio de una ley+
5,
Iase el informe elaborado por la Comisin uropea BDireccin Keneral de mpleo0
)suntos 7ociales e Igualdad de "portunidades0 'nidad KO:60 Poner en prctica la igualdad de
trato. l papel de las acciones positivas0 ,--@+
58
Dui1 ?iguel0 5AA> y De )s$s0 ,---+
5:
Iase 79C A.J5A.<+
189
desigualdad0 desventa#a o infrarrepresentacinM y un juicio de proporcionalidad0
es decir0 la medida es adecuada y necesaria para el logro de los ob#etivos0 de
manera !ue al favorecer la igualdad para el grupo discriminado no se discrimine
a la mayor$a
5<
+
3a sincera y real adopcin del modelo social de la discapacidad basado
en derechos humanos !ue es por el !ue aboga la Convencin Internacional
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad supondr/ tratar de
eliminar de nuestro sistema #ur$dico y de nuestra sociedad todas a!uellas normas
y todas a!uellas pr/cticas sociales !ue0 bas/ndose en la discapacidad de una
persona0 las discriminan directa o indirectamente coloc/ndolas en situaciones
desventa#osas contrarias a la dignidad humana+ Desde esta nueva ptica0 se
considera !ue la discapacidad es un criterio odioso e irracional si se usa de
forma genrica e indiscriminada a la hora de limitar los derechos de las
personas0 de #ustificar determinadas pr/cticas sociales o de legitimar normas e
instituciones #ur$dicas+
n esta respuesta a la cuestin de la discapacidad !ue ofrece el modelo
social0 basada en los derechos humanos0 se asumen los valores fundamentadores
de tales derechos0 en especial0 la autonom$a y la no discriminacin como pilares
de la dignidad humana0 para garanti1ar la inclusin social de un grupo de
personas !ue tradicionalmente estaba e2cluido+ Dicha inclusin se logra
mediante el fomento de la vida independiente0 la accesibilidad universal y la
normali1acin del entorno+ sto va a permitir la visibili1acin de este colectivo
por la sociedad mediante la construccin y el desarrollo de una identidad propia+
3as personas !ue viven con una discapacidad son un colectivo de personas !ue
comparten unos rasgos propios con los !ue constituyen un grupo social muy
definido ya !ue son una pluralidad de personas !ue mantienen una cierta
afinidad a travs de la cual se identifican y otras personas !ue no forman parte
del grupo les identifica
5>
+ 3a creacin de la identidad persona con
discapacidad o persona !ue vive con una discapacidad como una identidad
espec$fica se inspira0 en cierto modo0 en el modelo ga! de salir del armario y
ha sido un factor !ue significativamente ha contribuido a acabar con el modelo
mdico
5@
+ ste grupo social tiene un sentido particular de la historiaM de
comprensin de las relaciones sociales y las posibilidades personalesM y a ello se
une !ue su modo de ra1onar0 los valores !ue comparten y la forma de e2presin
se constituyen parcial o totalmente a travs de la identidad del grupo+ De este
modo0 un grupo social identifica a las personas !ue lo conforman no por un
con#unto de atributos compartidos0 como podr$a ser el color de los o#os o la calle
donde una persona vive0 sino por un Esentido de identidadF
5.
+
5<
Iase 79C ,-AJ5A..+
5>
Poung0 5A.A0 ,<A+
5@
)ltman0 5AAA0 <@@0 utili1a esa misma analog$a con la identidad persona !ue vive con
IIHJ7ID)+
5.
Poung0 5A.A0 ,<AM &ife N Qright0 ,---0 <8+
190
II
sta es0 pues0 la filosof$a de la Convencin Internacional sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad pues all$ se se%ala la necesidad de
garanti1ar !ue las personas con discapacidad e#er1an todos los derechos y
libertades plenamente y sin discriminacin+ n ese sentido0 este te2to normativo
subraya la importancia !ue para las personas con discapacidad reviste su
autonom$a e independencia individual0 incluida la libertad de tomar sus propias
decisiones+ Pues bien0 la salud0 la sanidad y la investigacin biomdica son
/mbitos en los !ue el principio de autonom$a cobra un sentido especial dadas las
tremendas e2periencias histricas !ue han acaecido durante el siglo veinte y
dado el paternalismo !ue en el /mbito sanitario e2iste ya desde el ;uramento
Hipocr/tico+ n general0 en el /mbito de la biomedicina se plantean muchos
problemas de autonom$a debido al car/cter dependiente de todas las personas0 no
solo de las personas con discapacidad0 y a la posicin de dominio !ue mantienen
una parte importante de los profesionales sanitarios y los investigadores+ Rstos
se comportan como peque"os dspotas ilustrados !ue buscan el bien de sus
pacientes pero sin contar con su consentimiento o voluntad+ 3a asimetr$a !ue es
propia de todo tipo de relacin basada en el paternalismo se agudi1a cuando una
de las personas tiene una discapacidad por!ue0 en especial si la discapacidad es
mental o intelectual0 se le va a negar la capacidad de eleccin ya sea por!ue ha
sido incapacitada legalmente o por!ue el personal sanitario asume !ue no puede
tomar decisiones+
3a Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad dedica una serie de art$culos !ue afectan sensiblemente a los
temas !ue componen el Cmbito 5 de este proyecto de investigacin+ )
continuacin se%alar los art$culos de la Convencin !ue podr$an ser aplicados
en los campos de la sanidad0 la salud e investigacin biomdica y !ue de una u
otra manera afectar$an a las normas !ue conforman este subsistema+
n primer lugar se encuentra el art+ 8 al se%alar entre los principios
generales Bi6 el deber de respetar la dignidad inherente0 la autonom$a individual0
incluida la libertad de tomar las propias decisiones0 y la independencia de las
personas0 y Bii6 el deber de respetar la diferencia y de aceptar a las personas con
discapacidad como parte de la diversidad y la condicin humanas+ n el primer
caso se insiste0 siguiendo la filosof$a Lantiana0 en la necesidad de vincular la
dignidad humana con el principio de autonom$a lo cual significa !ue si no se
respeta este principio se estar/ tratando indignamente a una persona+ Pues bien0
en el /mbito sanitario0 mdico e investigador puede ocurrir0 y de hecho ocurre tal
y como se se%alar/ m/s aba#o0 !ue a un cierto n=mero de personas con
discapacidad0 principalmente cuando la discapacidad es sensorial0 mental o
intelectual0 se les est dispensado un trato indigno al no reconocrsele
#ur$dicamente como un su#eto autnomo capa1 de tomar sus propias decisiones+
Como veremos a continuacin0 en muchas ocasiones algunas de las normas
191
#ur$dicas !ue componen el sistema #ur$dico espa%ol sit=an la voluntad de la
persona con esos tipos de discapacidad en un segundo plano y no le reconocen
como un verdadero su#eto de derechos pues o bien se ha procedido a su
incapacitacin legal neg/ndole la capacidad de obrar o bien por!ue se asume !ue
no pueden tomar sus propias decisiones+ n el segundo caso0 la posibilidad de
interrumpir legalmente el embara1o por!ue sea probable !ue el feto vaya a nacer
con graves taras f$sicas o ps$!uicas plantea hasta !u punto se acepta en nuestro
orden constitucional la discapacidad como parte de la diversidad y la condicin
humanas+ Por otra parte0 haciendo hincapi en este tema0 el art+ 5- reafirma el
derecho a la vida como un derecho inherente de todos los seres humanos !ue
debe ser garanti1ado a las personas con discapacidad en igualdad de condiciones
con las dem/s+ ste art$culo es sumamente importante por!ue0 como veremos a
continuacin0 reitera el tema de la interrupcin voluntaria del embara1o0 lo cual
nos hace !ue nos introdu1camos por la senda de la eugenesiaM aborda por ve1
primera la cuestin de las pr/cticas eutan/sicas propias del modelo de
prescindencia
5A
M y0 por =ltimo0 plantea un conflicto entre derechos+
l art+ : se%ala !ue los stados deben asegurar y promover el pleno
e#ercicio de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales de las
personas con discapacidad sin discriminacin alguna por motivos de
discapacidad y a tal fin se deben comprometer a adoptar las medidas legislativas
y administrativas !ue sean pertinentes para hacer efectivos los derechos
reconocidos en la Convencin0 y a tomar todas las medidas pertinentes0 incluidas
medidas legislativas0 para modificar o derogar leyes0 reglamentos0 costumbres y
pr/cticas e2istentes !ue constituyan discriminacin contra las personas con
discapacidad+ sta previsin es muy importante en el /mbito biosanitario ya !ue
en muchas ocasiones la discriminacin directa o indirecta de las personas con
discapacidad no se produce mediante una norma B3eyes o Deglamentos6 sino
mediante pr/cticas sociales Bp+e+ costumbres basadas en el paternalismo mdico
yJo social60 las cuales son mucho m/s dif$ciles de modificar y erradicar
,-
+ n ese
5A
Iid+ Palacios0 ,--.+
20
Por otro lado0 tal y como se demostr en el informe Discriminacin ! #I$%&ID'0 una
fuente importante de discriminacin se encuentra en los reglamentos o procedimientos internos
de organismos ! organizaciones p(blicas ! privadas+ 7e trata de normas !ue no tienen ning=n
tipo de publicacin oficial pero !ue son usadas internamente en los rganos y organismos
p=blicos y privados y !ue condicionan el trato !ue se dispensaba a las personas con
discapacidad+ l an/lisis de este tipo de normas nos adentra en un mundo normativo muy
comple#o ya !ue al carecer de publicacin oficial se dificulta su acceso+ 3a obtencin de los
te2tos de los reglamentos procedimientos internos de organismos0 asociaciones o grupos
privados depender/ de la buena voluntad de los directores0 gestores o responsables de tales
instituciones !ue pueden no permitir el acceso+ ) la dificultad del acceso se a%ade otro factor
pues es posible !ue e2ista un reglamento o protocolo interno pero !ue no est formali1ado por
escrito0 adentr/ndonos0 en ese caso0 en el mundo del gobierno de los hombres y escapando a
cual!uier posibilidad de escrutinio+ n este caso aventuramos la siguiente hiptesis4 puede !ue la
persona !ue apli!ue ese reglamento o protocolo interno discriminatorio slo est repitiendo un
comportamiento socialmente e2tendido+ l problema0 pues0 !ue plantean es !ue debido a su
car/cter normativo pretenden acomodar la realidad de la discapacidad0 perpetuando una serie de
discriminaciones no #ustificadas0 fruto muchas veces de la falta de informacin y otras veces de
una mente perversa !ue no se compadece del otro !ue sufre y es discriminado+
192
mismo art+ : se incluyen dos referencias a la promocin de la investigacin y el
desarrollo !ue0 en mi opinin0 deber$an interpretarse en un sentido amplio hasta
el punto de incluir a la investigacin biomdica0 la cual se compone por Bi6 las
investigaciones relacionadas con la salud humana !ue impli!uen procedimientos
invasivosM Bii6 la donacin y utili1acin de ovocitos0 espermato1oides0
preembriones0 embriones y fetos humanos o de su clulas0 te#idos u rganos con
fines de investigacin y sus posibles aplicaciones cl$nicasM Biii6 el tratamiento de
aplicaciones biolgicasM Biv6 el almacenamiento y movimiento de muestras
biolgicasM y Bv6 los biobancos+ s precisamente la investigacin biomdica otro
de los temas delicados cuando se trata la cuestin de la discapacidad ya !ue los
avances cient$ficos podr$an hacer desaparecer a!uellas discapacidades f$sicas0
sensoriales0 mentales e intelectuales !ue0 adem/s de tener un factor social en su
configuracin0 tuvieran su origen en una anomal$a gentica+ SHasta !u punto
est/ #ustificada este tipo de investigacin tendente a hacer perfectas a las
personasT S7upone este tipo de investigacin un atentado contra la diversidad
humanaT
,5
l art+ 5, es clave en este /mbito de traba#o por!ue establece el igual
reconocimiento de las personas con discapacidad como persona ante la ley+ )!u$
reside una de las claves del cambio de paradigma+ n este sentido0 las personas
con discapacidad0 en especial si la discapacidad es mental o intelectual0 tienen
derecho al reconocimiento de su personalidad #ur$dica y tienen capacidad
#ur$dica y capacidad de obrar en igualdad de condiciones en todos los aspectos
de la vida
,,
+ 3os stados deber/n adoptar las medidas pertinentes para
proporcionar acceso a las personas con discapacidad f$sica0 sensorial0 mental o
intelectual al apoyo !ue puedan necesitar en el e#ercicio de su capacidad #ur$dica
y su capacidad de obrar y0 adem/s0 deber/n asegurar !ue en todas las medidas
relativas al e#ercicio de la capacidad #ur$dica y de la capacidad de obrar se
proporcionen salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir abusos+ sas
salvaguardias deber/n asegurar !ue las medidas relativas al e#ercicio de la
capacidad #ur$dica y de la capacidad de obrar respeten los derechos0 la voluntad
y las preferencias de la persona0 !ue no haya conflicto de intereses ni influencia
indebida0 !ue sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona0
!ue se apli!uen en el pla1o m/s corto posible y !ue estn su#etas a e2/menes
peridicos por parte de una autoridad o un rgano #udicial competente0
independiente e imparcial+ 3as salvaguardias ser/n proporcionales al grado en
,5
sta cuestin debe interpretarse a la lu1 del art+ ,<+b pues all$ se se%ala !ue los stado
se comprometen a proporcionar los servicios de salud !ue necesiten las personas con
discapacidad espec$ficamente como consecuencia de su discapacidad0 incluidas la pronta
deteccin e intervencin0 cuando proceda0 y servicios destinados a prevenir y reducir al m/2imo
la aparicin de nuevas discapacidades0 incluidos los ni%os y las ni%as y las personas mayores+
,,
'n grupo de personas especialmente sensible son los ni%os con discapacidad Bart+ @64
los stados deber/n tomar todas las medidas necesarias para asegurar !ue los ni%os con
discapacidad gocen plenamente de todos los derechos humanos y libertades fundamentales en
igualdad de condiciones+
193
!ue dichas medidas afecten a los derechos e intereses de las personas
,8
+ Como ya
he se%alado0 no siempre se produce ese reconocimiento en el /mbito biosanitario
y las personas con discapacidad0 en especial las personas con discapacidad !ue
han sido legalmente incapacitadas0 pueden llegar a ser incluidas en ensayos
cl$nicos o sometidas a tratamiento sin !ue sea respetada su capacidad #ur$dica0 su
voluntad o sus preferencias+ sto determina !ue el art+ 5< de la Convencin
cobre una especial relevancia ya !ue protege a las personas con discapacidad
contra la tortura y otros tratos o penas crueles0 inhumanos o degradantes0 y
espec$ficamente se%ala !ue nadie ser/ sometido a e2perimentos mdicos o
cient$ficos sin su libre consentimiento
,:
+
l art+ 5>0 por su parte0 protege a las personas con discapacidad contra la
e2plotacin0 la violencia y el abuso0 e instituye una autoridad independiente para
supervisar todos los servicios y programas dise%ados para servir a las personas
con discapacidad+ sta disposicin es relevante en el /mbito de la sanidad0 la
salud y la investigacin por dos motivos4 Bi6 impide !ue se produ1ca todo tipo de
lucro cuando se incluyan a las personas con discapacidad en alg=n tipo de
ensayo cl$nico o de investigacin biomdicaM Bii6 la autori1acin de cual!uier
tipo de investigacin biomdica con o sin potenciales beneficios para las
personas con discapacidad debe ser previamente evaluada por un comit
independiente !ue estar/ encargado Ba6 de velar por la proteccin de los
derechos0 seguridad y bienestar de todas las personas !ue participen en un
ensayo y Bb6 de ofrecer garant$a p=blica al respecto0 mediante un dictamen sobre
el protocolo del ensayo0 la idoneidad de los investigadores y la adecuacin de las
instalaciones0 as$ como los mtodos y los documentos !ue vayan a utili1arse
para informar a los su#etos del ensayo con el fin de obtener su consentimiento
informado
,<
+
,8
3as salvaguardias y los apoyos constituyen0 en mi opinin0 un caso de paternalismo
#ur$dico #ustificado por!ue se est/ protegiendo el proceso de formacin de la voluntad Bel cmo6+
3as medidas paternalistas !ue est/ #ustificadas y pueden adoptarse por parte del stado o las
Comunidades )utnomas no deben suplir la voluntad de una persona sino !ue simplemente
deben ir encaminadas a corregir la situacin de incompetencia b/sica en la !ue se encuentra y
!ue afecta al proceso de formacin de la voluntad0 y adem/s deben ser temporales0 espec$ficas y
proporcionadas+ Iid+ Damiro0 ,-->+ n este sentido0 el art+ :+5+i+ se%ala la obligacin de
promover la formacin de profesionales !ue traba#en con personas con discapacidad respecto de
los derechos reconocidos en la Convencin0 a fin de prestar me#or la asistencia y los servicios
garanti1ados por esos derechos+
,:
sta disposicin se completa con el art+ 5@ !ue protege la integridad f$sica y mental0 y
con el art+ 5: !ue protege a la persona con discapacidad frente a los tratamientos obligatorios !ue
implican internamiento Bprivacin de libertad6 siempre y cuando la enfermedad no sea
contagiosa o ponga en peligro la salud p=blica Bafectacin a terceras personas6+ l art+ ,8
especifica !ue la integridad f$sica de las personas con discapacidad0 incluidos los ni%os0 alcan1a
a las intervenciones sobre el sistema reproductor+ Iid+ Informe provisional del )elator special
sobre la cuestin de la tortura ! otros tratos o penas crueles* inhumanos o degradantes0
)J>8J5@<0 de ,. #ulio de ,--.0 en especial para 8@O@>+
,<
sta e2igencia se incorpor en 5A@< a la llamada Declaracin de $elsin+i de la
)sociacin ?dica ?undial sobre Principios Rticos para las Investigaciones ?dicas en 7eres
Humanos cuya primera redaccin es de 5A>:+
194
l art+ ,< de la Convencin es el art$culo genrico sobre salud y establece
el derecho de las personas con discapacidad a go1ar del m/s alto nivel posible de
salud
,>
+ ste art$culo introduce tres cuestiones importantes+ 'na primera0 ya
se%alada0 es !ue e2ige a los profesionales de la salud !ue presten a las personas
con discapacidad atencin de la misma calidad !ue a las dem/s personas sobre la
base de un consentimiento libre e informado0 entre otras formas mediante la
sensibili1acin respecto de los derechos humanos0 la dignidad0 la autonom$a y
las necesidades de las personas con discapacidad a travs de la capacitacin y la
promulgacin de normas ticas para la atencin de la salud en los /mbitos
p=blico y privado
,@
+ 3a segunda cuestin es !ue no pueden negarse0 de manera
discriminatoria0 alimentos slidos o l$!uidos por motivos de discapacidad0 lo
cual reintroducir$a la discusin sobre la eutanasia+ 3a tercera y =ltima es la
relativa a la cartera de servicios !ue debe e2istir para proporcionar ese nivel m/s
alto posible de salud0 algunos de los cuales se especifican en art$culos ulteriores
Brehabilitacin0 salud se2ual+++6+
l acceso a la informacin Bart+ ,5 6 cobra mucha importancia en el
/mbito de la sanidad0 la salud y la investigacin ya !ue ser/ la manera de !ue la
inclusin de una persona con discapacidad en un ensayo cl$nico o en un proyecto
de investigacin o la aceptacin o recha1o de un tratamiento sea consciente0
libre y autnoma+ n el /mbito sanitario el respeto de la autonom$a !ue conlleva
la materiali1acin de un trato digno se manifiesta principalmente mediante la
,>
ste derecho a go1ar del m/s alto nivel posible de salud se interpreta a la lu1 de la
doctrina generada en el /mbito de (aciones 'nidas por el Comit de Derechos conmicos
7ociales y Culturales+ Iid+ Comentario Keneral nU 5: B,---6+
,@
2iste0 pues0 la necesidad de formar la personal sanitario en materia de derechos
humanos con el fin de evitar comportamientos o actitudes discriminatorias+ n el /mbito
sanitario se produce discriminacin por un determinado porcenta#e del personal sanitario0 incluso
por personas bienintencionadas !ue no pretenden discriminar pero !ue inconscientemente lo
hacen+ l ob#etivo de formar en derechos humanos al personal sanitario pretende hacer
refle2ionar a estas personas sobre ciertos comportamientos y pr/cticas en su labor asistencial
cotidiana !ue pueden supone una discriminacin o una estigmati1acin para ciertas personas o
colectivos0 y con ello una violacin de sus derechos+ Iid+ BeLtaV y WulaLaX0 ,--@0 para el caso
de la discriminacin en el /mbito sanitario de las personas !ue viven con IIHJ7ID)+ l art+ . de
la Convencin obligar$a a !ue se adopten medidas inmediatas0 efectivas y pertinentes para
sensibili1ar a la sociedad0 incluso a nivel familiar0 para !ue se tome mayor conciencia respecto
de las personas con discapacidad y para fomentar el respeto de los derechos y la dignidad de
estas personasM para luchar contra los estereotipos0 los pre#uicios y las pr/cticas nocivas respecto
de las personas con discapacidad0 incluidos los !ue se basan en el gnero o la edad0 en todos los
/mbitos de la vidaM para promover la toma de conciencia respecto de las capacidades y
aportaciones de las personas con discapacidad+ 3as medidas a este fin deben incluir la puesta en
marcha y el mantenimiento de campa%as efectivas de sensibili1acin p=blica destinadas a
fomentar actitudes receptivas respecto de los derechos de las personas con discapacidadM
promover percepciones positivas y una mayor conciencia social respecto de las personas con
discapacidadM promover el reconocimiento de las capacidades0 los mritos y las habilidades de
las personas con discapacidad y de sus aportaciones en relacin con el lugar de traba#o y el
mercado laboralM fomentar en todos los niveles del sistema educativo0 incluso entre todos los
ni%os y las ni%as desde una edad temprana0 una actitud de respeto de los derechos de las
personas con discapacidadM alentar a todos los rganos de los medios de comunicacin a !ue
difundan una imagen de las personas con discapacidad !ue sea compatible con el propsito de la
presente ConvencinM promover programas de formacin sobre sensibili1acin !ue tengan en
cuenta a las personas con discapacidad y los derechos de estas personas+
195
ho#a de informacin y el documento de consentimiento informado+ )mbos
documentos est/n $ntimamente relacionados ya !ue sin informacin previa0
re!uisito ob#etivo para !ue haya un verdadero consentimiento informado0
ninguna persona debe ser sometida a un tratamiento mdico o ser incluida en un
ensayo cl$nico+ 7e salvaguarda la autonom$a del paciente asegurando !ue ste
antes de consentir recibe un flu#o suficiente y comprensible de informacin0 la
cual contendr/ =nicamente informacin relevante0 e2presada en trminos claros
y comprensibles0 y estar/ redactada en la lengua propia del su#eto+ 3a
informacin relevante debe comprender como m$nimo el propsito0 el plan
detallado0 las molestias y los posibles riesgos y beneficios de la investigacin0
especific/ndose Bi6 la naturale1a0 e2tensin y duracin de los procedimientos !ue
se vayan a utili1ar0 en particular los !ue afecten a la participacin del su#etoM Bii6
los procedimientos preventivos0 diagnsticos y teraputicos disponiblesM Biii6 las
medidas para responder a acontecimientos adversos en lo !ue concierne a los
su#etos !ue participan en la investigacinM Biv6 las medidas para asegurar el
respeto a la vida privada y a la confidencialidad de los datos personales de
acuerdo con las e2igencias previstas en la legislacin sobre proteccin de datos
de car/cter personalM Bv6 las medidas para acceder a la informacin relevante
para el su#eto0 !ue sur#an de la investigacin o de los resultados totalesM Bvi6 las
medidas para asegurar una compensacin adecuada en caso de !ue el su#eto
sufra alg=n da%oM Bvii6 la identidad del profesional responsable de la
investigacinM Bviii6 cual!uier futuro uso potencial0 incluyendo los comerciales0
de los resultados de la investigacinM y Bi26 la fuente de financiacin del
proyecto de investigacin+
7lo cuando se con#ugan la cantidad y la calidad de la informacin se
respeta la autonom$a de la persona+ sto obliga a establecer formas adecuadas de
asistencia y apoyo a las personas con discapacidad para asegurar su acceso a la
informacin0 reali1ando en su caso todos a!uellos a#ustes ra1onables !ue sean
necesarios y adecuados para lograr un consentimiento v/lido+ )s$0 si no se
protege la accesibilidad no se garanti1ar$a a las personas con discapacidad el
goce o e#ercicio0 en igualdad de condiciones con las dem/s0 de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales+ De ah$ !ue tambin tenga mucha
relevancia el dise"o universal en la redaccin de los documentos de
consentimiento informado y0 en especial0 de las ho#as de informacin+ )s$0 la
informacin se prestar/ a las personas con discapacidad en condiciones y
formatos accesibles apropiados a sus necesidades+
Por =ltimo0 el art+ ,, establece la obligacin de respetar la privacidad+
)s$0 ninguna persona con discapacidad ser/ ob#eto de in#erencias arbitrarias o
ilegales en su vida privada y familiar0 en especial en su informacin personal y
relativa a la salud+ 3os datos de car/cter personal !ue se refieren a la salud son
muy sensibles y deben ser recogidos y tratados con las mayores cautelas
posibles+ n este sentido0 deber/n adoptarse las medidas de $ndole tcnica y
196
organi1ativas necesarias !ue garanticen la seguridad de los datos de car/cter
personal y eviten su alteracin0 prdida0 tratamiento o acceso no autori1ado0
habida cuenta del estado de la tecnolog$a0 la naturale1a de los datos almacenados
y los riesgos a !ue est/n e2puestos0 ya provengan de la accin humana0 del
medio f$sico o del medio natural+
stos art$culos de la Convencin Internacional sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad inciden en un importante n=mero de normas
vigentes en el sistema #ur$dico espa%ol !ue tratan las materias !ue componen el
Cmbito 5 y !ue se podr$an ver afectadas por la entrada en vigor de la
Convencin+ )s$0 en el campo de la !+,%st!0)*!-+ #!"'1!*) principalmente se
ver/n afectadas la 3ey 5:J,--@0 de Investigacin Biomdica0 la 3ey 5:J,-->0
sobre 9cnicas de Deproduccin Humana )sistida0 y el DD ,,8J,--:0 de
nsayos Cl$nicos+
III
'no de los ob#etivos !ue persiguen la 3ey 5:J,--@ y el DD ,,8J,--: es
el de regular la investigacin cl$nica yJo b/sica !ue supongan un procedimiento
invasivo0 entendiendo por ste una intervencin en seres humanos !ue es
reali1ada con fines de investigacin e implica un riesgo f$sico o ps$!uico para el
su#eto afectado Bart+ 8+t 3ey 5:J,--@6+ 'n tipo especial de procedimiento
invasivo lo constituyen los ensayos cl$nicos con medicamentos pues se trata de
determinar o confirmar los efectos cl$nicos0 farmacolgicos yJo dem/s efectos
farmacodin/micos0 yJo de detectar las reacciones adversas0 yJo de estudiar la
absorcin0 distribucin0 metabolismo y e2crecin de uno o varios medicamentos
en investigacin con el fin de determinar su seguridad yJo su eficacia B,+a DD
,,8J,--:6
,.
+ 3os otros dos campos !ue conforman la investigacin biomdica y
!ue puede resultar interesantes en este traba#o al verse afectada la 3ey 5:J,-->
son Bi6 la donacin y utili1acin de ovocitos0 espermato1oides0 preembriones0
embriones y fetos humanos o de sus clulas0 te#idos u rganos con fines de
investigacin biomdica y sus posibles aplicaciones cl$nicasM y Bii6 la reali1acin
de an/lisis genticos y el tratamiento de datos genticos de car/cter personal+
n mi opinin0 en el /mbito de la investigacin biomdica las personas
con discapacidad0 en especial sin han sido incapacitadas legalmente0 #unto con
los nasciturus0 los ni%os y las mu#eres embara1adas son uno de los grupos donde
el legislador ha tratado de e2tremar las garant$as dada la situacin de
vulnerabilidad en !ue pueden encontrarse
,A
+ 3as e2periencias histricas durante
,.
'n medicamento en investigacin es0 seg=n el art+ ,+d DD ,,8J,--:0 la Eforma
farmacutica de una sustancia activa o placebo !ue se investiga o se utili1a como referencia en
un ensayo cl$nico0 incluidos los productos con autori1acin de comerciali1acin cuando se
utilicen o combinen Ben la formulacin o en el envase6 de forma diferente a la autori1ada0 o
cuando se utilicen para tratar una indicacin no autori1ada0 o para obtener m/s informacin
sobre su uso autori1adoF+
,A
'na pregunta !ue debe hacerse en este momento es la de saber hasta !u punto0
cuando se trata de personas con discapacidad sensorial0 mental o intelectual0 las garant$as y
197
el siglo veinte han llevado a !ue la sociedad civil internacional y los stados se
pronuncien de diversas formas con la intencin de evitar los abusos y los tratos
inhumanos y degradantes+ Desde el Cdigo de ,uremberg hasta el Informe
-elmont se ha pasado de la e.clusin absoluta0 !ue supon$a !ue las personas !ue
no tuvieran reconocidas la plena capacidad #ur$dica y la plena capacidad de obrar
no pod$an ser incluidas en ning=n tipo de investigacin
8-
0 a la inclusin
restringida0 !ue supone !ue una persona con capacidad #ur$dica plena y con la
capacidad de obrar limitada por mandato legal pero !ue cuente con el apoyo
necesario para manifestar su consentimiento puede ser incluida en un ensayo
cl$nico con medicamentos o en cual!uier otro tipo de procedimiento invasivo
!ue suponga o no investigacin
85
+ n este sentido0 el reclutamiento de personas
con discapacidad0 !ue hayan sido incapacitadas legalmente0 para !ue participen
en los procedimientos invasivos !ue suponen investigacin est/ seriamente
limitado en spa%a ya !ue su participacin est/ especialmente condicionada
dado !ue el legislador ha estimado !ue e2isten problemas a la hora de obtener un
consentimiento e2preso+ )s$0 en el art+ < DD ,,8J,--: se se%ala !ue los ensayos
cl$nicos en los !ue e2ista un beneficio potencial para las personas !ue participen
slo se podr/n reali1ar en adultos !ue no estn en condiciones de dar su
consentimiento informado y !ue no lo hayan dado con anterioridad al comien1o
de su incapacidad0 cuando se cumplan0 una serie de condiciones
8,
+ )s$0 Bi6 los
ensayos deben ser de inters espec$fico para la poblacin !ue se investiga0 y
dicha investigacin debe ser esencial para validar datos procedentes de ensayos
cl$nicos efectuados en personas capaces de otorgar su consentimiento informado
u obtenidos por otros medios de investigacin+ n este sentido0 la investigacin
deber/ guardar relacin directa con alguna enfermedad !ue pade1ca el adulto
incapa10 y !ue sta le debilite o ponga en peligro su vida+ Bii6 l bienestar del
precauciones legales pueden llegar a ser medidas paternalistas in#ustificadas !ue las
sobreprotegen al considerar !ue a!ullas no pueden consentir libre y conscientemente+ 3a
adopcin del modelo social por parte de la Convencin y el tenor del art+ 5, de la misma
apuestan por una solucin diametralmente opuesta a la !ue contemplada por la legislacin
actualmente vigente en spa%a+
8-
3a aplicacin de este principio en el momento de la promulgacin del Cdigo de
,uremberg llevaba a la e2clusin absoluta de las personas con discapacidad de cual!uier tipo de
investigacin0 en especial si la discapacidad era mental0 sensorial o intelectual0 ya !ue el modelo
rehabilitador les negaba el reconocimiento de la capacidad de obrar Bvid+ Palacios0 ,--.6+
85
) diferencia del Cdigo de ,uremberg0 el Informe -elmont es m/s cercano a los
problemas de consentimiento de las personas con discapacidad ya !ue es consciente de la
e2istencia de personas !ue necesitan una proteccin e2tra a la hora de manifestar su voluntad+ 3a
#usta aplicacin de los principios de autonom$a0 beneficencia y #usticia !ue se proclaman en
dicho informe permitir$a !ue las personas con discapacidad sean incluidas en los ensayos
cl$nicos con medicamentos siempre y cuando hayan consentido libremente habiendo recibido0 en
su caso0 la proteccin e2tra mediante la adopcin de las medidas de apoyo necesarias+
32
3as condiciones generales0 adem/s de la participacin voluntaria0 son Bi6 disponer de
suficientes datos cient$ficos y0 en particular0 ensayos farmacolgicos y to2icolgicos en
animales0 !ue garanticen !ue los riesgos !ue implica en la persona en !ue se reali1a son
admisiblesM Bii6 !ue el estudio se base en los conocimientos disponibles0 la informacin buscada
suponga0 presumiblemente0 un avance en el conocimiento cient$fico sobre el ser humano o para
me#orar su estado de salud y su dise%o minimice los riesgos para los su#etos participantes en lM
Biii6 !ue los riesgos e inconvenientes previsibles para los su#etos del ensayo se hayan ponderado
con respecto a los beneficios previsibles para cada su#eto del ensayo y futuros pacientes+
198
su#eto debe prevalecer sobre los intereses de la ciencia y de la sociedad0 y deben
e2istir datos !ue permitan prever !ue reporta alg=n beneficio al paciente !ue
prevale1ca sobre los riesgos o no produ1ca ning=n riesgo+ Biii6 l consentimiento
informado debe a#ustarse a lo especificado en el art+ @+8 DD ,,8J,--:+ n todo
caso0 los su#etos no deben haberse negado a dar su consentimiento informado
con anterioridad al comien1o de su incapacidad+ Biv6 l protocolo debe ser
aprobado por una autoridad independiente !ue cuente con e2pertos en la
enfermedad en cuestin o !ue haya recabado asesoramiento de este tipo de
e2pertos sobre las cuestiones cl$nicas0 ticas y psicosociales en el /mbito de la
enfermedad y del grupo de pacientes afectado+
7i0 por el contrario0 la investigacin no va a tener un beneficio potencial
directo para el su#eto en investigacin y ste es una persona con discapacidad
!ue ha sido incapacitada legalmente0 entonces0 para evitar la posible e2plotacin
de estos su#etos0 no se producir/ ninguna compensacin econmica por parte del
promotor0 a e2cepcin del reintegro de los gastos e2traordinarios y prdidas de
productividad !ue se deriven de la participacin del su#eto en el ensayo Bart+ 8+.
DD ,,8J,--:6
88
+ Cabe preguntarnos a lu1 de la convencin hasta !u punto la
investigacin biomdica !ue no va tener un beneficio potencial directo en las
personas !ue participan puede hacerse en a!uellas personas con discapacidad
!ue han sido legalmente incapacitadas+ 3a =nica respuesta !ue #ustifica dicha
investigacin0 cuyos riesgos deben ser m$nimos para la persona !ue interviene0
es !ue va a contribuir0 a travs de me#oras significativas en la comprensin de la
enfermedad o condicin del individuo0 a un resultado beneficioso para otras
personas de la misma edad o con la misma enfermedad o condicin0 en un pla1o
ra1onable+
Por su parte0 la 3ey 5:J,--@ tampoco permite !ue las personas con
discapacidad legalmente incapacitadas0 por su mayor vulnerabilidad0 sean el
principal colectivo de personas sometidas a procedimientos invasivos de car/cter
e2perimental !ue no constituyan ensayos cl$nicos con medicamentos+ l art+ ,-
se encarga de velar por la proteccin de las personas !ue no tengan capacidad
88
l hecho de !ue por ra1ones biolgicas la investigacin biomdica en =ltima instancia
tenga !ue reali1arse en seres humanos0 ya !ue los datos obtenidos en la fases e2perimentales
previas con animales no son plenamente e2trapolables0 plantea problemas ticos cuando e2iste la
posibilidad de !ue las personas !ue participan en las investigaciones reciban una remuneracin
econmica+ n este sentido0 el art+ 8+.+ DD ,88J,--: se%ala !ue cuando el ensayo cl$nico con
medicamentos no tiene un beneficio potencial directo para las personas !ue participan0 stas
podr/n recibir una compensacin monetaria o en especie previamente pactada por las molestias
sufridas+ Dicha compensacin en ning=n caso podr/ ser tan elevada como para inducir a una
persona a participar en el ensayo cl$nico por motivos distintos del inters por el avance de la
ciencia+ ste supuesto es bastante normal cuando estamos ante un ensayo cl$nico en fase 5 pues
slo en esa fase de los ensayos se admite la participacin de personas sanas+ Dicha participacin
es necesaria y se #ustifica ticamente por!ue proporciona informacin preliminar sobre el efecto
y la seguridad del medicamento !ue orientar/ la pauta de administracin m/s apropiada para
fases posteriores+ n todo caso0 la oportunidad de la compensacin y su cuant$a se eval=an por
una autoridad independiente y se determina su idoneidad o falta de idoneidad0 y si pueden
inducir a una persona a participar en un ensayo cl$nico por ra1ones diferentes a las del avance de
la ciencia+
199
para e2presar su consentimiento+ )s$0 la investigacin sobre una persona incapa1
de obrar0 salvo !ue0 en atencin a su grado de discernimiento0 la resolucin
#udicial de incapacitacin le autori1ase para prestar su consentimiento a la
investigacin0 =nicamente podr/ ser reali1ada si concurren las siguientes
condiciones4 Bi6 !ue los resultados de la investigacin puedan producir
beneficios reales o directos para su saludM Bii6 !ue no se pueda reali1ar una
investigacin de eficacia comparable en individuos capaces de otorgar su
consentimientoM Biii6 !ue la persona !ue vaya a participar en la investigacin
haya sido informada por escrito de sus derechos y de los l$mites prescritos en
esta 3ey y la normativa !ue la desarrolle para su proteccin0 a menos !ue esa
persona no est en situacin de recibir la informacinM Biv6 !ue los representantes
legales de la persona !ue vaya a participar en la investigacin0 !ue tendr/n en
cuenta los deseos u ob#eciones previamente e2presados por la persona afectada0
hayan prestado su consentimiento por escrito0 despus de haber recibido la
informacin+
n el caso de !ue sea previsible !ue la investigacin no vaya a producir
resultados en beneficio directo para la salud0 la investigacin slo podr/ ser
autori1ada si concurren las siguientes condiciones4 Bi6 !ue la investigacin tenga
el ob#eto de contribuir0 a travs de me#oras significativas en la comprensin de la
enfermedad o condicin del individuo0 a un resultado beneficioso para otras
personas de la misma edad o con la misma enfermedad o condicin0 en un pla1o
ra1onableM Bii6 !ue la investigacin entra%e un riesgo y una carga m$nimos para
el individuo participanteM Biii6 !ue la autori1acin de la investigacin se ponga en
conocimiento del ?inisterio &iscal+
n el campo de la investigacin biomdica no slo se protege a la
persona con discapacidad legalmente incapacitada mediante esa pretericin en
caso de !ue el ensayo cl$nico pueda reali1arse e2clusivamente con personas
capaces de otorgar el consentimiento0 sino !ue tambin se protege al
preembrin al limitar las intervenciones !ue pueden reali1arse sobre el mismo y0
de ese modo0 previniendo la posible eliminacin total de la diversidad funcional+
)s$0 por e#emplo0 el art+ 58 3ey 5:J,--> regula las tcnicas teraputicas !ue
pueden reali1arse en el preembrin y se%ala !ue Ecual!uier intervencin con
fines teraputicos sobre el preembrin vivo in vitro slo podr/ tener la finalidad
de tratar una enfermedad o impedir su transmisin0 con garant$as ra1onables y
contrastadasF+ Dicha terapia slo podr/ autori1arse si Bi6 la pare#a o0 en su caso0
la mu#er sola ha sido debidamente informada sobre los procedimientos0 pruebas
diagnsticas0 posibilidades y riesgos de la terapia propuesta y las hayan aceptado
previamenteM Bii6 se trata de patolog$as con un diagnstico preciso0 de pronstico
grave o muy grave0 y !ue ofre1can posibilidades ra1onables de me#or$a o
curacinM Biii6 no se modifi!uen los caracteres hereditarios no patolgicos ni se
bus!ue la seleccin de los individuos o de la ra1a+ 7i nos atenemos a las
condiciones establecidas para permitir una intervencin en el preembrin vivo in
200
vitro0 no parece !ue la discapacidad sea una causa de discriminacin ya !ue la
ley solo permite !ue se traten enfermedades graves o muy graves y !ue se
impida la transmisin de enfermedades graves o muy graves0 !uedando vedada
la modificacin de caracteres hereditarios !ue no sean patolgicos y la seleccin
de los individuos+ )s$0 por e#emplo0 la seleccin de se2o slo se permite si con
ello se evita la transmisin de una enfermedad o de un caracteres hereditarios
patolgico Bcomo pueden ser la hemofilia0 el s$ndrome de Korlin0 el albinismo0
la distrofia muscular de Duchenne6+
Podr$a pensarse en la posibilidad de e2cluir en general la discapacidad de
todo tipo de investigacin biomdica pero en ese caso se estar$an congelando los
posibles avances cient$ficos !ue podr$an me#orar la vida de las personas con
discapacidad o su integracin en la sociedad y les estar$amos privando del
derecho a disfrutar de los beneficios de los avances cient$ficos Bart+ ,@ de la
Declaracin 'niversal de Derechos Humanos y art+ 5<+5+b del Pacto
Internacional de Derechos conmicos0 7ociales y Culturales60 lo cual estar$a en
contra de lo establecido en la propia Convencin y en el apartado 5- del
Comentario Keneral nU < B5AA-6 relativo a la discapacidad
8:
+ 7i se e2cluyese la
discapacidad en general o a todas las personas con discapacidad legalmente
incapacitadas de la investigacin biomdica no tendr$a sentido0 por e#emplo0
financiar con fondos p=blicos o privados los estudios cient$ficos !ue tratan de
encontrar una terapia para la esclerosis lateral amiotrfica0 la cual es una
patolog$a rara neurodegenerativa0 ine2orablemente progresiva y r/pidamente
mortal !ue se caracteri1a por la degeneracin de las neuronas motoras superiores
e inferiores del cerebro y la mdula espinal+ 3as personas !ue tienen esta
patolog$a presentan debilidad muscular progresiva de las e2tremidades0 cuello0
m=sculos respiratorios y pares craneales motores0 y cl$nicamente da lugar a una
tetraple#ia con presencia de disfagia0 disartria y disnea+ Creo !ue la inclusin
con restricciones es respetuosa con los derechos de las personas con
discapacidad0 en especial si han sido legalmente incapacitadas0 ya !ue parte del
presupuesto de !ue sin el consentimiento de la persona afectada0 el cual se
obtendr/ adoptando todas las medidas de apoyo !ue sean necesarias0 no es
posible la inclusin en un ensayo cl$nico o el inicio de un tratamiento mdico+
"bviamente0 atendiendo al tipo de discapacidad y al grado de desarrollo de la
misma0 deber/ a#ustarse cmo se transmitir/ la informacin0 cmo manifestar/ el
consentimiento y !u medidas de apoyo ser/n necesarias+ )dem/s0 no debe
olvidarse !ue los avances tcnicos pueden llegar a resolver algunos dilemas
ticos !ue se plantean en la actualidad+ Por otro lado0 mantener la e2clusin
absoluta de las personas con discapacidad !ue han sido incapacitadas legalmente
8:
EB+++6 according to a report by the 7ecretaryOKeneral0 developments over the past
decade in both developed and developing countries have been especially unfavourable from the
perspective of persons Yith disabilities4 Z+++ current economic and social deterioration0 marLed by
loYOgroYth rates0 high unemployment0 reduced public e2penditure0 current structural ad#ustment
programmes and privati1ation0 have negatively affected programmes and services +++ If the
present negative trends continue0 there is the risL that Gpersons Yith disabilitiesH may
increasingly be relegated to the margins of society0 dependent on ad hoc support+ZF+
201
o de la discapacidad en general de cual!uier tipo de investigacin biomdica
significar$a reformar toda la pol$tica de fomento y promocin0 planificacin0
evaluacin y coordinacin de dicha investigacin en spa%a+
3as garant$as establecidas hasta este momento mediante la inclusin con
restricciones creo !ue son adecuadas aun!ue su eficacia slo puede lograrse si
complementa con una sensible me#ora en el tema de la obtencin y el valor !ue
se le otorga al consentimiento dado por una persona con discapacidad !ue ha
sido incapacitada legalmente0 en especial de las personas con discapacidad
sensorial0 mental e intelectual+ s preciso reconocer de forma rotunda y sin
ning=n tipo de paliativo !ue en el /mbito de la investigacin biomdica e2isten
en la actualidad serios problemas tanto a la hora de obtener el consentimiento de
las personas con discapacidad !ue han sido incapacitadas legalmente como a la
hora de acceder a la informacin !ue posibilitar$a otorgar un consentimiento
informado pues no se cuenta con las medidas de apoyo suficientes y necesarias
!ue posibilitar$an el reconocimiento #unto a la capacidad legal de la capacidad de
obrar+ s en este /mbito donde el enfrentamiento con los principios establecidos
en la Convencin0 en particular con su art$culo 5,0 es m/s claro y evidente+ )s$0
respecto al *"+s%+t!'!%+t"0 cabe se%alar !ue la norma b/sica es la 3ey :5J,--,0
de )utonom$a del Paciente y Derechos y "bligaciones en materia de
Informacin y Documentacin Cl$nica0 aun!ue tambin encontramos referencias
en la 3ey 5:J,--@ y el DD ,,8J,--:+ n todas estas normas0 a e2cepcin de
algunas referencias aisladas !ue pueden encontrarse en la 3ey 5:J,--@0 se parte
de !ue el consentimiento slo pueden otorgarlo las personas capaces y el
legislador ha considerado !ue entre ellas no se encuentran las personas con
discapacidad incapacitadas legalmente y por ello0 como podr/ comprobarse0 no
ha dispuesto la necesidad de establecer medidas de apoyo o de garanti1ar su
eficacia sino !ue simplemente ha contemplado el consentimiento por
representacin+ stas normas no contemplan pr/cticamente nunca tipo alguno de
medidas de apoyo o de salvaguardias para garanti1ar !ue las personas con
discapacidad incapacitadas legalmente sean !uienes verdaderamente otorguen el
consentimiento+ )s$0 el art+ 8 3ey :5J,--, define el consentimiento informado
como Ela conformidad libre0 voluntaria y consciente de un paciente0 manifestada
en el pleno uso de sus facultades despus de recibir la informacin adecuada0
para !ue tenga lugar una actuacin !ue afecta a su saludF+ ?/s adelante los arts+
. y A 3ey :5J,--, se ocupan de las cuestiones relativas al consentimiento
informado y al consentimiento por representacin+ )l respecto se se%ala !ue toda
actuacin en el /mbito de la salud de un paciente necesita el consentimiento
libre y voluntario del afectado0 una ve1 !ue0 recibida la informacin0 haya
valorado las opciones propias del caso+ l consentimiento se otorgar/ por
representacin en los siguientes supuestos4 Bi6 cuando el paciente no sea capa1
de tomar decisiones0 a criterio del mdico responsable de la asistencia0 o su
estado f$sico o ps$!uico no le permita hacerse cargo de su situacinM Bii6 cuando
el paciente est incapacitado legalmente+ n ambos casos0 si el paciente carece
202
de representante legal0 el consentimiento lo prestar/n las personas vinculadas a
l por ra1ones familiares o de hecho+ De igual forma0 en ambos casos0 la
prestacin del consentimiento por representacin deber/ ser adecuada a las
circunstancias y proporcionada a las necesidades !ue haya !ue atender0 siempre
en favor del paciente y con respeto a su dignidad personal0 y se deber/ asegurar
!ue el paciente participe en la medida de lo posible en la toma de decisiones a lo
largo del proceso sanitario+ l problema !ue podr$a plantearse con estos art$culos
es !ue el personal sanitario !ue atiende a las personas con discapacidad0 en
especial si la discapacidad es mental o intelectual0 considere !ue stas0 aun!ue
no estn incapacitadas legalmente0 no son capaces de tomar decisiones por!ue0 a
criterio del personal sanitario responsable de la asistencia0 su estado f$sico o
ps$!uico le impide hacerse cargo de su situacin y opten por solicitar el
consentimiento a las personas vinculadas a ellas por ra1ones familiares o de
hecho+ Por otro lado0 respecto a la prevencin de !ue el paciente debe participar
en la medida de lo posible en la toma de decisiones a lo largo del proceso
sanitario0 no se aclara !u valor va a tener dicha participacin si de simple
asentimiento0 lo cual contravendr$a el sentido de la Convencin0 o de verdadero
consentimiento+
n el DD ,,8J,--: nos encontramos una situacin similar ya !ue el art+
,+m define el consentimiento informado como Ela decisin0 !ue debe figurar por
escrito y estar fechada y firmada0 de participar en un ensayo cl$nico adoptada
voluntariamente por una persona capa1 de dar su consentimiento tras haber sido
debidamente informada y documentada acerca de su naturale1a0 importancia0
implicaciones y riesgosF+ 3as personas con discapacidad incapacitadas
legalmente no se incluyen entre las personas capaces ya !ue el art+ @ se%ala !ue
el su#eto del ensayo deber/ otorgar su consentimiento despus de haber
entendido0 mediante una entrevista previa con el investigador o un miembro del
e!uipo de investigacin0 los ob#etivos del ensayo0 sus riesgos e inconvenientes0
as$ como las condiciones en las !ue se llevar/ a cabo0 y despus de haber sido
informado de su derecho a retirarse del ensayo en cual!uier momento sin !ue
ello le ocasione per#uicio alguno+ Cuando el su#eto del ensayo no sea una
persona capa1 para dar su consentimiento o no est en condiciones de hacerlo0 la
decisin deber/ adoptarse0 teniendo en cuenta !ue Bi6 deber/ obtenerse el
consentimiento informado de su representante legal0 tras haber sido informado
sobre los posibles riesgos0 incomodidades y beneficios del ensayo+ l
consentimiento deber/ refle#ar la presunta voluntad del su#eto y podr/ ser
retirado en cual!uier momento sin per#uicio para ste+ Bii6 Cuando las
condiciones del su#eto lo permitan0 este deber/ prestar adem/s su consentimiento
para participar en el ensayo0 despus de haber recibido toda la informacin
pertinente adaptada a su nivel de entendimiento+ n este caso0 el investigador
deber/ tener en cuenta la voluntad de la persona incapa1 de retirarse del ensayo+
l problema !ue podr$a plantearse con estos art$culos es el mismo !ue rese%aba
m/s arriba4 !ue el personal sanitario !ue atiende a las personas con
203
discapacidad0 en especial si la discapacidad es mental o intelectual0 considere
!ue stas0 aun!ue no estn incapacitadas legalmente0 no son capaces de tomar
decisiones por!ue0 a criterio del personal sanitario responsable de la asistencia0
su estado f$sico o ps$!uico le impide hacerse cargo de su situacin y opten por
solicitar el consentimiento a las personas vinculadas a ellas por ra1ones
familiares o de hecho+
)s$0 tanto en la 3ey :5J,--, como en el DD ,,8J,--: a la persona con
discapacidad !ue ha sido incapacitada legalmente se le sigue asignando un lugar
secundario ya !ue no consiente sino !ue simplemente asiente o disiente0 y
algunas de las previsiones normativas adem/s de ser indeterminadas son
bastante ambiguas y no garanti1an suficientemente la autonom$a de la voluntad
y0 por ende0 afectan a la dignidad humana+
Por =ltimo0 la 3ey 5:J,--@ a pesar de ser la =ltima en llegar y de incluir
algunas referencias aisladas a la accesibilidad y a la e2tensin de la sentencia
#udicial0 no rompe con el antiguo paradigma basado en la negacin de la
condicin de su#eto de derecho a la persona con discapacidad !ue ha sido
incapacitada legalmente+ n este sentido0 el art+ : establece !ue deber/
respetarse la libre autonom$a de las personas !ue puedan participar en una
investigacin biomdica0 para lo !ue ser/ preciso !ue hayan prestado
previamente su consentimiento e2preso y escrito una ve1 recibida la informacin
adecuada en condiciones y formatos accesibles apropiados a sus necesidades+ )
pesar de este avance0 se reiteran vie#as ideas ya !ue dispone !ue se otorgar/ el
consentimiento por representacin cuando la persona est incapacitada
legalmente y no contempla la necesidad de adoptar medidas de apoyo !ue
garanti1ar$an !ue a!ulla pudiera participar activamente en el proceso de toma
de decisin0 lo cual de#a sin sentido las previsiones legales !ue se%alan !ue la
prestacin del consentimiento por representacin ser/ proporcionada a la
investigacin a desarrollar0 !ue la investigacin se efectuar/ con respeto a la
dignidad de la persona y en beneficio de su salud0 y !ue las personas
incapacitadas participar/n en la medida de lo posible y seg=n su edad y
capacidades en la toma de decisiones a lo largo del proceso de investigacin+
n cuanto a la )**%s!#!&!) ) &) !+3"$')*!-+0 a pesar de la previsin
!ue contiene el art+ :+5 3ey 5:J,--@ de !ue la informacin se prestar/ a las
personas con discapacidad en condiciones y formatos accesibles apropiados a
sus necesidades0 la regla general en el /mbito de la salud0 la sanidad y la
investigacin es !ue la informacin se transmita de forma oral o escrita0
dependiendo de la seriedad del procedimiento o de la terapia y de la mayor o
menor duda acerca de la obtencin de un determinado resultado+ )s$0 por
e#emplo0 el art+ 5-+, 3ey :5J,--, se%ala !ue el mdico responsable deber/
ponderar en cada caso !ue cuanto m/s dudoso sea el resultado de una
intervencin m/s necesario resulta el previo consentimiento por escrito del
paciente0 y el art+ :+5 3ey :5J,--, se%ala !ue la regla general es !ue la
204
informacin se transmita verbalmente+ Por su parte en el DD ,,8J,--:0 al ser el
ensayo cl$nico con medicamentos un procedimiento invasivo muy serio0 se
impone el car/cter escrito de la informacin+ )s$0 el art+ @+, se%ala !ue el su#eto
del ensayo deber/ otorgar su consentimiento despus de haber entendido0
mediante una entrevista previa con el investigador o un miembro del e!uipo de
investigacin0 los ob#etivos del ensayo0 sus riesgos e inconvenientes0 as$ como
las condiciones en las !ue se llevar/ a cabo+ l consentimiento se documentar/
mediante una ho#a de informacin para el su#eto y el documento de
consentimiento+ 3a ho#a de informacin contendr/ =nicamente informacin
relevante0 e2presada en trminos claros y comprensibles para los su#etos0 y
estar/ redactada en la lengua propia del su#eto+ Pues bien0 la e2periencia pr/ctica
muestra !ue0 en especial0 las ho#as de informacin ya sean de terapias o
tratamientos protocolari1ados o de ensayos cl$nicos con medicamentos no son
accesibles ni para las personas con discapacidad ni para las personas !ue no son
consideradas como discapacitadas+ 7on documentos demasiado e2tensos0 con un
lengua#e incomprensible0 !ue informan de cuestiones muchas veces secundarias0
con un esp$ritu defensivo m/s !ue de colaboracin+
l acceso a la informacin tambin plantea el problema de !uin tiene
derecho al acceso+ 3a informacin sobre la salud es uno de los datos de car/cter
personal m/s sensibles !ue puede e2istir0 habida cuenta de !ue cada ve1 m/s
esos datos contienen informacin gentica !ue no slo afecta a una persona sino
a todas a!uellas con la !ue e2iste cierta consaguinidad+ Pues bien0 en el caso de
las personas con discapacidad !ue ha sido incapacitadas0 la facultad de e#ercer
ese acceso se de#a a criterio del mdico Bart+ <+8 3ey :5J,--,6 y eso significa
!ue se viola el derecho a la intimidad Bart+ @ 3ey :5J,--,6 al informarse y
permitirse el acceso a terceras personas+ sto supone la vulneracin del derecho
a la intimidad recogido en el art+ 5. de la Constitucin espa%ola y0 por ende0 de
la 3ey "rg/nica 5<J5AAA0 de Proteccin de Datos de Car/cter Personal0 y del
Deal Decreto 5@,-J,--@0 !ue es el reglamento de desarrollo de la 3ey "rg/nica
5<J5AAA+
Por lo !ue se refiere a los t$)t)'!%+t"s '1!*"s la principal norma
afectada es el DD 5-8-J,-->0 por el !ue se establece la cartera de servicios
comunes del 7istema (acional de 7alud0 as$ como las normas e!uivalentes en
las Comunidades )utnomas+ 3a 3ey 5:J5A.>0 Keneral de 7anidad0 se%ala0 en
su art+ 8+,0 !ue el acceso y las prestaciones sanitarias se reali1ar/n en
condiciones de igualdad efectiva+ Por su parte0 el DD >8J5AA<0 sobre ordenacin
de prestaciones sanitarias del 7istema (acional de 7alud0 ya defini los derechos
de los usuarios del sistema sanitario a la proteccin de la salud al regular0 de
forma genrica0 las prestaciones facilitadas por el sistema sanitario p=blico+ 3a
3ey 5>J,--80 de Cohesin y Calidad del 7istema (acional de 7alud0 en su art+
@+5 establece !ue el cat/logo de prestaciones del 7istema (acional de 7alud
tiene por ob#eto garanti1ar las condiciones b/sicas y comunes para una atencin
205
integral0 continuada y en el nivel adecuado de atencinM !ue se consideran
prestaciones de atencin sanitaria del 7istema (acional de 7alud los servicios o
con#unto de servicios preventivos0 diagnsticos0 teraputicos0 de rehabilitacin y
de promocin y mantenimiento de la salud dirigidos a los ciudadanosM y se%ala0
por =ltimo0 las prestaciones !ue comprender/ el cat/logo+ l art+ . de la citada
ley contempla !ue las prestaciones sanitarias del cat/logo se har/n efectivas
mediante la cartera de servicios comunes+ 7er/ necesario0 por lo tanto0 dedicar
unas l$neas a anali1ar si estas normas estatales y autonmicas contribuyen a la
consecucin del nivel de proteccin del derecho a la salud m/s alto posible+
l art+ 5 DD 5-8-J,--> se%ala !ue su ob#eto es establecer el contenido de
la cartera de servicios comunes de las prestaciones sanitarias de salud p=blica0
atencin primaria0 atencin especiali1ada0 atencin de urgencia0 prestacin
farmacutica0 ortoprotsica0 de productos dietticos y de transporte sanitario0 y
en el art+ , DD 5-8-J,--> define la cartera de servicios comunes como Eel
con#unto de tcnicas0 tecnolog$as o procedimientos0 entendiendo por tales cada
uno de los mtodos0 actividades y recursos basados en el conocimiento y
e2perimentacin cient$fica0 mediante los !ue se hacen efectivas las prestaciones
sanitariasF+ 7e se%ala !ue los usuarios del 7istema (acional de 7alud tendr/n
acceso a la cartera de servicios comunes !ue se especifica en los ane2os del DD
5-8-J,--> Esiempre !ue e2ista una indicacin cl$nica y sanitaria para ello0 en
condiciones de igualdad efectiva0 al margen de !ue se disponga o no de una
tcnica0 tecnolog$a o procedimiento en el /mbito geogr/fico en el !ue residan+
3os servicios de salud !ue no puedan ofrecer alguna de las tcnicas0 tecnolog$as
o procedimientos contemplados en esta cartera en su /mbito geogr/fico
establecer/n los mecanismos necesarios de canali1acin y remisin de los
usuarios !ue lo precisen al centro o servicio donde les pueda ser facilitado0 en
coordinacin con el servicio de salud !ue lo proporcioneF+ )s$0 se concreta m/s
adelante0 el acceso a las prestaciones sanitarias del 7istema (acional de 7alud0
detalladas en la cartera de servicios comunes0 Ese garanti1ar/ con independencia
del lugar del territorio nacional en el !ue se encuentren en cada momento los
usuarios del sistema0 atendiendo especialmente a las singularidades de los
territorios insulares y de las Ciudades de Ceuta y ?elillaF
8<
+ l art+ : DD
5-8-J,--> se%ala tres deberes a los profesionales sanitarios4 Bi6 el deber de hacer
un uso racional de los recursos diagnsticos y teraputicos a su cargo0 evitando
su inadecuada utili1acinM Bii6 el deber de respetar la personalidad0 dignidad e
intimidad de las personas a su cuidado y su participacin en las decisiones !ue
les afectenM Biii6 el deber de ofrecer una informacin suficiente y adecuada para
!ue a!ullas puedan e#ercer su derecho al consentimiento sobre dichas
8<
'no de los e2pertos e2ternos se%ala en su informe los problemas !ue e2isten a la hora
de hacer efectiva la cartera de prestaciones derivados de la diferente regulacin en cada
Comunidad )utnoma+ Posiblemente esta cuestin sea m/s de $ndole administrativa y deber$a
estudiarse en el /mbito de los 7ervicios P=blicos+ )!u$ slo cabe resaltar !ue la filosof$a !ue
inspira al sistema ideado por el legislador es otra bien distinta ya !ue se pretende !ue haya
igualdad entre todos los ciudadanos y la m/2ima homogeneidad entre las Comunidades
)utnomas0 y !ue no se produ1can en ning=n caso situaciones de indefensin o desamparo+
206
decisiones0 de acuerdo con lo regulado por la 3ey :5J,--, y respetando la 3ey
"rg/nica 5<J5AAA+
Por otro lado0 el art+ 8 DD 5-8-J,--> se%ala !ue los servicios Etienen la
consideracin de b/sicos y comunes0 entendiendo por tales los necesarios para
llevar a cabo una atencin sanitaria adecuada0 integral y continuada a todos los
usuarios del 7istema (acional de 7aludF+ De tal forma !ue la cartera de
servicios comunes del 7istema (acional de 7alud Edebe garanti1ar la atencin
integral y la continuidad de la asistencia prestada a los usuarios0
independientemente del nivel asistencial en el !ue se les atienda en cada
momentoF+ l art+ < se%ala para la definicin0 detalle y actuali1acin de la
cartera de servicios comunes !ue Ese tendr/ en cuenta la seguridad0 eficacia0
eficiencia0 efectividad y utilidad teraputicas de las tcnicas0 tecnolog$as y
procedimientos0 as$ como las venta#as y alternativas asistenciales0 el cuidado de
grupos menos protegidos o de riesgo y las necesidades sociales0 y su impacto
econmico y organi1ativoF+ Para ello se basa en una serie de criterios y
re!uisitos+ )s$0 previamente a su inclusin en la cartera0 las tcnicas0 tecnolog$as
o procedimientos !ue para su reali1acin precisen utili1ar un medicamento0
producto sanitario0 producto diettico u otro tipo de producto0 resulta
imprescindible !ue Bi6 los medicamentos estn autori1ados para su
comerciali1acin de acuerdo con la legislacin vigente0 y se utilicen conforme a
las especificaciones de su ficha tcnica autori1adaM Bii6 los productos sanitarios0
incluidos los implantes y los reactivos para diagnstico in vitro0 cuenten con el
marcado C para la indicacin de !ue se trate0 as$ como los restantes re!uisitos
!ue establece el DD :5:J5AA>0 por el !ue se regulan los productos sanitarios
8>
0 y
dem/s normativa de aplicacinM Biii6 los productos dietticos estn inscritos en el
Degistro Keneral 7anitario de )limentos como alimentos dietticos destinados a
usos mdicos especialesM Biv6 los dem/s productos sometidos a regulacin
espec$fica cumplan la respectiva normativa vigente !ue les sea de aplicacin+
3as tcnicas0 tecnolog$as o procedimientos para ser incluidos como parte
de la cartera de servicios comunes del 7istema (acional de 7alud0 deber/n Bi6
contribuir de forma efica1 a la prevencin0 al diagnstico o al tratamiento de
enfermedades0 a la conservacin o me#ora de la esperan1a de vida0 al
autovalimiento o a la eliminacin o disminucin del dolor y el sufrimientoM Bii6
aportar una me#ora0 en trminos de seguridad0 eficacia0 efectividad0 eficiencia o
utilidad demostrada0 respecto a otras alternativas facilitadas actualmenteM Biii6
cumplir las e2igencias !ue estable1ca la legislacin vigente en el caso de !ue
incluyan la utili1acin de medicamentos0 productos sanitarios u otros productos+
(o se incluir/n en la cartera de servicios comunes a!uellas tcnicas0
tecnolog$as o procedimientos Bi6 cuya contribucin efica1 a la prevencin0
diagnstico0 tratamiento0 rehabilitacin o curacin de las enfermedades0
8>
Iid+ 3ey ,AJ,-->0 de Karant$as y 'so Dacional de los ?edicamentos y Productos
7anitarios+
207
conservacin o me#ora de la esperan1a de vida0 autonom$a y eliminacin o
disminucin del dolor y el sufrimiento no est suficientemente probadaM Bii6 !ue
se encuentren en fase de investigacin cl$nica0 salvo los autori1ados para uso
compasivoM Biii6 !ue no guarden relacin con enfermedad0 accidente o
malformacin congnitaM Biv6 !ue tengan como finalidad meras actividades de
ocio0 descanso0 confort0 deporte o me#ora esttica o cosmtica0 uso de aguas0
balnearios o centros residenciales u otras similares+ 9ampoco se incluir/n la
reali1acin de reconocimientos y e2/menes o pruebas biolgicas
voluntariamente solicitadas o reali1adas por inters de terceros+ 3a e2clusin de
una tcnica0 tecnolog$a o procedimiento incluido en la cartera de servicios
comunes se llevar/ a cabo cuando Bi6 se evidencie su falta de eficacia0
efectividad o eficiencia0 o !ue el balance entre beneficio y riesgo sea
significativamente desfavorableM Bii6 haya perdido su inters sanitario como
consecuencia del desarrollo tecnolgico y cient$fico o no haber demostrado su
utilidad sanitariaM Biii6 de#e de cumplir los re!uisitos establecidos por la
legislacin vigente+
Por todo lo anterior0 a la vista de los )ne2os del DD 5-8-J,--> y de las
reivindicaciones espec$ficas no contempladas en la cartera de servicios
8@
0 creo
!ue puede discutirse si las personas con discapacidad en spa%a go1an del
derecho a la proteccin a la salud con el m/s alto nivel posible mediante el
con#unto de tcnicas0 tecnolog$as o procedimientos0 entendiendo por tales cada
uno de los mtodos0 actividades y recursos basados en el conocimiento y
e2perimentacin cient$fica0 mediante los !ue se hacen efectivas las prestaciones
sanitarias0 !ue componen la cartera de servicios comunes+ n aras de una
discusin serena y sensata es interesante tener en cuenta el Comentario Keneral
5: dictado por el Conse#o conmico y 7ocial de la "rgani1acin de (aciones
37
)s$0 por e#emplo0 cuando se trata de prtesis e2ternas no se consideran incluidas las
estructuras y articulaciones elaboradas en titanio yJo fibra de carbono yJo con control por
microprocesadorM tampoco se incluyen los pies protsicos de Egran almacenamiento de energ$aF
ni las sillas de ruedas manuales con ruedas grandes delanteras maniobradas por los dos bra1os0
las sillas de ruedas propulsadas con el pie0 las sillas de ruedas de fibra de carbono yJo titanio y
las sillas de ruedas con motor0 salvo las sillas de ruedas con motor elctrico y direccin elctrica
para pacientes con limitaciones funcionales graves del aparato locomotor por enfermedad0
malformacin o accidente !ue cumplan todos y cada uno de los re!uisitos siguientes4 Bi6
incapacidad permanente para la marcha independienteM Bii6 incapacidad funcional permanente
para la propulsin de sillas de ruedas manuales con las e2tremidades superioresM Biii6 suficiente
capacidad visual0 mental y de control !ue les permita el mane#o de sillas de ruedas elctricas y
ello no suponga un riesgo a%adido para su integridad y la de otras personas+ ntre el listado de
servicios incluidos tambin es posible encontrar algunos en los !ue se establece una aportacin
econmica del usuario Bentre 5, y 8> euros6+ 'no de los e2pertos e2ternos se%ala la importancia
!ue tiene la estrategia en salud mental y la carencia !ue e2iste en la cartera de servicios comunes
lo cual afecta negativamente a las personas con discapacidad mental+ n efecto0 la salud mental
es la gran olvidada del sistema sanitario+ n spa%a e2iste un gran vac$o tanto a nivel #ur$dico
como a nivel sociosanitario+ De ah$ !ue una de las reivindicaciones sea la de !ue se promulgue
una /e! -sica de &alud 0ental+ 7obre las pol$ticas p=blicas en esta materia vase el documento
strategias en &alud 0ental del &istema ,acional de &alud de ,-->+ "tro de los e2pertos
e2ternos se%ala la importancia !ue tienen las enfermedades raras0 esto es0 a!uellas enfermedades0
incluidas las de origen gentico0 con peligro de muerte o de invalide1 crnica !ue tienen una
frecuencia o prevalencia ba#a Bmenos de < casos por cada 5-+--- personas6+
208
'nidas en agosto de ,---+ n este documento interpretativo del Pacto
Internacional de Derechos conmicos0 7ociales y Culturales se se%ala !ue el
derecho a la proteccin de la salud implica !ue debe tenerse en cuenta la
e2istencia de un sistema de proteccin de la salud !ue brinde a las personas
oportunidades iguales para disfrutar del ms alto nivel posible de salud+ l
concepto m/s alto nivel posible de salud tiene en cuenta tanto las condiciones
biolgicas y socioeconmicas esenciales de la persona como los recursos con
!ue cuenta el stado+ 7i centramos nuestra mirada e2clusivamente en dichos
recursos0 el derecho a la proteccin de la salud debe entenderse como un derecho
al disfrute de toda una gama de facilidades0 bienes0 servicios y condiciones
necesarios para alcan1ar el m/s alto nivel posible de salud+ n este sentido0
dicho nivel se alcan1ar/ atendiendo a los siguientes elementos !ue son
esenciales0 est/n interrelacionados y cuya aplicacin depender/ de las
condiciones prevalecientes en un determinado stado4
Bi6 Disponibilidad+ Cada stado deber/ contar con un n=mero
suficiente de establecimientos0 bienes y servicios p=blicos de
salud y centros de atencin de la salud0 as$ como de
programas+ 3a naturale1a precisa de los establecimientos0
bienes y servicios depender/ de diversos factores0 en
particular el nivel de desarrollo de cada stado+
Bii6 'ccesibilidad+ 3os establecimientos0 bienes y servicios de
salud deben ser accesibles a todos0 sin discriminacin alguna0
dentro de la #urisdiccin del stado+ 3a accesibilidad presenta
cuatro dimensiones superpuestas4 Ba6 (o discriminacin4 los
establecimientos0 bienes y servicios de salud deben ser
accesibles0 de hecho y de derecho0 a los sectores m/s
vulnerables y marginados de la poblacin0 sin discriminacin
alguna por cual!uiera de los motivos prohibidosM Bb6
)ccesibilidad f$sica4 los establecimientos0 bienes y servicios
de salud deber/n estar al alcance geogr/fico de todos los
sectores de la poblacin0 en especial los grupos vulnerables o
marginados0 como las minor$as tnicas y poblaciones
ind$genas0 las mu#eres0 los ni%os0 los adolescentes0 las
personas mayores0 las personas con discapacidades y las
personas con IIHJ7ID)+ 3a accesibilidad tambin implica
!ue los servicios mdicos y los factores determinantes b/sicos
de la salud0 como el agua limpia potable y los servicios
sanitarios adecuados0 se encuentran a una distancia geogr/fica
ra1onable0 incluso en lo !ue se refiere a las 1onas rurales+
)dem/s0 la accesibilidad comprende el acceso adecuado a los
edificios para las personas con discapacidadesM Bc6
)ccesibilidad econmica Base!uibilidad64 los
establecimientos0 bienes y servicios de salud deber/n estar al
209
alcance de todos+ 3os pagos por servicios de atencin de la
salud y servicios relacionados con los factores determinantes
b/sicos de la salud deber/n basarse en el principio de la
e!uidad0 a fin de asegurar !ue esos servicios0 sean p=blicos o
privados0 estn al alcance de todos0 incluidos los grupos
socialmente desfavorecidos+ 3a e!uidad e2ige !ue sobre los
hogares m/s pobres no recaiga una carga desproporcionada0
en lo !ue se refiere a los gastos de salud0 en comparacin con
los hogares m/s ricosM Bd6 )cceso a la informacin4 ese
acceso comprende el derecho de solicitar0 recibir y difundir
informacin e ideas acerca de las cuestiones relacionadas con
la salud+ Con todo0 el acceso a la informacin no debe
menoscabar el derecho de !ue los datos personales relativos a
la salud sean tratados con confidencialidad+
Biii6 'ceptabilidad+ 9odos los establecimientos0 bienes y servicios
de salud deber/n ser respetuosos de la tica mdica y
culturalmente apropiados0 es decir respetuosos de la cultura
de las personas0 las minor$as0 los pueblos y las comunidades0
a la par !ue sensibles a los re!uisitos del gnero y el ciclo de
vida0 y deber/n estar concebidos para respetar la
confidencialidad y me#orar el estado de salud de las personas
de !ue se trate+
Biv6 Calidad+ )dem/s de aceptables desde el punto de vista
cultural0 los establecimientos0 bienes y servicios de salud
deber/n ser tambin apropiados desde el punto de vista
cient$fico y mdico y ser de buena calidad+ llo re!uiere0
entre otras cosas0 personal mdico capacitado0 medicamentos
y e!uipo hospitalario cient$ficamente aprobados y en buen
estado0 agua limpia potable y condiciones sanitarias
adecuadas
8.
+
8.
Despecto a estos re!uisitos0 los e2pertos e2ternos consideran !ue en spa%a no e2iste
el nivel m/s alto posible de proteccin del derecho a la salud Epor cuanto hay aspectos !ue
discriminan0 en el sentido de acceso a la salud a las personas con discapacidad0 por cuanto0 debe
incluir dos aspectos0 el acceso a la misma y la definicin de /mbitos espec$ficos de salud hasta el
m/2imo todas sus particularidades0 es decir0 si una persona necesita rehabilitacin crnica por su
tipo de discapacidad0 para me#orar0 cuidar y potenciar la parte no afectada de su cuerpo0 si ese
acceso no se le da0 estamos ante una restriccin del derecho a la salud definida por la "?7+
n este sentido0 la regulacin de la rehabilitacin como funcional0 de#a fuera de la
proteccin del /mbito de la salud de determinadas discapacidades !ue necesitar$a rehabilitacin
de mantenimiento+ Por poner un e#emplo e!uivaldr$a a !ue una persona cuya herida no va a
cicatri1ar se estipulara !ue no se le reali1an m/s curas+ Pues bien0 esto sucede en el /mbito de la
rehabilitacin+
Por otro lado0 en cuanto a las prestaciones ortoprotsicas0 definidas e incluidas en el
/mbito de la salud0 se ha hecho notar !ue el actual sistema adolece de deficiencias+ )s$0 en el
/mbito de las prestaciones ortoprotsicas0 hay tres cuestiones pendientes de abordar4
a6 pla1os de renovacinJreposicin4 )ctualmente se produce una dilacin0 seg=n
CC+))+0 entre el tiempo de reposicin y el tiempo de garant$a0 por lo !ue al ser el primero
mayor0 si la ayuda tcnica se estropea y est/ fuera de garant$a0 la reparacin tendr$a !ue hacerla
el usuario asumiendo el coste+ Por otra parte0 los tiempos de reposicin no tienen en cuenta0 de
210
7i bien es cierto este derecho tiene una aplicacin progresiva0 tambin es
cierto !ue impone a los stados obligaciones de efecto inmediato0 como puede
ser la garant$a de !ue ese derecho ser/ e#ercido sin discriminacin alguna+ 3a
reali1acin progresiva del derecho a la salud a lo largo de un determinado
per$odo no debe interpretarse en el sentido de !ue priva de todo contenido
significativo las obligaciones de los stados+ )ntes al contrario0 la reali1acin
progresiva significa !ue los stados tienen la obligacin concreta y constante de
avan1ar lo m/s e2pedita y efica1mente posible hacia la plena reali1acin+ )s$0
e2iste una fuerte presuncin de !ue no son permisibles las medidas regresivas
adoptadas en relacin con el derecho a la salud+ 7i se adoptan cuales!uiera
medidas deliberadamente regresivas0 corresponde al stado demostrar !ue se
han aplicado tras el e2amen m/s e2haustivo de todas las alternativas posibles y
!ue esas medidas est/n debidamente #ustificadas en relacin con la plena
utili1acin de los recursos m/2imos disponibles del stado+
Por otro lado0 respecto a la voluntariedad u obligatoriedad de seguir los
tratamientos mdicos0 la regla general dice !ue en spa%a las personas con
discapacidad0 sin !ue previamente haya mediado un proceso de incapacitacin o
e2ista una causa general !ue lo #ustifi!ue0 no son sometidas sistem/ticamente a
internamientos obligatorios o intervenciones obligatorias en el /mbito de la
sanidad0 entendiendo stas como a!uellas actuaciones reali1adas con fines
preventivos0 diagnsticos0 teraputicos0 rehabilitadores o de investigacin+ sta
cuestin de los internamientos e intervenciones obligatorias nos remite
directamente al estudio del /mbito de la libertad y la seguridad personal+ )s$0 si
nos atenemos a lo establecido en los documentos D5. y D5A0 el art$culo 5@+5 de
la Constitucin espa%ola recoge los grandes principios sobre libertad y seguridad
cuando se%ala !ue E9oda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad+
(adie puede ser privado de su libertad0 sino con la observancia de lo establecido
en este art$culo y en los casos y en la forma previstos en la leyF+ l 9ribunal
Constitucional ha interpretado este art$culo se%alando !ue ese precepto se refiere
a la libertad personal entendida como seguridad personal+ El derecho !ue
consagra el art+ 5@ es un derecho a la seguridad personal y por consiguiente a la
ausencia de perturbaciones procedentes de medidas de detencin o de otras
similares0 !ue puedan restringir la libertad personal o ponerla en peligroF B79C
5,>J5A.@6+ sto significa !ue las disposiciones relacionadas con la libertad y la
seguridad de las personas con discapacidad son garant$as frente a todas a!uellas
perturbaciones !ue restrin#an o pongan en peligro su libertad personal+
forma genrica0 situaciones especiales !ue aconse#an cambios prematuros0 como es el caso de los
ni%os y el !ue estn en crecimiento
b6 forma de pago4 Por otro lado0 e2isten CC+))+ !ue usan la forma del pago delegado0
es decir0 la persona con discapacidad debe pagarse ayuda tcnica0 y despus0 presentar el recibo
en la administracin correspondiente0 con el sobre coste !ue esto supone+
c6 e2iste un cat/logo genrico no centrado en las especificidades del su#eto y el tipo de
vida !ue lleva0 es decir0 este tipo de prestaciones se fundamentan en el coste de las mismas y no
en el servicio !ue puedan prestar a la persona y facilitarles su integracin
211
n el /mbito sanitario pueden producirse e2cepcionalmente
internamientos y tratamientos for1osos Binvoluntarios60 sin !ue medie el
consentimiento de la persona0 ya sea una persona con o sin discapacidad+
"bviamente no hay derechos ni libertades absolutos y con las debidas garant$as
s$ se puede limitar la libertad personal de cual!uier ciudadano o ciudadana
sometindola a un tratamiento+ 'na primera forma de l$mite la constituyen los
dos supuestos de car/cter general !ue son aplicables a todas las personas y !ue
pueden #ustificar la necesidad de un internamiento o un tratamiento no
consentido Bart+ A+, 3ey :5J,--,64 Bi6 riesgo para la salud p=blica a causa de
ra1ones sanitarias y Bii6 riesgo inmediato grave para la integridad f$sica o
ps$!uica del enfermo y no sea posible conseguir su autori1acin0 consultando0
cuando las circunstancias lo permitan0 a sus familiares o a las personas
vinculadas de hecho a l+ 'na segunda forma de limitar #ustificadamente la
libertad personal de una persona es mediante la incapacitacin+ 9al y como se
se%ala en los documentos D5. y D5A0 parece !ue la legislacin espa%ola tanto
sustantiva como procesal es muy garantista al respecto aun!ue cabe reali1ar
algunas observaciones !ue permitir$an alcan1ar un me#or cumplimiento de los
fines y ob#etivos de la Convencin+ n este punto me remito a lo se%alado en
dichos documentos+
'na cuestin muy interesante se%alada por dos de los e2pertos e2ternos
es el acceso por parte las personas con discapacidad a los establecimientos0
bienes y servicios de salud cuando se encuentran en una situacin de privacin
de libertad+ 7e%alan acertadamente !ue a las personas con discapacidad0 cuando
sean privadas de su libertad0 se les deber/ garanti1ar todos los cuidados !ue
re!uieran en funcin de su discapacidad+ )l respecto cabe se%alar !ue la sanidad
penitenciaria suele ser una de las grandes olvidadas0 tal y como ha ocurrido en
este informe+ 3as siguientes l$neas van a trata de paliar ese olvido+ 3as
principales normas #ur$dicas aplicables son la 3ey "rg/nica 5J@A0 Keneral
Penitenciaria0 y el DD 5AA-JA>0 Deglamento Penitenciario0 !ue desarrolla los
principios de la 3ey "rg/nica en consonancia con el nuevo modelo punitivo
establecido en el Cdigo Penal+ ;unto a estas dos normas encontramos las
Circulares e Instrucciones del Centro Directivo !ue vienen a determinar el
desarrollo en concreto de determinados preceptos de la normativa reglamentaria+
l art+ :+, DD 5AA-JA> se%ala !ue los internos tienen derecho a !ue la
)dministracin penitenciaria vele por su derecho a la vida0 integridad y salud0
sin !ue en ning=n caso puedan ser sometidos a torturas o malos tratos+ Con el fin
de garanti1ar el derecho a la proteccin de la salud0 !ue en todo casi ser/
gratuito0 cada Centro Penitenciario cuenta con una enfermer$a dotada de los
medios tcnicos precisos Barts+ 58 y 5: 3" 5J@A6+ (i en la 3" 5J@A ni en el DD
5AA-JA> e2iste una mencin e2presa a las personas con discapacidad+
Despecto a los tratamientos ambulatorios0 la cuestin !ue se plantea es si
stos se pueden imponer o no se pueden imponer a las personas0 vivan o no con
212
una discapacidad0 sea sta del tipo !ue sea0 !ue no hayan sido previamente
incapacitadas legalmente
8A
+ n el sistema #ur$dico espa%ol no e2iste ninguna
norma #ur$dica !ue haga obligatorio un tratamiento ambulatorio o !ue garantice
!ue el tratamiento ambulatorio se cumpla+ 2iste una propuesta de reforma de la
3ey de n#uiciamiento Civil !ue afectar$a al art+ @>8 por la adicin de un !uinto
apartado !ue se encargar$a de regular los tratamientos obligatorios ambulatorios+
Dicha propuesta se basa en la necesidad de regular el comportamiento de
a!uellas personas con alguna enfermedad mental !ue no desean voluntariamente
recibir el tratamiento mdico !ue precisan para tener una calidad de vida me#or+
3as soluciones legales !ue e2isten en spa%a para ese problema son demasiado
agresivas ya !ue suponen o bien el internamiento for1oso o bien la
incapacitacin+ )mbas medidas suponen serias restricciones a derechos
fundamentales por lo !ue deben aplicarse con la prudencia0 la cautela y las
garant$as necesarias+ (i el internamiento ni la incapacitacin son medidas
necesarias y apropiadas ya !ue si estas personas llevan el tratamiento
farmacolgico indicado aumentar/n su calidad de vida y no constituir/n un
peligro ni para ellas mismas ni para terceras personas+ 3a reforma de la 3C
supondr$a incluir una tercera posibilidad4 !ue un rgano #udicial autorice la
imposicin a una persona no incapacitada de un tratamiento no voluntario de
car/cter ambulatorio sometido a supervisin para vigilar su cumplimiento+ 7er$a
un actuacin cautelar0 de una entidad menos restrictiva+ sta posibilidad0 seg=n
una parte de la doctrina0 ya se encuentra contemplada en el art+ @ del Convenio
de la '(7C" para la Proteccin de los Derechos Humanos y la Dignidad del
7er Humano con respecto a las aplicaciones de la Biolog$a y de la ?edicina
BConvenio de "viedo6 al se%alar !ue la proteccin de las personas !ue sufren
trastornos mentales puede ser mediante la intervencin y no necesariamente
mediante el internamiento+ ste ser$a un instrumento de proteccin y de atencin
sociosanitaria o teraputica para esas personas !ue presentan alg=n tipo de
trastorno mental o dependencia y !ue no lo !uieren asumir de forma voluntaria+
Deber/ ser una medida no generalista y con car/cter temporal ya !ue se aplicar/
durante un lapso de tiempo determinado a a!uellos casos individuales !ue
prescriban los mdicos0 y evidentemente dicha medida deber/ ser sometida a
control #udicial0 deber/ intervenir el ministerio fiscal y deber/ darse audiencia a
la persona afectada+ (o obstante0 dicha propuesta de reforma no est/ e2enta de
problemas ya !ue0 entre otras cosas0 no se aclara !u sancin se impondr/ si el
tratamiento obligatorio ambulatorio se incumple por la persona !ue sufre el
trastorno mental o la dependencia+
3a especial garant$a !ue disfrutan las personas con discapacidad0 en
especial si han sido incapacitadas legalmente0 en nuestro sistema #ur$dico se
puede observar en la legislacin !ue regula algunos procedimientos e
8A
Iid+0 ?agro 7ervet0 ,--<M Proposicin de 3ey del Krupo Parlamentario Catal/n
BConverg[ncia i 'ni60 de ?odificacin de la 3ey de n#uiciamiento Civil para regular los
tratamientos no voluntarios de las personas con trastornos ps$!uicos0 publicada en el Bolet$n
"ficial de las Cortes Kenerales0 nU 8@0 de < de octubre de ,--:0 pp+ 5<A8O5>-8+
213
intervenciones como pueden ser los ensayos cl$nicos0 tal y como ya hemos
se%alado0 o0 como ahora veremos0 los transplantes de rganos0 en especial
cuando el donante est/ vivo+ )s$0 en este supuesto0 el art$culo : de la 3ey
8-J5A@A0 de 2traccin y 9ransplante de *rganos0 se%ala !ue la obtencin de
rganos procedentes de un donante vivo0 para su ulterior in#erto o implantacin
en otra persona0 podr/ reali1arse si Bi6 el donante es mayor de edadM Bii6 el
donante go1a de plenas facultades mentales y haya sido previamente informado
de las consecuencias previsibles de orden som/tico0 ps$!uico y psicolgico0 a las
eventuales repercusiones !ue la donacin pueda tener sobre su vida personal0
familiar y profesional0 as$ como a los beneficios !ue con el trasplante se espera
haya de conseguir el receptorM Biii6 el donante otorga su consentimiento de forma
e2presa0 libre y consciente0 debiendo manifestarlo0 por escrito0 ante la autoridad
p=blica !ue reglamentariamente se determine0 tras las e2plicaciones del ?dico
!ue ha de efectuar la e2traccin0 obligado ste tambin a firmar el documento de
cesin del rgano+ n ning=n caso podr/ efectuarse la e2traccin sin la firma
previa de este documento+ ) los efectos establecidos en esta 3ey0 no podr/
obtenerse ning=n tipo de rganos de personas !ue0 por deficiencias ps$!uicas o
enfermedad mental o por cual!uiera otra causa0 no puedan otorgar su
consentimiento e2preso0 libre y consciente+ sto mismo se reitera en el art$culo A
DD ,-@-J5AAA !ue desarrolla la norma con rango de ley cuando se%ala !ue la
e2traccin de rganos procedentes de donantes vivos para su ulterior trasplante
en otra persona no podr/ reali1arse si el donante0 por deficiencias ps$!uicas0
enfermedad mental o cual!uier otra causa0 no puedan otorgar su consentimiento
e2preso0 libre0 consciente y desinteresado+
"bsrvese !ue en esas dos normas no se hace alusin a la situacin de
incapacitacin en la !ue puede encontrarse una persona con o sin discapacidad
sino simplemente a la deficiencia ps$!uica0 a la enfermedad mental o a cual!uier
otra causa !ue pueda determinar !ue no se pueda otorgar un consentimiento
e2preso0 libre0 consciente y desinteresado+ sta es0 en mi opinin0 una redaccin
bastante deficiente !ue se debe a un e2ceso de paternalismo0 in#ustificado en este
caso0 y !ue puede dar lugar a una aplicacin discriminatoria de la norma+ Habr$a
sido me#or si el legislador hubiera hecho mencin a la situacin de
incapacitacin legal0 en la !ue se pueden encontrar determinadas personas0 !ue
merma su capacidad de otorgar un consentimiento e2preso0 libre0 consciente y
desinteresado+ Por otro lado0 si nos atenemos a la posible participacin en este
tipo de procesos de donacin de rganos de personas !ue viven con una
discapacidad !ue previamente han sido incapacitadas0 deber$amos preguntarnos
hasta !u punto deben ser radicalmente e2cluidos o si cabe alguna manera de
permitir su inclusin+ 7iempre y cuando cuenten con las medidas de apoyo
necesarias !ue garantice la manifestacin de un verdadero consentimiento
informado y se cumplan otra serie de condiciones B!ue el probable beneficio sea
muy elevado para el receptor0 !ue el riesgo !uir=rgico para el donante sea muy
ba#o0 !ue se hayan agotado todas las opciones teraputicas0 !ue se hayan agotado
214
las opciones de encontrar un donante !ue no tenga su capacidad de obrar
mermada0 !ue los da%os emocionalesJpsicolgicos se minimicen6
:-
creo !ue
deber$a discutirse la posibilidad de incluir a las personas !ue viven con una
discapacidad entre los posibles donantes de rganos entre vivos+
sta es la situacin en la !ue se encuentran las personas con discapacidad
respecto a la posibilidad de ser donante vivo de rgano pero muy distinta es la
situacin si Bi6 son receptores de rganos ya sea de donante vivo o cad/ver o Bii6
si son donantes fallecidos+ n el primer caso0 nos encontramos con la dificultad
del art$culo > 3ey 8-J5A@A pues establece !ue el transplante slo se podr/
reali1ar si el receptor es plenamente consciente del tipo de intervencin !ue va a
efectuarse0 conociendo los posibles riesgos y las previsibles venta#as !ue0 tanto
f$sica como ps$!uicamente0 puedan derivarse del trasplante+ sta informacin
permitir/ !ue el receptor e2prese por escrito su consentimiento para la
reali1acin del trasplante cuando se trate de un adulto #ur$dicamente responsable
de sus actos0 o por sus representantes legales0 padres o tutores0 en caso de
pacientes con dficit mental o menores de edad+ n el segundo caso0 el art$culo
5- 3ey 8-J5A@A se%ala !ue la obtencin de rganos de donantes fallecidos para
fines teraputicos podr/ reali1arse si la persona fallecida0 de la !ue se pretende
e2traer rganos0 no haya de#ado constancia e2presa de su oposicin a !ue
despus de su muerte se realice la e2traccin de rganos+ Dicha oposicin0 as$
como su conformidad si la desea e2presar0 podr/ referirse a todo tipo de rganos
o solamente a alguno de ellos0 y ser/ respetada cual!uiera !ue sea la forma en la
!ue se haya e2presado+ n el caso de !ue se trate de menores de edad o personas
incapacitadas0 la oposicin podr/ hacerse constar por !uienes hubieran ostentado
en vida de a!ullos su representacin legal0 conforme a lo establecido en la
legislacin civil+
Iemos en esas normas !ue s$ se alude a la situacin de incapacidad legal
pero la situacin no var$a demasiado respecto al valor !ue se otorga al
consentimiento de la persona con discapacidad !ue ha sido incapacitada o
respecto a los mecanismos previstos para vencer esa merma de la capacidad de
obrar+ )s$0 el documento de instrucciones previas regulado en el art+ 55 3ey
:5J,--, est/ vedado a las personas con discapacidad !ue previamente han sido
incapacitadas legalmente ya !ue slo podr/ otorgarlo una persona mayor de
edad0 capa1 y libre0 para manifestar anticipadamente su voluntad0 con ob#eto de
!ue sta se cumpla en el momento en !ue llegue a situaciones en cuyas
circunstancias no sea capa1 de e2presarlos personalmente0 sobre los cuidados y
el tratamiento de su salud o0 una ve1 llegado el fallecimiento0 sobre el destino de
su cuerpo o de los rganos del mismo+ sto nos permite ver !ue en la regulacin
legal !ue afecta a los transplantes de rganos ya sea entre personas vivas o de un
donante cad/ver hay problemas de nuevo con el valor !ue se otorga a la
40
Doss N 9histlethYaite0 ,--.0 anali1an el caso de la donacin entre vivos de rganos
slidos cuando el donante es un menor de edad+
215
voluntad y al consentimiento de las personas con discapacidad !ue han sido
incapacitadas legalmente+
Por lo !ue se refiere a Bi6 los transplantes de mdula sea0 la sangre del
cordn umbilical o cual!uier otro tipo de clula o te#ido humanos y Bii6 la
donacin de sangre0 estos casos est/n regulados en el DD 58-5J,--> y en el DD
5-..J,--< respectivamente+ n el primer caso0 el art+ 8 DD 58-5J,--> establece
!ue la donacin de clulas y te#idos humanos ser/ Evoluntaria y altruistaF0 no
pudindose percibir contraprestacin econmica alguna ni por el donante ni por
cual!uier otra persona f$sica o #ur$dica+ 3os procedimientos mdicos
relacionados con la e2traccin no ser/n Egravosos para el donante vivo0 ni para
la familia en el caso del donante fallecidoF+ 3os donantes vivos podr/n recibir
una compensacin !ue ser/ abonada por la institucin responsable de la
e2traccin y se limitar/ a cubrir los gastos e inconvenientes derivados de su
obtencin en concepto de dietas o restitucin de ingresos econmicos perdidos+
(o se e2igir/ al receptor contraprestacin alguna por las clulas yJo te#idos
utili1ados+ l art+ @ DD 58-5J,--> se ocupa de la donacin y obtencin de
clulas y te#idos en donantes vivos y establece una limitacin para las personas
con discapacidad sin necesidad de !ue hayan sido incapacitadas legalmente ya
!ue se%ala !ue la obtencin de clulas y te#idos de una persona viva para su
ulterior aplicacin alognica en seres humanos podr/ reali1arse si el donante es
mayor de edad0 cuenta con plena capacidad de obrar y estado de salud adecuado
y ha prestado por escrito su consentimiento informado+ 3a limitacin tanto para
las personas con discapacidad !ue no han sido #udicialmente declaradas
incompetentes cuanto para las !ue s$ lo han sido se debe a !ue0 como veremos0
la redaccin de las normas de#a lugar a dudas pues se enumera a las personas
con deficiencias ps$!uicas y con enfermedad mental en un lado y a las personas
incapacitadas legalmente en otro+ )s$0 e2presamente se se%ala !ue Eno podr/n
obtenerse clulas y te#idos de personas menores de edad o de personas !ue por
deficiencias ps$!uicas0 enfermedad mental0 incapacitacin legal o cual!uier otra
causa0 no puedan otorgar su consentimiento0 salvo cuando se trate de residuos
!uir=rgicos o de progenitores hematopoyticos u otros te#idos o grupos celulares
reproducibles cuya indicacin teraputica sea o pueda ser vital para el receptor+
n estos casos0 el consentimiento ser/ otorgado por !uien ostente la
representacin legalF+ 7i0 por el contrario0 la obtencin de clulas y te#idos de
una persona viva es para su procesamiento y posterior uso autlogo o para su
uso autlogo eventual0 y estamos ante el caso de personas menores de edad o de
personas !ue por deficiencias ps$!uicas0 enfermedad mental0 incapacitacin legal
o cual!uier otra causa0 no puedan otorgar su consentimiento0 este ser/ prestado
por su representante legal+ l art+ . DD 58-5J,--> se ocupa de la donacin y
obtencin de te#idos y clulas en donantes fallecidos y se%ala !ue su obtencin
podr/ reali1arse en el caso de !ue no hubieran de#ado constancia e2presa de su
oposicin0 seg=n lo dispuesto en el art$culo 55 3ey :5J,--,+ n el caso de !ue se
trate de menores o personas incapaces de consentir0 la oposicin a la donacin
216
podr/ hacerse constar por !uienes hubieran ostentado en vida de a!uellos su
representacin legal+
n el segundo caso0 la regulacin de la donacin y la recepcin de sangre
no hace mencin e2presa a la posible especificidad !ue podr$an suponer las
personas con discapacidad legalmente incapacitadas ya !ue0 por e#emplo0 entre
los criterios de seleccin de donantes de sangre total y componentes sangu$neos
no se hace e2presa referencia a la discapacidad0 pero la lectura de los re!uisitos
para ser donante y para ser receptor muestran problemas en la forma de
obtencin el consentimiento tanto del donante como del receptor+ )s$0 en el art+ :
DD 5-..J,--< se establece el principio de altruismo ya !ue Ela donacin de
sangre y de componentes sangu$neos son actos voluntarios y altruistasF+ ) tal
efecto0 define la donacin voluntaria y altruista como Ea!uella en la !ue la
persona dona sangre0 plasma o componentes celulares por su propia voluntad y
no recibe ning=n pago por ello0 ya sea en efectivo o en alguna especie !ue pueda
ser considerada sustituto del dinero+ Pe!ue%os presentes como reconocimiento o
el reembolso de los costes directos del despla1amiento son compatibles con una
donacin voluntaria no remuneradaF+ l art+ > DD 5-..J,--< se ocupa de
se%alar la informacin !ue debe facilitarse a los donantes+ )s$0 Elos candidatos a
donantes de sangre recibir/n informacin previa por escrito y en lengua#e
comprensible0 como m$nimo0 acerca de las condiciones y actividades !ue
e2cluyen de la donacin y de la importancia de no dar sangre si le son aplicables
algunas de ellasF+ 3a informacin !ue se le debe ofrecer0 la cual debe ser precisa
y presentada de manera comprensible0 versar/ entre otras cosas0 sobre el
procedimiento de donacinM las ra1ones por las !ue son necesarias la e2ploracin
f$sica0 anamnesis y an/lisis de la donacinM la importancia del consentimiento
informadoM los motivos de e2clusin temporal y permanenteM las ra1ones por las
!ue no se debe donar sangre o componentes sangu$neosM la posibilidad de
cambiar de opinin antes de continuar con el procedimiento de la donacin o de
retirarse o autoe2cluirse en cual!uier momentoM la obligacin de informar al
donante si los resultados de los an/lisis ponen de manifiesto cual!uier anomal$a
importante para su salud+ 3os candidatos a donantes de sangre o componentes
sangu$neos ser/n sometidos a un reconocimiento previo a cada e2traccin0
reali1ado mediante cuestionario y entrevista personal a cargo de un profesional
sanitario debidamente cualificado Bart+ A DD 5-..J,--<6+ 3a informacin
m$nima !ue el centro de transfusin ha de recabar de los donantes en cada
donacin se compone con los datos personales !ue lo identifi!uen de manera
precisa e ine!u$vocaM la anamnesis del donante reali1ada por personal sanitario
debidamente formado0 mediante cuestionario y entrevista personal0 de forma !ue
permita conocer los factores !ue puedan ayudar a identificar y descartar a
personas cuya donacin puede suponer riesgo para la salud de otras0 o para su
propia saludM la firma del donante en el cuestionario confirmando !ue ha le$do y
entendido el material proporcionado0 ha tenido la posibilidad de reali1ar
preguntas0 ha recibido respuesta satisfactoria a las preguntas planteadas0 ha dado
217
su consentimiento0 con pleno conocimiento de causa0 para proseguir con el
proceso de donacin0 ha sido informado0 en caso de donaciones autlogas0 de
!ue la sangre autloga y sus componentes pudieran resultar insuficientes para las
necesidades transfusionales previstas+
n estos dos art$culos se deber$a incluir la posibilidad de !ue una
persona con discapacidad con su capacidad de obrar mermada pueda consentir si
cuenta con los apoyos necesarios para salvar esa merma+ De igual forma0 se
deber$a tener en cuenta !ue la ho#a escrita no slo debe ser comprensible sino
!ue tambin deber$a estar en formatos accesibles a todas las personas+ Por otro
lado0 el art+ 5- dispone !ue deber/ verificarse !ue la sangre y los componentes
sangu$neos utili1ados con fines teraputicos o destinados a la elaboracin de
productos sanitarios deber/n proceder de personas cuyo estado de salud no
suponga efectos nocivos en el donante ni en el receptor+ n este art$culo la
interpretacin de la frase cuyo estado de salud no suponga efectos nocivos en el
donante ni en el receptor debe ser restrictiva para !ue las personas con
discapacidad no sean sistem/ticamente e2cluidas+
Despecto a la administracin de la sangre y sus componentes0 el art+ 5<
DD 5-..J,--< se%ala !ue sta se reali1ar/ siempre por prescripcin mdica+
7iempre !ue sea posible0 el mdico !ue estable1ca la indicacin recabar/0
despus de e2plicarle los riesgos y beneficios de esta teraputica0 as$ como sus
posibles alternativas0 la conformidad del paciente0 conforme a lo dispuesto en la
3ey :5J,--,0 particularmente en sus art$culos <0 .0 A y 5-+ 3a remisin !ue se
hace a la norma !ue regula la autonom$a de los pacientes en el /mbito de la
sanidad hace !ue reprodu1can los problemas de consentimiento anteriormente
rese%ados+
'n tema peliagudo en este /mbito de los tratamientos mdicos y de las
intervenciones sobre el cuerpo de una persona con discapacidad es el referente al
derecho a la se2ualidad ya !ue una de las intervenciones sobre el cuerpo de una
persona con discapacidad0 en especial si la discapacidad es intelectual o mental0
!ue se practican con bastante frecuencia0 previa autori1acin #udicial0 es la de la
esterili1acin+ )l respecto0 la Convencin es ta#ante en sus art$culos 5@ y ,8+5+c
cuando afirma !ue Etoda persona con discapacidad tiene derecho a !ue se
respete su integridad f$sica y mental en igualdad de condiciones con las dem/sF
y obliga a los stados para !ue tomen medidas efectivas y pertinentes a fin de
asegurar !ue Elas personas con discapacidad0 incluidos los ni%os y las ni%as0
mantengan su fertilidad0 en igualdad de condiciones !ue las dem/sF+
Por otro lado0 vinculado a este asunto de los derechos a la se2ualidad0 en
la cartera de servicios sanitarios comunes se incluye la reproduccin humana
asistida como una prestacin del 7ervicio (acional de 7alud cuando haya un
diagnstico de esterilidad o una indicacin cl$nica establecida0 de acuerdo con
los programas de cada servicio de salud+ 3as tcnicas van desde la inseminacin
218
artificialM la fecundacin in vitro e inyeccin intracitoplasm/tica de
espermato1oides0 con gametos propios o de donante y con transferencia de
embriones0 hasta la transferencia intratub/rica de gametos+ Cuestin distinta son
las personas !ue pueden acceder a dicha tcnica0 esto es0 la pregunta !ue debe
formularse es si todas las personas con discapacidad0 independientemente del
tipo de discapacidad !ue tengan o de si est/n o no incapacitadas legalmente0
pueden acceder al servicio de reproduccin humana asistida o e2iste alg=n tipo
de l$mites+ 'na ve1 !ue se haya establecido la respuesta0 cabe formular una
nueva pregunta pues es necesario saber si las personas con discapacidad pueden
solicitar !ue el preembrin sea modificado de tal forma !ue pade1ca la misma
discapacidad+
Despecto a la primera pregunta0 el art+ 8 3ey 5:J,--> establece las
condiciones personales de la aplicacin de las tcnicas de reproduccin humana
asistida+ 3as tcnicas de reproduccin asistida se reali1ar/n solamente cuando
haya posibilidades ra1onables de 2ito0 no supongan riesgo grave para la salud0
f$sica o ps$!uica0 de la mu#er o la posible descendencia y previa aceptacin libre
y consciente de su aplicacin por parte de la mu#er0 !ue deber/ haber sido
anterior y debidamente informada de sus posibilidades de 2ito0 as$ como de sus
riesgos y de las condiciones de dicha aplicacin+ 3a aceptacin de la aplicacin
de las tcnicas de reproduccin asistida por cada mu#er receptora de ellas
!uedar/ refle#ada en un formulario de consentimiento informado en el !ue se
har/ mencin e2presa de todas las condiciones concretas de cada caso en !ue se
lleve a cabo su aplicacin+ n esta disposicin ya se produce una limitacin de
los derechos de algunos de los colectivos de personas con discapacidad en
cuanto !ue se condiciona la aplicacin de las tcnicas a la capacidad de firmar
un consentimiento informado0 lo cual seg=n la 3ey :5J,--, est/ su#eto a
determinados condicionantes+ 3a referencia a la plena capacidad de obrar supone
un l$mite infran!ueable para las personas con discapacidad !ue han sido
incapacitadas legalmente pues no se contemplan0 no ya medidas de apoyo0 sino
ni tan si!uiera la posibilidad de asentir+ 3a limitacin se e2tiende tanto a la
posibilidad de ser donante como usuario ya !ue el art+ < 3ey 5:J,--> se%ala
respecto a los donantes !ue Edeber/n tener m/s de 5. a%os0 buen estado de salud
psicof$sica y plena capacidad de obrar+ 7u estado psicof$sico deber/ cumplir las
e2igencias de un protocolo obligatorio de estudio de los donantes !ue incluir/
sus caracter$sticas fenot$picas y psicolgicas0 as$ como las condiciones cl$nicas y
determinaciones anal$ticas necesarias para demostrar0 seg=n el estado de los
conocimientos de la ciencia y de la tcnica e2istentes en el momento de su
reali1acin0 !ue los donantes no padecen enfermedades genticas0 hereditarias o
infecciosas transmisibles a la descendenciaF+ l art+ > 3ey 5:J,--> advierte de
!ue slo podr/n ser usuarias de esta tcnica las mu#eres mayores de 5. a%os con
plena capacidad de obrar0 siempre !ue haya prestado su consentimiento escrito a
su utili1acin de manera libre0 consciente y e2presa+ ntre la informacin
proporcionada a la mu#er0 de manera previa a la firma de su consentimiento0 para
219
la aplicacin de estas tcnicas se incluir/0 en todo caso0 la de los posibles
riesgos0 para ella misma durante el tratamiento y el embara1o y para la
descendencia0 !ue se puedan derivar de la maternidad a una edad cl$nicamente
inadecuada+ 7i la mu#er estuviera casada0 se precisar/0 adem/s0 el consentimiento
de su marido0 a menos !ue estuvieran separados legalmente o de hecho y as$
conste de manera fehaciente+ l consentimiento del cnyuge0 prestado antes de
la utili1acin de las tcnicas0 deber/ reunir idnticos re!uisitos de e2presin
libre0 consciente y formal
:5
+
Despecto a la segunda pregunta0 el art+ 58 3ey 5:J,--> veda dicha
posibilidad al se%alar !ue Ecual!uier intervencin con fines teraputicos sobre el
preembrin vivo in vitro slo podr/ tener la finalidad de tratar una enfermedad o
impedir su transmisin0 con garant$as ra1onables y contrastadasF+ Dicha terapia
slo podr/ autori1arse si Bi6 la pare#a o0 en su caso0 la mu#er sola haya sido
debidamente informada sobre los procedimientos0 pruebas diagnsticas0
posibilidades y riesgos de la terapia propuesta y las hayan aceptado previamenteM
Bii6 se trata de patolog$as con un diagnstico preciso0 de pronstico grave o muy
grave0 y !ue ofre1can posibilidades ra1onables de me#or$a o curacinM Biii6 no se
modifi!uen los caracteres hereditarios no patolgicos ni se bus!ue la seleccin
de los individuos o de la ra1a+
3os s%$,!*!"s s)+!t)$!"s 4 5"s(!t)&)$!"s se ver$an afectados por!ue
deber/n adaptarse con el fin de ser accesibles no slo en cuanto a las barreras
ar!uitectnicas sino tambin en tanto la informacin sobre derechos0 servicios y
prestaciones+ )l no prever la nueva realidad de las personas con discapacidad0 la
3ey 5:J.>0 Keneral de 7anidad0 y las leyes de ordenacin sanitaria de las
Comunidades )utnomas deben reformarse para adaptarse al modelo social de
tratamiento tanto de la enfermedad como de la discapacidad si !uieren dar un
desarrollo real y efectivo a los art$culos :8 y :A de la Constitucin+ )s$0 por
e#emplo0 el art$culo 5-+5 3ey 5:J5A.> !ue enumera una serie de derecho !ue
todas las personas tienen en el /mbito sanitario0 se e2cepciona cuando la persona
no est capacitada para tomar decisiones0 en cuyo caso0 el e#ercicio del derecho
corresponder/ a sus familiares o personas a l allegadas+ sos derechos son el
respeto a su personalidad0 dignidad humana e intimidad sin !ue pueda ser
discriminado por ra1ones de ra1a0 de tipo social0 de se2o0 moral0 econmico0
ideolgico0 pol$tico o sindicalM a la informacin sobre los servicios sanitarios a
!ue puede acceder y sobre los re!uisitos necesarios para su usoM a la
confidencialidad de toda la informacin relacionada con su proceso y con su
estancia en instituciones sanitarias p=blicas y privadas !ue colaboren con el
sistema p=blicoM a ser advertido de si los procedimientos de pronstico0
diagnstico y teraputicos !ue se le apli!uen pueden ser utili1ados en funcin de
:5
sta cuestin0 no obstante0 debe interpretarse a la lu1 de la Disposicin )dicional
\uinta de la la 3ey 5:J,--> la cual establce la garant$a de no discriminacin de las personas con
discapacidad remitiendo a la 3ey <5J,--80 de Igualdad de "portunidades0 (o Discriminacin y
)ccesibilidad 'niveral de las Personas con Discapacidad+
220
un proyecto docente o de investigacin0 !ue0 en ning=n caso0 podr/ comportar
peligro adicional para su saludM a !ue se le d en trminos comprensibles0 a l y
a sus familiares o allegados0 informacin completa y continuada0 verbal y
escrita0 sobre su proceso0 incluyendo diagnstico0 pronstico y alternativas de
tratamientoM y a la libre eleccin entre las opciones !ue le presente el
responsable mdico de su caso0 siendo preciso el previo consentimiento escrito
del usuario para la reali1acin de cual!uier intervencin+
Por =ltimo0 respecto a la %ut)+)s!) y el )#"$t"0 la regla general en el
sistema #ur$dico espa%ol es !ue ambas pr/cticas est/n prohibidas en el Cdigo
Penal y sancionadas con penas privativas de libertad+ n ambos casos se est/
dando proteccin al derecho a la vida reconocido en el art$culo 5< de la
Constitucin spa%ola y !ue0 seg=n ha manifestado el 9ribunal Constitucional
en la 79C <8J.<0 este derecho0 reconocido y garanti1ado en su doble
significacin f$sica y moral0 es la proyeccin de un valor superior del orden
constitucional Ola vida humanaO y constituye el derecho fundamental esencial y
troncal en cuanto es el supuesto ontolgico sin el !ue los restantes derechos no
tendr$an e2istencia posible+ De igual forma0 en la 79C 5,-JA- el 9ribunal
Constitucional se%al !ue el art+ 5< no reconoce el derecho a la propia muerte+
El derecho fundamental a la vida0 en cuanto derecho sub#etivo0 da a sus
titulares la posibilidad de recabar el amparo #udicial y0 en =ltimo trmino0 el de
este 9ribunal frente a toda actuacin de los poderes p=blicos !ue amenace su
vida o su integridad+ De otra parte y como fundamento ob#etivo del
ordenamiento impone a esos mismos poderes p=blicos y en especial al
legislador0 el deber de adoptar las medidas necesarias para proteger esos bienes0
vida e integridad f$sica0 frente a los ata!ues de terceros0 sin contar para ello con
la voluntad de sus titulares e incluso cuando ni si!uiera !uepa hablar0 en rigor0
de titulares de ese derecho+ 9iene0 por consiguiente0 el derecho a la vida un
contenido de proteccin positiva !ue impide configurarlo como un derecho de
libertad !ue incluya el derecho a la propia muerte+ llo no impide0 sin embargo0
reconocer !ue0 siendo la vida un bien de la persona !ue se integra en el c$rculo
de su libertad0 pueda a!ulla f/cticamente disponer sobre su propia muerte0 pero
esa disposicin constituye una manifestacin del agere licere0 en cuanto !ue la
privacin de la vida propia o la aceptacin de la propia muerte es un acto !ue la
ley no proh$be y no0 en ning=n modo0 un derecho sub#etivo !ue impli!ue la
posibilidad de movili1ar el apoyo del poder p=blico para vencer la resistencia
!ue se oponga a la voluntad de morir0 ni0 mucho menos0 un derecho sub#etivo de
car/cter fundamental en el !ue esa posibilidad se e2tienda incluso frente a la
resistencia del legislador0 !ue no puede reducir el contenido esencial del derecho
B+++6 n virtud de ello0 no es posible admitir !ue la Constitucin garantice en su
art+ 5< el derecho a la propia muerte B+++6F+
)s$0 atendiendo a la #urisprudencia constitucional0 respecto a la eutanasia
el Cdigo Penal dispone en su art$culo 5:8 !ue ser/ castigada la persona !ue
221
cause o coopere activamente con actos necesarios y directos en la muerte de otra
persona0 por peticin e2presa0 seria e ine!u$voca de sta0 en el caso de !ue la
v$ctima sufriera una enfermedad grave !ue conducir$a necesariamente a su
muerte0 o !ue produ#era graves padecimientos permanentes y dif$ciles de
soportar+ "bservamos en la lectura0 en primer lugar0 !ue la regla general es !ue
la eutanasia activa directa Bpara acortar la vida6 est/ penada en el sistema
#ur$dico espa%ol y puede llegar a significar el ingreso en prisin de todas las
personas !ue causen o cooperen activamente con actos necesarios y directos+ n
segundo lugar0 se observa !ue la v$ctima puede ser tanto una persona con una
enfermedad terminal !ue le va a conducir necesariamente a la muerte
:,
o con una
discapacidad !ue le puede producir graves padecimientos permanentes y
dif$ciles de soportar+ n tercer lugar cabe se%alar !ue la lectura e interpretacin
de dicho art$culo permite afirmar !ue tanto Bi6 los cuidados paliativos Btambin
llamados eutanasia indirecta60 !ue son a!uellos actos !ue van destinados a
aliviar el dolor y un efecto secundario es acortarle la vida Bteor$a del doble
efecto60 como Bii6 la limitacin del esfuer1o teraputico0 !ue consiste en no
iniciar o en suspender a!uellos tratamientos !ue sean f=tiles y conlleven
encarni1amiento teraputico0 son acciones !ue no est/n sancionadas penalmente
y !ue incluso llegan a verse como obligaciones deontolgicas
:8
+ n cuarto lugar0
!ue el supuesto !ue contempla el Cdigo Penal es a!uel en el !ue hay una
peticin e2presa0 seria e ine!u$voca+ sta regulacin0 en mi opinin0 es
respetuosa con lo establecido en la Convencin y el resto de los te2tos
normativos !ue componen el cuerpo de Derecho Internacional de los derechos
humanos y no suponen ning=n tipo de riesgo para las personas con discapacidad
ya !ue0 en general0 las pr/cticas eutan/sicas slo se practicar/n sobre personas
con una enfermedad terminal o sobre personas con discapacidad siempre y
cuando se cumplan una serie de condiciones Bpeticin voluntaria del pacienteM
relacin medicoOpaciente prolongadaM toma de decisin con#unta e informadaM
ambiente favorable aun!ue cr$tico de la toma de decisionesM recha1o ra1onado de
las posibles alternativasM consultas a otros especialistasM peticin prolongada en
el tiempoM sufrimiento insoportableM mtodo no doloroso y cmodo6+ n ese caso
estar/n #ustificadas y har/n !ue seamos m/s refle2ivos sobre el proceso de la
muerte al !ue inevitablemente todos estamos abocados+
42
7e entiende por enfermedad terminal la enfermedad avan1ada en fase evolutiva e
irreversible con s$ntomas m=ltiples0 impacto emocional0 prdida de autonom$a0 con muy escasa o
nula capacidad de respuesta al tratamiento espec$fico y con un pronstico de vida limitado a
semanas o meses0 en un conte2to de fragilidad progresiva+
:8
l art+ :< de las (ormas de Deontolog$a del Colegio "ficial de ?dicos de Barcelona
establece !ue Eel mdico ha de esfor1arse siempre en calmar los sufrimientos del enfermo0 aun
en el caso de !ue pueda derivarse una #ustificada aceleracin del proceso de la muerteF+ De igual
forma el art+ ,@ del Cdigo Deontolgico del Colegio "ficial de ?dicos de ?adrid se%ala !ue
Eel mdico tiene el deber de intentar la curacin o me#or$a del paciente siempre !ue sea posible+
P cuando ya no lo sea0 permanece su obligacin de aplicar las medidas adecuadas para conseguir
el bienestar del enfermo0 a=n cuando ello pudiera derivarse0 a pesar de su correcto uso0 un
acortamiento de la vidaF+ sto permite determinar !ue el deber de garante y de asistencia del
mdico termina cuando la enfermedad es irreversible y no e2iste ning=n tratamiento de eficacia
comprobada o de car/cter e2perimental !ue pueda paliar o mitigar el dolor+
222
l problema podr$a plantearse con a!uellas personas !ue sufriendo una
enfermedad grave !ue necesariamente la va a conducir a la muerte o !ue le va a
producir padecimientos permanentes dif$ciles de soportar no han consentido
e2presamente+ 'na posible solucin vendr/ dada por la generali1acin de los
documentos de instrucciones previas a los !ue se hac$a referencia cuando se
trataba el asunto de la donacin de los rganos+ ) travs del documento de
instrucciones previas se pretende garanti1ar la autonom$a de las personas en los
casos en !ue han perdido la capacidad para manifestarse e2presamente+ sto es0
en el documento de instrucciones previas una persona de manera intencionada0
con conocimiento suficiente y sin influencias e2ternas relevantes0 toma una serie
de decisiones !ue deber$an e#ecutarse cuando por muerte0 enfermedad o
discapacidad temporal o permanente pierda la competencia o autonom$a+ 3as
personas consignan de forma anticipada su voluntad0 con ob#eto de !ue sta se
cumpla en el momento en !ue llegue a situaciones en cuyas circunstancias no
sea capa1 de e2presarlos personalmente0 sobre los cuidados y el tratamiento de
su salud o0 una ve1 llegado el fallecimiento0 sobre el destino de su cuerpo o de
los rganos del mismo+ )s$0 el documento de instrucciones previas garanti1a !ue
la gente pueda seguir conservando el control sobre sus propias vidas0 aun en el
caso de !ue se conviertan en incompetentes+ (o obstante esta posible solucin
no resuelve todos los problemas ya !ue podr/ seguir habiendo casos en los !ue
la persona no ha manifestado sus instrucciones previas bien por!ue era
imposible !ue lo hiciera Bun beb6 o por!ue pudindolo hacer no lo ha hecho+
S\u ocurre en esos casosT 3a refle2in moral seria y serena debe hacernos
indagar los posibles caminos por los !ue se puede transitar+
Por lo !ue respecta a la interrupcin voluntaria del embara1o0 el Cdigo
Penal tambin es ta2ativo ya !ue el delito de aborto est/ regulado en los
art$culos 5:: a 5:> CP y las lesiones al feto en los art$culos 5<@ y 5<. CP+ sto
se debe a !ue como reconoce el 9ribunal Constitucional en la 7entencia <8J.<0 la
Constitucin protege el derecho a la vida y esto implica !ue no puede
desprotegerla en a!uella etapa de su proceso !ue no slo es condicin para la
vida independiente del claustro materno0 sino !ue es tambin un momento del
desarrollo de la vida misma+ 3a vida del nasciturus0 en cuanto ste encarna un
valor fundamental Ola vida humanaO garanti1ado en el art$culo 5< de la
Constitucin0 constituye un bien #ur$dico cuya proteccin encuentra en dicho
precepto fundamento constitucional+ 3a e2cepcin a esta regla la constituyen los
tres supuestos admitidos en la interrupcin del embara1o0 los cuales siguen
estando recogidos en el art$culo :5@ bis CP de 5A@8 seg=n la Disposicin
Derogatoria ]nica0 n=mero 50 letra a6 del Cdigo Penal vigente+ l primer
supuesto es el supuesto teraputico y en este caso la interrupcin del embara1o
ser/ legal si es necesaria para evitar un grave peligro para la vida o la salud
f$sica o ps$!uica de la embara1ada. 9al situacin debe acreditarse con un informe
emitido por un mdico de la especialidad correspondiente0 distinto de a!ul por
!uien o ba#o cuya direccin se practi!ue el aborto+ l segundo supuesto es el
223
supuesto tico y en este caso el aborto se puede practicar legalmente si se ha
producido como consecuencia de un hecho constitutivo del delito de violacin
siempre !ue el aborto se practi!ue dentro de las doce primeras semanas de
gestacin y !ue el mencionado hecho hubiere sido denunciado+ l tercer
supuesto es el supuesto eugensico ya !ue se permite la interrupcin del
embara1o cuando se presumeJsea probable !ue el feto na1ca con graves taras
f$sicas o ps$!uicas0 siempre !ue el aborto se practi!ue dentro de las veintids
primeras semanas de gestacin y !ue el pronstico desfavorable conste en un
dictamen emitido por dos ?dicos especialistas distintos de a!ul por !uien o
ba#o cuya direccin se practi!ue el aborto+
l supuesto !ue m/s pudiera afectar a los derechos de las personas con
discapacidad reconocidos en la Convencin es0 sin duda alguna0 el tercero ya
!ue en ese caso se podr$a estar estableciendo un criterio de seleccin de las
personas !ue van a nacer atendiendo a las probables taras f$sicas o ps$!uicas
gravesM entendiendo probable como la ra1onable presuncin de verdad y la
presumible prudencia de los dict/menes mdicos en los !ue los trminos
absolutos de seguridad o certe1a suelen !uedar e2cluidosM entendiendo como
graves malformaciones a!uellas !ue hacen !ue el feto sea inviable0 !ue
probablemente no vivir/+ Con ello se estar$a estableciendo una discriminacin
por ra1n de la probable discapacidad+ Desde la ptica del modelo social de la
discapacidad se entiende !ue dicho supuesto no es aceptable por!ue si el
embara1o llega a trmino y se produce el nacimiento de una persona con
discapacidad0 su vida ser/ tan plena0 autnoma e independiente como la del resto
de personas ya !ue la discapacidad slo es el resultado de la interaccin entre las
personas con discapacidades y las barreras debidas a la actitud y al entorno !ue
evitan su participacin plena y efectiva en la sociedad0 en igualdad de
condiciones con los dem/s+ )s$0 no se debe considerar a la discapacidad como
un problema individual sino como un problema social+ (o son las limitaciones
individuales las ra$ces del fenmeno0 sino las limitaciones de la sociedad para
prestar servicios apropiados y para asegurar adecuadamente !ue las necesidades
de las personas con discapacidad sean tenidas en cuenta dentro de la
organi1acin social+
Desde mi punto de vista0 respetuoso con el modelo social de la
discapacidad en derechos humanos0 con independencia de si estamos o no en un
modelo social0 si se han transformado las condiciones sociales0 la
fundamentacin tica de este supuesto se encuentra0 primero0 ante un acto
supererogatorio al e2ceder lo !ue normalmente es e2igible moralmente a las
personasM segundo0 ante un acto !ue puede causar da%o al nasciturus una ve1 !ue
se produ1ca el nacimiento pues estamos ante casos de graves malformaciones
!ue son incompatibles con la vida+ 3a norma0 en efecto0 limita la no punibilidad
a las graves malformaciones f$sicas o ps$!uicas pues0 seg=n se interpreta0 la
regulacin #ur$dica pretend$a acotar el supuesto atendiendo a la importancia0 la
224
perdurabilidad y el grado de reparabilidad+ Como se%ala Domeo Casabona0 Esi
Glas malformacionesH fueran f/cilmente eliminables aun!ue de gran entidad0 no
se dar$a este presupuesto legal de la indicacinF+ Posiblemente sea necesario0
con el fin de a#ustar nuestra regulacin #ur$dica a las e2igencias de la
Convencin0 una redaccin !ue elimine la fle2ibilidad interpretativa y adopte
una frmula como la !ue aparece en el Cdigo penal alem/n !ue hace referencia
a la no eliminabilidad del da%o B5AA:0 8<>6
::
+ De igual forma0 con el fin de ser
m/s e2igente y establecer mayores garant$as0 #unto a los dict/menes emitidos por
el personal sanitario0 podr$a e2igirse !ue obligatoriamente un comit tico
emitiese un informe+
l establecimiento de una regulacin de la interrupcin voluntaria del
embara1o basada no en causas ob#etivas sino en pla1os temporales0 tal y como
propone otro de los e2pertos e2ternos0 no eliminar$a el problema !ue se viene
denunciando pues las pr/cticas eugensicas seguir$an reali1/ndose+ 'na le! de
plazos no reducir$a el n=mero de interrupciones voluntarias de embara1os por
graves taras f$sicas o ps$!uicas y el =nico efecto !ue tendr$a esta solucin ser$a la
constitucin de una discriminacin indirecta0 esto es0 una discriminacin !ue se
producir$a por las consecuencias y efectos de una norma Ola ley !ue estableciese
los pla1os legales para interrumpir voluntariamente el embara1o de forma legalO
!ue es aparentemente neutra Olos pla1os son iguales para todos los fetosO cuando
no se tiene en cuenta una determinada condicin relevante Ola grave
malformacin interpretada como se ha sugerido anteriormenteO para dispensar
un trato diferenciado+ n mi opinin0 la interrupcin voluntaria del embara1o por
causas eugensicas no debe afrontarse desde la ptica de la igualdad y la no
discriminacin sino desde la ptica de la proteccin del derecho a la vida y a la
integridad f$sica+ Por otro lado0 desde la ptica constitucional cabe recordar !ue
el nasciturus aun!ue constituye un bien #ur$dico constitucionalmente protegido
no es titular del derecho a la vida pues slo es titular de derechos !uien es
persona y el nasciturus no es persona+ (o obstante0 la proteccin !ue la
Constitucin dispensa al nasciturus implica para el stado con car/cter general
dos obligaciones4 Bi6 abstenerse de interrumpir o de obstaculi1ar el proceso
natural de gestacin0 y Bii6 establecer un sistema legal para la defensa de la vida
!ue suponga una proteccin efectiva de la misma+ llo no significa !ue dicha
proteccin haya de revestir car/cter absoluto pues0 como sucede en relacin con
todos los bienes y derechos constitucionalmente reconocidos0 en determinados
supuestos puede y aun debe estar su#eta a limitaciones+ n este sentido0 el
legislador puede tomar en consideracin situaciones caracter$sticas de conflicto
!ue afectan de una manera espec$fica a un /mbito determinado de prohibiciones
::
s cierto0 como se%ala uno de los e2pertos0 !ue estamos ante un concepto #ur$dico
indeterminado pero esa afirmacin no cierre el debate sino !ue lo abre+ l Derecho est/ plagado
de ese tipo de conceptos ya !ue su lengua#e no est/ absolutamente formali1ado0 como ocurre con
el de las ciencias matem/ticas0 y eso re!uiere de una labor interpretativa con la !ue se delimite y
limite su significado y alcance+ Creo !ue la interpretacin de la cl/usula graves taras !ue es
acorde con la Convencin es el !ue se ha apuntado m/s arriba+
225
penales+ 9al es el caso de los supuestos en los cuales la proteccin del
nasciturus0 como bien constitucionalmente protegido0 entra en colisin con
derechos relativos a valores constitucionales de muy relevante significacin0
como la vida y la dignidad de la mu#er0 en una situacin !ue no tiene parangn
con otra alguna0 dada la especial relacin del feto respecto de la madre0 as$ como
la confluencia de bienes y derechos constitucionales en #uego+ 7e trata de graves
conflictos de caracter$sticas singulares0 !ue no pueden contemplarse tan slo
desde la perspectiva de los derechos de la mu#er o desde la proteccin del
nasciturus+ Por ello0 en la medida en !ue no puede afirmarse de ninguno de ellos
su car/cter absoluto0 el intrprete constitucional se ve obligado a ponderar los
bienes y derechos en funcin del supuesto planteado0 tratando de armoni1arlos si
ello es posible o0 en caso contrario0 precisando las condiciones y re!uisitos en
!ue podr$a admitirse la prevalencia de uno de ellos+ )s$0 en el supuesto en el !ue
el feto es inviable por sufrir graves taras f$sicas o ps$!uicas0 no se puede obligar
a la madre0 ba#o la amena1a de una sancin penal0 a llevar a trmino un
embara1o de esta naturale1a pues significar$a someterla a tratos crueles0
inhumanos y degradantes !ue afectan su intangibilidad moral0 esto es0 su
derecho a la dignidad humana+ Iemos !ue el 9ribunal Constitucional considera
!ue si la malformacin es grave se puede dispensar un trato diferenciado
respecto a a!uellos fetos cuyas malformaciones no son graves+ 3a ra1onabilidad
y la proporcionalidad de la medida de trato diferenciado se alcan1an
estableciendo la gravedad de las malformaciones+
Dos temas colaterales !ue0 en mi opinin0 afectan a la interrupcin
voluntaria del embara1o ba#o el paraguas del supuesto eugensico son Bi6 el
derecho a acceder a los diagnsticos preimplantatorios y Bii6 el derecho de la
mu#er a ser informada sobre la interrupcin voluntaria del embara1o en los
ensayos cl$nicos con medicamentos+ n el primer caso0 la 3ey 5:J,-->0 !ue
tiene como uno de sus ob#etos el de Eregular la aplicacin de las tcnicas de
reproduccin humana asistida en la prevencin y tratamiento de enfermedades
de origen gentico0 siempre !ue e2istan las garant$as diagnsticas y teraputicas
suficientes y sean debidamente autori1adasF Bart+ 5+b60 en su art$culo 5, se%ala
!ue a!uellos centros !ue estn debidamente autori1ados podr/n practicar
tcnicas de diagnstico preimplantacional para Ela deteccin de enfermedades
hereditarias graves0 de aparicin preco1 y no susceptibles de tratamiento
curativo postnatal con arreglo a los conocimientos cient$ficos actuales0 con
ob#eto de llevar a cabo la seleccin embrionaria de los preembriones no afectos
para su transferenciaFM y para Ela deteccin de otras alteraciones !ue puedan
comprometer la viabilidad del preembrinF+ n mi opinin0 estos diagnsticos
tampoco afectan a los derechos de las personas con discapacidad !ue han sido
reconocidos en la Convencin ya !ue slo autori1a la deteccin de Bi6
enfermedades hereditarias graves0 de aparicin preco1 !ue no son susceptibles
de tratar una ve1 !ue se ha producido el nacimiento y Bii6 de otras alteraciones
!ue pueden comprometer la viabilidad del preembrin0 entendiendo
226
comprometer la viabilidad como incompatibles con la vida+ Por otro lado0 el
art+ ,<+b6 de la Convencin de#a abierta la puerta a estos diagnsticos cuando
dice !ue los stados se comprometen a proporcionar entre los servicios de salud
la pronta deteccin e intervencin+
Despecto al segundo tema0 en el /mbito de los ensayos cl$nicos0 aun!ue
no se proh$be ta2ativamente la participacin de mu#eres gestantes0 el art$culo >
DD ,,8J,--: se%ala !ue las mu#eres gestantes o en per$odo de lactancia slo
podr/n participar en ensayos cl$nicos sin beneficio directo para ellas cuando el
CIC concluya !ue no suponen ning=n riesgo previsible ni para su salud ni para
la del feto o ni%o0 y !ue se obtendr/n conocimientos =tiles y relevantes sobre el
embara1o o la lactancia+ )dem/s0 nuestro sistema legal e2ige !ue los ensayos
cl$nicos con medicamentos respeten los derechos de las personas !ue participan0
salvaguardando su integridad f$sica y mental+ ntre estos derechos0 !u duda
cabe0 se encuentran no slo los derechos espec$ficos !ue son propios en un
ensayo cl$nico o el derecho genrico a la proteccin de la salud reconocido en el
art+ :8 C sino tambin cuales!uiera otros derechos reconocidos en nuestro
sistema #ur$dico0 como puede ser el derecho a la interrupcin voluntaria del
embara1o cuando la mu#er se encuentra en alguno de los tres supuestos ya
mencionados+
'no de los derechos espec$ficos es0 seg=n se desprende del art$culo @+,
DD ,,8J,--:0 el derecho a ser informado de los ob#etivos del ensayo cl$nico0 sus
riesgos e inconvenientes+ ) partir de este art$culo puede observarse !ue e2iste
una estrecha cone2in con el derecho de la mu#er a interrumpir voluntariamente
su embara1o+ Dicha cone2in se debe a !ue uno de los riesgos del !ue debe
informarse es el de los efectos nocivos !ue la medicacin en estudio puede
llegar a tener tanto en la vida yJo salud f$sica o ps$!uica de la mu#er !ue de
forma directa o indirecta participa en un ensayo cl$nico con medicamentos
:<
y se
!ueda embara1ada cuanto en la formacin y normal desarrollo del feto+ 3a
informacin cl$nica !ue es necesaria para !ue una mu#er pueda e#ercer su
derecho a la interrupcin voluntaria del embara1o si se encuentra en el supuesto
eugensico0 !uedar$a ba#o el art$culo : 3ey :5J,--,+ )ll$ se lee !ue la
informacin cl$nica !ue debe proporcionar todo profesional !ue participa en la
actividad asistencial ser/ verdadera0 abarcando la finalidad y la naturale1a de la
intervencin0 sus riesgos y consecuenciasM se comunicar/ al paciente de forma
comprensible y adecuada a sus necesidadesM y le ayudar/ a tomar decisiones de
acuerdo con su propia y libre voluntad+ n mi opinin0 en la actualidad no se
cumple con ninguno de esos ob#etivos ya !ue la informacin ni es de calidad ni
es cantidad suficiente por lo !ue la mu#er !ue durante un ensayo cl$nico o
inmediatamente despus de su finali1acin se !uede embara1ada puede llegar a
:<
3a participacin directa se produce cuando la mu#er !ue se !ueda embara1ada ha sido
reclutada para el ensayo cl$nico y la participacin indirecta se produce cuando la mu#er !ue se
!ueda embara1ada no ha sido reclutada para el ensayo cl$nico y su relacin con el ensayo se
produce por terceras personas+
227
desconocer el derecho !ue le asiste a la interrupcin voluntaria del embara1o0 la
finalidad y la naturale1a de la intervencin0 y0 por supuesto0 la informacin !ue
se ofrece en la ho#a de informacin no le ayuda a tomar una decisin de acuerdo
con su propia y libre voluntad+ Con el fin de evitar esta situacin0 la ho#a de
informacin de los ensayos cl$nicos deber$a ser m/s e2pl$cita+ Por otro lado0
dicha informacin deber/ facilitarse por escrito ya !ue as$ lo e2ige tanto el art+
@+, DD ,,8J,--: cuanto el art+ .+, 3ey :5J,--, por!ue la interrupcin
voluntaria del embara1o puede considerarse como un procedimiento !ue supone
riesgos o inconvenientes de notoria y previsible repercusin negativa sobre la
salud f$sica o ps$!uica del paciente+ n este sentido0 el art+ 5-+5 3ey :5J,--,
se%ala !ue la informacin por escrito !ue se le debe proporcionar debe cubrir las
consecuencias relevantes o de importancia !ue la intervencin origina con
seguridad0 los riesgos relacionados con las circunstancias personales o
profesionales del paciente0 los riesgos probables en condiciones normales y las
contraindicaciones+
IV
) la vista de todo lo anterior creo !ue la Convencin Internacional sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad afecta seriamente a las normas
!ue componen el ordenamiento #ur$dico espa%ol y !ue regulan la obtencin del
consentimiento en el /mbito de la investigacin biomdica0 los tratamientos
mdicos0 los servicios sanitarios y hospitalarios0 y la accesibilidad a la
informacin+ l art+ 5, de la Convencin establece el igual reconocimiento de
las personas con discapacidad como persona ante la ley+ 3as personas con
discapacidad tienen derecho al reconocimiento de su personalidad #ur$dica y
tienen capacidad #ur$dica en igualdad de condiciones en todos los aspectos de la
vida+ 3os stados deber/n adoptar las medidas pertinentes para proporcionar
acceso a las personas con discapacidad al apoyo !ue puedan necesitar en el
e#ercicio de su capacidad #ur$dica y0 adem/s0 deber/n asegurar !ue en todas las
medidas relativas al e#ercicio de la capacidad #ur$dica se proporcionen
salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir abusos+ sas salvaguardias
deber/n asegurar !ue las medidas relativas al e#ercicio de la capacidad #ur$dica
respeten los derechos0 la voluntad y las preferencias de la persona0 !ue no haya
conflicto de intereses ni influencia indebida0 !ue sean proporcionales y
adaptadas a las circunstancias de la persona0 !ue se apli!uen en el pla1o m/s
corto posible y !ue estn su#etas a e2/menes peridicos por parte de una
autoridad o un rgano #udicial competente0 independiente e imparcial+ 3as
salvaguardias ser/n proporcionales al grado en !ue dichas medidas afecten a los
derechos e intereses de las personas+ )l no respetarse el art+ 5, se est/n
vulnerando los arts+ 8 y : ya !ue no se est/ respetando la dignidad inherente0 la
autonom$a individual0 incluida la libertad de tomar las propias decisiones0 y la
independencia de las personasM ni se est/ respetando la diferencia y la aceptacin
de las personas con discapacidad como parte de la diversidad y la condicin
228
humanasM como tampoco se est/ respetando el deber de asegurar y promover el
pleno e#ercicio de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales de
las personas con discapacidad+ De igual forma no se est/ respetando el art$culo
5< pues se est/ sometiendo a las personas con discapacidad a tortura y tratos o
penas crueles0 inhumanos o degradantes ya !ue est/n siendo sometidas a
e2perimentos mdicos o cient$ficos sin su libre consentimiento+
l art$culo 5> de la Convencin tambin se est/ vulnerando ya !ue0 a
pesar de !ue el art+ 8+. DD ,,8J,--: dice !ue no podr/ haber ning=n tipo de
compensacin econmica0 a e2cepcin del reintegro de los gastos
e2traordinarios y prdidas de productividad0 cuando las personas !ue participan
en un ensayo cl$nico con medicamentos sin beneficio potencial directo sean
menores de edad o personas incapaces con el fin de evitar su posible
e2plotacin0 la 3ey 5:J,--@ de#a en el aire la cuestin de si es posible remunerar
las investigaciones biomdicas !ue no son un ensayo cl$nico sin beneficio
potencial para los participantes en la !ue intervienen personas menores de edad
o con una discapacidad temporal o permanente !ue les impide decidir
libremente+ sta posible remuneracin permitir$a !ue las personas con
discapacidad fuesen e2plotadas y se estableciese alg=n tipo de violencia o abuso
hacia ellas+
l art$culo ,< de la Convencin tambin sufrir$a al no ser respetado el
art$culo 5, pues aun!ue las personas con discapacidad gocen del m/s alto nivel
posible de proteccin de la salud0 el paternalismo mdico !ue se mantiene en la
actividad biosanitaria determina !ue algunos de los profesionales de la salud !ue
atienden a las personas con discapacidad no les prestan atencin de la misma
calidad !ue a las dem/s personas sobre la base de un consentimiento libre e
informado al no estar sensibili1ados respecto de los derechos humanos0 la
dignidad0 la autonom$a y las necesidades de las personas con discapacidad por
carecer de capacitacin y de normas ticas adecuadas para la atencin de la
salud en los /mbitos p=blico y privado+
l art$culo ,8 de la Convencin puede verse amena1ado por la pr/ctica
social de esterili1ar a las personas con discapacidad incapacitadas legalmente0 en
especial si la discapacidad es intelectual+ Debe profundi1arse el control de las
intervenciones en el sistema reproductor0 limitando los casos a los m$nimos y
siempre ba#o autori1acin #udicial+ n este sentido0 los #ueces y fiscales deber$an
recibir una capacitacin espec$fica en esta materia+
l art$culo ,5 de la Convencin se vulnera por!ue ni las ho#as de
informacin ni los documentos de consentimiento informado son accesibles al
no estar formali1ados en los formatos adecuados0 siguiendo las reglas marcadas
por el dise%o universal0 ni se disponen de suficientes medidas de apoyo !ue
permitan a las personas con discapacidad formar parte de manera real y efectiva
del proceso de toma decisin+
229
l art$culo ,, de la Convencin tambin se vulnera al no respetarse el
art$culo 5, ya !ue se permite !ue e2istan in#erencias arbitrarias o ilegales en la
vida privada y familiar de las personas con discapacidad0 en especial en su
informacin relativa a su estado de salud+
SCmo puede articularse el art+ 5, de la ConvencinT )!u$ simplemente
voy a plantear las dos alternativas !ue se pueden e2plorar4 Bi6 la capacidad es la
misma en el /mbito biosanitario !ue en el civil o Bii6 atendiendo a la
especificidad propia del /mbito biosanitario0 !ue hi1o !ue la 3ey :5J,--,
reba#ase la mayor$a de edad a los 5> a%os0 la capacidad es diferente en el /mbito
biosanitario !ue en el civil+
230
) continuacin se se%alan de modo m/s concreto los art$culos vigentes en
nuestro ordenamiento #ur$dico !ue se ven afectados por la Convencin Internacional
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y se propone una posible
solucin4
A$t6*u&" ,!0%+t% P"s!#&% S"&u*!-+
)rt < DD ,,8J,--: ?edidas de apoyo
)rt @ DD ,,8J,--: ?edidas de apoyo
)rt 8+. DD ,,8J,--: ?edidas de apoyo
)rt ,- 3ey 5:J,--@ ?edidas de apoyo
)rt 8 3ey :5J,--, ?edidas de apoyo
)rt ,m DD ,,8J,--: ?edidas de apoyo
)rt : 3ey 5:J,--@ ?edidas de apoyo
)rt 5-+, 3ey :5J,--, ?edidas de apoyo
)rt :+5 3ey :5J,--, ?edidas de apoyo
)rt+ <+8 3ey :5J,--, ?edidas de apoyo
)ne2os DD 5-8-J,--> Contemplar las enfermedades raras0 las
enfermedades mentales0 adecuar la
cartera de servicios ortoprotsicos
)rt+ : 3ey 8-J5A@A Contemplar la incapacidad legal de las
personas con discapacidad+ ?edidas de
apoyo
)rts+ 80 @0 . DD 58-5J,--> Contemplar la incapacidad legal de las
personas con discapacidad+ ?edidas de
apoyo
)rts+ :0 >0 A0 5< DD 5-..J,--< Contemplar la incapacidad legal de las
personas con discapacidad+ ?edidas de
apoyo
)rt+ A DD ,-@-J5AAA Contemplar la incapacidad legal de las
personas con discapacidad+ ?edidas de
apoyo
)rts+ 80 <0 > 3ey 5:J,--> Contemplar la incapacidad legal de las
231
personas con discapacidad+ ?edidas de
apoyo
)rt+ 5-+5 3ey 5:J5A.> ?edidas de apoyo
)rt+ :5@ bis CP 3imitar legalmente la interpretacin de
graves malformaciones
232
5.1.7. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+ %+
%& .'#!t" &!#%$t) 4 s%0u$!).
I+,%st!0)"$ $%s("+s)#&%2 D!%0" B&.89u%8 M)$t6+.
7umario4 5+ 3ibertad y 7eguridad en la Convencin+ ,+ 3a doctrina
constitucional en materia de libertad ! seguridad a la lu1 de los principios de la
convencin+ 8+ Proteccin y seguridad de las personas con discapacidad en
situaciones de riesgo y emergencias humanitarias+ :+ Condiciones del
internamientos en instituciones Bsociales0 mdicas0 penitenciarias0 policiales0
etc^6+ psi!ui/tricos0 pedi/tricos0 residencias0 c/rceles0 centros de acogida a
inmigrantes0 etc^<+ 9ratamiento de las personas con discapacidad en
instituciones Bsociales0 mdicas0 penitenciarias0 policiales0 etc^6+ psi!ui/tricos0
pedi/tricos0 residencias0 c/rceles0 centros de acogida a inmigrantes0 etc^ >+
9ratamiento de las personas con discapacidad por parte de asistentes personales+
@+ leccin del lugar donde vivir+ .+ ?ovilidad personal Bperros gu$as etc+6 A+ O
"tras cuestiones relacionadas+ 5-+ Derecho Penal y discapacidad+ )ne2o4 9abla
resumen de propuestas de modificacin normativa+
1.- L!#%$t) 4 S%0u$!) %+ &) C"+,%+*!-+.
l art$culo 5: de la Convencin recoge ba#o el ep$grafe 3ibertad y
seguridad de la persona el siguiente contenido2
5+ 3os stados Partes asegurar/n !ue las personas con discapacidad0 en
igualdad de condiciones con las dem/s4
a6 Disfruten del derecho a la libertad y seguridad de la personaM
b6 (o se vean privadas de su libertad ilegal o arbitrariamente y !ue
cual!uier privacin de libertad sea de conformidad con la ley0 y !ue la e2istencia
de una discapacidad no #ustifi!ue en ning=n caso una privacin de la libertad+
,+ 3os stados Partes asegurar/n !ue las personas con discapacidad !ue
se vean privadas de su libertad en ra1n de un proceso tengan0 en igualdad de
condiciones con las dem/s0 derecho a garant$as de conformidad con el derecho
internacional de los derechos humanos y a ser tratadas de conformidad con los
ob#etivos y principios de la presente Convencin0 incluida la reali1acin de
a#ustes ra1onables+
7eg=n el tenor de este precepto parece necesario reali1ar una serie
de remisiones internas para comprenderlo en toda su amplitud+ n primer
lugar0 el art+ 5:+ 5 destaca la igualdad de condiciones0 para lo !ue resulta
evidentemente preceptivo referirse al art+ < de la Convencin0 sobre
Igualdad y no discriminacin0 con el siguiente contenido4
233
5+ 3os stados Partes reconocen !ue todas las personas son iguales ante
la ley y en virtud de ella y !ue tienen derecho a igual proteccin legal y a
beneficiarse de la ley en igual medida sin discriminacin alguna+
,+ 3os stados Partes prohibir/n toda discriminacin por motivos de
discapacidad y garanti1ar/n a todas las personas con discapacidad proteccin
legal igual y efectiva contra la discriminacin por cual!uier motivo+
8+ ) fin de promover la igualdad y eliminar la discriminacin0 los
stados Partes adoptar/n todas las medidas pertinentes para asegurar la
reali1acin de a#ustes ra1onables+
:+ (o se considerar/n discriminatorias0 en virtud de la presente
Convencin0 las medidas espec$ficas !ue sean necesarias para acelerar o lograr
la igualdad de hecho de las personas con discapacidad+
n segundo lugar0 el art$culo 5: se%ala el derecho de las personas con
discapacidad a ser tratadas de conformidad con los ob#etivos y principios de la
presente Convencin0 incluida la reali1acin de a#ustes ra1onables+ n este
sentido0 por lo !ue se refiere a los principios de la presente convencin0 nos
hemos de remitir al art$culo 8 !ue consagra los siguientes4
a6 l respeto de la dignidad inherente0 la autonom$a individual0 incluida
la libertad de tomar las propias decisiones0 y la independencia de las personasM
b6 3a no discriminacinM
c6 3a participacin e inclusin plenas y efectivas en la sociedadM
d6 l respeto por la diferencia y la aceptacin de las personas con
discapacidad como parte de la diversidad y la condicin humanasM
e6 3a igualdad de oportunidadesM
f6 3a accesibilidadM
g6 3a igualdad entre el hombre y la mu#erM
h6 l respeto a la evolucin de las facultades de los ni%os y las ni%as
con discapacidad y de su derecho a preservar su identidad+
(o obstante0 #unto a estos principios0 el art+ 5:+,0 como hemos visto0 se
refiere espec$ficamente a los a#ustes ra1onables0 !ue se definen en el art+ ,0 _+:
como :las modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas !ue no
impongan una carga desproporcionada o indebida0 cuando se re!uieran en un
caso particular0 para garanti1ar a las personas con discapacidad el goce o
e#ercicio0 en igualdad de condiciones con las dem/s0 de todos los derechos
humanos y libertades fundamentales+
234
(o hay !ue olvidar una =ltima remisin !ue reali1a el art+ 5:+ ,0 cuando
habla de los ob#etivos de la presente Convencin+ 7e trata esta de una
e2presin !ue solo se vuelve a repetir en el art+ 8,+5+ 3o cierto es !ue no hay una
declaracin e2presa de ob#etivos de la norma0 lo cual puede ser una cuestin
paralela a investigar+ 7in embargo0 desde una perspectiva !ue !ui1/s pueda
parecer e2cesivamente formalista y simplificadora0 podemos establecer como
ob#etivos de la Convencin Ba pesar del uso del plural6 el propsito general !ue
recoge el art+ 54
promover0 proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de
igualdad de todos los derechos humanos y libertades fundamentales por todas las
personas con discapacidad0 y promover el respeto de su dignidad inherente+
n mi opinin0 dada la importancia de la materia y el enfo!ue
transformador !ue conlleva0 es muy necesario tener en cuenta todo el marco
normativo !ue lleva apare#ado el art+ 5:0 ya !ue permite contar con unos
elementos interpretativos muy importantes y variados+ De esta manera0 el art+ 5
#ugar$a como criterio teleolgico en el desarrollo del art+ 5:+ Por su parte0 el art+
< establecer$a un criterio formalM mientras !ue los art+ 8 y ,0 _+:0 servir$an como
criterios instrumentales para desarrollar el mandato sobre libertad y seguridad de
las personas son discapacidad0 constituyendo0 por lo tanto0 el marco de
referencia a la hora de valorar la normativa estatal vigente en las materias del
/mbito 3ibertad y 7eguridad0 y las propuestas de cambios generales
necesarios+
(o obstante0 precisamente por la relevancia !ue este marco normativo
tiene a la hora de abordar adecuadamente este /mbito e importante y reformador
impacto !ue ha de tener en el "rdenamiento #ur$dico0 es necesario continuar con
la investigacin b/sica relacionada con el significado de este precepto0 siguiendo
los estudios ya reali1ados al respecto+
7in embargo0 al mismo tiempo resulta evidente !ue el art+ 5: de la
Convencin no agota el /mbito de la libertad y seguridad+ Por el contrario
constituye el portal del mismo0 aun!ue al mismo tiempo tienen un valor
intr$nseco por lo !ue se refiere a la seguridad personal+ )s$0 podemos apreciar
como el art+ 5: abre un espacio tem/tico propio en el te2to de la Convencin
aun!ue care1ca de ubicacin sistem/tica propia+ 7in embargo0 lo cierto es !ue
por su contenido los art$culos 5: a ,- constituyen un blo!ue tem/tico
cohesionado !ue se refiere a las libertad personal y de movimientos de las
personas con discapacidad !ue supera la concepcin general mucho m/s
estrecha !ue se refiere a los l$mites frente al poder0 y !ue incluye la proteccin
de la integridad f$sica y moral frente a un amplio abanico de posibles
vulneraciones+
sta aclaracin preliminar resulta fundamental para poder apreciar la
e2tensin !ue tiene el marco de libertad y seguridad en la Convencin0 y0 a los
235
efectos pr/cticos perseguidos por esta investigacin0 es absolutamente b/sico
para anali1ar el marco constitucional y los cambios !ue ser$a necesario
introducir en el mismo por lo !ue se refiere sobre todo a su interpretacin0 !ue se
ver$a sustancialmente afectada a travs de la cl/usula del art+ 5-+, de la
Constitucin0 al constituir el contenido de la Convencin en este espacio un
elemento interpretativo propio aplicable a los derechos de las personas con
discapacidad+
7.- L) "*t$!+) *"+st!tu*!"+)& %+ ')t%$!) % Libertad y Seguridad ) &)
&u8 % &"s ($!+*!(!"s % &) C"+,%+*!-+.
n nuestra Constitucin0 los grandes principios sobre libertad y
seguridad se recogen en el art+ 5@ con el siguiente tenor4
5+ 9oda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad+ (adie
puede ser privado de su libertad0 sino con la observancia de lo establecido en
este art$culo y en los casos y en la forma previstos en la ley+
,+ 3a detencin preventiva no podr/ durar m/s del tiempo
estrictamente necesario para la reali1acin de las averiguaciones tendentes al
esclarecimiento de los hechos0 y0 en todo caso0 en el pla1o m/2imo de
setenta y dos horas0 el detenido deber/ ser puesto en libertad o a disposicin
de la autoridad #udicial+
8+ 9oda persona detenida debe ser informada de forma inmediata0 y
de modo !ue le sea comprensible0 de sus derechos y de las ra1ones de su
detencin0 no pudiendo ser obligada a declarar+ 7e garanti1a la asistencia de
abogado al detenido en las diligencias policiales y #udiciales0 en los trminos
!ue la ley estable1ca+
:+ 3a ley regular/ un procedimiento de Zhabeas corpusZ para producir
la inmediata puesta a disposicin #udicial de toda persona detenida
ilegalmente+ )simismo0 por ley se determinar/ el pla1o m/2imo de duracin
de la prisin provisional+
)hora bien0 a pesar de !ue la primera oracin de este precepto0 !ue es la
!ue nos interesa al fi#ar el contenido esencial del mismo0 se caracteri1a por su
estandari1acin y sencille1 en los te2tos estatales e internacionales de Derechos
Humanos
:>
0 para poder #ustificar el contenido de este documento resulta
necesario discutir y fi#ar !ue entendemos por libertad y seguridad en nuestro
"rdenamiento ;ur$dico0 cuestin !ue aun!ue ya se ha tratado abundante y
pormenori1adamente por nuestro alto 9ribunal0 es necesario a#ustarla de manera
:>
)rt+ A del Pacto internacional de derechos civiles y pol$ticos0 art+ < Convenio uropeo
de Proteccin de Derechos Humanos+
236
!ue sea interpretada de manera coherente con el Derecho Internacional de
Derechos Humanos0 como es mandato del art+ 5-+, de (uestra Constitucin0 una
ve1 alterado este con la entrada en vigor de la Convencin+
n este sentido0 para el 9ribunal Constitucional0 cuando la Constitucin
de 5A@. cita con#untamente ambas cuestiones Blibertad y seguridad60 es por!ue
!uiere establecer una determinada significacin de ambas0 frente a la 3ibertad0
como valor superior recogido en el art+ 5+5+ )s$0 el 9ribunal Constitucional en
repetida doctrina desde los inicios de su actividad considera !ue el significado
del valor constitucional de libertad !ue protege el art$culo 5@ se refiere a la
libertad personal entendida como seguridad personal0 esto es0 con sus propias
palabras4 l derecho !ue consagra el art+ 5@ es un derecho a la seguridad
personal y por consiguiente a la ausencia de perturbaciones procedentes de
medidas de detencin o de otras similares0 !ue puedan restringir la libertad
personal o ponerla en peligro Bvalga como e#emplo consolidado la STC
17;<1=>?/ @. J. AB6+ )plicada esta doctrina al asunto !ue nos ocupa0 vendr$a a
significar !ue deber$amos entender las disposiciones relacionadas con la libertad
y la seguridad de las personas con discapacidad como m/s garant$as frente a
perturbaciones !ue restrin#an o pongan en peligro su libertad personal+
P ello seria coherente con la lectura y aplicacin literal del art$culo 5: de
la Convencin0 sin embargo parece !ue lo !ue hemos llamado el Eentramado
normativoF de dicho precepto supone un paso m/s all/ de lo !ue hace la doctrina
del 9ribunal Constitucional0 y !ue la garant$a de la libertad y la seguridad de las
personas con discapacidad0 debido a sus especiales caracter$sticas no se pueden
limitar a la garant$a frente a posibles detenciones o limitaciones de su libertad
personal en ese sentido+ 7ino !ue0 por el contrario0 la vinculacin !ue reali1a el
art+ 5: de la Convencin con los art$culos 50 ,0 8 y <0 e2ige una determinada
e2tensin de las garant$as normativas !ue tenga en cuenta !ue0 en muchas
ocasiones0 el e#ercicio de la libertad personal de las personas con discapacidad
no va a ser puesta en peligro por intervenciones directas de terceros0 sino por
condicionantes f$sicos o sociales0 !ue no de#an de ser0 en su caso0 tan gravemente
limitadores de la libertad personal como pudiera ser una detencin ilegalM as$ se
podr$a e2tender la doctrina del 9C en su sentencia en amparo A.J.>0 cuando
afirm !ue B^6 en este sentido hay !ue subrayar !ue no es constitucionalmente
tolerable !ue situaciones efectivas de privacin de libertad Oen las !ue0 de
cual!uier modo0 se impida u obstaculice la autodeterminacin de la conducta
l$cita B&+;+ :U6+
Creo !ue de manera m/s clara podemos utili1ar y e2pandir esta doctrina
del alto tribunal a travs de la argumentacin en esta cuestin en la relevante
STC 17C<1==C0 !ue resuelve la imposicin del tratamiento teraputico
correspondiente a los presos del KD)P" en huelga de hambre+ n esta
paradigm/tica sentencia el 9ribunal Constitucional0 recuperando una distincin
237
tradicional0 separa la libertad de obrar y la libertad f$sica
:@
+ Creo !ue ser$a f/cil
poder incluir esta posible e2tensin del art+ 5@ de la Constitucin al /mbito !ue
parece !uerer incluir el art+ 5: de la Convencin sobre la base de !ue en muchas
ocasiones Bacceso a servicios o centros de ocioM tratamiento espec$fico en centros
penitenciarios^6 estamos hablando de posibles limitaciones a la libertad f$sica y
no tanto a la libertad de autodeterminacin de las personas con discapacidad+
Por otro lado0 la incorporacin de esta interpretacin del art$culo 5@
aplicado a las personas con discapacidad a la lu1 de los principios de la
Convencin0 supone una reconsideracin de las condiciones en las !ue las
personas con discapacidad pueden ser vistas sus condiciones de libertad f$sica o
el disfrute efectivo de la misma0 de manera !ue debido a la vinculacin con el
principio de igualdad y no discriminacin esto supone de un lado la e2igencia de
introduccin en el sistema #ur$dico de las mismas garant$as !ue conlleva la
perdida o restriccin de la libertad en casos solo aplicables a las personas con
discapacidad+ P0 por otro lado0 tambin supone la e2igencia de desarrollo de un
enfo!ue espec$fico para las personas con discapacidad en m=ltiples /mbitos !ue
garanticen el efica1 disfrute de su derecho a la libertad y la seguridadM y !ue en
esta segunda dimensin ello puede suponer el desarrollo bien de derechos
espec$ficos o de tcnicas promocionales espec$ficas+
D.- PROTECCIN Y SEEURIDAD DE LAS PERSONAS CON
DISCAPACIDAD EN SITUACIONES DE RIESEO Y EMEREENCIAS
HUMANITARIAS.
3a L%4 O$0.+!*) A<1=>1/ % 1 Fu+!"/ % &"s %st)"s % )&)$')/
%G*%(*!-+ 4 s!t!" no contempla de ning=n modo circunstancias espec$ficas !ue
pudieran afectar a las personas con discapacidad0 pero parece oportuna la
introduccin de innovaciones legales basadas en el principio de la igualdad
como diferenciacin0 fundadas en las necesidades particulares de las personas
con discapacidad0 de manera !ue se contemplase la posibilidad del desarrollo e
:@
&+;+ 55U+ :Hreiterada doctrina de este 9ribunal B779C 5,>J5A.@0 ,,J5A..0 55,J5A.. y
>5J5AA-0 por citar las m/s recientes6 la libertad personal protegida por este precepto es la
Elibertad f$sicaF+ 3a libertad frente a la detencin0 condena o internamientos arbitrarios0 sin !ue
pueda cobi#arse en el mismo una libertad general de actuacin o una libertad general de
autodeterminacin individual0 pues esta clase de libertad0 !ue es un valor superior del
ordenamiento #ur$dico Oart+ 5+5 de la ConstitucinO0 slo tiene la proteccin del recurso de
amparo en a!uellas concretas manifestaciones a las !ue la Constitucin les concede la categor$a
de derechos fundamentales incluidos en el cap$tulo segundo de su t$tulo I0 como son las
libertades a !ue se refieren el propio art+ 5@+5 y los arts+ 5>+50 5.+50 5A y ,-0 entre otros y0 en esta
l$nea0 la 79C .AJ5A.@ distingue entre las manifestaciones Ede la multitud de actividades y
relaciones vitales !ue la libertad hace posiblesF Bo manifestaciones de la Elibertad a secasF6 y
Elos derechos fundamentales !ue garanti1an la libertadF pero !ue Eno tienen ni pueden tener
como contenido concreto cada una de esas manifestaciones en su pr/ctica0 por importantes !ue
sean stas en la vida del individuoF+
238
inclusin de protocolos de actuacin espec$ficos para garanti1ar la asistencia en
esos estados de centros o instituciones !ue aco#an a personas con discapacidad o
bien la necesidad de atender a las personas con dependencia total bien de un
tercero o de garant$a de movilidad de las personas con discapacidad+
n la mayor$a de ocasiones0 no obstante0 no ser/ necesaria ni oportuna la
declaracin de estado de alarma0 sitio o e2cepcin0 sino !ue nos encontraremos
en lo !ue pueden ser consideradas situaciones e2cepcionales habituales y ya
previstas su regulacin por el "rdenamiento ;ur$dico+ Por e#emplo0 puede ser el
caso de una convocatoria de huelga general0 o de huelga en el transporte en
donde se deber$an tomar medidas espec$ficas de apoyo a las personas con
discapacidad a la hora de establecer esos servicios m$nimos arbitrando transporte
p=blico accesible0 respecto de las telecomunicaciones o de otros sectores
sociales de los !ue en muchos casos depende la vida0 la dignidad y la autonom$a
de las personas con discapacidad+ P en ese sentido0 ser$a necesario
complementar o me#orar en esta direccin la normativa reguladora de servicios
esenciales o m$nimos+ Por otro lado0 se deber$an garanti1ar los servicios b/sicos
de atencin directa a las personas !ue viven en sus propios domicilios0 seg=n el
principio del art$culo 55 de la Convencin+
De esta manera0 y por lo !ue se refiere a la normativa detectada en este
/mbito0 seria necesario revisar por parte de los colectivos de personas con
discapacidad el art+ 5 del R%)& D%*$%t" 5DC<7CC7/ % 1A Fu+!"/ sobre garant$a
del encaminamiento gratuito de las llamadas a los servicios de emergencia en
caso de huelga en el sector de las telecomunicaciones0 en desarrollo de la
redaccin actual del )$t. D? I/ % &) L%4 11<1==>/ E%+%$)& %
T%&%*"'u+!*)*!"+%s % % 7A )#$!&/ ()$) %t%$'!+)$ s! %st"s s%$,!*!"s
garanti1ados son suficientes para el acceso espec$fico de las personas con
discapacidad+
) travs de este e#emplo0 por ello la direccin !ue toma en adelante esta
investigacin acerca de la aplicacin de la Convencin0 en este /mbito0 ser/ la
revisin de la garant$a de la libertad y seguridad personal en situaciones de
emergencia en las distintas materias reguladas por la 3I"(D)' Bart+ 860 como
hemos se%alado ya respecto de los transportes o las telecomunicaciones
:.
+
P"$ &" 9u% s% $%3!%$% ) &) )t%+*!-+ %+ !*5"s *)s"s % *$!s!s/ %& t!("
9u% s%)/ &) ley ,J5A.<0 de ,5 enero0 de Proteccin Civil/ +" ($%,1 %+ +!+0J+
*)s" &)s s!tu)*!"+%s %s(%*63!*)s 9u% (u!%$)+ ,!,!$ &)s (%$s"+)s *"+
!s*)()*!) )+t% ("s!#&%s *"+!*!"+%s % )&)$'). N" "#st)+t%/ %+ %& )ne2o
48
7eg=n el art+ 8 3I"(D)'0 los /mbitos de aplicacin de la misma son4
a6 9elecomunicaciones y sociedad de la informacin+
b6 spacios p=blicos urbani1ados0 infraestructuras y edificacin+
c6 9ransportes+
d6 Bienes y servicios a disposicin del p=blico+
e6 Delaciones con las )dministraciones p=blicas+
239
I el Deal Decreto 8A8J,--@0 de ,8 de mar1o0 BB" ,:O-8O,--@6 por el !ue se
aprueba la (orma B/sica de )utoproteccin de los centros0 establecimientos y
dependencias dedicados a actividades !ue puedan dar origen a situaciones de
emergencia0 si !ue contempla los centros o instituciones residenciales
e2pl$citamente destinadas a (%$s"+)s *"+ !s*)()*!) o en las !ue pueda
haber (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)+ 7in embargo0 el )ne2o II no contempla entre
las medidas BC"+t%+!" '6+!'" %& (&)+ % )ut"($"t%**!-+I '%!)s
%s(%*63!*)s ) t%+%$ %+ *u%+t) $%s(%*t" % (%$s"+)s *"+ !s*)()*!).
n este /mbito normativo0 parecer$a tambin necesario implantar entre
las unidades de Proteccin civil el nuevo enfo!ue !ue supone la ratificacin de
la Convencin a travs de la previsin de formacin espec$fica
A=
0 del art+ > del
R%)& D%*$%t" 117D<7CCC/ % 1; % Fu+!"/ ("$ %& 9u% s% $%0u&) &) *$%)*!-+ %
!'(&)+t)*!-+ % u+!)%s % )("4" )+t% %s)st$%s. I0u)&'%+t%/ %s% %st)
(%$s(%*t!,) s% 5%*5) %+ 3)&t) %+ &) $%*!%+t%'%+t% *$%)) U+!) M!&!t)$ %
E'%$0%+*!)s KRESOLUCIN de 19 de enero de 2006, de la Subseretar!a del
"inisterio de la #residenia, $or la %ue se da $ubliidad al &uerdo de
Conse'o de "inistros $or el %ue se rea la Unidad "ilitar de E(ergenias
)U"E*, %ue no $re+, ninguna direti+a en este sentido-
n el caso de la normativa de otros /mbitos o actividades peligrosas o
situaciones de crisis o emergencia0 parece un e#emplo a tener en cuenta el
par/grafo > del )ne2o A del Deal Decreto 5<::J,--@0 de ,8 noviembre0 !ue
prev el establecimiento de planes espec$ficos de evacuacin de grandes
instalaciones de transporte para personas con discapacidad0 o los protocolos
contra Incendios en las instalaciones de la )dministracin Keneral del stado
previstos0 en el art+ < de la "rden de Presidencia ::>J,--.0 de ,- febrero0 en
desarrollo del Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o0 por el !ue se establecen
las condiciones de accesibilidad y no discriminacin de las personas con
discapacidad en sus relaciones con la )dministracin Keneral del stado+
7in embargo0 respecto de situaciones espec$ficas de riesgo o cat/strofe0
en el caso de un /mbito muy intervenido y centrali1ado0 como el de los riesgos
de la energ$a nuclear0 ni el R%)& D%*$%t" 15A;<7CCA/ % 75 Fu+!"/ 9u% )($u%#)
%& P&)+ B.s!*" % E'%$0%+*!) Nu*&%)$0 ni la R%s"&u*!-+ % ? Fu+!" 7CC5 %&
M!+!st%$!" %& I+t%$!"$
<-
0 no mencionan las posibles necesidades especiales de
las personas con discapacidad a la hora de garanti1ar su libertad y seguridad ante
medidas tales como las evacuaciones u otras como los procesos de informacin
p=blica !ue re!uieren intervenciones espec$ficas para las personas con
:A
9ras haber revisado el Plan de &ormacin de la scuela (acional de Proteccin Civil
Bhttp4JJYYY+proteccioncivil+esJesJ(PCJplan`de`formacion+html 6
50
las Directrices por las !ue se han de regir los programas de informacin previa a la
poblacin0 de formacin y capacitacin de actuantes0 y de e#ercicios y simulacros de los planes
de emergencia nuclear+ (i m/s tarde tampoco lo hace el )cuerdo del Conse#o de ?inistros de de
5: de #unio de ,--> !ue aprueba los Planes Directores correspondientes a los Planes de
mergencia (uclear 2teriores a las Centrales (ucleare7+
240
discapacidad0 por no hablar de serias limitaciones como lo relativo a la
autoproteccin+
Despecto de la normativa sobre !+*%+!"s 3"$%st)&%s
<5
0 no se hace
mencin e2presa a las situaciones en las !ue se pudieran ver envueltas personas
con discapacidad0 y de la misma manera tampoco se contempla esta cuestin
como contenido m$nimo de los planes locales o autonmicos+ )dem/s deber$a
e2igirse la presencia dentro de los Planes de autoproteccin0 para instalaciones
potencialmente vulnerables+ Por =ltimo0 ser$a importante subrayar la dimensin
formativa e informativa de estos planes0 incorporando programas de simulacros
espec$ficos para este tipo espec$fico de operaciones de rescate y salvamento de la
poblacinM as$ como desarrollar las capacidades de autoproteccin de las
personas con discapacidad en estos casos+ Igualmente se pueden anali1ar desde
la perspectiva de la Convencin las previsiones normativas ante otros riesgos
<,
4
R%s"&u*!-+ % D1 % %+%$" % 1==5/ % &) S%*$%t)$6) % Est)" % I+t%$!"$/
("$ &) 9u% s% !s("+% &) (u#&!*)*!-+ %& A*u%$" %& C"+s%F" % M!+!st$"s
("$ %& 9u% s% )($u%#) &) D!$%*t$!8 B.s!*) % P&)+!3!*)*!-+ % ($"t%**!-+ *!,!&
)+t% %& R!%s0" % I+u+)*!"+%s.
R%s"&u*!-+ % 5 % ')4" % 1==5/ % &) S%*$%t)$6) % Est)" % I+t%$!"$/ ("$
&) 9u% s% !s("+% &) (u#&!*)*!-+ %& A*u%$" %& C"+s%F" % M!+!st$"s ("$ %&
9u% s% )($u%#) &) D!$%*t$!8 B.s!*) % P&)+!3!*)*!-+ % ($"t%**!-+ *!,!& )+t%
%& R!%s0" S6s'!*"/ 4 &) R%s"&u*!-+ % 1? % s%(t!%'#$% % 7CCA/ % &)
Su#s%*$%t)$6)/ ("$ &) 9u% s% "$%+) &) (u#&!*)*!-+ %& A*u%$" %& C"+s%F"
% M!+!st$"s/ % 1; % Fu&!" % 7CCA/ ("$ %& 9u% s% '"!3!*) &) D!$%*t$!8
B.s!*) % P&)+!3!*)*!-+ % ($"t%**!-+ *!,!& )+t% %& R!%s0" S6s'!*".
R%s"&u*!-+ % 71 % 3%#$%$" % 1==;/ % &) S%*$%t)$6) % Est)" % I+t%$!"$/
!s("+!%+" &) (u#&!*)*!-+ %& A*u%$" %& C"+s%F" % M!+!st$"s ("$ %& 9u%
s% )($u%#) &) D!$%*t$!8 B.s!*) % P&)+!3!*)*!-+ % ($"t%**!-+ *!,!& )+t% %&
R!%s0" V"&*.+!*"
Por otro lado0 tambin es necesario resaltar en el caso de spa%a como
pa$ses donante el marco internacional de la cooperacin al desarrollo y la accin
humanitaria0 !ue el art+ :+c6 de la Convencin establece !ue los estados Partes se
comprometen a 9ener en cuenta0 en todas las pol$ticas y todos los programas0 la
proteccin y promocin de los derechos humanos de las personas con
discapacidad0 y !ue el art+ :+ , e2pl$citamente se cita para la consecucin de los
derechos sociales0 econmicos y culturales el marco de la cooperacin
internacional+ De la misma forma0 el art+ 55 de la Convencin sit=a como una
<5
http4JJYYY+inforiesgos+esJesJriesgosJnaturalesJincendios`forestalesJinde2+htmlT
selectalegislacionNimage&ield+2a,,Nimage&ield+ya8
<,
http4JJYYY+proteccioncivil+esJesJDiesgosJDiesgos`(aturalesJlegislacion+html
241
responsabilidad internacional la adopcin de medidas de proteccin de las
personas con discapacidad en caso de situaciones de riesgo0 incluidas
situaciones de conflicto armado0 emergencias humanitarias y desastres
naturales+
Por ello0 se podr$a considerar !ue en la elaboracin del futuro P&)+
D!$%*t"$ % &) C""(%$)*!-+ Es()L"&) 7CC>-7C170 en e#ecucin de la L%4 %
*""(%$)*!-+ !+t%$+)*!"+)& KL%4 7D<1==>/ % ? Fu&!"I la ayuda a la
discapacidad0 fuera considerada como una prioridad sectorial espec1fica0 y !ue
esta contara con un mayor grado de concrecin !ue en el actual P&)+ D!$%*t"$
7CCA-7CC> K,!. ((. A> 4 A=I+ Despeto de la )ccin Humanitaria tambin ser$a
necesaria la concrecin en la strategia $umanitaria de una l1nea estratgica la
potenciacin y garant$a de los derechos de las personas con discapacidad para la
accin humanitaria oficial espa%ola K,!. (. =1 4 =7I/ lo !ue0 por otro lado
tambin ser$a muy coherente con la preocupacin por la vulnerabilidad como
criterio de la ayuda humanitaria establecido por la 'nin uropea desde la
aprobacin del R%0&)'%+t" KCEI NM 175?<=; %& C"+s%F"/ % 7C % Fu+!" %
1==;/ s"#$% &) )4u) 5u')+!t)$!)+ n este sentido0 por parte del stado0
igualmente deber$a considerarse la Convencin como una de las l$neas
espec$ficas de intervencin por parte de las &uer1as )rmadas desplegadas en
operaciones internacionales+
A.- CONDICIONES DEL INTERNAMIENTOS EN
INSTITUCIONES KSOCIALES/ MNDICAS/ PENITENCIARIAS/
POLICIALES/ ETCHI. PSIOUITRICOS/ PEDITRICOS/
RESIDENCIAS/ CRCELES/ CENTROS DE ACOEIDA A
INMIERANTES/ ETCH
l primer paso para el internamiento ser$a la incapacitacin
<8
+ Por ello0 y
aun!ue es cierto !ue se trata m/s propiamente del /mbito 50 para comprender
desde una perspectiva integral y coherente la posicin del autor en las diversas
materias a !ue se refiere este /mbito0 se ha considera necesario reali1ar un
an/lisis personal de la adecuacin de la normativa espa%ola en esta materia0 ya
!ue constituye la pie1a clave a la hora de anali1ar otros problemas particulares+
Para ello previamente es necesario reali1ar una seria y profunda refle2in
acerca del significado y sentido del art+ 5, de la Convencin0 cuyo tenor literal
afirma !ue4
5+ 3os stados Partes reafirman !ue las personas con discapacidad
tienen derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad #ur$dica+
<8
7eg=n el &oro ;usticia y Discapacidad0 atendiendo a las estad$sticas de la ?emoria
)nual de la &iscal$a Keneral del stado en ,--> iniciaron algo m/s de 5A+--- procedimientos de
incapacitacin y se dictaron 5-+.,- sentencias+ 7in embargo0 se constata una gran inseguridad
respecto del resto de estad$sticas0 lo !ue refle#a un problema respecto a las garant$as
relacionadas con el seguimiento de los procesos de incapacitacin y otros relacionados0 y en
especial los de internamiento+
242
,+ 3os stados Partes reconocer/n !ue las personas con discapacidad
tienen capacidad #ur$dica en igualdad de condiciones con las dem/s en todos los
aspectos de la vida+
s cierto !ue estos preceptos permiten una m=ltiple y dif$cil
interpretacin debido a la comple#idad y sofisticada elaboracin de los conceptos
#ur$dicos personalidad #ur$dica y capacidad #ur$dica0 especialmente por lo
!ue se refiere a la tradicin #ur$dica continental+ Por otro lado0 estos preceptos no
tienen igual significado en las distintas tradiciones #ur$dicas como tampoco en
los diversos lengua#es naturales0 sean oficiales o no+ n este sentido0 es cierto
!ue algunos pa$ses durante el proceso de redaccin de la Convencin pusieron
de manifiesto sus reticencias Ben algunos casos convertidas posteriormente en
reservas6+ stas reticencias se centraban en el significado y e2tensin del
concepto capacidad #ur$dica0 !ue se escenific0 como resumidamente se%alan
Bariffi y Palacios Bpp+ 5-: y 5-<60 a travs de ^ un enfrentamiento entre
a!uellos pa$ses !ue abogaban por un reconocimiento pleno0 tanto en la
capacidad de derecho como de obrar0 liderados esencialmente por la 'nin
uropea0 y a!uellos pa$ses !ue abogaban por no incluir una referencia relativa a
la capacidad de obrar0 liderados por un amplio n=mero de pa$ses isl/micos0
China y Dusia+ 3a disputa se sald al momento de la adopcin final de te2to por
parte del Comit special0 con la indita introduccin de una nota a pie de
p/gina en el art$culo 5, con la siguiente enunciacin4 En /rabe0 chino y ruso0 la
e2presin Ecapacidad #ur$dicaF se refiere a la Ecapacidad #ur$dica de ostentar
derechosF no a la Ecapacidad de obrarF+ &inalmente0 la aprobacin del te2to
final por parte de la )samblea Keneral0 omiti la nota de pie de p/gina0 dando
lugar a una disposicin de vanguardia y de gran importancia para las personas
con discapacidad0 puesto !ue impone obligaciones a los stados0 !ue en su gran
mayor$a0 significar/ la reforma de la legislacin domstica sobre capacidad
#ur$dica+
n esencia0 el significado del art+ 5, en su con#unto0 vendr$a a significar
en mi opinin !ue todas las personas go1an por igual de la personalidad #ur$dica0
esto es !ue son titulares de derechos y de obligacionesM al mismo tiempo0 !ue
go1an de capacidad #ur$dica en igualdad de condiciones+ &inalmente0 el e#ercicio
de dicha capacidad #ur$dica deber/ contar con los medios necesarios para la
ayuda en la toma de decisiones0 modificando el sistema de sustitucin por el
de ayuda
<:
+ Por lo tanto0 la revisin de la normativa espa%ola en materia de
limitacin de la capacidad de obrar ha de centrarse en la valoracin de si se trata
de un sistema de sustitucin o de ayudaM y ello desde la base del contenido0
l$mites y garant$as !ue establece la Convencin en los apartados 8 y ss+ del
mencionado y controvertido art+ 5, Bmedidas de apoyo0 salvaguardias0
<:
Bariffi y Palacios0 p+ 5-<+ Desde otra perspectiva geogr/fica y cultural0 )mita
Dhanda+ Construyendo un nuevo l2ico de derechos humanos4 la CDPD0 7'D0 .0 pp0 :8 y ss+
243
proporcionalidad y acceso y disfrute de derechos reales0 hipotecarios y de
contratacin6+
n mi opinin0 la actual legislacin espa%ola puede ser entendida como
un sistema de apoyo y no de sustitucin0 o un sistema de apoyo en
potencia+ )l plantearlo como una posibilidad o potencialidad del sistema0
!uiero decir !ue la normativa en si misma no se puede decir !ue vulnere el
rgimen descrito en la Convencin0 ya !ue se reconoce siempre y en todo caso la
personalidad #ur$dica de la persona con discapacidad0 al mismo tiempo !ue se
reconoce su capacidad #ur$dica0 !ue se e#erce a travs de otro+ l art+ @>- 3C0
establece e2presamente la funcin de la sentencia de incapacitacin4 /a
sentencia que declare la incapacitacin determinar la e.tensin ! l1mites de
sta* as1 como el rgimen de tutela o guarda a que ha!a de quedar sometido el
incapacitado2.
De esta manera0 en todo caso0 la incapacitacin no supone
autom/ticamente una perdida total de la capacidad #ur$dica+ Por el contrario0 la
norma ser/ la incapacitacin parcial !ue0 como e2presa casi un/nimemente la
doctrina civil3 45la restriccin afecta a la aptitud para actuar en la esfera
patrimonial determinada en la sentencia o0 en su defecto0 en la !ue se%ala la ley
Barts+ ,A-0 ,@50 ,@, CC y ,:,+,0 ,5, C&6+ 3a esfera personal no !ueda afectada0
el curador +" t!%+% &) $%($%s%+t)*!-+ %& !+*)()*!t)" K)$ts. 7>= CC 4 7A7
C@I 4 s-&" *"'(&%'%+t) su *)()*!)/ t)'("*" %+ %& .'#!t" (%$s"+)&6s!'"P
KE%t%-A&"+s" 4 N),)s N),)$$"/ 7CC?I.
s decir0 !ue0 al menos en mi opinin0 no se trata tanto de un problema
normativo sino de aplicacin e interpretacin de las normas sustantivas y
procesales aplicables0 en donde la funcin de la Convencin no deber$a ser tanto
derogatoria como interpretativa en cumplimiento del mandato del art+ 5-+5 C+
;unto a ello0 resulta necesario por la singularidad material y la necesaria
formacin procesal0 la creacin de rganos #urisdiccionales dedicado en
e2clusiva a las materia relacionadas con la atencin a la discapacidad+
(o obstante0 desde el punto de vista estrictamente normativo0 tambin es
cierto !ue las modificaciones derivadas de la 3C del a%o ,--- !ui1/s no
resulten tan avan1adas como las de otros ordenamientos de nuestro entorno0 y
!ue incluso puedan ser percibidas como e2cesivamente r$gidasM y en este sentido
ser$a deseable una normativa m/s moderna y directamente inspirada en el
modelo de apoyo !ue limitara la discreccionalidad del Poder ;udicial en la
aplicacin del actual modelo0 como el sauvargarde de justice del C+C+ francs0 el
Conseiller del CC del \uebec BCanada6 o las instituciones alemanas de la
Betreuung B'sistencia6
55
+
<<
Para un an/lisis de las carencias e ineficacias de la actual regulacin as$ como un
breve an/lisis de estas instituciones vid+ KeteO)lonso y (avarro ,--@0 p+ 85+
244
De todo ello0 en el presente traba#o se va a asumir una postura !ue
respecto de los procesos de incapacitacin los considera compatibles con la
Convencin siempre !ue no haya una cone2in autom/tica entre discapacidad e
incapacitacin0 y siempre !ue esta no suponga la sustitucin de la voluntad del
representante por el representado+
Por todo ello0 ser$a necesario 0 recordar !ue desde el actual paradigma de
DDHH derivado de la Convencin de Iiena0 basado en los principios de
respetar0 proteger y cumplir0 parece necesario una revisin de la normativa y la
pr/ctica forense en este /mbito+
n ese sentido un primer paso dentro del es!uema DP& BDespect0 Pro#ect0
&ulfill6 parece !ue la legislacin espa%ola tanto sustantiva como procesal es muy
garantista+ 7in embargo cabe reali1ar algunas observaciones !ue permitir$an
alcan1ar un me#or cumplimiento de los fines y ob#etivos de la Convencin+
Despecto de las causas de incapacitacin0 no parece !ue el )$t. 7CC %&
C-!0" C!,!& se pueda leer desde los principios del denominado modelo social
cuando afirma desde la redaccin de 5A.8 !ue &on causas de incapacitacin
las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter f1sico o ps1quico que
impidan a la persona gobernarse por s1 misma20 ya !ue dichas deficiencias o
enfermedades no tienen por!ue ser inhabilitantes de la autonom$a de la persona
por si mismas0 sino en funcin del conte2to social
<>
+ n este sentido creo !ue la
redaccin original de 5..A de#a un e#emplo muy claro cuando somet$a a tutela
autom/tica a los 4mudos o sordomudos cunado no sepan leer o escribir2
67
+
)s$0 cuando el art+ )$t6*u&" ?5=.1 % &) L%4 % E+Fu!*!)'!%+t" C!,!& KL
1<7CCC % ? % %+%$"I0 seg=n redaccin del )$t. 7C> %& C-!0" C!,!&0 establece
!ue 4n los procesos de incapacitacin* adems de las pruebas que se
practiquen de conformidad con lo dispuesto en el art!ulo ./2* el tribunal oir a
los parientes ms pr.imos del presunto incapaz* e.aminar a ste por s1
mismo520 deber$a decir para guardar la igualdad de la intervencin de la
persona a !uien se !uiere incapacitar !ue oir/ a la misma como escucha a los
demandantes o a sus parientes m/s cercanos0 eso si con el ob#eto de e2aminar a
este por si mismo+ De lo contrario0 el testimonio de la persona ob#eto de la
discapacidad !ueda originalmente reba#ado a un mero ob#eto del proceso+ sta
orientacin tienen precisamente el siguiente p/rrafo del precepto citado respecto
del nombramiento del representante del incapacitado
<.
+
<>
Iid+ al respecto la 797 de 5: de #ulio de ,--: BD; ,--:J<,-:60 glosada en n+ . p+ A5A
del 8ratado de la Discapacidad.
<@
n este sentido merece la pena tener en cuenta la tesis de 7antos 'rbane#a en 9na
refle.in sobre el art. :;; del Cdigo Civil+ 3a llaveO)e!uitas ,--:+ )l igual !ue la opinin en
su apoyo de ;+;+ 7oto Dui10 en el tratado de Discpacidad0 pp+ <.: y <.<+
<.
7obre la doctrina del 9ribunal 7upremo acerca del tr/mite del e2amen de la persona
con discapacidad+ Iid+ 9errero Chacn0 Discapacidad en la Doctrina del 9ribunal 7upremo0
8ratado de la Discapacidad0 pp+ .5A y ss+
245
(o obstante0 en este p/rrafo tambin cabr$a introducir una me#ora de
garant$a frente a la discrecionalidad del rgano #udicial0 respecto de la cl/usula
de cautela !ue introduce 4si este tuviera suficiente juicio20 cuando este es
precisamente el ob#eto del proceso todav$a no cerrado+ Por lo !ue deber$a de
o$rsele siempre0 independientemente del valor !ue el rgano #urisdiccional diera
a esas declaraciones y !ue deber$an ser ob#eto de #ustificacin en la resolucin
#udicial+ Por otro lado0 parece coherente con el esp$ritu de la reforma introducida
en esta seccin de la LEC por la reforma de &) L%4 A1<7CCD % 7C %
+",!%'#$%+ De hecho0 m/s adelante0 se mantiene esta redaccin0 por e#emplo en
)$t. ?;D.D LEC+ P en otros casos0 pro e#emplo en la ley sustantiva0 se de#a al
#uicio de oportunidad del #ue1+ Igualmente con esta finalidad0 de darle mayor
posibilidad de protagonismo a la persona incapacitada0 el art. 7D7 %& C-!0"
C!,!& deber$a especificar !ue el ?inisterio &iscal desarrollar/ sus funciones de
control sobre la tutela :) !+st)+*!) % *u)&9u!%$ !+t%$%s)"P Bredaccin actual6
incluido el tutelado
<A
+
Despecto al ob#eto principal de este ep$grafe0 en mi opinin0 en general0
la normativa espa%ola !ue regula el internamiento no voluntario por ra1n de
trastorno ps$!uico respeta todas las garant$as del derecho internacional de los
derechos humanos y su consagracin constitucional al utili1ar el mismo
protocolo y los mismos pla1os de intervencin #udicial previstos por el )$t. 1?
% &) C"+st!tu*!-+0 seg=n se han interpretado por el 9DH en la 7entencia de
,: de octubre de 5A@A Bcaso QinterYerp6 y la 79C 55,J.. de . de #unio0 !ue no
solo considera necesario establecer esos principios en la regulacin normativa0
sino adem/s una especial e2igencia de motivacin al rgano #urisdiccional
respecto de los informes tcnicos0 tanto de car/cter psi!ui/trico como social+
7in embargo0 de nuevo tomando como referencia valorativa el es!uema
DP&0 si bien es cierto !ue aun con la Convencin en vigor seria en cierta manera
admisible !ue el stado espa%ol no vulnera derechos b/sicos de las personas con
discapacidad0 si !ue ser$a mas dudoso la consideracin acerca de su proteccin y
el cumplimiento de los mandatos derivados del nuevo paradigma !ue en el
Derecho Internacional de los Derechos Humanos introduce la Convencin+
n este sentido0 parecer$a necesario especificar en el )$t. 7?1 %& C-!0"
C!,!& !ue para la concesin de la autori1acin #udicial para el internamiento del
tutelado ser/ necesario seguir el mismo procedimiento del internamiento no
voluntario+
"tro problema denunciado por el <oro =usticia ! Discapacidad se refiere
a la falta de respeto a las garant$as previstas en el caso de la prorroga en
<A
Como se%ala Ka1enmbller en ?ecanismos de garant$a de los derechos de las
personas con discapacidad0 en el 8ratado de Discapacidad0 p+ @>>0 en este sentido es muy
positiva la Instruccin del ?inisterio &iscal 8JA-0 !ue se%ala la necesidad de mantener contacto
el &iscal con el presunto incapa1 y hasta de visitar de oficia los centros donde se encuentren
internados estas personas+
246
internamientos por ra1ones ps$!uicas+ l problema no se encuentra en la norma0
!ue en mi opinin es perfectamente aceptable0 sino en la aplicacin pr/ctica de
la misma+ n ese caso0 deber$a crearse alg=n procedimiento de control especial0
como por e#emplo la solicitud del representante legal o del ?inisterio &iscal0
para obligar a la tramitacin del e2pediente en el #u1gado correspondiente+ 7in
embargo0 creo !ue nos encontrar$amos ante el mismo problema de medios y de
lentitud0 !ue seguramente es el motivo de esos casos denunciados de prorrogas
indebidamente tramitadas+
Creo !ue en todo esto la doctrina del 9DH ha #ugado un papel muy
perturbador0 ya !ue parece ser !ue desde los pronunciamientos del 9ribunal
uropeo en los asuntos >inter?erp B7entencia de ,: de octubre de 5A@A6 y @
contra )eino 9nido B7entencia de < de noviembre de 5A.56 se ha asumido la
posicin doctrinal0 !ue ser$a radicalmente contradictoria con la Convencin0
seg=n la cual el internamiento de incapaces no tiene por !ue tener las mismas
garant$as de los procesos penales o civiles^ l 9C hace hincapi en las
garant$as materiales0 esto es lo criterios !ue deben guiar la resolucin #udicial
B79C 5-:JA-60 y no en las garant$as formales y procedimentales+ n el caso
espa%ol0 esta tesis se aplica en la 79C 5,AJAA+ Por lo tanto habr$a !ue anali1ar la
interpretacin m/s adecuada del art+ < del Convenio de Doma0 ya !ue como
se%ala la Convencin0 por un lado se garanti1a el derecho a la igualdad de trato
de las personas con discapacidad0 y en segundo lugar se garanti1a en igualdad su
disfrute a la libertad y seguridad+
7obre la base de la tesis elaborada por el 9C y en mi opinin superada
por la filosof$a derivada de la entrada en vigor de la Convencin0 e2iste
pendiente otra cuestin procedimental0 !ue es el rango #er/r!uico de estas
normas tanto el )$t. 711 %& CC0 respecto a la dimensin sustantiva y la 3C0
ambas leyes ordinarias0 cuando al tratarse de establecimiento de un l$mite a un
derecho fundamental parece !ue debiera utili1arse la 3ey "rg/nica de acuerdo
con las garant$as del art+ <8 y .5 de la C+ 7in embargo0 el 9C ya se ocup de
esta materia avalando el rango legal vigente en su s%+t%+*!) 17=<== % 1 %
Ju&!"0 ante una cuestin de inconstitucionalidad+ n este sentido0 podr$a
aprovecharse la oportunidad de la ratificacin de la Convencin para darle el
adecuado tratamiento #er/r!uico al T!tu&" IQ %& L!#$" I %& C-!0" C!,!&0
sobre la base de una 3ey "rg/nica para garanti1ar la igualdad en la proteccin
del derecho a la libertad personal+
3a siguiente cuestin !ue plantea abiertamente el Delator contra la
9ortura de las (aciones 'nidas es ^!ue la aceptacin del tratamiento
involuntario y el encierro involuntario va en contra de lo dispuesto en la
Convencin0 y !ue por lo tanto las normas anteriores no vinculantes as$ como la
aplicacin #ur$dica derivado de los mismos ser$an contradictorias+ n primer
lugar0 es importante destacar !ue los informes del Delator no son vinculantes a
estos efectos interpretativos0 y !ue ha de ser el rgano normativamente
247
competente para ello !uien lo haga+ n este caso0 !ue ser/ el Comit de
Derechos de las Personas con Discapacidad+ 7in embargo0 el Delator cita la
opinin en este sentido de una parte del movimiento asociativo
>-
+
7in embargo el tenor del art+ 5: no hace ninguna referencia tan e2plicita
como para pensar !ue se trata de una alternativa #ur$dica prohibida por la
Convencin+ Como se ha e2plicado m/s adelante0 el art+ 5: no establece ninguna
cl/usula de libertad absoluta para las personas con discapacidad sino una
garant$a de su disfrute en igualdad de condiciones !ue todos los ciudadanos+ )l
mismo tiempo !ue una dimensin de car/cter promocional referida a la
accesibilidad+
7obre esta base0 resulta necesario recordar !ue todos los derechos son
susceptibles de limitacin y !ue ning=n derecho es absoluto y susceptibles de
limitacin+ 3a cuestin est/ en dirimir si el internamiento for1oso es un acto
discriminatorio o no+ n mi opinin ser$a contrario a la Convencin el
internamiento de personas con discapacidad sobre la base solo y e2clusivamente
de su discapacidad+ 3o !ue no sucede en el caso de la legislacin espa%ola+ 3o
!ue si hace la legislacin espa%ola es preveer un mecanismo e2cepcional0 es
decir0 una e2cepcin a la regla general B!ue es el derecho a la libertad y la
seguridad frente a detenciones arbitrarias o ilegales60 !ue se basa en
determinadas condiciones no referidas a la discapacidad sino a la enfermedad^
como tambin es el caso de la posibilidad de control0 hospitali1acin y
tratamiento ante determinadas enfermedades transmisibles Bcomo prevn los
arts+ , y 8 de 3ey "rg/nica 8J5A.>0 de 5: de abril0 de medidas especiales en
materia de salud p=blica6+
Como se%alaba0 el problema respecto de la Convencin se produce
cuando se producir$a si hay una diferenciacin no #ustificada en el disfrute del
derecho a la libertad por ra1n de la discapacidad o tratamiento diferente en las
limitaciones en funcin de la discapacidad+ n este sentido0 el internamiento
for1oso de car/cter urgente0 es decir el dictaminado por la autoridad mdica y
luego convalidado por la autoridad #udicial es el !ue posiblemente sea contrario
al esp$ritu de la Convencin0 sin embargo la actual regulacin es coherente con
el art+ A de la ley :5J,--,0 !ue permite a los profesionales sanitarios la toma de
decisiones mdicas urgentes+ Por lo !ue parece !ue en el caso del internamiento
for1oso urgente0 el hecho de la necesaria convalidacin #udicial es una garant$a
m/s+ Desde el punto de vista pr/ctico0 hacer desaparecer una normativa !ue
garanti1a a priori la integridad f$sica de las personas con una patolog$a ps$!uica0
ser$a temerario+ P de hecho no sucede as$ en lo !ue respecta a las enfermedades
no mentales+
60
Podemos citar en contrario las Decomendaciones Kenerales del Comit uropeo
contra la 9ortura0 institucin del Conse#o de uropa !ue desde el 01 In2or(e 3eneral 4C#56In2
)90* 127 o2ree una serie de est8ndares y de (edidas de $re+eni9n de la tortura $ara los
asos de interna(ientos 2or:osos-
248
n cuanto al internamiento ordinario0 es decir0 a!uel susceptible de
sometimiento a un e2pediente de #urisdiccin voluntaria0 su an/lisis a la lu1 de la
Convencin deber$an estar inspirado no solo en el art+ 7obre libertad y seguridad
sino tambin sobre los principios generales del art+ 80 y en especial el respeto a la
dignidad y la autonom$a individual0 as$ como el art+ 5. sobre la libertad de
despla1amiento y nacionalidad y el art+ 5A+ !ue recoge el derecho a vivir de
forma independiente y a ser incluido en la comunidad+ Por lo !ue0 en ning=n
caso este e2pediente de internamiento puede ser admitido a efectos puramente
asistenciales+
Debemos entender de la regulacin sustantiva y procesal respecto del
internamiento for1oso ordinario !ue este suele producirse con motivo de un
tratamiento mdico !ue no es posible garanti1ar fuera del /mbito de la reclusin
o ante grave enfermedades psi!ui/tricas de larga duracin
>5
+ n este sentido0 los
art$culos referidos0 y especialmente el art+ @>8 3C e2igen una fuerte
#ustificacin por parte de la resolucin #udicial acerca de la inadecuacin en la
tencin por medio del tratamiento ambulatorio o cual!uier otro a medida para la
vida y salud de la persona incapacitada+ P en todo caso0 ello e2igir$a la previa
celebracin de un proceso de incapacitacin !ue #ustificara la intervencin de la
autoridad #udicial+
Por otro lado0 no est/ claro y no es muy garantista el ingreso en
instituciones proveedoras de servicios sociales0 como Centros de D$a o de
(oche0 Desidencias geri/tricas o Centros "cupacionales^
>,
0 en lo !ue se
denomina internamiento asistencial y !ue en lo =nico !ue es un/nimemente
aceptado es !ue no entra ba#o la cobertura del art$culo @>8 3C+ 'n primer
problema es !ue la regulacin de los servicios sociales se trata de una
competencia autonmica0 en virtud del art+ 5:.+5+,- de la C0 asumida por todos
los statutos de )utonom$a0 y por lo tanto e2iste mucha diversidad y dispersin
normativa+ 7in embargo0 tras un primer estudio0 !ue ha de compararse con el
an/lisis del /mbito de 7ervicios 7ociales0 creo !ue se sobreentiende la
e!uivalencia entre el solicitante y el usuario Bpor e#emplo0 vid+ art+ A8 3ey ?arco
de )poyo a la Dependencia de 2tremadura 3+5<5J-> de 85 de ;ulio0 !ue0 por
otro lado es un e2celente e#emplo de sistemati1acin de recursos6+ 7in embargo0
a mi me caben muchas dudas de !ue eso sea as$ siempre+ (o se si se aplica el
procedimiento para el ingreso por ra1n de enfermedad mental+ P si no es as$0
cual serian las ra1ones de esta situacin cuando esta en #uego de igual manera la
libertad y seguridad de la personas con discapacidad+ Por lo tanto ser$a necesario
investigar la pr/ctica en la aplicacin de estas normas+ 3os profesionales de los
servicios sociales consideran esta situacin una parado#a0 ya !ue en todo caso0 la
>5
Iid+ en este sentido la argumentacin de Cristobal &r/ncisco &/bregas Dui10 en
Cuestiones pr/cticas de incidencia del Derecho en el/mbito de las personas con discapacidad
intelectual0 en Discapacidad intelectual ! Derecho0 &undacin )!uitas0 Kranada0 ,--:0 pp+ ,:8
y ss+
>,
n este sentido la recomendacin del &oro ;usticia P Discapacidad de establecer
desde el primer momento procesal un mecanismo de tutela0 ser$a una garant$a en este sentido+
249
familia o responsables pudiendo abandonar a su suerte a la persona dependiente
con discapacidad lo !ue le llevar$a !ui1/s a situacin de necesidad o de
urgencia social caso en el !ue podr$an intervenir las administraciones
competentes para garanti1ar su amparo^ Pero entonces se podr$a negar^ 3a
cuestin est/ en cmo se hace ese control en caso de solicitud+ Creo !ue a!u$
seria necesario tomar muy en serio la necesidad aplicar el enfo!ue de vida
independiente para garanti1ar !ue una persona con discapacidad y dependiente
no lo sea hasta el punto de tener !ue elegir entre la institucionali1acin de motu
propio o la institucionali1acin desde una situacin de emergencia social+
Como se tratar/ en caso del tratamiento0 respecto del internamiento en
los diferentes recursos sociales de car/cter residencial0 en muchos casos no
e2iste una normativa espec$fica de acceso y otra de tratamiento0 sino !ue en la
mayor$a de las ocasiones es com=n+ Por ello hemos optado por citar la normativa
anali1ada inicialmente y !ue e2ige mayor an/lisis en el siguiente ep$grafe0 sin
necesidad de duplicarla+
Por =ltimo0 en el caso del internamiento en centros penitenciarios o
pseudopenitenciarios0 el acceso solo puede ser por aplicacin del Derecho Penal0
por lo !ue se desarrollara en el ep$grafe correspondiente BL%4 O$0.+!*) 1C<=5/
% 7D % +",!%'#$%6+ 3o mismo sucede con los Centros de Internamiento de
2tran#eros0 donde las limitaciones de la libertad !ue entra%a el internamiento no
est/n directamente relacionadas con la discapacidad sino con un il$cito
administrativo+ (o obstante en estos dos =ltimos casos0 se anali1a la normativa
en el siguiente ep$grafe+
5.- TRATAMIENTO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD
EN INSTITUCIONES KSOCIALES/ MNDICAS/ PENITENCIARIAS/
POLICIALES/ ETCHI. PSIOUITRICOS/ PEDITRICOS/
RESIDENCIAS/ CRCELES/ CENTROS DE ACOEIDA A
INMIERANTES/ ETCH
Desde una perspectiva m/s cercana al enfo!ue de la nueva
generali1acin de Dafael De )s$s para la garant$a de los derechos de las
personas con discapacidad !ue viven en instituciones de uno u otro tipo0 dentro
del marco normativo actual es importante destacar la ratificacin por el Deino de
spa%a del P$"t"*"&" @)*u&t)t!," % &) C"+,%+*!-+ % &)s N)*!"+%s U+!)s
*"+t$) &) T"$tu$) 4 "t$"s T$)t"s " P%+)s C$u%&%s/ I+5u')+"s "
D%0$))+t%s/ 9u% %+t$- %+ ,!0"$ %+t$- %+ ,!0"$ %+ %& Es()L)/ 4 &"s "t$"s
Est)"s ()$t%/ *"+ 3%*5) % 77 % Fu+!" % 7CC;+
250
7eg=n %& )$t. A. 7 %& P$"t"*"&"0 se entiende por privacin de libertad
cual!uier forma de detencin o encarcelamiento o de custodia de una persona0
por orden de una autoridad #udicial o administrativa o de otra autoridad p=blica0
en una institucin p=blica o privada de la cual no pueda salir libremente0 y ello
supone e2tender las visitas de la institucin nacional de control a cual!uier
lugar ba#o su #urisdiccin y control donde se encuentren o pudieran encontrarse
personas privadas de su libertad0 bien por orden de una autoridad p=blica o a
instigacin suya o con su consentimiento e2preso o t/cito0 con el fin de poder
reali1ar una me#or garant$a y prevencin de la tortura y otros tratos o penas
crueles0 inhumanos o degradantes K)$t. A.1I+ sto supone la necesidad de
e2tenderlo a los lugares donde las personas con discapacidad f$sica o ps$!uica
puedan estar con su libertad limitada incluso con su consentimiento+
Despecto al tratamiento de las personas con discapacidad en el entorno
penitenciario0 las normas de referencia son la L%4 O$0.+!*) E%+%$)&
P%+!t%+*!)$!) KL.O. 1<?= % 7; % s%(t!%'#$%I0 el R%0&)'%+t" P%+!t%+*!)$!"
KR%)& D%*$%t" 1=C<1==;/ % = % 3%#$%$"I/ 4 %& R.D. 515<7CC5/ % ; % ')4"/
por el !ue se establecen las circunstancias de e#ecucin de las penas de traba#os
en beneficio de la comunidad y de locali1acin permanente0 de determinadas
medidas de seguridad0 as$ como de la suspensin de la e#ecucin de las penas
privativas de libertad+
Dentro de lo !ue podr$amos denominar el marco normativo general0 no
e2iste una mencin especial de la discapacidad+ 3a =nica mencin realmente
regulativa e2istente en esta materia es la previsin del )$t. 1;. 60 cuya
adecuacin a los criterios y principios de la Convencin es m/s !ue discutible0
ya !ue establece un sistema de separacin del los internos !ue no puedan seguir
el rgimen normal del centro penitenciario4 Cual!uiera !ue sea el centro en el
!ue tenga lugar el ingreso0 se proceder/0 de manera inmediata0 a una completa
separacin0 teniendo en cuenta el se2o0 emotividad0 edad0 antecedentes0 estado
f$sico y mental y0 respecto de los penados0 las e2igencias del tratamiento+ n
consecuencia4 d6 3os !ue presenten enfermedad o deficiencias f$sicas o mentales
estar/n separados de los !ue puedan seguir el rgimen normal del
establecimiento B+++6+ Interpretacin !ue podemos confirmar cuando0 a su ve10
este precepto es desarrollado por los )$t. ?;.7 4 ss %& R%0&)'%+t" E%+%$)&
(%+!t%+*!)$!"0 !ue subordina ^las necesidades o e2igencias del tratamiento0 a
los programas de intervencin y a las condiciones generales del Centro a los
principios del )$t. 1; % &) LOEP+ (o obstante0 tambin es cierto !ue la
vigencia de los art+ A> de CP y 55@ del Deglamento Penitenciario0 en caso de ser
aplicados correctamente0 servir$an para un cumplimiento de la pena m/s
adecuado para las personas con discapacidad a la lu1 de los principios de la
Convencin+ Para ello0 como se%alaremos m/s adelante0 ser/n muy importantes
las actividades de sensibili1acin y capacitacin en la materia entre la #udicatura
y los profesionales de la )dministracin Penitenciaria0 taly como se%ala el art+
251
5:+ , de la Convencin+ )un!ue tambin e2iste un problema de medios
materiales0 como ha recogido el informe de la )PDH de )ndaluc$a en su
informe de ,--@0 advierte un dficit del grave de recursos sociales para
enfermos mentalesM por e#emplo de servicios residenciales solo e2isten recursos
para el <-cM y un hospital penitenciario psi!ui/trico con una sobre ocupacin
del ,,-c
>8
+
n caso de no poder hacer un cumplimiento n este sentido ser$a
oportuno a ra$1 de la ratificacin de la Convencin0 y por mandato del art+ 5:+ ,0
!ue e2pl$citamente se%ala la necesidad de reali1ar a#ustes ra1onables para las
personas con discapacidad !ue estn privadas de libertad0 el desarrollo de una
herramienta normativa !ue regulara esta cuestin0 como ya sucede con alg=n
otro colectivo especialmente vulnerable BI+st$u**!-+ C?<7CC;-TEP0 sobre
I+t%0$)*!-+ (%+!t%+*!)$!) % (%$s"+)s t$)+s%Gu)&%s60 o bien !ui1/s a travs de
la modificacin para complementar en este sentido la I+st$u**!-+ C=<7CC?-
TEP/ s"#$% *&)s!3!*)*!-+ % (%+)"s B!ue ya reali1a alguna mencin respecto
de reclusos con problemas de salud mental0 aun!ue centrada en la problem/tica
de los adictos6+ "tra alternativa0 aun!ue !ui1/s menos correcta en los trminos y
filosof$a de la Convencin0 ser$a su incorporacin a los planes de asistencia
social penitenciaria regulados a travs de la I+st$u**!-+ 15<7CC5-TEP0 !ue
regula el Protocolo de traba#o social en Instituciones Penitenciarias
>:
+ 7in
embargo0 si ser$a ra1onable incluir en este tipo de normas protocolos y
programas espec$ficos para la rehabilitacin y reinsercin social de las personas
con discapacidadM as$ como lo relacionado con medidas de seguridad o procesos
de reincorporacin a la sociedad+
Caso aparte es el del internamiento en centros psi!ui/tricos
penitenciarios y la imposicin de medidas de seguridad de internamiento+ n
esos casos0 los art+ 5.8 y ss+ del DD 5A-JA>0 ofrecen una normativa !ue parece
cumplir los valores0 principios y derechos recogidos en la Convencin+
63
?d Isabel ?ora0 nfermos mentales en las prisiones ordinarias4 un fracaso para la
sociedad del bienestar+ )PDH0 )ndaluc$a0 &ebrero ,--@0 disponible en
http4JJYYY+apdha+orgJmediaJsaludmental-@+pdf Iid+ pp+ < y ,-O,5
64
sta interpretacin del marco normativo aplicable se refrenda con la lectura del
resumen e#ecutivo y la reciente publicacin completa del estudio reali1ado por el CD?I 3as
personas con discapacidad en el /mbito penitenciario0 seg=n el cual4 3a poblacin
penitenciaria con discapacidad ha tenido serias dificultades para acceder a 7ervicios 7ociales ya
sean b/sicos o especiali1ados+ Casi el .-c de las personas entrevistadas nunca asistieron a un
recurso especiali1ado generali1ado de orientacin o atencin a personas con discapacidad+
?/s de la mitad de personas con discapacidad !ue cumplen condena o medidas de seguridad
est/n ubicadas permanentemente en las enfermer$as de los Centros Penitenciarios+ 3as personas
con discapacidad en el medio penitenciario reali1an un n=mero y variedad de actividades inferior
al resto de internos^ Hay protocolos de deteccin de discapacidad ps$!uica en consorcio con
&P)7 para la clasificacin interna0 pero solo en algunos centros y solo la conoce el 88c+++ 3a
mayor$a constata una menor participacin en las actividades de los centros^ Iid+ pp+ 5->O5,>+
http4JJYYY+cermi+esJCD?IJ7PJ(ovedadeseeeinformacionedeeinteresJ
252
(o obstante0 !ui1/s en este /mbito la Convencin no entre tanto en
colisin con la realidad normativa vigente en spa%a0 sino m/s bien con la
f/ctica y de pol$ticas p=blicas+ f Como recalca el Informe del CD?I sobre
situacin de las personas con discapacidad en el entorno penitenciario0 ^el
Cdigo Penal contempla tres v$as para el cumplimiento de medidas de seguridad
privativas de libertad4 internamiento en un Hospital Psi!ui/trico Penitenciario0
internamiento en un Centro para el 9ratamiento de Drogodependencia e
internamiento en un Centro ducativo special+ De estas tres posibilidades
previstas legalmente0 la primera en parte y la tercera espec$ficamente0
conciernen a las personas con discapacidad !ue precisan un tratamiento
especiali1adoM sin embargo0 las e2periencias m/s numerosas y estables de
cumplimiento de medidas de seguridad privativas de libertad en Centros no
dependientes de la )dministracin Penitenciaria son las de 9ratamiento de
Drogodependencia+ 7on muy escasos los e#emplos de personas con Discapacidad
Intelectual o nfermedad ?ental !ue cumplen medidas de seguridad en Centros
concertados adaptados a sus necesidades0 dependientes de entidades no
penitenciarias+ Bp+ 8, y 886+ De lo !ue cabe deducir la necesidad de implementar
mayor n=mero de acuerdos !ue permitan a las personas con discapacidad0 y
especialmente ps$!uica0 poder cumplir su condena o medida de seguridad en
centros concertados espec$ficos+
&uera del /mbito estrictamente penitenciario0 la O$%+ % 77 % 3%#$%$"
% 1=== s"#$% +"$')s % 3u+*!"+)'!%+t" 4 $10!'%+ !+t%$!"$ % &"s *%+t$"s
% !+t%$+)'!%+t" % %Gt$)+F%$"s0 tampoco prev ninguna medida especial de
a#uste o de igualdad de las personas con discapacidad en los centros de
internamiento de e2tran#eros+ )dem/s e2iste una muy escasa informacin fiable
y sistem/tica sobre estos centros m/s all/ de las denuncias derivadas de las
visitas de entidades humanitarias o de Derechos Humanos a alg=n centro
concreto+ Por lo !ue en este /mbito0 una primera medida ser$a una investigacin
acerca de la cuestin de la discapacidad en los centros de internamientos de
inmigrantes+
Despecto de las condiciones de tratamiento en centros sociales0 en
principio las normas presuponen la aplicacin del D%$%*5" P%+)& en caso de
cual!uier vulneracin de los derechos de libertad o integridad0 f$sica o moral de
las personas0 y !ue se comentar/n en el lugar correspondiente+
;unto al C-!0" P%+)&0 ser$a necesario tener en cuenta las previsiones de
la L%4 % !+3$)**!"+%s 4 s)+*!"+%s % &) LIONDAU KL%4 A=<7CC?/ % 7; %
!*!%'#$%6+ n tercer lugar0 y en tanto !ue estas instituciones entren a formar
parte del 7istema (acional de la Dependencia0 tambin ser$an aplicables las
sanciones previstas en el rgimen sancionador de la ley 8AJ,-->0 conocida como
de la Dependencia0 previsto en sus art$culos :, y ss+M si bien en el caso de
actuaciones graves y muy graves Bart+ ::+ 8 y :6 se debiera incorporar la
inhabilitacin definitiva para el e#ercicio de las actividades de cuidado tanto para
253
personas f$sicas como #ur$dicas0 sin !ue medie ninguna posibilidad de
discrecionalidad como en la actual redaccin del art+ :<+ <0 ya !ue se trata de
vulneraciones de Derechos &undamentales0 y constitutivas de il$cito penal Ben el
caso de las conductas descritas en el art+ ::+80 c6 y en el :6+
(o obstante0 desde la denominada Eperspectiva del cumplimientoF de
derechos humanos0 superando el enfo!ue o Eperspectiva de la violacinF0 de la
!ue nos ocupamos brevemente m/s arriba y de la trataremos sobre todo en el
caso del Derecho Penal0 respecto de la normativa !ue regula estos centros por lo
!ue se refiere tanto a su acceso como al tratamiento0 para los centros ba#o
competencia estatal la normativa es ampl$sima y de muy dif$cil sistemati1acin0
debido a la gran cantidad de administraciones !ue prestan este tipo de serviciosM
sin embargo0 una lista de normas de referencia ser$a la siguiente4
O$%+ TAS<D??5<7CC?/ % 1= % !*!%'#$%/ ("$ &) 9u% s% *$%)
4 $%0u&) %& C%+t$" % R%3%$%+*!) Est)t)& % At%+*!-+ ) P%$s"+)s *"+
E+3%$'%) % A&85%!'%$ 4 "t$)s D%'%+*!)s %+ S)&)')+*).
O$%+ TAS<DA;C<7CC?/ % 7> % +",!%'#$%/ ("$ &) 9u% s% *$%)
%& C%+t$" % R%3%$%+*!) Est)t)& ()$) &) At%+*!-+ ) P%$s"+)s *"+ E$),%
D!s*)()*!) 4 ()$) &) P$"'"*!-+ % &) Aut"+"'6) P%$s"+)& 4 At%+*!-+ ) &)
D%(%+%+*!) %+ S)+ A+$1s %& R)#)+%" KL%-+I.
O$%+ TAS<55<7CC7/ % > % %+%$"/ ("$ &) 9u% s% *$%) %&
C%+t$" Est)t)& % At%+*!-+ )& D)L" C%$%#$)&.
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254
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I+st!tut" N)*!"+)& % S%$,!*!"s S"*!)&%s.
255
(o obstante0 como hemos se%alado m/s arriba en el caso de las CC))0
la normativa de los centros se suele hacer en sus respectivas normas de servicios
sociales Bpor e#emplo en 3ey 55O,--,0 de 5. de diciembre0 de "rdenacin de la
)ctividad de los Centros y 7ervicios de )ccin 7ocial y de ?e#ora de la Calidad
en la Prestacin de los 7ervicios 7ociales en la Comunidad de ?adrid y la 3ey
55J,--80 de ,@ mar1o0 de 7ervicios 7ociales de la Comunidad de ?adrid60 y !ue
en todo caso se debiera anali1ar+ Pero tambin encontramos una amplia
normativa espec$fica sobre la materia en cada CC))
><
0 respecto de la cual en
muchos casos es dif$cil conocer su grado de valide1 y de vigencia tras la entrada
en vigor de las leyes generales de servicios sociales+ \ue en ocasiones es aun
m/s comple#a por los servicios !ue en ocasiones ofrecen las administraciones
locales0 o incluso entidades privadas en rgimen de convenio o cooperacin con
los entes administrativos correspondientes+ Por lo !ue un ob#etivo en este /mbito
ser$a sistemati1ar y aclarar el comple#o panorama normativo+
Desde la perspectiva material0 por un lado0 teniendo en cuenta !ue la
Convencin sit=a este tema desde una perspectiva en Derechos Humanos0 parece
oportuno un replanteamiento acerca de la consideracin de la atencin a las
personas con discapacidad no solo como un servicio social0 y0 por lo tanto ba#o
la competencia de las CC))0 sino un materia de igualdad y disfrute de
derechos de todos los espa%oles Ben este caso los derechos de las personas con
discapacidad6 y desde esta perspectiva transitar hacia un modelo coherente y
coordinado como ha hecho el 7istema (acional de la Dependencia+
Por otro lado0 el principal problema es la garant$a de la libertad en el
acceso de la persona con discapacidad en el recurso residencial0 especialmente
cuando estamos ante situaciones de abandono familiar0 y !ue pol$tica seguir para
><
D%*$%t" +B ;=<7CC5/ % D % Fu+!"/ ("$ %& 9u% s% %st)#&%*%+ &)s *"+!*!"+%s
'6+!')s 9u% 5)+ % $%u+!$ &"s *%+t$"s $%s!%+*!)&%s ()$) (%$s"+)s ')4"$%s % t!tu&)$!)
(J#&!*) " ($!,))/ D%*$%t" 7>1<7CCA/ % 1C-17-7CCA/ ("$ %& 9u% s% %st)#&%*% %& $10!'%+
Fu$6!*" % &"s C%+t$"s % At%+*!-+ ) P%$s"+)s *"+ D!s*)()*!) @6s!*) % C)st!&&)-L)
M)+*5) 4 %& ($"*%!'!%+t" % )**%s" ) &"s '!s'"s/ D%*$%t" 1C1<7CCD/ % 1 )0"st"/
%t%$'!+) %& ($%*!" (J#&!*" %+ &)s $%s!%+*!)s ($"(!)s 4 *"+*%$t))s ()$) (%$s"+)s *"+
!s*)()*!) % &) C"'u+!) Aut-+"') % L) R!"F) D%*$%t" E%+%$)&!t)t % C)t)&u+4)/
7?1<7CCD/ % A +",!%'#$%/ % s%$,!*!"s % )*"0!) $%s!%+*!)& ()$) (%$s"+)s *"+
!s*)()*!)/ D%*$%t" % &) Qu+t) % E)&!*!) DA?<7CC7/ % 5 !*!%'#$%/ $%0u&) &"s (!s"s
($"t%0!"s/ ,!,!%+)s % t$)+s!*!-+ 4 u+!)%s $%s!%+*!)&%s ()$) (%$s"+)s *"+ t$)st"$+"s
'%+t)&%s (%$s!st%+t%s/ D%*$%t" % &) P$%s!%+*!) %& E"#!%$+" % C)+)$!)s D%*$%t"
7DC<1==>/ % 1> % !*!%'#$%/ ("$ %& 9u% s% $%0u&)+ &"s P!s"s Tut%&)"sR D%*$%t" % &)
P$%s!%+*!) %& E"#!%$+" % C)+)$!)s 7D;<1==>/ % 1> % !*!%'#$%/ ("$ %& 9u% s% $%0u&)+
&)s *"+!*!"+%s % )**%s" 4 &"s *$!t%$!"s ()$) %& ()0" %& s%$,!*!" %+ *%+t$"s % )&"F)'!%+t"
4 %st)+*!) ()$) (%$s"+)s ')4"$%s/ (J#&!*"s 4 ($!,)"s/ *"+ ()$t!*!()*!-+ % &) *"'u+!)
Aut-+"') %+ su 3!+)+*!)*!-+/ D%*$%t" @"$)& D?A<1==?/ % 15 % !*!%'#$%/ ("$ %& 9u% s%
$%0u&) &) V!,!%+) % I+t%0$)*!-+ S"*!)&/ D%*$%t" %& E"#%$+ % B)&%)$%s 77<1==1/ % ? %
')$8"/ $%0u&)"$ % &)s *"+!*!"+%s 4 &"s $%9u!s!t"s '6+!'"s ()$) &) )(%$tu$) 4 %&
3u+*!"+)'!%+t" % *%+t$"s/ s%$,!*!"s " %st)#&%*!'!%+t"s $%s!%+*!)&%s ()$) &) t%$*%$) %)R
D%*$%t" % &) C"+s%F%$6) % B!%+%st)$ S"*!)& % A+)&u*6) 71><1==C/ % DC % Fu&!"/ s"#$%
&"s S%$,!*!"s S"*!)&%s $%s!%+*!)&%s ()$) &) t%$*%$) %)+
256
garanti1ar la vida digna de esa persona cuando no desea residir en un centro
residencial+ n este sentido0 por efecto del art+ 5A y ,- de la Convencin0 ser$a
necesario reformar la 3ey de Dependencia !ue vincula la valoracin
administrativa en primer lugar con el acceso a recursos residenciales0 limitando a
casos e2cepcionales la continuidad en la vivienda habitual de la persona con
discapacidad B)$t. 7=/ %+ $%&)*!-+ *"+ &"s )$ts.1A. D 4 .A 4 77 % &) &%4 D=<C;6 +
;.- TRATAMIENTO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD
POR PARTE DE ASISTENTES PERSONALES.
n este sentido0 habr$a !ue tener en cuenta !ue las personas con
discapacidad por lo !ue se refiere a su libertad y seguridad est/n protegidas por
el D%$%*5" P%+)&+ (o obstante0 desde una perspectiva espec$fica0 ser$a posible
tener en cuenta las previsiones del )$t. 1= % &) L%4 % D%(%+%+*!)M sin
embargo0 son muy vagas0 y !ueda por definir cual va las garant$as del tipo de
v$nculo laboral de las personas con discapacidad con los asistentes personales+
n todo caso0 parece !ue las situaciones m/s graves se pueden dar cuando
estamos precisamente en las situaciones en las !ue no e2iste una relacin
laboral0 sino !ue se basan en cuidadores informales o no profesionales0
regulados por R%)& D%*$%t" ;15<7CC?/ % 11 % ')4"/ respecto del cual ser$a
muy oportuno incluir en las acciones formativas previstas BD.@. DS6 cuestiones
relacionadas con Derechos Humanos y )utonom$a Personal+
;unto a ello ser$a necesario desarrollar en primer lugar garant$as de
naturale1a #ur$dica0 entre las !ue destaca la L%4 ;96200., % 7; % !*!%'#$%/
% !+3$)**!"+%s % &) LIONDAU0 a la !ue se deber$a vincular un mecanismo
sancionador espec$fico de los asistentes0 adem/s de la proteccin derivada del
Cdigo Penal o de la &%0!s&)*!-+ &)#"$)& )(&!*)#&%0 ya !ue en todo caso parece
!ue !uedan e2cluidos del rgimen especial de mpleados del Hogar Bpor lo tanto
habr$a !ue anali1ar si entran ba#o el estatuto del traba#ador autnomo KL%4
7C<7CC?/ D% 11 D% Ju&!"/ D%& Est)tut" D%& T$)#)F" Aut-+"'"I0 o por el
contrario ba#o el del traba#ador por cuenta a#ena+ 3o cual seria necesario estudiar
debido a su car/cter especial+ n este sentido bien se podr$a utili1ar el rgimen
sancionador de la L%4 D=<7CC;0 sanciones a la !ue habr$a !ue sumar en todo
caso la inhabilitacin para volver a e#ercer esta actividad remunerada0 o
subvencionada0 a travs de la figura de cuidadores informales para el caso de las
infracciones muy graves0 eliminando cual!uier nota de discrecionalidad de la
actual normativa prevista en el )$t. A5.5+
?.- ELECCIN DEL LUEAR DONDE VIVIR.
257
l art+ 5A de la C prev !ue 3os espa%oles tienen derecho a elegir
libremente su residencia y a circular por el territorio nacional+ )simismo0 tienen
derecho a entrar y salir libremente de spa%a en los trminos !ue la ley
estable1ca+ ste derecho no podr/ ser limitado por motivos pol$ticos o
ideolgicos+
Como ha se%alado el 9C0 n efecto0 la libertad de residencia0
reconocida en el art+ 5A C++0 supone0 ante todo0 la libertad de habitar en un
determinado lugar+ 7in embargo0 el 9ribunal0 tambin ha se%alado !ue4
el derecho a la libre eleccin del domicilio no puede entenderse como derecho a
fi#ar el domicilio en el concreto bien !ue uno desee0 sin m/s0 sino como un l$mite a los
poderes p=blicos en orden a constre%ir esa eleccin por ra1ones distintas a las derivadas
de la libre configuracin de las relaciones civiles Bart+ 88 C++60 del uso del suelo de
acuerdo con el inters general Bart+ :@ C++6 u otras !ue resulten constitucionalmente
admisibles+ Por eso hemos declarado !ue Enada tiene !ue ver ese derecho con la valide1 o
no de la ad!uisicin de un inmuebleF B)9C 5.-J5A.:0 fundamento #ur$dico :6 o con las
condiciones de la prrroga arrendaticia establecidas en la legislacin de arrendamientos
urbanos B))9C ,,@J5A.8 y ,8>J5A.<60 pero tambin hemos afirmado !ue Ela libertad de
eleccin de residencia !ue atribuye a los espa%oles el art+ 5A C++ comporta la obligacin
correlativa de los poderes p=blicos de no adoptar medidas !ue restrin#an u obstaculicen
ese derecho fundamentalF B79C .J5A.>0 fundamento #ur$dico 86+ B79C ,.J5AAA6+
n mi opinin0 como de hecho ya reali1a la reforma de la 3PH prevista
en la 3I"(D)'0 respecto de la discapacidad0 es necesario modificar esta
doctrina #urisprudencial para #ustificar la necesaria dimensin promocional de
los derechos a la libertad de residencia de las personas con discapacidad+ Pero
probablemente esto e2ige en primer lugar0 una revisin de la normativa de
vivienda protegida y las e2igencias de calidad en la construccin0 por e#emplo
desarrollada a travs de la ley estatal del suelo y el derecho a la vivienda BLey
06200., de 20 de (ayo, de suelo y el #lan de +i+ienda 200/<2000* !* finalmente
el R%)& %*$%t" D1A<7CC; ("$ %& 9u% s% )($u%#) %& *-!0" t1*+!*" % &)
%!3!*)*!-+I y las diferentes leyes autonmicas de vivienda Bcomo la m/s
reciente de Catalu%a en su )$t. 77.7/ L%4 1><7CC?/ % 7> !*!%'#$%/ %&
D%$%*5" ) &) ,!,!%+)/ 4 "t$)s *"'" &) L%4 7<7CCD/ % DC % %+%$"/ %
,!,!%+) % C)+)$!)s/ &%4 7<7CC?/ % 1 % ')$8"/ % ,!,!%+) % &)
C"'u+!) Aut-+"') % L) R!"F)/ &%4 D-7CC1/ % 7; % )#$!&/ % &) *)&!)/
($"'"*!-+ 4 )**%s" ) &) ,!,!%+) % EGt$%')u$)/ &%4 3"$)& ><7CCA/ % 7A %
Fu+!"/ % ($"t%**!-+ (J#&!*) ) &) ,!,!%+) %+ N),)$$)6+
;unto a esta normativa0 como ya hemos se%alado m/s arriba0 adem/s en
muchos casos ser/ relevante la regulacin sobre recursos sociales de car/cter
residencial0 ya !ue de convertir/ en el domicilio de la persona con discapacidad+
Por ello0 ser$a aconse#able la modificacin de la 3I"(D)' Bart+ ,A0 en relacion
a 5: y ,,6 para garanti1ar verdaderamente la libertad de eleccin de lugar de
residencia sin la predeterminacin del recurso social asignado Basistencial0 de
258
apoyo0 econmico o residencial6 y eliminado el car/cter e2cepcional de las
ayudas econmicas y de asistente personal u otras tendentes a garanti1ar la
permanencia en le propio domicilio+ n este /mbito0 adem/s de las
consideraciones tcnicas0 para garanti1ar el disfrute efica1 y en plenitud de este
derecho0 deber$an investigarse para ser ob#eto de revisin los criterios y
garant$as respecto de la intimidad0 el secreto de las comunicaciones0 la
inviolabilidad del domicilio y otras dimensiones !ue forman parte o est/n
asociadas al derecho a la libertad de residencia0 para lo cual ser$a oportuno
coordinar una normativa de centros asistenciales residenciales !ue estableciera
alg=n tipo de rgimen com=n+
?- MOVILIDAD PERSONAL.
AI P%$$"s-Eu6).
3a normativa estatal en materia de Perros Ku$a se basa en el R%)&
D%*$%t" D75C<1=>D/ % ? % !*!%'#$%+ Posteriormente e2iste toda una bater$a
de normativa autonmica o de normativa especial0 !ue se caracteri1a por la
e2tensin de la proteccin del tradicional Eperro la1arilloF0 a los perros !ue
asisten a las personas con discapacidad0 como la L%4 V)s*) 1C<7CC? % 7= %
Fu+!"/ 9u% %st)#&%*% &)s +"$')s $%0u&)"$)s % &"s (%$$"s ()$) &) )s!st%+*!)
% &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)0 configur/ndolo como un derecho0 al igual
!ue &) &%4 E)&&%0) 1C<7CCD/ s"#$% %& )**%s" )& %+t"$+" % (%$s"+)s *"+
!s*)()*!) )*"'()L))s % (%$$"s % )s!st%+*!)2 N" "#st)+t% 9u%)+
)&0u+)s +"$')s 9u% t"),6) +" 5)+ $%)&!8)" %s) %,"&u*!-+/ )u+9u%
t$)t.+"s% % &) %3!*)*!) % %$%*5"s &) )+)&"06) %s 3.*!&'%+t% Fust!3!*)#&%/
%s %& *)s" % &) L%4 % &) C"'u+!) % M)$! 7D<=> % 7D % !*!%'#$%/
9u% $%0u&) %& )**%s" % &)s (%$s"+)s *!%0)s " *"+ %3!*!%+*!) ,!su)& usu)$!"s
% (%$$" 0u6) )& %+t"$+"
;;
+ 'na de las consecuencias de la ratificacin de la
Convencin en este /mbito ser$a la consagracin normativa de esta tendencia+
n otras ocasiones este derecho se recoge en la normativa sectorial0
como es el caso de la L%4 %& Tu$!s'" % A$)0-+0 cuyo )$t. DC establece un
derecho de acceso con perrosOgu$a en los recursos tur$sticos de la regin+
Igualmente se recoge de esta manera en la L%4 1A<1==>/ % DC !*!%'#$%/ %
t$)+s("$t%s u$#)+"s.
(o obstante0 aun!ue no e2iste normativa general0 los /mbitos no
cubiertos !uedan regulados por la norma estatal0 configur/ndose en todo caso a
travs de la norma base estatal como un derecho de las personas con
discapacidad !ue no le puede suponer ninguna restriccin de su movilidad ni
66
Igualmente0 en )ndaluc$a se regul por &%4 5<=>/ % 71 % !*!%'#$%0 en las Islas
Baleares BL%4 5<==/ % D1 % M)$8"6M en 3a Dio#a por L%4 1<7CCC/ % D1 % ')4"0 y en
Ialencia por L%4 17<7CCD % 1C % )#$!&+
259
tampoco ning=n coste econmico especial. Despecto de legislacin especial por
ra1n de la materia0 el punto 8 del )ne2o A del R%)& D%*$%t" 15AA<7CC?/ % 7D
+",!%'#$%/ $%0u&) %& )**%s" 4 t$)t)'!%+t" % &"s (%$$"s-0u6) %+ &)s
!+st)&)*!"+%s % t$)+s("$t%/ con un rgimen muy beneficioso y garantista
>@
+
BI S%0u$!).
n muchas ocasiones0 la garant$a de la libertad f$sica no se encuentra
tanto en la libertad f$sica en el acceso0 sino en con la integracin de una serie de
medidas espec$ficas !ue garanticen la seguridad de las personas con movilidad
reducida+ ste es el e#emplo del )$t6*u&" ;. t%$ 4 %& A+%G" III %& R%)& D%*$%t"
17A?<1===/ % 1;-?-1=== KRCL 1===T7C?=I/ s"#$% $%0&)s 4 +"$')s %
s%0u$!) )(&!*)#&%s ) &"s #u9u%s % ()s)F% 9u% $%)&!*%+ t$),%s6)s %+t$%
(u%$t"s %s()L"&%s0 en la redaccin introducida por Deal Decreto 5-8>J,--:0 de
@ mayo
Igualmente0 la O$%+ % P$%s!%+*!) %& E"#!%$+" AA;<7CC>/ % 7C
3%#$%$"/ %st)#&%*% %+ %& )$t. D.7. %I+ y : t") u+) s%$!% % '%!)s %
s%0u$!)/ !+*&u!" la seguridad del pavimento de las "ficinas de )tencin al
Ciudadano de la )dministracin Keneral del stado.
CI A("4"s %s(%*63!*"s.
"tra cuestin fundamental para garanti1ar la libertad y seguridad de las
personas con discapacidad desde esta interpretacin amplia !ue reali1amos en el
presente documento se refiere a las garant$as de cumplimiento de las pla1as de
aparcamiento destinadas a personas con discapacidad+ Por ahora se trata de una
competencia de regulacin local0 sobre la base de unos m$nimos establecidos por
las CC))+ 2iste un estudio del Defensor del Pueblo de )ndaluc$a0 !ue revela0
por un lado0 la falta de desarrollo normativo en los municipios andaluces+ Por
otro lado0 #unto a la regulacin por la autoridad normativa competente0 destaca la
cuestin de la eficacia de esa norma+ Por ello seria necesario desarrollar labores
e!uilibradas de sensibili1acin y concienciacin social0 al mismo tiempo !ue de
coaccin+
Despecto a la dimensin coactiva0 teniendo en cuenta !ue la ra1n de
crear las pla1as de estacionamiento reservado es garanti1ar los derechos de
67
9eniendo en cuenta las limitaciones y re!uisitos !ue introduce la &%4 5C<1===/ % 7D
% !*!%'#$%/ s"#$% %& $10!'%+ Fu$6!*" % &) t%+%+*!) % )+!')&%s ("t%+*!)&'%+t%
(%&!0$"s"s BB" nU 8-@0 de ,: de diciembre de 5AAA60 desarrollada por el REAL DECRETO
7>?<7CC7/ % 77 % ')$8"/ ("$ %& 9u% s% %s)$$"&&) &) &%4 5C<1===/ % 7D % !*!%'#$%/ s"#$%
%& $10!'%+ Fu$6!*" % &) t%+%+*!) % )+!')&%s ("t%+*!)&'%+t% (%&!0$"s"s BB" nU @:0 de ,@
de mar1o de ,--,60 ser$a necesario tener anali1ar estas normas para ver si puede entrar en
contradiccin con el acceso a perros gu$a++ Concretamente seria necesario anali1ar si se aplica la
e2cepcin prevista en el art+ 55 a60 por el !ue pueden !uedar e2entos de las obligaciones y
re!uisitos establecidos por la ley "rganismos p=blicos o privados !ue utilicen estos animales
con una funcin social+ 7in embargo el R%)& D%*$%t" 15?C<7CC?/ % DC +",!%'#$%/ ya ha
operado el cambio necesario de una manera muy correcta+
260
libertad y seguridad de las personas con discapacidad0 deber$a modificarse el art+
><+ :0 b6 BDeal Decreto 3egislativo 88AJ5AA-0 de , de mar1o0 por el !ue se
aprueba el te2to articulado de la 3ey sobre 9r/fico0 Circulacin de Ieh$culos a
?otor y 7eguridad Iial60 incorporando a esta infraccin el estacionamiento en
lugares reservados a personas con discapacidad0 #unto a los estacionamientos
!ue supongan un peligro para la circulacin0 convirtiendo as$ este
comportamiento en una infraccin grave+
'na contenido concreto de la dimensin promocional habr$a de ser una
regulacin homognea en todo el stado acerca de esta cuestin0 estableciendo
unos par/metros comunes !ue garanti1ar/n el conocimiento general de las
personas con discapacidad pro donde !uiera !ue via#en+
>.- OTRAS CUESTIONES RELACIONADAS.
'na cuestin !ue seria interesante e2plorar !ue la legislacin vincula
directamente como garant$a de la libertad es la documentacin personal a partir
del )$t6*u&" =.1 % &) &%4 "$0.+!*) % ($"t%**!-+ % &) s%0u$!) (J#&!*) KLO
1<1==7/ % 71 3%#$%$"2
: 5+ 9odos los espa%oles tendr/n derecho a !ue se les e2pida el Documento
(acional de Identidad0 !ue go1ar/ de la proteccin !ue a los documentos p=blicos y
oficiales otorgan las leyes0 y !ue tendr/0 por s$ solo0 suficiente valor para la
acreditacin de la identidad de las personas+
?/s aun teniendo en cuenta el rgimen #ur$dico del D(I/ ($%,!st" %+ &"s
)$t6*u&"s =.7 4 .D % &) L%4 % S%0u$!) C!u))+)2
:l Documento (acional de Identidad ser/ obligatorio a partir de los
catorce a%os+ Dicho documento es intransferible0 correspondiendo a su titular la
custodia y conservacin0 sin !ue pueda ser privado del mismo0 ni si!uiera
temporalmente0 salvo los supuestos en !ue0 conforme a lo previsto por la 3ey0 haya
de ser sustituido por otro documento+
n el Documento (acional de Identidad figurar/n la fotograf$a y la firma de
su titular0 as$ como los datos personales !ue se determinen reglamentariamente0
respetando el derecho a la intimidad de la persona0 y sin !ue0 en ning=n caso0 puedan
ser relativos a ra1a0 religin0 opinin0 ideolog$a0 afiliacin pol$tica o sindical o
creencias
sta normativa reconoce el derecho al ciudadano a ser identificado o a
poderse identificar+ Por lo tanto deber$a ser un documento !ue garanti1ara la
seguridad de todos+ 7in embargo0 no se dice nada en la reciente regulacin por el
R%)& D%*$%t" 155D<7CC5/ % 7D % !*!%'#$%/ ("$ %& 9u% s% $%0u&) &)
261
%G(%!*!-+ %& "*u'%+t" +)*!"+)& % !%+t!) 4 sus *%$t!3!*)"s % 3!$')
%&%*t$-+!*).
sta cuestin se podr$a englobar dentro de la garant$a !ue han de
suministrar los stados de !ue las personas con discapacidad no sean privadas
por motivos de discapacidad de su capacidad para obtener0 poseer y utili1ar
documentacin relativa a su nacionalidad u otro tipo de documentacin de
identificacin^0 prevista en %& )$t. 1>.1. #I % &) C"+,%+*!-+0 !ue ha de
disfrutarse en igualdad de condiciones con las dem/s personas0 y ello con
independencia de tipo de discapacidad0 sea sensorial0 f$sica o ps$!uica+
"tra cuestin directamente relacionada con la libertad y la seguridad
personal0 desde una perspectiva muy pr2ima al desarrollo de la personalidad0 es
la posibilidad de disfrute del ocio en igualdad de condiciones+ n este sentido0
ser$a deseable una revisin del R%)& D%*$%t" 7>1;<1=>7/ % 7? % )0"st"/ ("$ %&
9u% s% )($u%#) %& $%0&)'%+t" 0%+%$)& % ("&!*6) % %s(%*t.*u&"s (J#&!*"s 4
)*t!,!)%s $%*$%)t!,)s/ !ue incluyera dentro de todas sus previsiones un
tratamiento espec$fico de la discapacidad de manera transversal respecto de su
contenido0 !ue algunas CC)) han reali1ado de manera indirecta o sectorial
Bperros gu$as0 turismo6 pero !ue ser$a necesario investigar para aclarar el
panorama+ Incluso m/s all/0 ser$a necesaria la inclusin en el /mbito de la
LIONDAU0 dando una cobertura normativa de rango legal a esta cuestin0 !ue
en una sociedad desarrollada se considera fundamental+
n cuanto a las restricciones de la libertad de autodeterminacin0 basadas
en realidad en un componente f$sico0 habr$a !ue revisar las restricciones !ue
establece el Cdigo Civil respecto de los testamentos para las personas con
ciertas discapacidades como ciegos0 sordos y sordomudos B)$t. ;>1 4 ?C= %&
C-!0" C!,!&6+
"tro /mbito en el !ue resulta necesario revisar la normativa en cuanto a
las condiciones de acceso0 es el de los Cuerpos y &uer1as de 7eguridad y las
&uer1as )rmadas0 !ue en muchos supuestos se encuentran desfasados y no son
adecuados para la comple#idad y multitud de funciones !ue e2isten en estos
cuerpos de seguridad o de defensa+ specialmente en este =ltimo caso0 ya !ue si
la defensa de spa%a se constituye como un derecho !ue consiste en la garant$a
del ordenamiento constitucional0 dentro de los criterios de hacer efica1 este
derecho deber$a tenerse en cuenta la adecuacin de la realidad del empleo militar
a ciertas discapacidades0 desarroll/ndose de esta manera la Directiva 5J,--: del
Presidente del Kobierno cuando establece G_>+:Hel fin de favorecer una mayor
implicacin de la sociedad y de posibilitar el e#ercicio del derecho y el deber de
defender a spa%a0 !ue la Constitucin otorga a los espa%oles+
=.- DERECHO PENAL Y DISCAPACIDAD.
262
A.- INTRODUCCIN2 &) !s*)()*!) %+ %& D%$%*5" P%+)& 4 &)
!+3&u%+*!) % &) C"+,%+*!-+.
l tratamiento del Derecho Penal acerca de la Discapacidad se
puede estudiar en torno a dos situaciones4 1I 3as personas con discapacidad
como autores de un delito o falta0 o 7I las personas con discapacidad como
v$ctimas de un delito o falta+ (o obstante0 previamente es necesario estudiar
cual es el aborda#e !ue el Derecho Penal en general reali1a sobre la
discapacidad0 esto es0 identificar cual es el modelo de tratamiento de la
discapacidad en el !ue podr$amos enmarcar el Derecho Penal espa%olM y
compararlo con el con#unto de valores0 principios y derechos !ue implica la
Convencin0 ya !ue el primer cambio !ue implica la ratificacin de la
Convencin es la aceptacin del modelo social de tratamiento #ur$dico de la
discapacidad+
n este sentido0 previamente0 es importante destacar !ue para ambas
situaciones0 se sit=e la persona con discapacidad como agente pasivo o activo de
un delito o falta0 rige el )$t. 75 en la aplicacin del rgimen penal
correspondiente0 !ue aporta una definicin legal de incapaz a efectos penales+
Para este precepto el incapa1 es la persona !ue0 independientemente de su
incapacidad civil0 pade1ca enfermedad !ue le impida gobernar su persona y sus
bienes por si misma+ De manera0 !ue el Cdigo Penal utili1a una concepcin
b/sicamente mdica de la discapacidad+ Cuando0 por el contrario0 la Convencin
utili1a en su art$culo 5 una definicin basada en el modelo social de
discapacidad y asimismo es una definicin amplia0 !ue salva el riesgo de
e2clusin de personas con discapacidad
>.
0 basada en un
enfo!ueEbiopsicosocialF !ue intenta conseguir una s$ntesis0 y as$ proporcionar
una visin coherente de las diferentes dimensiones de la salud0 desde la
perspectiva biolgica0 individual y social
>A
+
sta definicin puede ser problem/tica respecto de la Convencin tanto
conceptualmente como en la pr/cticaM y ello por!ue podemos estar ante
personas !ue por enfermedad o no0 pero el caso es !ue su dependencia de otras
personas o artefactos no les hacen menos capaces de controlar su vida !ue
!uienes no tienen esos la1os de dependencia+ Por otro lado0 esta definicin !ue
deliberada y e2presamente se aparta de la #urisdiccin civil0 tiene algunas
consecuencias negativas desde la perspectiva de tcnica legislativa Bas$0 la
D!s("s!*!-+ A!*!"+)& 7S0 !ue literalmente confunde el proceso de proteccin de
>.
I+I+)+)+ Derechos $umanos de las personas con discapacidad4 la Convencin
Internacional de las (aciones 'nidas Bcoord+ ?+)+ Cabra de 3una0 &+ Bariffi y )+ Palacios6 d+
Damn )recesO&undacin )e!uitas0 ?adrid0 ,--@+ Pp+ :: y :<
>A
I+I+)+)+ 7obre la accesibilidad universal en el Derecho Bdir+ Dabel de )s$s60
DyLinson0 ?adrid0 ,--@+ P+ <,+
263
menores con el de un incapa1 a efectos penales0 incluso independientemente
de su voluntad6+
9ambin tiene efectos negativos esta definicin y esta separacin de la
#urisdiccin civil desde la perspectiva garantista0 como vamos a ver a
continuacin0 !ue vincula incapacidad con procesos de limitacin o privacin de
la libertad0 y sobre todo es poco adecuada especialmente cuando estamos ante
una discapacidad ps$!uica sobrevenida durante el cumplimiento de la condena o
incluso como resultado de la sentencia+
Desde el punto de vista pr/ctico0 esta concepcin incrementa su
separacin de la Convencin internacional por la falta de homogeneidad en la
terminolog$a0 !ue0 como veremos0 en ocasiones puede de#ar fuera de la
proteccin penal otras situaciones diferentes a la discapacidad f$sica y
especialmente la ps$!uica desde una perspectiva tradicional !ue lo vincula a la
incapacidad total y a la perdida de la capacidad de obrar0 al no incluir la
perspectiva gradual !ue incorpora el nuevo consenso internacional0 plasmado no
solo en la Convencin sino en los mismos acuerdo de la "?7+ Por otro lado0
como veremos m/s adelante0 el uso del trmino minusval$a en diferentes
lugares0 como el ,,.5+:d o en los art+ <5-O<5, no de#a claro cual ha de ser el
significado de esta eti!ueta+ De manera !ue si el operador #ur$dico se remite al
art+ ,< tenga un determinado /mbito0 si se refiere a la 3I"(D)' otro0 y si se
refiere a la realidad social puede ser !ue otro m/s amplio+ Pero teniendo en
cuenta los l$mites interpretativos del Derecho Penal0 se corre serio riesgo de !ue
se imponga la interpretacin m/s reducida0 sobre todo teniendo en cuenta !ue
como se%al la doctrina ante la incorporacin de este precepto en el Cdigo
Penal de 5AA<0 se separa deliberadamente de la redaccin del art+ ,-- CC0 sin
incluir la cl/usula de las ra1ones f$sicas o ps$!uicas+ +
De esta manera el art+ 5, de la Convencin establece el derecho al igual
reconocimiento como persona por ley0 consistente en el derecho al
reconocimiento de su personalidad #ur$dica0 y no de cual!uier manera sino0
como apunta el segundo par/grafo de este precepto en igualdad de condiciones
con las dem/s en todos los aspectos de la vida0 lo !ue implica para los stados
la necesidad de adoptar las medidas pertinentes para e#ercer dicha capacidad
#ur$dica y la posicin paternalista del art+ ,< del Cdigo Penal0 acompa%ada de
las normas !ue arbitra el Derecho procesal no parecen !ue respeten los
principios !ue prev en desarrollo de este derecho el art+ 5,+ : de la Convencin+
n ambos casos0 y0 en definitiva0 lo !ue trasluce el actual planteamiento
penal es una concepcin de la discapacidad m/s propia del modelo mdico !ue
del social0 y !ue al final vincula la discapacidad o bien con procesos sanitarios o
con prdida total de la capacidad de obrar0 incluso compar/ndola con el menor0
sin tener en cuenta de manera seria en los aspectos m/s b/sicos y pr/cticos la
necesidad de adecuacin a las especiales circunstancias de la discapacidad By
264
singularmente la ps$!uica6 los principios constitucionales de reeducacin y
reinsercin social del )$t. 75.7 CE+
1I L)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!) *"'" )ut"$%s % u+ %&!t".
n el caso de las personas con discapacidad como autores de un delito0
el asunto !ue suele ser m/s polmico son las cuestiones relacionadas con la
disminucin de la responsabilidad penal0 en el caso del )$t. 71. 1B0 o incluso la
e2encin de responsabilidad penal K)$t. 7C. 1B 4 DBI.
n cuanto a la discapacidad debida a enfermedad mental como e2imente
o atenuante de un delito al menos es necesario tener en cuenta la #urisprudencia
del 9ribunal Constitucional basada en las siguientes resoluciones4 151<7CC5/
=><7CC5/ 1=1<7CCA/ 117<1=>>/ 17=<1===+ ;unto a ello no hay !ue olvidar !ue se
trata de uno de los temas m/s cl/sicos de la doctrina penalista y una ampl$sima y
variada casu$stica recogida por el 9ribunal 7upremo+ 7er$a necesario anali1ar
todo este enorme cuerpo doctrinal y #urisprudencia a la lu1 de los principios de
la Convencin+
n l$neas generales0 parece !ue tanto la redaccin como la aplicacin de
estos preceptos satisface los principios y valores de la Convencin0 sobre todo
teniendo en cuenta !ue la doctrina del 9ribunal Constitucional y del 9ribunal
7uprema se basa en principio de valoracin conte2tuali1ada de la capacidad del
su#eto respecto del hecho imputado+ De manera !ue la incapacidad en si misma
no determina la e2encin o disminucin de la responsabilidad penal0 al igual !ue
tampoco lo hace la previa declaracin de incapacidad civil0 lo !ue en mi opinin
garanti1a el principio de igual reconocimiento como persona ante la ley0
consagrado en el art+ 5, de la Convencin+
3os problemas pueden ser situados m/s bien respecto del tratamiento y
consecuencias de la Eincapacidad penalF y no tanto respecto de la declaracin
de la misma+ 9eniendo en cuenta todo este material0 podemos ordenar su estudio
en funcin del momento relevante penalmente en el !ue surge la discapacidad4
en el momento de cometer el delito0 durante el proceso o durante el
cumplimiento de la pena+ n este sentido0 adem/s0 como aconse#a Karc$a )lbero
en su comentario del art+ >- del Cdigo Penal BComentarios al (uevo Cdigo
Penal
@-
0 ser$a necesario revisar la 3Crim0 a la lu1 de los nuevos principios+
n principio0 la previsin del Cdigo Penal en su Disposicin )dicional
5d0 es !ue solo al final del proceso0 es decir0 cuando recae sentencia en la !ue se
declara la e2encin de responsabilidad por concurrir las causas del art+ ,-+5 y
,-+80 el ?inisterio &iscal instar/ el proceso de incapacidad civil y el
internamiento de acuerdo con el procedimiento previsto en la 3C+ 7in
@-
!$. Ou!+t%$" O&!,)$%s/ DS %. / T5"'s"+ A$)+8)!/ 7CCA. P. A1C.
265
embargo0 SCu/l es el rgimen !ue afecta a la persona incapa10 en sentido penal0
durante el procesoT fectivamente durante el proceso0 como vamos a ver0 est/
ba#o la #urisdiccin del #ue1 penal0 !uien ba#o la cobertura del art+ ,< CP0 asume
las competencias de la #urisdiccin civil0 de manera !ue es el #ue1 penal !uien se
encarga la tutela de los intereses p=blicos Borden p=blico y seguridad p=blica6 y
de la libertad y seguridad del imputado0 producindose una discutible
vinculacin entre discapacidad y proceso penal+ Podemos distinguir tres
reg$menes diferentes en funcin del momento en !ue se aprecie la ena#enacin
mental+
)6 n caso de inimputabilidad por ra1n de ena#enacin mental %+ %&
'"'%+t" % *"'%t%$ %& %&!t"0 en caso de !ue el #ue1 de instruccin detecte la
ena#enacin mental del procesado0 o la inimputabilidad del mismo0 Bpor cierto0 a
travs de unos procesos mucho menos garantistas seg=n los art+ 8.-O8.8
3Crim+ comparados con la m/s moderna 3C6 se produce una complicacin
procesal0 ya !ue en ese caso la 3Crim se remite al Cdigo Penal0 y parece
discutible !ue se pase directamente a discutirse la peligrosidad criminal0 sin
arbitrar un proceso espec$fico !ue deber$a ser com=n al de incapacidad0 en ve1
de aplicar la correspondiente medida de seguridad Barts+ A< y ss+6 ya !ue de lo
contrario se estar$a vinculando directamente discapacidad con peligro de
criminalidad^+ Pa !ue0 como hemos se%alado0 la Disp+ )dicional 5d0 advierte
!ue en caso de concurrir las e2imentes ,-+ 5 o 8U0 el ?inisterio &iscal instar/ el
proceso de incapacidad civil y las medidas de internamiento correspondientes+
De manera !ue0 ser$a m/s consecuente con el esp$ritu de la Convencin0
directamente separar esos dos procesos0 no vinculando medidas de peligrosidad
criminal si luego va a dilucidarse la cuestin de la incapacidad y el
internamiento por la v$a civil+ P en caso de !ue fuera necesario dictar el
internamiento parecer$a m/s correcto a la lu1 de los principios de la Convencin
!ue esto lo dictaminase el #u1gador civil !ue el penal+
Por otro lado0 en caso de !ue se constate la ena#enacin mental del
procesado0 el anterior precepto de la 3Crim se%ala !ue concluso !ue sea el
sumario se mandar/ archivar la causa por el 9ribunal competente hasta !ue el
procesado recobre la salud0 disponindose adem/s respecto de ste lo !ue el
Cdigo penal prescribe para los !ue e#ecutan el hecho en estado de demencia0 y
ello significa la aplicacin directa del art+ 5-5 del Cdigo penal sin !ue haya
reca$do sentencia0 esto es medida de internamiento para tratamiento mdico o
educacin especial en un establecimiento adecuado al tipo de anomal$a o
alteracin ps$!uica !ue se aprecie0 con el l$mite de la duracin de la prisin
provisional0 y ba#o la tutela del #ue1 sentenciador++
Por lo tanto0 podemos deducir !ue0 en todo caso0 ser$a conveniente
entender derogada esta disposicin y promover su modificacin en el sentido
266
se%alado0 es decir una remisin a los art+ @<> y ss+ de la 3C0 para determinar la
incapacitacin del su#eto
@5
+
B6 n el caso de !ue el trastorno mental se produ1ca u$)+t% &) ($!s!-+
($",!s!"+)&0 el art+ 5.:0 del Deglamento Penitenciario de 5AA>0 no establece una
solucin clara^+ n todo caso0 parece poco adecuado !ue en caso de silencio de
la autoridad #udicial Bpenal6 se de#e en manos de la autoridad administrativa
BCentro Directivo60 en cuyo caso0 al menos deber$a impulsarse una Instruccin
acerca de los criterios de aplicacin como ya ocurre con los art$culos .>0 el 5-:
o el 5A> del DP+
CI E+ *)s" % 9u% %& t$)st"$+" '%+t)& s% ($"u8*) u$)+t% %&
*u'(&!'!%+t" % &) (%+)/ es decir0 una ve1 le$da sentencia firme0 se aplica el
art+ >- !ue se caracteri1a por un enfo!ue mdico0 !ue no incluye de ninguna
manera la necesaria adecuacin del internamiento mdico
@,
0 !ue se regula en
los art+ 5.8 y ss+0 y singularmente en el art+ 5.A del Deglamento Penitenciario0
sobre todo si tenemos en cuenta las complicadas condiciones en las !ue se
reali1a el internamiento en los centros penitenciarios psi!ui/tricos y la carencia
de recursos alternativos espec$ficos aun!ue e2ista la previsin normativa Bart+
A>+, CP6+
n todo caso0 la normativa administrativa0 solo se refiere a la
discapacidad mental sobrevenida0 y no a la f$sica !ue puede hacer muy dif$cil la
vida en prisin0 como se recoge en la investigacin recientemente publicada por
el CD?I acerca de las condiciones de vida de las personas con discapacidad en
el /mbito penitenciario y ya glosada y resumida m/s arriba+
n todo caso0 es necesario recordar dos cuestiones !ue ha destacado el
CD?I en dicho reciente informe sobre la situacin de las personas con
discapacidad en el entorno penitenciario4
1. 3a relacin entre discapacidad intelectual0 enfermedad mental e
inimputabilidad no es directa ni proporcional+ l reconocimiento de las causas
e2imentes !ue pueden dar lugar al reconocimiento de una persona como no
imputable es un procedimiento comple#o0 en el !ue el ;ue1 debe contar con elementos
suficientes !ue le permitan estudiar0 valorar y decidir sobre la capacidad del
encausado para entender como delito su actuacin0 y actuar en consecuencia+ 9al y
como reconoce el Defensor del Pueblo )ndalu1 en su informe de ,---0 se constatan
71
Karcia )lbero0 op+ cit+ p+ :5-+ J"$0% V!8u%t) @%$+.+%8 l trastorno mental grave
apreciado despus de dictarse sentencia firme4 l art+ >- del Cdigo penal0 )evista lectrnica
de Ciencia Penal ! Criminolog1a Ben l$nea6+ ,--@0 n=m+ -AO-:0 p+ -:45O-:45<+
Bhttp4JJcriminet+ugr+esJrecpcJ-AJrecpc-AO-:+pdf 60 I77( 5>A<O-5A: GDCPC -AO-: B,--@6
72
5+ Cuando0 despus de pronunciada sentencia firme0 se aprecie en el penado una
situacin duradera de trastorno mental grave !ue le impida conocer el sentido de la pena0 se
suspender/ la e#ecucin de la pena privativa de libertad !ue se le haya impuesto garanti1ando el
;ue1 o 9ribunal !ue a!ul reciba la asistencia mdica precisa+ ,+ Destablecida la salud mental del
penado0 ste cumplir/ la sentencia si la pena no hubiere prescrito0 sin per#uicio de !ue el ;ue1 o
9ribunal0 por ra1ones de e!uidad0 pueda dar por e2tinguida la condena o reducir su duracin0 en
la medida en !ue el cumplimiento de la pena resulte innecesario o contraproducente+
267
casos en !ue una defensa inadecuada o una instruccin #udicial defectuosa0 pueden
dar como resultado la no acreditacin de la inimputabilidad de una persona con
discapacidad en la sentencia BDefensor del Pueblo )ndalu10 ,---6+
7+ 3a imposicin de una medida de seguridad a un no imputable no puede
ser entendida como el cumplimiento de una pena0 es decir0 no constituye un castigo+
Por tanto0 cuando se decide el internamiento de una persona inimputable en un centro
especiali1ado0 el #ue1 debe contemplar adem/s un componente de peligrosidad+ 7e
trata de fi#ar el cumplimiento de una medida de seguridad consistente en reclusin
preventiva Bcustodia para evitar la comisin de nuevos delitos6 encaminada a la
reinsercin social0 !ue en ning=n caso puede prolongarse por un periodo de tiempo
superior al !ue habr$a durado la pena privativa de libertad correspondiente al delito
cometido+ 3a medida de seguridad es una respuesta a la peligrosidad y por tanto de
car/cter preventivo0 en tanto se procura la rehabilitacin de la persona ob#eto de
dicha medida+
stas dos ideas son importantes por!ue nos desvelan otra parte del
problema !ue no est/ solo en las normas0 y !ue ya anunciamos m/s arriba al
tratar la situacin durante el internamiento en centros penitenciarios+ Pa !ue
todas estas previsiones normativas aplicables podr$an ser adaptables a los
principios de la Convencin siempre !ue se leyeran0 interpretar/n y aplicaran
desde los mismos+ Para ello ser$a necesaria una importante tarea de
sensibili1acin de los #ueces+ ?agistrados y fiscales implicados0 !ue se
e2tendiera tambin al personal penitenciario0 como e2pl$citamente propone el
art+ 58+ , de la Convencin+
Igualmente0 este problema tiene una dimensin !ue afecta a derechos
sociales y constituye una =ltima consideracin en este /mbito respecto al lugar
de cumplimiento0 ya !ue el esp$ritu de la sentencia es preventivo y de
reinsercin social0 sin embargo el principio !ue deber$a presidir el tratamiento de
una persona con una discapacidad ps$!uica e2ige ciertas peculiaridades+ n este
sentido cabr$a plantearse del internamiento en centros psi!ui/tricos y no
hospitales penitenciarios+ s importante recordar !ue el art+ 58+ ,+ g60 de la ley de
Cohesin del 7istema de 7anidad0 se%ala !ue la atencin a la salud mental se
entiende comprendida dentro de las prestaciones de la asistencia sanitaria
especiali1ada+ Por otro lado0 la Disposicin adicional se2ta establece un pla1o de
5. meses para completar la transferencia a las comunidades autnomas de los
servicios e instituciones sanitarias dependientes de Instituciones Penitenciarias0
pla1o !ue ase agot en enero de ,--< y !ue garanti1ar$a una asistencia
psi!ui/trica mucho m/s homognea a la general para los recursos con
discapacidad ps$!uica0 fuera o no sobrevenida0 y0 sobre todo a efectos de la
Convencin0 separada del ius puniendi del stado+
7. L)s (%$s"+)s *"+ D!s*)()*!) *"'" ,6*t!')s % %&!t"s.
268
Por lo !ue se refiere a la proteccin !ue ofrece el Cdigo Penal a las
personas con discapacidad cuando son ob#eto de delitos relacionados con la
libertad y la seguridad personal0 se puede centrar en tres e#es
@8
+ n primer lugar
la garant$a a travs de los delitos contra la libertad y la seguridad personal K)$t.
1;5 y otros0 entre los !ue destaca la proteccin especial para los casos en !ue
siendo la v$ctima la persona con discapacidad el autor del delito es su tutor o
persona a su cargo6R en segundo lugar0 la cl/usula agravante por ra1ones
discriminatorias del )$t.77.AR y0 en tercer lugar0 la comisin de los delitos
espec$ficos de tratos discriminatorios de los )$ts. 51C-517.
(o obstante0 en este /mbito tenemos un primer problema0 ya !ue e2iste
una disparidad !ue pueda causar ciertas diferencias entre la proteccin penal de
las personas con discapacidad y la persecucin penal de las personas con
discapacidad0 de nuevo debido a la redaccin del art+ ,< !ue establece la
definicin penal de incapa1M !ue se utili1a en algunos art$culos B5:.0 5<80 5<>0
5.< y 5.>0 ,,A0 ,8-0 ,850 ,8,0 5.@ y ss0 #unto a la Disp+ )dicional ,d y >,-60 y
no en los delitos espec$ficos por discriminacin0 !ue al utili1ar la e2presin
discapacidad pueden tener otro significado0 lo !ue teniendo en cuenta los
criterios restrictivos aplicables a la legislacin penal0 deber$a ser tenido muy en
cuenta0 homogeni1ando la terminolog$a !ue var$a mucho sin !ue en ocasiones se
pueda identificar claramente la especial proteccin de su igualdad de !ue deben
disfrutar las personas con discapacidad seg=n establece la Convencin en su <+,0
as$ como espec$ficamente de otros derechos a ra$1 del mandato del art+ :+ 5+
n este sentido0 resultan especialmente claros el art+ 5:.0 !ue agrava la
pena del delito de lesiones del 5:@ cuando en primer lugar se refiere la situacin
en !ue la v$ctima es menor de doce a%os o incapa1 Buna unificacin de categor$a
no muy correcta pol$ticamente0 por un lado0 pero !ue a efectos pr/cticos
teniendo en cuenta el tenor del art+ ,<0 puede de#ar fuera a las personas con
discapacidades f$sicas0 !ue si puedan gobernar su persona o bienes+ Cabe pensar
!ue por ello0 el legislador introdu#o la previsin <d en la !ue se refiere al caso en
!ue la v$ctima fuera una persona especialmente vulnerable !ue conviva con el
autor0 de manera !ue0 adem/s de crear una nueva categor$a legal aplicable
potencialmente a las personas con discapacidad0 !ueda fuera de la pena especial
una persona con discapacidad0 sino no e2iste convivencia+ 3a redaccin del art+
5.-+5 8d0 ofrece una buena solucin para dotar de la adecuada cobertura penal en
este sentido al agravar la pena de las agresiones se2uales de los arts+ 5@. y 5@A
cuando la v$ctima sea especialmente vulnerable0 por ra1n de su edad0
enfermedad o situacin^ Baun!ue mantiene la e!u$voca inclusin en esta
categor$a de los menores0 en esta ocasin de trece a%os6+
@8
E+ %& 5ratado sobre la disa$aidad/ s% s%L)&)+ &"s "s ($!'%$"s ("$ ()$t% % J.L
T%$$%$" C5)*-+/ %+ :D!s*)()*!) %+ &) Fu$!s($u%+*!) %& T$!#u+)& Su($%'"P/ "(. *!t./
((. >77 4 ss.
269
n todo caso0 esta circunstancia de deficiente tcnica legislativa nos da
pie a desarrollar el primer elemento a tener en cuenta a respecto de la
implicacin !ue la Convencin tiene respecto del Derecho Penal vigente en
nuestro pa$s4 la cobertura penal de la proteccin de los derechos reconocidos en
la Convencin+
AI D%&!t"s *"+t$) &) &!#%$t) 4 &) s%0u$!) (%$s"+)&.
l art+ 5: de la Convencin establece un prtico de proteccin de
derechos vinculados a la libertad f$sica de las personas con discapacidad+ n este
sentido el Derecho Penal aplicable se articular$an a travs de la siguiente tabla4
MBITO DE
LA
CONVENCIN
PRECEPTO
PENAL
APLICABLE
MODI@ICACIN
)rt+ 5-+ Derecho
a la vida
)rt+ 58. y ss+
)rt+ 5:: y ss+
Despecto de la polmica regulacin del aborto en spa%a0
vid+ infra+
)rt+ 55+
7ituaciones de
riesgo y
emergencias
humanitarias
)rt+ >-@ a
>5:+
Defle#ar esos
cambios en
los arts+ >A y
ss del Cdigo
Penal ?ilitar
5+ 9ras la aprobacin de la Cv+ 7er$a adecuado incluir
dentro de los grupos !ue protege el genocidio el colectivo
de personas con discapacidad+ ?/s aun si tenemos en
cuenta una perspectiva histrica reciente+ P ello tanto por
lo !ue se refiere a las pr/cticas !ue se prevn en el par+ 5
como la difusin de doctrinas #ustificadoras de la misma
en el par+
,+ se deber$a de incluir e2presamente en el art+ >-@ bis+ 5+
5U0 el colectivo de personas con discapacidad como un
motivo inaceptable con arreglo al derecho internacional0
como demuestra la entrada en vigor de la Cv+0 y trasladar
esta cuestin a las penas impuestas en el p/rrafo ,+
8+ n el caso de los delitos contra las personas o bienes
con ocasin de conflicto armado0 es importante subrayar
!ue la redaccin es fruto de un importante y prolongado
consenso internacional+ 9ras la entrada en vigor de la CI+0
en caso de !uerer introducir alguna modificacin0
parecer$a lo m/s oportuno !ue spa%a liderase una accin
multilateral en este sentido para brindar una proteccin
especial a las personas con discapacidad en caso de
conflicto armado+ Por ahora el CICD4 no lo considera un
grupo vulnerable0 pero igual !ue hay ni%os y mu#eres
estar$a #ustificado un tratamiento espec$fico de las
personas con discapacidad^
270
)rt+ 5:+ 3ibertad
y seguridad
)rts+ 5>8O5>< 5+ 7e refiere al incapa1 Ben principio seg=n art+ ,<6 deber$a
referirse a persona con discapacidad o vulnerable+ ,+
9eniendo en cuenta la especial relacin de dependencia0
deber$a incluirse en el mismo nivel de reproche penal0 la
detencin ilegal reali1ada por el cuidador Bformal o
informal6 o el asistente personal Bformal o informal6+ 8+ n
caso de !ue coincide las circunstancias de incapacidad
de la v$ctima y funcionario del deficiente0 deber$a
incrementarse la pena0 ya !ue concurren dos bienes
#ur$dicos+
)rt+ 5<+
Proteccin
contra la tortura
y otros tratos o
penas
@:
^
)rts+ 5@8 y ss+
)rt+ 5>+
Proteccin
contra la
e2plotacin la
violencia y el
abuso
)rt+ 5@5 y
)rt+ 5@,+
)rt+ ,8,+
)rts+ 5.@ y ss+
5+ 3a proteccin espec$fica se reali1a a travs de la figura
persona especialmente vulnerable !ue conviva con el
autor0 de los arts+ 5@5+: _, y 5@,+, _80 !ue plantea el
problema de cuando no se da la relacin de convivencia0
pero subsiste la situacin de vulnerabilidad de la persona
con discapacidad !ue constituye un elemento !ue
#ustificar$a el incremento de la pena+ 7ituacin !ue si
prev el art+ 5@8+, CP+
,+ Despecto del mandato del art+ 5>+8 de la Cv+0 ser$a
conveniente desarrollar la autoridad nacional del
Protocolo &acultativo de lucha contra la tortura+
8+ l l$mite entre las amena1as y las coacciones no se debe
centrar en una consideracin f$sica del uso de la violencia
Bcon violencia0 art+ 5@,60 ya !ue estamos ante lo !ue se
ha denominado una inversin conceptual de manera !ue
@:
Por parte del Comit )sesor se ha suscitado la cuestin acerca de la posibilidad de considerar como un
delito de trato degradante la negacin al acceso a los recursos propios derivados de discapacidad+
Podemos estar de acuerdo !ue se tratar$a de un trato contrario a la dignidad humana y !ue puede afectar a
la integridad moral de los individuos+ 7in embargo0 este comportamiento estar$a mas cercano a la
comisin por omisin0 y en el caso de este tipo parece dif$cil la comisin por omisin+ 7i estamos ante
una circunstancia e2traordinaria0 siempre ser$a aplicable el delito de omisin de socorro del art+ 5A<+ Para
situaciones ordinarias parecer$a mas pertinente la aplicacin del art+ 5@<0 !ue se refiere a los casos !ue no
se comprenden en los delitos de tortura0 cuando son causados por autoridad o funcionario p=blico+ n este
caso0 se entender$a !ue la no prestacin de las condiciones de apoyo a la discapacidad constituyen un
atentado contra la integridad moral de la v$ctima+ (o obstante0 la posibilidad de aplicacin de este
precepto e2igir$a la e2istencia de abuso del cargo del autor0 es decir0 ampar/ndose en su autoridad y su
competencia para tomar decisiones+ n este caso0 considero !ue la omisin de prestacin de unos
servicios constituye una accin punible+
Por otro lado0 en el caso de relaciones entre particulares0 es decir cuando no fuera aplicable el art+ 5@< CP0
cubrir$a la conducta descrita por el Conse#o )sesor por el art+ >5A0 cuya aplicabilidad y el impacto de la
Convencin se se%ala en la tabla inserta en el documento0 ya !ue tipifica no solo la inasistencia sino
tambin cuando esta no se reali1a con las circunstancias !ue re!uiera la v$ctima+
271
cual!uier restriccin de la capacidad e obrar es un acto
violento+
:+ l art+ ,8, CP establece un delito en caso de uso o
prstamo de menores o incapaces para la mendicidad0
agravando la pena en caso de uso de violencia o
intimidacin+ De nuevo ser$a necesario utili1ar la
denominacin de discapacidad+ g
<+ s necesario discutir la posible #ustificacin de la
proteccin especial de los incapaces en el caso de los
delitos relativos a la prostitucin y la corrupcin de
menores+ n mi opinin la regulacin actual sobre la base
del art+ 5.. es suficiente+
)rt+ 5@+
Proteccin de la
integridad
personal
)rt+ 5@, y 5@8
y ss+
ID?
)rt+ 5.+ 3ibertad
de
despla1amiento
y nacionalidad+
)rts+ 5>8O5><+
)rt+ <55+
)6 5+7e refiere al incapa1 Ben principio seg=n art+ ,<6
deber$a referirse a persona con discapacidad o
vulnerable+ ,+ 9eniendo en cuenta la especial
relacin de dependencia0 deber$a incluirse en el
mismo nivel de reproche penal0 la detencin ilegal
reali1ada por el cuidador Bformal o informal6 o el
asistente personal Bformal o informal6+ 8+ n caso
de !ue coincide las circunstancias de
incapacidad de la v$ctima y funcionario del
deficiente0 deber$a incrementarse la pena0 ya !ue
concurren dos bienes #ur$dicos+
B6 n caso de denegacin de la inscripcin registral o
de alguna documentacin por ra1n de
discapacidad estar$amos bien ante un supuesto de
discriminacin previsto por el art+ <55 CP0 aun!ue
ser$a necesario modificar la denominacin
minusval$a ligada a un proceso administrativo
Baparte de sus connotacin negativas6 y utili1ar la
de discapacidad+ " en caso de mediar alguna
resolucin administrativa o #udicial0 ante un caso
de prevaricacin castigada en el art+ :-: CP o de
los arts+ ::> y ss+ CP+ )dem/s0 en ambos casos0
ser$a aplicable0 la agravante del art+ ,,+ :d0 donde
de nuevo ser$a necesario la modificacin de la
causa de minusval$a por la de discapacidad+
)rt+ 5A+ Derecho )rt+ <5-O<5,+ 5+ Consideracin formal ser$a la modificacin de la
272
a vivir de forma
independiente y
a ser incluido en
la comunidad+
cl/usula de minusval$a0 para utili1ar la de discapacidad+
,+ 'na cuestin particular se refiere a esta garant$a en el
caso de incumplimiento respecto de las relaciones entre
particulares+ Para ello el art+ <5, CP tipifica la denegacin
de una prestacin a la !ue tenga derecho+ 7e trata esta
de una redaccin e!u$voca y !ue puede hacer inefica1 este
precepto+ Para realmente hacer efectiva la amena1a penal
y la garant$a negativa de este derecho espec$fico de las
personas con discapacidad ser$a conveniente eliminar la
e2presin a la !ue tenga derecho y a%adir prestacin o
servicio+
8+ Por otro lado0 ser$a deseable vincular a estos efectos
penales la reincidencia en el incumplimiento de la
3I"(D)' para garanti1ar la accesibilidad universal a los
lugares de titularidad privada+
)rt+ ,-
?ovilidad
Personal+
)rts+ 5>8O5>< 5+ Despecto de las violaciones m/s graves0 vid+
consideraciones anteriores+ ,+ Despecto al tratamiento
espec$fico !ue re!uiere la movilidad de las personas con
discapacidad0 sobre la base del principio de accesibilidad
universal recogido por la Convencin Barts+ ,08 y A60
teniendo en cuenta el car/cter progresivo de la efectividad
de la accesibilidad universal entendida como derecho
fundamental0 para adecuado el actual marco normativo0
pero0 como ya hemos se%alado0 ser$a deseable vincular a
estos efectos penales la reincidencia en el incumplimiento
de la 3I"(D)' para garanti1ar la accesibilidad universal
a los lugares de titularidad privada+
)rt+ ,5+ 3ibertad
de e2presin y
de opinin y
acceso a la
informacin
)rt+ 5@,+ 5+ ,_ 9eniendo en cuenta la especial vulnerabilidad de las
personas con discapacidad estar$a #ustificada el tipo
agravado del p/rrafo ,0 solo previsto en caso de
convivencia+
)rt+ ,,+ Despeto
a la privacidad+
)rt+ 5A@ y ss+ l art+ 5A@+< contempla un tipo agravado en caso0 entre
otros de !ue la v$ctima sea menor o incapa1+ De nuevo el
sentido del art+ ,< puede de#ar casos e2cluidos0 cuando la
situacin de vulnerabilidad de las personas con
discapacidad se da0 entren o no0 en los criterios del ,< CP+
)rt+ ,8 Despeto
del hogar y de la
familia
5+ )!u$ se puede dar un problema de interpretacin del art+
,8+50 c6 sobre el derecho a mantener la fertilidad en
igualdad de condiciones !ue las dem/s personas+
)dem/s0 respecto de la previsin del art+ ,8+8 Cv para
273
prevenir la ocultacin0 el abandono0 la negligencia y la
segregacin0 es necesario destacar la aplicabilidad de los
delitos contra los derechos y deberes familiares0 de los art+
,,> y ss+0 y espec$ficamente el art+ ,,A y ,8- CP0 !ue de
nuevo solo se refiere al incapa1 en los trminos del art+ ,<
CP+ P !ue se comentan con car/cter transversal m/s aba#o+
n todo caso0 se trata de un precepto con una eficacia
sobre todo sobre el /mbito civil+
,+ Despecto de la primera cuestin0 habr$a !ue revisar el
art+ 5<>0para incluir en su redaccin la doctrina derivada
en lo !ue se refiere a la generalidad de la stc A.J,--< de
5. de abril0 y ante todo de la stc ,5<J5AA:0 de 5: de #ulio0
en particular respecto de las causas de autori1acin
#udicial de la esterili1acin0 para vincularlo no solo con el
padecimiento de grave deficiencia ps$!uica0 precepto al
!ue habr$a de a%adirse cuando resultando inadecuado
otro tratamiento anticonceptivo no pueda asumir las
responsabilidades legales de la paternidad o cause un
274
grave da%o a su salud o integridad f$sica y moral
@<
+
)rt+ ,:+
ducacin
7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+ 7e garanti1a la igualdad en el disfrute a
travs de los tipos sobre discriminacin+
)rt+ ,<+ 7alud 7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+ 7e garanti1a la igualdad en el disfrute a
travs de los tipos sobre discriminacin+
75
Esta cuestin ha supuesto una considerable polmica en las discusiones con el
Comit sesor! E"ecti#amente$ el tenor literal del art! 23!1$ c% de la Con#encin &'ue
a(rma 'ue los Estados ase)urar*n 'ue +,as personas con discapacidad$ incluidos
los ni-os . las ni-as$ manten)an su "ertilidad$ en i)ualdad de condiciones con las
dem*s/% ser0a "*cilmente interpretable como un precepto incompatible con la
actual despenali1acin !de la esterili1acin "or1osa de personas incapacitadas por
causa de una +de )ra#e de(ciencia ps0'uica/! 2in embar)o$ consideramos 'ue no se
trata de una antinomia total sino 'ue la interpretacin . los cambios propuestos
pueden estar 3usti(cados por la si)uientes ra1ones4
I+ 5,a actual re)ulacin es respetuosa con el derecho a la inte)ridad "0sica .
moral de las personas con discapacidad$ .a 'ue mantiene la prohibicin
de la esterili1acin de la personas con discapacidad$ despenali1ando
dicha inter#encin cuando se hace con autori1acin 3udicial!
II+ Esa e6cepcin no parece 'ue se ha)a con moti#os eu)ensicos o
discriminatorios$ .a 'ue e6presamente el art0culo establece como
principio rector de la decisin 3udicial el inters del incapa1! En este
sentido es importante destacar como la doctrina ha considerado 'ue este
art0culo establece un derecho especial de proteccin$ cu.o ob3eti#o es
+principal ob3eti#o )aranti1ar un ni#el de proteccin espec0(co de las
personas con discapacidad$ partiendo de la premisa de 'ue en tales
situaciones e6iste una situacin de ma.or #ulnerabilidad o ries)o/
&7ari8$ 9alacios$ 2007$ p! 107%! ,a re#isin de este punto espec0(co sobre
la base de la prohibicin )eneral constitu.e una potencial )arant0a en
casos e6cepcionales$ .a 'ue en esas situaciones e6tremas la e6istencia
de esta salida 3urisdiccionalmente tutelada constitu.e una proteccin de
la persona incapacitada "rente a posibles pr*cticas de aislamiento o
incluso )ra#osas pr*cticas de inter#encin sobre su inte)ridad personal o
moral$ 'ue en caso de no e6istir esa salida e6cepcional colocar0an a la
persona incapacitada en un situacin de ma.or #ulnerabilidad en
m:ltiples sentidos! 9or otro lado$ e6isten tambin situaciones
mdicament ob3eti#ables en 'ue la concepcin$ )estacin . parto pueden
constituir un peli)ro para la salud e inte)ridad "0sica de la persona con
discapacidad!
III+ En todo caso$ estamos hablando de una decisin 'ue puede tomar
cual'uier indi#iduo! En este caso ante la incapacidad del su3eto acti#o$ se
arbitra un procedimiento 3udicial con todas las )arant0as para poder
tomar dicha decisin 'ue puede iniciar el tutor &#id! 2eone ;odr0)ue1$
9aideia 1996$ p! 114%!
II+ 2e entiende 'ue la (loso"0a de la Con#encin se basa en el principio de
+apo.o en la decisin/ &art! 12!3%< sin embar)o$ la presente normati#a es
le)0tima cuando precisamente no cabe seme3ante inter#encin de apo.o
&+)ra#e de(ciencia ps0'uica/%! 9or otro lado$ el m0nimo de )arant0a del
art! 12!5 se re(ere al *mbito indi#idual$ . no cuando pueda a"ectar a
terceros$ como puede ser precisamente el tutor!
275
)rt+ ,>+
Habilitacin y
rehabilitacin+
7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+
)rt+ ,@+ 9raba#o
y mpleo+
5+ Despecto del derecho a la eleccin de traba#o Bart+
,@+5 Cv60 y la prohibicin del abuso0 e2plotacin o
incluso esclavitud B,@+, Cv60 se regulan en los
arts+ 855 y ss+ CP+ (o hay mencin a potenciales
vulneraciones especiales de los traba#adores con
discapacidad0 cuando e. lege se establecen cuotas+
7er$a conveniente incluir alguna mencin+ )un!ue
tambin resulta ra1onable pensar !ue posibles
comportamiento contra los derechos de los
traba#adores con discapacidad !uedan cubiertos
con la tipificacin general #unto con la siguiente
relativa a la igualdad y no discriminacin en el
/mbito laboral+ (o obstante0 teniendo en cuenta la
especial situacin de vulnerabilidad en la !ue se
pueden ver algunos colectivos de traba#adores con
discapacidad0 especialmente ps$!uica0 seria
conveniente incluir en el 855+ 8d #unto a las
circunstancias de violencia e intimidacin0 el
supuesto en !ue la o las v$ctimas sean traba#adores
con discapacidad+
,+ Por lo !ue se refiere a la no discriminacin en el
/mbito laboral B,@+5+a6 y b6 Cv6 se tipifica el
supuesto e2presamente en el art+ 85: CP 0 !ue
utili1a la denominacin de minusval$a resultando
I+ 9or otro lado$ es necesario destacar con el art! 23$ como ha se-alado la
doctrina &9alacios$ 7ari8$ 2004% tiene una importante trans#ersalidad
respecto del derecho de i)ualdad . no discriminacin$ . 'ue tanto el
derecho a mantener la "ertilidad como el resto de princpios enumerados
en esta norma pretenden e#itar la discriminacin en este *mbito de las
personas con discapacidad! Es por ello por lo 'ue se propone otra de las
re"ormas del presente art= 156$ 'ue no 3usti('ue la esterili1acin en
ra1n de la discapacidad del su3eto &)ra#e en"ermedad ps0'uica% sino
tambin 'ue se ob3eti#asen las ra1ones de esa inter#encin4 'ue no
pueda comprender las consecuencias de la paternidad o 'ue la
paternidad pueda ser da-ina para su popia #ida o salud! Cierto es 'ue en
ambos casos lo m*s adecuado resultar0a la autodeterminacin de la
#oluntad$ pero por ello precisamente consideramos 'ue se deben reunir
ambas circunstancias$ la imposibilidad de tomar la decisin
autnomamente . el moti#o de la misma!
II+ ,as propuestas de me3ora suscitadas se apo.an en el mandato del art!
12!4 . !5$ de manera 'ue se re"uercen las )arant0as . la proporcionalidad
no solo de las sal#a)uarda de los derechos de las personas con
incapacidad sino tambin la proporcionalidad del propio tratamiento de
esterili1acin! Con estas su)erencias de me3ora$ se pretende )aranti1ar
la proporcionalidad . adecuacin de medida tan )ra#e sobre los derechos
de las personas con discapacidad!
276
m/s adecuada a la de discapacidad+ Por otro lado0
ser$a conveniente incluir e2presamente en este
tipo la negativa a llevar a cabo los a#ustes
ra1onables0 como una modalidad de acto de
discriminacin en el entorno laboralM o bien en el
marco del 85>0 como una garant$a de lso
traba#adores especialmente vulnerables+
)rt+ ,.+ (ivel de
vida adecuado y
proteccin social
7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+ 7e garanti1a la igualdad en el disfrute a
travs de los tipos sobre discriminacin+
)rt+ ,A+
Participacin en
la vida pol$tica y
p=blica+
)rt+ 8-
Participacin en
la vida cultural0
actividades
recreativas0 el
esparcimiento y
el deporte
7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+ 7e garanti1a la igualdad en el disfrute a
travs de los tipos sobre discriminacin+
BI C&.usu&) )0$),)+t% ("$ $)8"+%s !s*$!'!+)t"$!)s K)$t. 77.AI. 4
D%&!t"s %s(%*63!*"s % t$)t"s !s*$!'!+)t"$!"s % &"s )$ts. 51C-517.
Despecto de la cl/usula agravante del ,,+:0 resultar$a necesario utili1ar
otra e2presin !ue lo separara del concepto administrativo^ Preferiblemente
utili1ar el mismo concepto penal !ue lo de#a a la valoracin #udicial+
n segundo lugar0 el tenor de los art$culos de delitos antidiscriminatorios
es4
A$t6*u&" 51C.
5+ 3os !ue provocaren a la discriminacin0 al odio o a la violencia contra
grupos o asociaciones0 por motivos racistas0 antisemitas u otros referentes a la
ideolog$a0 religin o creencias0 situacin familiar0 la pertenencia de sus miembros a una
etnia o ra1a0 su origen nacional0 su se2o0 orientacin se2ual0 enfermedad o minusval$a0
ser/n castigados con la pena de prisin de uno a tres a%os y multa de seis a doce meses+
277
,+ 7er/n castigados con la misma pena los !ue0 con conocimiento de su
falsedad o temerario desprecio hacia la verdad0 difundieren informaciones in#uriosas
sobre grupos o asociaciones en relacin a su ideolog$a0 religin o creencias0 la
pertenencia de sus miembros a una etnia o ra1a0 su origen nacional0 su se2o0
orientacin se2ual0 enfermedad o minusval$a+
A$t6*u&" 511.
5+ Incurrir/ en la pena de prisin de seis meses a dos a%os y multa de doce a
veinticuatro meses e inhabilitacin especial para empleo o cargo p=blico por tiempo de
uno a tres a%os el particular encargado de un servicio p=blico !ue deniegue a una
persona una prestacin a la !ue tenga derecho por ra1n de su ideolog$a0 religin o
creencias0 su pertenencia a una etnia o ra1a0 su origen nacional0 su se2o0 orientacin
se2ual0 situacin familiar0 enfermedad o minusval$a+
,+ 3as mismas penas ser/n aplicables cuando los hechos se cometan contra
una asociacin0 fundacin0 sociedad o corporacin o contra sus miembros por ra1n de
su ideolog$a0 religin o creencias0 la pertenencia de sus miembros o de alguno de ellos
a una etnia o ra1a0 su origen nacional0 su se2o0 orientacin se2ual0 situacin familiar0
enfermedad o minusval$a+
8+ 3os funcionarios p=blicos !ue cometan alguno de los hechos previstos en
este art$culo0 incurrir/n en las mismas penas en su mitad superior y en la de
inhabilitacin especial para empleo o cargo p=blico por tiempo de dos a cuatro a%os+
A$t6*u&" 517.
3os !ue en el e#ercicio de sus actividades profesionales o empresariales
denegaren a una persona una prestacin a la !ue tenga derecho por ra1n de su
ideolog$a0 religin o creencias0 su pertenencia a una etnia0 ra1a o nacin0 su se2o0
orientacin se2ual0 situacin familiar0 enfermedad o minusval$a0 incurrir/n en la pena
de inhabilitacin especial para el e#ercicio de profesin0 oficio0 industria o comercio0
por un per$odo de uno a cuatro a%os+
n general0 en este /mbito0 en mi opinin puede !ue estemos m/s bien
ante problemas pr/cticos0 como la posible dependencia del causante de esa
situacin0 problemas de prueba^ Por lo !ue seria necesario0 de nuevo no tanto
un an/lisis de la norma sino de la forma de entenderla y aplicarla por parte de los
rganos #urisdiccionales+ Pero parece !ue seria necesaria aplicar la inversin de
la carga de la prueba como en otros /mbitos similares0 ya !ue la agravacin de la
pena ya e2iste a travs de la cl/usula del art+ ,,+: 0 cuando es el tutor el
responsable de los delitos+ "tro tema interesante en este /mbito es el valor del
testimonio de la persona discapacitada0 sobre todo por lo !ue se refiere a las
personas con enfermedades mentales o disminuciones ps$!uicas+ n otro orden
de consideraciones0 el funcionamiento de estos art$culos desde su inclusin en el
Cdigo Penal0 han sido muy poco habitual y muy discutido profesional0
#urisprudencial y doctrinalmente ) nivel del 9ribunal 7upremo no e2isten
sentencias !ue apli!uen ni el <5- ni el <55 y solo una del <5, B797 n=m+
5-.AJ5AA. B7ala de lo Penal60 de ,A septiembre6+ ?ientras !ue respecto de la
278
;urisprudencia menor el art+ <5, se ha utili1ado en dos ocasiones B7)P
Barcelona n=m+ >58J,--, B7eccin @60 de : septiembre0 y 7)P ?/laga B7eccin
86 de 5< abril 5AAA0 !ue desestima la tipificacin de la conducta+ ?ayor
relevancia debate ha supuesto la aplicacin del art+ <5-0 sobre provocacin a la
discriminacin !ue ha sido ob#eto de an/lisis por el 9ribunal Constitucional a
propsito de una cuestin de inconstitucionalidad en el marco del asunto
3ibrer$a uropa B7entencia del 9ribunal Constitucional de fecha @ de noviembre
del a%o ,--@ B79C n=m+ ,8<J,--@60 finalmente resuelto por la )udiencia
Provincial de Barcelona B7)P Barcelona B7eccin 86 de < mar1o ,--.6+
Por ello0 parecer$a adecuado0 teniendo en cuenta el deber de proteccin
del stado derivado de la Convencin Bart+ :+50 a60 la necesidad de reali1ar
algunas modificaciones en la tipificacin de estas conductas !ue garanti1ase la
eficacia de las mismas y el cumplimiento de la voluntad del legislador0 de cara a
una me#or proteccin legal igual y efectiva Bart+ <+,6+ )s$0 creo !ue ser$a
conveniente reali1ar b/sicamente dos modificaciones+
'na primera cuestin !ue se ha planteado es el significado de la cl/usula
de servicio p=blico del art$culo <550 !ue en aplicacin del principio
interpretativo restrictivo0 propio del Derecho Penal0 se ha comprendido como los
servicios !ue normativamente son calificados as$+ Por ello0 y teniendo en cuenta
la redaccin del art+ <5,0 cuya aplicacin ha de garanti1ar el normal
funcionamiento de las relaciones econmicas en el marco de la econom$a de
mercado y el derecho de libertad de empresa Bart+ 8. C60 deber$a entenderse
como servicio abierto al p=blico B por otro lado0 en consonancia con la
Convencin0 p+ e#+0 art+ A60 de manera !ue independientemente de la titularidad o
rgimen p=blico o privado de ese servicio se castigue Breal o solo
simblicamente6 la discriminacin de las personas con discapacidad+
Por otro lado0 el art+ <5, plantea el problema interpretativo !ue supone la
condicin de !ue la v$ctima tuviera derecho a tal servicio+ n el caso del art+
<55 superar$amos esa dificultad ya !ue al considerar servicio abierto al
p=blico o servicio al p=blico0 esa condicin supondr$a un derecho potencial a
disfrutar de ese servicio independientemente de condiciones accesorias del
solicitante Bcomo la discapacidad6+ 7in embargo0 en el caso de los servicios
profesionales o empresariales0 solo muy ocasionalmente podremos decir !ue
e2iste un derecho a ese servicio o prestacin^0 m/s !ue cuando ya e2ista una
obligacin previa0 de la !ue se derivar/ normalmente otra sancin penal0 civil o
administrativa+ 3a manera de superar este problema ser$a eliminar esta
referencia al Ederecho previoF de la v$ctima0 de#ando al rgano #urisdiccional la
decisin del car/cter discriminatorio o no de la accin del empresario o
profesional sobre la base de la #urisprudencia del 9ribunal Constitucional en
materia del igualdad y no discriminacin+
279
Por otro lado0 un problema espec$fico puede ser la relacin entre estas
normas penales y las normas sancionadoras derivadas de la 3I"(D)' y
previstas por la 3ey de infracciones y sanciones :AJ,--@0 de ,> de diciembre
@>
+
)s$ la descripcin de infracciones de la 3I"(D)' !ue describe la 3ey
:AJ,--@ en sus art$culos 8+8 y 8+: se%ala bien como infracciones muy graves o
graves0 respectivamente4
a6 3os actos discriminatorios u omisiones !ue supongan directa o indirectamente
un trato menos favorable a la persona con discapacidad en relacin con otra persona !ue
se encuentre en situacin an/loga o comparable+
b6 l incumplimiento de las e2igencias de accesibilidad0 as$ como la negativa a
adoptar las medidas de a#uste ra1onable0 definidas en el art$culo @ b6 y c6 de la 3ey
<5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad0 as$ como en sus normas de
desarrollo+
c6 l incumplimiento de un re!uerimiento administrativo espec$fico !ue
formulen los rganos competentes para el e#ercicio de las competencias necesarias para
dar cumplimiento a las previsiones de la 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de
oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad universal de las personas con
discapacidad+
d6 Cual!uier forma de presin e#ercida sobre la persona con discapacidad o
sobre otras personas f$sicas o #ur$dicas0 !ue hayan entablado o pretendan entablar
cual!uier clase de accin legal 9oda conducta de acoso relacionada con la discapacidad
en los trminos del art$culo @+a6 de la 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de
oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad universal de las personas con
discapacidad0 y en sus normas de desarrollo+
e6 l incumplimiento reiterado de los re!uerimientos administrativos espec$ficos
!ue formulen los rganos competentes para el e#ercicio de las competencias necesarias
para dar cumplimiento a las previsiones de la 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de
igualdad de oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad universal de las personas
con discapacidad0 y en sus normas de desarrollo+
f6 Cual!uier forma de presin e#ercida sobre las autoridades en el e#ercicio de las
potestades administrativas !ue se e#er1an para la e#ecucin de las medidas previstas en la
3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad0 y en sus normas de desarrollo+
Por su parte0 si reali1amos la remisin !ue se%ala el art+ 8+:0 a6 al art+ @ a6
de la 3I"(D)'0 observamos !ue se describe la conducta de acoso hacia las
personas con discapacidad como toda conducta relacionada con la discapacidad
de una persona0 !ue tenga como ob#etivo o consecuencia atentar contra su
@>
Debido por un lado a la novedad del Derecho antidiscriminatorio en general en
spa%a asOi como de los art+ <5- y ss del Cdigo Penal0 en especial0 podemos encontrar una
antecedente de esta situacin en la relacin entre estos preceptos penales y la 3ey "rg/nica
:J,--- de Derechos y libertades de los e2tran#eros+ Pa anali1ada por algunos autores0 y !ue en
todo caso condena a la inoperancia de las previsiones administrativas y la limitacin restrictiva
de la norma penal BProteccin de .tranjeros en el Derecho Penal GDir+ ?+ Dia10 3a ly0
?adrid0 ,--@+ Pp+ :-@O:-A+H
280
dignidad o crear un entorno intimidatorio0 hostil0 degradante0 humillante u
ofensivo+
n todo este entramado normativo encontramos bastantes riesgos de !ue
el reproche de estas acciones !uede bastante a la discrecionalidad de los rganos
afectados+ Por lo !ue en primer lugar ser$a procedente impulsar una Instruccin
de la &iscal$a para aclarar los criterios de acusacin en estos delitosM a la par0 !ue
habr$a !ue impulsar una medida por parte de los rganos sancionadores
competentes para !ue se perfilara aun m/s el impacto en la persecucin de estas
normas+
CI As(%*t"s %s(%*63!*"s.
)I A#)+"+" % &) (%$s"+) *"+ !s*)()*!).
Hay un asunto trasversal0 !ue afecta a los derechos del art+ 5. y 5A de la
Convencin0 vinculados a la capacidad de eleccin del lugar de residencia y la
forma de vida+ P !ue en la realidad tiene mucho !ue ver con las situacin de
emergencia social abordada m/s arriba0 !ue #ustifica ingresos en diversos tipos
de recursos asistenciales de car/cter institucional0 y !ue aun!ue por un lado tiene
una dimensin b/sicamente promocional0 no hay !ue olvidar la dimensin penal
ya !ue se produce en muchas ocasiones ante el abandono de las redes informales
Bnormalmente familiares6 y se producen m=ltiples situaciones en donde ni
mucho menos se evita !ue se vean obligadas a vivir con arreglo a un sistema de
vida espec$fico Bart+ 5A a66+ n este sentido0 el art+ ,,>+5 CP se remite a las
obligaciones legales de asistencia inherentes a la patria potestad 0 tutela guarda o
acogimiento o la asistencia para el sustento0 !ue se regula en los arts+ 5:, y ss+
del Cdigo Civil+ 7e tratar$a m/s bien de articular los protocolos de
cooepracionentre las ditinstas administraciones y la fiscal$a para la denuncia de
estos casos0 al igual !ue sucede cuando se trata de menores+ )dem/s es
necesario estudiar el art+ ,85 en su conte2to sistem/tico Bart+ ,,> y ss+60 !ue
finalmente solo se recoge como falta en el art+ >5A CP en caso de !ue se de#are
de prestar asistencia o au2ilio a persona de edad avan1ada o discapacitada !ue se
encuentre desvalida y dependa de sus cuidados+ Precepto !ue aun!ue aporte la
novedad de la cl/usula de discapacidad0 tiene una pena m$nima comparado con
el deber de omisin de socorro del 5A<0 especialmente si tenemos en cuenta !ue
el tipo incluye la dependencia respecto del autor^
Por otro lado0 la ratificacin de la Convencin en mi opinin hace
insostenible la permanencia del delito de abandono de la persona incapa1 como
un delito privado0 solo susceptible de denuncia por la persona agraviada o el
representante legal o del ?inisterio &iscal+ Por lo tanto deber$a ser eliminado0 ya
281
!ue la Convencin hace !ue la atencin a las personas con discapacidad sea un
asunto p=blico y no meramente privado+
#I L) &&)')) !+!*)*!-+ :%u0%+1s!*)P % &) %s(%+)&!8)*!-+ %&
)#"$t".
"tra de las cuestiones relevantes en el tratamiento #ur$dicoOpenal de la
discapacidad es la indicacin eugensica !ue despenali1a la interrupcin del
embara1o
@@
+ n este sentido0 el problema #ur$dico0 tal y como acertadamente
identific la sentencia <8J.< del 9ribunal Constitucional0 es el e!uilibrio entre la
autonom$a moral de la madre y la esperan1a de vida del feto+ s cierto !ue el
Cdigo Penal0 en este momento0 tal y como advierten las organi1aciones de
personas con discapacidad identifica de iure determinadas circunstancias
relacionadas con la madre Bcomo el riesgo para la salud o integridad de la madre
o el embara1o fruto de una violacin6 con una condicin del feto Bgraves taras
f$sicas o ps$!uicas6+ P esta identificacin produce y se basa en una lectura
negativa acerca de la discapacidad+
7in embargo0 dif$cilmente puede interpretarse como una medida
eugensica0 ya !ue la ra1n de la despenali1acin no tiene un componente
mdico0 sanitario o racial0 sino solo0 y e2clusivamente la proteccin de la
autonom$a moral de la madre o libre desarrollo de la personalidad ante un
dilema personal0 !ue se evidencia por el hecho de la voluntariedad de la
interrupcin del embara1o0 en aplicacin de lo !ue el 9C considera la
ine.igibilidad de una conducta a la mujer embarazada+
n este sentido0 por un lado0 ser$a necesario operar un cambio en la
fundamentacin y en la pr/ctica !ue se ha dado por parte de la doctrina a esta
cl/usula0 ya !ue normalmente se parte de la diversidad de fundamentaciones de
los distintos supuestos o indicaciones^
n segundo lugar0 al mismo tiempo0 no de#a de ser cierto !ue respecto de
los efectos ocultos del lengua#e #ur$dico0 la tcnica legislativa utili1ada para
alcan1ar este fin0 no haya sido la m/s adecuado y en ese sentido puede ser
contradictorio con la filosof$a de la Convencin
@.
+ Por cierto0 tampoco lo es el
tratamiento !ue ha dado a la cuestin la dogm/tica penal0 en especial0 y #ur$dica
@@
R%*"0!) %+ %& )$t. A1? #!s %& C-!0" P%+)& % 1=?D/ *$%)" ("$ &) LO =<1=>5/ %
5 % Fu&!". E+ &) )*tu)&!) %st) $%0u&)*!-+ s!0u% %+ ,!0"$ t$)s &) )($"#)*!-+ %& C-!0"
P%+)& % 1==5 KLO 1C<1==5/ % 7D % +",!%'#$%I ("$ '%!" % su D!s("s!*!-+ D%$"0)t"$!)/
1. )I
@.
(o obstante0 destaca la escasa incidencia o utili1acin de esta indicacin+ Hasta el a%o
A> se cifraba seg=n estad$sticas oficiales en 508.c de los casos+ Desde el a%o 5AA> hasta ,-->0
esta cifra se eleva un poc m/s0 pero no llega a superar el 805>c del a%o ,--: Bvid+ estad$sticas
oficiales en
http4JJYYY+msc+esJprofesionalesJsaludPublicaJprevPromocionJembara1oJtablas`figuras+htmh9ab
lac,-> 6+
282
en general0 al hablar de indicacin eugensica0 ya !ue como se%ala uno de los
pocos e2pertos en esta materia0 en el debate polmico y dif$cil sobre el aborto0
por referirse a realidades morales0 religiosas o espirituales0 pol$ticas y culturales0
^ igualmente problem/tica puede resultar la lectura y el uso del propio
lengua#e0 !ue0 en muchos casos0 y en muchos autores ser/ todo menos neutral0
condicionando o predisponiendo as$ a favor o en contra de una determinada
postura
@A
+
n nuestra opinin0 la manera de resolver esta contradiccin no puede la
retirada de esta indicacin0 sino la retirada de todos los supuestos0 de#ando
libertad a la madre e#ercer su libertad moral sin identificar0 por parte del stado0
cuales son los conflictos morales relevantes para la tica p=blica0 sino
reconociendo la maternidadJpaternidad responsable de#ando un espacio de
libertad y responsabilidad individual sobre la base de una ley de pla1os+ l uso
de trminos como taras defectos o similares0 conduce directamente a una
fundamentacin del supuesto !ue minusvalora determinadas condiciones de vida
e. lege
.-
+
@A
&ernando Dviriego Picn+ Atro estudio ms del aborto. /a indicacin eugensica !
su fundamentacin. DyLinson0 ?adrid0 5AA.+ P+ @+
.-
Puede ser paradigm/tica en este sentido la conceptuali1acin de D$a1 Depolles de tara
f$sica o ps$!uica cuando la define como ^dficit en la constitucin psicof$sica del su#eto o un
cuadro patolgico+ )n/lisis de los los elementos de la causa de #ustificacin del aborto0
C"'%+t)$!"s ) &) &%0!s&)*!-+ P%+)& P+ 5@@+
283
ANEQO2 T)#&)-R%su'%+ % ($"(u%st)s % '"!3!*)*!-+ +"$')t!,)2
PROTECCIN Y
SEEURIDAD DE LAS
PERSONAS CON
DISCAPACIDAD EN
SITUACIONES DE RIESEO
Y EMEREENCIAS
HUMANITARIAS
MBITO DE LA
CONVENCIN
PRECEPTO
APLICABLE
MODI@ICACIN
)rt+ 55+ 7ituaciones de riesgo y
emergencias humanitarias
3ey "rg/nica :J5A.50 de
5 #unio0 de los estados de
alarma0 e2cepcin y sitio
Introduccin de innovaciones legales basadas en el
principio de la igualdad como diferenciacin0
fundadas en las necesidades particulares de las
personas con discapacidad0 de manera !ue se
contemplase la posibilidad del desarrollo e inclusin
de protocolos de actuacin espec$ficos para
garanti1ar la asistencia en esos estados de centros o
instituciones !ue aco#an a personas con discapacidad
o bien la necesidad e atender a las personas con
dependencia total bien de un tercero o de garant$a de
movilidad de las personas con discapacidad
)rt+ 55+ 7ituaciones de riesgo y
emergencias humanitarias
)rt+ 8@ d60 de la 3ey
55J5AA.0 Keneral de
9elecomunicaciones de
de ,: abril0 para
determinar si estos
servicios+
)rt+ 5 del Deal Decreto
<8-J,--,0 de 5: #unio0
sobre garant$a del
encaminamiento gratuito
de las llamadas a los
servicios de emergencia
en caso de huelga en el
sector de las
telecomunicaciones
Deber$an los colectivos de personas con discapacidad
valorar si el listado de telfonos garanti1ados en caso
de huelga es suficiente+ Por e#emplo0 se pueden
plantear problemas en el caso de los asistentes o
cuidadores informales0 telfonos de ayuda a
domicilio^
)rt+ 55+ 7ituaciones de riesgo y
emergencias humanitarias
Ley ,J5A.<0 de ,5 enero0
de Proteccin Civil+
)ne2o I y II del Deal
Decreto 8A8J,--@0 de ,8
de mar1o0 BB" ,:O-8O
,--@6 por el !ue se
aprueba la (orma B/sica
de )utoproteccin de los
centros0 establecimientos
?odificar el enfo!ue institucionalizador+
&alta tener en cuenta las personas en domicilios
particulares+
Completar la determinacin de las medidas
espec$ficas en el )ne2o II
284
y dependencias
dedicados a actividades
!ue puedan dar origen a
situaciones de
emergencia+
)rt+ 55+ 7ituaciones de riesgo y
emergencias humanitarias
Plan de &ormacin de la
scuela (acional de
Proteccin Civil Bacto
normativo de aprobacin
no locali1ado6
art+ > del Deal Decreto
55,8J,---0 de 5> de
#unio0 por el !ue se
regula la creacin e
implantacin de
unidades de apoyo ante
desastres
n sentido general0 previsin de formacin en
materia de discapacidad+
Desde una perspectiva m/s concreta0 previsin de
formacin espec$fica
)rt+ 55+ 7ituaciones de riesgo y
emergencias humanitarias
Deal Decreto 5<:>J,--:0
de ,< #unio0 !ue aprueba
el Plan B/sico de
mergencia (uclear0 ni
la Desolucin de @ #unio
,--< del ?inisterio del
Interior+
)cuerdo del Conse#o de
?inistros de de 5: de
#unio de ,--> !ue
aprueba los Planes
Directores
correspondientes a los
Planes de mergencia
(uclear 2teriores a las
Centrales (ucleares
Desolucin de 85 de
enero de 5AA<0 de la
7ecretar$a de stado de
Interior0 por la !ue se
dispone la publicacin
del )cuerdo del Conse#o
de ?inistros por el !ue
se aprueba la Directri1
B/sica de Planificacin
de proteccin civil ante
el Diesgo de
Inundaciones+
Desolucin de < de mayo
Previsiones especiales para personas con
discapacidad en caso de emergencia0 seg=n el
par/grafo > del )ne2o A del Deal Decreto 5<::J,--@0
de ,8 noviembre0 !ue prev el establecimiento de
planes espec$ficos de evacuacin de grandes
instalaciones de transporte para personas con
discapacidad/ o los protocolos contra Incendios en las
instalaciones de la )dministracin Keneral del
stado previstos0 en el art+ < de la "rden de
Presidencia ::>J,--.0 de ,- febrero0 en desarrollo
del Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o0 por el
!ue se establecen las condiciones de accesibilidad y
no discriminacin de las personas con discapacidad
en sus relaciones con la )dministracin Keneral del
stado
285
de 5AA<0 de la 7ecretar$a
de stado de Interior0 por
la !ue se dispone la
publicacin del )cuerdo
del Conse#o de ?inistros
por el !ue se aprueba la
Directri1 B/sica de
Planificacin de
proteccin civil ante el
Diesgo 7$smico+
Desolucin de 5@ de
septiembre de ,--:0 de
la 7ubsecretar$a0 por la
!ue se ordena la
publicacin del )cuerdo
del Conse#o de
?inistros0 de 5> de #ulio
de ,--:0 por el !ue se
modifica la Directri1
B/sica de Planificacin
de proteccin civil ante
el Diesgo 7$smico0
aprobada por el )cuerdo
del Conse#o de
?inistros0 de @ de abril
de 5AA<+
Desolucin de ,5 de
febrero de 5AA>0 de la
7ecretar$a de stado de
Interior0 disponiendo la
publicacin del )cuerdo
del Conse#o de ?inistros
por el !ue se aprueba la
Directri1 B/sica de
Planificacin de
proteccin civil ante el
Diesgo Iolc/nico
"rden de , de abril de
5AA80 por la !ue se
publica el )cuerdo del
Conse#o de ?inistros
!ue aprueba la Directri1
B/sica de Planificacion
de Proteccin Civil de
mergencia por
Incendios &orestales+
BB" n=m+ A-0 de 5< de
abril de 5AA86.
)rt+ 55+ 7ituaciones de riesgo y
emergencias humanitarias
'nidad ?ilitar de
mergencias
&ormacin y capacitacin en este sentido+
286
BD7"3'CI*( de 5A
de enero de ,-->0 de la
7ubsecretar$a del
?inisterio de la
Presidencia0 por la !ue
se da publicidad al
)cuerdo de Conse#o de
?inistros por el !ue se
crea la 'nidad ?ilitar de
mergencias B'?6
)rt+ : y 55+ "bligaciones
generales+ 7ituaciones de riesgo
y emergencias humanitarias
3ey de cooperacin
internacional B3ey
,8J5AA.0 de @ #ulio6
Plan Director ,--:O,--.
de la Cooperacin
spa%ola+
Deglamento BC6 (i
5,<@JA> del Conse#o0 de
,- de #unio de 5AA>0
sobre la ayuda
humanitaria+
Por ello0 se podr$a considerar !ue en la elaboracin
del futuro Plan Director de la Cooperacin spa%ola
,--.O,-5,0 en e#ecucin de la la ayuda a la
discapacidad0 fuera considerada como una prioridad
sectorial espec1fica0 y !ue esta contara con un mayor
grado de concrecin !ue en el vigente+
Despeto de la )ccin Humanitaria tambin ser$a
necesaria la concrecin en la strategia $umanitaria
de una l1nea estratgica la potenciacin y garant$a de
los derechos de las personas con discapacidad para la
accin humanitaria oficial espa%ola0 lo !ue0 por otro
lado tambin ser$a muy coherente con la
preocupacin por la vulnerabilidad como criterio de
la ayuda humanitaria establecido por la 'nin
uropea
CONDICIONES DEL
INTERNAMIENTOS EN
INSTITUCIONES
MBITO DE LA
CONVENCIN
PRECEPTO
APLICABLE
NORMATIVA
ESPAOLA
MODI@ICACIN
)rts+ 5,0 58 y 5:+ Igual
reconocimiento como persona
ante la ley0 acceso a la #usticia y
3ibertad y seguridad de la
persona
9itulo 5AA y ss CC y
correspondiente 3C
Desarrollo de figuras m/s fle2ibles de apoyo en la
toma de decisiones a travs de estudio de Derecho
comparado Bderecho )lem/n GBetreuung ()$.0$)3"s
U 1>=; ) 1=C>! BEBH0 Derecho &rancs
Gsauvargarde de justice )$t6*u&"s A=1 4 ss %&
Code.H0 Derecho civil qubcois GConseille* art. :6B
! ssH6
Creacin de #u1gados especiali1ados
&ormacin especiali1ada a ;ueces0 &iscales y mdicos
forenses en la materia+
)rts+ 5,0 58 y 5:+ Igual
reconocimiento como persona
ante la ley0 acceso a la #usticia y
3ibertad y seguridad de la
art+ ,-- del Cdigo Civil )%adir ^en funcin del conte2to social0 en
previsin de interpretaciones puramente mdicas Be#+
7976
287
persona
)rts+ 5,0 58 y 5:+ Igual
reconocimiento como persona
ante la ley0 acceso a la #usticia y
3ibertad y seguridad de la
persona
art+ art$culo @<A+5 de la
3ey de n#uiciamiento
Civil B3 5J,--- de @ de
enero6J art+ ,-. del
Cdigo Civil
45oir Co escucharD a ste por si mismo2 en
sustitucin de 45e.aminar a ste por s1 mismo52+
liminacin de la cl/usula discrecional 4si este
tuviera suficiente juicio2 por en todo caso
)rts+ 5,0 58 y 5:+ Igual
reconocimiento como persona
ante la ley0 acceso a la #usticia y
3ibertad y seguridad de la
persona.
art+ ,8, del Cdigo Civil Deber$a especificar !ue el ?inisterio &iscal
desarrollar/ sus funciones de control sobre la tutela
:a instancia de cualquier interesadoP Bredaccin
actual6 a%adiendo incluido el tutelado
)rts+ 5,0 58 y 5:+ Igual
reconocimiento como persona
ante la ley0 acceso a la #usticia y
3ibertad y seguridad de la
persona
)rt+ @>8 3C Distinguir entre Internamiento urgente y no urgente+
l internamiento urgente se podr$a mantener+
l internamiento no urgente solo deber$a admitirse
cuando ninguna otra posibilidad de atencin fuera
posible y lo e2igiese la salud e integridad f$sica de la
persona
.5
+ Por lo tanto se deber$a proceder a una
.5
3a siguiente cuestin !ue plantea abiertamente el Delator contra la 9ortura de las
(aciones 'nidas es ^!ue la aceptacin del tratamiento involuntario y el encierro involuntario
va en contra de lo dispuesto en la Convencin0 y !ue por lo tanto las normas anteriores no
vinculantes as$ como la aplicacin #ur$dica derivado de los mismos ser$an contradictorias+ 7in
embargo el tenor del art+ 5: no hace ninguna referencia tan e2plicita como para pensar !ue se
trata de una alternativa #ur$dica prohibida por la Convencin+ l art+ 5: no establece ninguna
cl/usula de libertad absoluta para las personas con discapacidad sino una garant$a de su disfrute
en igualdad de condiciones !ue todos los ciudadanos+ )l mismo tiempo !ue una dimensin de
car/cter promocional referida a la accesibilidad+
7obre esta base0 resulta necesario recordar !ue todos los derechos son susceptibles de
limitacin y !ue ning=n derecho es absoluto y susceptibles de limitacin+ 3a cuestin est/ en
dirimir si el internamiento for1oso es un acto discriminatorio o no+ n mi opinin ser$a contrario
a la Convencin el internamiento de personas con discapacidad sobre la base solo y
e2clusivamente de su discapacidad+ 3o !ue no sucede en el caso de la legislacin espa%ola+ 3o
!ue si hace la legislacin espa%ola es preveer un mecanismo e2cepcional0 es decir0 una
e2cepcin a la regla general B!ue es el derecho a la libertad y la seguridad frente a detenciones
arbitrarias o ilegales60 !ue se basa en determinadas condiciones no referidas a la discapacidad
sino a la enfermedad^ como tambin es el caso de la posibilidad de control0 hospitali1acin y
tratamiento ante determinadas enfermedades transmisibles Bcomo prevn los arts+ , y 8 de 3ey
"rg/nica 8J5A.>0 de 5: de abril0 de medidas especiales en materia de salud p=blica6+
Como se%alaba0 el problema respecto de la Convencin se produce cuando se
producir$a si hay una diferenciacin no #ustificada en el disfrute del derecho a la libertad por
ra1n de la discapacidad o tratamiento diferente en las limitaciones en funcin de la
discapacidad+ n este sentido0 el internamiento for1oso de car/cter urgente0 es decir el
dictaminado por la autoridad mdica y luego convalidado por la autoridad #udicial0 !ue pudiera
considerarse contrario al esp$ritu de la Convencin0 sin embargo0 la actual regulacin es
coherente con el art+ A de la ley :5J,--,0 !ue permite a los profesionales sanitarios la toma de
decisiones mdicas urgentes+ Por lo !ue parece !ue en el caso del internamiento for1oso urgente0
el hecho de la necesaria convalidacin #udicial es una garant$a m/s+
Desde el punto de vista pr/ctico0 hacer desaparecer una normativa !ue garanti1a a
priori la integridad f$sica de las personas con una patolog$a ps$!uica0 ser$a temerario+ P de hecho
no sucede as$ en lo !ue respecta a las enfermedades no mentales+ Por otro lado0 este proceso
puede constituirse en una especie de Habeas Corpus especiali1ado+
n cuanto al internamiento ordinario0 es decir0 a!uel susceptible de sometimiento a
un e2pediente de #urisdiccin voluntaria0 su an/lisis a la lu1 de la Convencin deber$an estar
inspirado no solo en el art+ 7obre libertad y seguridad sino tambin sobre los principios generales
del art+ 80 y en especial el respeto a la dignidad y la autonom$a individual0 as$ como el art+ 5.
288
modificacin de la actual regulacin sustantiva y
procesal !ue limitase el internamiento for1oso
ordinario seg=n los principios de necesidad y
proporcionalidad+
)rts+ 5,0 58 y 5:+ Igual
reconocimiento como persona
ante la ley0 acceso a la #usticia y
3ibertad y seguridad de la
persona
art+ ,@5 del Cdigo Civil Parece necesario especificar !ue para la concesin de
la autori1acin #udicial para el internamiento del
tutelado 7"3" ( 37" C)7"7 PD"CD(97
7K]( 3 PjKD)& )(9DI"D ser/ necesario
seguir el mismo procedimiento del internamiento no
voluntario Bsolo urgente6
)rts+ 5,0 58 y 5:+ Igual
reconocimiento como persona
ante la ley0 acceso a la #usticia y
3ibertad y seguridad de la
persona
(ormativa autonmica
de servicios sociales
specificacin nacional sobre la base del EFG.E.E de
requisitos para el internamient
B:
o. Diferenciacin
entre solicitante ! usuario.
Desarrollar una investigacin emp1rica sobre
internamientos asistenciales
TRATAMIENTO DE LAS
PERSONAS CON
DISCAPACIDAD EN
INSTITUCIONES
)rt+ 5<+ Proteccin contra tortura
y otros tratos o penas crueles
inhumanos o degradantes
Protocolo &acultativo de
la Convencin de las
(aciones 'nidas contra
la 9ortura y otros 9ratos
o Penas Crueles0
Inhumanos o
Degradantes0 !ue entr
en vigor entr en vigor
en el spa%a0 y los otros
stados parte0 con fecha
de ,, de #unio de ,-->+
Desarrollo del 0ecanismo ,acional ! de sus
protocolos de actuacin.
)rt+ 5<+ Proteccin contra tortura
y otros tratos o penas crueles
inhumanos o degradantes
3ey Keneral "rg/nica
Penitenciaria B3+"+ 5J@A
de ,> de septiembre60
Deglamento
stablecimiento de condiciones de privacin de
libertad para personas con discapacidad0 seg=n
modelo de adaptacin espec$fica Bcomo el de
personas transe2uales a travs de Instruccin
sobre la libertad de despla1amiento y nacionalidad y el art+ 5A+ !ue recoge el derecho a vivir de
forma independiente y a ser incluido en la comunidad+ Por lo !ue0 en ning=n caso este
e2pediente de internamiento puede ser admitido a efectos puramente asistenciales+ 7in
embargo0 su falta de urgencia parece !u ele conduce a esa otra dimensin+
Por lo tanto el internamiento for1oso ordinario soloepodr$a #ustificarse con motivo de
un tratamiento mdico !ue no es posible garanti1ar fuera del /mbito de la reclusin o ante grave
enfermedades psi!ui/tricas de larga duracin
Por lo tanto0 los art$culos referidos e2igen una fuerte #ustificacin por parte de la
resolucin #udicial acerca de la inadecuacin en la atencin por medio del tratamiento
ambulatorio o cual!uier otra medida para la vida y salud de la persona incapacitada+
82
)lgunos de los miembros del Comit )sesor advierten de la necesidad de establecer
garant$as de respeto a los DD&& para las persona en instituciones sociales+ n este sentido* la
situacin es dif1cil* !a que las vulneraciones de DD<<* en este mbito ! en otros* !a estn
protegidas por la le! a travs de Derecho penal ! sancionado* as1 como otras medidas
normativas e instituciones. spec1ficamente se hace mencin en este sentido a las instituciones
presentes en el &istema ,acional de Dependencia .ms abajo.
289
Penitenciario BDeal
Decreto 5A-J5AA>0 de A
de febrero
-@J,-->O9KP6 o seg=n la provisin de servicios
espec$ficos Bcomo Instruccin 5<J,--<O9KP0 sobre
servicios sociales6
)rt+ 5<+ Proteccin contra tortura
y otros tratos o penas crueles
inhumanos o degradantes
art 58+ ,+ g60 Disp+
)dicional >d+ 3P de
cohesin del sistema de
sanidad+
Implementacin por parte de las )dministraciones
Competentes del mandato legal de unificacin de la
salud penitenciaria0 especialmente importante por lo
!ue se refiere a poblacin reclusa con discapacidad
ps$!uica+
)rt+ 5<+ Proteccin contra tortura
y otros tratos o penas crueles
inhumanos o degradantes
"rden de ,, de febrero
de 5AAA sobre normas de
funcionamiento y
rgimen interior de los
centros de internamiento
de e2tran#eros
stablecimiento de condiciones espec$ficas+ Devisin
de la aplicacin de las condiciones para la revisin de
la situacin irregular de inmigrantes en funcin de
ra1ones humanitarias+
)rt+ 5<0 5> y 5@+ Proteccin
contra tortura y otros tratos o
penas crueles inhumanos o
degradantes+ Proteccin contra la
e2plotacin+ Proteccin de la
integridad+
3ey de infracciones y
sanciones de la
3I"(D)' B3ey
:AJ,--@0 de ,> de
diciembre6+
n cuanto a instituciones de servicios sociales* en el
caso de actuaciones muy graves Bart+ ::+:6 se debiera
incorporar la inhabilitacin definitiva para el
e#ercicio de las actividades de cuidado tanto para
personas f$sicas como #ur$dicas0 sin !ue medie
ninguna posibilidad de discrecionalidad como en la
actual redaccin del art+ :<+ <+
TRATAMIENTO DE LAS
PERSONAS CON
DISCAPACIDAD POR
PARTE DE ASISTENTES
PERSONALES.
)rt+ 5<0 5> y 5@+ Proteccin
contra tortura y otros tratos o
penas crueles inhumanos o
degradantes+ Proteccin contra la
e2plotacin+ Proteccin de la
integridad+
BD+&+ 8d6 Deal Decreto
>5<J,--@0 de 55 de
mayo+
7er$a muy oportuno incluir en las acciones
formativas previstas cuestiones relacionadas con
Derechos Humanos y )utonom$a Personal+
)rt+ 5<0 5> y 5@+ Proteccin
contra tortura y otros tratos o
penas crueles inhumanos o
degradantes+ Proteccin contra la
e2plotacin+ Proteccin de la
integridad+
3ey :AJ,--@* de ,> de
diciembre0 de
infracciones de la
3I"(D)'
3ey 8AJ,-->0 de
Dependencia
&istema sancionador espec1fico de los asistentes
personales ! cuidadores informales. n caso de
entenderse aplicable el rgimen sancionador de la
3ey 8AJ,-->0 a estas sanciones habr$a !ue sumar en
todo caso la inhabilitacin para volver a e#ercer esta
actividad remunerada0 o subvencionada0 a travs de
la figura de cuidadores informales para el caso de las
infracciones muy graves0 eliminando cual!uier nota
de discrecionalidad de la actual normativa prevista en
el art+ :<+<+
)rt+ 5A y ,-+ Derecho a vivir de
forma independiente y
?ovilidad personal
3ey .J,--@0 de ,. de
mayo0 de suelo y el Plan
de vivienda ,--<H:;;B*
!* finalmente el Deal
decreto 85:J,--> por el
!ue se aprueba el cdigo
Devisin de la normativa de vivienda protegida y las
e2igencias de calidad en la construccin
290
tcnico de la edificacin6
y las diferentes leyes
autonmicas de vivienda
MOVILIDAD PERSONAL.
AI P%$$"s-Eu6).
MBITO DE LA
CONVENCIN
PRECEPTO
APLICABLE
MODI@ICACIN
A$ts. 1>/ 1= 4 7C --- ---
BI S%0u$!).
A$ts. 1>/ 1= 4 7C pla1as de aparcamiento Dgimen sancionador agravado0 pudiendo constituir
falta0 ya !ue en el caso de las personas con
discapacidad puede considerarse !ue afecta a un
DD&&
)rt+ 5.+5+ b6 )rt$culo A+5 de la ley
org/nica de proteccin
de la seguridad p=blica
B3" 5J5AA,0 de ,5
febrero+
Deal Decreto 5<<8J,--<0
de ,8 de diciembre0 por
el !ue se regula la
e2pedicin del
documento nacional de
identidad y sus
certificados de firma
electrnica
Inclusin de un formato D(I accesible en funcin de
las diferentes necesidades de las personas con
discapacidad Bcon especial referencia a los problemas
derivados del borrado de huella6
DERECHO PENAL Y
DISCAPACIDAD
P)$t% 0%+%$)&
MBITO DE LA
CONVENCIN
PRECEPTO PENAL
APLICABLE
MODI@ICACIN
)rt+ 5:+ 3ibertad y seguridad
personal
art+ ,< )decuacin de la definicin de discapacidad penal a
la definicin de la convencin
)rt+ 5:+ 3ibertad y seguridad
personal
Disposicin )dicional ,d 7eparacin del proceso relativo a proteccin de
menores con el de proteccin de personas con
discapacidad+
Detirada de la cl/usula de incluso contra su
voluntad+ 7alvo incapacitacin civil+
)rt+ 5:+ 3ibertad y seguridad ) lo largo de todo el 'nificacin de la terminolog$a4 el legislador tendr$a
291
personal te2to !ue optar por un frmula4 discapacidad0 minusv/lido0
deficiente^ Por e#emplo en el ,,+5+ :d0 desde la
interpretacin restrictiva propia del derecho penal0 es
necesario recordar !ue la minusval$a es un estado
administrativo0 !ue puede no concurrir en una
v$ctima^
)rt+ 5:+ 3ibertad y seguridad
personal
)rt+ >-0 A< y ss+0 5-5 y
Disp+ &inal 5d+
Devisin 3++Crim+ Bart+ 8.-O8.8 3Crim/ para
adecuarla a la Convencin0 a travs de una remisin a
los art+ @<> y ss+ de la 3C (o parece ra1onable
esperar al final del proceso para el internamiento en
centros psi!ui/trico0 con aplicacin de medidas de
seguridad para todo el proceso de instruccin y de
en#uiciamiento hasta !ue recaiga sentencia firme+
?/s aun teniendo en cuenta la situacin de los centro
s penitenciarios+
)rt+ 5:+ 3ibertad y seguridad
personal
)rt+ 5.:0 del Deglamento
Penitenciario de 5AA>
Deber$a tomar la decisin la autoridad #udicial+
P)$t% %s(%*!)&2 D%&!t"s *"+t$)
&) &!#%$t) 4 &) s%0u$!)
(%$s"+)&/ *u)+" &) ,6*t!') %s
u+ !+*)()8
)rt+ 5-+ Derecho a la vida )rt+ 58. y ss+
)rt+ 5:: y ss+
Despecto de la polmica regulacin establecimiento
de un pla1o =nico+ Derogacin del sistema anterior+
)rt+ 55+ 7ituaciones de riesgo y
emergencias humanitarias
)rt+ >-@ a >5:+ 8+ 9ras la aprobacin de la Cv+ 7er$a adecuado incluir
dentro de los grupos !ue protege el genocidio el
colectivo de personas con discapacidad+ ?/s aun si
tenemos en cuenta una perspectiva histrica reciente+
P ello tanto por lo !ue se refiere a las pr/cticas !ue
se prevn en el par+ 5 como la difusin de doctrinas
#ustificadoras de la misma en el par+
:+ se deber$a de incluir e2presamente en el art+ >-@
bis+ 5+ 5U0 el colectivo de personas con discapacidad
como un motivo inaceptable con arreglo al derecho
internacional0 como demuestra la entrada en vigor de
la Cv+0 y trasladar esta cuestin a las penas impuestas
en el p/rrafo ,+
8+ n el caso de los delitos contra las personas o
bienes con ocasin de conflicto armado0 es
importante subrayar !ue la redaccin es fruto de un
importante y prolongado consenso internacional+ 9ras
la entrada en vigor de la CI+0 en caso de !uerer
introducir alguna modificacin0 parecer$a lo m/s
oportuno !ue spa%a liderase una accin multilateral
en este sentido para brindar una proteccin especial a
las personas con discapacidad en caso de conflicto
armado+
)rt+ 5:+ 3ibertad y seguridad )rts+ 5>8O5>< 5+ 7e refiere al incapa1 Ben principio seg=n art+ ,<6
deber$a referirse a persona con discapacidad o
292
vulnerable+ ,+ 9eniendo en cuenta la especial relacin
de dependencia0 deber$a incluirse en el mismo nivel
de reproche penal0 la detencin ilegal reali1ada por el
cuidador Bformal o informal6 o el asistente personal
Bformal o informal6+ 8+ n caso de !ue coincide las
circunstancias de incapacidad de la v$ctima y
funcionario del deficiente0 deber$a incrementarse la
pena0 ya !ue concurren dos bienes #ur$dicos+
)rt+ 5<+ Proteccin contra la
tortura y otros tratos o penas^
)rts+ 5@8 y ss+
.8
)rt+ 5>+ Proteccin contra la
e2plotacin la violencia y el
abuso
)rt+ 5@5 y )rt+ 5@,+
)rt+ ,8,+
)rts+ 5.@ y ss+
5+ 3a proteccin espec$fica se reali1a a travs de la
figura persona especialmente vulnerable !ue
conviva con el autor0 de los arts+ 5@5+: _, y 5@,+,
_80 !ue plantea el problema de cuando no se da la
relacin de convivencia0 pero subsiste la situacin de
vulnerabilidad de la persona con discapacidad !ue
constituye un elemento !ue #ustificar$a el incremento
de la pena+ 7ituacin !ue si prev el art+ 5@8+, CP+
,+ Despecto del mandato del art+ 5>+8 de la Cv+0 ser$a
conveniente desarrollar la autoridad nacional del
Protocolo &acultativo de lucha contra la tortura+
8+ l l$mite entre las amena1as y las coacciones no se
debe centrar en una consideracin f$sica del uso de la
violencia Bcon violencia0 art+ 5@,60 ya !ue estamos
ante lo !ue se ha denominado una inversin
conceptual de manera !ue cual!uier restriccin de la
capacidad e obrar es un acto violento+
:+ l art+ ,8, CP establece un delito en caso de uso o
prstamo de menores o incapaces para la mendicidad0
agravando la pena en caso de uso de violencia o
intimidacin+ De nuevo ser$a necesario utili1ar la
.8
Por parte del Comit )sesor se ha suscitado la cuestin acerca de la posibilidad de
considerar como un delito de trato degradante la negacin al acceso a los recursos propios
derivados de discapacidad+ Podemos estar de acuerdo !ue se tratar$a de un trato contrario a la
dignidad humana y !ue puede afectar a la integridad moral de los individuos+ 7in embargo0 este
comportamiento estar$a mas cercano a la comisin por omisin0 y en el caso de este tipo parece
dif$cil la comisin por omisin+ 7i estamos ante una circunstancia e2traordinaria0 siempre ser$a
aplicable el delito de omisin de socorro del art+ 5A<+ Para situaciones ordinarias parecer$a mas
pertinente la aplicacin del art+ 5@<0 !ue se refiere a los casos !ue no se comprenden en los
delitos de tortura0 cuando son causados por autoridad o funcionario p=blico+ n este caso0 se
entender$a !ue la no prestacin de las condiciones de apoyo a la discapacidad constituyen un
atentado contra la integridad moral de la v$ctima+ (o obstante0 la posibilidad de aplicacin de
este precepto e2igir$a la e2istencia de abuso del cargo del autor0 es decir0 ampar/ndose en su
autoridad y su competencia para tomar decisiones+ n este caso0 considero !ue la omisin de
prestacin de unos servicios constituye una accin punible+
Por otro lado0 en el caso de relaciones entre particulares0 es decir cuando no fuera
aplicable el art+ 5@< CP0 cubrir$a la conducta descrita por el Conse#o )sesor por el art+ >5A0 cuya
aplicabilidad y el impacto de la Convencin se se%ala en la tabla inserta en el documento0 ya !ue
tipifica no solo la inasistencia sino tambin cuando esta no se reali1a con las circunstancias !ue
re!uiera la v$ctima+
293
denominacin de discapacidad+ g
<+ s necesario discutir la posible #ustificacin de la
proteccin especial de los incapaces en el caso de los
delitos relativos a la prostitucin y la corrupcin de
menores+ n mi opinin la regulacin actual sobre la
base del art+ 5.. es suficiente+
)rt+ 5@+ Proteccin de la
integridad personal
)rt+ 5@, y 5@8 y ss+ ID?
)rt+ 5.+ 3ibertad de
despla1amiento y nacionalidad+
)rts+ 5>8O5><+
)rt+ <55+
C6 5+7e refiere al incapa1 Ben principio seg=n
art+ ,<6 deber$a referirse a persona con discapacidad
o vulnerable+ ,+ 9eniendo en cuenta la especial
relacin de dependencia0 deber$a incluirse en el
mismo nivel de reproche penal0 la detencin ilegal
reali1ada por el cuidador Bformal o informal6 o el
asistente personal Bformal o informal6+ 8+ n caso de
!ue coincide las circunstancias de incapacidad de
la v$ctima y funcionario del deficiente0 deber$a
incrementarse la pena0 ya !ue concurren dos bienes
#ur$dicos+
D6 n caso de denegacin de la inscripcin
registral o de alguna documentacin por ra1n de
discapacidad estar$amos bien ante un supuesto de
discriminacin previsto por el art+ <55 CP0 aun!ue
ser$a necesario modificar la denominacin
minusval$a ligada a un proceso administrativo
Baparte de sus connotacin negativas6 y utili1ar la de
discapacidad+ " en caso de mediar alguna resolucin
administrativa o #udicial0 ante un caso de
prevaricacin castigada en el art+ :-: CP o de los
arts+ ::> y ss+ CP+ )dem/s0 en ambos casos0 ser$a
aplicable0 la agravante del art+ ,,+ :d0 donde de nuevo
ser$a necesario la modificacin de la causa de
minusval$a por la de discapacidad+
)rt+ 5A+ Derecho a vivir de
forma independiente y a ser
incluido en la comunidad+
)rt+ <5-O<5,+ 5+ Consideracin formal ser$a la modificacin de la
cl/usula de minusval$a0 para utili1ar la de
discapacidad+ ,+ 'na cuestin particular se refiere a
esta garant$a en el caso de incumplimiento respecto
de las relaciones entre particulares+ Para ello el art+
<5, CP tipifica la denegacin de una prestacin a la
!ue tenga derecho+ 7e trata esta de una redaccin
e!u$voca y !ue puede hacer inefica1 este precepto+
Para realmente hacer efectiva la amena1a penal y la
garant$a negativa de este derecho espec$fico de las
personas con discapacidad ser$a conveniente eliminar
la e2presin a la !ue tenga derecho y a%adir
prestacin o servicio+ 8+ Por otro lado0 ser$a
deseable vincular a estos efectos penales la
reincidencia en el incumplimiento de la 3I"(D)'
para garanti1ar la accesibilidad universal a los
lugares de titularidad privada+
)rt+ 5. y 5A de la Convencin )rt+ ,,>+5 CP0 en )rticular protocolos de cooperacin entre las
294
remisin a los arts+ 5:, y
ss+ del Cdigo Civil+
)rt+ ,85 en su conte2to
sistem/tico Bart+ ,,> y
ss+6 en relacin al art+
>5A CP
distintas administraciones y la fiscal$a para la
denuncia de estos casos0 como el caso de menores+
Igualar pena con el deber de omisin de socorro del
5A<0 especialmente si tenemos en cuenta !ue el tipo
incluye la dependencia respecto del autor^
)rt+ ,- ?ovilidad Personal+ )rts+ 5>8O5>< 5+ Despecto de las violaciones m/s graves0 vid+
consideraciones anteriores+ ,+ Despecto al tratamiento
espec$fico !ue re!uiere la movilidad de las personas
con discapacidad0 sobre la base del principio de
accesibilidad universal recogido por la Convencin
Barts+ ,08 y A60 teniendo en cuenta el car/cter
progresivo de la efectividad de la accesibilidad
universal entendida como derecho fundamental0 para
adecuado el actual marco normativo0 pero0 como ya
hemos se%alado0 ser$a deseable vincular a estos
efectos penales la reincidencia en el incumplimiento
de la 3I"(D)' para garanti1ar la accesibilidad
universal a los lugares de titularidad privada+
)rt+ ,5+ 3ibertad de e2presin y
de opinin y acceso a la
informacin
)rt+ 5@,+ 5+ ,_ 9eniendo en cuenta la especial vulnerabilidad de las
personas con discapacidad estar$a #ustificada el tipo
agravado del p/rrafo ,0 solo previsto en caso de
convivencia+
)rt+ ,,+ Despeto a la privacidad+ )rt+ 5A@ y ss+ l art+ 5A@+< contempla un tipo agravado en caso0
entre otros de !ue la v$ctima sea menor o incapa1+ De
nuevo el sentido del art+ ,< puede de#ar casos
e2cluidos0 cuando la situacin de vulnerabilidad de
las personas con discapacidad se da0 entren o no0 en
los criterios del ,< CP+
)rt+ ,8 Despeto del hogar y de la
familia
)!u$ se puede dar un problema de interpretacin del
art+ ,8+50 c6 sobre el derecho a mantener la fertilidad
en igualdad de condiciones !ue las dem/s personas+
)dem/s0 respecto de la previsin del art+ ,8+8 Cv
para prevenir la ocultacin0 el abandono0 la
negligencia y la segregacin0 es necesario destacar
la aplicabilidad de los delitos contra los derechos y
deberes familiares0 de los art+ ,,> y ss+0 y
espec$ficamente el art+ ,,A y ,8- CP0 !ue de nuevo
solo se refiere al incapa1 en los trminos del art+ ,<
CP+ P !ue se comentan con car/cter transversal m/s
aba#o+ n todo caso0 se trata de un precepto con una
eficacia sobre todo sobre el /mbito civil+
,+ Despecto de la primera cuestin0 habr$a !ue revisar
el art+ 5<>0para incluir en su redaccin la doctrina
derivada en lo !ue se refiere a la generalidad de la stc
A.J,--< de 5. de abril0 y ante todo de la stc
295
,5<J5AA:0 de 5: de #ulio0 en particular respecto de las
causas de autori1acin #udicial de la esterili1acin0
para vincularlo no solo con el padecimiento de grave
deficiencia ps$!uica0 precepto al !ue habr$a de
a%adirse cuando resultando inadecuado otro
tratamiento anticonceptivo no pueda asumir las
responsabilidades legales de la paternidad o cause un
grave da%o a su salud o integridad f$sica y moral
.:
++
)rt+ ,:+ ducacin 7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+ 7e garanti1a la igualdad en el disfrute a
84
sta cuestin ha supuesto una considerable polmica en las discusiones con el
Comit )sesor+ fectivamente0 el tenor literal del art+ ,8+50 c6 de la Convencin B!ue afirma !ue
los stados asegurar/n !ue 3as personas con discapacidad0 incluidos los ni%os y las ni%as0
mantengan su fertilidad0 en igualdad de condiciones con las dem/s6 ser$a f/cilmente
interpretable como un precepto incompatible con la actual despenali1acin +de la esterili1acin
for1osa de personas incapacitadas por causa de una de grave deficiencia ps$!uica+ 7in
embargo0 consideramos !ue no se trata de una antinomia total sino !ue la interpretacin y los
cambios propuestos pueden estar #ustificados por la siguientes ra1ones4
III+ k3a actual regulacin es respetuosa con el derecho a la integridad f$sica y
moral de las personas con discapacidad0 ya !ue mantiene la prohibicin de la esterili1acin de la
personas con discapacidad0 despenali1ando dicha intervencin cuando se hace con autori1acin
#udicial+
IIII+ sa e2cepcin no parece !ue se haga con motivos eugensicos o
discriminatorios0 ya !ue e2presamente el art$culo establece como principio rector de la decisin
#udicial el inters del incapa1+ n este sentido es importante destacar como la doctrina ha
considerado !ue este art$culo establece un derecho especial de proteccin0 cuyo ob#etivo es
principal ob#etivo garanti1ar un nivel de proteccin espec$fico de las personas con discapacidad0
partiendo de la premisa de !ue en tales situaciones e2iste una situacin de mayor vulnerabilidad
o riesgo BBariffi0 Palacios0 ,--@0 p+ 5-@6+ 3a revisin de este punto espec$fico sobre la base de
la prohibicin general constituye una potencial garant$a en casos e2cepcionales0 ya !ue en esas
situaciones e2tremas la e2istencia de esta salida #urisdiccionalmente tutelada constituye una
proteccin de la persona incapacitada frente a posibles pr/cticas de aislamiento o incluso
gravosas pr/cticas de intervencin sobre su integridad personal o moral0 !ue en caso de no
e2istir esa salida e2cepcional colocar$an a la persona incapacitada en un situacin de mayor
vulnerabilidad en m=ltiples sentidos+ Por otro lado0 e2isten tambin situaciones mdicament
ob#etivables en !ue la concepcin0 gestacin y parto pueden constituir un peligro para la salud e
integridad f$sica de la persona con discapacidad+
Il+ n todo caso0 estamos hablando de una decisin !ue puede tomar cual!uier
individuo+ n este caso ante la incapacidad del su#eto activo0 se arbitra un procedimiento #udicial
con todas las garant$as para poder tomar dicha decisin !ue puede iniciar el tutor Bvid+ 7eone
Dodr$gue10 Paideia 5AA>0 p+ 55:6+
l+ 7e entiende !ue la filosof$a de la Convencin se basa en el principio de apoyo
en la decisin Bart+ 5,+86M sin embargo0 la presente normativa es leg$tima cuando precisamente
no cabe seme#ante intervencin de apoyo Bgrave deficiencia ps$!uica6+ Por otro lado0 el
m$nimo de garant$a del art+ 5,+< se refiere al /mbito individual0 y no cuando pueda afectar a
terceros0 como puede ser precisamente el tutor+
lI+ Por otro lado0 es necesario destacar con el art+ ,80 como ha se%alado la
doctrina BPalacios0 Bariffi0 ,--:6 tiene una importante transversalidad respecto del derecho de
igualdad y no discriminacin0 y !ue tanto el derecho a mantener la fertilidad como el resto de
principios enumerados en esta norma pretenden evitar la discriminacin en este /mbito de las
personas con discapacidad+ s por ello por lo !ue se propone otra de las reformas del presente
artO 5<>0 !ue no #ustifi!ue la esterili1acin en ra1n de la discapacidad del su#eto Bgrave
enfermedad ps$!uica6 sino tambin !ue se ob#etivasen las ra1ones de esa intervencin !ue la
paternidad pueda ser da%ina para su propia vida o salud+ Cierto es !ue lo m/s adecuado resultar$a
la autodeterminacin de la voluntad0 pero por ello precisamente consideramos !ue se deben
reunir ambas circunstancias0 la imposibilidad de tomar la decisin autnomamente y el motivo
de la misma+
296
travs de los tipos sobre discriminacin+
)rt+ ,<+ 7alud 7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+ 7e garanti1a la igualdad en el disfrute a
travs de los tipos sobre discriminacin+
)rt+ ,>+ Habilitacin y
rehabilitacin+
7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+
)rt+ ,@+ 9raba#o y mpleo+ 8+ Despecto del derecho a la eleccin de
traba#o Bart+ ,@+5 Cv60 y la prohibicin del abuso0
e2plotacin o incluso esclavitud B,@+, Cv60 se regulan
en los arts+ 855 y ss+ CP+ (o hay mencin a
potenciales vulneraciones especiales de los
traba#adores con discapacidad0 cuando e. lege se
establecen cuotas+ 7er$a conveniente incluir alguna
mencin+ )un!ue tambin resulta ra1onable pensar
!ue posibles comportamiento contra los derechos de
los traba#adores con discapacidad !uedan cubiertos
con la tipificacin general #unto con la siguiente
relativa a la igualdad y no discriminacin en el
/mbito laboral+ (o obstante0 teniendo en cuenta la
especial situacin de vulnerabilidad en la !ue se
pueden ver algunos colectivos de traba#adores con
discapacidad0 especialmente ps$!uica0 seria
conveniente incluir en el 855+ 8d #unto a las
circunstancias de violencia e intimidacin0 el
supuesto en !ue la o las v$ctimas sean traba#adores
con discapacidad+
:+ Por lo !ue se refiere a la no discriminacin
en el /mbito laboral B,@+5+a6 y b6 Cv6 se tipifica el
supuesto e2presamente en el art+ 85: CP 0 !ue utili1a
la denominacin de minusval$a resultando m/s
adecuada a la de discapacidad+ Por otro lado0 ser$a
conveniente incluir e2presamente en este tipo la
negativa a llevar a cabo los a#ustes ra1onables0 como
una modalidad de acto de discriminacin en el
entorno laboralM o bien en el marco del 85>0 como
una garant$a de los traba#adores especialmente
vulnerables+
)rt+ ,.+ (ivel de vida adecuado
y proteccin social
7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+ 7e garanti1a la igualdad en el disfrute a
travs de los tipos sobre discriminacin+
)rt+ ,A+ Participacin en la vida
pol$tica y p=blica+
7e garanti1a la igualdad en el disfrute a travs de los
tipos sobre discriminacin+
)rt+ 8- Participacin en la vida
cultural0 actividades recreativas0
el esparcimiento y el deporte
7e trata de un precepto de car/cter b/sicamente
prestacional+ 7e garanti1a la igualdad en el disfrute a
travs de los tipos sobre discriminacin+
lII+ 3as propuestas de me#ora suscitadas se apoyan en el mandato del art+ 5,+: y +<0
de manera !ue se refuercen las garant$as y la proporcionalidad no solo de las salvaguarda de los
derechos de las personas con incapacidad sino tambin la proporcionalidad del propio
tratamiento de esterili1acin+ Con estas sugerencias de me#ora0 se pretende garanti1ar la
proporcionalidad y adecuacin de medida tan grave sobre los derechos de las personas con
discapacidad+
297
)rt+ 8+ b6M art+ <+ ,+ (o
discriminacin
Delitos espec$ficos de
tratos discriminatorios de
los arts+ <5-O<5,+
Devisin a la lu1 de los arts+ 8+8 y 8+: de la 3ey
:AJ,--@0 a travs de la remisin al art+ @ a6 de la
3I"(D)'
298
5.1.D. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+ %+
%& .'#!t" T$)#)F"-%'(&%"-S%$,!*!"s s"*!)&%s.
I+,%st!0)"$) $%s("+s)#&%2 C$!st!+) A$)0-+ E-'%8.
I.- POLTICAS PVBLICAS OUE PROMUEVEN LA
INCORPORACIN AL MERCADO DE TRABAJO
1BI D!)0+-st!*"2 R10!'%+ Fu$6!*" )*tu)& 4 sus !s3u+*!"+%s.
Conforme a lo previsto en el Convenio 5<A de la "rgani1acin
Internacional del 9raba#o Ben adelante0 "I96
.<
0 el Kobierno deber/ promover
oportunidades de empleo para las personas con discapacidad Bart+ 86M de manera
!ue las medidas positivas !ue se estable1can al ob#eto de lograr la igualdad
efectiva de oportunidades no podr/n considerarse discriminatorias respecto de
los traba#adores no discapacitados Bart+ :6+
Por su parte0 el art+ 8 de la convencin consagra0 como uno de sus
principios generales0 la igualdad de oportunidades+ De acuerdo a su art+ ,@+50
4los stados Partes reconocen el derecho de las personas con discapacidad a
trabajar* en igualdad de condiciones con los demsI ello inclu!e el derecho a
tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente elegido
o aceptado en un mercado ! un entorno laborales que sean abiertos* inclusivos
! accesibles a las personas con discapacidad. /os stados Partes
salvaguardarn ! promovern el ejercicio del derecho al trabajo* incluso para
las personas que adquieran una discapacidad durante el empleo* adoptando
medidas pertinentes* incluida la promulgacin de legislacin* entre ellas3
'lentar las oportunidades de empleo Bapartado e6 y Promover el empleo de
personas con discapacidad en el sector privado mediante pol1ticas ! medidas
pertinentes* que pueden incluir programas de accin positiva* incentivos ! otras
medidas2 Bapartado h6+
n la misma l$nea se pronuncia nuestro "rdenamiento ;ur$dico+ )s$0 el
art+ 8+5 3I7?I configura0 como una obligacin del stado0 la integracin laboral
de las personas con discapacidad0 siendo sta una de las finalidades primordiales
de la pol$tica de empleo Bart+ 8@+56+ n su virtud0 el art+ ,> 3ey <>J,--8
.>
impone
al Kobierno y a las Comunidades )utnomas la obligacin de adoptar
programas espec$ficos destinados a fomentar el empleo de personas con
especiales dificultades de integracin en el mercado de traba#o0 4especialmente
jvenes* mujeres* parados de larga duracin ma!ores de F6 a"os*
discapacitados e inmigrantes* con respeto a la legislacin de e.tranjer1a.2 P el
.<
Convenio 5<A "I9M de 5A.80 sobre la readaptacin profesional y el empleo de las
personas inv/lidas+
.>
3ey <>J,--80 de 5> de diciembre0 de mpleo BB" 5@O5,O,--80 nU 8-56+
299
propio 90 en su art+ 5@0 prev la posibilidad de !ue el Kobierno adopte medidas
de accin positiva para fomentar el empleo de grupos de traba#adores !ue
encuentren especiales dificultades para acceder al empleo+
(o cabe duda de !ue garanti1ar el derecho al traba#o a las personas con
discapacidad e2ige la adopcin de medidas de accin positiva !ue intenten paliar
la reticencia empresarial a incorporar a su plantilla este colectivo de
profesionales+ n definitiva0 el principio de igualdad de trato no ha de impedir
!ue se adopten medidas espec$ficas destinadas a compensar las desventa#as
ocasionadas por motivo de la discapacidad Bart+ 8@ bis 3I7?I6+
Pues bien0 nuestra legislacin prev varias medidas al ob#eto de favorecer
la incorporacin de las personas con discapacidad al mercado de traba#o+ Iamos
a anali1arlas con detenimiento+
a6 Deserva de puestos de traba#o4
'na de las medidas de integracin de las personas con discapacidad en el
mercado de traba#o es la obligacin impuesta a determinadas empresas de
reservar a este grupo merecedor de proteccin0 un concreto n=mero de puestos
de traba#o+ ste deber constituye una importante limitacin de la libertad de
contratacin del empresario Ocomo manifestacin de la libertad de empresa
consagrada en el art+ 8. CO !ue se #ustifica por la situacin de desventa#a en la
!ue se encuentra este colectivo+
De acuerdo a lo previsto en el art+ 8. 3ey 58J5A.,0
.@
las empresas
p=blicas y privadas !ue tengan a <- o m/s traba#adores en plantilla est/n
obligadas a !ue0 de entre ellos0 al menos el ,c sean traba#adores con
discapacidad+ l cmputo de traba#adores se llevar/ a cabo sobre la platilla total
de la empresa0 con independencia del n=mero de centros de traba#o y cual!uiera
!ue sea la forma de contratacin !ue vincule a los traba#adores con la misma Bya
sean indefinidos o temporales0 a #ornada completa o a tiempo parcial6+
..
De
hecho0 se incluir/n en dicho cmputo los traba#adores con discapacidad en
misinM es decir0 a!uellos !ue hayan sido cedidos a una empresa usuario por
parte de una empresa de traba#o temporal+
)l tener en cuenta todos los traba#adores en plantilla By no slo los
traba#adores fi#os0 tal y como establec$a el precepto en su redaccin inicial6 se
incrementa el n=mero de empresas a las !ue dicha obligacin puede e2igirse
.A
+
.@
9ras las modificaciones introducidas por la D) 55d de la 3ey <-J5AA.0 de 8- de
diciembre y por la D) 5@d de la 3ey ,:J,--50 de ,@ de diciembre+
..
NUEW EONWLEW/ C)4%t)+"+ /a integracin laboral de las personas con
discapacidad+ ?adrid4 scuela 3ibre0 ,---0 p+,:@+
.A
ESTEBAN LEEARRETA/ R!*)$"+ n4 ))+II+ 8rabajo ! proteccin social del
discapacitado+ )lbacete4 Bomar1o0 ,--@0 p+ .5+ LAHERA @ORTEWA/ J%sJs+ n4 ))+II+
)elaciones /aborales de las personas con discapacidad+ ?adrid4 Biblioteca (ueva0 ,--<0 p+
5-,+
300
3a D) 5d DD 8>:J,--<0 de . de abril0 por el !ue se regula el
cumplimiento alternativo de la cuota de reserva
A-
0 ha establecido unas reglas a
los efectos del cmputo del ,c4
a6 n primer lugar0 al ob#eto de cuantificar el n=mero de traba#adores con
discapacidad !ue han de formar parte de la plantilla0 el porcenta#e e2igido por el
legislador se aplicar/ sobre el promedio de traba#adores empleados durante un
determinado per$odo de tiempo4 los 5, meses inmediatamente anteriores+
b6 n segundo lugar0 los traba#adores temporales con contrato superior a
un a%o0 se computar/n como traba#adores fi#os de plantilla+
c6 &inalmente0 los traba#adores con contrato inferior a un a%o0 se
computar/n seg=n el n=mero de d$as traba#ados en el per$odo de referenciaM en el
bien entendido de !ue cada ,-- d$as traba#ados o fraccin se computar/n como
un traba#ador m/s+ (o obstante0 el propio precepto establece un l$mite4 Cuando
el cociente !ue resulte de dividir por ,-- el n=mero de d$as traba#ados en el
per$odo de referencia sea superior al n=mero de traba#adores !ue se computan0
se tendr/ en cuenta0 como m/2imo0 el total de dichos traba#adores+
) efectos del cmputo de los ,-- d$as se contabili1an tanto los
efectivamente traba#ados como a!uellos d$a de descanso computables como de
traba#o Bdescanso semanal0 vacaciones0 festivos0 etc+6+
Para el cmputo del cumplimiento de la cuota de reserva del ,c0 la
nueva redaccin del art+ 8.+5 3I7?I permite a la empresa tomar en
consideracin todo traba#ador con discapacidad en plantilla0 con independencia
de la frmula contractual+
A5
n nuestra opinin0 carece de toda lgica !ue el
legislador confiera idntico valor a un contrato indefinido a #ornada completa0
!ue a un contrato temporal o a un contrato de traba#o a tiempo parcial+
Pues bien0 al ob#eto de verificar el cumplimiento de este deber0 las
empresas obligadas al mismo deber/n enviar a la "ficina de mpleo0 dentro del
primer trimestre de cada a%o0 una relacin detallada de los puestos de traba#o
ocupados por traba#adores minusv/lidos Bart+ < DD 5:<5J5A.86M relacin !ue
deber/ ser igualmente notificada a los representantes legales de los traba#adores+
l cumplimiento de la cuota de reserva puede eludirse de forma
e2cepcional recurriendo al establecimiento de medidas alternativas0 fi#adas
reglamentariamente+ Dichas medidas0 aun cuando e2imen mo dulcificanO el
cumplimiento de esta obligacin0 promueven igualmente el empleo de las
personas con discapacidad0 bien de forma directa Bmediante la contratacin de
profesionales autnomos o la e2ternali1acion de un servicio !ue se encomienda
A-
B" ,-O-<O,--<0 nU A:+
A5
NUEW EONWLEW/ C)4%t)+"+ /a integracin laboral de las personas con
discapacidad+ ?adrid4 scuela 3ibre0 ,---0 p+ ,<5+
301
a un centro especial de empleo60 bien indirectamente Bpatrocinando acciones de
insercin laboral6+
l DD 8>:J,--< concreta los supuestos en los !ue se entiende !ue
concurre esta nota de e2cepcionalidad !ue habilita a la empresa para acudir a
una medida alternativa al cumplimiento de la cuota de reserva+ 3os supuestos
son dos4 a6 cuando la no incorporacin de un traba#ador con discapacidad se
deba a la imposibilidad de !ue los servicios p=blicos de empleo competentes o
las agencias de colocacin0 puedan atender la oferta de empleo presentada
despus de haber reali1ado todas las gestiones de intermediacin necesariasM y b6
cuando e2istan ra1ones de car/cter productivo0 organi1ativo0 tcnico o
econmico !ue #ustifi!ue la especial dificultad para incorporar traba#adores con
discapacidad a la empresa+
sta declaracin de e2cepcionalidad0 !ue tiene una valide1 de tres a%os0
debe solicitarse al 7ervicio P=blico de mpleo0 !uien deber/ resolver en el pla1o
de dos meses contados desde la fecha de presentacin de la solicitud+
9ranscurrido dicho pla1o sin !ue recaiga resolucin administrativa e2presa0 se
entender/ !ue sta es positiva Bart+ 8+5 DD 8>:J,--<6+
3as medidas alternativas al cumplimiento de la cuota de reserva se
encuentran previstas en el art+ , DD 8>:J,--< y son las siguientes4
5+O 3a celebracin de un contrato0 de naturale1a mercantil o civil0 con un
centro especial de empleo0 cuyo ob#eto puede ser cual!uiera de los !ue se
indican a continuacin4 l suministro de materias primas0 ma!uinaria0 bienes de
e!uipo o cual!uier otro tipo de bienes necesarios para el normal desarrollo de la
actividad empresarial y la prestacin de servicios a#enos y accesorios a la
actividad normal de la empresaM
,+O 3a celebracin de un contrato0 de naturale1a mercantil o civil0 con un
profesional autnomo con discapacidad al ob#eto de !ue preste a la empresa los
mismos servicios !ue los indicados en el p/rrafo anteriorM
8+O 3a reali1acin de donaciones y acciones de patrocinio0 siempre de
car/cter monetario0 para el desarrollo de actividades de insercin laboral y de
creacin de empleo de personas con discapacidadM y
:+O 3a constitucin de un enclave laboral0 conforme lo establecido en el
DD ,A-J,--:0 de ,- de febrero0 por el !ue se regulan los enclaves laborales
como medida de fomento del empleo de las personas con discapacidad+
l importe anual de estos contratos Bya se celebren con un centro especial
de empleo o con un profesional autnomo6 o de la constitucin de un enclave
laboral habr/ de ser0 al menos0 tres veces el IPD? anual por cada traba#ador
con discapacidad de#ado de contratar por deba#o de la cuota del ,c+ )s$0 por
e#emplo0 para el a%o ,--A0 una empresa !ue tuviera la obligacin de tener a un
302
traba#ador con discapacidad en plantilla podr$a reali1ar un contrato cuyo coste
ascendiera a 5.+A.-0>: n anuales BIPD? anual ,--A0 sin incluir la parte
proporcional de las pagas 2 8 a >+8,>0.. n 2 8 a 5.+A:-0>: n6+
Por su parte0 el importe anual de la donacin habr/ de ser de 50< veces el
IPD? anual0 igualmente por cada traba#ador con discapacidad de#ado de
contratar por deba#o de la cuota prevista por el legislador+ 7iguiendo con el
e#emplo anterior0 la empresa se e2imir$a del cumplimiento de la cuota de reserva
con una aportacin !ue ascendiera a A+:A-08, n B>+8,>0.. n 2 50<6+
3a adopcin de una de estas medidas alternativas ha de ser igualmente
aceptada por el 7ervicio P=blico de mpleo0 por lo !ue la empresa deber/
solicitar la autori1acin con car/cter previo a su aplicacin+ l 7ervicio P=blico
de mpleo se pronunciar/ sobre la posible adopcin de la medida alternativa en
la misma resolucin administrativa en la !ue se declare la concurrencia de la
nota de e2cepcionalidad+
Desulta de inters traer a colacin los problemas derivados del
incumplimiento sobrevenido de la cuota de reserva en los supuestos de despido
colectivo4 Conforme al art+ 5< D+ 8-A-J5A@,0 de , de noviembre0 sobre pol$tica
de empleo0
A,
en caso de e2pedientes de regulacin sectorial de empleo0 los
ceses se llevar$an a cabo0 en cada categor$a profesional0 en orden inverso al de la
antigbedad en la empresa+ (o obstante0 el legislador reconoc$a la prioridad de
permanencia en la empresa de determinados traba#adores4 a6 3os !ue ocuparan
cargos electos de car/cter sindicalM b6 los traba#adores minusv/lidos o !ue
tuvieran reconocida una situacin de invalide1 permanente por la 7eguridad
7ocialM c6 los titulares de familia numerosaM y d6 los traba#adores mayores de :-
a%os+ Pues bien0 aun cuando la 3ey <5J5A.-0 de . de octubre0
A8
no derog el
cap$tulo II del D+ 8-A-J5A@,0
A:
dentro del cual se incluye el art$culo anali1ado0
dicho derecho de preferencia ha de entenderse limitado a los representantes
legales de los traba#adores y a los delegados de prevencin de riesgos laborales0
en virtud de lo dispuesto en los arts+ <5+@ 9 y 8@+5 3PD30 respectivamente+ 3os
traba#adores con discapacidad ya no tienen reconocido tal privilegio+ 3a decisin
e2tintiva podr$a afectar por tanto al colectivo de traba#adores ob#eto de nuestro
estudio0 siempre y cuando0 obviamente0 la eleccin del traba#ador con
discapacidad fuese a#ena a todo mvil discriminatorio Ben cuyo caso el despido
ser$a nulo6 y el e2pediente de regulacin de empleo no conlleve un
incumplimiento sobrevenido de la cuota de reserva+
)hora bien0 a este respecto surge el siguiente interrogante4 SCu/l ser$a la
consecuencia de !ue el empresario0 a ra$1 del despido colectivo0 no cumpliera la
cuota de reservaT 3as posibilidades son varias4 a6 entender !ue dicho
A,
B" 5<O55O5A@,0 nU ,@:0 en la redaccin dada por el D ,:.@J5A@:0 de ,- de #ulio0
por el !ue se da una redaccin al art+ 5< D+ 8-A-J5A@, BB" 55O-AO5A@:0 nU ,5.6+
A8
3ey B/sica de mpleo BB" 5@O5-O5A.-0 nU ,<-6+
A:
P0 sin embargo0 s$ de# sin vigor los otros tres cap$tulos restantes+
303
incumplimiento conllevar$a la ulterior imposicin de sancionesM o b6 entender
!ue la )utoridad 3aboral no podr$a autori1ar0 en tal caso0 el despido colectivo+
Pues bien0 la 7ala de lo contenciosoOadministrativo del 9ribunal 7upremo0 en su
sentencia de :O,O,--,0 ha optado por esta segunda interpretacin+
Por otro lado0 el art+ 5<+8 3I7"7 tipifica como infraccin de car/cter
grave el incumplimiento de la obligacin de reserva de puestos de traba#o o de la
aplicacin de las medidas alternativas0 sancionable con una multa de >,> a >+,<-
n Bart+ :-+5+b6+ ) este respecto0 resulta interesante traer a colacin los datos del
informe anual de la Inspeccin de 9raba#o y 7eguridad 7ocial del a%o ,--@+
Durante ese a%o0 se reali1aron ,>+>8- actuaciones inspectoras en materia de
mpleo y Colocacin y se detectaron @,, infracciones+ Pues bien0 el >-08Ac de
stas B:8> infracciones6 se relacionaba con la integracin de los minusv/lidos+
stas sanciones deber$an disuadir a las empresas del incumplimiento de
la cuota de reserva o medida alternativa+ 3o !ue ocurre es !ue la sancin
esperada por un empresario en materia de empleo y contratacin no llega a los
<-- n+ 'n empresario valora mconsciente o inconscientementeO no slo el
importe de la sancin0 sino tambin la probabilidad de !ue dicha sancin se le
imponga+
A<
Pues bien0 durante el a%o ,--@0 la actividad de la Inspeccin de
9raba#o y 7eguridad 7ocial fue la siguiente4
A>
ACTIVIDAD DE LA INSPECCIN DE TRABAJO
A<
STIELITW J"s%(5 E+ 3a conom1a del &ector P(blico+ ,d ed+ Barcelona4 )ntoni
Boch0 5AA<+ 9raduccin de 9abasco0 ?ar$a sther y 9oharia0 3uis+ conomics of de Public
7ector ,nd edition+
A>
Datos obtenidos de las estad$sticas publicadas por el ?inisterio de 9raba#o y )suntos
7ociales+ Concretamente0 el n=mero de empresas dadas de alta en la 7eguridad 7ocial puede
consultarse en Internet0 en la p/gina del propio ministerio4 YYY+mtas+es+ 3a informacin relativa
a la actividad de la Inspeccin de 9raba#o y 7eguridad 7ocial tambin puede consultarse en la
siguiente direccin de Internet4 YYY+mtas+esJitssJinde2+html+
304
Kt")s &)s !+3$)**!"+%sI
Promedio empresas inscritas
7+7ocial 5+:-.+8@<
Centros de traba#o
inspeccionados :88+@-5
)ctuaciones de la Inspeccin 5+,,A+5>8
(U de )ctas de Infraccin4 @@+:55
(U de De!uerimientos4 5@-+,:A
(U de Infracciones en )cta4 A<+.>5
Importe total de las
sanciones4
,>,+8:,+---0--
n
n concreto0 en materia de empleo y colocacin0 los datos
correspondientes al a%o ,--@0 fueron los siguientes4
ACTIVIDAD DE LA INSPECCIN DE TRABAJO
KI+3$)**!"+%s %+ ')t%$!) % %'(&%"I
Promedio empresas inscritas 7+7ocial 5+:-.+8@<
Centros de traba#o inspeccionados 7e desconoce
)ctuaciones de la Inspeccin ,>+>8-
(U de )ctas de Infraccin4 7e desconoce
(U de De!uerimientos4 7e desconoce
(U de Infracciones en )cta4 @,,
Importe total de las sanciones4
5+A:5+.AA0:>
n
De dicha informacin0 se pueden sostener las siguientes conclusiones4
En onlusi9n,=
Del total de empresas inscritas0 porcenta#e de empresas
inspeccionadas4 8-0@Ac
De las empresas inspeccionadas4 c con irregularidades detectadas4 <@05-c
De las empresas con irregularidades4 c de empresas re!ueridas4 >.0@:c
305
De las empresas con irregularidades4 c de empresas sancionadas4 850,>c
?edia de infracciones por acta4 50,:
Importe medio de la sancin impuesta4 ,+@8>0>A n
Importe medio de la sancin en materia de empleo ,+>.A0>5 n
(o cabe duda !ue un empresario amoral valorar/ no slo el importe de la
sancin0 sino tambin la probabilidad de dicha sancin se imponga+ Pues bien0 la
sancin esperada es el resultado de multiplicar el importe de la sancin por la
probabilidad de su aplicacin+ Partiendo de los datos facilitados por la
Inspeccin de 9raba#o y 7eguridad 7ocial la sancin esperada por un empresario
en materia de empleo y contratacin asciende a :.- n+
I'("$t%
'%!" % &)
s)+*!-+ K)I
P$"#)#!&!)
% u+)
I+s(%**!-+ K#I
E+ *)s" %
I+s(%**!-+/
($"#)#!&!)
% u+) s)+*!-+
K*I
P$"#)#!&!)
@!+)&
K# G *I
S)+*!-+ %s(%$))2
I'("$t% G P$"#)#!&!)
K) G # G *I
,+>.A0>5 n <@05-c 850,>c 5@0.<c A>C X
(o es de e2tra%ar0 por tanto0 el escaso poder disuasorio de la sancin0
teniendo en cuenta !ue el coste del cumplimiento de la cuota de reserva supera
con creces este importe+
3a legislacin espa%ola es0 adem/s0 mucho menos tuitiva !ue la
correspondiente a otros pa$ses de nuestro entorno+ )s$0 por e#emplo0 en Bulgaria0
los empresarios con m/s de <- traba#adores en plantilla tienen la obligacin de
proveer traba#o a personas con discapacidad profesional reducida+ l porcenta#e
de puestos de traba#o var$a0 a partir del :c0 en funcin de la rama de actividad+
ste mismo porcenta#e resulta de aplicacin en la Depublica Checa pero0 en tal
caso0 la obligacin se hace e2tensiva a los empresarios !ue tengan una plantilla
superior a los ,< traba#adores+ 9anto en )lemania0 como en Hungr$a0 toda
empresa con0 al menos0 ,- empleados tiene la obligacin de reservar una cuota
del <c para traba#adores con discapacidad severa+ P en &rancia0 basta una
plantilla de ,- traba#adores para !ue la empresa haya de cumplir una cuota0 pero
en tal caso0 del >c+
A@
P0 por =ltimo0 hemos de tener en cuenta !ue la ley slo impone esta
obligacin a las empresas !ue cuenten con0 al menos0 <- traba#adores en plantilla
y no podemos perder de vista !ue el te#ido empresarial espa%ol est/ constituido
A@
Ier tablas ?I77"C
306
de forma mayoritaria por pe!ue%as empresas+ De hecho0 seg=n los datos
ofrecidos por el ?inisterio de 9raba#o0 en abril de ,--. slo un ,0,@c de las
empresas espa%olas ten$an <- o m/s traba#adores en plantilla+
EMPRESAS INSCRITAS EN LA SEEURIDAD SOCIAL
TAMAO DE LA EMPRESA NVMERO Y SOBRE EL TOTAL
o de > traba#adores 5+->5+@5A @<08.c
p > traba#adores y q :A 85:+>A, ,,08:c
p <- traba#adores y q ,:A ,@+,:, 50A8c
r ,:A :+.5> -08:c
TOTAL 1.AC>.A;= 1CC/CCY

&uente4 stad$sticas ?inisterio de 9raba#o+ )bril ,--.
?DID)74
7e proponen al respecto las siguientes medidas4
5d+O ?odificar el art+ 8. 3I7?I para hacer e2tensiva la obligacin de la
cuota de reserva a las empresas !ue tengan 8- m/s traba#adores en plantilla0
!ue deber/n contratar a un traba#ador con discapacidad+ Convendr$a0 incluso0
incrementar el porcenta#e del , al <c0 en consonancia con otros pa$ses de la
'nin uropea+
,d+O 2igir !ue la medida alternativa e!uipare0 en n=mero de traba#adores
contratados0 a la cuota de reserva !ue deber$a acreditar la empresa Bsalvo en el
caso de las donaciones0 como es obvio6+ 3o !ue implicar$a modificar el art+ ,+,
DD 8>:J,--< al ob#eto de !ue4
O 7e tome como referente el 7?I y no el IPD?+
O 7e estime0 igualmente0 lo !ue supondr$a la cuota patronal a la 7eguridad
7ocial+
O (o computen0 sin embargo0 los importes !ue no se relacionan con la
mano de obra Bmaterias primas0^6+
8d+O Defor1ar el control sobre el destino de las donaciones reali1adas por
las empresas como medida alternativa a la contratacin de traba#adores con
discapacidad+
:d+O ?odificar la D) 5d DD 8>:J,--< al ob#eto de4
O Clarificar los criterios de cmputo de la plantilla en los supuestos de
grupos de empresas+ ('st K"(tC3t aboga por el cmputo con#unto
307
cuando se dan los elementos !ue definen el grupo desde el punto de vista
laboral+
A.
O 9omar en consideracin0 a efectos del cmputo de traba#adores
minusv/lidos0 el porcenta#e de #ornada !ue reali1an los traba#adores0 pues con la
regulacin actual computa por igual un traba#ador a #ornada completa !ue un
traba#ador a tiempo parcial !ue presta servicios0 por e#emplo0 durante un mes al
a%o+
O Computar con un valor superior la contratacin de personas con
discapacidad4 a6 severaM b6 congnita y c6 sobrevenida0 cuando no puedan
acceder a las prestaciones de la 7eguridad 7ocial+
<d+O ?odificar el art+ <5 9 al ob#eto de !ue el despido colectivo no
pueda conllevar0 en ning=n caso0 un incumplimiento sobrevenido de la cuota de
reserva+
>d+O 9ipificar como infraccin muy grave el incumplimiento de la cuota
de reserva+
AA
) tal fin0 deviene necesario4 a6 7uprimir el art+ 5<+, 3I7"7 y0 en
consecuencia0 renumerar el respeto del preceptoM b6 )%adir un nuevo apartado >
al art+ 5> 3I7"7+
b6 ?odalidades de contratacin4
i.H 0odalidades espec1ficas de contratacin3
(uestro "rdenamiento ;ur$dico prev modalidades de contratacin
espec$ficas para los traba#adores con discapacidad4 l contrato para el fomento
de la contratacin indefinida y el contrato para el fomento del empleo+
au6 l contrato para el fomento de la contratacin indefinida4 'na de las
medidas para fomentar el empleo estable de las personas con discapacidad es el
contrato para el fomento de la contratacin indefinida+ ste contrato0 !ue tiene
su origen en el )cuerdo Interconfederal por la stabilidad en el mpleo y !ue
actualmente se encuentra regulado en la D)5d 3ey 5,J,--50 se caracteri1a por
abaratar los costes del despido como est$mulo a la contratacin+
Conviene0 no obstante0 tener en cuenta !ue tal abaratamiento no tiene un
alcance general0 sino !ue est/ su#eto a tres limitaciones distintas4 a6 'na primera
limitacin sub#etiva0 en la medida en !ue este contrato slo puede suscribirse
con un determinado colectivo de traba#adores+ b6 'na segunda limitacin
A.
NUEW EONWLEW/ C)4%t)+"+ /a integracin laboral de las personas con
discapacidad+ ?adrid4 scuela 3ibre0 ,---0 p+ ,:<+
AA
)bogando igualmente por endurecer el rgimen sancionatorio4 ESTEBAN
LEEARRETA/ R!*)$". n4 ))+II+ 8rabajo ! proteccion social+ )lbacete4 Bomar1o0 ,--80 p+
A,+
308
ob#etiva0 en tanto !ue no se abarata cual!uier tipo de despido0 sino =nicamente el
despido ob#etivo reconocido o declarado improcedenteM y c6 'na =ltima
limitacin conforme a la cual no cabe sustituir0 a travs de esta concreta
modalidad contractual0 puestos de traba#o previamente amorti1ados+
)s$ es+ n atencin a su propia finalidad0 el contrato para el fomento de
la contratacin indefinida slo puede concertarse con desempleados !ue
encuentren especiales dificultades para acceder al mercado de traba#o Bmu#eres
en sectores en los !ue se encuentren subrepresentadas0 #venes entre diecisis y
treinta a%os0 minusv/lidos0 ^6 o con traba#adores !ue estn vinculados a la
empresa mediante un contrato temporal0 por cuanto tienen altas posibilidades de
ser e2pulsados del mercado de traba#o+ Pues bien0 la propia D)5d 3ey 5,J,--5
prev0 como uno de los colectivos con los !ue se puede suscribir este tipo de
contrato0 a las personas con discapacidad+
Por otro lado0 el principal atractivo de este contrato es su especial
rgimen indemni1atorioM si bien0 como dec$amos0 no se abarata el despido con
car/cter general0 sino =nicamente el despido ob#etivo declarado o reconocido
improcedente+ n tal caso0 la cuant$a de la indemni1acin es de treinta y tres d$as
de salario por a%o de servicio0 prorrate/ndose por meses los per$odos de tiempo
inferiores a un a%o y hasta un m/2imo de veinticuatro mensualidades+
Conforme a lo previsto en el apartado <U de la D) 5d 3ey 5,J,--50 no
podr/ celebrar el contrato para el fomento de la contratacin indefinida0 la
empresa !ue haya amorti1ado en los seis meses anteriores puestos de traba#o
mediante la e2tincin de contratos de traba#o por causas ob#etivas declaradas
improcedentes por sentencia #udicial o hubiera procedido a un despido colectivo
Bsalvo !ue ste hubiera sido acordado con la representacin legal de los
traba#adores6+ )hora bien0 tal limitacin slo afectar/ a la cobertura de a!uellos
puestos de traba#o de la misma categor$a profesional !ue los afectados por el
despido y para el mismo centro de traba#o+
Conviene por =ltimo llamar la atencin sobre el siguiente e2tremo4 sta
concreta modalidad contractual est/ prevista para la contratacin de traba#adores
minusv/lidosM no as$ con traba#adores a los !ue se le ha reconocido sin m/s una
incapacidad permanente+
bu6 Contrato para el fomento del empleo4
Conforme a la inicial redaccin del art+ 5< 90 en relacin con el art+ 5@
del mismo cuerpo legal0 se permit$a !ue el Kobierno previera modalidades
contractuales de duracin determinada0 como medida de fomento del empleo de
determinados colectivos con dificultades de incorporacin al mercado laboral+
Con fundamento en este precepto0 el art+ :: de la 3ey :,J5AA: introdu#o el
contrato de fomento de empleo para traba#adores minusv/lidos+
309
3as sucesivas leyes de acompa%amiento a los presupuestos mantuvieron
en vigor esta concreta modalidad contractual0 !ue se encuentra regulada en la
actualidad en la D)+5d 3ey :8J,-->0 de ,A de diciembre0 para la me#ora del
crecimiento y del empleo
5--
+ n su virtud0 dicho contrato podr/ suscribirse con
alguno de los siguientes colectivos4 a6 traba#adores con discapacidad Bvalorada
en un grado igual o superior al 88c60 b6 perceptores de una pensin por
incapacidad permanente total0 absoluta o gran invalide1 del sistema de seguridad
socialM y c6 pensionistas de clases pasivas !ue tengan reconocida una pensin de
#ubilacin o de retiro por incapacidad permanente para el servicio+ Para poder
celebrar este contrato basta con !ue el traba#ador se encuentre desempleado e
inscrito en la oficina de empleoM no siendo necesario0 por tanto0 !ue sea
perceptor del subsidio por desempleo+ 3a empresa deber/ contratar al traba#ador
a travs de la "ficina de empleo y deber/ formali1ar la relacin laboral por
escrito y en el modelo oficial+
3a peculiaridad de este contrato es su duracin temporal aun cuando no
concurra causa alguna !ue #ustifi!ue la necesidad limitada en el tiempo de la
prestacin+ De hecho0 es el =nico supuesto de contrato temporal para el fomento
del empleo !ue subsiste en el ordenamiento laboral despus de la reforma de
5AA@+ 7eg=n lo previsto por el legislador0 la duracin m$nima de este contrato
ser/ de 5, meses y la m/2ima de 8 a%os+ Cuando se concierte por un pla1o
inferior al m/2imo legal0 podr/ prorrogarse por per$odos no inferiores a la
duracin m$nima del contrato+ )l trmino del mismo0 el traba#ador tendr/
derecho a percibir una compensacin econmica de 5, d$as de salario por a%o de
servicio+
)hora bien0 no podr/n acudir a este tipo de contrato las empresas !ue0 en
los doce meses anteriores a la contratacin0 hayan e2tinguido contratos
indefinidos por despido reconocido o declarado improcedente o por despido
colectivo+
7e establece as$ una e2cepcin al principio de causalidad !ue ha de regir
en la contratacin temporal+ Como regla general0 slo cabe la celebracin de
contratos de duracin determinada cuando e2iste una causa !ue #ustifi!ue su
limitacin en el tiempo4 a6 la reali1acin de una obra o servicio determinados0
con autonom$a y sustantividad propia dentro de la actividad de la empresaM b6 la
necesidad de atender a las circunstancias del mercado0 la acumulacin de tareas
o el e2ceso de pedidosM c6 y la necesidad de sustituir a un traba#ador con derecho
a reserva del puesto de traba#o o de cubrir0 temporalmente0 un puesto de traba#o
durante el proceso de seleccin para su cobertura definitiva Bart+ 5< 9 y arts+ ,
a : DD ,@,-J5AA.6
5-5
+
5--
B" 8-O5,O,-->0 nU 85,+
5-5
DD ,@,-J5AA.0 por el !ue se desarrolla el art+ 5< 90 en materia de contratos de
duracin determinada BB" .O5O5AAA0 nU @6+
310
Por el contrario0 el contrato para el fomento del empleo constituye un
contrato temporal acausal !ue no re!uiere para su celebracin de la e2istencia de
una ra1n !ue evidencia la necesidad de limitarlo en el tiempo+ 3as empresas
podr/n acudir al mismo 4para la realizacin de sus actividades* cualquiera que
sea la naturaleza de las mismas.2 BD) 5d 3ey :8J,-->6+ ste tipo de contrato0
e2clusivamente previsto para los traba#adores con discapacidad0 supone en
definitiva un mecanismo de precari1acin del empleo0 =nicamente admisible en
la medida en !ue puede ser la entrada !ue permita superar las tradicionales
barreras y opiniones errneas con respecto a la calidad de la prestacin de
traba#o del colectivo de discapacitados+
5-,

iiD 0odalidades contractuales con particularidades
(uestro "rdenamiento prev igualmente algunas particularidades cuando
se celebren determinados contratos de traba#o con personas con discapacidad+
au6 l contrato de traba#o para la formacin4
l contrato para la formacin se encuentra regulado en el art+ 55+, 9 y
en el DD :..J5AA.
5-8
y su ob#eto consiste en la ad!uisicin de la formacin
Bterica y pr/ctica6 necesaria para el desempe%o de un oficio+ 7upone una
modalidad contractual !ue reviste determinadas particularidades si se celebra
con traba#adores con discapacidad4
n primer lugar0 con respecto al colectivo !ue puede ser contratado+ l
contrato para la formacin puede suscribirse0 con car/cter general0 con
traba#adores mayores de 5> a%os y menores de ,5+ (o obstante0 este l$mite de
edad no opera en el caso de traba#adores discapacitadosM pudiendo ser
contratados con independencia de sus a%os+
n segundo lugar0 con respecto a la duracin del contrato+ Conforme a lo
previsto en el art+ 55+,+c6 90 la duracin del contrato para la formacin no podr/
ser inferior a seis meses0 ni superior a dos a%os+ Dicha duracin m/2ima puede
prolongarse hasta los cuatro a%os si se suscribe con un traba#ador con
discapacidad0 siempre y cuando as$ se hubiese previsto en el convenio colectivo
sectorial estatal o0 en su defecto0 en el convenio mtambin sectorialO pero de
/mbito inferior0 teniendo en cuenta el tipo o grado de minusval$a y las
caracter$sticas del proceso formativo a reali1ar+ S\u sentido tiene !ue sea el
convenio colectivo el !ue0 con car/cter general e independientemente de la
capacidad laboral real del traba#ador discapacitado y de sus conocimientos0 fi#e
la posible ampliacin del contrato para tales traba#adoresT S(o tendr$a mas
5-,
NVEW EONWLEW/ CAYETANO+ /a integracin laboral de las personas con
discapacidad. ?adrid4 scuela 3ibre ditorial0 ,---0 p+ ,-8+ LAHERA @ORTEWA/ J%sJs+ n4
))+II+ )elaciones laborales de las personas con discapacidad+ ?adrid4 Biblioteca (ueva0
,--<0 p+ 558+
5-8
DD :..J5AA.0 de ,@ de mar1o0 por el !ue se desarrolla el art+ 55 90 en materia de
contratos formativos BB" AO-:O5AA.0 nU .<6+
311
sentido prever una posible ampliacin personali1ada0 en funcin de la efectiva
consecucin de la formacin necesaria para el desempe%o del oficioT
\ui1/ conviniera0 en la misma l$nea de lo previsto en el DD 58>.J5A.<
5-:
para los traba#adores con discapacidad !ue presten servicios en un centro
especial de empleo0 !ue tal ampliacin se supervisara por el e!uipo
multiprofesional+ )s$ es+ 7i el contrato para la formacin hubiese sido suscrito
por un centro especial de empleo0 slo podr/ ampliarse su duracin hasta los
cuatro a%os cuando el e!uipo multiprofesional considere !ue el traba#ador no ha
alcan1ado los conocimientos m$nimos necesarios para desempe%ar el puesto de
traba#o0 como consecuencia de su grado de minusval$a y dem/s circunstancias
personales y sociales Bart+ @ DD 58>.J5A.<6+ S(o convendr$a conferir a tal
regulacin alcance generalT
5-<
n tercer lugar0 con respecto al l$mite de contratos formativos+ 7eg= el
art+ @ DD :..J5AA.0 la empresa no puede tener m/s de un determinado n=mero
de traba#adores con contrato para la formacinM n=mero !ue var$a en funcin del
tama%o de su plantilla+ 7er/n los convenios colectivos !uienes concreten este
l$mite+ n defecto de previsin convencional0 el apartado ,U del art+ @ establece
la escala !ue a continuacin se se%ala0 teniendo en cuenta las siguientes
particularidades4 Primera0 !ue en el cmputo de traba#adores en plantilla no se
tomar/n en consideracin los contratos de traba#o para la formacin+ 7egunda0
!ue los traba#adores minusv/lidos vinculados a la empresa mediante un contrato
para la formacin no se computar/n a efectos del mencionado l$mite+ Por lo
e2puesto0 cabr$a !ue en la pr/ctica0 el n=mero de contratos para la formacin
e2cediera el umbral se%alado sin !ue0 por ello0 la empresa incumpliera el art+ @
DD :..J5AA.+ )hora bien0 en tal caso0 se podr$a plantear un problema con
respecto a la figura del tutor+ )s$ es0 seg=n lo establecido en el art+ .+8 DD
:..J5AA.0 el empresario deber/ tutelar el proceso formativo del traba#ador
asumiendo tal funcin directamente Bsi prestara servicios para la empresa6 o
designando a un traba#ador de la empresa como tutor+ Pues bien0 uno u otro no
podr/n tener como pupilos m/s de tres traba#adores para la formacin+ n
nuestra opinin0 aun cuando no opere el l$mite establecido en el art+ @ DD
:..J5AA.0 ha de operar este otro l$mite indirectoM m/2ime teniendo en cuenta
!ue son traba#adores con discapacidad cuyo proceso de aprendi1a#e0 en funcin
obviamente de sus concretas circunstancias personales0 puede ser mas lento y
necesitado de una mayor supervisin+
5-:
DD 58>.J5A.<0 de 5@ de #ulio0 por el !ue se regula la relacin laboral de car/cter
especial de los minusv/lidos !ue traba#en en centros especiales de empleo BB" .O-.O5A.<0 nU
5.A6+
5-<
n este sentido0 ESTEBAN LEEARRETA/ R!*)$"+ Contrato de trabajo !
discapacidad+ ?adrid4 ?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales0 5AAA0 p+ ,,5+
312
n cuarto lugar0 si el traba#ador contratado para la formacin es una
persona con discapacidad ps$!uica0 la formacin terica podr/ sustituirse0 total o
parcialmente0 previo informe de los e!uipos multiprofesionales de valoracin
correspondientes0 por la reali1acin de procedimientos de rehabilitacin o de
a#uste personal y social en un centro psicosocial o de rehabilitacin sociolaboral
Gart+ 55+,+e6 9H+
7i el contrato para la formacin hubiera sido suscrito por un centro
especial de empleo0 el DD 58>.J5A.< prev un rgimen espec$fico al respecto4 a6
313
l porcenta#e dedicado a la formacin terica podr/ alcan1ar hasta un l$mite
m/2imo de dos terciosM b6 (o se re!uerir/ el cumplimiento de un tiempo
dedicado a la formacin terica cuando el contrato se concierte con una persona
con discapacidad ps$!uica cuyo grado de minusval$a no le permita reali1arla+
&inalmente0 la suscripcin de un contrato para la formacin con un
traba#ador con discapacidad da derecho a la empresa a beneficiarse de la ayuda
prevista en la D) ,d 86 94 una bonificacin del <-c de la cuota empresarial a
la 7eguridad 7ocial+
l contrato para la formacin es un contrato cuyas condiciones de traba#o
son sumamente precarias4 n primer lugar0 es un contrato de car/cter temporal
!ue no da derecho0 a su e2tincin0 a indemni1acin alguna+ n segundo lugar0 la
retribucin del traba#ador ser/ la pactada en el convenio colectivo0 sin !ue0 en su
defecto0 pueda ser inferior al salario m$nimo interprofesional en proporcin al
tiempo de traba#o efectivo Bart+ 55+,+ h6 96+ )dvirtase !ue la concrecin del
salario se de#a en manos de la negociacin colectiva0 fi#ando un l$mite el
legislador para el supuesto de !ue el convenio no regulara tal e2tremo+ Pues
bien0 seg=n se desprende de las estad$sticas del ?inisterio de 9raba#o0 en el a%o
,--@0 tan slo un 5-0.-c de los convenios colectivos inclu$an cl/usulas
relativas al contrato para la formacin+
5->
De no preverse la retribucin en el
convenio colectivo0 rige por tanto el m$nimo legal+ n consecuencia0 el
traba#ador para la formacin no podr$a percibir un salario inferior al salario
m$nimo interprofesional 4en proporcin al tiempo de trabajo efectivo2+ l
problema es !ue los traba#adores para la formacin no prestan servicios durante
el 5--c de la #ornada0 pues una parte de sta habr/ !ue dedicarla
necesariamente a la formacin terica+ llo implica !ue0 en la pr/ctica0 es
posible !ue el traba#ador para la formacin perciba una retribucin por deba#o
del salario m$nimo+
?DID)74
5d+O )mpliar las funciones de los e!uipos multiprofesionales y e2igir !ue
estos supervisen la posible ampliacin del contrato de traba#o por parte del
convenio colectivo0 tal y como ocurre en los centros especiales de empleo+
,d+O ?odificar el art+ 55+, h6 9 al ob#eto de reconocer al traba#ador un
nivel m$nimo de ingresos0 aun cuando una parte de su #ornada se dedi!ue a la
formacin terica+
8d+O ?odificar el art+ .+8 DD :..J5AA. para definir las concretas
obligaciones del tutor y fi#ar el numero de pupilos en funcin del tipo de
discapacidad Bf$sica0 ps$!uica o sensorial6 y de su gravedad+
5->
?inisterio de 9raba#o e Inmigracin+ )nuario de stad$sticas ,--@+ Convenios
colectivos de traba#o
314
bu6 l contrato de traba#o en pr/cticas
l contrato en pr/cticas no constituye una modalidad espec$fica para la
contratacin de traba#adores con discapacidad pero0 al igual !ue ocurre con el
contrato para la formacin0 reviste determinadas particularidades cuando se
contrata con este colectivo espec$fico+ n primer lugar0 se trata de un contrato
!ue puede concertarse con !uienes estuvieren en posesin de un t$tulo
universitario o de formacin profesional de grado medio o superior o de t$tulos
oficialmente reconocidos como e!uivalentes !ue habiliten para el e#ercicio
profesional0 dentro de los cuatro a%os siguientes a la terminacin de los estudios0
al ob#eto de !ue el traba#ador pueda ad!uirir la pr/ctica profesional adecuada al
nivel de estudios cursados+ )hora bien0 dicho per$odo se ampl$a de cuatro a seis
a%os si el contrato en pr/cticas se concierta con un traba#ador 4minusvlido2
Bdice te2tualmente el art+ 55+5 96+
n segundo lugar0 el 90 en su D) ,d0 tambin prev una ayuda
econmica para las empresas !ue contraten en pr/cticas traba#adores con
discapacidad+ Concretamente0 tendr/n derecho a una bonificacin del <-c sobre
la cuota empresarial por contingencias comunes+
cu6 l contrato de interinidad4
l contrato de interinidad celebrado con un traba#ador minusv/lido para
sustituir a otro traba#ador0 tambin minusv/lido0 en situacin de incapacidad
temporal da derecho a la empresa a una bonificacin del 5--c de la cuota
patronal durante la vigencia del contrato+
iii.H l 8eletrabajo3
l teletraba#o supone una forma de organi1acin yJo reali1acin del
traba#o por el cual un traba#o !ue podr$a ser reali1ado en los locales de la
empresa se reali1a fuera de sta0 utili1ando para ello las tecnolog$as de la
informacin+ Por ello0 podr$a ser una valiosa herramienta de integracin de las
personas con discapacidad0 al reducir algunas de las dificultades !ue
obstaculi1ar su insercin en el mercado laboral+
#emplos de buenas pr/cticas4
O &undosa4 &undosa ha puesto en marcha un programa de
9elecentros en ?adrid0 7evilla y Ialladolid+ 3a finalidad del proyecto es la
integracin laboral de las personas con discapacidad0 aprovechando las
tecnolog$as de la informacin y de la comunicacin+ Desde estos telecentros se
ofertan a las empresas los siguientes servicios4 a6 dise%o0 albergue y
mantenimiento de p/ginas YebM b6 an/lisis e investigacin de mercadoM c6
traduccionesM d6 dise%o de presentaciones y edicin de documentos0 etc+ 7e
pretende crear una plataforma polivalente de servicios compartidos0 a travs de
315
las cuales las empresas clientes puedan optimi1ar sus costes y0 al mismo tiempo0
se favore1ca la insercin social las personas con discapacidad+
O 9) B9cnicas )van1adas de ncuestacin64 Presta sus servicios
mediante operadores con discapacidad !ue traba#an en rgimen de teletraba#o
desde su domicilio0 mediante un sistema de encuestacin telefnica asistido por
ordenador+ l 2ito del proyecto radica0 entre otros motivos0 en la posibilidad de
!ue el cuestionario lo realice un traba#ador de la misma /rea geogr/fica+ llo
me#ora0 sin duda0 la calidad del servicio0 por cuanto el encuestador entiende las
e2presiones locales y es capa1 de hablar0 si es preciso0 en la lengua vern/cula+
l art+ 58 del statuto de los 9raba#adores0 !ue regula el contrato de
traba#o a domicilio0 no da respuesta a esta nueva realidad social0 en la medida en
!ue est/ pensando en un traba#ador puramente manual+ Prueba de lo e2puesto es
!ue0 entre las obligaciones de la empresa0 se relaciona la de consignar en un
documento de control de actividad la cantidad de materias primas !ue se
entregan al traba#ador y la recepcin de los ob#etos ya elaborados+ s un
precepto obsoleto !ue e2ige de una urgente modificacin+
n el conte2to de la strategia uropea de mpleo0 el Conse#o uropeo
invit a los interlocutores sociales a negociar acuerdos para moderni1ar la
organi1acin del traba#o0 con el ob#etivo de me#orar la productividad y la
competitividad de las empresas y lograr el e!uilibrio necesario entre fle2ibilidad
y seguridad+ l 5> de #ulio de ,--,0 se firm en Bruselas el )cuerdo ?arco
uropeo sobre el teletraba#o por '(ICJ')P?0 CP y C7+ 3os propios
agentes sociales calificaron el teletraba#o como un mecanismo efica1 para
moderni1ar la organi1acin del traba#o y para conciliar la vida personal y la
profesional0 permitiendo una mayor autonom$a en la reali1acin del traba#o+ l
problema es !ue este acuerdo marco se inserta en un modelo de derecho no
vinculante para los stados+
n spa%a0 en el )cuerdo Interconfederal para la (egociacin Colectiva
,--80 suscrito el 8- de enero de ,--8 por C"0 CPP?0 CC"" y 'K90 las
organi1aciones firmantes acogieron en su totalidad el )cuerdo ?arco uropeo
sobre el 9eletraba#o0 en la medida en !ue es un instrumento especialmente (til
para facilitar ! e.tender la introduccin el teletrabajo en las empresas !
resolver algunas dudas que ven1an surgiendo en determinados aspectos del
campo laboral en relacin con el teletrabajo.2
l acuerdo actualmente en vigor Bel acuerdo Interconfederal para la
(egociacin Colectiva ,--@0 en la medida en !ue ha sido recientemente
prorrogado para el a%o ,--.6 regula el teletraba#o0 en trminos muy similares a
como lo hace el )cuerdo ?arco uropeo y sin grandes avances en este sentido+
l Partido 7ocialista "brero spa%ol introdu#o en el programa electoral
con el !ue concurri a las elecciones generales del 5: de mar1o del a%o ,--:0 el
316
propsito de establecer un marco normativo del teletraba#o+
5-@
P tal compromiso
se reiter por el 7ecretario de stado de Delaciones con las Cortes4 4es voluntad
del Jobierno establecer un nuevo marco normativo del teletrabajo* teniendo
mu! presentes los resultados que se deriven de la aplicacin en spa"a del
'cuerdo 0arco uropeo sobre el teletrabajo. ste nuevo marco tendr el
alcance ! se ajustar a los ritmos ! tiempos que resulten ms adecuados a lo
largo de la legislatura.
E;B
2
7in embargo0 esta regulacin todav$a no ha visto la lu1+ De hecho0 en las
=ltimas declaraciones reali1adas al efecto0 el e#ecutivo se cuestion la necesidad
de elaborar una regulacin espec$fica0 encomendando la adaptacin de la
e2istente a los agentes sociales+ Citamos de forma te2tual4
4)especto de la posible creacin de una regulacin laboral espec1fica
del teletrabajo* ha! que partir de que* desde un punto de vista socioHlaboral* el
teletrabajo est incluido en el statuto de los 8rabajadores* como ha puesto de
relieve por lo dems indubitadamente la jurisprudenciaI se tratar por tanto* de
determinar en qu medida el teletrabajo plantea necesidades o problemas
espec1ficos en los mbitos del Derecho del 8rabajo* de la &eguridad &ocial ! de
la Prevencin de )iesgos /aborales. K5L
l enfoque adoptado por los interlocutores sociales europeos* en el que
se pretende dar preferencia a la negociacin colectiva respecto a la legislacin
strictu sensu* parece especialmente idneo a la hora de abordar la posible
incidencia de las nuevas 8IC en las relaciones de trabajo.2
E;G
?DID)7
5d+O ?odificar el art+ 58 90 por el !ue se regula el contrato de traba#o a
domicilio0 al ob#eto de dar cabida y cumplida respuesta a la nueva realidad !ue
representa el teletraba#o+
,d+O )probar una norma !ue desarrolle el art+ 58 9+ ) este respecto0 se
propone la siguiente regulacin4
55-
E. Definicin ! modalidades de teletrabajo3
l teletrabajo es una forma de organizacin !%o de realizacin del
trabajo* utilizando las tecnolog1as de la informacin* en la cual un trabajo que
5-@
Programa lectoral+ lecciones Kenerales ,--:+ Partido 7ocialista "brero spa%ol0
p+ 5,5+
5-.
Contestacin a pregunta escrita al Congreso de nri!ueta 7eller Doca de 9ogores
BKP6+ Bolet$n del Congreso 5>O-@O,--:+O 7erie D+ (=m+ <>+
5-A
Contestacin a la pregunta al Congreso de Carmen \uintanilla BKP6+ Bolet$n del
Concreto ,.O-8O,-->+ 7erie D+ (=m+ 8<A+
55-
ARAEN EMEW/ C$!st!+)+ Incidencia de las nuevas tecnolog$as en la
conciliacin+ n4 ?ercader 'guina0 ;es=s D+M Pare#o 3uciano0 )lfonso Bcoord+6+ Productividad !
conciliacin en la vida laboral ! personal+ ?adrid4 )riel0 ,--.0 >A a .@+ GColeccin &undacin
9elefnicaH+
317
podr1a ser realizado igualmente en los locales de la empresa se efect(a fuera de
stos de forma regular. l teletrabajo e.ige necesariamente que la actividad
laboral principal del trabajador pueda ser igualmente ejecutada en los locales
de la empresa. &i el tipo de actividad justifica* por s1 mismo* la realizacin del
trabajo fuera de las instalaciones de la empresa* no se considerar1a teletrabajo.
l teletrabajo puede revestir las siguientes modalidades3
aD 'tendiendo al lugar de prestacin de servicios3
H l teletrabajo desempe"ado en el propio domicilio del empleado.
H l teletrabajo en un telecentro Clocal dotado de las herramientas
informticas necesarias para prestar servicios a distancia que se comparte
entre varios trabajadores que pueden pertenecer a la misma o a distinta
empresaD.
H l teletrabajo desde una oficina satlite* entendiendo por tal un centro
de trabajo de la propia empresa conectado telepticamente con la sede
principal.
H l teletrabajo mvil* propio de los trabajadores que se desplazan con
asiduidad* que se caracteriza porque el empleado presta servicios desde el
lugar donde se encuentre en cada momento Cun hotel* el aeropuerto* etc.D.
bD 'tendiendo al tiempo teletrabajado3
H 8eletrabajo a tiempo completo.
H 8eletrabajo a tiempo parcial que se caracteriza porque una parte de la
jornada se desempe"a de forma presencial.
:. Carcter voluntario3
sta forma de organizacin del trabajo reviste carcter voluntario tanto
para la empresa como para el trabajador. Partiendo de este carcter voluntario*
el rechazo del trabajador a prestar sus servicios en rgimen de teletrabajo no es
en s1 motivo de sancin* ni de e.tincin de la relacin laboral* ni de
modificacin de las condiciones de trabajo.
l teletrabajo puede formar parte de la descripcin inicial del puesto o
incorporarse con posterioridad. &i el teletrabajo no forma parte de la
descripcin inicial del puesto* cualquiera de las partes puede requerir el
retorno al trabajo presencial. n tal caso* ser necesario preavisar a la otra
parte con una antelacin de M; d1as.
M. Derechos de los teletrabajadores3
318
/os teletrabajadores tendrn los mismos derechos que los trabajadores
comparables que presten servicios en los locales de la empresa. ,o obstante lo
anterior* se podrn adoptar acuerdos espec1ficos dadas las peculiaridades que
caracterizan esta forma de organizacin del trabajo.
/a carga de trabajo* as1 como los criterios de evaluacin del desempe"o
de los teletrabajadores sern equivalentes a un trabajador comparable que
preste servicios en los locales de la empresa. &e crear una comisin formada
por el empresario ! los representantes de los trabajadores al objeto de verificar
que los objetivos requeridos a los teletrabajadores pueden ser realizados sin
necesidad de e.ceder de la jornada m.ima legal o convencionalmente
establecida.
/a empresa asumir el coste de instalar ! mantener las herramientas
necesarias para teletrabajar* salvo que el trabajador utilizara su propio equipo.
&i el teletrabajo se realizara de forma regular* el empresario estar obligado a
asumir el coste originado por el trabajo ! dotar al trabajador de un servicio
adecuado de apo!o tcnico. &e entender que el teletrabajo se realiza de forma
regular cuando la jornada teletrabajada sea igual o superior a las NF horas
mensuales. &i el n(mero de horas teletrabajadas no alcanzara el umbral
mencionado* la empresa asumir el coste de forma proporcional.
l teletrabajo no supondr en ning(n caso menoscabo de los derechos
colectivos del teletrabajador.
/os teletrabajadores se computarn en el clculo de los umbrales que
determinan el n(mero de representantes por centro de trabajo. ' tales efectos*
se entendern adscritos al centro de trabajo donde preste servicios el
responsable del departamento del que forman parte.
'l objeto de garantizar la aplicacin efectiva el derecho de informacin
! participacin sindical del teletrabajador* se reconoce el derecho de los
representantes* tanto unitarios como sindicales* a acceder a Internet ! al correo
electrnico para comunicarse con los teletrabajadores. &i la empresa dispusiera
de una Intranet* los representantes tendrn derecho a crear en la misma su
propio sitio ?eb. /os teletrabajadores tendrn derecho a acceder a los sitios
?eb gestionados por sus representantes.
l empresario es responsable de la proteccin de salud ! seguridad
laboral del teletrabajador. l empresario informar al teletrabajador de la
pol1tica de la empresa en materia de salud ! seguridad en el trabajo* en especial
sobre las e.igencias relativas a las pantallas de datos. l teletrabajador
aplicar correctamente estas pol1ticas de seguridad.
Para verificar la correcta aplicacin de las normas en materia de
seguridad ! salud laboral se reconoce al empresario ! a los representantes de
319
los trabajadores la facultad de acceder al lugar del teletrabajo* con una (nica
e.cepcin3 si el teletrabajador presta servicios desde su propio domicilio* ser
necesario su previo consentimiento.
n los telecentros* donde convivan teletrabajadores asalariados de
varias empresas ! teletrabajadores autnomos* la evaluacin de riesgos
laborales* el correspondiente plan de prevencin de riesgos ! la gestin
preventiva* se realizar de manera integral en el conjunto del centro*
pudindose* en este caso* mancomunar los organismos de prevencin ! los
procedimientos de participacin que establece la /P)/.
/os teletrabajadores recibirn una formacin adecuada ! espec1fica
sobre las caracter1sticas de esta forma de organizacin laboral. l objetivo de
la formacin ser capacitar al empleado en el uso del equipo tcnico puesto a
su disposicin ! para que aprenda a trabajar de forma virtual.
F. l acuerdo de teletrabajo3
l acuerdo individual de teletrabajo se suscribir necesariamente por
escrito ! tendr el siguiente contenido3
aD /a descripcin del trabajo a realizar.
bD l departamento al que est adscrito el trabajador.
cD /a parte de jornada que ser realizada en rgimen de teletrabajo* as1
como el concreto horario en el que deber llevarse a cabo* cuando se trate de
tareas que no permitan fle.ibilidad alguna.
dD /as medidas de verificacin ! control que* en su caso* establezca la
empresa.
eD /as normas de utilizacin de las herramientas tecnolgicas puestas a
disposicin del trabajador* haciendo e.presa mencin de las posibles
limitaciones al respecto ! de las sanciones aplicables en caso de
incumplimiento.
d6 Incentivos econmicos4
"tro de los mecanismos de fomento del empleo de las personas con
discapacidad es el establecimiento de incentivos econmicos como
subvenciones0 deducciones fiscales y bonificaciones en las cuotas a la 7eguridad
7ocial y reducciones en el tipo de coti1acin por desempleo4
iD &ubvenciones3
5+O 7ubvenciones por contratacin4 l DD 5:<5J5A.80 de 55 de mayo0 por
el !ue se regula el empleo selectivo y las medidas de fomento del empleo de
320
traba#adores minusv/lidos0
555
prev una subvencin de 8+A-@ n por cada contrato
celebrado con traba#adores con discapacidad0 siempre !ue se cumplan
determinados re!uisitos Bart+ @+56+ Concretamente4
O \ue el traba#ador con discapacidad est inscrito en la oficina de empleo
no slo como desempleado0 sino tambin como minusv/lido+ )s$ se deduce de lo
previsto en el art+ . DD 5:<5J5A.80 conforme al cual0 para tener derecho a esta
subvencin0 las empresas deber/n solicitar los traba#adores minusv/lidos de la
correspondiente oficina de empleo0 con descripcin del puesto a cubrir y de la
capacidad !ue ha de tener el traba#ador para desempe%arlo+ n palabras del
9ribunal 7uperior de ;usticia de ?adrid0 esta subvencin pretende incentivar la
incorporacin al mercado laboral de las personas con discapacidad+ Por ello0 es
lgico !ue se e2i#a la acreditacin de estar desempleado B797; ?adrid ,.O-,O
,--@0 DU ,-AJ,--:6+ n definitiva0 el propio legislador otorga una preferencia a
las personas con discapacidad !ue se encuentran desempleados0 frente a a!uellos
!ue !uieren cambiar de puesto de traba#o+ "bviamente0 una empresa puede
contratar a un traba#ador con discapacidad !ue no se encuentre inscrito como
demandante de empleo+ (o obstante0 si la empresa pretende0 adem/s0 obtener
una serie de beneficios con cargo a la )dministracin con motivo de esa
contratacin0 deber/ cumplir ine2cusablemente los re!uisitos establecidos al
efecto+ 3a inscripcin previa como demandante de empleo del traba#ador con
discapacidad se convierte as$ en un re!uisito imprescindible para obtener este
incentivo+
O \ue el contrato sea indefinido y a #ornada completa0 de forma !ue si el
contrato es temporal la empresa no tendr$a derecho a la subvencin y si el
contrato se celebra a tiempo parcial0 la subvencin se reducir$a de forma
proporcional a la #ornada pactada Bart+ @+5 DD 5:<5J5A.86+
O \ue la empresa mantenga la estabilidad en el empleo del traba#ador por
un tiempo m$nimo de tres a%os Bart+ 5- DD 5:<5J5A.86+ De esta manera0 no se
puede despedir al traba#ador sin causa #ustificada y de tratarse de un despido
procedente my0 por tanto0 con causaO0 se deber/ sustituir al traba#ador por otro
empleado tambin con discapacidad+ )l ob#eto de acreditar el cumplimiento de
este re!uisito0 la empresa deber/ remitir al 7ervicio P=blico de mpleo0 con
car/cter anual y durante los tres a%os siguientes a partir de la fecha en la !ue se
concedi la subvencin0 una relacin de los traba#adores por los !ue se concedi
la ayuda0 acreditando su permanencia en la empresa o0 en caso contrario0 su
sustitucin por otro traba#ador discapacitado Bart+ 8 "rden 58O-:O5AA:
55,
6+ l
incumplimiento de este re!uisito supone la obligacin de reintegrar0 total o
parcialmente0 las cantidades percibidas+
555
B" :O->O5A.80 nU 588+
55,
"rden 58O-:O5AA:0 por la !ue se regula la concesin de ayudas y subvenciones sobre
fomento del empleo a los traba#adores minusv/lidos0 establecidas en el cap$tulo II del DD
5:<5J5A.8 BB" <O<O5AA:0 nU 5-@6+
321
O s0 adem/s0 necesario !ue se presente ante la oficina de empleo el
contrato de traba#o en modelo oficial y por e#emplar cuadruplicado0 acompa%ado
de4 a6 la solicitud de alta en la 7eguridad 7ocialM y b6 el certificado !ue acredite
el grado de minusval$a+ l 7ervicio P=blico de mpleo comunicar/ a la empresa
la concesin de las ayudas en el pla1o de un mes+ 9ranscurrido dicho pla1o sin
resolucin e2presa0 la subvencin se entender/ denegada+
O Por su parte0 la 3ey Keneral de 7ubvenciones 8.J,--80 de 5@ de
noviembre0
558
e2ige0 para poder ser beneficiario de este tipo de ayudas0 el
cumplimiento de determinados re!uisitos+ ntre ellos0 hallarse al corriente en el
cumplimiento de las obligaciones tributarias y de 7eguridad 7ocial Bart+ 58+,+e6 y
del pago de obligaciones de reintegro de prestaciones Bart 58+,+g6+
l DD 5:<5J5A.8 no e2ige0 a diferencia de lo previsto en otras medidas
de fomento del empleo0 !ue la empresa no pretenda cubrir con traba#adores con
discapacidad cuyo contrato de traba#o sea susceptible de resultar subvencionado0
puestos de traba#o !ue hayan sido previamente amorti1ados+ )nte ello0 surge la
duda de si la empresa podr$a beneficiarse de esta subvencin en tales casos+ 3a
doctrina aboga por la aplicacin analgica de tal re!uisito0 pues el propsito del
legislador es favorecer el empleo de traba#adores con discapacidad pero no
parece !ue !uiera alcan1arlo a costa de e2pulsar a otros traba#adores del
mercado laboral+
55:
,+O 7ubvencin por adaptacin del puesto de traba#o4 7e prev igualmente
una subvencin con la finalidad de adaptar el puesto de traba#o y dotarlo de
e!uipos de proteccin personal necesarios para evitar accidentes de traba#o o
para eliminar barreras u obst/culos !ue dificulten el traba#o de la persona con
discapacidad+ l importe de esta subvencin asciende a A-- n0 conforme a lo
previsto en el art+ 5 "rden 58O-:O5AA:0 y su concesin se condiciona a la
concurrencia de los siguientes re!uisitos4 a6 3a necesidad de adaptacin del
puesto de traba#o y del establecimiento de medios especiales de proteccin
personal debe contar con el informe favorable de la Inspeccin de 9raba#oM b6 3a
empresa ha de estar de alta en el Impuesto de )ctividades conmicas y ha de
tener asignado un cdigo de cuenta de coti1acin+ )dem/s0 ha de estar al
corriente de sus obligaciones tributarias y en materia de 7eguridad 7ocial Bart+ ,
"rden 58O-:O5AA:6M y c6 Ha de presentarse la factura !ue acredite el desembolso
reali1ado+
Por otra parte0 a=n cuando el art+ 5, DD 5:<5J5A.8 e2ige !ue el contrato
de traba#o tenga car/cter indefinido0 dicho re!uisito ha de ser interpretado a la
lu1 de la D) ,d conforme a la cual la posibilidad de solicitar una subvencin por
adaptacin del puesto de traba#o ser/ aplicable tambin a las empresas !ue
celebren contratos temporales de fomento del empleo para minusv/lidos0
558
B" 5.O55O,--80 nU ,@>+
55:
NVEW EONWLEW/ C)4%t)+". /a integracin laboral de las personas con
discapacidad+ ?adrid4 scuela 3ibre ditorial0 ,---0 p+ ,55+
322
contratos en pr/cticas o para la formacin o contratos de duracin determinada
al amparo del art+ 5< 9+
3a concesin de esta subvencin por parte del 7ervicio P=blico de
empleo !ueda condicionada a la disponibilidad presupuestaria de cada e#ercicio
econmico BD) 8d "rden 58O-:O5AA:6+
8+O 7ubvencin por conversin en indefinido4 Conforme a lo previsto en
la D)5d+> 3ey :8J,-->0 de ,A de diciembre0 la transformacin en indefinido del
contrato para el fomento del empleo0 tambin da derecho a la obtencin de la
subvenciones previstas en el DD 5:<5J5A.8+ Pero advirtase !ue dicho beneficio
se limita =nicamente a esta e2clusiva modalidad contractual0 no e2tendindose a
la transformacin en indefinidos de los restantes contratos de traba#o de duracin
determinada+
iiD Deducciones fiscales3
l DD :J,--: prev una deduccin de la cuota $ntegra del impuesto de
sociedades por importe de >+--- n por cada persona con discapacidad contratada
en el per$odo impositivo+ Para ello se e2ige !ue el contrato de traba#o sea
indefinido y a tiempo completo0 !ue la contratacin suponga un incremento de la
plantilla media de traba#adores con discapacidad en el per$odo inmediatamente
anterior y !ue se garantice la estabilidad en el empleo de estos traba#adores por
un tiempo m$nimo de 8 a%os0 de manera !ue no cabr$a despedirlos sin causa
#ustificada y0 en el caso de !ue el despido fuera procedente0 habr$a !ue sustituir
al traba#ador despedido con otro traba#ador con discapacidad+
iiiD -onificaciones ! reducciones en las cuotas a la &eguridad &ocial3
Igualmente se prevn bonificaciones y reducciones en las cuotas a la
7eguridad 7ocial como incentivo a la contratacin de personas con discapacidad+
5+O )s$0 conforme a lo previsto en el art+ ,+8 DD 5:<5J5A.80 cuando la
empresa readmita0 tras su recuperacin0 a un traba#ador !ue hab$a visto
e2tinguido su contrato de traba#o tras el reconocimiento de una incapacidad
permanente0 tendr/ derecho a una reduccin del <-c de la cuota patronal a la
7eguridad 7ocial por contingencias comunes durante el pla1o de dos a%os+
,+O Por su parte0 seg=n la D) Ad 3ey :<J,--,0 los contratos de interinidad
!ue se celebren con personas minusv/lidas desempleadas0 para sustituir a
traba#adores0 tambin minusv/lidos0 !ue tengan suspendido su contrato de
traba#o por incapacidad temporal durante el per$odo !ue persista dicha situacin0
dar/n derecho a una bonificacin del 5--c de las cuotas empresariales a la
7eguridad 7ocial Bincluidas las cuotas por contingencias profesionales y las
cuotas de recaudacin con#unta6+ (o se prev sin embargo0 bonificacin alguna
por el traba#ador sustituido0 a diferencia de lo !ue ocurre con los traba#adores
!ue ven suspendido su contrato por maternidad o paternidad Bya sea biolgica o
323
adoptiva60 riesgo durante el embara1o o durante la lactancia natural0 de acuerdo a
lo establecido en la D) ,d 3ey 5,J,--5+
8+O Pa hemos visto tambin cmo la D) ,d 9 prev una bonificacin del
<-c de la cuota empresarial en el caso de !ue la empresa suscriba un contrato
formativo Ben pr/cticas o para la formacin6 con un traba#ador con discapacidad+
:+O &inalmente0 la 3ey :8J,-->0 por la !ue establece el programa para el
fomento del empleo0 regula bonificaciones espec$ficas por la contratacin y el
mantenimiento del empleo de este concreto colectivo de traba#adores y confiere
un tratamiento claramente privilegiado a los desempleados con discapacidad+ n
primer lugar0 por cuanto prev bonificaciones de cuant$a superior al resto+ n
segundo lugar0 en la medida en !ue incentiva su contratacin tanto indefinida
como temporal Bcuando la regla general es el fomento0 en e2clusiva0 de la
contratacin indefinida6+ n tercer lugar0 por!ue la duracin de la bonificacin
no se limita en el tiempo0 sino !ue se prolonga por toda la duracin del contrato+
&inalmente0 por!ue se reducen de forma sustancial los supuestos de e2clusin+
l legislador bonifica la contratacin Btemporal o indefinida6 y el
mantenimiento en el empleo de traba#adores con un grado de minusval$a igual o
superior al 88c0 as$ como de pensionistas de la 7eguridad 7ocial !ue tengan
reconocida una incapacidad permanente en el grado de total0 absoluta o gran
invalide1 o de clases pasivas beneficiarios de una pensin de #ubilacin o de
retiro por incapacidad permanente para el servicio o inutilidad+
)hora bien0 para !ue las empresas puedan beneficiarse de las estas
bonificaciones es necesario !ue concurran determinados re!uisitos4
56 De!uisitos relativos a la empresa4 a6 \ue se encuentre al corriente en
el cumplimiento de sus obligaciones laborales y de 7eguridad 7ocialM b6 \ue no
haya sido sancionada con la e2clusin del acceso al programa de fomento del
empleoM y c6 \ue no haya e2tinguido por despido declarado o reconocido
improcedente o por despido colectivo contratos bonificados+ )hora bien0 dicha
e2clusin no tiene car/cter absoluto0 sino meramente parcial+ n primer lugar0
por cuanto se trata de una e2clusin limitada en el tiempo+ 3as empresas slo
!uedan e2cluidas de las bonificaciones establecidas en el programa de empleo
por un pla1o de doce meses+ n segundo lugar0 por cuanto esta e2clusin no
afecta a todos los contratos0 sino =nicamente a un n=mero igual al de las
e2tinciones producidas+
Hemos de tener tambin en cuenta !ue !uedan e2cluidos del Programa
de &omento del mpleo0 la )dministracin Keneral del stado y los organismos
regulados en el t$tulo III y en la D) 5-d de la 3ey >J5AA@0 de 5: de abril0 de
organi1acin y funcionamiento de la )dministracin Keneral del stado0 as$
como las )dministraciones )utonmicas y las ntidades 3ocales y sus
"rganismos P=blicos+ (o obstante0 no se aplicar/ la citada e2clusin cuando se
324
trate de traba#adores con discapacidad contratados por centros especiales de
empleo de titularidad p=blica+
,6 De!uisitos relativos al traba#ador4 a6 \ue se trate de un traba#ador
desempleado y b6 \ue no se encuentre en alguna de las siguientes situaciones de
e2clusin4
o star vinculado a la empresa a travs de una relacin laboral de
car/cter especial+
o "stentar cargos de direccin o ser miembros de los rganos de
administracin de la sociedad+
o 9ener un v$nculo de parentesco hasta el segundo grado0 por
consanguinidad o por afinidad0 con el empresario o con !uienes tengan el
control empresarial0 ostenten cargos de direccin o sean miembros de los
rganos de administracin+
o Haber prestado servicios con anterioridad para esa misma
empresa0 grupo de empresas o entidad4 a6 7i el traba#ador hab$a estado vinculado
a la empresa mediante un contrato de duracin indefinida ser/ necesario !ue
medie un pla1o de veinticuatro meses entre una y otra relacin para !ue esta
nueva contratacin !uede dentro del /mbito de aplicacin del programa para el
fomento del empleoM b6 7i el traba#ador ya hab$a estado vinculado a la empresa a
travs de un contrato temporal0 habr/ de mediar un pla1o de seis meses entre una
y otra contratacin para !ue la empresa pueda beneficiarse de las bonificaciones
previstas en este programa+
o 3a cuarta e2clusin afecta a a!uellos traba#adores !ue en los tres
meses previos a la formali1acin del contrato hayan finali1ado una relacin
laboral de car/cter indefinido con otra empresa+ sta e2clusin no se aplica
cuando la finali1acin de la relacin laboral anterior traiga su causa en un
despido reconocido o declarado improcedente o en un despido colectivo+
)hora bien0 en el caso de contratar desempleados con discapacidad0 no
resultan de aplicacin todos los supuestos de e2clusin0 establecindose un
rgimen espec$fico m/s beneficioso0 aun!ue no e2ento de cr$ticas+ )s$0 aun
cuando !uedan fuera del programa de fomento del empleo0 las relaciones
laborales de car/cter especial0 dicha e2clusin no se aplica a la relacin laboral
de personas con discapacidad contratadas por un centro especial de empleo+ n
segundo lugar0 tampoco les resulta de aplicacin la e2clusin prevista para los
familiares del empresario0 ni la relativa a la contratacin de un traba#ador !ue ya
hab$a estado vinculado a la empresa a travs de un contrato de traba#o de
duracin determinada+
325
n definitiva0 cuando se trate de contrataciones de desempleados con
discapacidad =nicamente resultan de aplicacin las siguientes e2clusiones4
a6 Contrataciones reali1adas con traba#adores !ue en los veinticuatro
meses anteriores a la fecha de la contratacin hubiesen prestado servicios en la
misma empresa0 grupo de empresas o entidad mediante un contrato por tiempo
indefinido+ sta e2clusin0 con car/cter general0 pretende evitar las situaciones
de fraude en las !ue se finge una nueva contratacin con un mismo traba#ador al
ob#eto de beneficiarse de un incentivo econmico para el fomento del empleo+
ste comportamiento empresarial podr$a darse en los supuestos en los !ue la
bonificacin tiene car/cter temporal de manera !ue0 al trmino de sta0 se finge
la resolucin del contrato anterior y la suscripcin de un nuevo v$nculo
contractual al ob#eto de poder acceder a un nuevo incentivo+ Pero en el caso de
los traba#adores con discapacidad0 la bonificacin prevista por el legislador no
tiene car/cter temporal0 sino !ue se prolonga durante toda la vigencia del
contrato+ n consecuencia0 la nueva contratacin de un mismo traba#ador con
discapacidad no ocultar$a0 en ning=n caso0 un /nimo fraudulento+ SPor !u
e2cluirlo entonces del programa para el fomento del empleoT
b6 9raba#adores !ue hayan finali1ado su relacin laboral de car/cter
indefinido en otra empresa en un pla1o de tres meses previos a la formali1acin
del contrato0 salvo cuando el empleado se incorpore a la plantilla de la empresa
colaboradora proviniendo de un enclave laboral Bart+ >+8 3ey :8J,-->6+
7orprende tal regulacin+ n primer lugar0 S!u ocurre si el traba#ador no
procede de un enclave0 sino de un centro especial de empleoT 3a propia
regulacin no se hace e2tensiva a todo supuesto de tr/nsito desde el empleo
protegido al mercado de traba#o ordinario+ n segundo lugar0 se potencia la
incorporacin al mercado laboral desde una situacin de inactividadM no as$ la
promocin en el empleo0 cuando los traba#adores con discapacidad encuentran
dificultades tanto en el acceso0 como en la promocin+ &inalmente0 carece de
sentido !ue0 durante los tres primeros meses0 el legislador e2pulse al traba#ador
del programa para el fomento del empleo y tres meses despus Bes decir0 a los
seis meses de la e2tincin del contrato de traba#o anterior6 se le considere como
desempleado de larga duracin y0 en consecuencia0 colectivo especialmente
protegido y merecedor de propuestas espec$ficas Bart+ ,+5+f 3ey :8J,-->6+ s
importante !ue la pol$tica de empleo0 favore1ca una pronta reincorporacin al
mercado laboral+ Cuanto m/s tiempo pasa una persona sin traba#o0 m/s dif$cil
resulta conseguir su insercin en el mismo+
INCENTIVOS PREVISTOS PARA EL INCREMENTO DEL EMPLEO
RELATIVOS A LA CONTRATACIN INDE@INIDA INICIAL
326
MINUSVLIDOS DESEMPLEADOS
I+*%+t!," Du$)*!-+
327
a6 Desempleados con discapacidad4

v Keneral :+<-- nJa%o
v ?u#eres discapacitadas <+8<- nJa%o
v ?ayores de :< a%os <+@-- nJa%o
b6 Desempleados con discapacidad severa G5H
v Keneral <+5-- nJa%o
v ?u#eres discapacitadas <+A<- nJa%o
v ?ayores de :< a%os >+8-- nJa%o
c6 ?inusv/lidos !ue se reincorporan a la empresa tras
un cese por IP Bcon independencia de la edad6 G,H
<-c , a%os
G5H Discapacidad severa+ 7upuestos4
O Personas con par/lisis cerebral0 personas con enfermedad mental o personas con discapacidad
intelectual0 con un grado de minusval$a p 88c+
O Personas con discapacidad f$sica o sensorial0 con un grado de minusval$a p ><c+
G,H )rt+ ,+8 DD 5:<5J5A.8+
RELATIVOS A LA CONTRATACIN TEMPORAL
TIPO DE CONTRATO
I+*%+t!," Du$)*!-+
5+O Contratos de interinidad4
7ustitucin de un traba#ador minusv/lido en situacin
de I9 con otro minusv/lido desempleado
5--c Iigencia del contrato
,+O Contrato para la formacin4
Celebrados con minusv/lidos desempleados
<-c Iigencia del contrato
8+O Contrato en pr/cticas4
Celebrados con minusv/lidos desempleados
<-c Iigencia del contrato
:+O Contrato para el fomento del empleo4
a6 Desempleados con discapacidad
v Keneral 8+<-- nJa%o
Iigencia del contrato
v ?u#eres discapacitadas :+5-- nJa%o
v ?ayores de :< a%os :+5-- nJa%o
v ?u#er y mayor de :< a%os :+@-- nJa%o
b6 Desempleados con discapacidad severa
v Keneral :+5-- nJa%o
Iigencia del contrato
v ?u#eres discapacitadas :+@-- nJa%o
v ?ayores de :< a%os :+@-- nJa%o
v ?u#er y mayor de :< a%os <+8-- nJa%o
Iigencia del contrato
INCENTIVOS PREVISTOS PARA EL MANTENIMIENTO DEL EMPLEO
328
TRANS@ORMACIN DE CONTRATOS DE DURACIN DETERMINADA EN
INDE@INIDOS
TIPO DE CONTRATO
I+*%+t!," Du$)*!-+
9ransformacin de contratos de fomento del empleo suscritos con minusv/lidos4
a6 Desempleados con discapacidad4
Iigencia del contrato
v Keneral :+<-- nJa%o
v ?u#eres discapacitadas <+8<- nJa%o
v ?ayores de :< a%os <+@-- nJa%o
b6 Desempleados con discapacidad severa4
v Keneral <+5-- nJa%o
v ?u#eres discapacitadas <+A<- nJa%o
v ?ayores de :< a%os >+8-- nJa%o
ivD )educciones del tipo de cotizacin
Como sabemos0 el tipo de coti1acin por desempleo !ue0 con car/cter
general es del @0-<c Bel <0<-c a cargo de la empresa y el 50<<c a cargo del
traba#ador6 se incrementa en dos supuestos4 a6 cuando el contrato de traba#o
tenga una duracin determinada0 pasando del @0-<c al .08- Bel >0@c a cargo de
la empresa y el 50>-c a cargo del traba#ador6M y b6 cuando el contrato msiendo
temporalO se celebra a tiempo parcial0 en cuyo caso el tipo asciende al A08-c Bun
@0@-c para la empresa y un 50>-c para el traba#ador6+
(o obstante lo anterior0 los contratos de traba#o suscritos con
traba#adores con una discapacidad no inferior al 88c0 cual!uiera !ue sea su
naturale1a mpor tanto0 tambin los temporales y con independencia de su
#ornadaO coti1ar/n al desempleo por el tipo general+ )s$0 si la empresa contratara
a un traba#ador con discapacidad a travs de un contrato temporal a tiempo
completo0 esta reduccin del tipo de coti1acin por desempleo implicar$a un
ahorro para la empresa !ue oscilar$a entre .0@8 n mensuales Ben el caso de !ue se
coti1ara por la base m$nima6 y 8@0AA n Bsi el traba#ador se encontrara en la base
m/2ima0 teniendo en cuenta al respecto las bases de coti1acin correspondientes
al a%o ,--A6+
v6 Dgimen de compatibilidades
3os incentivos econmicos mencionados son compatibles entre s$+ (o
obstante0 se prev una limitacin cuantitativa conforme a la cual tales beneficios0
en con#unto0 no podr/n superar el >-c del coste salarial anual correspondiente al
contrato !ue da derecho a los mismos Barts+ @+8 DD 5:<5J5A.8 y @+8 3ey
:8J,-->6+ 9al limitacin0 sin embargo0 no resulta aplicable en el caso de
329
traba#adores con discapacidad contratados por los Centros speciales de
mpleo0 en !ue se estar/ a su rgimen espec$fico+
?DID)74
5d+O n la determinacin del importe de la subvencin ser$a conveniente
tomar en consideracin el volumen de plantilla de la empresa y las dificultades
de acceso al mercado de traba#o dentro del colectivo de traba#adores
discapacitados Ben la misma l$nea !ue la 3ey :8J,--> !ue0 en materia de
bonificaciones en las cuotas a la 7eguridad 7ocial0 establece diferentes importes
en funcin del grado de discapacidad0 el se2o y la edad del traba#ador6+
,d+O ?odificar el art+ ,+, 3ey :8J,--> para eliminar la e2igencia de !ue la
persona con discapacidad se encuentre desempleada Btal y como se hace0 por
e#emplo0 con las v$ctimas de la violencia de gnero6+ Con ello0 se favorece el
cumplimiento de otro de los principios de la convencin4 alentar la promocin
profesional de las personas con discapacidad Bart+ ,@+5+e6+
8d+O Deformar el art+ > 3ey :8J,--> para suprimir las e2clusiones !ue
resultan de aplicacin a las personas discapacitadas+
:d+O Incrementar el importe de las bonificaciones cuando se trate de una
PP? o de una empresa !ue contrata por encima de la cuota de reserva+
<d+O Con respecto a las bonificaciones por contratacin de un traba#ador
minusv/lido para sustituir a otro traba#ador minusv/lido en situacin de
incapacidad temporal0 convendr$a seguir una pol$tica coste - en la misma l$nea
!ue la prevista con respecto a los supuestos de sustitucin en caso de ba#a por
maternidad0 paternidad0 riesgo durante el embara1o y la lactancia natural
BDD3ey 55J5AA.0 de : de septiembre y 3ey 5,J,--50 de A de #ulio60 conforme a
la cual la empresa tiene derecho a una bonificacin del 5--c de la cuota
empresarial tanto por el traba#ador sustituto0 como por el sustituido+
e6 l asistente personal como mecanismo de integracin laboral4
De acuerdo a lo previsto en el art+ 5A+b6 de la Convencin0 los estados
partes deber/n asegurar !ue las personas con discapacidad 4tengan acceso a
una variedad de servicios de asistencia domiciliaria* residencial ! otros
servicios de apo!o de la comunidad* incluida la asistencia personal que sea
necesaria para facilitar su e.istencia ! su inclusin en la comunidad ! para
evitar su aislamiento ! su separacin de sta.2
3a 3ey 8AJ,-->0 de Dependencia0 reconoce la posibilidad de !ue las
personas con gran dependencia reciban una prestacin econmica de asistencia
personali1ada+ Por su parte0 el art+ 5A define dicha prestacin como a!uella !ue
4tiene como finalidad la promocin de la autonom1a de las personas con gran
dependencia. &u objetivo es contribuir a la contratacin de una asistencia
330
personal* durante un n(mero de horas* que facilite al beneficiario el acceso a la
educacin ! al trabajo* as1 como una vida ms autnoma en el ejercicio de las
actividades bsicas de la vida diaria. Previo acuerdo del Consejo 8erritorial del
&istema para la 'utonom1a ! 'tencin a la Dependencia* se establecern las
condiciones espec1ficas de acceso a esta prestacin.2
3a propia 3ey de dependencia0 en su art+ ,+@0 define la asistencia personal
como servicio prestado por un asistente personal que realiza o colabora en
tareas de la vida cotidiana de una persona en situacin de dependencia* de cara
a fomentar su vida independiente* promoviendo ! potenciando su autonom1a
personal2. n definitiva0 el asistente personal es una figura de apoyo a la
persona con discapacidad0 !ue le ayuda a reali1ar las funciones !ue a!uel no
puede desarrollar por s$ mismo0 al ob#eto de favorecer su autonom$a y su
participacin en la sociedad+ l ob#etivo es !ue el asistente personal no supla la
voluntad de la persona con discapacidad0 sino !ue colabore para !ue sta se
pueda llevar a cabo+ 7e convierte as$0 por e#emplo0 en los o#os de un invidente o
en las manos de una persona con paraple#ia+
55<

3o !ue no especifica la ley0 a diferencia de lo !ue ocurre con la figura del
cuidador0 es !uines pueden reali1ar las funciones de asistente personal+ )s$ es0
el cuidador puede ser profesional o no profesional+ )un cuando no hay un
pronunciamiento espec$fico de la ley acerca de la naturale1a del asistente
personal0 en principio nada obsta para !ue tales funciones las desempe%e alguien
del entorno familiar+ (o obstante0 la propia prestacin pretende 4contribuir a la
contratacin de una asistencia personal2* por lo !ue esta e2igencia de
contratacin introduce un elemento de profesionali1acin !ue parece e2cluir a
los familiares del modelo de asistente no profesional
55>
3a prestacin se define por la ley como una prestacin econmica
vinculada a la efectiva contratacin del asistente0 cuya cuant$a contribuye a
asumir tal gasto0 pero sin pretender en ning=n caso cubrirlo+ Precisamente por
ello0 esta prestacin se ha definido por la doctrina como mera aportacin
parcial0 colaboracin o ayuda al gasto !ue significa la contratacin del
asistente+
55@
l art+ 8 DD @J,--.
55.
fi#a el importe m/2imo de las prestaciones
correspondientes a las personas con gran dependencia+ Concretamente0 para la
55<
RODRIEUEW-PICAVEA/ A&%F)+$"R ROMANNNACH/ J),!%$+ Consideraciones
sobre la figura del asistente personal en el proyecto de 3ey de Promocin de la autonom$a
personal y atencin a las personas en situacin de dependencia+ ,-->+ Por el contrario0
EONWALEW DE PATTO/ R"s) M. 3as prestaciones econmicas a las personas en situaciones
de dependencia0 8emas /aborales0 ,--@0 num+ .A0 p+ ,85 deduce de la definicin legal !ue el
asistente personal asume cuidados especiales de orden sanitario0 tcnico y psicosocial0 educativo
y sociocultural0 por lo !ue ha de tratarse de 4profesionales espec1fica ! altamente cualificados.2
55>
EONWALEW ORTEEA/ S)+t!)0"+ l cuidador no profesional de las personas en
situacin de dependencia en la 3ey 8AJ,-->0 8emas /aborales0 ,--@0 num+ .A0 p+ 8--+
55@
ENWALEW ORTEEA/ S)+t!)0"+ l cuidador no profesional de las personas en
situacin de dependencia en la 3ey 8AJ,-->0 8emas /aborales0 ,--@0 num+ .A0 p+ 85:+
331
prestacin econmica de asistencia personal0 el legislador establece las
siguientes cuant$as m/2imas de car/cter mensual4 a6 Krado III+ (ivel 54 >-.0A. n
mensualesM b6 Krado III+ (ivel ,4 .550A. n mensuales+
Conviene !ue el futuro desarrollo reglamentario incluya0 de forma
similar a la prevista en el art+ >+, DD .@-J,--@ en relacin con el preparador
laboral !ue interviene en los programas de empleo con apoyo0 la obligacin
empresarial de permitir y facilitar la tarea integradora del asistente personal+
?DID)74
5d+O Desarrollar el art+ 5A de la 3ey de Dependencia+
,d+O Deconocer e2presamente la obligacin de la empresa de permitir el
acceso y facilitar la labor del asistente personal+
8d+O Configurar la relacin laboral !ue vincula a la persona dependiente y
al asistente personal como una relacin laboral de car/cter especial0 inspirada en
principios similares a los !ue rigen en la relacin de empleados de hogar+
:d+O stablecer bonificaciones en las cuotas a la 7eguridad 7ocial por la
contratacin de un asistente personal+
II.- POLTICAS PVBLICAS OUE PROMUEVEN EL ACCESO AL
EMPLEO PVBLICO
1BI D!)0+-st!*"2 R10!'%+ Fu$6!*" )*tu)& 4 sus !s3u+*!"+%s2
l art+ ,@+5+g6 de la convencin impone a los stados Partes emplear a
personas con discapacidad en el 7ector P=blico+ Pues bien0 como vimos0 el art+
8. 3I7?I impone a las empresas0 tanto privadas como p=blicas0 !ue empleen a
un n=mero de <- o m/s traba#adores en plantilla a !ue el ,c sean personas con
discapacidad+ )l ob#eto de cumplir progresivamente esta obligacin0 la D)+ 5Ad
3ey 8-J5A.:0 de , de agosto0 de Deforma de la &uncin P=blica0
55A
reconoc$a la
obligacin de la )dministracin P=blica de reservar0 en las ofertas de empleo
p=blico0 un cupo no inferior al 8c de las vacantes ofertadas0 para ser cubiertas
55.
DD @J,--.0 de 55 de enero0 sobre las prestaciones econmicas de la 3ey 8AJ,-->0
para el e#ercicio ,--. BB" 5,O-5O,--.0 num+ 556+
55A
B" 8O-.O5A.:0 nU 5.<+
332
con personas con una minusval$a de grado igual o superior al 88c0 siempre !ue0
obviamente0 superaran las pruebas selectivas y acreditaran la compatibilidad en
el desempe%o de las tareas y funciones correspondientes+ 3a 3ey <8J,--80 de 5-
de diciembre0 sobre mpleo P=blico de Discapacitados
5,-
0 ampli el porcenta#e
del cupo de reserva en las ofertas de empleo p=blico del 8 al <cM redaccin !ue
se ha mantenido en el art art+ <A 3ey @J,--@0 de 5, de abril0 del statuto del
mpleado P=blico+
5,5
Por otro lado0 si las pla1as reservadas y efectivamente cubiertas por
personas con discapacidad no alcan1aran el 8c de las convocadas0 las pla1as no
cubiertas se acumular$an al cupo del <c en la oferta de empleo siguiente0 con un
l$mite m/2imo de un 5-c Bart+ 8+, DD ,,@5J,--:6+
)l margen de lo anterior0 hemos de tener en cuenta !ue0 aun!ue el
aspirante con discapacidad se hubiera presentado por el sistema de cupo0 ser/
incluido por su orden de puntuacin en el sistema de acceso general0 cuando se
cumplan los siguientes re!uisitos4 a6 !ue haya superado el e#ercicio
correspondienteM b6 !ue no obtuviera pla1a dentro del cupo para personas con
discapacidadM y c6 !ue acredite una puntuacin superior a la obtenida por otros
aspirantes del sistema de acceso general Bart+ 8+, DD ,,@5J,--:6+
l apartado , del art+ 8+5 DD ,,@5J,--:0 reconoce adem/s la obligacin
de la )dministracin de establecer 4las adaptaciones ! ajustes razonables de
tiempos ! medios en el proceso selectivo !* una vez superado dicho proceso* las
adaptaciones en el puesto de trabajo a las necesidades de las personas con
discapacidad.2
Conviene destacar !ue esta obligacin de reserva se ha hecho adem/s
e2tensiva a los procesos de promocin interna y a las convocatorias de personal
temporal Barts+ < y > DD ,,@5J,--:0 por el !ue se regula el acceso al empleo
p=blico y la provisin de puestos de traba#o de las personas con discapacidad
5,,
6+
Por su parte0 la "? 5@O5,O,--5 establece criterios de preferencia en la
ad#udicacin de contratos sobre la base de la integracin de las personas con
discapacidad en las plantillas de las empresas licitadoras+
(o obstante todo lo anterior0 en el per$odo comprendido entre 5A.< y
5AAA0 las pla1as cubiertas por personas con discapacidad en la )dministracin
Keneral del stado tan slo supuso el -0@@c en el caso de personal funcionario
y el 50:,c en el caso de personal laboral+
5,8
7BI O#F%t!,"s 4 '%!)s2
5,-
B" 55O5,O,--80 nU ,A>+
5,5
B" 58O-:O,--@0 nU .A+
5,,
B" 5@O5,O,--:0 nU 8-8+
5,8
(egociacin Colectiva e insercin laboral de personas con discapacidad+ Comisin
de seguimiento del )cuerdo Interconfederal de (egociacin Colectiva0 ,-->0 p+ 8.+
333
5d+O Promover la formacin y facilitar el acceso a las pruebas selectivas
correspondientes Bdel mismo modo !ue actualmente se disponen ayudas
econmicas para preparar las pruebas selectivas a #ueces y magistrado0 fiscales0
abogados del stado0 etc6+
,d+O )daptar las pruebas de acceso al empleo p=blico a cada tipo de
discapacidad+
8d+O Desarrollar adecuadamente la din/mica de la acreditacin de la
discapacidad y la compatibilidad con el desempe%o de las tareas0 !ue debe
llevarse a cabo de oficio por el rgano convocante con car/cter previo al proceso
selectivo+
:d+O Introducir en las normas !ue regulan la )dministracin institucional
o los entes privados vinculados a sta una e2tensin del sistema de cupos !ue se
aplica para las )dministraciones P=blicas+
<d+O Poner en marcha un proyecto piloto de teletraba#o como herramienta
de integracin laboral de las personas con discapacidad+
III.- EL EMPLEO PROTEEIDO
1BI D!)0+-st!*"2 R10!'%+ Fu$6!*" )*tu)& 4 sus !s3u+*!"+%s2
De acuerdo a lo establecido en el art+ 8@+5 de la 3I7?I0 es una finalidad
primordial de la pol$tica de empleo de los traba#adores con discapacidad su
integracin en el mercado ordinario de traba#o 4o* en su defecto* su
incorporacin al sistema productivo mediante la frmula especial de trabajo
protegido2+
a6 3os Centros speciales de mpleo4
5+O Concepto4 l traba#ador con discapacidad !ue0 por ra1n de la
naturale1a o de las consecuencias de su minusval$a0 no pueda e#ercer una
actividad laboral en condiciones habituales0 deber/ ser empleado en un Centro
special de mpleo Bart+ :5 3I7?I6+ l propio legislador define los Centros
speciales de mpleo como a!uellos cuyo ob#eto principal es reali1ar un traba#o
productivo0 pero con la finalidad de asegurar un empleo a los traba#adores
minusv/lidos y de prestar los servicios de a#uste personal y social !ue re!uieran
sus empleados0 al ob#eto de integrar al mayor n=mero posible0 en el rgimen de
traba#o normal Bart+ :,+5 3I7?I y art+ DD ,,@8J5A.<0 de : de diciembre0 por el
!ue se regula los Centros speciales de mpleo
5,:
6+
5,:
B" AO5,O5A.<0 nU ,A:+
334
De acuerdo a lo e2puesto0 los Centros speciales de mpleo se
caracteri1an por una naturale1a mi2ta+
5,<
)s$ es0 la 3I7?I configura a los
Centros speciales de mpleo como empresas Bcon un fin0 por tanto0
productivo6 !ue reali1an al mismo tiempo un servicio social4 primero0 por
cuanto ofertan a los profesionales con discapacidad un traba#o remuneradoM
segundo0 por cuanto favorecen su progresiva adaptacin al entorno laboral
mediante servicios de a#uste personal o social+ Constituyen en definitiva un
puente para su futura incorporacin al mercado de traba#o ordinario
5,>
+ (o
obstante0 !u ha de entenderse por tales servicios de a#uste personal o social y
cmo han de gestionarse es algo !ue no !ueda suficientemente precisado en la
norma+
5,@
l legislador se limita a decir !ue se entender/n por tales0 los servicios
de rehabilitacin0 teraputicos0 de integracin social0 culturales y deportivos
Barts+ :,+, 3I7?I y 8 DD ,,@8J5A.<6+
,+O De!uisitos de un Centro special de mpleo4 Partiendo de !ue el
ob#etivo perseguido por el legislador a travs de los centros especiales de empleo
es la integracin de las personas con discapacidad en el mercado de traba#o
ordinario es necesario !ue stos0 conforme lo establecido en el art+ :5 3I7?I0
presenten dificultades para e#ercer la actividad ordinaria en condiciones
habituales y0 al mismo tiempo0 tengan una capacidad de traba#o !ue supere el
umbral fi#ado reglamentariamente+
)s$ es+ n desarrollo de tal precepto0 el art+ . del DD ,,@8J5A.<
establece los re!uisitos !ue han de cumplir los traba#adores+ De acuerdo a dicho
art$culo0 pueden incorporarse a los centros especiales de empleo las personas !ue
cumplan los siguientes re!uisitos4 a6 tener reconocida una minusval$a f$sica0
ps$!uica o sensorial en grado igual o superior al 88cM b6 acreditar0 como
consecuencia de la mencionada minusval$a0 una disminucin de su capacidad de
traba#o en idntico porcenta#e+ 3a disminucin de la capacidad de traba#o se
apreciar/ ponindose sta en relacin con la capacidad normal de traba#o de una
persona de similar cualificacin profesional Bart+ , DD 58>.J5A.<6M c6 obtener
una resolucin favorable de incorporacin por parte de los !uipos
?ultiprofesionales de Ialoracin0 teniendo en cuenta su capacidad de traba#o y
sus posibilidades de integracin real Bart+ . DD ,,@8J5A.<6M y d6 estar inscrito
como demandante de empleo Bart+ :+5 DD 58>.J5A.<0 de 5@ de #ulio0 por el !ue
se regula la relacin laboral especial de los minusv/lidos !ue traba#en en Centros
speciales de mpleo
5,.
6+ Conforme a lo e2puesto0 el titular de un Centro
special de mpleo !ue !uiera contratar traba#adores minusv/lidos deber/
solicitar a la "ficina de mpleo una relacin de los profesionales inscritos como
5,<
EARRIDO PEREW/ E,)+ l trabajo de los minusvlidos en centros especiales de
empleo+ Ialencia4 9irant lo blanch0 ,---0 ::+
5,>
TUSET DEL PINO/ P%$"+ n4 II+))+ 8rabajo ! proteccin social del
discapacitado+ )lbacete4 Bomar1o0 ,--80 p+ 5<5+
5,@
EARRIDO PEREW/ E,)+ l trabajo de los minusvlidos en centros especiales de
empleo+ Ialencia4 9irant lo blanch0 ,---0 p+ <5+
5,.
B" .O.O5A.<0 nU 5.A+
335
demandantes de empleo !ue estn en condiciones de aptitud para desempe%ar las
funciones correspondientes al puesto de traba#o+ ) tal efecto0 deber/ detallar la
vacante !ue se pretende cubrir0 las caracter$sticas tcnicas de sta y las
circunstancias Bpersonales yJo profesionales6 !ue deber/ reunir el traba#ador Bart+
:+, DD 58>.J5A.<6+
3a composicin de la plantilla de un Centro special de mpleo obedece
al doble propsito anteriormente descrito+ Habr/ as$ profesionales !ue asumir/n
los servicios de 4ajuste personal ! social2 Bmediante los cuales se procura
favorecer la integracin laboral de las personas con discapacidad en el sistema
ordinario de traba#o6 y profesionales !ue se encuentren adscritos al proceso
productivo+ Pues bien0 de entre estos =ltimos0 el art+ :,+, 3I7?I e2ige !ue el
@-c0 al menos0 est cubierto por traba#adores minusv/lidos+
8+O Incentivos econmicos previstos para los Centros speciales de
mpleo4 )l ob#eto de !ue los Centros speciales de mpleo puedan cumplir la
funcin social !ue tienen encomendada0 el art+ :8 de la 3I7?I admite la
posibilidad de !ue las )dministraciones P=blicas estable1can0 de forma
reglamentaria0 determinadas compensaciones econmicas !ue favore1can su
viabilidad+
O 7ubvenciones4 3a "rden 5>O5-O5AA.
5,A
establece una serie de ayudas al
ob#eto de favorecer la integracin de las personas con discapacidad en los
centros especiales de empleo
7ubvenciones por creacin de empleo4 3a subvencin se concede
por puesto de traba#o creado con car/cter estable0 y su cuant$a var$a en funcin
del volumen de plantilla !ue est integrado por traba#adores con discapacidad+
)s$0 si el n=mero de traba#adores minusv/lidos supera el A-c0 el importe de la
subvencin asciende a 5,+--- n+ 3a cuant$a ser/ de A+--- n si el n=mero de
traba#adores con discapacidad est/ comprendido entre el @- y el A-c+
7ubvenciones por mantenimiento del puesto de traba#o4
o 7ubvencin del coste salarial4 l art+ :+b6 ,+ de la "rden de 5>O
5-O5AA. prev una subvencin del <-c del salario m$nimo interprofesional por
cada puesto de traba#o ocupado por un traba#ador minusv/lido+ n caso de !ue el
contrato de traba#o fuese celebrado a tiempo parcial0 la subvencin se reducir$a
en proporcin a la #ornada de traba#o reali1ada+
o 7ubvencin por adaptacin del puesto de traba#o y por la
eliminacin de barreras ar!uitectnicas4 l art+ :+b6 8 reconoce el derecho a una
subvencin !ue sufrague el coste real de la adaptacin0 con un l$mite m/2imo de
5+.-- n+
5,A
B" ,5O55O5AA.0 nU ,@A+
336
o 7ubvencin destinada a e!uilibrar y sanear financieramente el
centro especial de empleo+
o 7ubvencin dirigida a e!uilibrar el presupuesto de a!uellos
centros especiales de empleo !ue care1can de /nimo de lucro y sean de utilidad
p=blica e imprescindibilidad+
o 7ubvenciones por contratacin de los traba#adores de las
unidades de apoyo 5,-- n BDD :>AJ,-->6+
O Bonificaciones4 3a 3ey :8J,-->0 !ue prev el Programa de empleo de
car/cter general0 regula unas bonificaciones espec$ficas mm/s beneficiosasO en el
caso de !ue la contratacin de traba#adores con discapacidad se lleve a cabo por
un Centro special de mpleo+ Conforme a lo previsto en el art+ ,+8 de la norma
citada0 la bonificacin ascender/ al 5--c de la cuota empresarial a la 7eguridad
7ocial0 incluyendo tanto las correspondientes a las contingencias comunes0 como
a las contingencias profesionales y a las cuotas de recaudacin con#unta+ sta
bonificacin se prev tanto por la contratacin de un traba#ador con discapacidad
Bcon independencia de su duracin indefinida o temporal0 incluidos los contratos
formativos60 como por la transformacin en indefinidos de los contratos
temporales de fomento de empleo y formativos suscritos con traba#adores con
discapacidad+
:+O 3a relacin laboral de car/cter especial entre el traba#ador con
discapacidad y el centro especial de empleo+
l traba#ador minusv/lido !ue preste servicios en un centro especial de
empleo estar/ vinculado con el empresario a travs de una relacin laboral de
car/cter especial regulada en el DD 58>.J5A.<0 de 5@ de #ulio+
58-
ste espec$fico
rgimen #ur$dico slo resultar/ de aplicacin cuando se den ambos re!uisitos de
forma simult/nea4 a6 !ue el traba#ador sea un empleado con discapacidadM b6 !ue
la empresa sea un centro especial de empleo+ Por tanto0 !uedan e2cluidos del
/mbito de aplicacin del mencionado precepto tanto los traba#adores no
minusv/lidos !ue presten servicios en tales centros0 como los empleados con
discapacidad !ue traba#en para otro tipo de empresas Bart+ 5+, DD 58>.J5A.<6+
Pues bien0 aun cuando se trata de una relacin laboral de car/cter
especial su#eta a un espec$fico rgimen #ur$dico0 son muy numerosas las
referencias del DD 58>.J5A.< a la legislacin com=n+ )s$0 por e#emplo0 en los
centros especiales de empleo0 los contratos de traba#o se a#ustar/n a cual!uiera
de las modalidades previstas en el statuto de los 9raba#adores Bart+ @6M ser/ de
aplicacin la normativa vigente en materia de salud y seguridad en el traba#o y
en especial la 3ey de Prevencin de Diesgos 3aborales y sus disposiciones de
desarrollo Bart+ .+86M los traba#adores tendr/n los derechos y deberes b/sicos
58-
B" .O.O5A.<0 nU 5.A+
337
previstos en el statuto Bart+ A6M en materia de #ornada0 descansos0 fiestas0
vacaciones y permisos se estar/ a lo dispuesto en la seccin <d del cap$tulo ,U del
9$tulo I 9 Bart+ 586M la movilidad funcional no tendr/ otras limitaciones !ue las
previstas en el art+ 8A 9 Bart+ 5:6M y a afectos de la modificacin de las
condiciones de traba#o 4se estar a lo dispuesto en el art. FE 82 Bart+ 5<6+
(o obstante0 conviene traer a colacin las peculiaridades de este rgimen
especial4
i6 &orma del contrato de traba#o4 Conforme a lo establecido en el DD
58>.J5A.<0 el contrato de traba#o deber/ formali1arse por escrito y en el modelo
oficial0 con independencia de cu/l sea el tipo de modalidad contractual+ n el
pla1o de los 5- d$as siguientes a su formali1acin0 deber/ presentarse en la
"ficina de empleo a efectos de registro+ 3a propia oficina se encargar/ de remitir
una de las copias del contrato al e!uipo multiprofesional correspondiente+
ii6 ?odalidades contractuales4 Pa apuntamos con anterioridad !ue0 en un
centro especial de empleo0 los contratos de traba#o pod$an a#ustarse a las
modalidades contractuales previstas en el statuto de los 9raba#adores+ De la
literalidad del precepto0 surg$a la interrogante de si cabr$a suscribir con los
traba#adores el contrato de fomento del empleoM modalidad contractual !ue0 aun
estando especialmente prevista para la contratacin de traba#adores con tal y
como ya vimos con anterioridad+ l propio 9ribunal 7upremo0 en su sentencia de
5<O->O,--<0 DU ,:A<J,--:0 despe# esta incgnita en sentido afirmativo al
entender !ue el art+ :: 3ey :,J5AA,0 por el !ue se introdu#o el contrato para el
fomento del empleo0 no hac$a sino hacer uso de la habilitacin conferida en el
art+ 5@ 9 de establecer medidas !ue favorecieran la colocacin de traba#adores
con capacidad laboral disminuida+ n definitiva0 este tipo de contrato deb$a
entenderse incluido en el art+ 5<+d60 en la redaccin vigente en el a%o 5A.< m
cuando se aprob el Deal Decreto por el !ue se regulan los Centros speciales
de mpleoO !ue permit$a la celebracin de contratos de duracin determinada en
atencin a las circunstancias previstas en el art+ 5@ 90 cuando el Kobierno
hubiera hecho uso de tal habilitacin+
iii6 l per$odo de adaptacin4 7i as$ lo estima necesario el e!uipo
multiprofesional0 puede establecerse en el propio contrato un per$odo de
adaptacin0 cuya finalidad es facilitar la progresiva aclimatacin del la persona
con discapacidad al entorno laboral y a las tareas !ue constituyen el contenido
de su puesto de traba#o+ Dicho per$odo tendr/0 seg=n informa el propio DD
58>.J5A.<0 el car/cter de per$odo de prueba y su duracin ser/ la !ue estable1ca
el convenio colectivo de aplicacin sin !ue0 en ning=n caso0 pueda e2ceder de
seis meses Bart+ 5-+, DD6+ )dvirtanse a este respecto las diferencias entre la
relacin de traba#o ordinaria y la relacin laboral especial de los traba#adores con
discapacidad !ue prestan servicios en centros especiales de empleo4
338
n primer lugar0 la finalidad perseguida por el legislador es distinta de la
del per$odo de prueba puesto !ue lo !ue se pretende es facilitar la adaptacin del
profesional al puesto de traba#o y completar0 en su caso0 su formacin+ (o
obstante0 y en la medida en !ue el propio art+ 5-+, DD 58>.J5A.< confiere a
dicho per$odo de adaptacin el car/cter de per$odo de prueba0 resultar/ de
aplicacin el art+ 5: 9 y0 en su virtud0 la resolucin de la relacin laboral podr/
producirse0 a instancia de cual!uiera de las partes0 durante su transcurso+ Por lo
e2puesto0 y siguiendo el criterio de la doctrina m/s consolidada0 deber$a
permitirse el espacio temporal suficiente para facilitar la adaptacin y la
formacin del traba#ador al puesto de traba#o0 antes de habilitar a la empresa
para desistir del contrato+
585
n segundo lugar0 el art+ 5: 9 permite0 con car/cter general0 !ue el
convenio colectivo estable1ca la duracin m/2ima del per$odo de prueba y0
=nicamente en defecto de convenio0 el legislador fi#a un l$mite temporal !ue
operar/0 por lo e2puesto0 con car/cter meramente supletorio+ Por el contrario0 el
art+ 5-+, DD 58>.J5A.< establece una duracin m/2ima Bseis meses6 !ue opera
con car/cter de derecho necesario0 por lo !ue habr/ de ser necesariamente
respetada por la regulacin convencional+ )s$0 mientras el art+ 5: 9 instaura
una relacin de supletoriedad entre la regulacin legal y la convencional Bde
forma !ue a!ulla slo resultar/ de aplicacin en defecto de pacto en convenio60
el art+ 5-+, DD 58>.J5A.< fi#a una relacin de suplementariedad4 el convenio
colectivo slo se aplicar/ en la medida en !ue respete el l$mite fi#ado por el
legisladorM por tanto0 en la medida en !ue fi#e una duracin inferior a seis meses+
n caso contrario0 la duracin convencional se tendr$a por no puesta y ser$a
aplicable la duracin m/2ima legal+ Por otra parte0 y a falta de previsin en
convenio0 el art+ 5: 9 regula un pla1o m/2imo de duracin del per$odo de
prueba !ue var$a en funcin de la categor$a profesional del traba#ador+ Por el
contrario0 el art+ 5-+, DD 58>.J5A.< fi#a un pla1o m/2imo de duracin con
car/cter general0 !ue no toma en consideracin el concreto puesto de traba#o
desempe%ado por el empleado+
&inalmente0 para !ue pueda pactarse en el contrato de traba#o este
per$odo de adaptacin0 es necesaria la intervencin del e!uipo multiprofesional+
7lo si0 valorando las concretas caracter$sticas del profesional !ue va a ser
contratado y del traba#o a desempe%ar0 el e!uipo multiprofesional concluye la
necesidad de dicho per$odo de adaptacin0 podr/ pactarse !ue el traba#ador pase
por el mismo+ De hecho0 y en palabras del propio 9ribunal 7upremo0 ser/ dicho
e!uipo el !ue0 conforme a las circunstancias del caso concreto0 especifi!ue la
duracin !ue dicho per$odo podr/ tener en cada caso B797 ,:O5,O,--50 DU
5A-5J,--56+ Prevalece0 por tanto0 el criterio del e!uipo multiprofesional sobre la
voluntad de las partes+
58,
7i la intervencin del e!uipo no se ha producido0 la
m/s dilatada duracin !ue ese art$culo 5-+, DD 58>.J5A.< permite0 en defecto
585
ESTEBAN LEEARRETA/ R!*)$"+ Contrato de trabajo ! discapacidad+ ?adrid4
?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales0 5AAA0 p+ 88@+
339
de pacto en convenio0 no puede tener ning=n valor ni operatividadM de manera
!ue0 en tal caso0 habr$a !ue atenerse e2clusivamente a la duracin prevista en el
art+ 5: 9 B797 ,:O5,O,--50 DU 5A-5J,--56+ n definitiva0 la regulacin especial
permite una ampliacin del /mbito temporal de prueba0 pero subordina su
aplicacin a la intervencin de un rgano especiali1ado !ue es el !ue ha de
apreciar su conveniencia B797 ,:O-5O,--,0 DU 5.5<J,--56+
iv6 l contrato a ba#o rendimiento4 Con respecto a la retribucin del
traba#ador0 merece destacar el contrato a ba#o rendimiento regulado en el art+
5,+c6 DD 58>.J5A.< y !ue0 no obstante su denominacin0 no constituye una
modalidad contractual espec$fica0 sino un pacto salarial dentro del propio
contrato de traba#o+
588
Conforme re1a el precepto0 podr/ celebrarse este acuerdo
cuando0 con motivo de las circunstancias personales del traba#ador0 su
rendimiento laboral sea inferior al normal en un ,<cM circunstancia !ue ha de
ser constatada por el e!uipo multiprofesional correspondiente+ )hora bien0 el
precepto establece un l$mite a la reduccin del salario por cuanto ste no podr/
e2ceder de un ,<c del mismo+
7on varios los problemas !ue0 en mi opinin0 plantea el precepto+ )s$0
aun cuando se prev la cautela de e2igir la constatacin0 por parte del e!uipo
multiprofesional0 de la veracidad de un rendimiento por deba#o del normal en un
,<c0 la efectiva reduccin del salario y su cuant$a se condicionan al acuerdo de
las partes+ (o parece factible !ue0 en la pr/ctica0 el traba#ador tenga margen de
negociacin posible0 por lo !ue ser$a conveniente la intervencin de un tercero
imparcial Bel mismo e!uipo multiprofesional0 por e#emplo6 para determinar el
concreto porcenta#e de reduccin aplicable+ 3a segunda dificultad estriba en
determinar !u ha de entenderse por un rendimiento inferior al normalM
m/2ime si tenemos en cuenta !ue0 en un centro especial de empleo0 puede haber
traba#adores con diferentes grados de discapacidad+ 3a doctrina considera !ue
hay !ue comparar el rendimiento del traba#ador con 4el rendimiento que desde
un primer momento hubiera resultado e.igido* ! cumplido por el trabajador* en
atencin al puesto de trabajo ! categor1a que este desempe"ara* ! en atencin
al cual se hubiera prefijado tambin inicialmente el salario a percibir2
EMF
+
v6 Con respecto al tiempo de traba#o0 el art+ 58 a6 DD 58>.J5A.< proh$be
!ue los traba#adores con discapacidad realicen horas e2traordinarias0 salvo las
!ue fueran necesarias para prevenir o reparar siniestros y otros da%os
e2traordinarios+ Por otro lado0 el apartado b6 de este art$culo a%ade0 a los
permisos retribuidos previstos en el art+ 8@+8 90 dos nuevos supuestos !ue
habilitan al traba#ador a faltar a su puesto de traba#o0 sin perder por ello el
derecho a remuneracin4 a6 asistir a tratamientos de rehabilitacin mdicoO
58,
ESTEBAN LEEARRETA/ R!*)$"+ Contrato de trabajo ! discapacidad+ ?adrid4
?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales0 5AAA0 88.+
588
EARRIDO PEREW/ E,)+ l trabajo de minusvlidos en centros especiales de
empleo+ Ialencia4 9irant lo blanch0 ,---0 p+ 55<+
58:
jdem+
340
funcionales4 b6 participar en acciones de orientacin0 formacin y readaptacin
profesional+ (o obstante lo anterior0 el propio precepto establece un l$mite+ )s$0
el traba#ador no podr/ ausentarse por tal motivo m/s de die1 d$as por semestre+
vi6 3a movilidad funcional y geogr/fica0 as$ como las modificaciones
sustanciales de las condiciones de traba#o se regir/n por las reglas generales
previstas en el statuto de los 9raba#adores+ (o obstante0 en tales casos0 ser/
necesario el informe previo del e!uipo multiprofesional+
vii6 Con respecto a la e2tincin0 la regla general es la remisin al rgimen
com=n u ordinario0 en la medida en !ue0 conforme a lo previsto en el art+ 5> DD
58>.J5A.<0 4le ser de aplicacin lo establecido en la seccin cuarta del
capitulo III del titulo I del statuto de los 8rabajadores2+ )hora bien0 el
precepto prev una regulacin especial en el caso de la e2tincin del contrato
por circunstancias ob#etivas+ )s$0 por e#emplo0 la ineptitud del traba#ador ha de
ser constatada por el e!uipo multiprofesional0 lo !ue constituye un claro medio
de control e. ante de la ausencia de arbitrariedad empresarial0 !ue se separa del
rgimen com=n en el !ue el control se caracteri1a por ser reali1ado con
posterioridad por parte del #ue1 de lo social+
Con respecto a la e2tincin del contrato por falta de adaptacin del
traba#ador a las modificaciones tcnicas operadas en su puesto de traba#o0 el
rgimen especial aumenta un mes el tiempo de espera !ue ha de transcurrir entre
el momento de introduccin de los cambios y la fecha de la posible e2tincin+
7er/n0 por tanto0 tres meses y no dos0 tal y como prev el rgimen com=n o
general establecido en el art+ <,+b6 9+ Por otro lado0 tambin es necesario !ue el
e!uipo multiprofesional constate la veracidad de la falta de adaptacin del
empleado con discapacidad+ Compartimos la opinin de !uienes advierten de la
conveniencia de haber ampliado tambin el pla1o de duracin previsto para el
curso de reconvencin o perfeccionamiento profesional+
58<
Interesar$a0 incluso0
!ue con respecto a la necesidad de dicho curso y su duracin se pronunciara el
e!uipo multiprofesional+
De la misma forma0 tambin habr/ de intervenir el e!uipo
multiprofesional si la relacin laboral se e2tinguiera por amorti1acin del puesto
de traba#o0 debida a causas econmicas0 tcnicas0 organi1ativas o de produccin+
7in embargo0 dada la literalidad del precepto0 en caso de despido colectivo no se
e2igir$a dicho informe+ 9al regulacin slo se e2plica0 en opinin de la doctrina0
por la ya preceptiva intervencin de la Inspeccin de 9raba#o en tales supuestos0
seg=n lo previsto en el art+ A DD :8J5AA>0 de 5A de enero+
58>

58<
EETE CASTILLO/ P%$"+ 2tincin del contrato de traba#o de discapacitados4
algunas particularidades+ n4 ))+II+ )elaciones laborales de las personas con discapacidad+
?adrid4 Biblioteca (ueva0 ,--<0 p+ 5.<+
58>
jdem0 p+ 5.8+
341
&inalmente0 con respecto a la e2tincin del contrato por faltas de
asistencia aun #ustificadas0 el DD 58>.J5A.< incrementa el porcenta#e de
absentismo individual !ue habilita a la empresa para el despido del empleado del
,- al ,<c en dos meses continuos0 y del ,< al 8-c en cuatro meses
discontinuos+ Carece de toda lgica !ue no se incremente0 a su ve10 el porcenta#e
de absentismo colectivo0 !ue se mantiene en el <c+
De acuerdo a lo e2puesto0 se aprecia cmo Oen el empleo protegidoO la
e2tincin del contrato por circunstancias ob#etivas se encuentra intensamente
intervenida por el e!uipo multiprofesional+ l problema es !ue la norma no se
pronuncia sobre la vinculabilidad de dicha intervencin+
C')DD" D7'?(
R%&)*!-+ &)#"$)& %s(%*!)& % &"s t$)#)F)"$%s *"+ !s*)()*!) 9u% ($%st%+
s%$,!*!"s %+ C%+t$"s Es(%*!)&%s % E'(&%" KRD 1D;><1=>5I
1.- T$)#)F)"$
Demandante de empleo con una minusval$a p 88c y
con a disminucin de su capacidad de traba#o+
7.- @"$') %& *"+t$)t"
l contrato deber/ formali1arse por escrito y en el
modelo !ue se estable1ca+
D.- P%$6"" % ($u%#)
Duracin del per$odo de prueba4 l !ue estable1ca el
convenio colectivo con el l$mite0 en todo caso0 de >
meses Bart+ 5-+,6+
A.- C"+t$)t" ()$) &) 3"$')*!-+
)I Du$)*!-+ '.G!')
3a duracin m/2ima del contrato puede ampliarse
hasta los : a%os si el e!uipo multiprofesional
considera !ue el traba#ador no ha alcan1ado el nivel
m$nimo de conocimientos necesarios para desempe%ar
el puesto de traba#o Bart+ @+5+a6+
#I T!%'(" %!*)" ) &)
3"$')*!-+ t%-$!*)
l tiempo dedicado a la formacin terica puede
alcan1ar hasta un l$mite m/2imo de ,J8+
3a empresa !ueda e2enta de la obligacin de dar
formacin terica al traba#ador cuando ste tiene una
discapacidad ps$!uica !ue le impida reali1arla Bart+
@+5+c6+
5.- R%t$!#u*!-+
)I C"'(&%'%+t"s s)&)$!)&%s
3os complementos salariales basados en el
rendimiento no podr/n suponer un riesgo para la salud
de los traba#adores
#I P)0)s %Gt$)s
l traba#ador tiene derecho a dos gratificaciones
e2traordinarias al a%o0 cuya cuant$a ser/0 como
m$nimo0 de 8- d$as de salario Bart+ 5,+b6+
*I D!s'!+u*!-+ % &)
$%t$!#u*!-+
7e admite el contrato a ba#o rendimiento+ n tal caso0
el traba#ador podr/ sufrir una disminucin en sus
retribuciones en un ,<c Bart+ 5,+c6+
;.- J"$+))2
342
)I H"$)s %Gt$)"$!+)$!)s2
7e proh$be la reali1acin de horas e2traordinarias
salvo para reparar da%os e2traordinarios y urgentes
Bart+ 58+a6
#I P%$'!s"s2
l traba#ador tiene derecho a permisos retribuidos para
asistir a tratamientos de rehabilitacin mdicoO
funcionales y para participar en acciones de
orientacin0 formacin y readaptacin profesional0 con
un l$mite de 5- d$as por semestre Bart+ 58+b6
?.- P"%$ % !$%**!-+ %&
%'($%s)$!"
3a movilidad funcional0 geogr/fica del traba#ador0 as$
como las modificaciones sustantivas de las
condiciones de traba#o e2igen el informe el e!uipo
multiprofesional Barts+ 5: y 5<6+
>.- EGt!+*!-+ %& *"+t$)t"
l contrato se podr/ e2tinguir4
a6 Por falta de adaptacin a las modificaciones
tcnicas operadas en el puesto de traba#o0 siempre y
cuando hayan transcurrido 9D7 meses desde la
introduccin de la medida Bart+ 5>+,+b6+
b6 Por faltas de asistencia al traba#o0 aun #ustificadas0
!ue alcancen el ,<c de la #ornada en dos meses
consecutivos o el 8-c en cuatro meses discontinuos+
Bart+ 5>+,+d6
c6 Por amorti1acin de puestos de traba#o por causas
econmicas0 tcnicas organi1ativas o de produccin+
s necesario0 en tales casos0 el informe del e!uipo
multiprofesional+
?DID)74
5d+O Introducir mecanismos !ue favore1can el paso efectivo del traba#ador
del centro especial de empleo al mercado de traba#o ordinario+
,d+O ?oderni1ar la relacin laboral0 de car/cter especial !ue vincula al
traba#ador con discapacidad y al Centro special de mpleo0 e2cesivamente
paternalista en algunos casos Bprohibicin horas e2traordinarias0 etc+6
b6 3os enclaves laborales4
343
344
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371
372
373
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375
376
5+O Concepto4 )l ob#eto de favorecer el tr/nsito desde los Centros
speciales de empleo a las empresas del mercado de traba#o ordinario0 se
crearon los enclaves laborales+ l DD ,A-J,--:0 de ,- de febrero0 por el !ue se
regula los enclaves laborales como medida de fomento del empleo de las
personas con discapacidad
58@
0 prev la posibilidad de !ue las empresas del
mercado ordinario de traba#o Bempresas colaboradoras6 celebren un contrato con
un centro especial de empleo para la reali1acin de obras y servicios
correspondientes a su actividad+ Con ocasin del mismo0 los traba#adores del
centro especial de empleo se despla1ar/n0 con car/cter temporal0 al centro de
traba#o de a!ulla+ De acuerdo a lo e2puesto0 se entiende por enclave el con#unto
de traba#adores con discapacidad !ue0 procedentes de un centro especial de
empleo0 son despla1ados a una empresa ordinaria+
58.
3a finalidad del enclave no es otra !ue favorecer el tr/nsito de los
traba#adores con discapacidad al mercado ordinario de traba#o+ S\u es lo !ue
diferencia por tanto el enclave laboral de la celebracin de cual!uier otro
contrato de prestacin de servicios con un centro especial de empleoT 3as
diferencias son dos4 n primer lugar0 en el enclave laboral se e2ternali1a la
prestacin de un servicio !ue guarda relacin directa con la actividad normal de
la empresa+ n segundo lugar0 la actividad ha de ser e#ecutada en su mismo
centro de traba#o+ &orma as$ parte de la propia definicin de la figura el !ue los
traba#adores de la contrata presten servicios en los locales de la empresa
principal Bun grupo que se desplaza0 re1a el art+ 5+, DD ,A-J,--:6+
9al y como hemos visto0 mediante el establecimiento de un enclave0 la
empresa contratista Bel centro especial de empleo6 asume la gestin de un
servicio correspondiente a la actividad normal de la empresa principal
Bdenominada0 en tal caso0 empresa colaboradora6+ Pero0 S!u ha de entenderse
por actividad normalT \ui1/ el siguiente dato nos sirva de orientacin+ l propio
legislador configura el enclave laboral como una contrata de obras y servicios
58@
B" ,5O-,O,--:0 nU :<+
58.
ESTEBAN LEEARRETA/ R!*)$"R @USTZ MIOUELA/ J"s%( M)$6)+ 3os
enclaves laborales de centros especiales de empleo en empresas ordinarias Buna apro2imacin
cr$tica tras un per$odo de e2perimentacin+ )evista de 8rabajo ! &eguridad &ocial0 ,--@0 nU :0 p+
5>8+
377
correspondiente a la propia actividad0 en la medida en !ue declara aplicable el
art+ :, 90 los arts+ 5-: y 5,@ 3K77 y el art+ ,: 3PD3+ SHabr$a !ue entender0
por tanto0 !ue actividad normal es lo mismo !ue propia actividadT 'na respuesta
afirmativa0 es cierto0 no har$a sino trasladar el problema+ Pues tanto uno
Bactividad normal60 como otro Bpropia actividad60 son conceptos legales
indeterminados+ (o obstante0 s$ !ue podr$a arro#ar algo de lu1 al respecto0 por
cuanto resultar$a de aplicacin la tesis construida por el 9ribunal 7upremo
definiendo la propia actividad como a!uella !ue resulte inherente al fin
empresarial+ )s$ lo ha entendido0 de hecho0 la doctrina acadmica !ue entiende
!ue el concepto #ur$dico actividad normal no aporta nada significativo a este
respecto+
58A
Por tanto0 slo en el caso de !ue se cumplan los dos re!uisitos e2puestos
Bpropia actividad y despla1amiento de traba#adores60 estaremos ante un enclave
laboral y slo cuando ste se constituya siguiendo los dict/menes del DD
,A-J,--: y0 a su ve10 acreditara las e2igencias Oya anali1adasO de los arts+ 5 a 8
DD 8>:J,--< tendr$a el valor de medida alternativa al cumplimiento de la cuota
de reserva+
5:-
,+O De!uisitos de constitucin de un enclave laboral4 Conforme al art+ 8
DD ,A-J,--:0 para constituir el enclave es necesario !ue el Centro special de
mpleo cumpla determinados re!uisitos+ n primer lugar0 deber/ llevar > meses
inscrito como tal en el registro correspondiente y debe haber desarrollado su
actividad de forma continuada en los > meses anteriores a la celebracin del
contrato Bapartado 5U6+ n segundo lugar0 el Centro special de mpleo ha de
mantener una actividad propia como tal0 no pudiendo tener como actividad
e2clusiva la derivada del enclave Bapartado ,U6+ P0 finalmente0 es necesario !ue
la actividad desempe%ada por el centro especial de empleo no se encuentre
relacionada en el ane2o I del DD 8AJ5AA@0 de 5@ de enero0 por el !ue se aprueba
el Deglamento de los 7ervicios de Prevencin Bart+ A+, DD ,A-J,--:6+
58A
LLANO SANCHEW/ M-+!*)+ l enclave laboral+ Puntos cr$ticos de una nueva
herramienta de responsabilidad social corporativa+ n4 ))+II+ )elaciones laborales de las
personas con discapacidad. 0adrid3 -iblioteca ,ueva0 ,--<0 5:@+ ESTEBAN LEEARRETA/
R!*)$"R @USTZ MIOUELA/ J"s%( M)$6)+ 3os enclaves laborales de centros especiales de
empleo en empresas ordinarias Buna apro2imacin critica tras un periodo de e2perimentacin+
)evista de 8rabajo ! &eguridad &ocial0 ,--@0 nU :0 p+ 5>:+
140
En este mismo sentido4 LLANO SNCHEZ, Mnica! El encla#e
laboral! Actualidad Laboral$ 2004$ n> 22! En contra4 ESTEBAN LEGARRETA,
Ricardo; FST! M"#ELA, $o%&' Mar(a! ,os encla#es laborales de
centros especiales de empleo en empresas ordinarias &una apro6imacin
cr0tica tras un periodo de e6perimentacin%! Revista de Trabajo y Seguridad
Social$ 2007$ n> 4$ pp! 167 . 168$ 'ue entienden 'ue el ?obierno pretendi
establecer cautelas . cortapisas cuando el ser#icio )estionado por el centro
especial de empleo se correspondiente con la propia acti#idad de la empresa
principal!
378
Por su parte0 el e!uipo de traba#adores despla1ados ha de reunir a su ve1
determinados re!uisitos0 recogidos en el art+ > del precepto4
n primer lugar0 con respecto al n=mero de traba#adores destinados al
enclave4 l enclave deber/ estar formado por un determinado n=mero de
traba#adores con discapacidad+ )s$0 no podr/ ser inferior a <0 cuando la empresa
colaboradora tenga una plantilla de m/s de <- traba#adores0 ni a 8 en caso de !ue
la plantilla fuese inferior+ ) este respecto0 conviene tener en cuenta !ue no se
incluir/ en el cmputo0 a los encargados Bresponsables del e!uipo destinado a la
empresa colaboradora60 salvo !ue stos fueran tambin traba#adores con
discapacidad+
n segundo lugar0 con respecto al grado de discapacidad0 todos los
traba#adores del enclave han de tener una discapacidad igual o superior al 88c y0
al menos0 un >-c de ellos debe presentar especiales dificultades de acceso al
mercado de traba#o+ ) tales efectos0 se consideran traba#adores discapacitados
con especiales dificultades de acceso al mercado de traba#o4 a6 3as personas con
par/lisis cerebral0 enfermedad mental o discapacidad intelectual igual o superior
al 88cM b6 Personas con discapacidad f$sica o sensorial igual o superior al ><cM
y c6 ?u#eres con un grado de minusval$a igual o superior al 88cM si bien0 dicho
grupo no podr/ superar el <-c del total de traba#adores con discapacidad
afectados de especiales dificultades integrados en el enclave+
&inalmente0 con respecto a la antigbedad de los traba#adores despla1ados0
el @<c de los traba#adores del enclave deber/ tener una antigbedad m$nima de
tres meses en el centro especial de empleo+ Dicha e2igencia constituye una
limitacin indirecta al tipo de modalidad contractual !ue puede vincular el
traba#ador con la empresa+ )s$ es+ Como ya sabemos0 conforme a lo previsto en
el art+ @ DD 58>.J5A.<0 los contratos !ue concierten los centros especiales de
empleo podr/n a#ustarse a cual!uiera de las modalidades del contrato de traba#o
previstas en el statuto de los 9raba#adores+ Pues bien0 el 9ribunal 7upremo
viene sosteniendo la legitimidad del contrato por obra o servicio determinado
para estos supuestos de descentrali1acin productiva0 condicionando la duracin
de la relacin laboral al tiempo de vigencia de la contrata de servicios+ 7e trata
una cuestin !ue no hab$a tenido una respuesta un/nime en la doctrina
#urisprudencial pero !ue0 desde la 797 5<O-5O5AA@0 ha sido unificada en el
sentido anteriormente e2puesto+ )=n cuando tal modalidad contractual tiene por
ob#eto la reali1acin de una obra o un servicio determinados con autonom$a y
sustantividad propia dentro de la actividad de la empresa Barts+ 5< 9 y ,+5 DD
,@,-J5AA.60 el 9ribunal 7upremo considera !ue la empresa de servicios tiene
una necesidad de traba#o temporalmente limitada mdependiente de la vigencia de
la contrataO0 lo !ue #ustifica la utili1acin de un contrato temporal+ s decir0 para
el 9ribunal 7upremo lo determinante es el car/cter temporal de la actividad para
la empresa de servicios y la incertidumbre !ue supone para sta el hecho de !ue
la duracin de la contrata dependa0 en gran medida0 de la decisin de un tercero+
379
(o obstante lo anterior0 si el art+ >+: DD ,A-J,--: e2ige !ue el @<c de los
traba#adores del enclave tengan una antigbedad minima de tres meses0 es decir0
si han de estar ya prestando servicios para el centro especial de empleo con
car/cter previo a la suscripcin del contrato de arrendamiento de servicios entre
la empresa principal y la contratista0 dif$cilmente tales traba#adores podr/n estar
vinculados al centro especial de empleo a travs de un contrato por obra o
servicio determinado adscrito a dicha contrata+ Por otro lado0 tal re!uisito deriva
de la necesidad de !ue el centro especial de empleo haya formado y preparado
previamente a la mayor parte de los empleados destinados en el enclave+
5:5
8+O &ormalidades del contrato4 l contrato entre la empresa colaboradora
y el centro especial de empleo ha de formali1arse necesariamente por escrito+ n
el pla1o de un mes0 a!ulla deber/ remitir el contrato suscrito0 as$ como sus
prorrogas0 al 7ervicio Publico de mpleo+ l su#eto responsable es la empresa
principal+ (o obstante0 el precepto atribuye una responsabilidad subsidiaria al
centro especial de empleo+ l problema es !ue para ambas empresas cuentan con
el mismo pla1o de tiempo4 un mes desde la firma del contrato+ Compartimos la
opinin de !uienes entienden !ue0 siendo subsidiaria la obligacin del centro
especial de empleo0 el pla1o deber$a contarse no desde la firma del contrato0 sino
desde el trmino del pla1o con el !ue contaba la empresa principal para dar
cumplimiento a este re!uisito formal+
5:,
Por =ltimo0 a este respecto0 se considerar/ rgano competente0 el del
lugar en !ue se encuentre el centro de traba#o donde se vaya a ubicar el enclave
laboral0 con independencia de la Comunidad )utnoma donde est registrado el
Centro special de mpleo+
l art+ < del precepto se%ala el contenido m$nimo del acuerdo entre el
centro especial de empleo y la empresa principal+ Conforme a dicho art$culo0 el
contrato deber/ contener al menos4 a6 Identificacin de las partes Bdenominacin
social0 domicilio0 n=mero de identificacin fiscal y cdigo de cuenta de
coti1acin6M b6 "bra o servicio ob#eto del contratoM c6 Centro de traba#o donde se
va a reali1ar la obra o prestar el servicioM d6 Duracin prevista del enclaveM e6
(=mero de traba#adores con discapacidad !ue se ocupar/n en el enclaveM y f6
Precio convenido+
:+O Duracin del enclave4 l enclave laboral tendr/ una duracin m$nima
de tres meses y m/2ima de tres a%os+ 9ranscurrida la duracin m/2ima0 slo
5:5
ESTEBAN LEEARRETA/ R!*)$"R @USTZ MIOUELA/ J"s%( M)$6)+ 3os
enclaves laborales de centros especiales de empleo en empresas ordinarias Buna apro2imacin
cr$tica tras un per$odo de e2perimentacin+ )evista de 8rabajo ! &eguridad &ocial0 ,--@0 nU :0 p+
5@>+ EARRIDO PEREW/ E,). 3os enclaves laborales4 Suna nueva modalidad de
subcontratacin de obras y servicios para traba#adores discapacitados+ Comentario al DD
,A-J,--:0 de ,- de febrero+ Iuslabor+
5:,
ESTEBAN LEEARRETA/ R!*)$"R @USTZ MIOUELA/ J"s%( M)$6)+ 3os
enclaves laborales de centros especiales de empleo en empresas ordinarias Buna apro2imacin
cr$tica tras un per$odo de e2perimentacin6+ )evista de 8rabajo ! &eguridad &ocial0 ,--@0 nU :0 p+
5@:+
380
podr/ prorrogarse por per$odos iguales de tiempo si la empresa colaboradora u
otra empresa del mercado ordinario hubiera contratado indefinidamente a un
determinado n=mero de traba#adores del enclaveM concretamente4 a6 a dos
traba#adores0 si el enclave daba ocupacin a m/s de ,-M y b6 a un traba#ador si el
volumen de plantilla no alcan1ara este umbral+ sta regulacin constituye una
v$a indirecta de e2igir al enclave un resultado0 al ob#eto de favorecer el tr/nsito
entre el empleo protegido y el mercado de traba#o ordinario+
3legada la duracin m/2ima total de seis a%os0 no podr/ prorrogarse el
enclave ni iniciarse uno nuevo para la misma actividad Bart+ <+, DD ,A-J,--:6+
<+O Precio del servicio4 n lo !ue respecta al precio convenido por las
partes0 hemos de tener en cuenta lo !ue fue apuntado con anterioridad0 al
abordar esta concreta figura como v$a alternativa al cumplimiento de la cuota de
reserva+ Como vimos0 el precio del enclave mpara !ue su constitucin e2ima a la
empresa del cumplimiento de la cuota de reservaO ha de ser0 como m$nimo0 tres
veces el IPD? anual por cada traba#ador con discapacidad de#ado de contratar
por deba#o de la cuota del ,c+
>+O 9r/nsito del traba#ador al mercado de traba#o ordinario4 l enclave
laboral0 en definitiva0 pretende facilitar el tr/nsito del traba#ador con
discapacidad de un entorno laboral protegido al mercado de traba#o ordinario+
Para ello0 el precepto establece una serie de mecanismos4
n primer lugar0 seg=n lo previsto en el art+ .+: DD ,A-J,--:0 una ve1
constituido el enclave0 el Centro special de mpleo slo podr/ sustituir a los
traba#adores destinados al mismo cuando e2ista causa #ustificada+ 7e facilita con
ello el !ue la empresa colaboradora tenga un me#or conocimiento de las
capacidades y aptitudes reales del traba#ador con discapacidad0 como paso
previo a su eventual incorporacin a la plantilla de la empresa+
n segundo lugar0 la empresa colaboradora podr/ contratar traba#adores
del enclave en cual!uier momento Bart+ 55+5 DD ,A-J,--:60 siendo nula la
cl/usula del contrato !ue proh$ba la contratacin del traba#ador con discapacidad
!ue est prestando servicios para el centro especial de empleo Bart+ <+: DD
,A-J,--:6+ De incorporarse a la plantilla de la empresa colaboradora0 no podr/
concertarse per$odo de prueba Bsalvo !ue el traba#ador vaya a reali1ar funciones
completamente distintas a las !ue desempe%aba en el enclave6 y0 conforme a lo
previsto en el art+ 55+8 DD ,A-J,--:0 pasar$a a la situacin de e2cedencia
voluntaria en su anterior empresa Bsalvo !ue hubieran sido contratados para
traba#ar en el enclave ba#o la modalidad de obra o servicio determinado6+ l
problema es !ue el art+ :>+< 90 al regular la e2cedencia voluntaria0 =nicamente
reconoce al traba#ador una mera e2pectativa al reingreso en las vacantes de igual
o similar categor$a a la suya !ue se produ1can en la empresa+
381
&inalmente0 si la empresa colaboradora contratara a un traba#ador del
enclave se podr/ beneficiar de determinados incentivos econmicos !ue var$an
en funcin del grado de discapacidad del traba#ador4
O 7i el empleado !ue transita del enclave a la empresa colaboradora no
estuviese encuadrado en el colectivo de traba#adores con especiales dificultades
de acceso al mercado de traba#o0 a!ulla tendr$a derecho a los incentivos
econmicos previstos con car/cter general+
O 7i la empresa colaboradora contratara a un traba#ador con especiales
dificultades de acceso al mercado de traba#o0 tendr$a derecho4 a6 a una
subvencin de @+.5: n por contrato celebrado a #ornada completa+ 7i la #ornada
de traba#o fuera inferior0 la empresa percibir$a la parte proporcionalM b6 a una
bonificacin del 5--c de la cuota empresarial por todas las contingencias
Bcomunes0 profesionales y de recaudacin con#unta4 desempleo0 &"K)7) y
formacin profesional6 y durante toda la vigencia del contratoM y c6 a una
subvencin por adaptacin del puesto de traba#o+ Para ello ser/ necesario4
\ue el traba#ador0 como dec$amos0 tenga especiales dificultades
de acceso al mercado de traba#o+ ) tales efectos0 la regulacin se ci%e a los
siguientes colectivos de traba#adores con discapacidad4 personas con
discapacidad intelectual superior o igual al 88c y las personas con discapacidad
f$sica o sensorial superior o igual al ><c B!uedando fuera0 por tanto0 el colectivo
de mu#eres con un grado de minusval$a igual o superior al 88c6+
\ue la contratacin del traba#ador se realice transcurrido0 al
menos0 un pla1o de tres meses desde el inicio del enclave o desde la
incorporacin del traba#ador al centro especial de empleo0 si sta fuera posterior
al inicio del enclave+ ) travs de dicho re!uisito0 se est/ evitando el fraude de la
contratacin de traba#adores con discapacidad v$a Centro special de mpleo
para beneficiarse de las especiales bonificaciones previstas a este respecto+
\ue la contratacin se realice sin solucin de continuidad+
\ue se presente ante la oficina de empleo el contrato de traba#o
en modelo oficial y por e#emplar cuadruplicado0 acompa%ado de la solicitud de
alta en la 7eguridad 7ocial y el certificado !ue acredite el grado de minusval$a+
l 7ervicio P=blico de mpleo comunicar/ a la mpresa Colaboradora la
concesin de las ayudas en el pla1o de un mes+ 9ranscurrido dicho pla1o sin
respuesta e2presa0 el silencio ha de entenderse negativo+
'n problema !ue se plantea al respecto es el tipo de relacin !ue
vincular$a al traba#ador con discapacidad con respecto a la empresa ordinaria+
Como ya hemos visto0 los traba#adores discapacitados se encuentran vinculados
al centro especial de empleo mediante una relacin laboral de car/cter especial+
382
n el caso de !ue la empresa colaboradora decidiera contratar directamente al
traba#ador0 Smantendr$a este las especiales condiciones laborales previstas en el
DD 58>.J5A.<T ntiendo !ue no0 por cuanto dicho rgimen resulta =nicamente
de aplicacin cuando la empresa es un Centro special de mpleo0 !ue no es el
caso+
l principal riesgo de un enclave laboral mteniendo en cuenta !ue el
servicio !ue gestiona se corresponde con el de la propia actividad de la empresa
principal y !ue e2ige el despla1amiento de los traba#adores a su centro de
traba#oO es !ue se cruce la dbil frontera !ue separa la contratacin l$cita de la
cesin ilegal0 de forma !ue el servicio prestado por el centro especial de empleo
se limite al mero suministro de mano de obra+ De hecho0 parte de la doctrina
#udicial ha entendido !ue esta figura constituye una cesin de traba#adores
consentida+
5:8
(o cabe duda de !ue sorprenden determinadas disposiciones del DD
,A-J,--:0 como la prevista en el art+ 55+,0 conforme a la cual si la empresa
colaboradora contratara a uno de los traba#adores del enclave no podr/ concertar
per$odo de prueba+
7in embargo0 corresponde al Centro special de mpleo la organi1acin
y direccin del traba#o en el enclave Bart+ 5+8 DD ,A-J,--:6 debiendo contar0 a
tal efecto0 con encargados responsables del e!uipo de produccin Bart+ .+,6M de la
misma manera le compete la seleccin de los traba#adores adscritos al enclave
Bart+ >+56 y la facultad disciplinaria Bart+ .+86+ Por otro lado0 el art+ 8+, DD
,A-J,--: e2ige !ue el centro especial de empleo mantenga una actividad propia
como tal0 no pudiendo tener como actividad e2clusiva la derivada de uno o m/s
enclaves+ ) travs de dicho re!uisito0 se intentan garanti1ar dos cosas4 primero0
la realidad de un e!uipo de a#uste personal y socialM y segundo0 evitar !ue la
empresa contratista act=e como una empresa temporal encubierta+
?DID)74
5d+O liminar del art+ 5+, DD ,A-J,--: la e2presin Oactividad normal de
la empresaO y cambiarla por la nocin Opropia actividadO0 al ob#eto de utili1ar la
misma terminolog$a !ue los arts+ :, 9 y 5,@ 3K77+
,d+O n la misma l$nea0 cambiar la e2presin Oempresa colaboradoraO por
Oempresa principalO* al ob#eto de utili1ar la terminolog$a acu%ada por los
preceptos anteriormente citados y por eliminar la idea de asistenciali1acin del
empleo+
143
)"LLAR CA*A+A ,os encla#es laborales! En4 !@@! Empleo y
mercado de trabajo: nuevas demandas, nuevas polticas, nuevos derechos!
2e#illa4 Conse3o ndalu1 de ;elaciones ,aborales$ 2005$ p! 444!
383
8d+O liminar el n=mero m$nimo de traba#adores en el enclave0 previsto en
el art+ <+8 DD ,A-J,--:+
:d+O Con respecto al derecho de retorno al Centro special de mpleo
reconocido en el art+ 55+8 DD ,A-J,--:0 convendr$a prever una regulacin
espec$fica y no limitarse a una remisin en blanco a la regulacin legal o
convencional de la e2cedencia voluntaria+
IV. EL EMPLEO CON APOYO2
7eg=n lo previsto en el art+ 8@ 3I7?I0 es finalidad primordial de la
pol$tica de empleo la integracin de los traba#adores con discapacidad en el
sistema ordinario de traba#o+ Partiendo de la diversidad del colectivo ob#eto de
estudio0 el DD .@-J,--@0 de , de #ulio0 por el !ue se regula el programa de
empleo con apoyo0 prev la adopcin de medidas espec$ficas para favorecer la
integracin0 en el mercado de traba#o ordinario0 de las personas con discapacidad
con mayores dificultades de acceso al mercado laboral+ l empleo con apoyo es
definido por el propio legislador como el con#unto de acciones de orientacin y
acompa%amiento personali1ado !ue preparadores laborales especiali1ados
prestan a personas con discapacidad con especiales dificultades de integracin0
en el mercado ordinario de traba#o0 al ob#eto de facilitar su adaptacin laboral y
social Bart+ ,+5 DD .@-J,--@6+
S\uines intervienen en los programas de empleo con apoyoT l
promotor del programa0 la empresa del mercado de traba#o ordinario !ue
contrata a traba#adores con discapacidad y los destinatarios del programa+ Iamos
por partes+
3os promotores de estos proyectos de empleo con apoyo pueden ser4 a6
)sociaciones0 fundaciones y entidades sin /nimo de lucro cuyo ob#eto social
incluya la insercin en el mercado de traba#o o la creacin de empleo a favor de
las personas con discapacidad y acrediten e2periencia en el desarrollo de
programas de integracin laboral de dicho colectivoM b6 3os centros especiales
de empleoM c6 3as propias empresas ordinarias de traba#o Bart+ : DD .@-J,--@6+
n todo caso0 el promotor ha disponer de los recursos materiales necesarios para
implantar el programa de empleo con apoyo y ha de contar en su plantilla con
preparadores laborales especiali1ados o comprometerse a incorporarlos+
Por su parte0 los destinatarios del empleo con apoyo han de ser
traba#adores con discapacidad !ue tengan especiales problemas de integracin
laboralM entendindose por tales0 a estos efectos4 a6 las personas con par/lisis
cerebral o con una enfermedad mental o personas con discapacidad intelectual
en un grado superior o igual al 88c Bart+ 8+5+a6 DD .@-J,--@6M b6 las personas
con discapacidad f$sica o sensorial en un grado superior o igual al ><c Bart+
384
8+5+b6 DD .@-J,--@6M c6 y las personas sordas o con discapacidad auditiva en un
grado superior o igual al 88c BD+)+ 5d DD .@-J,--@6+
Conviene tener en cuenta !ue0 conforme prev el art+ 8+5 DD .@-J,--@0
el traba#ador ha de estar desempleado o provenir de un centro especial de
empleo+ Por tanto0 la insercin laboral de las personas con discapacidad !ue
sufren especiales dificultades de acceso al mercado de traba#o no tiene por !u
transitar a travs de un entorno protegido0 pues cmo se aprecia de lo
anteriormente e2puesto0 se puede acceder a un entorno normali1ado desde la
situacin de inactividad+
3os traba#adores pueden ser contratados tanto de forma indefinida0 como
de forma temporal+ (o obstante0 el legislador s$ !ue establece unos re!uisitos
m$nimos con respecto a la duracin del contrato e0 incluso0 de la #ornada laboral+
)s$ es0 el contrato de traba#o0 en caso de ser temporal ha de superar los seis
meses de duracin y0 en caso de ser a tiempo parcial0 ha de respetar una #ornada
de0 al menos0 el <-c de la #ornada de un traba#ador a tiempo completo
comparable Bart+ 8+, DD .@-J,--@6+
Pues bien0 Sen !u consisten0 en la pr/ctica0 las acciones de empleo con
apoyoT n resumidas cuentas0 el preparador laboral deber/ reali1ar todas
a!uellas acciones !ue favore1can el ob#etivo perseguido4 la integracin del
traba#ador con discapacidad en el mercado de traba#o ordinario+ l legislador
enumera el con#unto de acciones !ue0 4al menos20 ha de incluir todo proyecto de
empleo con apoyo4 )compa%ar y hacer un seguimiento de la persona con
discapacidad al ob#eto de favorecer su adaptacin al puesto de traba#o
Badiestr/ndole en las tareas inherentes al mismo0 asesor/ndole0 orient/ndole y
evaluando su proceso de insercin60 potenciar las relaciones del traba#ador
discapacitado con el entorno laboral Bapoyando al traba#ador para !ue desarrolle
sus habilidades sociales y reali1ando labores de acercamiento entre el traba#ador
y la empresa0 as$ como entre el traba#ador y el resto de compa%eros6 y
asesorando a la empresa sobre el proceso de adaptacin del traba#ador y las
necesidades al respecto+
9al y como establece el art+ @ DD .@-J,--@0 las acciones de empleo con
apoyo ser/n llevadas a cabo por preparadores laborales especiali1ados+ Para ello0
deber/n acreditar estar en posesin de0 como m$nimo0 una titulacin de
formacin profesional de grado medio o e!uivalente y acreditar una e2periencia
previa de0 al menos0 un a%o en actividades de integracin laboral de personas
con discapacidad+
l preparador laboral ha de dedicar a cada traba#ador discapacitado un
determinado tiempo de atencin4 a6 5J8 de la #ornada si se trata de traba#adores
con par/lisis cerebral0 enfermedad mental o discapacidad intelectual igual o
superior al ><cM b6 5J< de la #ornada si se trata de traba#adores con par/lisis
cerebral0 enfermedad mental o discapacidad intelectual igual o superior al 88cM
385
y c6 el 5J. de la #ornada si se trata de traba#adores con discapacidad f$sica o
sensorial igual o superior al ><c+
Por otro lado0 deber/n limitar el n=mero de traba#adores con
discapacidad a los !ue atienden4 a6 8 traba#adores con par/lisis cerebral0
enfermedad mental o discapacidad intelectual p ><cM b6 < traba#adores con
par/lisis cerebral0 enfermedad mental o discapacidad intelectual p 88cM y c6 .
traba#adores con discapacidad f$sica o sensorial p ><c o traba#adores con
discapacidad auditiva p 88c+
l art+ > DD .@-J,--@ e2ige a la entidad promotora y a la empresa !ue va
a contratar al traba#ador con discapacidad la suscripcin de un convenio de
colaboracin !ue deber/ contener la identificacin de las partes Bdenominacin
social0 domicilio y n=mero de identificacin fiscal6 y los compromisos asumidos
por ellas+ )s$0 la entidad promotora deber/ hacer constar su deber de llevar a
cabo las acciones de adaptacin al puesto de traba#o incluidas en el proyecto y la
empleadora0 por su parte0 asumir/ e2presamente la obligacin de permitir y
facilitar la tarea del preparador laboral+
Con respecto al precio0 hemos de partir de la base de !ue el coste del
servicio es gratuito+ Por lo tanto0 en el caso de !ue el promotor fuera una entidad
a#ena a la empresa no cabe !ue sta perciba ninguna cantidad ni del empresario0
ni del propio traba#ador beneficiario del apoyo Barts+ :+5d6 y :+,+b6 DD
.@-J,--@6+ l citado compromiso de prestar el servicio de forma gratuita deber/
hacerse constar igualmente en el convenio de colaboracin Bart+ >+86+
3as acciones de empleo con apoyo tendr/n una duracin0 entre seis
meses y un a%o0 prorrogable otro a%o m/s0 con car/cter general0 o dieciocho
meses m/s en el caso de se detecten situaciones de especial dificultad !ue
afecten a traba#adores con par/lisis cerebral0 enfermedad mental o discapacidad
intelectual Bart+ <+, DD .@-J,--@6+
l legislador prev incentivos econmicos a travs de los cuales persigue
financiar los costes derivados de la contratacin0 por la entidad promotora0 de los
preparadores laborales+ l importe de la subvencin se prev con car/cter anual
y por cada traba#ador beneficiario de la accin0 contratado a tiempo completo
durante todo el per$odo en el !ue se desarrolle el proyecto+ De esta manera0 si el
traba#ador estuviera contratado a tiempo parcial0 la subvencin se reducir$a de
forma proporcional+ Igual rea#uste se aplicar$a en el supuesto de !ue el contrato
del empleado tuviera una duracin inferior al a%o o en el caso de !ue hubiera
percibido el apoyo por un per$odo inferior de tiempo Bart+ .+, DD .@-J,--@6+
)un cuando0 como dec$amos0 la subvencin tiene un car/cter anual0 cabe
!ue se prorrogue en los supuestos anteriormente apuntados+ &inali1ada la
duracin m/2ima Bdos a%os o 8- meses0 seg=n el caso60 no se otorgar/n
386
subvenciones !ue recaigan sobre un mismo traba#ador0 aun cuando stas se
enmar!uen en diferentes proyectos de empleo con apoyo Bart+ .+: DD .@-J,--@6+
3a cuant$a var$a en funcin del grado de discapacidad del traba#ador4
COLECT")O "NCENT")O
9raba#ador con par/lisis cerebral0 enfermedad mental o discapacidad
intelectual p ><c >+>-- n
9raba#ador con par/lisis cerebral0 enfermedad mental o discapacidad
intelectual p ><c :+--- n
9raba#ador con discapacidad f$sica o sensorial ,+<-- n
Por =ltimo0 hemos de tener en cuenta !ue la cuant$a de la subvencin esta
su#eta a un l$mite0 pues en ning=n caso podr/ superar maisladamente o en
concurrencia con otras subvenciones o ayudasO los costes de contratacin del
preparador laboral+ P0 por otro lado0 su concesin se encuentra condicionada a
!ue e2ista disponibilidad presupuestaria para dicho fin0 seg=n lo consignado
anualmente en los presupuestos del 7P+
7BI O#F%t!,"s 4 '%!)s2
Permitir0 en supuestos e2cepcionales0 !ue el empleo con apoyo se
e2tienda m/s all/ de los dos a%os+
V.- ACCESIBILIDAD DEL PUESTO DE TRABAJO
Conforme establece el art+ A de la convencin0 4a fin de que las personas
con discapacidad puedan vivir de forma independiente ! participar plenamente
en todos los aspectos de la vida* los stados Partes adoptarn medidas
pertinentes para asegurar el acceso de las personas con discapacidad* en
igualdad de condiciones con las dems* al entorno f1sico* el transporte* la
informacin ! las comunicaciones* ! a otros servicios e instalaciones abiertos al
p(blico o de uso p(blico* tanto en zonas urbanas como rurales. stas medidas*
que incluirn la identificacin ! eliminacin de obstculos ! barreras de
acceso* se aplicarn* entre otras cosas* a3 /os edificios*.las v1as p(blicas* el
transporte ! otras instalaciones e.teriores e interiores como escuelas* viviendas*
instalaciones mdicas ! lugares de trabajo+
De acuerdo a lo previsto en el art+ 8@ bis 3ey 58J5A.,0 de @ de abril0 de
integracin social de minusv/lidos
5::
0 los empresarios est/n obligados a adoptar
las medidas adecuadas para adaptar el puesto de traba#o0 en funcin de las
necesidades de cada situacin concreta0 4salvo que esas medidas supongan una
carga e.cesiva2 para la empresa+ ) este respecto0 la propia ley establece
criterios para concretar cu/ndo la carga es e2cesiva+ Para ello se valorar/ 4si el
coste es paliado en grado suficiente mediante las medidas* a!udas o
5::
B" 8-O-:O5A.,0 nU 5-8+
387
subvenciones p(blicas para personas con discapacidad* as1 como los costes
financieros o de otro tipo que las medidas impliquen ! el tama"o ! el volumen
de negocios total de la organizacin de la empresa.2
Por otro lado0 la 3ey de Prevencin de riesgos laborales califica a
determinados empleados como traba#adores especialmente sensibles Bcomo los
menores o las mu#eres embara1adas6 e impone al empresario la adopcin de
obligaciones espec$ficas+ l propio art+ ,< 3PD3 consagra el principio de
adaptacin del traba#o a la persona0 de forma !ue el traba#ador ser$a la horma
sobre la !ue deber$a amoldarse el concreto puesto de traba#o+
5:<
n su virtud0 4el
empresario garantizar de manera espec1fica la proteccin de los trabajadores
que* por sus propias caracter1sticas personales o estado biolgico conocido*
incluidos aquellos que tengan reconocida la situacin de discapacidad f1sica*
ps1quica o sensorial* sean especialmente sensibles a los riesgos derivados del
trabajo. ' tal fin* deber tener en cuenta dichos aspectos en las evaluaciones de
los riesgos !* en funcin de stas* adoptar las medidas preventivas ! de
proteccin necesarias+ n definitiva0 no debemos olvidar !ue el riesgo en
ocasiones no deriva e2clusivamente del puesto de traba#o4 3a especial
sensibilidad puede estar en el traba#ador y no en el empleo+
n este sentido0 ya vimos !ue el art+ 5, DD 5:<5J5A.8 prev una
subvencin con cargo al 7ervicio P=blico statal destinada a la adaptacin del
puesto de traba#o y a la eliminacin de barreras !ue impidan o dificulten el
mismo+ l importe de esta subvencin asciende a A-- n B"rden 58O-:O5AA:6 y su
concesin se condiciona a un informe favorable de la Inspeccin de 9raba#o+
?DID)74
) lu1 de la Convencin0 ser$a conveniente4
5d+O ?odificar el art+ 5 "rden 58O-:O5AA: al ob#eto de actuali1ar el
importe de la subvencin por adaptacin del puesto de traba#o+
,d+O ?odificar el art+ 5, DD 5:<5J5A.8 para permitir !ue la subvencin
se solicite nuevamente en caso de !ue var$en las circunstancias4 agravacin de la
discapacidad0 etc+
V.- PROMOCIN DEL AUTOEMPLEO
l art+ ,@+5+f6 de la Convencin prev la obligacin de los stados Partes
de salvaguardar y promover el e#ercicio del derecho al traba#o0 promoviendo
5:<
TORRENTS MAREALLE@/ J"$0%+ 3os derechos de 7eguridad y 7alud de los
traba#adores discapacitados+ n4 ))II+ )elaciones laborales de las personas con discapacidad+
?adrid4 &undacin "nce0 ,--<0 p+ ,<<+
388
oportunidades empresariales0 de empleo por cuenta propia0 de constitucin de
cooperativas y de inicio de empresas propias+
l "rdenamiento ;ur$dico espa%ol prev una seria de medidas al ob#eto
de fomentar el autoempleo de las personas con discapacidad+ n primer lugar0
hemos de tener en cuenta !ue la contratacin de traba#adores autnomos con
discapacidad puede constituir una medida alternativa al cumplimiento de la
cuota de reserva0 de acuerdo a lo previsto en el DD 8>:J,--<+
n segundo lugar0 se prevn incentivos econmicos como bonificaciones
en las cuotas a la 7eguridad 7ocial o 7ubvenciones
a6 Bonificaciones en las cuotas de la 7eguridad 7ocial4 3a D) ,d 3ey
,-J,--@0 de 55 de #ulio0 por la !ue se regula el statuto del 9raba#ador
)utnomo0
5:>
impone al legislador la obligacin de establecer reducciones y
bonificaciones en la coti1acin a la 7eguridad 7ocial en favor de determinados
colectivos0 entre ellos0 las personas con discapacidad+ ) este respecto0 hay !ue
tener en cuenta !ue contin=a en vigor la D) 55d 3ey :<J,--,0 de 5, de
diciembre0 de medidas urgentes para la reforma del sistema de proteccin por
desempleo y me#ora de la ocupabilidad0
5:@
!ue reconoce el derecho de las
personas con discapacidad !ue causen alta inicial en el Dgimen special de
9raba#adores )utnomos Ben adelante0 D9)6 a una bonificacin0 durante los
cinco a%os siguientes a la fecha de alta0 del <-c de la cuota !ue resulte de
aplicar sobre la base m$nima el tipo vigente en cada momento en el mencionado
Dgimen special+ n tal caso0 no se e2ige la persona se encuentre en situacin
de desempleo+
Conviene destacar !ue el legislador =nicamente prev esta bonificacin
en el caso de !ue el profesional cause alta en el D9)M no hacindola e2tensiva
a las cuotas de profesionales por cuenta propia englobados en otros reg$menes+
b6 7ubvenciones4 3a "+9)7J5>,,J,--@0 de < de #unio0 regula la
concesin de subvenciones al programa de promocin del empleo autnomo
BB" @O->O,--@0 num+ 58>6+ 3a propia e2posicin de motivos pone de
manifiesto la necesidad de poner el nfasis 4en paliar las dificultades de
incorporacin al empleo de determinados trabajadores como son las mujeres*
los jvenes o las personas con discapacidad.2) tales efectos0 se considera
persona con discapacidad la !ue tenga reconocida un grado de minusval$a
superior o igual al 88c Bart+ .+, "?6
7on varios los re!uisitos !ue se e2igen para la concesin de estos
incentivos4 n primer lugar0 como es obvio0 !ue el profesional se estable1ca por
como traba#ador por cuenta propia Bart+ ,6+ n segundo lugar0 !ue se encuentre
desempleado e inscrito como demandante de empleo Bart+ , "+9)7J5>,,J,--@6+
5:>
B" 5,O-@O,--@0 nU 5>>+
5:@
B" 58O5,O,--,0 nU ,A.+
389
&inalmente ser/ necesario acreditar a!uellos re!uisitos0 4establecidos por las
administraciones competentes con carcter general o con carcter espec1fico
para cada tipo de subvencin2 Bart+ ,6
n el caso de !ue la administracin competente fuese el servicio publico
de empleo estatal0 los re!uisitos son los siguientes4 a6 darse de alta en el D9)0
en el rgimen especial por cuita propia !ue corresponda o en la ?utualidad del
colegio profesionalM b6 y darse de alta en el censo de obligados tributarios y en el
I)+
)dem/s0 el beneficiario de la subvencin deber/ mantener la actividad
empresarial durante0 al menos0 tres a%os0 pues en caso de incumplimiento0
tendr$a !ue reintegrar la parte proporcional Bart+ :6+
n el caso de !ue la administracin competente fuese el 7ervicio Publico
de empleo estatal las cuant$as de las subvenciones ser$an las siguientes4
O 7ubvencin por el establecimiento como traba#ador autnomo o
por cuenta propia4 n el caso de !ue la persona con discapacidad decidiera
traba#ar por cuenta propia0 la subvencin ser$a de .+--- n con car/cter general+
9al importe se incrementar$a hasta los 5-+--- n en el caso de !ue se tratase de
una mu#er+
O 7ubvencin financiera4 n tal caso0 la subvencin tendr$a como
l$mite .+--- n B5-+---n0 de tratarse de una mu#er con discapacidad6+
O )sistencia tcnica4 l @<c del coste de los servicios prestados0
con un tope de ,+--- n+
O 7ubvencin para formacin4 l @<c del coste de los cursos
recibidos0 con un tope de 8+--- n+
?DID)74
5d+O ?odificar la D) 55d 3ey :<J,--, de forma !ue4
O 3a bonificacin tenga car/cter indefinido y no temporal Btal y como
ocurre en las bonificaciones previstas para los traba#adores por cuenta a#ena en
la 3ey :8J,-->+
O l porcenta#e de bonificacin se apli!ue sobre la base de coti1acin
elegida por el beneficiario y no sobre la base m$nima+
O 3a cuant$a de la bonificacin se incremente en los supuestos de
discapacidad severa o cuando se trate de mu#eres con discapacidad+
390
O l /mbito de aplicacin no afecte e2clusivamente al rgimen de
autnomos y se e2tienda tambin al traba#o por cuenta propia !ue impli!ue la
inclusin en otros reg$menes+
,d+O )mpliar el ob#eto del DD .@-J,--@0 de , de #ulio0 por el !ue se
regula el programa de empleo con apoyo como medida de fomento del empleo
para personas con discapacidad en el mercado de traba#o ordinario0 para hacer
e2tensivo el empleo con apoyo a los traba#adores autnomos0 como peculiar
supuesto de 4coaching2+
VI.- NO DISCRIMINACIN EN EL EMPLEO
7eg=n lo previsto en el art+ ,@+5+a6 de la Convencin0 los stados partes
prohibir/n la discriminacin por motivos de discapacidad respecto a todas las
cuestiones de seleccin0 contratacin y empleo0 continuidad en el empleo0 la
promocin profesional y condiciones de traba#o seguras y saludables+ Por su
parte0 el art+ ,@+5+b6 impone a los estados la obligacin de proteger al traba#ador
con discapacidad contra el acoso y la reparacin de los agravios sufridos+
n el /mbito laboral0 s$ parece !ue el ordenamiento #ur$dico espa%ol da
respuesta al precepto citado4
O l art+ :+,+e6 9 reconoce0 entre el elenco de derechos del traba#ador0 la
consideracin debida a su dignidad0 comprendida la proteccin frente al acoso
por discapacidad+ De hecho0 una de la causas de despido disciplinario es0
precisamente0 el acoso pro ra1n de discapacidad Bart+ <:+,+g 96+ Por su parte0
el art+ 5@ del citado cuerpo legal entiende nulos y sin efecto los preceptos
reglamentarios0 las cl/usulas de los convenios colectivos0 los pactos individuales
y las decisiones unilaterales del empresario !ue contengan discriminaciones
directas o indirectas desfavorables por ra1n de discapacidad+
O 3a 3I7"7 tipifica como infraccin muy grave las siguientes acciones4
a6 3as decisiones unilaterales de la empresa !ue impli!uen discriminaciones0
directas o indirectas0 desfavorables por discapacidad Bart+ .+5, 3I7"76M b6 l
acoso por ra1n de discapacidad Bart+ .+58 bis 3I7"76M y c6 stablecer
condiciones0 mediante la publicidad0 difusin o por cual!uier otro medio0 !ue
contengan discriminaciones favorables o adversas para el acceso al empleo por
motivos de discapacidad Bart+ 5>+, 3I7"76+
O P finalmente0 de acuerdo a lo previsto en el art+ <8+, C0 cual!uier
ciudadano puede recabar la tutela de los derechos fundamentales y del principio
de igualdad y no discriminacin a travs de un procedimiento basado en los
principios de preferencia y sumariedad+ Para dar cumplimiento a este mandato
391
constitucional0 en el /mbito laboral0 se incluy en el te2to de la 3P3 el proceso
de tutela de la libertad sindicalM modalidad procesal !ue resulta de aplicacin a
las demandas de tutela de los dem/s derechos fundamentales Bart+ 5.5 3P36 y
!ue tendr/ car/cter urgente a todos los efectos y preferencia absoluta respecto de
todos los procesos !ue se sigan en el ;u1gado o 9ribunal0 ya sea en la instancia o
en los recursos Bart+ 5@@+5 3P36+
Pues bien0 entendiendo la sumariedad como aligeracin de los tr/mites y
aceleracin procedimental0 la aplicacin de este principio constitucional al
proceso de tutela de la libertad sindical y dem/s derechos fundamentales se
concreta0 a lo largo del articulado de la 3P30 en las siguientes manifestaciones4
a6 3a habilidad del mes de agosto Bart+ :8+: 3P36M b6 3a e2oneracin del
re!uisito de intento de conciliacin y de reclamacin previa en v$a
administrativa Barts+ >:+5 y @- 3P36M c6 3a e#ecutividad de la sentencia sin
per#uicio del recurso !ue contra ella puede interponerse Bart+ 8-5 3P36M d6 P0 por
=ltimo0 el acortamiento de los pla1os de tramitacin0 !ue se reducen
pr/cticamente a la mitad4 l #ue1 citar/ a las partes para los actos de conciliacin
y #uicio en el pla1o de cinco d$as desde la admisin de la demanda mfrente a los
die1 d$as previstos en el proceso ordinarioO y dictar/ sentencia en el pla1o de tres
desde la celebracin del acto del #uicio mcuando0 con car/cter general0 son cinco
los d$as de los !ue disponeO0 notific/ndose a las partes de forma inmediata my no
en los dos d$as siguientesO Bapartados 5 y 8 del art+ 5@A0 en relacin con los arts+
.,+5 y A@+5 3P36+
(o obstante0 el rgimen #ur$dico del proceso de tutela previsto en la 3P3
no slo dota al proceso de preferencia y sumariedad0 sino !ue adem/s le atribuye
otras peculiaridades con las !ue se refuer1a la proteccin de los derechos
fundamentales por encima de ese m$nimo fi#ado por el constituyente+ )s$0 el
proceso de tutela se caracteri1a adem/s4 a6 por la posible personacin del
sindicato en el proceso como coadyudante del traba#ador afectado Bart+ 5@<+,
3P36M b6 por la necesaria intervencin del ?inisterio &iscal en calidad de parte
Bart+ 5@<+8 3P36M c6 por la posible suspensin de los efectos del acto impugnado
en caso de !ue la supuesta lesin afecte al e#ercicio de determinados derechos
B5@. 3P36M d6 por la facilitacin de la actividad probatoria del demandante0 de
forma !ue una ve1 constatada la concurrencia de indicios de vulneracin de un
derecho fundamental0 corresponder/ al demandado la aportacin de una
#ustificacin ob#etiva y ra1onable0 suficientemente probada0 de las medidas
adoptadas y de su proporcionalidad Bart+ 5@A+, 3P36M e6 por la propia tutela !ue
se dispensa al afectado pues0 en caso de estimarse la demanda0 el #ue1 declarar/
la nulidad radical de la conducta lesiva del derecho fundamental0 ordenar/ su
cese inmediato y la reposicin del demandante a la situacin anterior a
producirse la misma y0 finalmente0 condenar/ al demandado a reparar las
consecuencias derivadas de la lesin del derecho fundamentalM f6 por el car/cter
392
recurrible de la sentencia en suplicacin Bart+ 5.A+5 f6 3P36M g6 y0 por =ltimo0 por
la e#ecutividad de la sentencia desde el momento en !ue se dicte Bart+ 8-5 3P36+
?DID)7
(o obstante lo anterior0 es importante partir de una concepcin de
discapacidad m/s amplia0 m/s comple#a y realista+
5:.
s necesario superar la
tradicional visin mdico sanitaria !ue sit=a el problema en la persona por el
hecho de acreditar una deficiencia determinada y avan1ar hacia un modelo
social !ue pone el nfasis en las dificultades de la propia sociedad para
integrarlo+ (o cabe duda de !ue las desventa#as a las !ue se enfrenta una persona
con discapacidad derivan0 en parte0 de sus circunstancias personales0 pero
fundamentalmente de las condiciones limitativas de la propia sociedadM en la
medida en !ue estas al construirse sobre el patrn de una persona no
discapacitada0 dificultan el pleno e#ercicio de los derechos por parte de las
personas con discapacidad B2posicin de ?otivos de la 3I"(D)'6+
VII.- EJERCICIO DE DERECHOS LABORALES Y SINDICALES
1BI D!)0+-st!*"2 R10!'%+ Fu$6!*" )*tu)& 4 sus !s3u+*!"+%s2
a6 Derecho a ganarse la vida mediante un traba#o libremente elegido
3os stados Partes reconocen el derecho de las personas con
discapacidad a traba#ar en igualdad de condiciones !ue los dem/s Bart+ ,@+5 de la
Convencin60 lo !ue incluye el derecho a ganarse la vida mediante un traba#o
4libremente elegido o aceptado en un mercado ! un entorno laborales que sean
abiertos* inclusivos ! accesibles a las personas con discapacidad2.
(uestro "rdenamiento ;ur$dico reconoce el derecho a la libre eleccin de
profesin u oficio y a la promocin a travs del traba#o+ Pues bien0 el
reconocimiento del derecho a un traba#o libremente elegido por el traba#ador con
discapacidad0 y partiendo de las especiales dificultades !ue encuentran los
traba#adores discapacitados0 no ya para acceder al mercado de traba#o0 sino para
promocionar en el empleo0 puede entrar en colisin con algunos de nuestros
preceptos+
Por e#emplo0 el art+ > DD 5:<5J5A.8 aprueba !ue0 por convenio
colectivo0 se estable1can los puestos de traba#o reservados a los traba#adores
minusv/lidos+ P0 con respecto al empleo p=blico0 el art+ 8+5 DD ,,@5J,--:
permite !ue el ?inisterio de )dministraciones Publicas distribuya las pla1as
reservadas a traba#adores con discapacidad Odando preferencia ! ma!or cupo de
5:.
OUINTANILLA NAVARRO/ B%)t$!8+ Discapacidad y discriminacin4 de la
igualdad de trato a la accesibilidad universal+ )elaciones /aborales0 ,-->0 nU 550 p+ 8>8+
393
reserva a las vacantes en cuerpos* escalas o categor1as cu!os integrantes
normalmente desempe"en actividades compatibles en ma!or medida con la
posible e.istencia de una minusval1a.O. )mbos preceptos0 aun cuando pretender
favorecer la integracin de las personas con discapacidad en el mercado de
traba#o0 dificultan el e#ercicio del derecho a ganarse la vida mediante un traba#o
libremente elegido0 al ser un tercero !uien determina el puesto de traba#o a
reali1ar por las personas con discapacidad+
Por otro lado0 los incentivos econmicos Bbonificaciones y subvenciones6
previstos por la contratacin de traba#adores con discapacidad e2igen0 entre
otros re!uisitos0 !ue los traba#adores se encuentren en situacin de desempleo+
7e potencia0 por tanto0 por parte del legislador el acceso al mercado de traba#o
desde una situacin de inactividadM pero no as$0 la promocin profesional+
?DID)74
5d+O 7uprimir la posibilidad prevista en el art+ > DD 5:<5J5A.8 de !ue0
por convenio colectivo0 se reserven determinados puestos de traba#o a las
personas con discapacidad+
,d+O 7uprimir la posibilidad prevista en el art+ 8+5 DD ,,@5J,--:0 en
virtud de la cual el ?inisterio de )dministraciones Publicas reali1ar/ la
distribucin de las pla1as reservadas a traba#adores con discapacidad Odando
preferencia ! ma!or cupo de reserva a las vacantes en cuerpos* escalas o
categor1as cu!os integrantes normalmente desempe"en actividades compatibles
en ma!or medida con la posible e.istencia de una minusval1a.O
8d+O ?odificar el art+ ,+, de la 3ey :8J,-->0 para permitir !ue la empresa
tenga derecho a las bonificaciones por contratacin de un traba#ador con
discapacidad0 aun cuando este no acceda de una situacin de desempleo Btal y
como se prev0 por e#emplo0 con las v$ctimas de la violencia de gnero en el art+
,+: de dicha ley6+
:d+O ?odificar el art+ . DD 5:<5J5A.80 para permitir !ue la empresa tenga
derecho a las subvenciones por contratacin de un traba#ador con discapacidad0
aun cuando este no acceda de una situacin de desempleo+
b6 Igualdad de remuneracin por traba#o de igual valor4
7eg=n lo previsto en el art+ ,@+5+b6 de la Convencin0 los stados Partes
proteger/n !ue las personas con discapacidad tengan condiciones de traba#o
#ustas y favorables0 y en particular0 velar/n por la igualdad de oportunidades y de
remuneracin por traba#o de igual valor+ P seg=n re1a el apartado e6 de dicho
art$culo0 los stados deber/n asegurar !ue las personas con discapacidad puedan
e#ercer sus derechos laborales y sindicales0 en igualdad de condiciones !ue los
dem/s+
394
(uestro "rdenamiento ;ur$dico consagra este principio de igual
remuneracin por traba#o de igual valor en el art+ ,. 9+ n su virtud0 4el
empresario est obligado a pagar por la prestacin de un trabajo de igual valor
la misma retribucin* satisfecha directa o indirectamente* ! cualquiera que sea
la naturaleza de la misma* salarial o e.trasalarial2+ (o obstante lo anterior0
conviene tener en cuenta0 a este respecto0 el especial rgimen previsto para
determinados supuestos+
l primero de ellos es el de la incapacidad permanente+ Como sabemos0
la declaracin de invalide1 permanente en los grados de total0 absoluta y gran
invalide10 es causa de e2tincin del contrato de traba#o conforme a lo e2puesto
en el art+ :A+5+e6 9+ (o obstante0 si al traba#ador se le hubiera reconocido una
incapacidad permanente en el grado de total
5:A
0 cabr$a !ue la empresa no se
acogiera a esta causa e2tintiva y le encomendara funciones compatibles con su
capacidad residual+ n tal caso0 y seg=n lo establecido en el art+ ,:+8 "rden de
5< de abril de 5A>A
5<-
0 si la invalide1 afectara a la capacidad e2igida para
desempe%ar el nuevo puesto de traba#o0 el empleado 4podr convenir con el
empresario que el salario asignado a ese puesto de trabajo se reduzca en la
proporcin que corresponda a su menor capacidad* sin que tal reduccin pueda
e.ceder* en ning(n caso* del 6; por E;; del importe de la pensin+ Como se
aprecia de lo e2puesto0 esta medida se caracteri1a0 en primer lugar0 por su origen
paccionado+ P0 en segundo0 por establecer un l$mite de reduccin Bel <-c60 pero
no una garant$a de salario m$nimo+ ) este respecto0 se plantea la duda de si
cabr$a la posibilidad de abonar al traba#ador una retribucin inferior al 7alario
?$nimo Interprofesional o resultar$a de aplicacin0 con car/cter supletorio0 el
art+ ,@ 9+ 3a doctrina m/s solvente se inclina por la primera opcin0 en la
medida en !ue0 en tal caso0 se permite la compatibilidad entre el salario y la
prestacin por incapacidad permanente total0 en base a lo previsto en el art+ 5:5
3K77+
5<5
Por otro lado0 y aun cuando nada estable1ca el precepto0 se entiende !ue
este pacto no podr/ suscribirse sino transcurrido un tiempo0 al ob#eto de !ue
pueda constatarse la efectiva disminucin de la capacidad del traba#ador+
l segundo supuesto para el !ue se prev una espec$fica regulacin es la
incapacidad permanente parcial+ 3a incapacidad permanente0 en el grado de
parcial0 por cuanto ocasiona al traba#ador una disminucin del rendimiento !ue
no le impide reali1ar las tareas fundamentales de su profesin habitual0 no es
causa de e2tincin del contrato de traba#o+ )hora bien0 de acuerdo a lo previsto
en el art+ 5 DD 5:<5J5A.80 si el empresario acredita tal disminucin del
5:A
De manera !ue le inhabilitara para la reali1acin de todas o de las fundamentales
tareas de la profesin habitualM permitindole0 no obstante0 la reali1acin de otras tareas distintas+
5<-
"rden de 5< de abril de 5A>A0 de prestaciones por invalide1 en el Dgimen Keneral
de la 7eguridad 7ocial BB" .O-<O5A>A0 nU 55-6+
5<5
ESTEBAN LEEARRETA/ R!*)$"+ Contrato de trabajo ! discapacidad+ ?adrid4
?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales0 5AAA0 p+ 8:@+
395
rendimiento0 podr$a mermar proporcionalmente el salario del traba#ador+ (o
obstante0 esta reduccin se encuentra su#eta a varios l$mites+ n primer lugar0
slo cabe aplicar la reduccin salarial en caso de !ue la empresa no disponga de
un puesto de traba#o adecuado a la capacidad residual del traba#ador+ n segundo
lugar0 la reduccin no podr/ superar el ,<c de los ingresos+ &inalmente0 el
traba#ador !ue preste servicios a #ornada completa deber/ percibir0 al menos0 el
importe del salario m$nimo interprofesional+ ) diferencia de la anterior0 en este
caso0 la reduccin del salario no tiene car/cter paccionado0 sino !ue puede
aplicarse por decisin unilateral del empresario+ 3o !ue es obvio es !ue para !ue
proceda la disminucin salarial0 el empresario deber/ acreditar la correlativa
disminucin del rendimiento por parte del traba#ador0 sin !ue sta pueda darse
por supuesto0 ni presuponerse de un modo abstracto B797; Kalicia ,:O55O,---0
DU ,::>J5AA@6+ 7obre el empresario recae0 por tanto0 la carga de probar la
efectiva disminucin del rendimiento0 as$ como su cuantificacin y duracin+ Por
otro lado0 esta espec$fica regulacin s$ !ue garanti1a a los traba#adores a los !ue
se les ha reconocido una incapacidad permanente parcial m!ue no son
beneficiarios de una pensin vitalicia0 sino de una indemni1acin a tanto al1adoO
una percepcin m$nima mensual+
l =ltimo supuesto0 lo protagoni1ar$a el contrato de ba#o rendimiento
regulado en el DD 58>.J5A.<
5<,
0 !ue ya fue anali1ado con anterioridad+
De todo lo anteriormente e2puesto se pone de manifiesto la intencin del
legislador de primar el mantenimiento del empleo del traba#ador con
discapacidad0 frente a la subsistencia de sus anteriores condiciones laborales+ 3a
reduccin salarial se plantea as$ como la alternativa a la e2tincin del contrato de
traba#o0 al ob#eto de acomodar las distintas prestaciones de la relacin laboral y
de evitar !ue el empresario prescinda de los servicios del traba#ador al
producirse un dese!uilibrio entre a!ullas+
3a regulacin apuntada plantea varios problemas4 n primer lugar0 no se
establecen criterios ob#etivos con los !ue poder cuantificar la efectiva
disminucin del rendimiento0 por lo !ue el principio de igualdad retributiva
podr$a !uedar en entredicho+ Convendr$a0 por tanto0 e2igir la intervencin de un
tercero imparcial al ob#eto de paliar posibles arbitrariedades empresariales+
5<8
P
en segundo lugar0 no se establecen mecanismos homogneos de adaptacin
salarial+
?DID)74
5<,
DD 58>.J5A.<0 de 5@ de #ulio0 por el !ue se regula la relacin laboral de car/cter
especial de los minusv/lidos !ue traba#an en centros especiales de empleo BB" .O-.O5A.<0 nU
5.A6+
5<8
ESTEBAN LEEARRETA/ R!*)$"+ n4 ))+II+ 8rabajo ! proteccin social del
discapacitado+ )lbacete4 Bomar1o0 ,--@0 p+ @80 aboga por la intervencin de los !uipos
?ultiprofesionales+
396
5d6 Partiendo de diferentes reg$menes de reduccin del salario0
convendr$a establecer criterios uniformes+
5<:
,d6 Buscar mecanismos para evitar la arbitrariedad empresarial en
a!uellos supuestos en los !ue se habilita a la empresa a reducir el salario de
forma proporcional a la disminucin del rendimiento+ ) tal efecto0 convendr$a
modificar los arts+ ,:+8 "rden 5<O-:O5A>A y 5+5 DD 5:<5J5A.8 al ob#eto de
e2igir el informe previo del comit de empresa o0 en su defecto0 de los delegados
de personal+
8d6 )nte la reduccin del salario por disminucin del rendimiento0
asegurar en todo caso unos ingresos m$nimos Bcomputando0 eso s$0 tanto el
salario como la posible prestacin percibida6+
:d6 ?odificar los arts+ ,:+8 "rden 5<O-:O5A>A y 5+5 DD 5:<5J5A.8 para
reconocer la posibilidad de disminuir el salario en proporcin a la reduccin del
rendimiento0 tambin en los supuestos de ineptitud sobrevenida0 con ocasin de
una discapacidad0 pero !ue no haya dado lugar a las prestaciones de la 7eguridad
7ocial Bpor falta de coti1acin0 por e#emplo6+
c6 ?antenimiento del empleo en caso de discapacidad sobrevenida4
l art+ ,@+5 de la convencin e2ige a los gobiernos !ue salvaguarden el
derecho al traba#o0 incluso0 a las personas !ue ad!uieran una discapacidad
durante el empleo+ Por su parte0 en el apartado L6 de este mismo art$culo se
impone a los stados la obligacin de promover el mantenimiento del empleo y
la reincorporacin al traba#o de las personas con discapacidad+
(uestro "rdenamiento tambin trata de garanti1ar el mantenimiento del
empleo de las personas con discapacidad mediante determinados incentivos
econmicos+ )s$0 como vimos0 la transformacin en indefinido de un contrato
temporal para el fomento del empleo suscrito con un traba#ador con
discapacidad genera el derecho a la obtencin de las subvenciones previstas en
el DD 5:<5J5A.8 y a las bonificaciones reguladas en la 3ey :8J,-->+ (o
obstante0 la convencin va m/s all/0 e2igiendo la adopcin de medidas para
garanti1ar el mantenimiento del empleo de a!uellas personas !ue ad!uieran una
discapacidad durante el desarrollo de la relacin laboral+ De ah$ !ue sea
necesario prever incentivos econmicos en tales casos+
Por otro lado0 como sabemos0 la ineptitud sobrevenida Bdefinida por la
#urisprudencia como la4inhabilidad o carencia de facultades profesionales que
tiene su origen en la persona del trabajador* bien por falta de preparacin o de
actualizacin de sus conocimientos* bien por deterioro o prdida de sus
5<:
ESTEBAN LEEARRETA0 propone al respecto la aplicacin a todos los supuestos
de dificultades de rendimiento el rgimen #ur$dico previsto en el DD de 5A.8+
397
recursos de trabajo* percepcin* destreza* falta de capacidad de concentracin*
rapidez* etc.2
E66
6 es causa de e2tincin del contrato de traba#o e. art+ <,+a6 9+
Por su parte0 la incapacidad permanente Ben sus grados de total0 absoluta
y gran invalide16 es igualmente causa de e2tincin del contrato de traba#o+ )hora
bien0 si el rgano !ue califica la invalide10 considera !ue es previsible la
recuperacin del traba#ador0 el contrato de traba#o no se e2tinguir$a0 sino !ue
!uedar$a en suspenso+ 3a empresa0 durante un per$odo de dos a%os0 tendr$a la
obligacin de reservar al traba#ador su puesto de traba#o para el caso de !ue ste
recuperara su capacidad Bart+ :.+, 96+ 3a reserva del puesto de traba#o slo
proceder/0 seg=n lo previsto en el art+ @ DD 58--J5AA<0 cuando en la resolucin
inicial de reconocimiento de la incapacidad permanente se haga contar un pla1o
para poder instar la revisin por posible me#or$a igual o inferior a dos a%os+
Dentro del periodo de dos a%os0 el derecho a la reserva del puesto de traba#o y0
por ende0 al reingreso subsiste y se hace efectivo desde el mismo momento en
!ue desaparece la causa de la suspensin0 es decir0 en el momento en el !ue la
revisin por me#or$a provoca el al1amiento de la declaracin de incapacidad
B797; ?urcia 5.O-AO,-->0 DU @8<J,-->6+
) este respecto0 no podemos perder de vista !ue toda incapacidad es
susceptible de revisin en tanto el interesado no haya cumplido la edad de
#ubilacin Bart+ 5:8 3K776+ l art+ :.+, 9 parte de una revisin por me#or$a no
ya posible sino probableM probabilidad de la !ue se deriva la suspensin my no la
e2tincinO de la relacin laboral con reserva del puesto de traba#o+ 9al reserva
est/ condicionada0 por tanto0 a la probabilidad de la me#or$a+ 7i dicha me#or$a es
posible0 pero no probable0 la incapacidad constituir$a causa de e2tincin del
contrato de traba#o+
l pla1o de dos a%os previsto por el legislador constituye de un per$odo
m/2imo0 transcurrido el cual cesa la causa de la suspensin del contrato de
traba#o+ Sn !u medida este per$odo de reserva del puesto de traba#o se adecua
al tiempo !ue necesario para la recuperacin del traba#adorT
7abemos !ue el art+ :A 9 configura la invalide1 permanente como causa
de e2tincin del contrato de traba#o+ )hora bien0 mientras la incapacidad
permanente absoluta y la gran invalide1 son causa autom/tica de e2tincin0 la
incapacidad permanente total para la profesin habitual e2ige la decisin de la
empresa de acogerse a esta causa e2tintiva0 en la medida en !ue no impide !ue el
profesional desempe%e otra profesin u oficio y cabe !ue el empresario reubi!ue
al traba#ador en otro puesto de traba#o compatible con su capacidad residual+ n
definitiva0 en tal caso0 estamos ante un supuesto en el !ue no se impone la
e2tincin0 sino !ue se habilita al empresario para !ue decida la resolucin del
contrato+
5<>
3o !ue ocurre es !ue nuestro ordenamiento no impone al empresario
5<<
797 de , de mayo de 5AA-
156
NUEW EONWLEW/ C)4%t)+"+ /a integracin laboral de las personas con
discapacidad+ ?adrid4 scuela 3ibre0 ,---0 p+ 88,+
398
dicha reubicacin0 aun!ue e2istiera una vacante en la empresa de tales
caracter$sticas+ 3a empresa no tiene ninguna obligacin legal de asignar al
traba#ador otras funciones compatibles con su estado+ ?uy al contrario0 la mera
incapacidad habilita al empresario a e2tinguir la relacin laboral+
l art+ 5 DD 5:<5J5A.8 s$ !ue reconoce el derecho a la reincorporacin
del traba#ador al !ue se le ha reconocido una incapacidad permanente parcial0
bien en el mismo puesto de traba#o o en otro adecuado con su capacidad+ sta
proteccin0 no obstante0 no se hace e2tensiva ni la invalide10 ni a la ineptitud
sobrevenida+ s cierto !ue resulta comple#o defender una regulacin !ue
imponga0 en todo caso0 la reubicacin del traba#ador pues la posibilidad de la
misma depender/ de la e2istencia de vacante0 del volumen de traba#adores de la
empresa0 etc+ 3o !ue s$ !ue cabr$a0 en mi opinin0 ser$a condicionar la e2tincin
a la imposibilidad de la reubicacin0 siendo necesario al respecto el informe de
la representacin legal de los traba#adores+
Convendr$a0 a este respecto0 la inclusin de incentivos econmicos para
los empresarios !ue decidan mantener el empleo de los traba#adores0 tras una
declaracin de incapacidad permanente+
?DID)74
5d+O ?odificar el art+ 5, DD 5:<5J5A.8 para reconocer el derecho a la
subvencin para la adaptacin del puesto de traba#o en los supuestos de
discapacidad sobrevenida+
,d+O ?odificar la 3ey :8J,--> para establecer bonificaciones por
mantenimiento del empleo en los supuestos de discapacidad sobrevenida By no
slo por la contratacin de traba#adores con discapacidad6+
8d+O &le2ibili1ar el pla1o recogido en el art+ :.+, 9 durante el cual el
contrato de traba#o se mantiene en suspenso0 teniendo en cuenta la patolog$a !ue
haya originado la declaracin de incapacidad permanente+
:d+O Deconocer el derecho del traba#ador declarado inv/lido a ser
reubicado en un puesto de traba#o compatible con su estado0 en el caso de !ue
e2ista en la empresa una vacante de tales caracter$sticas+ )l ob#eto de verificar la
ine2istencia de vacante0 se e2igir/ un informe de la representacin legal de los
traba#adores+
d6 Preferencia absoluta a la reincorporacin en caso de recuperacin4
l art+ ,@+5 de la Convencin impone a los stados Partes la obligacin
de salvaguardar y promover el e#ercicio del derecho al traba#o0 incluso para las
personas !ue ad!uieran una discapacidad durante el empleo+ 7e deber/
promover0 en tales casos0 4programas de rehabilitacin vocacional !
profesional* mantenimiento del empleo ! reincorporacin al trabajo2+
399
3a legislacin espa%ola prev determinados mecanismos para facilitar la
reincorporacin al traba#o en los supuestos de discapacidad sobrevenida+ )s$0 por
e#emplo0 conforme a lo previsto en el art+ ,+5 DD 5:<5J5A.80 los traba#adores
!ue hubieran cesado en la empresa por habrseles reconocido una incapacidad
permanente Ben los grados de total o absoluta6 y recuperaran su plena capacidad
laboral0 go1ar/n de preferencia absoluta para su readmisin en la =ltima empresa
al ob#eto de cubrir la primera vacante !ue se produ1ca en su categor$a o grupo
profesional+
)hora bien0 si el traba#ador al !ue se le ha reconocido una incapacidad
permanente total o absoluta0 tras haber recibido las prestaciones de recuperacin
profesional0 continuara afecto de una incapacidad permanente parcial0 tendr/
tambin preferencia absoluta para su readmisin en la =ltima empresa0 pero esta
ve1 para ocupar la primera vacante !ue resulte adecuada a su capacidad residual
Bart+ ,+, DD 5:<5J5A.86+
Declarada la actitud Btotal o parcial6 del traba#ador por el organismo
correspondiente0 ste deber/ comunic/rselo a la empresa en el pla1o de un mes+
n contestacin a esta solicitud de reingreso0 la empresa deber/ poner en
conocimiento del traba#ador las vacantes !ue e2istan de igual o inferior categor$a
profesional0 en cual!uiera de los centros de traba#o de la empresa+ 7i la cobertura
de la vacante conllevara el cambio de residencia0 el traba#ador tiene la facultad
de recha1arla0 sin perder por ello el derecho a reserva del puesto en el centro de
traba#o de origen+ Por el contrario0 tal derecho decae si la empresa oferta al
traba#ador la cobertura de una vacante !ue no implicara cambio de residencia y
ste la recha1ara+
Como vimos0 la empresa !ue readmita al traba#ador0 en cual!uiera de los
supuestos mencionados con anterioridad0 tendr/ derecho a la reduccin del <-c
en la cuota patronal por contingencias comunes0 durante un per$odo de dos a%os
Bart+ ,+8 DD 5:<5J5A.86+
ste derecho preferente al reingreso establecido en el art+ , DD
5<5J5A.80 se configura por el legislador como absoluto+ n consecuencia0 ante la
e2istencia de una vacante en la categor$a o grupo profesional del traba#ador0 el
derecho e2ige la reserva del puesto de traba#o0 4no la posibilidad de concursar
en condiciones de igualdad con el resto de aspirantes a la misma2 B797;
Comunidad Ialenciana 58O5,O,---0 DU 88-:J,---6+
(o obstante0 esta regulacin plantea varios problemas pr/cticos4 n
primer lugar0 el traba#ador0 al no formar parte de la plantilla0 no tiene facilidad
para conocer si se ha producido o no una vacante en su categor$a profesional0
por lo !ue0 en la pr/ctica0 es un derecho de muy dif$cil e#ercicio+ n segundo
lugar0 el legislador no concreta cu/les son las consecuencias del incumplimiento
de esta obligacin por parte de la empresa+ 3a ausencia de readmisin0
Sconstituir$a un despidoT n tal caso0 S!u periodo de tiempo tomar$amos en
400
consideracin para el c/lculo de la correspondiente indemni1acinT Durante el
tiempo de permanencia en situacin de incapacidad permanente0 el contrato de
traba#o se encuentra e2tinguido+ Por tanto0 hall/ndose la relacin laboral
e2tinguida y no suspendida0 el traba#ador no puede e2igir el reingreso
autom/tico+ 7u reincorporacin a la empresa !ueda condicionada a la e2istencia
de vacante+ (os encontramos0 por tanto0 ante una proteccin de menor
intensidad !ue la dispensada en a!uellos casos en los !ue0 e. art+ :.+, 90 es
probable By no slo posible6 la me#or$a del traba#ador !ue permita su
reincorporacin al puesto de traba#o+ )dem/s0 en el caso de !ue el traba#ador se
reincorporara posteriormente a la empresa0 nos encontrar$amos ante una nueva
relacin laboral0
5<@
4sin que a efectos de fijar la antigPedad en la misma pueda
computarse ning(n otro per1odo de servicios en la empresa.2 B797; Pa$s Iasco
,8O-,O5AAA0 DU ,A:@J5AA.6+
n definitiva0 constituye un supuesto similar a la de la e2cedencia
voluntaria0 4por lo que de forma analgica cabe aplicar la doctrina
jurisprudencial reca1da sobre esta (ltima2 B797; Catalu%a <O-AO,--,0 DU
<,5J,--,+6M doctrina !ue distingue al respecto los siguientes supuestos4
Cuando el traba#ador solicita el reingreso y la empresa no
contesta su peticin o la recha1a so prete2to de falta de vacantes0 pero en ning=n
momento desconoce el v$nculo e2istente entre las partes4 n tal caso0 el
traba#ador podr/ e#ercitar la accin de reingreso y tendr/ derecho a la
correspondiente indemni1acin por da%os+ 4/a negativa o retraso por la
empresa de reincorporar al trabajador en el puesto de trabajo a que tiene
derecho* no slo genera la presuncin de causacin de da"os ! perjuicios en
aquel que* salvo prueba en contrario* ha de cifrarse* en principio* en los
salarios dejados de percibir a causa del incumplimiento de tal deber
empresarial desde la conciliacin o reclamacin administrativa previa a la
resolucin judicial* siendo de cargo ! a cuenta del empresario demandado la
acreditacin de los hemos impeditivos o disminu!entes de tal indemnizacin2
B797; Catalu%a 5AO-:O,--50 DU A,5:J,---0 para un supuesto similar0 en el !ue
la empresa hab$a asumido el compromiso de contratar al traba#ador si no se le
reconociera la pensin por incapacidad6+
Cuando se produce una negativa rotunda e ine!u$voca !ue
implica el recha1o de la e2istencia de relacin entre las partes4 n tal caso0 la
accin !ue debe ser e#ercitada es la de despido y el traba#ador tendr$a derecho a
la indemni1acin establecida al respecto por la legislacin laboral4 :< d$as de
salario por a%o de servicio y con un l$mite de :, mensualidades+
5<@
n sentido contrario0 NVEW EONWLEW/ CAYETANO+ /a integracin laboral
de las personas con discapacidad. ?adrid4 scuela 3ibre ditorial0 ,---0 pp+ 8>: y 8><0 !ue
considera !ue estamos ante una suspensin0 y no ante una e2tincin y una contratacin e. novo+
Como consecuencia de la me#or$a del traba#ador0 el negocio #ur$dico se restablece y la e2tincin
se convierte en suspensin+
401
?DID)74
5d+O 2tinguido el contrato de traba#o y recuperada0 con posterioridad0 la
plena capacidad laboral0 reconocer la reincorporacin preferente del traba#ador
a=n cuando sea en una vacante !ue no se corresponda con su grupo o categor$a
profesional+ n tal caso0 el traba#ador podr/ optar entre reincorporarse en esa
pla1a o permanecer a la espera de una vacante de su grupo+
,d+O Degular las consecuencias derivadas del incumplimiento por parte
del empresario del deber de readmisin4 SCabr$a accionar por despidoT SCmo
computamos la antigbedad a efectos del c/lculo de la indemni1acin por
despidoT
e6 3os a#ustes ra1onables4
9radicionalmente se enfoc la discapacidad desde una perspectiva
mdico sanitaria+ ste modelo conceb$a la discapacidad desde las propias
limitaciones de la persona+ De ello se derivaba una consecuencia clara4 el reto de
la integracin se afrontaba procurando la adaptacin de la persona el entorno
Bmediante medidas de recuperacin0 de rehabilitacin0^6+ De manera !ue0 en el
caso de !ue no fuera posible acomodar la persona discapacitada a los est/ndares
sociales0 se paliaba la ausencia de rentas mediante prestaciones sociales+
l modelo social propugna un cambio radical del concepto mismo de
discapacidad+ l problema no reside en la persona0 sino en la propia sociedad y
en las bases sobre las !ue esta ha edificado0 por cuando dificultan o impiden a
determinadas personas m!ue no obedecen a estos est/ndares dominantesO el
e#ercicio de sus derechos+
5<.
l !ue una persona con movilidad reducida no
pueda traba#ar no deriva tan slo de !ue no pueda caminar y est sentado en una
silla de ruedas0 sino del hecho de !ue los centros de traba#o no sean inclusivos y
accesibles+ ste modelo propugna0 por tanto0 la remocin de las barreras y los
obst/culos creados por la propia sociedad
3a Directiva ,---J@.JC acu% el trmino a#uste ra1onable al ob#eto
de favorecer la igualdad real de las personas con discapacidad+ 7u art+ < prev la
obligacin del empresario de reali1ar a#ustes ra1onables0 es decir men palabras
de la propia directivaO de adoptar las medidas adecuadas para permitir a la
persona con discapacidad acceder al empleo0 progresar profesionalmente o
recibir formacin0 salvo !ue la adopcin de tales medidas suponga una carga
e2cesiva para el empresarioM entendindose al respecto0 por carga e2cesiva0
a!uella !ue no es paliada en grado suficiente mediante medidas e2istentes en la
pol$tica del stado en relacin con la integracin de las personas con
discapacidad+
5<.
VALDNS DAL-RN/ @%$+)+"+ Derechos en serio y personas con discapacidad4 una
sociedad para todos+ n4 ))+II+ )elaciones /aborales de las personas con discapacidad+
?adrid4 Biblioteca (ueva0 ,--<0 p+ 8@,+
402
3a 3ey >,J,--8 modifico la 3ey 58J5A., para incorporar en un nuevo
art$culo0 el art+ 8@ bis0 conforme al cual4 4/os empresarios estn obligados a
adoptar las medidas adecuadas para la adaptacin del puesto de trabajo ! la
accesibilidad de la empresa* en funcin de las necesidades de cada situacin
concreta* con el fin de permitir a las personas con discapacidad acceder al
empleo* desempe"ar su trabajo* progresar profesionalmente ! acceder a la
formacin* salvo que esas medidas supongan una carga e.cesiva para el
empresario.
Para determinar si una carga es e.cesiva se tendr en cuenta si es
paliada en grado suficiente mediante las medidas* a!udas o subvenciones
publicas para personas con discapacidad* as1 como los costes financieros ! de
otro tipo que las medidas impliquen ! el tama"o ! el volumen de negocios total
de la organizacin o empresa.2
9ambin el art+ ,-+8 9 e2ige tomar en consideracin el hecho
diferencial !ue representa la discapacidad+ n su virtud0 4el empresario podr
adoptar las medidas que estime ms oportunas de vigilancia ! control para
verificar el cumplimiento por el trabajador de sus obligaciones ! deberes
laborales* guardando en su adopcin ! aplicacin la consideracin debida a su
dignidad humana* ! teniendo en cuenta la capacidad real de los trabajadores
disminuidos* en su caso.2 n definitiva0 en tales casos0 y por imperativo del
legislador0 el empresario deber/ aplicar un diferente par/metro de medicin+
5<A
?DID)7
5d+O ) este respecto0 urge desarrollar reglamentariamente este art+ 8@ bis
3ey 58J5A., pues !uedan por aclarar bastantes e2tremos0 como !uin se
encargar/ de determinar en cada caso cu/les son los a#ustes ra1onables !ue hay
!ue adoptar y !u procedimiento hay !ue seguir y !u pla1o hay para hacerlo+
5>-
f6 Derechos colectivos4
Con respecto a los derechos de representacin colectiva0 una de las
reformas !ue se propuso del statuto de los 9raba#adores y !ue0 finalmente no
lleg a buen puerto0 fue el !ue se implantaran en las empresas los tablones
virtuales0 como medio de comunicacin entre los representantes y los
traba#adores0 de forma !ue los sindicatos pudieran tener un lugar en la Intranet
de la empresa y acceso al correo electrnico+ \ui1/ esta v$a facilitara el acceso
de los traba#adores con discapacidad a sus derechos sindicales+
?DID)74
5<A
@ITA ORTEEA/ @+ /a ineptitud como causa de e.tincin del contrato de trabajo0
Ialencia0 9irant lo Blanch0 5AA@0 pp+ 8, y 88+
5>-
OUINTANILLA NAVARRO/ B%)t$!8+ Discapacidad y discriminacin4 de la
igualdad de trato a la accesibilidad universal0 )elaciones /aborales0 ,-->0 nU 55+
403
5d+O Deformar el art+ >:+@ 9 para hacer constar0 e2presamente0 la
competencia del comit de empresa de velar por!ue se respete y se apli!ue el
principio de igualdad y no discriminacin de las personas con discapacidad Ben
l$nea similar a la reforma introducida por la 3ey 8J,--@0 de ,, de mar1o0 de
igualdad efectiva de mu#eres y hombres
5>5
6+
,d+O ?odificar los arts+ .5 9 y .+,+a6 3"37 con la finalidad de e2igir a
las empresas !ue dispongan de Intranet0 la e2istencia de tablones virtuales
como medio de comunicacin entre los empleados y sus representantes legales+
IQ.- POLTICAS PVBLICAS EN MATERIA DE PENSIONES Y
JUBILACIONES
1BI D!)0+-st!*"2 R10!'%+ Fu$6!*" )*tu)& 4 sus !s3u+*!"+%s2
De acuerdo a lo previsto en el art+ ,. de la convencin0 4los stados
Partes reconocen el derecho de las personas con discapacidad a un nivel de
vida adecuado para ellas ! sus familias* lo cual inclu!e alimentacin* vestido !
vivienda adecuados* ! a la mejora continua de sus condiciones de vida* !
adoptarn las medidas pertinentes para salvaguardar ! promover el ejercicio de
este derecho sin discriminacin por motivos de discapacidad.2 Por su parte0 el
apartado c6 del citado precepto impone a los estados partes la obligacin de
adoptar las medidas pertinentes para 4asegurar el acceso a las personas con
discapacidad ! de sus familias que vivan en situaciones de pobreza a asistencia
del stado para sufragar gastos relacionados con su discapacidad* incluidos
capacitacin* asesoramiento* asistencia financiera ! servicios de cuidados
temporales adecuados.2
(uestro "rdenamiento ;ur$dico consagra el principio de suficiencia de
las prestaciones de la 7eguridad 7ocial en el art+ :5 C+ n su virtud0 los
poderes p=blicos tienen la obligacin de mantener un rgimen p=blico de
7eguridad 7ocial para todos los ciudadanos !ue garantice la asistencia y
prestaciones sociales suficientes ante situaciones de necesidad+
a6 Prestaciones por incapacidad permanente4 Conviene traer a colacin al
respecto0 el rgimen #ur$dico previsto en la 3K770 en el caso de lesiones
permanentes no invalidantes0 as$ como en el de incapacidad en sus grados de
parcial0 total0 absoluta y gran invalide1 y tanto en el nivel contributivo como en
el asistencial+
5>5
B" ,8O-8O,--@0 nU @5+
404
3esin0 mutilacin o deformidad definitivas derivadas de contingencias profesionales !ue no incidan de forma negativa en la
capacidad laboral del traba#ador+
S!tu)*!-+
($"t%0!)
Indemni1acin a tanto al1ado cuya cuant$a var$a en funcin de la lesin Best/ determinada por baremo6+ P$%st)*!-+
O s compatible con el traba#o en la misma empresa+
O s incompatible con las prestaciones de incapacidad permanente0 salvo !ue estemos ante contingencias independientes+
C"'()t!#!&!)%s
a6 Con respecto a la lesin en s$4
w \ue est catalogada en el baremo establecido al efecto+
b6 Con respecto al beneficiario4
w \ue sea un traba#ador por cuenta a#ena+
w \ue se encuentre en alta o situacin asimilada+
w \ue haya sido dado de alta mdica por curacin
R%9u!s!t"s
LESIONES PERMANENTES NO INVALIDANTES
3esin0 mutilacin o deformidad definitivas derivadas de contingencias profesionales !ue no incidan de forma negativa en la
capacidad laboral del traba#ador+
S!tu)*!-+
($"t%0!)
Indemni1acin a tanto al1ado cuya cuant$a var$a en funcin de la lesin Best/ determinada por baremo6+ P$%st)*!-+
O s compatible con el traba#o en la misma empresa+
O s incompatible con las prestaciones de incapacidad permanente0 salvo !ue estemos ante contingencias independientes+
C"'()t!#!&!)%s
a6 Con respecto a la lesin en s$4
w \ue est catalogada en el baremo establecido al efecto+
b6 Con respecto al beneficiario4
w \ue sea un traba#ador por cuenta a#ena+
w \ue se encuentre en alta o situacin asimilada+
w \ue haya sido dado de alta mdica por curacin
R%9u!s!t"s
LESIONES PERMANENTES NO INVALIDANTES
405
3os re!uisitos var$an seg=n la contingencia !ue origina la incapacidad4
1.- I+*)()*!) P%$')+%+t% %$!,)) % *"+t!+0%+*!)s *"'u+%s. ) su ve1 hemos de dividir en funcin del grado4
a6 Para la IPP es necesario4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin4 5+.-- d$as coti1ados en los =ltimos 5- a%os+
b6 Para la IP90 se e2ige4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin !ue var$a seg=n la edad del beneficiario4
m ?enores de 85 a%os4
Carencia genrica4 5J8 del per$odo !ue va desde !ue cumpli los 5> a%os hasta el hecho causante+
Carencia espec$fica4 (o se e2ige+
m ?ayores de 85 a%os4
Carencia genrica4 5J: del per$odo !ue va desde !ue cumpli ,- a%os hasta el hecho causante0 siempre y cuando a < a%os+
Carencia espec$fica4 5J< de la carencia genrica en los =ltimos 5- a%os o desde !ue ces la obligacin de coti1ar+
c6 Para la IP) y la KI0 es necesario4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
(o obstante0 si se acredita un determinado per$odo coti1ado0 se puede acceder a la pensin desde una situacin de (" alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin4
m 7i se accede desde una situacin de alta o asimilada4 l mismo per$odo !ue el e2igido para la IP9+
m 7i se accede desde una situacin de (" alta4
Carencia genrica4 5< a%os a lo largo de toda la vida laboral+
Carencia espec$fica4 8 a%os en los =ltimos 5-+
R%9u!s!t"s
w Incapacidad permanente parcial BIPP64 "casiona al traba#ador una disminucin = 88c en su rendimiento normal0 sin impedirle la reali1acin
de las tareas fundamentales de su profesin habitual+
w Incapacidad permanente total para la profesin habitual BIP964 Inhabilita al traba#ador para la reali1acin de todas o de las fundamentales
tareas de dicha profesin0 siempre !ue pueda dedicarse a otra distinta+
w Incapacidad permanente absoluta para todo traba#o BIP)64 3a !ue inhabilita por completo al traba#ador para toda profesin u oficio+
w Kran invalide1 BKI64 l traba#ador necesita la asistencia de una 8d persona para los actos m/s esenciales de la vida+
E$)"s
56 7ituacin del traba#ador !ue0 despus de haber estado sometido al tratamiento prescrito y de haber sido dado de alta mdicamente0 presenta
reducciones anatmicas o funcionales graves0 susceptibles de determinacin ob#etiva y previsiblemente definitivas0 !ue disminuyan o anulen su
capacidad laboral+
,6 7ituacin de incapacidad !ue subsista despus de e2tinguida la incapacidad temporal por el transcurso del pla1o m/2imo de duracin de la
misma+
S!tu)*!-+
($"t%0!)
INCAPACIDAD PERMANENTE. PRESTACIN CONTRIBUTIVA KII
3os re!uisitos var$an seg=n la contingencia !ue origina la incapacidad4
1.- I+*)()*!) P%$')+%+t% %$!,)) % *"+t!+0%+*!)s *"'u+%s. ) su ve1 hemos de dividir en funcin del grado4
a6 Para la IPP es necesario4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin4 5+.-- d$as coti1ados en los =ltimos 5- a%os+
b6 Para la IP90 se e2ige4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin !ue var$a seg=n la edad del beneficiario4
m ?enores de 85 a%os4
Carencia genrica4 5J8 del per$odo !ue va desde !ue cumpli los 5> a%os hasta el hecho causante+
Carencia espec$fica4 (o se e2ige+
m ?ayores de 85 a%os4
Carencia genrica4 5J: del per$odo !ue va desde !ue cumpli ,- a%os hasta el hecho causante0 siempre y cuando a < a%os+
Carencia espec$fica4 5J< de la carencia genrica en los =ltimos 5- a%os o desde !ue ces la obligacin de coti1ar+
c6 Para la IP) y la KI0 es necesario4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
(o obstante0 si se acredita un determinado per$odo coti1ado0 se puede acceder a la pensin desde una situacin de (" alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin4
m 7i se accede desde una situacin de alta o asimilada4 l mismo per$odo !ue el e2igido para la IP9+
m 7i se accede desde una situacin de (" alta4
Carencia genrica4 5< a%os a lo largo de toda la vida laboral+
Carencia espec$fica4 8 a%os en los =ltimos 5-+
R%9u!s!t"s
w Incapacidad permanente parcial BIPP64 "casiona al traba#ador una disminucin = 88c en su rendimiento normal0 sin impedirle la reali1acin
de las tareas fundamentales de su profesin habitual+
w Incapacidad permanente total para la profesin habitual BIP964 Inhabilita al traba#ador para la reali1acin de todas o de las fundamentales
tareas de dicha profesin0 siempre !ue pueda dedicarse a otra distinta+
w Incapacidad permanente absoluta para todo traba#o BIP)64 3a !ue inhabilita por completo al traba#ador para toda profesin u oficio+
w Kran invalide1 BKI64 l traba#ador necesita la asistencia de una 8d persona para los actos m/s esenciales de la vida+
E$)"s
56 7ituacin del traba#ador !ue0 despus de haber estado sometido al tratamiento prescrito y de haber sido dado de alta mdicamente0 presenta
reducciones anatmicas o funcionales graves0 susceptibles de determinacin ob#etiva y previsiblemente definitivas0 !ue disminuyan o anulen su
capacidad laboral+
,6 7ituacin de incapacidad !ue subsista despus de e2tinguida la incapacidad temporal por el transcurso del pla1o m/2imo de duracin de la
misma+
S!tu)*!-+
($"t%0!)
INCAPACIDAD PERMANENTE. PRESTACIN CONTRIBUTIVA KII
406
5+O Prestacin 3a cuant$a es diferente seg=n el grado de discapacidad4
a6 IPP4 Indemni1acin a tanto al1ado4 ,: mensualidades de base reguladora+
b6 IP94 Posible opcin entre una indemni1acin a tanto al1ado o una pensin de car/cter vitalicio+
i6 De!uisitos para poder optar entre una u otra prestacin4
m 9ener menos de >- a%os+
m \ue se acredite !ue el importe de la indemni1acin se invertir/ en la creacin de un negocio con el !ue obtener nuevas fuentes
de ingreso+
m \ue el beneficiario acredite tener aptitud suficiente para el e#ercicio de la nueva actividad+
ii6 Prestacin4
m Indemni1acin a tanto al1ado4 "scila entre 5, y .: mensualidades de la pensin0 en funcin de la edad del beneficiario+
m Pensin vitalicia4
w Degla general a <<c Base reguladora+
w 2cepcin4 Incapacidad Permanente 9otal ZcualificadaZ a @<c Base reguladora+
7upuesto en los !ue puede operar esta e2cepcin4 beneficiarios r << a%os cuando0 por su falta de preparacin y por las
circunstancias sociales y laborales del lugar de residencia0 se presuma la dificultad de obtener empleo en actividad
distinta de la habitual+
c6 IP)4 Pensin a 5--c Base reguladora+
d6 KI4 Pensin a B5--c Base reguladora e 26
2 a B:<c base m$nima de coti1acin6 e B8-c =ltima base de coti1acin del traba#ador6
,+O Base reguladora+ s necesario distinguir4
a6 Base reguladora IPP a 3a !ue sirvi para el c/lculo de la I9 de la !ue deriva la IP+
b6 Base reguladora IP90 IP) y KI Depende de la contingencia de la !ue deriva la incapacidad4
w nfermedad com=n a BT A> bases de coti1acinJ55,6 v c correspondiente a los a%os coti1ados establecidos para la pensin de
#ubilacin+
4'"os cotizados2 a )%os efectivamente coti1ados e )%os !ue le restan al beneficiario para cumplir los ><+
3as =ltimas ,: bases de coti1acin se toman por su valor nominal+ l resto se actuali1a conforme al IPC del mes ,<+
w )ccidente no laboral a BT ,: bases de coti1acinJ,.6+ 3as ,: bases deber/n ser ininterrumpidas y se elegir/n por el beneficiario
dentro de los @ a%os inmediatamente anteriores al hecho causante de la pensin+
w Contingencias profesionales a 7alarios reales+
Cu)+t6)
Iar$an seg=n la contingencia !ue origina la incapacidad4
7I I+*)()*!) P%$')+%+t% %$!,)) % *"+t!+0%+*!)s ($"3%s!"+)&%s4
w "pera el alta de pleno derecho+
w (o se e2ige periodo de coti1acin previa+
R%9u!s!t"s
INCAPACIDAD PERMANENTE. PRESTACIN CONTRIBUTIVA K4 III
5+O Prestacin 3a cuant$a es diferente seg=n el grado de discapacidad4
a6 IPP4 Indemni1acin a tanto al1ado4 ,: mensualidades de base reguladora+
b6 IP94 Posible opcin entre una indemni1acin a tanto al1ado o una pensin de car/cter vitalicio+
i6 De!uisitos para poder optar entre una u otra prestacin4
m 9ener menos de >- a%os+
m \ue se acredite !ue el importe de la indemni1acin se invertir/ en la creacin de un negocio con el !ue obtener nuevas fuentes
de ingreso+
m \ue el beneficiario acredite tener aptitud suficiente para el e#ercicio de la nueva actividad+
ii6 Prestacin4
m Indemni1acin a tanto al1ado4 "scila entre 5, y .: mensualidades de la pensin0 en funcin de la edad del beneficiario+
m Pensin vitalicia4
w Degla general a <<c Base reguladora+
w 2cepcin4 Incapacidad Permanente 9otal ZcualificadaZ a @<c Base reguladora+
7upuesto en los !ue puede operar esta e2cepcin4 beneficiarios r << a%os cuando0 por su falta de preparacin y por las
circunstancias sociales y laborales del lugar de residencia0 se presuma la dificultad de obtener empleo en actividad
distinta de la habitual+
c6 IP)4 Pensin a 5--c Base reguladora+
d6 KI4 Pensin a B5--c Base reguladora e 26
2 a B:<c base m$nima de coti1acin6 e B8-c =ltima base de coti1acin del traba#ador6
,+O Base reguladora+ s necesario distinguir4
a6 Base reguladora IPP a 3a !ue sirvi para el c/lculo de la I9 de la !ue deriva la IP+
b6 Base reguladora IP90 IP) y KI Depende de la contingencia de la !ue deriva la incapacidad4
w nfermedad com=n a BT A> bases de coti1acinJ55,6 v c correspondiente a los a%os coti1ados establecidos para la pensin de
#ubilacin+
4'"os cotizados2 a )%os efectivamente coti1ados e )%os !ue le restan al beneficiario para cumplir los ><+
3as =ltimas ,: bases de coti1acin se toman por su valor nominal+ l resto se actuali1a conforme al IPC del mes ,<+
w )ccidente no laboral a BT ,: bases de coti1acinJ,.6+ 3as ,: bases deber/n ser ininterrumpidas y se elegir/n por el beneficiario
dentro de los @ a%os inmediatamente anteriores al hecho causante de la pensin+
w Contingencias profesionales a 7alarios reales+
Cu)+t6)
Iar$an seg=n la contingencia !ue origina la incapacidad4
7I I+*)()*!) P%$')+%+t% %$!,)) % *"+t!+0%+*!)s ($"3%s!"+)&%s4
w "pera el alta de pleno derecho+
w (o se e2ige periodo de coti1acin previa+
R%9u!s!t"s
INCAPACIDAD PERMANENTE. PRESTACIN CONTRIBUTIVA K4 III
407
3a cuant$a de la pensin de incapacidad permanente (" contributiva se fi#a anualmente en la 3PK+
ste importe podr/ verse reducido en funcin del nivel de rentas del beneficiario o de su unidad econmica de convivencia+
(o obstante0 se fi#a un importe m$nimo a ,<c del importe de la pensin+
3a percepcin de esta prestacin se condiciona a las variaciones de las rentas o al mantenimiento de la residencia en spa%a+
Cu)+t6)
5+ 7er mayor de 5. a%os y menor de ><0
,+ star afectado de una minusval$a o enfermedad crnica en grado a ><c0
8+ Insuficiencia de recursos4 3os ingresos del beneficiario no pueden superar el importe anual de la pensin de invalide1 no
contributiva fi#ada en la 3PK0
:+ Desidencia legal en territorio espa%ol en el momento de la solicitud0
<+ )creditar un per$odo m$nimo de residencia legal de < a%os en spa%a0 de los cuales , deben ser inmediatamente anteriores
al momento de la solicitud+
R%9u!s!t"s
7ituacin de necesidad en la !ue se encuentra una persona con incapacidad permanente !ue no tiene acceso a la pensin
contributiva por no cumplir alguno de los re!uisitos e2igidos+
S!tu)*!-+ ($"t%0!)
INCAPACIDAD PERMANENTE NO CONTRIBUTIVA
3a cuant$a de la pensin de incapacidad permanente (" contributiva se fi#a anualmente en la 3PK+
ste importe podr/ verse reducido en funcin del nivel de rentas del beneficiario o de su unidad econmica de convivencia+
(o obstante0 se fi#a un importe m$nimo a ,<c del importe de la pensin+
3a percepcin de esta prestacin se condiciona a las variaciones de las rentas o al mantenimiento de la residencia en spa%a+
Cu)+t6)
5+ 7er mayor de 5. a%os y menor de ><0
,+ star afectado de una minusval$a o enfermedad crnica en grado a ><c0
8+ Insuficiencia de recursos4 3os ingresos del beneficiario no pueden superar el importe anual de la pensin de invalide1 no
contributiva fi#ada en la 3PK0
:+ Desidencia legal en territorio espa%ol en el momento de la solicitud0
<+ )creditar un per$odo m$nimo de residencia legal de < a%os en spa%a0 de los cuales , deben ser inmediatamente anteriores
al momento de la solicitud+
R%9u!s!t"s
7ituacin de necesidad en la !ue se encuentra una persona con incapacidad permanente !ue no tiene acceso a la pensin
contributiva por no cumplir alguno de los re!uisitos e2igidos+
S!tu)*!-+ ($"t%0!)
INCAPACIDAD PERMANENTE NO CONTRIBUTIVA
408
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Por =ltimo0 con respecto a la prestacin por incapacidad permanente0 en el nivel no
contributivo0 interesa destacar la modificacin llevada a cabo por la 3ey .J,--<0 de > de
#unio0 para compatibili1ar las pensiones de invalide1 en su modalidad no contributiva con
el traba#o remunerado+
5>,
Con la finalidad de favorecer la integracin laboral de las
personas con discapacidad !ue perciben prestaciones de la 7eguridad 7ocial de car/cter
asistencial0 la 3ey .J,--< a%ade un segundo p/rrafo al art+ 5:@ 3K770 conforme al cual se
elimina la incompatibilidad entre la prestacin y los ingresos derivados del traba#o durante
los cuatro a%os siguientes al inicio de la actividad y hasta el l$mite del IPD?+ ) partir de
dicho l$mite0 la prestacin se reducir$a en una cantidad igual al <-c de la renta percibida
por encima de tal cuant$a+
b6 3a discapacidad y el acceso a la pensin de #ubilacin4
Como sabemos0 para tener acceso a la pensin de #ubilacin han de acreditarse
determinados re!uisitos+ ntre ellos0 haber alcan1ado la edad ordinaria de #ubilacin !ue
se sit=a en los >< a%os de edad+ (o obstante lo anterior0 partiendo del mayor esfuer1o y
penosidad !ue podr$a implicar para un traba#ador discapacitado la reali1acin de una
actividad profesional0
5>8
el art+ 5>5+5 bis 3K77 prev la posibilidad de #ubilarse de forma
anticipada0 sin ver reducida la cuant$a de su pensin+ )hora bien0 atendiendo a su
finalidad0 dicho precepto no tiene alcance general0 sino !ue se dirige a a!uellos
traba#adores con discapacidad graveM concretamente a a!uellos !ue acrediten un grado de
minusval$a superior o igual al ><c+
l art+ 5>5+5 bis 3K77 no fi#a una edad de acceso a la pensin de #ubilacin previa
a los >< a%os0 sino !ue admite la posibilidad de !ue0 por desarrollo reglamentario0 se
adelante el momento de retiro mediante la aplicacin de coeficientes reductores+ n
desarrollo de dicho art$culo0 el DD 5<8AJ,--8 concreta dicha reduccin tomando en
consideracin dos variables4 a6 la gravedad de la discapacidad y b6 el tiempo durante el
cual se han simultaneado la discapacidad y el desarrollo de la actividad+ )s$0 cuando el
traba#ador con discapacidad acredite una minusval$a en grado igual o superior al ><c la
edad de #ubilacin se reducir/ en un per$odo e!uivalente al !ue resulte de aplicar al
tiempo efectivamente traba#ado0 con ese determinado grado de minusval$a0 los siguientes
coeficientes reductores4
-0,<0 en los casos en !ue el traba#ador tenga acreditado un grado de
minusval$a igual o superior al ><c+
5>,
B" @O->O,--<0 nU 58<+
5>8
2posicion de ?otivos del DD 5<8AJ,--80 de < de diciembre0 por el !ue se establecen
coeficientes reductores de la edad de #ubilacion a favor de los traba#adores !ue acreditan un grado
importante de minusvalia BB" ,-O5,O,--80 num+ 8-:6+
409
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
-0<-0 en los casos en !ue el traba#ador tenga acreditado un grado de
minusval$a igual o superior al ><c y necesite de la ayuda de una 8d persona para la
reali1acin de los actos esenciales de la vida ordinaria Bart+ 8 DD 5<8AJ,--80 de < de
diciembre
5>:
6+
Pues bien0 esta posibilidad de adelantar el momento de retiro se caracteri1a por lo
siguiente4 n primer lugar0 la #ubilacin del traba#ador con car/cter previo al
cumplimiento de los >< a%os de edad no supondr/ la reduccin de la cuant$a de su
pensin+ n segundo lugar0 el per$odo de tiempo en !ue resulte reducida la edad de
#ubilacin del traba#ador se computar/ como coti1ado al ob#eto de determinar el
porcenta#e aplicable para calcular el importe de la prestacin Bart+ art+ < DD 5<8AJ,--86+
(o obstante lo anterior0 la aplicacin de tales coeficientes no dar/ ocasin a !ue el
interesado pueda acceder a la pensin de #ubilacin con una edad inferior a la de <, a%os0
ni ser/n tenidos en cuenta a efectos de acreditar la edad e2igida para acceder a la
#ubilacin parcial Bart+ 5>5+5 bis 3K776+
Por otro lado0 la 3ey :-J,--@ ha modificado el art+ 5>5+5 bis 3K77 al ob#eto de
reconocer la posibilidad de #ubilarse de forma anticipada a los traba#adores !ue acrediten
una discapacidad igual o superior al :<c0 siempre !ue se trate de discapacidades en las
!ue concurran evidencias !ue determinen de forma generali1ada y apreciable una
reduccin de la esperan1a de vida+
?DID)7
5d+O s necesario garanti1ar !ue la legislacin autonmica tome en consideracin0
en las ayudas ante situaciones de pobre1a0 el hecho diferencial !ue supone la
discapacidad+
5>:
B" ,-O5,O,--80 nU 8-:+
410
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
411
3esin0 mutilacin o deformidad definitivas derivadas de contingencias profesionales !ue no incidan de forma negativa en la
capacidad laboral del traba#ador+
S!tu)*!-+
($"t%0!)
Indemni1acin a tanto al1ado cuya cuant$a var$a en funcin de la lesin Best/ determinada por baremo6+ P$%st)*!-+
O s compatible con el traba#o en la misma empresa+
O s incompatible con las prestaciones de incapacidad permanente0 salvo !ue estemos ante contingencias independientes+
C"'()t!#!&!)%s
a6 Con respecto a la lesin en s$4
w \ue est catalogada en el baremo establecido al efecto+
b6 Con respecto al beneficiario4
w \ue sea un traba#ador por cuenta a#ena+
w \ue se encuentre en alta o situacin asimilada+
w \ue haya sido dado de alta mdica por curacin
R%9u!s!t"s
LESIONES PERMANENTES NO INVALIDANTES
3esin0 mutilacin o deformidad definitivas derivadas de contingencias profesionales !ue no incidan de forma negativa en la
capacidad laboral del traba#ador+
S!tu)*!-+
($"t%0!)
Indemni1acin a tanto al1ado cuya cuant$a var$a en funcin de la lesin Best/ determinada por baremo6+ P$%st)*!-+
O s compatible con el traba#o en la misma empresa+
O s incompatible con las prestaciones de incapacidad permanente0 salvo !ue estemos ante contingencias independientes+
C"'()t!#!&!)%s
a6 Con respecto a la lesin en s$4
w \ue est catalogada en el baremo establecido al efecto+
b6 Con respecto al beneficiario4
w \ue sea un traba#ador por cuenta a#ena+
w \ue se encuentre en alta o situacin asimilada+
w \ue haya sido dado de alta mdica por curacin
R%9u!s!t"s
LESIONES PERMANENTES NO INVALIDANTES
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
412
3os re!uisitos var$an seg=n la contingencia !ue origina la incapacidad4
1.- I+*)()*!) P%$')+%+t% %$!,)) % *"+t!+0%+*!)s *"'u+%s. ) su ve1 hemos de dividir en funcin del grado4
a6 Para la IPP es necesario4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin4 5+.-- d$as coti1ados en los =ltimos 5- a%os+
b6 Para la IP90 se e2ige4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin !ue var$a seg=n la edad del beneficiario4
m ?enores de 85 a%os4
Carencia genrica4 5J8 del per$odo !ue va desde !ue cumpli los 5> a%os hasta el hecho causante+
Carencia espec$fica4 (o se e2ige+
m ?ayores de 85 a%os4
Carencia genrica4 5J: del per$odo !ue va desde !ue cumpli ,- a%os hasta el hecho causante0 siempre y cuando a < a%os+
Carencia espec$fica4 5J< de la carencia genrica en los =ltimos 5- a%os o desde !ue ces la obligacin de coti1ar+
c6 Para la IP) y la KI0 es necesario4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
(o obstante0 si se acredita un determinado per$odo coti1ado0 se puede acceder a la pensin desde una situacin de (" alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin4
m 7i se accede desde una situacin de alta o asimilada4 l mismo per$odo !ue el e2igido para la IP9+
m 7i se accede desde una situacin de (" alta4
Carencia genrica4 5< a%os a lo largo de toda la vida laboral+
Carencia espec$fica4 8 a%os en los =ltimos 5-+
R%9u!s!t"s
w Incapacidad permanente parcial BIPP64 "casiona al traba#ador una disminucin = 88c en su rendimiento normal0 sin impedirle la reali1acin
de las tareas fundamentales de su profesin habitual+
w Incapacidad permanente total para la profesin habitual BIP964 Inhabilita al traba#ador para la reali1acin de todas o de las fundamentales
tareas de dicha profesin0 siempre !ue pueda dedicarse a otra distinta+
w Incapacidad permanente absoluta para todo traba#o BIP)64 3a !ue inhabilita por completo al traba#ador para toda profesin u oficio+
w Kran invalide1 BKI64 l traba#ador necesita la asistencia de una 8d persona para los actos m/s esenciales de la vida+
E$)"s
56 7ituacin del traba#ador !ue0 despus de haber estado sometido al tratamiento prescrito y de haber sido dado de alta mdicamente0 presenta
reducciones anatmicas o funcionales graves0 susceptibles de determinacin ob#etiva y previsiblemente definitivas0 !ue disminuyan o anulen su
capacidad laboral+
,6 7ituacin de incapacidad !ue subsista despus de e2tinguida la incapacidad temporal por el transcurso del pla1o m/2imo de duracin de la
misma+
S!tu)*!-+
($"t%0!)
INCAPACIDAD PERMANENTE. PRESTACIN CONTRIBUTIVA KII
3os re!uisitos var$an seg=n la contingencia !ue origina la incapacidad4
1.- I+*)()*!) P%$')+%+t% %$!,)) % *"+t!+0%+*!)s *"'u+%s. ) su ve1 hemos de dividir en funcin del grado4
a6 Para la IPP es necesario4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin4 5+.-- d$as coti1ados en los =ltimos 5- a%os+
b6 Para la IP90 se e2ige4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin !ue var$a seg=n la edad del beneficiario4
m ?enores de 85 a%os4
Carencia genrica4 5J8 del per$odo !ue va desde !ue cumpli los 5> a%os hasta el hecho causante+
Carencia espec$fica4 (o se e2ige+
m ?ayores de 85 a%os4
Carencia genrica4 5J: del per$odo !ue va desde !ue cumpli ,- a%os hasta el hecho causante0 siempre y cuando a < a%os+
Carencia espec$fica4 5J< de la carencia genrica en los =ltimos 5- a%os o desde !ue ces la obligacin de coti1ar+
c6 Para la IP) y la KI0 es necesario4
w 7er menor de >< a%os o0 en caso contrario0 no reunir los re!uisitos necesarios para acceder a la pensin de #ubilacin+
w ncontrarse en alta o en situacin asimilada a la de alta+
(o obstante0 si se acredita un determinado per$odo coti1ado0 se puede acceder a la pensin desde una situacin de (" alta+
w )creditar un determinado per$odo de coti1acin4
m 7i se accede desde una situacin de alta o asimilada4 l mismo per$odo !ue el e2igido para la IP9+
m 7i se accede desde una situacin de (" alta4
Carencia genrica4 5< a%os a lo largo de toda la vida laboral+
Carencia espec$fica4 8 a%os en los =ltimos 5-+
R%9u!s!t"s
w Incapacidad permanente parcial BIPP64 "casiona al traba#ador una disminucin = 88c en su rendimiento normal0 sin impedirle la reali1acin
de las tareas fundamentales de su profesin habitual+
w Incapacidad permanente total para la profesin habitual BIP964 Inhabilita al traba#ador para la reali1acin de todas o de las fundamentales
tareas de dicha profesin0 siempre !ue pueda dedicarse a otra distinta+
w Incapacidad permanente absoluta para todo traba#o BIP)64 3a !ue inhabilita por completo al traba#ador para toda profesin u oficio+
w Kran invalide1 BKI64 l traba#ador necesita la asistencia de una 8d persona para los actos m/s esenciales de la vida+
E$)"s
56 7ituacin del traba#ador !ue0 despus de haber estado sometido al tratamiento prescrito y de haber sido dado de alta mdicamente0 presenta
reducciones anatmicas o funcionales graves0 susceptibles de determinacin ob#etiva y previsiblemente definitivas0 !ue disminuyan o anulen su
capacidad laboral+
,6 7ituacin de incapacidad !ue subsista despus de e2tinguida la incapacidad temporal por el transcurso del pla1o m/2imo de duracin de la
misma+
S!tu)*!-+
($"t%0!)
INCAPACIDAD PERMANENTE. PRESTACIN CONTRIBUTIVA KII
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
413
5+O Prestacin 3a cuant$a es diferente seg=n el grado de discapacidad4
a6 IPP4 Indemni1acin a tanto al1ado4 ,: mensualidades de base reguladora+
b6 IP94 Posible opcin entre una indemni1acin a tanto al1ado o una pensin de car/cter vitalicio+
i6 De!uisitos para poder optar entre una u otra prestacin4
m 9ener menos de >- a%os+
m \ue se acredite !ue el importe de la indemni1acin se invertir/ en la creacin de un negocio con el !ue obtener nuevas fuentes
de ingreso+
m \ue el beneficiario acredite tener aptitud suficiente para el e#ercicio de la nueva actividad+
ii6 Prestacin4
m Indemni1acin a tanto al1ado4 "scila entre 5, y .: mensualidades de la pensin0 en funcin de la edad del beneficiario+
m Pensin vitalicia4
w Degla general a <<c Base reguladora+
w 2cepcin4 Incapacidad Permanente 9otal ZcualificadaZ a @<c Base reguladora+
7upuesto en los !ue puede operar esta e2cepcin4 beneficiarios r << a%os cuando0 por su falta de preparacin y por las
circunstancias sociales y laborales del lugar de residencia0 se presuma la dificultad de obtener empleo en actividad
distinta de la habitual+
c6 IP)4 Pensin a 5--c Base reguladora+
d6 KI4 Pensin a B5--c Base reguladora e 26
2 a B:<c base m$nima de coti1acin6 e B8-c =ltima base de coti1acin del traba#ador6
,+O Base reguladora+ s necesario distinguir4
a6 Base reguladora IPP a 3a !ue sirvi para el c/lculo de la I9 de la !ue deriva la IP+
b6 Base reguladora IP90 IP) y KI Depende de la contingencia de la !ue deriva la incapacidad4
w nfermedad com=n a BT A> bases de coti1acinJ55,6 v c correspondiente a los a%os coti1ados establecidos para la pensin de
#ubilacin+
4'"os cotizados2 a )%os efectivamente coti1ados e )%os !ue le restan al beneficiario para cumplir los ><+
3as =ltimas ,: bases de coti1acin se toman por su valor nominal+ l resto se actuali1a conforme al IPC del mes ,<+
w )ccidente no laboral a BT ,: bases de coti1acinJ,.6+ 3as ,: bases deber/n ser ininterrumpidas y se elegir/n por el beneficiario
dentro de los @ a%os inmediatamente anteriores al hecho causante de la pensin+
w Contingencias profesionales a 7alarios reales+
Cu)+t6)
Iar$an seg=n la contingencia !ue origina la incapacidad4
7I I+*)()*!) P%$')+%+t% %$!,)) % *"+t!+0%+*!)s ($"3%s!"+)&%s4
w "pera el alta de pleno derecho+
w (o se e2ige periodo de coti1acin previa+
R%9u!s!t"s
INCAPACIDAD PERMANENTE. PRESTACIN CONTRIBUTIVA K4 III
5+O Prestacin 3a cuant$a es diferente seg=n el grado de discapacidad4
a6 IPP4 Indemni1acin a tanto al1ado4 ,: mensualidades de base reguladora+
b6 IP94 Posible opcin entre una indemni1acin a tanto al1ado o una pensin de car/cter vitalicio+
i6 De!uisitos para poder optar entre una u otra prestacin4
m 9ener menos de >- a%os+
m \ue se acredite !ue el importe de la indemni1acin se invertir/ en la creacin de un negocio con el !ue obtener nuevas fuentes
de ingreso+
m \ue el beneficiario acredite tener aptitud suficiente para el e#ercicio de la nueva actividad+
ii6 Prestacin4
m Indemni1acin a tanto al1ado4 "scila entre 5, y .: mensualidades de la pensin0 en funcin de la edad del beneficiario+
m Pensin vitalicia4
w Degla general a <<c Base reguladora+
w 2cepcin4 Incapacidad Permanente 9otal ZcualificadaZ a @<c Base reguladora+
7upuesto en los !ue puede operar esta e2cepcin4 beneficiarios r << a%os cuando0 por su falta de preparacin y por las
circunstancias sociales y laborales del lugar de residencia0 se presuma la dificultad de obtener empleo en actividad
distinta de la habitual+
c6 IP)4 Pensin a 5--c Base reguladora+
d6 KI4 Pensin a B5--c Base reguladora e 26
2 a B:<c base m$nima de coti1acin6 e B8-c =ltima base de coti1acin del traba#ador6
,+O Base reguladora+ s necesario distinguir4
a6 Base reguladora IPP a 3a !ue sirvi para el c/lculo de la I9 de la !ue deriva la IP+
b6 Base reguladora IP90 IP) y KI Depende de la contingencia de la !ue deriva la incapacidad4
w nfermedad com=n a BT A> bases de coti1acinJ55,6 v c correspondiente a los a%os coti1ados establecidos para la pensin de
#ubilacin+
4'"os cotizados2 a )%os efectivamente coti1ados e )%os !ue le restan al beneficiario para cumplir los ><+
3as =ltimas ,: bases de coti1acin se toman por su valor nominal+ l resto se actuali1a conforme al IPC del mes ,<+
w )ccidente no laboral a BT ,: bases de coti1acinJ,.6+ 3as ,: bases deber/n ser ininterrumpidas y se elegir/n por el beneficiario
dentro de los @ a%os inmediatamente anteriores al hecho causante de la pensin+
w Contingencias profesionales a 7alarios reales+
Cu)+t6)
Iar$an seg=n la contingencia !ue origina la incapacidad4
7I I+*)()*!) P%$')+%+t% %$!,)) % *"+t!+0%+*!)s ($"3%s!"+)&%s4
w "pera el alta de pleno derecho+
w (o se e2ige periodo de coti1acin previa+
R%9u!s!t"s
INCAPACIDAD PERMANENTE. PRESTACIN CONTRIBUTIVA K4 III
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
414
3a cuant$a de la pensin de incapacidad permanente (" contributiva se fi#a anualmente en la 3PK+
ste importe podr/ verse reducido en funcin del nivel de rentas del beneficiario o de su unidad econmica de convivencia+
(o obstante0 se fi#a un importe m$nimo a ,<c del importe de la pensin+
3a percepcin de esta prestacin se condiciona a las variaciones de las rentas o al mantenimiento de la residencia en spa%a+
Cu)+t6)
5+ 7er mayor de 5. a%os y menor de ><0
,+ star afectado de una minusval$a o enfermedad crnica en grado a ><c0
8+ Insuficiencia de recursos4 3os ingresos del beneficiario no pueden superar el importe anual de la pensin de invalide1 no
contributiva fi#ada en la 3PK0
:+ Desidencia legal en territorio espa%ol en el momento de la solicitud0
<+ )creditar un per$odo m$nimo de residencia legal de < a%os en spa%a0 de los cuales , deben ser inmediatamente anteriores
al momento de la solicitud+
R%9u!s!t"s
7ituacin de necesidad en la !ue se encuentra una persona con incapacidad permanente !ue no tiene acceso a la pensin
contributiva por no cumplir alguno de los re!uisitos e2igidos+
S!tu)*!-+ ($"t%0!)
INCAPACIDAD PERMANENTE NO CONTRIBUTIVA
3a cuant$a de la pensin de incapacidad permanente (" contributiva se fi#a anualmente en la 3PK+
ste importe podr/ verse reducido en funcin del nivel de rentas del beneficiario o de su unidad econmica de convivencia+
(o obstante0 se fi#a un importe m$nimo a ,<c del importe de la pensin+
3a percepcin de esta prestacin se condiciona a las variaciones de las rentas o al mantenimiento de la residencia en spa%a+
Cu)+t6)
5+ 7er mayor de 5. a%os y menor de ><0
,+ star afectado de una minusval$a o enfermedad crnica en grado a ><c0
8+ Insuficiencia de recursos4 3os ingresos del beneficiario no pueden superar el importe anual de la pensin de invalide1 no
contributiva fi#ada en la 3PK0
:+ Desidencia legal en territorio espa%ol en el momento de la solicitud0
<+ )creditar un per$odo m$nimo de residencia legal de < a%os en spa%a0 de los cuales , deben ser inmediatamente anteriores
al momento de la solicitud+
R%9u!s!t"s
7ituacin de necesidad en la !ue se encuentra una persona con incapacidad permanente !ue no tiene acceso a la pensin
contributiva por no cumplir alguno de los re!uisitos e2igidos+
S!tu)*!-+ ($"t%0!)
INCAPACIDAD PERMANENTE NO CONTRIBUTIVA
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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Por =ltimo0 con respecto a la prestacin por incapacidad permanente0 en el nivel no
contributivo0 interesa destacar la modificacin llevada a cabo por la 3ey .J,--<0 de > de
#unio0 para compatibili1ar las pensiones de invalide1 en su modalidad no contributiva con
el traba#o remunerado+
5><
Con la finalidad de favorecer la integracin laboral de las
personas con discapacidad !ue perciben prestaciones de la 7eguridad 7ocial de car/cter
asistencial0 la 3ey .J,--< a%ade un segundo p/rrafo al art+ 5:@ 3K770 conforme al cual se
elimina la incompatibilidad entre la prestacin y los ingresos derivados del traba#o durante
los cuatro a%os siguientes al inicio de la actividad y hasta el l$mite del IPD?+ ) partir de
dicho l$mite0 la prestacin se reducir$a en una cantidad igual al <-c de la renta percibida
por encima de tal cuant$a+
b6 3a discapacidad y el acceso a la pensin de #ubilacin4
Como sabemos0 para tener acceso a la pensin de #ubilacin han de acreditarse
determinados re!uisitos+ ntre ellos0 haber alcan1ado la edad ordinaria de #ubilacin !ue
se sit=a en los >< a%os de edad+ (o obstante lo anterior0 partiendo del mayor esfuer1o y
penosidad !ue podr$a implicar para un traba#ador discapacitado la reali1acin de una
actividad profesional0
5>>
el art+ 5>5+5 bis 3K77 prev la posibilidad de #ubilarse de forma
anticipada0 sin ver reducida la cuant$a de su pensin+ )hora bien0 atendiendo a su
finalidad0 dicho precepto no tiene alcance general0 sino !ue se dirige a a!uellos
traba#adores con discapacidad graveM concretamente a a!uellos !ue acrediten un grado de
minusval$a superior o igual al ><c+
l art+ 5>5+5 bis 3K77 no fi#a una edad de acceso a la pensin de #ubilacin previa
a los >< a%os0 sino !ue admite la posibilidad de !ue0 por desarrollo reglamentario0 se
adelante el momento de retiro mediante la aplicacin de coeficientes reductores+ n
desarrollo de dicho art$culo0 el DD 5<8AJ,--8 concreta dicha reduccin tomando en
consideracin dos variables4 a6 la gravedad de la discapacidad y b6 el tiempo durante el
cual se han simultaneado la discapacidad y el desarrollo de la actividad+ )s$0 cuando el
traba#ador con discapacidad acredite una minusval$a en grado igual o superior al ><c la
edad de #ubilacin se reducir/ en un per$odo e!uivalente al !ue resulte de aplicar al
tiempo efectivamente traba#ado0 con ese determinado grado de minusval$a0 los siguientes
coeficientes reductores4
5><
B" @O->O,--<0 nU 58<+
5>>
2posicion de ?otivos del DD 5<8AJ,--80 de < de diciembre0 por el !ue se establecen
coeficientes reductores de la edad de #ubilacion a favor de los traba#adores !ue acreditan un grado
importante de minusvalia BB" ,-O5,O,--80 num+ 8-:6+
415
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
-0,<0 en los casos en !ue el traba#ador tenga acreditado un grado de
minusval$a igual o superior al ><c+
-0<-0 en los casos en !ue el traba#ador tenga acreditado un grado de
minusval$a igual o superior al ><c y necesite de la ayuda de una 8d persona para la
reali1acin de los actos esenciales de la vida ordinaria Bart+ 8 DD 5<8AJ,--80 de < de
diciembre
5>@
6+
Pues bien0 esta posibilidad de adelantar el momento de retiro se caracteri1a por lo
siguiente4 n primer lugar0 la #ubilacin del traba#ador con car/cter previo al
cumplimiento de los >< a%os de edad no supondr/ la reduccin de la cuant$a de su
pensin+ n segundo lugar0 el per$odo de tiempo en !ue resulte reducida la edad de
#ubilacin del traba#ador se computar/ como coti1ado al ob#eto de determinar el
porcenta#e aplicable para calcular el importe de la prestacin Bart+ art+ < DD 5<8AJ,--86+
(o obstante lo anterior0 la aplicacin de tales coeficientes no dar/ ocasin a !ue el
interesado pueda acceder a la pensin de #ubilacin con una edad inferior a la de <, a%os0
ni ser/n tenidos en cuenta a efectos de acreditar la edad e2igida para acceder a la
#ubilacin parcial Bart+ 5>5+5 bis 3K776+
Por otro lado0 la 3ey :-J,--@ ha modificado el art+ 5>5+5 bis 3K77 al ob#eto de
reconocer la posibilidad de #ubilarse de forma anticipada a los traba#adores !ue acrediten
una discapacidad igual o superior al :<c0 siempre !ue se trate de discapacidades en las
!ue concurran evidencias !ue determinen de forma generali1ada y apreciable una
reduccin de la esperan1a de vida+
?DID)7
5d+O s necesario garanti1ar !ue la legislacin autonmica tome en consideracin0
en las ayudas ante situaciones de pobre1a0 el hecho diferencial !ue supone la
discapacidad+
5>@
B" ,-O5,O,--80 nU 8-:+
416
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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5.1.A. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+ %+ %&
.'#!t" Fust!*!).
I+,%st!0)"$ $%s("+s)#&%2 J"s1 A+t"+!" C"&'%+%$" Eu%$$).
I. I+t$"u**!-+.
3a Convencin Internacional de (aciones 'nidas sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad0 hecho en (ueva PorL el 58 de diciembre de ,-->0 cuyo
Instrumento de Datificacin por el stado espa%ol se ha publicado en el -A de ,5 de
abril de ,--.0 y cuya entrada en vigor se ha producido el 8 de mayo del mismo a%o
5>.
0
tiene como propsito Epromover0 proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de
igualdad de todos los derechos humanos y libertades fundamentales por todas las personas
con discapacidad0 y promover el respeto de su dignidad inherenteF+ Para ello lleva a cabo
una definicin de dichas personas0 asumiendo el modelo social de discapacidad0 lo !ue se
encuentra presente en el Pre/mbulo de la Convencin B)partado eD60 al se%alar !ue Ela
discapacidad es un concepto !ue evoluciona y !ue resulta de la interaccin entre las
personas con deficiencias y las barreras debidas a la actitud y el entorno !ue evitan su
participacin plena y efectiva en la sociedad0 en igualdad de condiciones con las dem/sF+
De esta manera0 la definicin incluye0 en otras0 a a!uellas personas E!ue tengan
deficiencias f$sicas0 mentales0 intelectuales o sensoriales a largo pla1o !ue0 al interactuar
con diversas barreras0 puedan impedir su participacin plena y efectiva en la sociedad0 en
igualdad de condiciones con las dem/sF0 lo !ue implica !ue a partir de ahora cuando se
aborde las diferentes cuestiones relativas a este colectivo se haga desde el /mbito de los
derechos humanos0 y no de otras pol$ticas p=blicas o privadas+
3a Convencin se%ala los principios !ue la rigen Bart+ 86 y establece !ue E3os
stados Partes se comprometen a asegurar y promover el pleno e#ercicio de todos los
derechos humanos y las libertades fundamentales de las personas con discapacidad sin
discriminacin alguna por motivos de discapacidad+F Bart+ :6
5>A
+ ntre dichos
5>.
l d$a ,, de abril se ha publicado en el -A el instrumento de ratificacin del Protocolo
facultativo a la Convencin+
169
)hora tambin habr/ !ue tener en cuenta el Protocolo nU 5, al Convenio para la Proteccin de
los Derecho Humanos y de las 3ibertades &undamentales B(U 5@@ del Conse#o de uropa60 hecho en Doma
el : de noviembre de ,---0 y cuyo Instrumento de Datificacin ha sido publicado en el B" del 5: de
mar1o de ,--.+ stablece dicho Protocolo0 en su art+ 5 BEProhibicin general de la discriminacinF60 !ue El
goce de todos los derechos reconocidos por la ley han de ser asegurados sin discriminacin alguna0 en
particular por ra1ones de se2o0 ra1a0 color0 lengua0 religin0 opiniones pol$ticas o de otro car/cter0 origen
417
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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compromisos se encuentran la adopcin de medidas legislativas0 administrativas y de otra
$ndole !ue sean pertinentes para hacer efectivos los derechos !ue se reconocen en la
Convencin0 lo !ue tambin implica adoptar las medidas pertinentes0 incluidas las
medidas legislativas0 para modificar o derogar leyes0 reglamentos0 costumbres y pr/cticas
e2istentes !ue constituyan discriminacin contra las personas con discapacidad+
Por tanto0 vamos a llevar a cabo una apro2imacin a las normas procesales desde
la ptica de una persona con discapacidad para comprobar a!uellos aspectos generales y
particulares !ue est/n necesitados de una nueva interpretacin o de un cambio normativo
a los efectos de a#ustarse a la Convencin !ue es ob#eto de refle2in+
II. C)'#!" 0%+%$)& +%*%s)$!".
l cambio general necesario viene establecido en el art+ 58+, de la Convencin0
cuando establece0 para asegurar un acceso efectivo a la #usticia por parte de las personas
con discapacidad0 !ue el stado debe promover la capacitacin adecuada de los !ue
traba#an en la )dministracin de ;usticia0 incluido0 como no pod$a ser de otra manera0 el
personal policial y penitenciario+ Por tanto0 ello significa !ue es necesario formar a los
profesionales para !ue integren0 dentro de sus conocimientos y forma de operar0 el modelo
social de la discapacidad
5@-
+
nacional o social0 pertenencia a una minor$a nacional0 fortuna0 nacimiento o cual!uier otra situacinF0 entre
las !ue se incluye0 seg=n la ?emoria 2plicativa !ue le acompa%a0 a las situaciones de discriminacin de
las personas con discapacidad+ Dicho precepto tambin establece !ue E(adie podr/ ser ob#eto de
discriminacin por parte de cual!uier autoridad p=blica0 basada en particular en los motivos^F antes
mencionados+
De la misma manera habr/ !ue tener presente0 en el /mbito de la 'nin uropea0 la 3ey "rg/nica
5J,--.0 de 8- de #ulio B-A del 8560 por la !ue se autori1a la ratificacin por spa%a del 9ratado de 3isboa0
por el !ue se modifican el 9' y el 9CC0 firmado en la capital de Portugal el 58 de diciembre de ,--@+ l
art+ , de la 3" se%ala !ue E) tenor de lo dispuesto en el p/rrafo segundo del art$culo 5- de la Constitucin
espa%ola y en el apartado . del art$culo 5 del 9ratado de 3isboa0 las normas relativas a los derechos
fundamentales y a las libertades !ue la Constitucin reconoce se interpretar/n tambin de conformidad con
lo dispuesto en la Carta de los Derechos &undamentales publicada en el Diario "ficial de la 'nin
uropea de 5: de diciembre de ,--@F+ )s$0 el )rt+ ,> establece !ue E3a 'nin reconoce y respeta el
derecho de las personas discapacitadas a beneficiarse de medidas !ue garanticen su autonom$a0 su
integracin social y profesional y su participacin en la vida de la comunidadF0 !ue debe relacionarse con el
art+ ,5+50 conforme al cual E7e proh$be toda discriminacin0 y en particular la e#ercida por ra1n de se2o0
ra1a0 color0 or$genes tnicos o sociales0 caracter$sticas genticas0 lengua0 religin o convicciones0 opiniones
pol$ticas o de cual!uier otro tipo0 pertenencia a una minor$a nacional0 patrimonio0 nacimiento0 discapacidad0
edad u orientacin se2ualF+
5@-
7obre los modelos de discapacidad0 sin /nimo e2haustivo0 D )7I70 )I33"0 B)DI&&I0
C)?P"P0 P)3)CI"7 y "9D"70 &obre la accesibilidad universal en el derecho0 Cuadernos Bartolom
De las Casas0 dit+ DyLinson0 ?adrid0 ,--@0 p/gs+ 5A y ssM y P)3)CI"7 y B)DI&&I0 /a discapacidad
como una cuestin de derechos humanos. 9na apro.imacin a la Convencin Internacional sobre los
Derechos de las personas con Discapacidad0 dit+ Cinca BColeccin 9elefnica )ccesible nU :60 ?adrid0
,--@0 p/gs+ 58 y ss++
418
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Posiblemente ste sea el primer cambio general a reali1ar0 y no slo en el /mbito
#urisdiccional0 sino #ur$dico0 pues dif$cilmente cambiar/ la actitud de los #ueces sobre la
materia sino cambia la legislacin sustantiva+ n el ordenamiento actual0 pese a las
diferentes normas e2istentes0 adaptadas a un concepto de Epersona con discapacidadF0
basado en componentes sociales0 y no slo teraputicos0 !ue se entienda !ue las personas
con discapacidad son Ea!uellas !ue tengan deficiencias f$sicas0 mentales0 intelectuales o
sensoriales a largo pla1o !ue0 al interactuar con diversas barreras0 puedan impedir su
participacin plena y efectiva en la sociedad0 en igualdad de condiciones con las dem/sF
Bart+ 5+II Convencin60 sigue siendo en muchos aspectos una tarea pendiente+ )sumir
dicho postulado0 con car/cter general0 debe implicar necesariamente0 en el /mbito #udicial0
la EvisibilidadF de dichas personas0 bien para !ue sean ob#eto de una proteccin
especiali1ada cuando corresponda0 bien para !ue sean ob#eto de una atencin
especiali1ada cuando la 3ey permita el e#ercicio de los derechos fundamentales !ue le
correspondan+ ) fin de cuentas se trata de desterrar0 del /mbito del proceso By de otros
campos del derecho60 por completo0 ideas0 historias0 sentencias b$blicas0 errneas m/2imas
de la e2periencia0 !ue forman parte del subconsciente colectivo0 !ue nos muestran o nos
indican !ue la personas con Etaras y defectos f$sicos y ps$!uicos son efecto de
maldiciones y castigo de nuestro pecados y !ue revelan la presencia del malignoF0 como
por e#emplo0 !ue el nacimiento de una persona con Es$ndrome de DoYnF0 todav$a pueda
ser considerado en ciertos ambientes o circunstancias culturales como una infamia o un
castigo divino0 una EpruebaF0 o una Ecru1F !ue los padres deben llevar con resignacin+
n definitiva desterrar la siguiente idea o refle2in0 posiblemente presente en spa%a hace
,< a%os0 pero no completamente desterrada de los Cdigos y 3eyes4
En todo caso0 esas personas0 si como a tales y en toda la e2tensin de la palabra
cab$a calificarlas0 eran apartadas de un vida normal+ P as$ se hac$a0 sencillamente0 por!ue
se las consideraba total y absolutamente incapaces de llevarlaM incapaces de comportarse
debidamente0 de respetar las m/s elementales reglas y e2igencias de la urbanidad y la
convivenciaM incapaces0 incluso0 de escuchar y hablar0 de entender lo !ue se les dec$a y de
e2presar sus pensamientos Bsi es !ue realmente pensaban6
5@5
F+
P !ue ello es as$0 nos lo muestra la siguiente refle2in personal By profesional6
autocr$tica de un ;ue10 reali1ada en 5AA:0 en el /mbito del proceso penal4
E?e atrever$a a afirmar !ue el ena#enado es un cuerpo e2tra%o0 introducido en el
proceso penal diario !ue hace chirriar la o2idada ma!uinaria #udicial y !ue slo genera
dificultades0 !ue no estamos habituados a resolver provoc/ndonos la =nica preocupacin
de intentar !uit/rnoslo de encima para lo cual adoptamos decisiones a veces no demasiado
5@5
?)Dj( C)3D"0 /a integracin jur1dica ! patrimonial de las personas con discapacidad
ps1quica o intelectual0 )e!uitasOditorial 'niversitaria Damn )reces0 ?adrid0 ,--<0 p/g+ :+
419
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
refle2ionadas con fines puramente represivos o pietistas0 ninguna de las cuales es
satisfactoria y desde luego la primera in#ustificableF
5@,
+
Desde este conte2to0 se debe proceder0 y es momento adecuado para ello0 a
ense%ar cu/les son los derechos de estas personas0 para lo cual debieran las 'niversidades
establecer competencias espec$ficas Bcognitivas6 para ello+ Pero no slo las 'niversidades0
pues para el e#ercicio de profesiones #ur$dicas0 en las cuales se diluciden cuestiones
atinentes a este colectivo0 las habilitaciones y oposiciones debieran contemplar el
conocimiento de dichas competencias cognitivas espec$ficas+ P lo mismo debiera ocurrir
en los cursos de formacin para algunas profesiones #ur$dicas B7ecretarios ;udiciales y
resto del personal de la )dministracin de ;usticia0 &iscales0 ;ueces0 )bogac$a del stado0
etc+60 bien iniciales0 bien continuos+ P el mismo campo habr$a !ue incluir a las &uer1as y
Cuerpos de 7eguridad y al Personal de Instituciones Penitenciarias+
CAMBIOS EENERALES NECESARIOS
Introduccin de habilidades y competencias cognitivas relativas
a las personas con discapacidad en la &acultades de Derecho
Introduccin en las habilitaciones0 concursos y oposiciones0 para
el acceso a profesiones #ur$dicas Bo relacionadas con las mismas6 de
competencias espec$ficas Bcognitivas6 sobre personas con discapacidad+ Por
e#emplo0 el temario de oposiciones a la Carrera ;udicial y &iscal0 slo refiere la
materia desde el punto de vista de la capacidad de las personas0 al hilo de las
cuestiones de Derecho Civil0 y su posible declaracin de incapacidad+ (o de#a
de ser una cuestin e2cesivamente escasa+
Introduccin de cursos espec$ficos sobre la materia para &iscales0
;ueces0 7ecretarios ;udiciales0 resto de personal al servicio de la )dministracin
de ;usticia0 personal policial y penitenciario+
III. A**%s" ) &) Fust!*!) %+ t")s sus !'%+s!"+%s K)**%s!#!&!) 36s!*)/
)**%s!#!&!) ) &) *"'u+!*)*!-+/ )**%s!#!&!) %+ %& ($"*%s"/HI
1. I+t$"u**!-+. E& D%$%*5" % )**%s" ) &) Just!*!).
5@,
7)3I(D" D"?C(0 E3a situacin de los enfermo mentales sometidos a proceso penalF0 en
&alud 0ental ! =usticia0 Cuadernos de Derecho ;udicial nU ,50 CKP;0 5AA:0 p/g+ ,.5 y ss+
420
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
3a Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad0 en su
)rt$culo 580 !ue lleva por r=brica E)cceso a la #usticiaF0 establece !ue4
E. /os stados Partes asegurarn que las personas con discapacidad tengan
acceso a la justicia en igualdad de condiciones con las dems* incluso mediante ajustes
de procedimiento ! adecuados a la edad* para facilitar el desempe"o de las funciones
efectivas de esas personas como participantes directos e indirectos* incluida la
declaracin como testigos* en todos los procedimientos judiciales* con inclusin de la
etapa de investigacin ! otras etapas preliminares.
:. ' fin de asegurar que las personas con discapacidad tengan acceso
efectivo a la justicia* los stados Partes promovern la capacitacin adecuada de los que
trabajan en la administracin de justicia* incluido el personal policial ! penitenciario.
3a lectura de dicho precepto de la Convencin evoca0 r/pidamente0 diferentes
preceptos0 unos constitucionales0 otros legales0 e incluso reglamentarios+ (os encontramos
ante un derecho !ue recibe una regulacin dispersa0 e incluso habr$a !ue poner de relieve
!ue tambin implica el #uego de reglas de competencia0 pues en la materia se ver/n
implicadas diferentes administraciones B?inisterio de ;usticia0 Conse#o Keneral del Poder
;udicial x;u1gados y 9ribunalesxy Comunidades )utnomas con la Competencias
transferidas en materia de )dministracin de ;usticia6+
(o obstante0 s$ conviene poner de relieve una premisa+ n algunos aspectos0 la
regulacin espa%ola sobre la materia cumplir$a los stndares de la Convencin0 pues al ser
de promulgacin reciente cumple con muchas de las e2igencias de la misma+ )s$0 la
Constitucin0 art+ ,:+5 contempla el derecho de todos los ciudadanos a la tutela #udicial
efectiva0 el acceso a los tribunales0 y en ello no hay distinciones de ning=n tipo0 ni si!uiera
e2clusiones0 por ra1n de la materia0 la cuant$a o la persona0 luego incluir$a a las personas
con discapacidad en el n=cleo b/sico del derecho+ 7i nos !ued/ramos en dicho umbral0
nada m/s habr$a !ue decir+ 7in embargo0 si se lee reposadamente el precepto de la
Convencin0 afloran otros condicionantes !ue ya no est/n cubiertos plenamente por la
legislacin espa%ola+
)dem/s0 los derechos implicados no son0 slo y e2clusivamente0 el art+ 58 de la
Convencin y el art+ ,:+5 de la C0 pues tambin incidir$an en la materia el art+ A de la
Convencin0 relativo a la accesibilidad0 aun!ue en nuestro caso en la vertiente de acceso
f$sico o material a las sedes #urisdiccionales0 y a la informacin #udicial Bya sea como
parte o tercero de un proceso0 ya como simple ciudadano6+ stos preceptos de la
Convencin conectar$an con el art+ ,:+5 C0 pero tambin con los derechos fundamentales
previstos en el art+ ,:+, C0 como son el derecho a un proceso con todas las garant$as0 y el
derecho de defensa Bprevisto en lo dos apartados del art+ ,: C60 as$ como0 en todo caso0 y
421
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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desde la vertiente #urisdiccional0 con el art+ :A C0 !ue establece !ue los poderes p=blicos
reali1ar/n una pol$tica de integracin de las personas con discapacidad0 y les prestar/n una
atencin especiali1ada y les amparar/n en el disfrute de sus derechos fundamentales+
Partiendo de estas premisas habr$a !ue descender en la normativa legal y reglamentaria
para fi#ar el marco #ur$dico de afectacin por la Convencin+
7. As!st%+*!) Ju$6!*) E$)tu!t).
l derecho a la tutela #udicial efectiva0 sin padecer indefensin0 previsto en el art+
,:+5 C0 es un derecho sub#etivo p=blico de car/cter fundamental y prestacional y de
configuracin legal0 es decir0 !ue puede ser ob#eto de desarrollo0 y de hecho lo es en
diferentes normas0 pero ninguna lo comprende0 ni lo puede comprender de manera
absoluta y completa+ P es ah$ dnde habr/ !ue incidir0 para comprobar !ue no todas las
consideraciones de la Convencin se cumplen0 bien por falta de una regulacin espec$fica
Bes decir0 ausencia de regulacin60 bien por una deficiente o incompleta definicin del
contenido del derecho0 aplicado a campos concretos o personas concretas0 e incluso0 por
!u no decirlo0 por un planteamiento poco acorde con los tiempos en cuanto a la
consideracin de las personas con discapacidad0 !ue son contempladas por las normas
ba#o la consideracin del concepto de EdiscapacidadF cl/sico0 vinculado a consideraciones
mdicas y proteccionistas0 y no sociales+
)s$0 el primer precepto0 de car/cter instrumental0 !ue debemos se%alar0 al hilo del
art+ ,:+5 C es el art+ 55A C0 para !uien E3a #usticia ser/ gratuita cuando as$ lo disponga
la ley0 y en todo caso0 respecto de !uienes acrediten insuficiencia de recursos para
litigarF
5@8
+ n la misma l$nea se sit=a el art+ ,- 3"P;0 !ue tras se%alar !ue la ;usticia ser/
gratuita en los supuestos !ue estable1ca la ley0 a%ade !ue por ley se regular/ un sistema de
#usticia gratuita !ue d efectividad al derecho declarado en los arts+ ,: y 55A de la
Constitucin0 en los casos de insuficiencia de recursos para litigar+ Pa se observa !ue la
preocupacin del legislador constituyente era el acceso a la #usticia de las personas con
insuficiencia de recursos para litigar0 pero no otros grupos o colectivos de personas !ue
puedan necesitar dicha proteccin0 aun!ue el elemento principal no sea el econmico+
7in embargo0 es la 3ey 5J5AA>0 de 5- de enero B-A del 5,60 de )sistencia
;ur$dica Kratuita B3);K6 la !ue finalmente determina el /mbito personal de aplicacin0 y
5@8
Para una interpretacin constitucional del mismo0 vid+ 779C 58.J5A..0 5>J5AA:0 55@J5AA.0 de ,
de #unio0 5.8J,--50 de 5@ de septiembre y A<J,--80 de ,, de mayo+
422
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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el contenido material0 b/sico0 del derecho
5@:
+ Dicha ley0 en su art+ , establece a las
personas f$sicas o #ur$dicas !ue go1an del beneficio0 con car/cter general0 en la mayor$a de
los casos por la carencia de recursos para litigar Bcomo es el caso de los ciudadanos
espa%oles0 los nacionales de otros stados miembros de la ' y los e2tran#eros !ue se
encuentren en spa%a60 pero en otros casos0 sin establecimiento de umbrales econmicos
Bcaso de las ntidades Kestoras y 7ervicios Comunes de la 7eguridad 7ocial0 o de los
traba#adores y beneficiarios del sistema de 7eguridad 7ocial0 en materia laboral o
contenciosoOadministrativa6+
De esa manera0 !ueda claro !ue el derecho no se reconoce slo y e2clusivamente0
por ra1ones econmicas0 puesto !ue e2isten personas f$sicas y #ur$dicas a las !ue0 sin
referencia a cual!uier indicador econmico0 se les reconoce el derecho+
llo trae como consecuencia0 en principio0 !ue las personas con discapacidad
acceder/n al derecho0 por la regla general0 y por tanto !ue tendr/n !ue acreditar
insuficiencia de recursos econmicos0 para poder go1ar del beneficio de #usticia gratuita+
)hora bien0 si la persona con diversidad funcional litiga en su consideracin de traba#ador
Ben el /mbito laboral o contenciosoOadministrativo6 o de beneficiario de la 7eguridad
7ocial0 lo har/ gratuitamente0 como acabamos de se%alar+ 7in embargo0 si litiga en el
/mbito civil Bpensemos en el caso de un proceso de modificacin de la capacidad6 o penal
Bno debe confundirse el derecho a la asistencia letrada y el derecho de #usticia gratuita6
este derecho se encontrar/ sometido a las reglas generales0 y por tanto deber/ acreditar la
insuficiencia de recursos para litigar+
s cierto !ue muchas de las personas con discapacidad estar$an dentro del umbral
!ue permite acceder a la ;usticia Kratuita por consideraciones econmicas0 pero creo !ue
se puede hacer un esfuer1o para !ue la cobertura fuera total0 siempre !ue la proteccin se
brinde como consecuencia de litigar en ra1n de su discapacidad y para la proteccin
frente a las situaciones !ue incidan en sus derechos+ )s$0 seg=n la ncuesta sobre
Deficiencias* Discapacidades ! stado de &alud BDD76 del a%o 5AAA0 en spa%a viven
hoy m/s de 80< millones de personas con discapacidad0 lo !ue supone un A c de la
poblacin total+ De dichas personas0 la proporcin de hogares con alguna persona con
discapacidad0 seg=n el nivel de ingresos es el siguiente4 el 5> c no superan los 8A5 euros
mensualesM un 8@ c alcan1a un m/2imo de @.5 euros mensualesM mientras !ue el resto
ser$an las rentas !ue van de @., euros mensuales a m/s de ,+8:: euros mensuales Bstos
=ltimos slo representan el , c6+ \uiere ello decir !ue m/s del <- c son rentas !ue est/n
5@:
3a 3ey ha sido ob#eto de desarrollo reglamentario BDD AA>J,--80 de ,< de #ulio m-A de @ de
agostoxmodificado por DD 5:<<J,--<0 de , de diciembre m-A del 5@OO60 para las Comunidades
)utnomas !ue no han recibido los traspasos de competencias en materia de ;usticia0 pero tambin para las
!ue lo han recibido0 cuyas normas de desarrollo0 al no afectar0 en principio0 a los su#etos y al contenido
material0 no vamos a se%alar+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
por deba#o del umbral del IPD?0 al !ue se hace referencia m/s aba#o
5@<
0 pero !ue !ueda
un buen porcenta#e Bsobre todo las rentas comprendidas entre @., y 5+5@, euros al mes0
!ue representan un ,- c6 de personas no cubiertas en todo caso por el umbral econmico+
(o obstante0 cabe una ulterior opcin0 de car/cter e2cepcional0 prevista en el art+ <
de la 3);K+ ste precepto0 teniendo en cuenta !ue entre los derechos reconocidos y
e2enciones previstas las hay de cuant$a estimable Bpinsese en el nombramiento de
)bogado y Procurador0 !ue es la regla general en materia civil0 penal y administrativa60
trata de ponderar en ciertos casos lo umbrales econmicos con otras consideraciones4
circunstancias familiares del solicitanteM n=mero de hi#os o familiares a su cargo0 estado
de salud0 obligaciones econmicas !ue sobre l pesen0 costes derivados de la iniciacin
del proceso u otras de an/loga naturale1a0 ob#etivamente evaluadasM cuando el solicitante
ostente la condicin de ascendiente de una familia numerosa de categor$a especial+ n
todos estos casos0 se podr/ conceder e2cepcionalmente el derecho Baun!ue determinando
e2presamente !u beneficios de los contemplados en el art+ > 3);K60 siempre !ue sus
recursos e ingresos0 aun superando el doble del jndice P=blico de Denta de fectos
?=ltiples BIPD?0 para el a%o ,--. es de @+,8>0>- euros anuales60 no e2ceda del
cu/druplo+
) esta opcin e2cepcional hay !ue sumar0 hoy0 la modificacin introducida por la
3ey 5>J,--<0 de 5. de #ulio0 por la !ue se modifica la 3ey 5J5AA>0 para regular las
especialidades de los litigios transfronteri1os civiles y mercantiles en la 'nin uropea+
Conforme a la misma0 #unto a los supuestos se%alados en el p/rrafo anterior0 el art+ < de la
3);K contempla tambin0 siempre !ue se cumpla el umbral econmico0 !ue Ese podr/
reconocer el derecho a la asistencia #ur$dica gratuita a las personas con discapacidad
se%aladas en el art+ 5+, de la 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de
oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad universal de las personas con
discapacidad G3I"(D)'H0 as$ como a las personas !ue los tengan a su cargo cuando
act=en en un proceso en su nombre e intersF+ Por tanto0 slo !uienes se encuentren en el
/mbito de dicho precepto0 e2cepcionalmente podr/n obtener el beneficio por esta v$a0 y
slo para los derechos del art+ > de la 3);K !ue la Comisin de )sistencia ;ur$dica
Kratuita determine+ s decir0 slo a!uellas personas con discapacidad a !uienes se les
haya reconocido un grado de minusval$a igual o superior al 88 por ciento0 los pensionistas
de la 7eguridad 7ocial !ue tengan reconocida una pensin de incapacidad permanente en
el grado de total0 absoluta o gran invalide10 y a los pensionistas de clases pasivas !ue
tengan reconocida una pensin de #ubilacin o de retiro por incapacidad permanente para
el servicio o inutilidad+
5@<
Para un desarrollo m/s pormenori1ado y e2acto del tema0 vid+ /a situacin de las personas con
discapacidad en spa"a* Informe :J,--8 del Conse#o conmico y 7ocial+ dit+ C70 ?adrid0 ,--:0 en
concreto p/gs+ 5, y ,@+
424
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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(o me#ora la situacin el hecho de !ue en la Disposicin )dicional 7egunda de la
3);K se recono1ca el derecho a la asistencia #ur$dica gratuita0 sin necesidad de acreditar
insuficiencia de recursos para litigar0 a las asociaciones de utilidad p=blica !ue tengan
como fin la promocin y defensa de los derechos de las personas con discapacidad0 pues
en este caso tambin se remite al art+ 5+, de la 3I"(D)'0 con lo cual !uedan fuera de
cobertura los otros su#etos !ue padecen discapacidad y !ue no se encuentran dentro de
dicho precepto0 por lo !ue ser$a conveniente una modificacin de dicha norma para
corregir esta disfuncin+ Con todo0 !ue la )sociacin tenga reconocido el derecho a litigar
gratuitamente ello no significa !ue se cubran en todo caso0 en todo tiempo y en todo lugar
las necesidades del su#eto con diversidad funcional0 de ah$ !ue postulemos un cambio
normativo para !ue las personas incluidas en dicho colectivo0 por el hecho de afirmar !ue
se encuentra dentro de l goce del beneficio de ;usticia Kratuita+
;unto a las cuestiones anteriores !ueda una =ltima cuestin0 como es el contenido
material del derecho+ Dicho contenido se regula en el art+ >0 y contempla0 genricamente0
las siguientes prestaciones4 )sesoramiento y orientacin gratuitos previos al procesoM
)sistencia de abogado al detenido o preso !ue no lo hubiera designadoM Defensa y
representacin gratuitas por abogado y procurador en el procedimiento #udicial0 cuando la
intervencin de estos profesionales sea legalmente preceptivaM Insercin gratuita de
anuncios o edictosM 2encin del pago de depsito necesarios para la interposicin de
recursosM )sistencia pericial gratuita en el proceso a cargo del personal tcnico adscrito a
los rganos #urisdiccionales0 o0 en su defecto0 a cargo de funcionarios0 organismos o
servicios tcnicos dependientes de las )dministraciones p=blicasM "btencin gratuita de
copias0 testimonios0 instrumentos y actas notarialesM Deduccin del .- por 5-- de los
derechos arancelarios !ue correspondan por el otorgamiento de escrituras p=blicasM
Deduccin del .- por 5-- de los derechos arancelarios !ue correspondan por la obtencin
de notas0 certificaciones0 anotaciones0 asientos e inscripciones en los Degistros de la
Propiedad y ?ercantil+
n principio0 respecto del contenido material0 nada hay !ue ob#etar+ Pero creemos
!ue para hacer efectivo el EDerecho a atencin espec$ficaF Bpara salvaguardar la e!uidad
del proceso6
5@>
0 del !ue deben go1ar las personas con discapacidad0 es necesario !ue se
5@>
7obre el derecho a atencin espec$fica hay !ue tener en cuenta varias cosas4 a6 Desde el plano de
la 'nin uropea0 habr/ !ue tener presente el /ibro #erde sobre garant1as procesales para sospechosos e
inculpados en procesos penales en la 9nin uropea GC"? B,--86 @< final0 de 5A de febrero de ,--8H y la
Propuesta de Decisin 0arco del Consejo relativa a determinados derechos procesales en los procesos
penales celebrados en la 9nin uropea GC"? B,--:6 8,. final0 de ,. de abril+ b6 Desde el plano
Iberoamericano hay !ue contar con las )eglas de -rasilia sobre acceso a la =usticia de las personas en
condicin de vulnerabilidad0 aprobadas por la lII Cumbre =udicial Iberoamericana en mar1o de ,--.M c6
Desde el plano bibliogr/fico0 vid+0 D3K)D" ?)D9j(0 E3a 9utela #udicial de las personas vulnerablesF
Bp/gs+ ,@5 a ,.860 D H"P"7 7)(CH"0 EDerechos de las personas sospechosas necesitadas de atencin
espec$fica en el proceso penalF Bp/gs+ ,.@ a 85:6 y )3IR7 C"79)70 EPrestacin de atencin a las
425
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
contemplen otras opciones+ )s$0 por e#emplo0 la asistencia mdica gratuita cuando fuere
necesario B!ue se traducir/0 normalmente0 en la presencia del ?dico forense0 pero !ue
podr$a tratarse de otros facultativos6M derecho a intrprete B!ue en este colectivo puede
re!uerir conocimiento y aptitudes especiali1adas6M derecho a obtencin gratuita de copias0
testimonios0 instrumentos0 etc+0 en un lengua#e !ue sea comprensible por la persona con
discapacidad+
&inalmente0 poner de relieve !ue para otros colectivos0 el ?inisterio de ;usticia0
las Comunidades )utnomas con las competencias en materia de ;usticia transferidas y
los Colegios de )bogados0 tienen organi1ados Eturnos de oficioF especiali1ados+ Creemos
!ue el colectivo de las personas con discapacidad es lo suficientemente numeroso como
para recibir el mismo tratamiento+ ntindase bien0 !ue el Eturno de oficioF por el !ue
abogamos no va referido0 slo y e2clusivamente0 para la proteccin de a!uellas personas
!ue se ven inmersas en un proceso sobre la capacidad de las personas del art+ @<> y
siguientes de la 3C0 sino para la proteccin #ur$dica de las personas con discapacidad0
!ue incluyen otros /mbitos del proceso civil0 pero tambin penal0 administrativo y laboral+
7e podr$a argumentar en contra de la idea haciendo referencia a los costos a asumir por el
stado y las CC))+ 7in embargo0 ya e2isten colectivos especialmente protegidos0 con
asistencias #ur$dicas espec$ficas0 se tratar$a de incluir uno nuevo !ue abarca a numerosas
personas0 e incluso derechos !ue no e2ige la 3ey
5@@
+
De hecho0 por la relevancia !ue tiene el tema0 y por los destinatarios de la
misma
5@.
0 no me resisto a traer a colacin los criterios fi#ados en )eglas de -rasilia sobre
situaciones !ue re!uieren una tutela espec$fica Buna lectura comparada entre la propuesta de Decisin ?arco
y la 3ey Portuguesa6F Bp/gs+ 85< a 8,<60 todos en Jarant1as Procesales en los Procesos Penales en la
'nin uropea BCoord+ )D)(Ky() &)(K"60 dit+ 3e2 (ova0 Ialladolid0 ,--@+
5@@
\ue ello es posible0 basta con tener en cuenta un supuesto+ l Decreto >@J,--.0 de ,> de febrero
B-A=' de : de mar1o60 por el !ue se aprueba el Deglamento de )sistencia ;ur$dica Kratuita en el /mbito de
la Comunidad )utnoma de )ndaluc$a0 ha incluido un supuesto de asistencia #ur$dica gratuita no
contemplado en la 3ey de )sistencia ;ur$dica Kratuita0 y tampoco previsto0 salvo error nuestro0 en otros
Deglamentos Bal menos no en el !ue rige el territorio del ?inisterio de ;usticia6+ (os referimos al
nombramiento de procurador0 cuando no es preceptivo0 !ue dicho reglamento contempla en caso de su#etos
privados de libertad0 penal o administrativamente0 en su art$culo 5.+
178
)s$0 en la 2posicin de ?otivos BP/rrafo I60 se se%ala !ue E3as presentes Deglas no se
limitan a establecer unas bases de refle2in sobre los problemas del acceso a la #usticia de las personas en
condicin de vulnerabilidad0 sino !ue tambin recogen recomendaciones para los rganos p=blicos y para
!uienes prestan sus servicios en el sistema #udicial+ (o solamente se refieren a la promocin de pol$ticas
p=blicas !ue garanticen el acceso a la #usticia de estas personas0 sino tambin al traba#o cotidiano de todos
los servidores y operadores del sistema #udicial y !uienes intervienen de una u otra forma en su
funcionamientoF+ 3o !ue se completa en el p/rrafo o regla ,:0 relativo a los destinatarios0 !ue no son otros
!ue los actores del sistema de #usticia+ )s$0 E7er/n destinatarios del contenido de las presentes Deglas4 a6
3os responsables del dise%o0 implementacin y evaluacin de pol$ticas p=blicas dentro del sistema #udicialM
b6 3os ;ueces0 &iscales0 Defensores P=blicos0 Procuradores y dem/s servidores !ue laboren en el sistema de
)dministracin de ;usticia de conformidad con la legislacin interna de cada pa$sM c6 3os )bogados y otros
profesionales del Derecho0 as$ como los Colegios y )grupaciones de )bogadosM d6 3as personas !ue
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
acceso a la =usticia de las personas en condicin de vulnerabilidad0 aprobadas por la lII
Cumbre =udicial Iberoamericana en mar1o de ,--.0 !ue inciden en algunos de los
aspectos puestos de relieve m/s arriba0 aun!ue yo he mati1ado y a!uilatado el resultado+
)s$0 la 7eccin ,d BE)sistencia legal y defensa p=blicaF60 de dichas reglas establece4
E5+O Promocin de la asistencia tcnico #ur$dica a la persona en condicin de
vulnerabilidad+
B,.6 7e constata la relevancia del asesoramiento tcnicoO#ur$dico para la
efectividad de los derechos de las personas en condicin de vulnerabilidad4
w n el /mbito de la asistencia legal0 es decir0 la consulta #ur$dica sobre toda
cuestin susceptible de afectar a los derechos o intereses leg$timos de la persona en
condicin de vulnerabilidad0 incluso cuando a=n no se ha iniciado un proceso #udicialM
w n el /mbito de la defensa0 para defender derechos en el proceso ante todas las
#urisdicciones y en todas las instancias #udicialesM
w P en materia de asistencia letrada al detenido+
B,A6 7e destaca la conveniencia de promover la pol$tica p=blica destinada a
garanti1ar la asistencia tcnicoO#ur$dica de la persona vulnerable para la defensa de sus
derechos en todos los rdenes #urisdiccionales4 ya sea a travs de la ampliacin de
funciones de la Defensor$a P=blica0 no solamente en el orden penal sino tambin en otros
rdenes #urisdiccionalesM ya sea a travs de la creacin de mecanismos de asistencia
letrada4 consultor$as #ur$dicas con la participacin de las universidades0 casas de #usticia0
intervencin de colegios o barras de abogados^
9odo ello sin per#uicio de la revisin de los procedimientos y los re!uisitos
procesales como forma de facilitar el acceso a la #usticia0 a la !ue se refiere la 7eccin :d
del presente Cap$tulo+
,+O )sistencia de calidad0 especiali1ada y gratuita+
B8-6 7e resalta la necesidad de garanti1ar una asistencia tcnicoO#ur$dica de
calidad y especializada+ ) tal fin0 se promover/n instrumentos destinados al control de la
calidad de la asistencia+
desempe%an sus funciones en las instituciones de Ambudsman+ e6 Polic$as y servicios penitenciarios+ f6 P0
con car/cter general0 todos los operadores del sistema #udicial y !uienes intervienen de una u otra forma en
su funcionamientoF+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
B856 7e promover/n acciones destinadas a garanti1ar la gratuidad de la asistencia
tcnicoO#ur$dica de calidad a a!uellas personas !ue se encuentran en la imposibilidad de
afrontar los gastos con sus propios recursos y condiciones+F
TENIENDO EN CUENTA LO ANTERIOR SERA CONVENIENTE VARIAS
MODI@ICACIONES EN LA LAJE PARA OUE LAS PERSONAS CON DIVERSIDAD
@UNCIONAL PUDIERAN OBTENER LAS MISMAS OPCIONES Y DERECHOS OUE
LAS DEMS2
n primer lugar debe modificarse el art+ , de la 3);K para !ue
las personas con diversidad funcional Bo las personas o instituciones !ue la
representen6 sean consideradas beneficiarias del derecho0 con independencia de
umbrales econmicos0 cuando se trate de litigar sobre derechos !ue incidan en
dicha diversidad+
n segundo lugar0 debe modificarse el art+ < de la 3);K para !ue
el reconocimiento del derecho0 con car/cter e2cepcional0 no se circunscriba slo
a los su#etos !ue cita el art+ 5+, de la 3ey <5J,--8 B3I"(D)'60 sino !ue cubra
los su#etos previstos en el art+ 5+II de la Convencin+
n tercer lugar0 debe modificarse el art+ > de la 3);K para !ue el
contenido material del derecho contemple la gratuidad de la intervencin en el
proceso de a!uellas personas !ue hagan efectivo el derecho a atencin
espec$fica0 as$ como la obtencin de documentos u otras actividades !ue
procuren la efectividad del mismo+
?odificacin de la Disposicin )dicional 7egunda de la 3);K
Bsi no se modificara la 3I"(D)'60 para !ue incluyera las asociaciones de
utilidad p=blica !ue tengan como fin la promocin y defensa de los derechos de
las persona con discapacidad0 sin remisin a la 3I"(D)'+
Por =ltimo0 el ?inisterio de ;usticia0 las Comunidades
)utnomas con las competencias en materia de ;usticia transferidas0 y los
Colegios de )bogados0 deber$an plantearse la necesidad de crear un turno de
oficio espec$fico para personas con discapacidad0 como ya ocurre0 por
e#emplo0 en materia de Iiolencia de Knero0 2tran#er$a o Penitenciario0 por
traer a colacin varios supuestos+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
D. A**%s" ) &) S%% Ju$!s!**!"+)&
;unto al acceso legal a los ;u1gados0 tambin genera problemas el acceso material
a los mismos0 es decir0 el acceso a la 7ede ;udicial0 aun!ue ste es un problema !ue afecta
a todas las )dministraciones P=blicas0 y la ;udicial no es una e2cepcin+ l acceso no slo
hay !ue cifrarlo en el conte2to abstracto0 y referido a la posibilidad de acceso a la #usticia0
sino de efectivo acceso0 material0 y no #ur$dico0 y para ello es necesario !ue las 7edes
;udiciales Blos EPalacios de ;usticiaF6 lo permitan+ Desde el plano de la accesibilidad0 los
edificios destinados a la )dministracin de ;usticia son relativamente vie#os0 y en el caso
de pe!ue%os municipios carentes de los m/s elementales instrumentos de acceso a ellos
para personas con discapacidad+ 3as 7edes de los ;u1gados generan problemas para todos
los usuarios0 cuanto m/s cuando estos tienen problemas de despla1amientos+ )un!ue en
este punto ser/ dif$cil la solucin0 pues ya !uisieran los #ueces !ue sus ;u1gados
estuvieran a la altura de las circunstancias Bcuando en algunos casos0 no pasar$an los m/s
m$nimos controles de 7anidad6+ n ese mismo conte2to habr$a !ue situar0 los centros
penitenciarios0 las dependencias policiales Bfundamentalmente Ecalabo1osF60 y otros
edificios relacionados con la )dministracin de ;usticia+
Conviene recordar !ue0 conforme al art+ ,>.+5 3"P;0 las actuaciones #udiciales
deber/n practicarse en la sede del rgano #urisdiccional0 lo !ue nos lleva a los problemas
anteriormente planteados+ 7in embargo dichos problemas deben solventarse teniendo en
cuenta !ue los ;u1gados y 9ribunales podr/n constituirse en cual!uier lugar del territorio
de su #urisdiccin para la pr/ctica de las actuaciones #udiciales0 cuando fuere necesario o
conveniente para la buena administracin de #usticia Bart+ ,>.+, 3"P;6+ P en la misma
l$nea se sit=a el art+ 5,A 3C+ 'n claro e#emplo de cuanto e2ponemos0 puede encontrarse
en el art+ 855 3C !ue regula el Interrogatorio domiciliario0 cuando por enfermedad !ue
lo impida o por otras circunstancias especiales la persona !ue haya !ue contestar a las
preguntas no pudiera comparecer en la sede del 9ribunal+
Pese a ello0 y aun no trat/ndose de cuestiones estrictamente org/nicas o
procesales0 ser$a conveniente !ue el ?inisterio de ;usticia0 el CKP; y las CC)) con las
competencias en materia de #usticia transferidas0 solucionaran el problema+ Desde luego
ser$a conveniente0 !ue la )dministracin de ;usticia cumpliera0 con car/cter general0 en la
medida !ue le es de aplicacin el DD 8>>J,--@0 de 5> de mar1o B-A del ,:60 por el !ue
se establecen las condiciones de accesibilidad y no discriminacin de las personas con
discapacidad en sus relaciones con la )dministracin Keneral del stado y la "rden
PDJ::>J,--.0 de ,- de febrero B-A del ,<60 por la !ue se determinan las
especificaciones y caracter$sticas tcnicas de las condiciones y criterios de accesibilidad y
no discriminacin establecidos en el Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o+ ) fin de
cuentas0 y en el campo !ue nos movemos0 las Deglas de Brasilia establecen !ue Ese
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
facilitar/ la accesibilidad de las personas con discapacidad a la celebracin del acto
#udicial en el !ue deban intervenir0 y se promover/ en particular la reduccin de barreras
ar!uitectnicas0 facilitando tanto el acceso como la estancia en los edificios #udicialesF
BP/rrafo o Degla @@6+
CAMBIOS NORMATIVOS Y ECONMICOS NECESARIOS
7er$a conveniente !ue la )dministracin de ;usticia se sometiera
a los cambios normativos citados para la )dministracin Keneral del stado+
7er$a conveniente0 y esto no es un cambio normativo en sentido
amplio0 aun!ue s$ en sentido estricto ya !ue debe refle#arse en el Presupuesto
Keneral del stado o en el de las Comunidades )utnomas cuando stas tienen
las competencias transferidas0 !ue hubiera una mayor inversin en
infraestructuras0 para !ue los ;u1gados0 sobre todo los de pe!ue%as poblaciones0
re=nan los re!uisitos de accesibilidad necesarios0 !ue no se circunscriben slo y
e2clusivamente a una rampa de entrada a los edificios+
A. A**%s" ) &"s )t"s. A**%s!#!&!) ) &"s '%!"s % *"'u+!*)*!-+.
De la misma manera0 tambin afecta la Convencin al acceso a los datos
#udiciales0 bien como parte de un proceso0 bien como Ciudadano0 y para ello habr/ !ue
anali1ar las normas espec$ficas sobre la materia para comprobar la ausencia de regulacin
sobre la materia respecto de las personas con discapacidad y sus necesidades+
3a propia 3"P; tambin se plantea el acceso de los ciudadanos a los datos
#udiciales0 y dicha materia est/ siendo0 a tiempo presente0 ob#eto de desarrollo0 pero0
aun!ue habr/ !ue comprobarlo efectivamente0 pensamos !ue en dicho acceso0
fundamentalmente v$a electrnica0 no se est/ contemplando a las personas con
discapacidad+ Cuestin0 por lo dem/s0 a la !ue la )dministracin en general no atiende en
esta materia0 pese a la regulacin e2istente sobre la misma0 pues ya se sabe !ue la
)dministracin suele ser el =ltimo su#eto en cumplir sus propios re!uerimientos0 y no
suele reconocerlo+ 7irva de botn de muestra0 !ue la )dministracin de ;usticia todav$a no
se ha adaptado a la 3ey de Proteccin de Datos de car/cter personal0 pese a !ue el pla1o
para ello ya se ha cumplido+
n esta materia traemos a colacin varios preceptos legales0 !ue pensamos !ue no
se a#ustan a los re!uerimientos de la Convencin+ )s$0 el primero es el art+ ,8- 3"P; Ben
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
relacin con el art+ 58< 3C60 donde se establece !ue los ;u1gados y 9ribunales podr/n
utili1ar cuales!uiera medios tcnicos0 electrnicos0 inform/ticos y telem/ticos0 para el
desarrollo de su actividad y e#ercicio de sus funciones0 y las personas !ue demanden tutela
podr/n relacionarse con la )dministracin de ;usticia a travs de dichos medios+ (ada se
dice en el mismo sobre el derecho a la accesibilidad de las personas con discapacidad Bart+
A de la Convencin6+ n la misma l$nea habr$a !ue situar el art+ ,8< 3"P; Ben relacin con
el art+ 5:5 3C60 !ue establece !ue los interesados tendr/n acceso a los libros0 archivos y
registros #udiciales !ue no tengan car/cter reservado0 mediante e2hibicin0 testimonio o
certificacin0 opciones !ue no siempre ser/n las idneas para las personas con
discapacidad
5@A
+
179
+ 7iguiendo con las Deglas de Brasilia0 l Cap$tulo III0 dedicado a la celebracin de actos
#udiciales0 establece4
El contenido del presente Cap$tulo resulta de aplicacin a cual!uier persona en condicin de
vulnerabilidad !ue participe en un acto #udicial0 ya sea como parte o en cual!uier otra condicin+
B<-6 7e velar/ para !ue en toda intervencin en un acto #udicial se respete la dignidad de la persona
en condicin de vulnerabilidad0 otorg/ndole un trato espec$fico adecuado a las circunstancias propias de su
situacin+
7eccin 5d+O Informacin procesal o #urisdiccional+
B<56 7e promover/n las condiciones destinadas a garanti1ar !ue la persona en condicin de
vulnerabilidad sea debidamente informada sobre los aspectos relevantes de su intervencin en el proceso
#udicial0 en forma adaptada a las circunstancias determinantes de su vulnerabilidad+
5+O Contenido de la informacin+
B<,6 Cuando la persona vulnerable participe en una actuacin #udicial0 en cual!uier condicin0 ser/
informada sobre los siguientes e2tremos4
w 3a naturale1a de la actuacin #udicial en la !ue va a participar
w 7u papel dentro de dicha actuacin
w l tipo de apoyo !ue puede recibir en relacin con la concreta actuacin0 as$ como la informacin
de !u organismo o institucin puede prestarlo
B<86 Cuando sea parte en el proceso0 o pueda llegar a serlo0 tendr/ derecho a recibir a!uella
informacin !ue resulte pertinente para la proteccin de sus intereses+ Dicha informacin deber/ incluir al
menos4
w l tipo de apoyo o asistencia !ue puede recibir en el marco de las actuaciones #udiciales
w 3os derechos !ue puede e#ercitar en el seno del proceso
w 3a forma y condiciones en las !ue puede acceder a asesoramiento #ur$dico o a la asistencia
tcnicoO#ur$dica gratuita en los casos en los !ue esta posibilidad sea contemplada por el ordenamiento
e2istente
w l tipo de servicios u organi1aciones a las !ue puede dirigirse para recibir apoyo
,+O 9iempo de la informacin+
B<:6 7e deber/ prestar la informacin desde el inicio del proceso y durante toda su tramitacin0
incluso desde el primer contacto con las autoridades policiales cuando se trate de un procedimiento penal+
8+O &orma o medios para el suministro de la informacin+
B<<6 3a informacin se prestar/ de acuerdo a las circunstancias determinantes de la condicin de
vulnerabilidad0 y de manera tal !ue se garantice !ue llegue a conocimiento de la persona destinataria+ 7e
resalta la utilidad de crear o desarrollar oficinas de informacin u otras entidades creadas al efecto+
)simismo resultan destacables las venta#as derivadas de la utili1acin de las nuevas tecnolog$as
para posibilitar la adaptacin a la concreta situacin de vulnerabilidad+
:+O Disposiciones espec$ficas relativas a la v$ctima+
B<>6 7e promover/ !ue las v$ctimas reciban informacin sobre los siguientes elementos del proceso
#urisdiccional4
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
&inalmente0 debemos de ocuparnos de otro problema0 !ue adem/s ser$a de
aplicacin a todos los usuarios del servicio #usticia0 como es el lengua#e y comprensin de
la documentacin #udicial+ Habr$a !ue velar por un cambio del sistema0 !ue sin merma de
precisin0 por tanto de seguridad #ur$dica0 sin embargo permita una f/cil lectura por las
personas !ue no entiende o no conocen las cuestiones #ur$dicas
5.-
+
CAMBIOS NORMATIVOS NECESARIOS
)daptacin del art+ ,8- 3"P; By por tanto tambin el art+ 58<
3C6 a las necesidades de las personas con discapacidad6+
)daptacin del art+ ,8< 3"P; By por tanto tambin el art+ 5:5
3C6 a las necesidades de las personas con discapacidad6+
5. A**%s" )& ($"*%s".
Pero una ve1 resuelto los problemas de acceso a la #urisdiccin habr/ !ue
plantearse en !u condiciones litiga la persona con discapacidad0 y anali1ar si se le
w Posibilidades de obtener la reparacin del da%o sufrido
w 3ugar y modo en !ue pueden presentar una denuncia o escrito en el !ue e#ercite una accin
w Curso dado a su denuncia o escrito
w &ases relevantes del desarrollo del proceso
w Desoluciones !ue dicte el rgano #udicial
B<@6 Cuando e2ista riesgo para los bienes #ur$dicos de la v$ctima0 se procurar/ informarle de todas
las decisiones #udiciales !ue puedan afectar a su seguridad y0 en todo caso0 de a!ullas !ue se refieran a la
puesta en libertad de la persona inculpada o condenada0 especialmente en los supuestos de violencia
intrafamiliar+F
180
3a 7eccin ,d BEComprensin de actuaciones #udicialesF6 del Cap+ III de la Deglas de Brasilia
establece !ue4
EB<.6 7e adoptar/n las medidas necesarias para reducir las dificultades de comunicacin !ue
afecten a la comprensin del acto #udicial en el !ue participe una persona en condicin de vulnerabilidad0
garanti1ando !ue sta pueda comprender su alcance y significado+
5+O (otificaciones y re!uerimientos+
B<A6 n las notificaciones y re!uerimientos0 se usar/n trminos y estructuras gramaticales simples y
comprensibles0 !ue respondan a las necesidades particulares de las personas en condicin de vulnerabilidad
incluidas en estas Deglas+ )simismo0 se evitar/n e2presiones o elementos intimidatorios0 sin per#uicio de las
ocasiones en !ue resulte necesario el uso de e2presiones conminatorias+
,+O Contenido de las resoluciones #udiciales+
B>-6 n las resoluciones #udiciales se emplear/n trminos y construcciones sint/cticas sencillas0 sin
per#uicio de su rigor tcnico+
8+O Comprensin de actuaciones orales+
B>56 7e fomentar/n los mecanismos necesarios para !ue la persona en condicin de vulnerabilidad
comprenda los #uicios0 vistas0 comparecencias y otras actuaciones #udiciales orales en las !ue participe0
tenindose presente el contenido del apartado 8 de la 7eccin 8d del presente Cap$tulo+F
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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respetan sus derechos fundamentales en la materia+ )!u$ s$ se pueden producir ciertas
disfunciones en las normas de procedimiento0 en algunos casos por tratarse de normas
centenarias B3ey de n#uiciamiento Criminalx3CrimxO6 y en otros de normas
adaptadas a la Constitucin pero no a la realidad !ue supone la Convencin B3ey de
n#uiciamiento Civil0 3ey de la ;urisdiccin ContenciosoO)dministrativa0 3ey de
Procedimiento 3aboral0 y otras leyes espec$ficas0 como la de responsabilidad penal de los
menores o la 3ey "rg/nica del 9ribunal Constitucional6+
3a persona con discapacidad no slo litiga0 sino !ue tambin puede ser tercero !ue
interviene en el proceso0 bien como testigo Bo incluso como perito60 y en ello tambin
habr/ !ue fi#arse0 pues las normas procesales sobre la materia suelen contemplar pocas
situaciones Bfundamentalmente la enfermedad como =nico criterio60 y la =ltima en
incorporarse0 en materia de personas con problemas auditivos0 introduce la necesidad de
intrprete de lengua de signos en el proceso penal+ &inalmente habr/ !ue plantearse el
momento de la decisin y el cumplimiento de la resolucin0 para comprobar !ue tampoco
a!u$0 salvo en algunas cuestiones previstas en el Cdigo Penal0 tampoco hay referencias
directas a la materia+
AI A**%s" )& ($"*%s" *"'" P)$t%.
n cuanto al acceso del proceso como parte0 teniendo en cuenta las
consideraciones anteriores0 los principales problemas deben circunscribirse a la capacidad
de las personas para poder intervenir en el proceso0 y a las distintas posibilidades en las
!ue el legislador contempla la intervencin directa de las partes en el proceso+
)s$0 en el /mbito de los procesos dispositivos Bciviles0 administrativos y
laborales60 en cuanto a la posibilidad de ser titular de derechos0 obligaciones y cargas
procesales0 y de actuar dichos derechos0 habr/ !ue estar a los arts+ > y @ de la 3C0 !ue
contemplan a dichas personas como su#etos !ue asumen la titularidad de sus derechos+
Pero !ue a la hora de actuarlos distingue entre a!uellos !ue se encuentren en el pleno uso
de sus derechos civiles Bes decir0 !ue no sean menores de edad o no estn incapacitados60
y los !ue no se encuentran en dicha situacin0 !ue para proteger sus derechos habr/n de
comparecer mediante la representacin0 la asistencia0 la autori1acin0 la habilitacin o el
defensor e2igidos por la ley0 e incluso la posible intervencin del ?inisterio &iscal0 en
aplicacin de lo previsto en el art+ 8+@ del statuto "rg/nico del ?inisterio &iscal+
Como se comprender/ el problema se plantea para a!uellas personas a las !ue se
considera !ue est/n en el pleno uso de sus derechos civiles Bgeneralmente por falta de una
incapacitacin legal60 y sin embargo0 de hecho0 su diversidad funcional le impide
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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realmente el actuar los derechos !ue le son propios y !ue se encuentran sometidos al
litigio+ n dicho casos0 debiera preverse de forma e2presa la intervencin del ?inisterio
&iscal0 para lo cual ser$a necesario !ue se estableciera en el art+ @ de la 3C el derecho0 de
las personas con discapacidad0 a atencin espec$fica0 sobre todo en a!uellos casos de
diversidad de origen ps$!uico o mental0 pero tambin0 posiblemente en los casos de
diversidad sensorial+ 9ambin debiera preverse alg=n tr/mite en el cual !uedara claro cu/l
es la verdadera capacidad procesal de las personas+ Para ello habr$a !ue me#orar la
normativa en materia de otorgamiento de la representacin procesal0 tanto cuando sta
tiene lugar a travs de otorgamiento de poder de representacin ante (otario0 como
cuando tiene lugar apud acta+ n ambos casos0 normalmente0 la persona no va sola0 suelen
ir acompa%adas de familiares o amigos0 e incluso de profesionales0 !ue en muchos casos0
por comodidad o rapide1 en la gestin0 suelen intervenir m/s !ue el propio su#eto !ue va a
otorgar la representacin+ Debe modificarse la normativa para !ue el su#eto sea0
necesariamente0 !uien interviene0 para con ello verificar0 realmente0 !ue se encuentra en el
pleno uso de sus derechos civiles0 y en caso contrario activar las protecciones o
suplementos0 o los a#ustes ra1onables+
P dicha idea de atencin espec$fica0 debe ser piedra angular0 en el /mbito del
proceso penal0 para lo cual ser$a necesario0 !ue entre los derechos del simplemente
imputado0 o del imputado detenido Bart+ <,- 3Crim60 emergiera dicha idea0 pues del ha1
de derechos !ue supone la atencin espec$fica0 algunos est/n presentes en el art+ <,-
3Crim0 pero no con la finalidad !ue supone ese a#uste ra1onable o atencin espec$fica+
\uisiera de#ar constancia de dos cuestiones !ue emergen en el p/rrafo anterior0
aun!ue desde el plano profesional son criterios !ue ya tienen acomodo+ Por una lado la
idea de a#ustes ra1onables+ )s$0 aun!ue ya sea algo conocido0 no conviene perder de vista
!ue para la efectividad de los derechos de los ciudadanos con discapacidad es necesario0
en la mayor$a de los casos0 un Ea#uste ra1onableF0 entendido ste0 como lo hace la
3I"(D)'0 Elas medidas de adecuacin del ambiente f$sico0 social y actitudinal a las
necesidades espec$ficas de las personas con discapacidad !ue0 de forma efica1 y pr/ctica y
sin !ue suponga una carga desproporcionada0 faciliten la accesibilidad o participacin de
una persona con discapacidad en igualdad de condiciones !ue el resto de los ciudadanosF
Bart+ @+cD6+ 7in embargo0 entiendo !ue una variante de estos Ea#ustes ra1onablesF0 son el
ha1 de derechos !ue componen el Ederecho a atencin espec$ficaF0 derecho !ue emerge en
la documentacin de la 'nin uropea0 al hilo del proceso penal0 !ue aparece m/s arriba
citada en nota0 y !ue yo he trasladado con car/cter general a todos los procesos y lo he
utili1ado slo para una parte del colectivo de personas vulnerables0 como son las personas
con discapacidad+ )s$0 para las Deglas de Brasilia E7e consideran en condicin de
vulnerabilidad a!uellas personas !ue0 por ra1n de su edad0 gnero0 estado f$sico o mental0
o por circunstancias sociales0 econmicas0 tnicas yJo culturales0 encuentran especiales
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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dificultades para e#ercitar con plenitud ante el sistema de #usticia los derechos reconocidos
por el ordenamiento #ur$dicoF BP/rrafo o Degla 86+ Por tanto0 es uno de los colectivos a
proteger0 de ah$ !ue luego se estable1ca !ue E7e procurar/ establecer las condiciones
necesarias para garanti1ar la accesibilidad de las personas con discapacidad al sistema de
#usticia0 incluyendo a!uellas medidas conducentes a utili1ar todos los servicios #udiciales
re!ueridos y disponer de todos los recursos !ue garanticen su seguridad0 movilidad0
comodidad0 comprensin0 privacidad y comunicacinF BP/rrafo o Degla .60 criterio !ue va
en la misma l$nea de lo previsto en la Convencin+
De la misma manera0 en cuanto a la posible intervencin de las partes en el curso
de proceso0 en las distintas audiencias o vistas0 y en el acto de la prueba debe ser ob#eto de
refle2in y adecuacin a la convencin+ Partamos de la base !ue0 en los procesos
dispositivos0 las partes otorgan la representacin0 normalmente0 a un profesional
B)bogado0 Procurador o Kraduado 7ocial60 y la defensa a )bogado+ llo implica !ue su
intervencin material en el proceso es bastante e2igua+ llo no impide !ue en
determinados momentos la norma permita la presencia de la parte0 como por e#emplo hace
el art+ :5: 3C en la )udiencia Previa al ;uicio0 en cuyo caso bien hubiera hecho el
legislador en haber contemplado las necesidades de sta0 sobre todo cuando es una
persona con discapacidad+ 7i nos situamos en el campo del proceso penal0 las problemas
se acrecientan pues la parte tiene mayor intervencin y el proceso0 dada la norma legal de
!ue se trata Bde 5..,60 no contempla dichas situaciones+
\ui1/s mayores problemas plantee la intervencin de la parte en el ramo de la
prueba0 cuando es ob#eto de interrogatorio+ 7i uno observa la regulacin legal de la 3C
Barts+ 8-5 a 85>0 !ue son de aplicacin al proceso administrativo y laboral6
autom/ticamente se da cuenta !ue el legislador est/ pensando en una persona en el pleno
uso de sus derechos civiles !ue carece de cual!uier signo de diversidad funcional
importante0 salvo en el caso del interrogatorio domiciliario Bart+ 855 3C60 lo !ue se
compadece mal con la realidad+ )!u$ deber$a haberse incluido una cl/usula de a#uste
ra1onable o atencin espec$fica+ s cierto !ue e2iste una norma general0 prevista en el art+
5:8 3C Bintervencin de intrprete60 en el !ue se establece !ue cuando alguna persona
fuere sorda0 y hubiere de ser interrogado o prestar alguna declaracin Bcon lo !ue
entendemos !ue tambin puede ser aplicado a testigos y peritos60 o cuando fuere preciso
darle a conocer personalmente alguna resolucin0 el tribunal0 por medio de providencia0
podr/ habilitar intrprete de lengua de signos adecuado0 e2igindole #uramento o promesa
de fiel traduccin+ n este caso de las actuaciones !ue se practi!uen en relacin con las
personas sordas se levantar/ la oportuna acta+ l precepto es0 genricamente0 correcto0
pero insuficiente0 pues0 la sordera puede ser prelocutiva o postlocutiva0 lo !ue influye en
la necesidad de intrprete y en su capacidad de habla+ Por otro lado0 si se !uiere de#ar
constancia de la actividad desarrollada con la persona con diversidad funcional auditiva0
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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el levantar acta0 no de#a de ser una actividad m/s !ue insuficiente0 por no decir superflua0
pues de !u de#a constancia el 7ecretario ;udicial0 de lo !ue dice el intrprete0 pero no
realmente del lengua#e de se%as !ue0 lgicamente0 el 7ecretario0 !ue normalmente carece
de dicha habilidad0 no puede hacer constar+ n este caso debiera ser obligatorio !ue se
grabe la audiencia o vista0 y si no fuera posible0 suspenderla hasta !ue se pueda reali1ar
con todas las garant$as+ Por lo dem/s0 !u ocurre en los dem/s supuestos de diversidad
funcional0 por e#emplo0 visual0 o personas !ue tienen deficiencias del lengua#e0 o incluso
en los casos de diversidad funcional f$sica0 mental o ps$!uica+ Insistimos0 debiera
establecerse0 un precepto !ue atendiera a todas las necesidades0 y no slo a la necesidad
de intrprete de se%as
5.5
+
Pese al tiempo de la norma0 sin embargo0 la 3Crim es0 en algunos aspectos0 m/s
garantista0 debido a las reformas sufridas+ )s$0 la v$ctima declarar/ como testigo Barts+ :5-
a :<- 3Crim60 y la normativa cubre bastantes variantes0 incluida la falta de audicin del
testigo0 !ue lo har/ a travs de un intrprete de lengua0 conforme a lo previsto en los arts+
8A. y ::, Bart+ @>,+@d 3Crim0 en el caso del procedimiento abreviado6+ n cuanto a las
declaraciones del imputado o procesado habr/ !ue estar0 fundamentalmente0 a los 8.< a
:-A 3Crim0 !ue tambin contemplan la situacin de diversidad funcional0 tanto cuando
sta es anterior a la comisin del delito0 como posterior a la misma+ (o obstante0 !ui1/s
fuera conveniente incluir el derecho al a#uste ra1onable o atencin espec$fica0 sin descartar
una mayor y me#or atencin cuando la persona es sometida a medidas de seguridad0 pues0
desde el plano pr/ctico0 dichas medidas pueden terminar siendo una solucin de peor
condicin !ue el cumplimiento de la pena0 sobre todo cuando e2ceden el tiempo de sta+
) ello habr$a !ue sumar el celo respecto la determinacin de la responsabilidad
penal de personas !ue luego0 cuando ingresan en un centro penitenciario0 resulta !ue
presentaban retraso mental0 e incluso a veces enfermedad mental Baun!ue este caso es m/s
at$pico y normalmente controlado ab inicio0 fi#ando la solucin penal prevista6+ P ello
por!ue0 tomando como referencia los arts+ ,- y ,5 del Cdigo Penal BCP60 cabe
imputabilidad plena0 atenuada y e2encin de responsabilidad+ l primer caso no debiera
dar lugar a privacin de libertad en Centro Penitenciario de personas con Edeficiencia
mentalF0 sin embargo ocurre0 como consecuencia de una instruccin defectuosa o de una
defensa inadecuada+ l segundo0 la imputabilidad atenuada0 por e#emplo por aplicacin de
la atenuante de Eanomal$a ps$!uicaF0 deber$a ir acompa%ada de la adopcin de medidas de
seguridad0 con independencia de la pena fi#ada Bpor e#emplo tratamiento mdico6+ P el
5.5
)dem/s de lo !ue ya he puesto de manifiesto0 vanse las Deglas de Brasilia sobre
Comparecencia en dependencias #udiciales0 en las !ue se incide sobre la necesidad de informacin sobre la
comparencia0 asistencia por personal especiali1ado0 comparecencia en un entorno cmodo0 accesible0 seguro
y tran!uilo0 pero tambin se refieren al tiempo consumido en la comparecencia0 a la forma0 a la seguridad de
las v$ctimas en condiciones de vulnerabilidad0 en la accesibilidad y en la participacin de ni%os0 ni%as y
adolescentes+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
tercero0 la e2imente completa0 y por tanto la inimputabilidad0 da lugar a la aplicacin de
medidas de seguridad0 !ue no siempre deben ser privativas de libertad0 y !ue adem/s0 si
bien es cierto !ue su duracin depende de un dato aleatorio como es la evolucin de la
enfermedad y peligrosidad social del ena#enado0 ello no es bice para !ue la medida de
seguridad deba estar orientada hacia la reeducacin y reinsercin social Bart+ ,<+, C6
5.,
+
BI A**%s" )& ($"*%s" *"'" t%st!0".
) esta variante0 desde el plano penal ya nos hemos referido en el apartado anterior+
n el caso del proceso civil By por tanto0 tambin el administrativo y laboral60 la
regulacin sobre la materia se encuentra en los arts+ 8>- a 8.5+ 3a 3C parte de la
declaracin de a!uellos su#etos !ue tengan noticia de hechos controvertidos relativos a lo
!ue sea ob#eto del #uicio Bart+ 8>- 3C60 para lo !ue es v/lida cual!uier persona0 salvo las
!ue se hallen permanentemente privadas de ra1n o del uso de sentidos respecto de
hechos sobre los !ue =nicamente !uepa tener conocimiento por dichos sentidos+ 9ambin
se incluyen a los menores de 5: a%os0 si a #uicio del tribunal0 poseen el discernimiento
necesario para conocer y para declarar vera1mente Bart+ 8>5 3C6+ Como se observa0 el
precepto contempla la declaracin de personas con discapacidad+ 9ambin lo hace el art+
8>: 3C0 al contemplar la declaracin domiciliaria+ 7in embargo0 si uno contempla el
discurrir del procedimiento de interrogatorio observa !ue para nada fi#a modo o manera de
llevar a cabo el mismo cuando la persona presenta diversidad funcional0 por lo !ue
hubiera sido conveniente !ue el art+ 8>5 3C incluyera un a#uste ra1onable o atencin
espec$fica+
CI A**%s" )& ($"*%s" *"'" (%$!t".
De la misma manera !ue hemos hecho en los anteriores apartados nos planteamos
ahora el acceso al proceso de un perito con diversidad funcional+ )s$ la 3C Bv/lido para
el proceso administrativo y laboral6 regula en los arts+ 88< a 8<, la institucin0 partiendo
de su intervencin cuando sean necesarios conocimientos cient$ficos0 art$sticos0 tcnicos o
pr/cticos para valorar hechos o circunstancias relevantes en el asunto o ad!uirir certe1a
sobre ellos+ )sumiendo dicha cuestin0 el art+ 8:- 3C contempla las condiciones !ue
debe reunir el perito0 entre las !ue no se encuentran e2clusiones por ra1ones de diversidad
funcional+ \ui1/s los problemas provengan sobre la necesidad de !ue el dictamen se
5.,
7obre la cuestin se ha ocupado y preocupado el Defensor del Pueblo )ndalu1+ )s$0 Deficientes
mentales internados en centros penitenciarios andaluces0 Informe especial al Parlamento0 dit+ Defensor del
Pueblo andalu10 7evilla0 ,---+ n dicho informe se hace referencia a otro anterior0 sobre enfermos mentales
presos0 colectivo todav$a m/s numeroso+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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emita por escrito mart+ 8:> 3COO BSen papel tradicionalT0 pensamos !ue ya no60 y !ue
luego intervenga en el #uicio o vista0 para lo !ue pensamos !ue el art+ 8:- 3C debiera
haber contemplado una norma de a#uste ra1onable o de atencin espec$fica+
n cuanto a la 3Crim0 los arts+ :<> a :.<0 contemplan el perita#e en el proceso
penal+ Dichas normas deben ser ob#eto de revisin0 a la lu1 del estado actual de la ciencia
y e2periencia0 pero en la parte !ue ahora nos interesa0 para insertar una norma de a#uste
ra1onable o de atencin espec$fica0 al ob#eto de permitir la intervencin de un perito con
discapacidad+
MEJORAS NORMATIVAS RELATIVAS AL ACCESO AL PROCESO
Con car/cter general0 necesidad de a#ustes ra1onables o atencin
espec$fica+
ACCESO AL PROCESO COMO PARTE
?e#ora de las normas sobre otorgamiento de representacin
procesal+
n el caso del proceso penal0 generacin a favor del simplemente
imputado o del imputadoOdetenido de un derecho a atencin espec$fica+
n los procesos dispositivos Bcivil0 administrativo y social6
debiera me#orarse las normas relativas a la intervencin de las personas con
diversidad funcional0 !ue no slo y e2clusivamente necesitan intrprete+
ACCESO AL PROCESO COMO TESTIEO
)daptacin del procedimiento a la posibilidad de !ue el testigo
presente diversidad funcional Ba#ustes ra1onables6+
ACCESO AL PROCESO COMO PERITO
)daptacin del procedimiento de declaracin Ba#ustes
ra1onables6+
;. P)$t!*!()*!-+ %+ &) A'!+!st$)*!-+ % Just!*!).
"tra de las cuestiones0 !ue tambin resultar/n afectadas por la Convencin0 se
refiere al acceso y promocin a la Carrera ;udicial By a otras profesiones #ur$dicas
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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vinculadas con la )dministracin de ;usticia60 en las !ue habr/ !ue poner de relieve las
nuevas condiciones0 sobre todo desde el /mbito de la promocin0 m/s !ue en el acceso
donde s$ e2isten condiciones espec$ficas en el /mbito de la )dministracin P=blica+
;unto a ello0 y como consecuencia de lo previsto en el art+ 5,< C Bpor derivacin
de los arts+ ,8+5 y ,:+, C60 en relacin con la participacin de los ciudadanos en la
administracin de #usticia0 a travs del ;urado0 habr/ !ue plantearse la cuestin0 pues la
regulacin prevista pudiera ser0 en cierto aspecto0 ob#eto de interpretacin restrictiva+
AI C"'" ()$t% %& $0)+" Ju$!s!**!"+)&
l *rgano #urisdiccional debe ser contemplado desde diferentes variantes+ n
primer lugar conviene distinguir entre el ;ue1 o ?agistrado0 como personas encargadas de
la decisin del Proceso0 el resto del personal !ue forma parte de la oficina #udicial0
teniendo en cuenta la diversidad de actividades y funciones !ue podemos encontrar en la
misma+ Pero por otro lado0 debemos distinguir0 en todos los casos0 entre el acceso a la
funcin p=blica #udicial y la actividad !ue pueden desarrollar los diferentes su#etos+
n el caso de los ;ueces y ?agistrados Bteniendo en cuenta las cuestiones a!u$
anali1adas60 en cuanto al acceso a la funcin p=blica0 se debe distinguir entre el acceso a
la funcin de ;ue10 de la promocin y especiali1acin a ?agistrado+ Conforme al art+ 8-5
3"P; el ingreso a la Carrera ;udicial estar/ basado en los principios de mrito y capacidad
para el e#ercicio de la funcin #urisdiccional+ Dicha capacidad0 re!uisito para poder
concurrir a la oposicin libre Bart+ 8-, 3"P;60 e2ige no estar impedido f$sica o
ps$!uicamente para la funcin #udicial Bart+ 8-8 3"P;6+ Conviene tener presente0 !ue se
reservar/ en la convocatoria un cupo no inferior al cinco por ciento de las vacantes para
ser cubiertas entre personas con discapacidad en grado igual o superior al 88 por ciento
Bart+ 8-5+. 3"P;60 siempre !ue superen las pruebas selectivas y !ue acrediten el grado de
discapacidad y la compatibilidad para el desempe%o de las funciones y tareas
correspondientes en la forma !ue se determine reglamentariamente+ l ingreso en la
Carrera ;udicial y &iscal se inspira en los principios de igualdad de oportunidades0 no
discriminacin y compensacin de desventa#as0 procedindose0 en su caso0 a la adaptacin
de los procesos selectivos a las necesidades especiales y singularidades de estas personas+
Despecto de la promocin y especiali1acin0 as$ como la concrecin de las
anteriores cuestiones ha sido ob#eto de desarrollo reglamentario por parte del CKP;0
modificando0 recientemente0 el Deglamento de la Carrera ;udicial BDeglamento 5JAA<0 de
@ de #unio60 por )cuerdo , de abril de ,--. B-A del 5560 del Pleno del Conse#o Keneral
del Poder ;udicial+ Dicho )cuerdo a%ade al 9$tulo I del Deglamento de la Carrera ;udicial
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un Cap$tulo II0 !ue lleva por t$tulo EIngreso en la Carrera ;udicial de las personas con
discapacidadF0 y !ue comprende los art$culos !ue a continuacin se se%alan4
A$t. A. 5+ 3as personas con discapacidad tendr/n derecho a !ue las
oposiciones y concursos de ingreso en la Carrera ;udicial se desarrollen con respeto a los
principios de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y compensacin de
desventa#as0 en las condiciones reguladas en la 3ey "rg/nica del Poder ;udicial y en el
presente Deglamento+
,+ 3os anteriores principios ser/n asimismo aplicables en las pruebas de
promocin y especiali1acin de los miembros de la Carrera ;udicial0 !ue se regulan en el
9$tulo II del presente Deglamento0 en cuyo desarrollo se observar/n los re!uisitos
contemplados en este Cap$tulo cuando participen en las mismas personas afectadas por
alguna discapacidad+
8+ ) efectos de lo se%alado con anterioridad0 se entiende por persona con
discapacidad la definida en el art$culo 5+, de la 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de
Igualdad de "portunidades0 (o Discriminacin y )ccesibilidad 'niversal de las Personas
con Discapacidad+
A$t. 5. 5+ De conformidad con lo previsto en el art$culo 8-5+. de la 3ey
"rg/nica del Poder ;udicial0 en cada convocatoria de oposicin y concurso de ingreso se
reservar/ un cupo no inferior al cinco por ciento de las vacantes0 para ser cubiertas entre
personas con discapacidad en grado igual o superior al 88c0 siempre !ue superen las
pruebas selectivas y !ue acrediten el grado de discapacidad y la compatibilidad para el
desempe%o de las funciones y tareas correspondientes+
,+ 3a opcin a estas pla1as habr/ de formularse en la solicitud de
participacin en la convocatoria0 con declaracin e2presa de las personas solicitantes de
!ue re=nen el grado de discapacidad re!uerido0 acreditado mediante certificado e2pedido
al efecto por los rganos competentes del ?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales o de la
Comunidad )utnoma correspondiente+
A$t. ;. 3as pruebas selectivas tendr/n idntico contenido para todas las personas
participantes0 sin per#uicio de las adaptaciones previstas en el art$culo 5-+
A$t. ?. 3as personas discapacitadas !ue se hayan presentado por el cupo de
reserva y !ue superen los e#ercicios correspondientes0 ser/n incluidas0 por su orden de
puntuacin0 en el sistema de ingreso+
A$t. >. 'na ve1 superado el proceso selectivo0 las personas !ue hayan sido
admitidas en la convocatoria en pla1as reservadas a personas con discapacidad podr/n
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solicitar a la Comisin de Permanente del Conse#o Keneral del Poder ;udicial la alteracin
del orden de prelacin para la eleccin de pla1as0 por motivos de dependencia personal0
dificultades de despla1amiento u otras an/logas0 !ue deber/n ser debidamente acreditadas+
3a Comisin Permanente decidir/ dicha alteracin cuando se encuentre debidamente
#ustificada0 y deber/ limitarse a reali1ar la m$nima modificacin !ue fuere necesaria para
posibilitar el acceso al puesto de la persona discapacitada+
A$t. =. l cambio en el orden de prelacin se aplicar/ e2clusivamente a la
provisin del primer destino y al ascenso for1oso a la categor$a de ?agistradoJa+ (o podr/
afectar en ning=n caso al orden del escalafn ni a ning=n otro aspecto de la carrera
profesional !ue pudiera venir determinado o afectado por el orden de prelacin fi#ado en
el proceso selectivo0 para el !ue se tendr/ en cuenta el n=mero efectivamente obtenido por
el candidato+
A$t. 1C. 5+ n las oposiciones y concursos0 pruebas de promocin y
especiali1acin de los miembros de la Carrera #udicial0 cursos de formacin o per$odos de
pr/cticas0 se establecer/n para las personas con discapacidad las adaptaciones y a#ustes
ra1onables de tiempo y medios para su reali1acin0 cuando fueren precisos para asegurar
su participacin en condiciones de igualdad+
,+ n las convocatorias se indicar/ e2presamente esta posibilidad0 as$ como
!ue las personas participantes deber/n formular la correspondiente peticin concreta en la
solicitud0 en la !ue deber/n consignarse las necesidades espec$ficas !ue se precisan para
acceder al proceso en condiciones de igualdad+
8+ 3a adaptacin de tiempos consiste en la concesin de un tiempo adicional
para la reali1acin de los e#ercicios+ 3os criterios aplicables para la concesin de
adaptacin de tiempos ser/n los previstos en la "rden PDJ5.,,J,-->0 de A de #unio0 por
la !ue se establecen criterios generales para la adaptacin de tiempos adicionales en los
procesos selectivos para el acceso al empleo p=blico de personas con discapacidad o
norma !ue la sustituya+
:+ 3a adaptacin de medios y los a#ustes ra1onables consisten en la puesta a
disposicin de las personas participantes de los medios materiales y humanos0 de las
asistencias y apoyos y de las ayudas tcnicas yJo tecnolog$as asistidas !ue precise para la
reali1acin de las pruebas en las !ue participe0 as$ como en la garant$a de la accesibilidad
de la informacin y comunicacin de los procesos y la del recinto o espacio f$sico donde
stas se desarrollen+
<+ ) efectos de valorar la procedencia de la concesin de las adaptaciones
solicitadas0 se solicitar/ el correspondiente certificado o informacin adicional+ 3a
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adaptacin se otorgar/ en a!uellos casos en !ue la discapacidad guarde relacin directa
con la prueba a reali1ar+
A$t. 11. ntre los criterios de valoracin positiva !ue se estable1can para la
participacin en cursos de formacin reali1ados por el Conse#o Keneral del Poder ;udicial0
se incluir/ la acreditacin de la discapacidad+ Para el desarrollo de dichos cursos0 se
reali1ar/n las adaptaciones y a#ustes ra1onables !ue fueren necesarios para !ue las
personas con discapacidad participen en condiciones de igualdad en los procesos
formativos+ 3as personas participantes deber/n formular la peticin concreta en la
solicitud+ l rgano convocante resolver/ sobre la conveniencia de dicha adaptacin0 !ue
slo podr/ denegar cuando suponga una carga desproporcionada+
Como se observa0 desde el conte2to de ingreso0 promocin y especiali1acin la
3"P; y las normas de desarrollo son escrupulosas con las personas con discapacidad0 lo
!ue no acontece desde el plano procesal0 pues no se establecen par/metros para su
actuacin0 ni si!uiera aparecen los a#ustes ra1onables+
Dentro de la "ficina ;udicial vamos a distinguir0 en primer lugar0 al 7ecretario
;udicial0 cuyas normas de ingreso se encuentran en el art+ ::, 3"P; y en los arts+ ,@ y
siguientes del Deglamento "rg/nico del Cuerpo de 7ecretarios ;udiciales0 aprobado por
DD 5>-.J,--<0 de 8- de diciembre B-A del ,- de enero de ,-->6+ n dichas normas se
reserva el <- por ciento para el ingreso en el Cuerpo a los miembros del Cuerpo de
Kestin Procesal y )dministrativa+ l art+ 8. del Deglamento establece una reserva de
pla1as y admisin al proceso selectivo de personas con discapacidad B< por 5-- para
personas con un grado de minusval$a igual o superior al 88 por 5--60 pero establece la
necesidad de acreditar la compatibilidad para el desempe%o de las funciones y tareas
correspondientes al 7ecretario ;udicial0 pudindose recabar dictamen al respecto del
?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales0 o de la Comunidad )utnoma+ Pero tambin
guardan silencio las normas respecto a posibles a#ustes ra1onables cuando el su#eto tiene
alguna discapacidad+
n cuanto al resto de Cuerpos de &uncionarios al 7ervicio de la )dministracin de
;usticia y otro personal0 habr/ !ue estar a los arts+ :@- y siguientes de la 3"P;0 para su
determinacin0 y en cuanto al posible ingreso0 el art+ :.,+< 3"P; reserva un < por 5-- de
las vacantes para ser cubiertas entre personas con discapacidad en grado igual o superior
al 88 por ciento0 siempre !ue0 adem/s de superar las pruebas0 acrediten el grado de
discapacidad y la compatibilidad para el desempe%o de las funciones y tareas
correspondientes+ ;unto a lo anterior habr/ !ue tener en cuenta los arts+ : y 5A del DD
5:<5J,--<0 de @ de diciembre B-A del ,@60 por el !ue se aprueba el Deglamento de
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Ingreso0 Provisin de Puestos de 9raba#o y Promocin Profesional del Personal
&uncionario al 7ervicio de la )dministracin de ;usticia+
BI C"'" @!s*)&.
l ?inisterio &iscal0 se rigen fundamentalmente por la 3ey <-J5A.50 de 8- de
diciembre B-A de 58 de enero de 5A.,60 por la !ue se regula el statuto "rg/nico del
?inisterio &iscal B"?&60 !ue ha sido ob#eto de diferentes reformas+ n concreto0 la
norma !ue ahora nos interesa0 el art+ :, "?&0 fue redactada por la 3" 5AJ,---0 de ,, de
diciembre0 sobre medidas urgentes para la agili1acin de la )dministracin de ;usticia+
Dicho precepto establece el ingreso en la Carrera &iscal0 por oposicin libre0 entre !uienes
re=nan las condiciones de capacidad e2igidas por el statuto0 y cuya normas de desarrollo
ser/n las previstas para la Carrera ;udicial Bya !ue los oposiciones se reali1ar/n
con#untamente60 en los trminos previstos en la 3"P;+ Por tanto valen las cuestiones
anteriormente citadas para los ;ueces+ (o obstante0 para ser nombrado &iscal es necesario
no hallarse comprendido en ninguna de las incapacidades previstas en el statuto Bart+ :8
"?&6+ ntre estas incapacidades se encuentra no tener la necesaria aptitud f$sica o
intelectual Bart+ ::+5U "?&60 lo !ue impide el ingreso en la Carrera &iscal o supone la
prdida de la condicin de &iscal+ Como se puede comprobar la e2istencia de diversidad
funcional no impide ser &iscal0 pero ello no !uita !ue debiera establecerse un a#uste
ra1onable en a!uellos casos !ue la intervencin en el proceso lo re!uiera0 cuestin !ue
ahora no se establece0 ni en la 3"P; Bart+ <:@60 ni en las diferentes normas procesales+
CI C"'" A#"0)"/ P$"*u$)"$ " E$)u)" S"*!)&.
n cuanto a los Profesionales !ue hacen efectivo el Eius postulandiF0 su
participacin0 al igual !ue ocurre con los ;ueces0 &iscales y resto del personal de la
)dministracin de ;usticia0 se encuentra sometida a un doble filtro+ Por un lado debemos
referirnos a su ingreso en los Colegios Profesionales0 y los posibles impedimentos0 y por
otro a su participacin como tales profesionales en el proceso+ 7i empe1amos por lo
=ltimo0 las normas procesales guardan absoluto silencio sobre las posibles incapacidades
de los profesionales0 salvo para hacer referencia a la suspensin de las vistas por
enfermedad+ \uiere ello decir0 !ue bien debieran las normas procesales hacer referencia a
los posibles a#ustes ra1onables o atencin debida a los mismos al hilo de la regulacin
legal0 por e#emplo0 en los arts+ <:, a <:> de la 3"P;+
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"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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n cuanto al acceso a las profesiones #ur$dicas0 conviene distinguir+ n el caso de
los Kraduados 7ociales0 como representantes de los traba#adores en el proceso laboral0
habr/ !ue estar al DD 5:5<J,-->0 de 5 de diciembre B-A del 5>60 por el !ue se aprueban
los statutos Kenerales de los Colegios "ficiales de Kraduados 7ociales+ l art+ 5@ de
dicho DD e2ige0 para la incorporacin a un Colegio de Kraduados 7ociales0 el
cumplimiento de los siguientes re!uisitos4 ser mayor de edad y no estar incurso en causa
!ue impida el e#ercicio profesionalM estar en posesin del t$tulo de Kraduado 7ocial0
Kraduado 7ocial Diplomado o Diplomado en Delaciones 3aboralesM carecer de
antecedentes penales !ue le inhabiliten para el e#ercicio de la profesinM satisfacer la cuota
de ingreso+ )dem/s de lo anterior es necesario !ue no est incurso en causas de
incompatibilidad o !ue impidan el e#ercicio profesional Bart+ 5.+, DD60 entre las !ue se
encuentran Bart+ 5A DD64 la inhabilitacin o suspensin e2presa para el e#ercicio de la
profesin en virtud de resolucin #udicial o corporativa firmeM las sanciones disciplinarias
firmes !ue lleven consigo la suspensin de e#ercicio profesional o la e2pulsinM la
invalide1 en el grado de incapacidad permanente total para la profesin de Kraduado
7ocialM y la incapacitacin civil+ \ueda claro !ue cuando en el su#eto concurren cual!uiera
de los dos =ltimos supuestos no se puede e#ercer profesionalmente+
n el caso de los Procuradores0 representantes procesales en cual!uier tipo de
proceso0 habr/ !ue estar al DD 5,.5J,--,0 de < de diciembre B-A del ,560 por el !ue se
aprueba el statuto Keneral de los Procuradores de los 9ribunales de spa%a+ 3os
Procuradores est/n sometidos a condiciones generales para ser procurador Bart+ . DD60 y a
condiciones para la incorporacin a un Colegio de Procuradores Bart+ A DD60 entre las !ue
se encuentra0 no estar incurso en causa de incapacidad0 incompatibilidad o prohibicin
para el e#ercicio de la Procura Bapartado dD del art+ A DD6+ ntre las circunstancias !ue
incapacitan para el e#ercicio de la profesin se encuentran los impedimentos !ue0 por su
naturale1a e intensidad0 imposibiliten el cumplimiento de las funciones atribuidas a los
procuradores Bart+ 55+aD DD6+ 3uego0 cuando la discapacidad impida el cumplimiento de
las funciones atribuidas a lo procuradores Bart+ 8 DD6 no se podr/ e#ercer v/lidamente la
profesin+
Por =ltimo0 en el caso de la )bogac$a0 cuyos profesionales ostentar/n la direccin
y defensa de las partes en toda clase de procesos Bart+ > DD60 entre otras actividades0
estaremos al DD ><.J,--50 de ,, de #unio B-A de 5- de #ulio60 por el !ue se aprueba el
statuto Keneral de la )bogac$a spa%ola+ 3a colegiacin es obligatoria Bart+ 55 DD6 y
e2ige0 en otros re!uisitos Bart+ 58+5+ bD DD60 para ser no e#erciente0 ser mayor de edad y no
estar incurso en causa de incapacidad0 y para ser e#erciente Bart+ 58+,+bD60 no estar incurso
en causa de incompatibilidad o prohibicin para el e#ercicio de la abogac$a+ ntre las
causas determinantes de la incapacidad para el e#ercicio de la abogac$a Bart+ 5:+5+aD DD60
se encuentran los impedimentos !ue0 por su naturale1a o intensidad0 no permitan el
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"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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cumplimiento de la misin de defensa de los intereses a#enos !ue a los abogados se
encomienda+
DI C"'" Ju$)".
n cuanto a la presencia de una persona con discapacidad como miembro del
;urado0 hay !ue tener en cuenta varias cuestiones+ Como consecuencia del art+ ,8+5 y ,:+,
C el art+ 5,< del mismo cuerpo legal establece !ue los ciudadanos podr/n participar en la
)dministracin de ;usticia mediante la institucin del #urado0 en la forma y con respecto a
a!uellos procesos penales !ue la ley determine+ Dicha norma ha sido ob#eto de desarrollo
por la 3" <J5AA<0 de ,, de mayo0 del 9ribunal del ;urado B3"9;6+ 3a 2posicin de
?otivos BII0 p/rrafo .U60 en la parte !ue ahora nos interesa0 se%ala !ue En la 3ey0 la
opcin adoptada respecto al proceso selectivo de los #urados es coherente con la
consideracin de !ue su participacin constituye un derechoOdeber+ 3a ciudadan$a0 en las
condiciones !ue habilitan para el pleno e#ercicio de los derechos c$vicos0 constituye el
$ndice de la capacidad presunta no necesitada de otras e2clusiones o acreditaciones de
capacidad probada0 salvo a!uellas !ue notoriamente impedir$an el e#ercicio de la funcin
de en#uiciamientoF+
Partiendo de dicha premisa el art+ . 3"9; establece cu/les son los re!uisitos para
ser #urado4 ser espa%ol mayor de edadM encontrarse en el pleno e#ercicio de sus derechos
pol$ticosM saber leer y escribirM ser vecino0 al tiempo de la designacin0 de cual!uier de los
municipios de la provincia en !ue el delito se hubiere cometidoM no estar impedido f$sica0
ps$!uica o sensorialmente para el desempe%o de la funcin de #urado+ 3a ra1n de este
=ltimo re!uisito no hay !ue buscarla en la e2clusin0 con car/cter general0 de las personas
con discapacidad0 pues el precepto no establece dicha cuestin0 sino como acabamos de
poner de manifiesto0 la de e2cluir a a!uellas personas !ue Enotoriamente impedir$an el
e#ercicio de la funcin de en#uiciamientoF0 !ue son a!uellas !ue no pueden hacer un uso
ra1onable de todos los sentidos0 pues la enervacin de la presuncin de inocencia e2ige
una m$nima prueba de cargo incriminatoria0 !ue debe ser fruto de la prueba celebrada en
el acto del #uicio0 a presencia del ;urado0 para !ue ste con inmediacin Bcon presencia de
los cinco sentidos6 pueda captar todos los datos necesarios para declarar la verdad de lo
acontecido+ sa debe ser la interpretacin !ue debe darse al precepto0 y la !ue debe
prevalecer+ 7i ello supone la presencia de alguna persona con diversidad funcional0 !ue no
est e2cluida por el art+ .+< 3"9;0 habr/ !ue tener presente B!ue deber/ ser as$6 los a#ustes
ra1onables o el derecho a atencin debida+
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NORMATIVA CONCRETA A MODI@ICAR EN LA PARTICIPACIN EN LA
ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
COMO PARTE DEL REANO JURISDICCIONAL
(ecesidad de contemplar a#ustes ra1onables en la intervencin
del ;ue1 con diversidad funcional en el proceso+
n cuanto a los 7ecretarios ;udiciales no e2isten normas !ue
especifi!uen los a#ustes ra1onables necesarios para la intervencin de una
persona con discapacidad+
COMO PARTE DEL MINISTERIO @ISCAL
(ecesidad de a#ustes ra1onables para la intervencin del &iscal
con diversidad funcional+
COMO ABOEADO/ PROCURADOR Y ERADUADO SOCIAL
(ormas !ue estable1can a#ustes ra1onables para una plena
intervencin de profesionales en el proceso cuando estos tienen discapacidad+
COMO JURADO
(ormas !ue estable1can a#ustes ra1onables cuando en el ;urado
interviene una persona con diversidad funcional+
IV. Tut%&) Fu$!s!**!"+)& %s(%*63!*) 4 %9u!,)&%+t%s K)$#!t$)F%/ '%!)*!-+I
7i en el apartado anterior nos hemos ocupado del acceso a los tribunales0 desde
diferentes vertientes0 ahora toca referirse a las tutelas #urisdiccionales concretas de las !ue
puedan ser ob#eto las personas con discapacidad0 y en este campo habr$a !ue anali1ar los
posibles procesos en los !ue vayan a intervenir0 pero no en cuanto a la determinacin o
concrecin de su incapacidad0 !ue trataremos en el =ltimo punto Bpues guarda relacin
con el /mbito relativo al derecho privado60 sino para la defensa de sus derechos como
persona con diversidad funcional+
n este conte2to0 lo primero !ue hay !ue se%alar es !ue la 3egislacin procesal
espa%ola no contempla0 de forma general0 pero tampoco de forma espec$fica tutelas
#urisdiccionales concretas referidas a los colectivos a los !ue se refiere la Convencin+ Por
lo !ue habr$a !ue plantearse dicha cuestin y anali1ar la necesidad de la misma+ 9ngase
presente0 y sobre ello volveremos en los siguientes ep$grafes0 !ue la Convencin0 se
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plantea la proteccin de derechos fundamentales incluidos en la 7eccin 5d de Cap$tulo II
de la Constitucin Bcomo son el derecho a la vida mart+ 5-OO0 igualdad ante la ley mart+ 5,OO0
libertad y seguridad de la persona mart+ 5:OO0 proteccin contra la tortura y otros tratos o
penas crueles0 inhumanos o degradantes mart+ 5<xproteccin contra la e2plotacin0 la
violencia y el abuso m art+ 5>OO0 integridad personal mart+ 5@OO0 libertad de despla1amiento
mart+ 5.OO0 libertad de e2presin y de opinin y acceso a la informacin mart+ ,5OO0 derecho
a la intimidad o privacidad mart+ ,,OO60 respecto de los cuales la propia Constitucin se
pronuncia y !ue son ob#eto de proteccin con car/cter general0 incluidas las personas con
discapacidad+
Pero tambin son ob#eto de tutela espec$fica otros derechos0 bien sociales
Baccesibilidad mart+ .OO0 educacin mart+ ,:x0 salud mart+ ,<OO0 habilitacin y rehabilitacin
mart+ ,>xo traba#o y empleo mart+ ,@OO60 bien por las personas discapacitadas Bmu#eres con
discapacidad mart+ >xy ni%os y ni%as con discapacidad m art+ @OO6+ Por tanto0 el
fundamento de este apartado es anali1ar si pueden ser ob#eto de una tutela espec$fica o
simplemente re!uieren0 lo !ue ya acontece con car/cter general0 una tutela generali1ada+
Habr/ !ue plantearse dichas tutelas0 si e2isten0 !ue creemos !ue no0 y si son
necesarias0 !ue en algunos casos as$ podr$a ser0 o al menos0 una concrecin de las reglas
generales0 como puede acontecer en materia de mu#eres con discapacidad o ni%os y ni%as
con discapacidad+ (o obstante0 no soy partidario de la creacin de nuevas tutelas
privilegiadas+ Creo !ue con las modalidades procesales e2istentes para el proceso
ordinario y verbal es suficiente0 es m/s0 habr$a !ue reducirlas0 pues tampoco se entiende0
en muchos casos su necesidad+ 7on necesarios procesos generales y sencillos0 y no una
plyade de ellos de dif$cil asuncin y conocimiento+ 3a creacin de procesos especiales
Bda igual el campo u orden #urisdiccional al !ue los circunscribamos6 slo genera
Estatutos PrivilegiadosF0 !ue a la larga se vuelven en contra del sistema0 y !ue generan
una crisis de las normas procesales por falta de racionalidad0 debido a la falta de
coherencia0 como consecuencia de la debilidad de orden y unidad de las normas
procesales0 puesto !ue la creacin de procesos especiales genera fragmentacin del
sistema+ 7iguiendo el e#emplo utili1ado por 9)D'&&"0 Eel efecto global de esto es !ue el
ordenamiento procesal asume una estructura de piel de leopardo0 con islas de tutela
eficiente para determinados su#etos sobre un fondo de tutela ineficiente reservada para el
ciudadano com=n0 !ue no pertenece a un grupo privilegiado o no es titular de una
situacin #ur$dica privilegiadaF
5.8
+
7in embargo0 y dado !ue desde el conte2to estrictamente procesal no vemos la
oportunidad de la e2tensin de las tutelas privilegiadas0 en el /mbito de la mediacin y
5.8
9)D'&&"0 EDacionalidad y Crisis de la 3ey ProcesalF0 en Do.a0 nU ,, B5AAA60 p/gs+ 858 y 85:+
447
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
arbitra#e s$ hay campo y oportunidad para ello
5.:
+ Para ello traemos a colacin diferentes
supuestos+
)s$0 en primer lugar0 debiera potenciarse en el /mbito laboral el tratamiento !ue
reciben las personas con diversidad funcional0 fundamentalmente a travs de las
mediaciones convencionales0 es decir0 fruto de la negociacin colectiva0 al amparo de lo
previsto en el art+ >8 de la 3ey de Procedimiento 3aboral0 en relacin con el art+ .8 del
statuto de los 9raba#adores+ llo ha dado lugar a la creacin de sistemas autonmicos Be
incluso nacional0 el )7CIII6 de solucin e2tra#udicial de conflictos0 fundamentalmente
hasta ahora para la solucin de conflictos colectivos0 aun!ue empie1an a ser una realidad
los conflictos individuales Bcaso de (avarra0 Baleares o )ndaluc$a6+ stos sistemas son un
campo idneo para la proteccin laboral de las personas con discapacidad+ Para ello ser$a
necesario potenciar dicha competencia0 a travs de cursillos especiali1ados en la
materia
5.<
+
"tro tanto debiera ocurrir0 en el campo de la mediacin civil0 bien general0 bien en
el /mbito familiar+ n el campo general0 esta materia debiera ser ob#eto de refle2in y
desarrollo0 cosa !ue a tiempo actual no acontece0 aun!ue la Directiva ,--.J<,JC del
Parlamento uropeo y del Conse#o0 de ,5 de mayo de ,--. BDA9 3 58>J80 de ,< de
mayo60 sobre ciertos aspectos de la mediacin en asuntos civiles y mercantiles0 para
asuntos transfronteri1os0 puede ser el acicate para una regulacin nacional0 o al menos
autonmica+ n el campo particular0 relativo a la mediacin familiar0 en esta se regula Bal
menos as$ lo han hecho las diferentes comunidades autnomas6 los aspectos generales0
pero se omite toda referencia a los supuestos en !ue interviene una persona con
discapacidad+ s cierto !ue las normas autonmicas0 fundamentalmente0 se limitan a fi#ar
las bases del funcionamiento del sistema y los mecanismos de control y de registro0
de#ando para las instituciones p=blicas o privadas !ue intervengan el desarrollo
particulari1ado0 pero ello no !uita !ue las normas fi#en reglas m$nimas para a!uellos
asuntos en los !ue intervienen personas con diversidad funcional+
2iste un campo donde0 no la mediacin0 sino el arbitra#e0 ha ocupado un espacio
espec$fico digno de relevancia4 las materias de consumo+ )hora habr/ !ue tener en cuenta
DD ,85J,--.0 de 5< de febrero B-A del ,<60 por el !ue se regula el 7istema )rbitral de
5.:
3as Deglas de Brasilia :8 a :@ son las relativas a los ?edios )lternativos de resolucin de
conflictos0 e inciden en el impulso de dichos mtodos0 difusin0 informacin y participacin de personas
vulnerables+
5.<
Para la comprensin de los sistemas de )rbitra#e0 conciliacin y mediacin en el /mbito laboral0
vanse0 por e#emplo0 D7D(9)D" B"(90 El tratamiento procesal de los procedimientos no
#urisdiccionalesF0 en )eforma ! Crisis del Proceso &ocial CEGGFHEGGND0 con Cachn Iillar0 dit+ )ran1adi0
Pamplona0 5AA>M 3)(9)D*( B)D\'I(0 Ardenacin de la solucin e.trajudicial de los conflictos
laborales0 dit+ 3e2 (ova0 Ialladolid0 ,--8M y 7)(9"D 7)3CD"0 /a mediacin en los conflictos de
trabajo3 naturaleza ! rgimen jur1dico0 dit+ 3a 3ey0 ?adrid0 ,-->+
448
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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Consumo+ l nuevo DD me#ora el procedimiento anterior0 y aun!ue no se refiere a los
problemas !ue puedan concitar las personas con discapacidad0 en cuanto consumidores By
hay !ue tener en cuenta !ue el arbitra#e previsto en el DD 5:5@J,-->0 de 5 de diciembre
no es incompatible con ste pues tienen ob#etos cone2os0 pero tambin distintos60 no
creemos !ue no puedan ser ob#eto de tratamiento+ Destaca en dicho DD la regulacin del
arbitra#e de consumo electrnico Barts+ <5 a <: DD6 y del arbitra#e de consumo colectivo
Barts+ << a >, DD6+
9ambin habr/ !ue tener en cuenta el arbitra#e previsto en el DD 5:5@J,-->0 de 5
de diciembre B-A del 5860 por el !ue se establece el sistema arbitral para la resolucin
de !ue#as y reclamaciones en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad por ra1n de discapacidad0 fruto de la 3ey de igualdad de oportunidades+
Cierto !ue no se trata de una actividad #urisdiccional0 en sentido estricto0 pero0 como ha
se%alado el 9C0 es un e!uivalente #urisdiccional y creo0 dada la materia a la !ue presta su
atencin0 !ue puede ser un buen complemento a diferentes materias previstas en la
Convencin0 y se podr$a estudiar la ampliacin de su campo de actuacin0 !ue ser$a la
cuestin deficitaria+
Por =ltimo0 si el DD 5:5@J,-->0 de 5 de diciembre0 e2cluye de su campo a la
)dministracin0 bien debiera sta establecer mecanismo pseudoadministrativos0 como por
e#emplo ya ha hecho en otros campos Barbitra#e electoral en materia laboral60 para un
me#or tratamiento de las cuestiones relativas a estos colectivos0 pues no puede ampararse
lisa y llanamente en la e2istencia del procedimiento administrativo0 pues no siempre
resulta efectivo0 y adem/s supone !ue una de las partes implicadas es ;ue1 y parte Bla
)dministracin6+ P peor todav$a son las consecuencias pr/cticas4 tras un procedimiento
administrativo denegatorio de lo solicitado hay un proceso administrativo0 y sumando el
tiempo de uno y otro0 el ciudadano debe esperar0 al menos0 cinco a%os para recibir una
respuesta definitiva0 eso si no utili1a la v$a de recurso0 en cuyo caso la demora se
acrecienta a=n m/s+ Por ello0 ser$a necesaria la creacin de mecanismos autnomos e
independientes para la solucin de los conflictos entre personas con discapacidad y
)dministracin+
NORMATIVA CONCRETA A MODI@ICAR EN MATERIA DE TUTELA
JURISDICCIONAL ESPEC@ICA Y EOUIVALENTES
(o necesidad de tutelas privilegiadas+ n todo caso
modificaciones espec$ficas0 !ue las hay Bluego se refle#an6+
)!uilatar las posibilidades de mediacin0 conciliacin y arbitra#e
449
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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en el /mbito laboral+
)decuar la mediacin civil0 fundamentalmente0 la mediacin
familiar0 a la intervencin de personas con discapacidad+
)daptar el arbitra#e de consumo a la participacin de personas
con diversidad funcional+
)mpliar el campo de actuacin del sistema arbitral para la
resolucin de !ue#as y reclamaciones en materia de igualdad de oportunidades0
no discriminacin y accesibilidad por ra1n de discapacidad+
Creacin de mecanismos de tutela de las personas con
discapacidad en sus relaciones con la )dministracin0 al margen del
procedimiento administrativo general0 de car/cter autnomo e independiente+
III. Tut%&) Fu$!s!**!"+)& %s(%*63!*) % %$%*5"s s"*!)&%s
1. I+t$"u**!-+.
Como hemos puesto de manifiesto en el ep$grafe anterior0 dentro de la
Convencin0 se podr$a delimitar un con#unto de derechos fundamentales0 denominados
civiles y pol$ticos0 a los !ue haremos referencia en el siguiente ep$grafe0 pero tambin otro
con#unto !ue entrar$an en la clasificacin de derechos sociales0 entendida en sentido
amplio+ l marco #ur$dico actual de dichos derechos ir$a a caballo de la 7eccin 5d del
Cap$tulo de II del 9$tulo I de la Constitucin0 la 7eccin ,d del mismo Cap$tulo y el
Cap$tulo III del 9$tulo I+ 7i de#amos en un segundo plano el tratamiento constitucional y
#urisdiccional de los derechos de la 7eccin 5d0 y nos centramos en la 7eccin ,d y en el
Cap$tulo III0 y sobre todo en estos0 y lo cote#amos con los derechos contenidos en la
Convencin0 como hemos visto m/s arriba0 observamos !ue el campo de los derechos
sociales se ve afectado por la Convencin0 lo !ue implica tener en cuenta la regulacin
Constitucional y legal0 pero tambin no desde%ar !ue parte de dichos derechos sociales
van a ser ob#eto de desarrollo a travs de normas autonmicas0 pues basta para ello
observar los nuevos statutos de )utonom$a Bpor e#emplo0 Catalu%a0 Comunidad
Ialencia0 )ndaluc$a0 etc+6+ 7i ello es as$0 tambin habr/ !ue atender a la tutela
#urisdiccional !ue reciben dichos derechos+ P tanto en el campo sustantivo0 como
procesal0 si de#amos a un lado la previsin constitucional o autonmica0 el grado de
concrecin y desarrollo de dichos derechos es dispar+
450
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
7i el stado reacciona y desarrolla sus pol$ticas sociales0 es decir0 hace efectiva la
tutela #ur$dica de los ciudadanos0 !u papel corresponde a los rganos #urisdiccionales+ P
si no desarrolla dichas pol$ticas0 cmo pueden tutelar sus derechos los ciudadanos0 !u
har/n los ;ueces+ 3a respuesta es sencilla0 los rganos #urisdiccionales deben reaccionar0
deben otorgar tutela #udicial efectiva0 pero para ello habr/ !ue concretar los mismos0 pues
sin ello dif$cilmente podr/n amparar a los ciudadanos+ llo plantea el dif$cil problema de
obligar al stado a reaccionar0 dificultad !ue es com=n a los derechos sociales y a los
derechos civiles y pol$ticos+ Pero estos0 desde el plano Constitucional0 tienen un
mecanismo de reaccin propio !ue no adorna a los derechos sociales0 con car/cter
general0 como es la posibilidad de aplicacin directa0 lo !ue permite la reaccin de los
rganos #urisdiccionales
5.>
+
9ambin hay !ue plantearse el tipo de tutela !ue puede esperar el ciudadano
individualmente considerado+ (o siempre la debida0 de ah$ !ue haya !ue crear
mecanismos por los cuales los colectivos0 las asociaciones puedan reaccionar y litigar+ )
ello hay !ue unir otro par de cuestiones m/s4 el grado de acceso de los ciudadanos y sus
asociaciones a la informacin necesaria no siempre es f/cil0 lo !ue har/ dif$cil probar sus
afirmaciones sobre los hechos acaecidosM frente a ello habr/ !ue reaccionar y veremos !ue
el ordenamiento espa%ol prev algunos mecanismos BEinversin de la carga de la
pruebaF6M tambin habr/ !ue plantearse si los procedimientos #urisdiccionales generales
son mecanismos idneos para tutelar estos derechos0 y en este tema tambin observaremos
!ue surgen procedimientos espec$ficos para la tutela de determinados derechos sociales
Bconsumidores6+
(o obstante0 y como primera cuestin0 !uisiramos traer a colacin el art+ ,:+5
C0 pues uno de los problemas !ue hemos planteado era la dificultad de tutelar ciertos
derechos o situaciones !ue la doctrina ha entendido !ue no suponen Ederechos sub#etivosF
y !ue0 por tanto0 no eran susceptibles de tutela #urisdiccional+ )s$0 se%ala dicho precepto
!ue se reconoce a todas las personas el derecho a obtener la tutela #udicial efectiva en el
e#ercicio de sus derechos e intereses leg$timos+ Con dicha redaccin el Constituyente0 al
igual !ue ha ocurrido en otros ordenamientos B)lemania60 trata de superar la idea de los
derechos sub#etivos como elemento determinante de la legitimacin0 !ue podr$a lastrar la
tutela #udicial en los /mbitos civil0 administrativo y social+
5.>
7obre la materia0 espec$ficamente en el /mbito de las personas con discapacidad0 vid+ los
Cap$tulos I El problema de la eficacia de los derechos sociales4 tpicos y realidadesF Bp/gs+ 58 a 8<6 y II
E3a consolidacin0 en los comien1os del 7iglo llI de la cuarta generacin de Derechos &undamentales+ n
particular los derechos de las personas con discapacidadF Bp/gs+ 8@ a :.60 del Informe :;;N de <undacin
A,C sobre .clusin ! Diversidad. 9na nueva concepcin de los derechos de los ciudadanos con
discapacidad0 dit+ &undacin "(C0 sin lugar y sin fecha+
451
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Como ha puesto de manifiesto 7C(CHt ?"D*(0 Eel problema de los intereses
#ur$dicos o de los intereses leg$timos^ es un tema de relevancia pr/ctica esencial0 en
cuanto !ue sirve para fi#ar en el fondo las posibilidades de accin #ur$dica de un
determinado su#eto0 es decir0 las modalidades de consideracin de dicho su#eto por el
Derecho
5.@
F+
Por ello0 como ha puesto de manifiesto la doctrina
5..
0 la legitimacin inicialmente
tutela los derechos sub#etivos perfectos+ l conflicto se soluciona de forma individual0 o a
lo sumo0 por una pluralidad de su#etos !ue reclaman derechos propios+ Posteriormente0 se
admite !ue la legitimacin se e2tienda a la proteccin de intereses directos y personales+ )
este respecto0 y fundamentalmente en el campo del proceso administrativo0 se vincula ese
inters personal0 directo0 inmediato y actual al trmino beneficio0 es decir !ue el
accionante obtenga cual!uier tipo de beneficio0 incluso moral0 pues no tiene por !u ser
econmico0 y tampoco tiene !ue estar respaldado por un concreto precepto legal+
Pero el art+ ,:+5 C supera los par/metros anteriores y cifra la posibilidad de
accionar en la tutela de derechos e intereses leg$timos By tambin lo hace el art+ 5>,+5+ bD
C60 con lo !ue se est/ afirmando !ue no slo el particular lesionado o afectado puede
e#ercer acciones para la proteccin de sus derechos0 sino todo su#eto !ue tenga un inters
leg$timo0 pues el /mbito del art+ ,:+5 garanti1a todas las Esituaciones o relaciones
contempladas por el ordenamiento de las !ue deriven poderes #ur$dicos para unos su#etos
y correlativos deberes #ur$dicos para otros
5.A
F+ Por ello0 tiene un /mbito universal pues
abarca todas las situaciones #uridificadas
5A-
0 e incluso cubre tanto derechos e intereses
sustantivo0 como procesales
5A5
+
De esta manera0 se observa !ue los particulares pueden hacer efectivo sus derechos
sociales cuando no funciona la tutela #ur$dica !ue otorga el ordenamiento+ llo no !uita
!ue debamos puntuali1ar algunas cosas+ n primer lugar0 conviene se%alar !ue estamos
partiendo de una tutela indirecta o #urisdiccional de los derechos sociales+ 3gicamente
partimos de la hiptesis en la cual el stado incumple sus obligaciones positivas o
negativas0 y se !uiere e2igir el cumplimiento de las mismas0 en este caso0 v$a rganos
#urisdiccionales Bgeneralmente a travs del proceso contenciosoOadministrativo6+ 3o
5.@
/a participacin del ciudadano en la 'dministracin P(blica0 dit+ CC0 ?adrid0 5A.-0 p/g+
55,+
5..
Iid+ K'9IRDDt D C)BID7 HID)3K" D C)IID70 /a tutela jurisdiccional de
los intereses supraindividuales3 colectivos ! difusos0 dit+ )ran1adi0 l Cano0 5AAA0 p/g+ 5@> y ss+
5.A
DjtOPIC)t" KI?R(t0 E)rt$culo ,:4 Karant$as procesalesF en Comentarios a la
Constitucin spa"ola de EG7B BDir+ )l1aga Iillaamil60 9omo III0 )rts+ ,: a 8.0 dit+ Cortes KeneralesO
DD7)0 ?adrid0 5AA>0 p/gs+ 85 y ss+0 p/g+ 8-+
5A-
DjtOPIC)t"0 op+ y loc+ cit++
5A5
Iid+ 79C ,55JA:0 sobre el e#ercicio de la accin penal0 o las 779C >,J.80 5:@J.<0 ,:5JA, y
8:JA:0 sobre el e#ercicio de la accin popular+
452
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
mismo habr$a !ue predicar en el caso de otros su#etos p=blicos o privados+ Para ello se
parte de la aplicabilidad directa de los derechos fundamentales sociales
5A,
0 o del desarrollo
de los dem/s derechos constitucionales sociales0 lo !ue acontece0 hoy d$a0 en la mayor$a
de los casos+
Pero el art+ ,:+5 C no slo cubre intereses individuales0 puesto !ue tambin tutela
Bsean los accionantes personas f$sicas o #ur$dicas6 los intereses supraindividuales0 lo !ue0
como se ha se%alado0 Esupone un salto no slo cuantitativo0 sino cualitativo en la
configuracin de las situaciones #ur$dicoOsub#etivas de las personas y los grupos
5A8
F+
De la misma manera !ue el art+ ,:+5 C legitima la defensa de los intereses
leg$timos0 este debe entenderse referido a un Einters en sentido propio cualificado o
espec$fico
5A:
F+ De ello hay !ue deducir !ue no siempre ampara la proteccin de la mera
legalidad o el inters p=blico+ (o obstante0 ello no !uita !ue en determinados casos el
ordenamiento By tambin el art+ ,:+5 C60 prote#a el inters en la legalidad0
fundamentalmente en el proceso contenciosoOadministrativo0 o incluso el inters p=blico0
para lo cual0 en este =ltimo caso0 se instituye un rgano del stado encargado de la
proteccin del derecho ob#etivo+ (os referimos a la presencia del ?inisterio &iscal0 al
e#ercicio de la accin penal0 pero tambin a otras funciones !ue como garante de la
legalidad tiene encomendadas en el orden civil0 administrativo y social+
9ambin habr$a !ue traer a primer plano0 el art+ @ de la 3ey "rg/nica del Poder
;udicial+ l apartado primero de este precepto establece !ue los derechos y libertades
reconocidos en el Cap+ II del 9$tulo I de la Constitucin Bentre ellos0 como hemos visto0
numerosos derechos sociales0 culturales y econmicos6 vinculan a los rganos
#urisdiccionales y est/n garanti1ados ba#o la tutela efectiva de los mismos+ 3uego !ueda
claro el grado de garant$a !ue se presta a dichos derechos0 !ue adem/s0 en el caso de los
derechos del art+ <8+, C0 Ese reconocer/n0 en todo caso0 de conformidad con su
contenido constitucional declarado0 sin !ue las resoluciones #udiciales puedan restringir0
menoscabar o inaplicar dicho contenidoF Bart+ @+, 3"P;6+ stos dos apartados deben ser
completados con el art+ <8+8 C0 !ue establece !ue los Eprincipios rectoresF del Cap+ III
del 9$tulo I de la Constitucin Einformar/n la legislacin positiva0 la pr/ctica #udicial y la
actuacin de los poderes p=blicosF+ )un!ue slo podr/n ser alegados para obtener tutela
#udicial efectiva conforme a lo !ue dispongan las leyes !ue los desarrollen+
5A,
Iid+ 3*Pt PI()0 ECap$tulo III+ De los principios rectores de la pol$tica social y econmicaF0
en Comentarios a la Constitucin spa"ola de EG7B BDir+ )l1aga Iillaamil60 9omo II0 )rts+ 8A a <<0 dit+
Cortes KeneralesODD7)0 ?adrid0 5AA>0 p/g+ ,@0 para el problema de la omisin de la legislacin+
5A8
K'9IRDDt D C)BID70 op+ cit+0 p/g+ 5@A+
5A:
K'9IRDDt D C)BID70 op+ cit+0 p/g+ 5.5+
453
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Pero el apartado tercero del art+ @ 3"P; consciente de los nuevos retos establece
!ue los rganos #urisdiccionales Eproteger/n los derechos e intereses leg$timos0 tanto
individuales como colectivos0 sin !ue en ning=n caso pueda producirse indefensinF+ Para
apostillar0 en el caso de los colectivos0 !ue para su proteccin se legitima a las
corporaciones0 asociaciones y grupos0 !ue resulten afectados o !ue estn legalmente
habilitados para su defensa y promocin+ Por tanto0 !ueda claro !ue nos podemos
encontrar con intereses individuales y supraindividuales0 y !ue la tutela de estos
corresponde a las personas f$sicas y #ur$dicas0 incluidos los grupos0 por resultar afectados0
o por estar habilitados para la defensa y promocin de determinados intereses Blo !ue no
!uita !ue deban tener un inters leg$timo6
5A<
+
7. O$%+ C!,!&.
AI P$%t%+s!"+%s %F%$*!t)#&%s.
n el /mbito tradicional de los derechos sub#etivos y de las acciones individuales
se pueden establecer y poner de relieve ciertos criterios !ue colaboran en la e2igibilidad
de algunos derechos sociales+ Partiendo de la base !ue nos encontramos ante una nueva
3ey de n#uiciamiento0 con entrada en vigor en el a%o ,---0 s$ !uisiramos se%alar
algunos preceptos de ella !ue me#oran la tutela de los derechos sociales+
)s$0 en primer lugar0 respecto a la tutela !ue se puede solicitar en el orden
#urisdiccional civil Bde aplicacin a los otros rdenes0 pues la 3C es supletoria de las
otras leyes procesales0 art+ : 3C60 el art+ <+5 3C contempla !ue se puede pretender Ela
condena a determinada prestacin0 la declaracin de la e2istencia de derechos y de
situaciones #ur$dicas0 la constitucin0 modificacin o e2tincin de estas =ltimas0 la
e#ecucin0 la adopcin de medidas cautelares y cual!uier otra clase de tutela !ue est
e2presamente prevista en la leyF+ \ueda claro !ue una persona f$sica o #ur$dica puede
pretender la mera declaracin de e2istencia o ine2istencia de un derecho o inters
leg$timo0 la constitucin0 modificacin o e2tincin de una relacin o situacin #ur$dica0 y
la declaracin de e2istencia de un derecho e inters leg$timo y su condena al
cumplimiento al mismo0 es decir0 dar0 hacer o no hacer algo+
)l margen de la 3C0 y tomando como referencia la misma0 en el campo de los
derechos sociales tutelados por el orden civil0 la 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de
igualdad de oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad universal de las personas
5A<
7obre la legitimacin de las personas f$sicas para la proteccin de los intereses
supraindividuales0 vid+ 79C ,5:JA50 de 55 de noviembre0 Caso Iioleta &riedman+ Iid+ K'9IRDDt D
C)BID70 op+ cit+0 p/g+ 88: y ss+ 9ambin K"(tC3t C)("0 /a proteccin de los intereses leg1timos
en el proceso administrativo0 dit+ 9irant lo Blanch0 Ialencia0 5AA@0 p/g+ 5,-+
454
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
con discapacidad0 establece en su art+ 5.+5 Btutela judicial ! proteccin contra la
represalias6 !ue la tutela comprende Ela adopcin de todas las medidas !ue sean
necesarias para poner fin a la violacin del derecho y prevenir violaciones ulteriores0 as$
como para restablecer al per#udicado en el e#ercicio pleno de su derechoF+ n su segundo
apartado se%ala !ue Ela indemni1acin o reparacin a !ue pueda dar lugar la reclamacin
correspondiente no estar/ limitada por un tope m/2imo fi#ado a priori+ 3a indemni1acin
por da%o moral proceder/ aun cuando no e2istan per#uicios de car/cter econmico y se
valorar/ atendiendo a las circunstancias de la infraccin a la gravedad de la lesinF+ Para
culminar en su tercer apartado de la siguiente manera4 Ese adoptar/n las medidas !ue sean
necesarias para proteger a las personas f$sicas o #ur$dicas contra cual!uier trato adverso o
consecuencia negativa !ue pueda producirse como reaccin ante una reclamacin o ante
un procedimiento destinado a e2igir el cumplimiento del principio de igualdad de
oportunidadesF+ Como se ve en los tres apartados0 se hace una adaptacin0 en el campo de
las personas discapacitadas0 de las posibles pretensiones civiles+
n la misma l$nea0 por utili1ar otro supuesto de enorme relevancia0 habr$a !ue
ubicar el art+ <8 del DD3 5J,--@0 de 5> de noviembre B-A del 8-60 por el !ue se aprueba
el 9e2to Defundido de la 3ey Keneral para la defensa de los consumidores y usuarios y
otras leyes complementarias Bal margen de otras acciones !ue prev dicha ley60 en materia
de acciones de cesacin0 frente a conductas de empresarios o profesionales contrarias a la
ley !ue lesionan intereses colectivos o intereses difusos de los consumidores y usuarios+
Dicha accin se dirige a obtener una sentencia !ue condene al demandado a cesar en la
conducta y a prohibir su reiteracin futura0 aun!ue tambin podr/ e#ercerse para prohibir
la reali1acin de una conducta cuando sta haya finali1ado al tiempo de e#ercitar la accin0
si e2isten indicios !ue hagan temer su reiteracin
5A>
+
n el mismo conte2to0 y no slo desde el /mbito penal0 habr$a !ue situar la 3ey
"rg/nica 5J,--:0 de ,. de diciembre B-A del ,A60 de medidas de proteccin integral
contra la violencia de gnero0 !ue contempla diferentes derechos y medidas !ue pueden
ser ob#eto de tutela desde el campo civil Bart+ 5,60 administrativo o laboral Bart+ 5A6+
196
9ambin hay !ue tener en cuenta otros en otras normas tambin modificadas por la 3ey
8AJ,--,0 de ,. de octubre B-A del ,A60 de transposicin al ordenamiento #ur$dico espa%ol de diversas
directivas comunitarias en materia de proteccin de los intereses de los consumidores y usuarios+ )s$0 los
arts+ ,<0 ,> y ,A de la 3ey 8:J5A..0 de 55 de noviembre B-A del 5<60 Keneral de PublicidadM los arts+ 5,- y
5,5 de la 3ey ,<J5AA-0 de ,- de diciembre B-A del ,,60 del ?edicamentoM arts+ ,5 y ,, de la 3ey ,<J5AA:0
de 5, de #ulio B-A del 5860 por la !ue se incorpora al ordenamiento #ur$dico espa%ol la directiva .AJ<<,
C0 sobre la coordinacin de disposiciones legales0 reglamentarias y administrativas de los estados
miembros relativas al e#ercicio de actividades de radiodifusin televisivaM art+ ,- de la 3ey @J5AA<0 de ,8 de
mar1o B-A del ,<60 de Crdito al ConsumoM arts+ 5> y 5A 3ey @J5AA.0 de 58 de abril B-A del 5:60 sobre
Condiciones Kenerales de la ContratacinM art+ 5> bis de la 3ey :,J5AA.0 de 5< de diciembre B -A del 5>60
sobre derechos de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles de uso tur$stico y normas tributariasM y
arts+ 8- y 85 de la 3ey 8:J,--,0 de 55 de #ulio B-A del 5,M correccin de errores del > de agosto60 de
7ervicios de la 7ociedad de la informacin y de Comercio lectrnico+
455
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
BI C)()*!) 4 &%0!t!')*!-+.
n relacin con la capacidad para ser parte y la legitimacin tambin nos gustar$a
resaltar ciertos e2tremos0 puesto !ue en el /mbito de los derechos sociales siempre se ha
puesto de manifiesto !ue los denominados Eentes intermediosF ten$an problemas para su
intervencin en el proceso civil+ )hora basta observar0 en el caso de la capacidad0 los arts+
> y @ de la 3C0 para comprobar !ue dicha cuestin ha perdido sus argumentos+ )s$ go1an
de capacidad0 adem/s de las personas f$sicas y #ur$dicas tradicionales0 el nasciturus0 las
masas patrimoniales o los patrimonios separados !ue care1can transitoriamente de titular0
las entidades sin personalidad #ur$dica a las !ue la ley recono1ca capacidad para ser parte0
el ?inisterio &iscal0 las sociedades irregulares0 y ahora tambin0 los grupos de
consumidores y usuarios afectados por un hecho da%oso cuando los individuos !ue lo
componen estn determinados o sean f/cilmente determinables0 a los !ue se unen las
asociaciones de consumidores o entidades habilitadas conforme a la normativa
comunitaria europea para el e#ercicio de la accin de cesacin en defensa de los intereses
colectivos y de los intereses difusos de los consumidores y usuarios+
n esa misma l$nea0 pero ahora desde el plano de la legitimacin0 el art+ 55 3C
establece la legitimacin de las asociaciones de consumidores y usuarios legalmente
constituidas para defender en #uicio los derechos e intereses de sus asociados y los de la
asociacin0 as$ como los intereses generales de los consumidores0 la cual se hace
e2tensiva a los propios grupos de consumidores cuando estos estn determinados o sean
f/cilmente determinables+ ste criterio ya estaba presente en el antiguo art+ ,- de la 3ey
Keneral para la Defensa de los Consumidores y 'suarios0 y ahora se reafirma en los arts+
,: y <: del DD3 5J,--@0 de 5> de noviembre B-A del 8-60 por el !ue se aprueba el
9e2to Defundido de la 3ey Keneral para la defensa de los consumidores y usuarios y otras
leyes complementarias+ )dem/s0 en el =ltimo precepto0 y a efectos de las acciones
cesacin0 tambin se legitima al Instituto (acional del Consumo0 a los rganos de las
correspondientes Comunidades )utnomas y de las Corporaciones 3ocales y al
?inisterio &iscal+ "tro tanto se hace0 aun!ue desde el plano de la representacin
voluntaria0 en el art+ 55 bis+5 3C en materia de igualdad de trato entre mu#eres y
hombres+ Dicho precepto contempla la legitimacin del afectado+ )dem/s0 y siempre con
la autori1acin de ste0 estar/n tambin legitimados los sindicatos y las asociaciones
legalmente constituidas cuyo fin primordial sea la defensa de la igualdad de trato entre
mu#eres y hombres0 respecto de sus afiliados y asociados0 respectivamente+ 7i hay
autori1acin estamos ante el fenmeno de la representacin y no de la legitimacin
e2traordinaria+ (o obstante0 dado !ue e2isten pretensiones estrictamente individuales0
para las cuales ser/ v/lida la opcin del precepto !ue estamos comentando0 sin embargo
456
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
para a!uellas pretensiones individuales con trascendencia sindical0 colectiva o difusa0 el
sindicato o la asociacin podr/n solicitar la intervencin en el proceso0 para actuar al lado
Bcomo parte6 de su afiliado o asociado0 al tener inters directo y leg$timo en el resultado
del pleito0 conforme a lo previsto en el art+ 58 3C+ )un!ue no de#a de resultar
contradictorio !ue la 3ey "rg/nica 8J,--@0 de ,, de mar1o B-A del ,860 para la
igualdad efectiva de mu#eres y hombres0 sin embargo recono1ca a las asociaciones
legitimacin e2traordinaria0 no vinculada a la autori1acin0 pues conforme a su art+ 5,+,
E3a capacidad y legitimacin para intervenir en los procesos civiles0 sociales y
contenciosoOadministrativos !ue versen sobre la defensa de este derecho corresponden a
las personas f$sicas y #ur$dicas con inters leg$timo0 determinadas en las 3eyes
reguladoras de estos procesosF+ llo solamente significa !ue para la defensa de los
derechos estrictamente individuales s$ ser/ necesaria la autori1acin0 lo !ue no concurrir/
en el caso de los intereses colectivos y difusos0 o el supuesto de pretensiones individuales
con trascendencia colectiva o difusa+
Distinto es el apartado segundo de dicho precepto0 pues cuando los afectados sean
una pluralidad de personas indeterminada o de dif$cil determinacin0 la legitimacin para
la defensa de los intereses difusos corresponder/ a los organismos p=blicos con
competencia en la materia0 a los sindicatos m/s representativos y a las asociaciones de
/mbito estatal cuyo fin primordial sea la igualdad entre mu#eres y hombres+ llo no obsta
a la legitimacin de los afectados determinados+ De estas reglas0 el apartado tercero del
precepto0 e2cluye los litigios sobre acoso se2ual y acoso por ra1n de se2o0 pues la
legitimacin corresponde a la persona !ue sufre las consecuencias il$citas+
Pero tambin se podr$a hacer referencia a otros entes colectivos0 dedicados a la
proteccin de derechos sociales+ )s$0 en el /mbito de la propiedad intelectual0 podr$amos
citar a las entidades de gestin de derechos de propiedad intelectual0 previstas en el art+
5<- del Deal Decreto 3egislativo 5JA>0 de 5, de abril0 por el !ue se aprueba el 9e2to
Defundido de la 3ey de Propiedad Intelectual
5A@
+
Decientemente0 y por la importancia en el tema !ue nos ocupa0 habr$a !ue citar el
art+ 5A de la 3ey de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad
universal de las personas con discapacidad0 conforme al cual0 adem/s de la legitimacin
individual0 Elas personas #ur$dicas legalmente habilitadas para la defensa de los derechos e
intereses leg$timos colectivos podr/n actuar en un proceso en nombre e inters de las
personas !ue as$ lo autoricen0 con la finalidad de hacer efectivo el derecho a la igualdad
de oportunidades0 defendiendo sus derechos individuales y recayendo en dichas personas
5A@
Dicho precepto establece la legitimacin de dichas entidades para e#ercer los derechos
confiados a su gestin y hacerlos valer en toda clase de procedimientos administrativos y #udiciales+ 7obre
el tema0 en general0 vid+ ?"(9D" )D"C)0 /a legitimacin colectiva de las entidades de gestin de la
propiedad intelectual0 dit+ Comares0 Kranada0 5AA@+
457
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
los efectos de a!uella actuacinF+ Como se comprender/ no estamos ante un fenmeno de
legitimacin e2traordinaria0 sino de representacin voluntaria+
n ese conte2to0 el art+ 85 Blegitimacin de las personas jur1dicas en relacin con
el origen racial o tnico6 de la 3ey >,J,--80 de 8- de diciembre0 de medidas fiscales0
administrativas y del orden social0 establece !ue Elas personas #ur$dicas !ue estn
legalmente habilitadas para la defensa de los derechos e intereses leg$timos colectivos
podr/n actuar en los procesos #udiciales en nombre del demandante !ue as$ lo autorice con
la finalidad de hacer efectivo el principio de igualdad de trato de las personas por su
origen racial o tnicoF+ Por =ltimo0 en el /mbito de gnero0 citar el art+ 5, de la 3" de
medidas de proteccin integral contra la violencia de gnero0 en el !ue en materia de
publicidad il$cita por utili1ar en forma ve#atoria la imagen de la mu#er0 se legitima a la
Delegacin special del Kobierno contra la Iiolencia sobre la mu#er0 al Instituto de la
?u#er y rgano e!uivalente de cada Comunidad )utnoma0 al ?inisterio &iscal y las
)sociaciones !ue tengan como ob#etivo =nico la defensa de los intereses de la mu#er+ ste
fenmeno s$ ser$a de legitimacin e2traordinaria0 pues las pretensiones !ue e#erciten no
tienen por !u estar autori1adas por los afectados+
CI C)$0) % &) ($u%#).
"tro de los temas en los !ue se suele incidir en materia de derechos sociales0
respecto del proceso es el relativo a la carga de la prueba+ n esta materia nuestra 3C0
adapt/ndose a las nuevas circunstancias0 adem/s de recoger los criterios generales0
establece criterios espec$ficos !ue modulan los anteriores+ )s$0 el art+ ,5@ de la 3C0 en
materia de competencia desleal y publicidad il$cita0 establece !ue corresponde al
demandado Ela carga de la prueba de la e2actitud y veracidad de las indicaciones y
manifestaciones reali1adas y de los datos materiales !ue la publicidad e2presa0
respectivamenteF0 y en el apartado se2to se establece el deber del rgano #urisdiccional de
Etener presente la disponibilidad y facilidad probatoria !ue corresponde a cada una de las
partes del litigioF+ Por =ltimo0 el apartado !uinto permite !ue por ley se distribuya la carga
de la prueba de forma diferente a lo previsto en los tres primeros apartados+ )lgo !ue
acontece en el art+ ,- de la 3ey de igualdad de oportunidades y en los arts+ 8, y 8> de la
3ey de ?edidas fiscales0 administrativas y del orden social Bley >,J,--860 en relacin con
el origen racial o tnico o las medidas de igualdad de trato y no discriminacin en el
traba#o
5A.
+
198
l art+ ,- de la 3ey <5J,--80 de , de diciembre B-A del 860 de igualdad de oportunidades0 no
discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad BCriterios especiales sobre la
prueba de hechos relevantes60 en su apartado 50 se%ala !ue En a!uellos procesos #urisdiccionales Gno
aplicable a los procesos penales ni a los contenciosoOadministrativos interpuestos contra resoluciones
458
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
DI P$"*%s"s %s(%*!)&%s.
(o !uisiramos e2tendernos en este apartado0 pero s$ de#ar constancia de algunas
cuestiones+ n primer lugar0 !ue en materia de derecho de familia se contemplan procesos
especiales0 fundamentalmente en materia de capacidad0 filiacin0 matrimonio y menores0
procesos en los !ue el principio dispositivo se encuentra diluido0 o atenuado Bvid+ arts+ @:.
a .55 3C60 aun!ue con posibles reformas en materia de modificacin de la capacidad+ n
segundo lugar0 !ue los preceptos ya citados sobre consumidores permitir$an hablar de un
proceso de consumidores0 o de un proceso civil ordinario con adaptaciones en materia de
consumidores+ 9odo ello de#ando en un segundo plano la intervencin de las )sociaciones
de consumidores u otras asimiladas en otros procesos especiales0 y las reglas propias !ue
estos estable1can Bv+ gr+4 competencia desleal0 patentes y marcas0 propiedad intelectual0
condiciones generales de la contratacin0 servicios de la sociedad de la informacin y de
comercio electrnicos0 y dise%o industrial6
5AA
+
\ui1/s el =nico elemento !ue habr$a !ue ponderar0 con mayor detenimiento0
aun!ue realmente no es estrictamente una cuestin procesal sino org/nica0 ser$a la
necesidad de profundi1ar en la utili1acin del art+ A. 3"P; en materia de especiali1acin
de ;u1gados de 5d Instancia para !ue un solo #u1gado se dedi!ue a conocer de las materias
relativas a internamientos e incapacitaciones con inclusin de tutelas y solicitudes de
sancionadorasH en los !ue de las alegaciones de la parte actora se dedu1ca la e2istencia de graves indicios de
discriminacin directa o indirecta por ra1n de discapacidad0 el #ue1 o tribunal0 tras la apreciacin de los
mismos0 teniendo presente la disponibilidad y facilitad probatoria !ue corresponde a cada una de las partes
del litigio y el principio procesal de igualdad de partes0 podr/ e2igir al demandado la aportacin de una
#ustificacin ob#etiva y ra1onable0 de las medidas adoptadas y de su proporcionalidadF+
n la misma l$nea se sit=a el art+ 8, BCarga de la prueba en relacin con el origen racial o tnico6
de la 3ey >,J,--80 de 8- de diciembre B-A del 8560 de medidas fiscales0 administrativas y del orden social0
en relacin con las medidas en materia de igualdad de trato y no discriminacin por el origen racial o tnico
de las personas+ 7e%ala dicho precepto !ue En a!uellos procesos del orden #urisdiccional civil y del orden
#urisdiccional contenciosoOadministrativo en !ue de las alegaciones de la parte actora se dedu1ca la
e2istencia de indicios fundados de discriminacin por ra1n del origen racial o tnico de las personas0
corresponder/ al demandado la aportacin de una #ustificacin ob#etiva y ra1onable0 suficientemente
probada0 de las medidas adoptadas y de su proporcionalidadF+ P lo mismo hace0 el art+ 8> BCarga de la
prueba60 respecto de las medidas de igualdad de trato y no discriminacin en el traba#o0 !ue se%ala !ue En
a!uellos procesos del orden #urisdiccional civil y del orden #urisdiccional contenciosoOadministrativo en !ue
de las alegaciones de la parte actora se dedu1ca la e2istencia de indicios fundados de discriminacin por
ra1n del origen racial o tnico0 la religin o convicciones0 la discapacidad0 la edad o la orientacin se2ual
de las personas respecto de las materias incluidas en el /mbito de aplicacin de esta seccin0 corresponder/
al demandado la aportacin de una #ustificacin ob#etiva y ra1onable0 suficientemente probada0 de las
medidas adoptadas y de su proporcionalidadF+
5AA
Con car/cter general0 vid+ C"D9R7 D"?j(K't y ?"D(" C)9()0 Derecho Procesal
Civil. Parte special* dit+ 9irant lo Blanch0 Ialencia0 ,--:0 en el !ue se pueden encontrar un buen resumen
de los diferentes procedimientos civiles citados+
459
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
cooperacin #udicial sobre la materia
,--
0 de forma e2clusiva o compartida con otras
cuestiones0 opcin !ue ya ha sido abordada en algunos casos0 y tambin se ha utili1ado en
v$a de recurso0 especiali1ando secciones de las )udiencias Provinciales0 por aplicacin del
art+ .-+8 3"P;
,-5
+ P de la misma manera !ue las estad$sticas te determinan el volumen de
monitorios0 de divorcios o separaciones0 creo !ue el CKP; podr$a hacer el esfuer1o de
determinar el volumen de procesos de modificacin de la capacidad0 internamientos0 etc0
!ue concurren en un a%o natural+
7. O$%+ P%+)&.
n el /mbito de los procesos penales nos gustar$a resaltar ciertos aspectos !ue
inciden sobre la materia+ 3o primero a lo !ue conviene prestar atencin0 aun!ue no nos
vamos a ocupar de ello0 es !ue desde el /mbito del derecho penal0 los derechos sociales
reciben una amplia proteccin0 y ello es f/cilmente comprobable con slo o#ear el
cat/logo de delitos del Cdigo Penal del a%o 5AA<
,-,
+ n segundo lugar0 !ue en el caso de
lo menores infractores Bcon edades comprendidas entre 5: y 5. a%os6 e2iste un proceso
especial adaptado a las caracter$sticas de los mismos0 pero al !ue =ltimamente se le han
hecho diferentes reformas0 y se le pretender hacer0 !ue lo =nico !ue van a conseguir es
!ue se aparte de los re!uerimiento internacionales sobre la materia+
Del proceso penal espa%ol0 y la adaptacin a las circunstancias !ue re!uieren los
derechos sociales0 !uisiramos resaltar0 solamente0 lo relativo a !uines pueden ser parte
acusadora0 pues pensamos !ue es ilustrativo de las posibilidades !ue ofrece el sistema
espa%ol+ n el proceso penal espa%ol0 adem/s del ?inisterio &iscal0 !ue normalmente es
la parte acusadora
,-8
0 tambin pueden intervenir otros acusadores+ )s$ #unto a l0 puede
intervenir el agraviado u ofendido por el delito0 lo !ue permite la entrada de los su#etos
afectados por el hecho criminoso+ Conviene tener presente !ue el su#eto puede ser una
persona f$sica o #ur$dica+ Pero en nuestro ordenamiento tambin es posible !ue #unto a las
,--
Por e#emplo0 el )cuerdo de > de noviembre de ,--5 B-A de ,@60 del Pleno del CKP;0 !ue
prev la dicha atribucin para el ;u1gado de 5+d Instancia nU 55 de ?/laga+
201
Por e#emplo0 )cuerdo de ,. de febrero de ,--@ B-A de ,8 de mar1o60 del Pleno del Conse#o
Keneral del Poder ;udicial0 por el !ue0 se atribuye a la 7eccin segunda de la )udiencia Provincial de
Crdoba el conocimiento con car/cter e2clusivo de los asuntos relativos al derecho de familia0 capacidad de
las personas y violencia de gnero en materia civil+
,-,
Como botn de muestra0 sobre la preocupacin y ocupacin de los rganos #urisdiccionales por
los derechos sociales en el /mbito penal0 vid+0 recientemente0 3*Pt K)DCj) D 3) 7DD)()
Bdirector60 Prevencin de riesgos laborales* salud laboral ! siniestrabilidad laboral. 'spectos penales*
laborales* administrativos e indemnizatorios0 Cuadernos de Derecho ;udicial BlII60 CKP;0 ?adrid0 ,--:M y
KD)()D"7 PRDt Bdirector60 Problemas derivados de la delincuencia medioambiental0 studios de
Derecho ;udicial B<,60 CKP;0 ?adrid0 ,--:+
,-8
Para la promocin por el ?inisterio &iscal del inters social0 vid+ &3"D7 PD)D)0 l
0inisterio <iscal en spa"a0 dit+ 9irant lo Blancha0 Ialencia0 5AAA0 p/gs+ :85 y ss+
460
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
anteriores partes tambin pueda intervenir cual!uier ciudadano Bespa%ol o comunitario6
para la imposicin de una pena0 a travs de la accin popular Be#ercida por una persona
f$sica o #ur$dica60 y siempre !ue se trate de delitos p=blicos0 normativa cuyo fundamento
hay !ue buscar en los arts+ 5,< C0 5A 3"P; y 5-5 de la 3Crim Bvid+ 79C 8:JA:0 de 85
de enero respecto de la accin popular e#ercida por una asociacin naturalista en un delito
de prevaricacin6+ (o obstante0 mayores problemas puede suscitar plantearse la idea de
intervencin en el proceso penal como acusador particular de una persona #ur$dica en
defensa de intereses colectivos o difusos0 e incluso !ue lo haga e#ercitando #unto con la
accin penal0 la accin civil+ De la misma manera0 tambin resulta problem/tico !ue estas
personas #ur$dicas e#erciten la accin popular0 para lo cual s$ se reconoce claramente su
legitimacin0 como hemos dicho0 pero la accin popular0 adem/s de e2igir prestar fian1a0
entre otras cosas0 e2cluye el e#ercicio de la accin civil con#unta0 de ah$ !ue pongamos de
relieve la presencia de estas personas #ur$dicas Bv+ gr+4 asociacin de consumidores6 como
acusadores particulares
,-:
+
D. O$%+ C"+t%+*!"s"-A'!+!st$)t!,".
AI P$%t%+s!"+%s.
Del proceso administrativo tambin !ueremos poner de relieve tres cuestiones !ue
son importantes a los efectos de la tutela de los derechos sociales+ 3a primera0 !ue fue
ob#eto de discusin durante la vigencia del 3ey de la ;urisdiccin ContenciosoO
)dministrativa de 5A<>0 pero !ue ahora est/ plenamente reconocida0 es !ue la tutela
#urisdiccional administrativa no slo es revisora0 sino !ue0 como se suele e2presar0
tambin puede ser de Eplena #urisdiccinF+ De esta manera0 el art 85 3;C)0 se%ala !ue el
demandante puede Epretender la declaracin de no ser conformes a DerechoF pero
tambin Ela anulacin de los actos y disposiciones susceptibles de impugnacinF+ )dem/s
el demandante puede pretender Eel reconocimiento de una situacin #ur$dica
individuali1ada y la adopcin de las medidas adecuadas para el pleno establecimiento de
la misma0 entre ellos la indemni1acin de los da%os y per#uicios0 cuando proceda
,-<
F+
;unto a ello habr$a !ue traer a colacin !ue tambin puede ser ob#eto de un proceso
administrativo0 la actuacin de la administracin al margen de la 3ey Bv$a de hecho60 as$
como la inactividad de la )dministracin+
,-:
Iid+ )D()It 7DD)("0 /as Partes civiles en el proceso penal0 dit+ 9irant lo Blanch0
Ialencia0 ,-->0 p/gs+ ,,8 a ,8<+ 9ambin ?"D(" C)9() Bcon Corts Dom$ngue160 Derecho Procesal
Penal0 ,d dicin0 dit+ 9irant lo Blanch0 Ialencia0 ,--<0 p/gs+ 5-< a 5-@+
,-<
7obre el tema0 antes de la entrada en vigor de la 3;C) de 5AA.0 K"(tC3t C)("0 op+ cit0
p/gs+ ,A y ss+ Despus de la entrada en vigor0 vid+ KI?(" 7(DD)0 ?"D(" C)9() y 7)3)
7C(CHt0 Derecho procesal administrativo0 ,d dic+0 dit+ CD)0 ?adrid0 ,--:0 p/g+ :>+
461
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
BI L%0!t!')*!-+ 4 )**!-+ ("(u&)$.
3a segunda va referida a la legitimacin de los entes colectivos0 prevista0 de forma
e2presa0 en el art+ 5A 3;C)+ Por ello0 adem/s de la legitimacin de las personas f$sicas y
#ur$dicas0 tambin go1an de ella las corporaciones0 asociaciones0 sindicatos0 grupos y
entidades aptas para ser titulares de derechos y obligaciones al margen de su integracin
en las estructuras formales de las personas #ur$dicas0 siempre !ue resulten afectados o
estn legalmente habilitados para la defensa de los derechos intereses leg$timos
colectivos
,->
+
;unto a la legitimacin de entes colectivos0 !ue no siempre tiene el alcance
pretendido0 tambin se hace eco el art+ 5A 3;C) Bapartado h6 de la posibilidad de !ue
cual!uier ciudadano pueda e#ercitar la accin popular0 cuando as$ lo prevea la ley+ Cierto
!ue este precepto no es mas !ue un refle#o de lo previsto en los arts+ 5,< C y 5A+5 3"P;0
pero de todos los preceptos se deduce !ue sta no tiene lugar en todos los /mbitos del
derecho administrativo+ sta accin se circunscribe a la proteccin de determinadas
situaciones #ur$dicas cuyos bienes #ur$dicos giran en torno a la cultura0 el medio urbano y
el territorio ordenado0 el medio ambiente y el demanio de uso p=blico0 lo !ue f/cilmente
nos sit=a en el mundo de los derechos sociales0 aun!ue debiera recibir mayor desarrollo
esta opcin legislativa para cubrir otros derechos sociales+
7i nos centramos en el primer bien #ur$dico citado0 la cultura0 este derecho social
reconocido en los arts+ :: y :> C0 es ob#eto de proteccin a travs de la accin popular
en el art+ .+, de la ley 5>J.<0 de ,< de #unio0 de Patrimonio histrico espa%ol0 !ue
establece !ue Eser/ p=blica la accin para e2igir ante los rganos administrativos y los
tribunales ContenciosoO)dministrativo el cumplimiento de lo previsto en esta ley para la
defensa de los bienes integrantes del Patrimonio Histrico espa%olF+
n el /mbito del medio urbano y el territorio ordenado0 hay !ue hacer referencia a
los arts+ :<0 :> y :@ en relacin con el art+ 5- C0 y ponerlo en relacin con el Deal
Decreto 3egislativo ,J,--.0 de ,- de #unio B-A del ,>60 por el !ue se aprueba el te2to
refundido de la ley de suelo0 cuyo art+ :+fD establece !ue lo ciudadanos tienen derecho a
Ee#ercer la accin p=blica para hacer respetar las determinaciones de la ordenacin
territorial y urban$stica0 as$ como las decisiones resultantes de los procedimientos de
evaluacin ambiental de los instrumentos !ue las contienen y de los proyectos para su
e#ecucin^F+
,->
Para los problemas interpretativos del precepto0 vid+ K'9IRDDt D C)BID70 op+ cit+0
p/gs+ ,@< y ss++
462
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
l tercer supuesto se refiere al medio ambiente0 previsto en los arts+ :< y 5:A+5+,8
C0 teniendo en cuenta !ue por medio ambiente se puede entender tanto los elementos
naturales0 como el aire0 el agua y el suelo Bincluyendo la flora y la fauna60 pero tambin
otros elementos relacionados con el medio en el !ue se asiente el hombre0 como el
patrimonio cultural0 la ordenacin del territorio o la calidad de vida
,-@
+ n esa l$nea habr$a
!ue situar la 3ey ,,J5A..0 de ,A de #ulio0 de Costas0 cuyo art+ 5-A+5 establece accin
popular Epara e2igir ante los rganos administrativos y los tribunales la observancia de lo
establecido en esta 3ey y en las disposiciones !ue se dicten para su desarrollo y
aplicacin
,-.
F+
n materia de Deservas y Par!ues (aturales0 se pronuncian las 3eyes !ue regulan
los Par!ues (acionales de Do%ana0 9ablas de Daimiel0 Kara#onay BIsla de Komera60 la
Caldera de 9aburiente BIsla de 3a Palma60 9eide BIsla de 9enerife60 9imanfaya BIsla de
3an1arote60 "rdesa y ?onte Perdido0 )rchipilago de la Islas Columbretas0 ?arismas de
7anto%a y (o#a0 las 7alinas de Ibi1a BEses salinasF6 las Islas des &reus y las 7alinas de
&ormentera
,-A
+ ;unto a ellas0 el art+ ,8 qurter de la 3ey :J5A.A0 de ,@ de mar1o0 de
Conservacin de los spacios (aturales y de la &lora y &auna 7ilvestre
,5-
+
Por =ltimo0 en cuanto al demanio de uso p=blico0 como bien #ur$dico protegido por
la accin popular0 puede verse0 desde el plano autonmico0 la 3ey (avarra de
Carreteras
,55
+
Pero no !uisiramos cerrar la legitimacin sin de#ar constancia del art+ 5A+8 3;C)
relativo al e#ercicio de acciones por los vecinos+ 3as acciones vecinales hay !ue buscarlas
en los arts+ 5.+5 y >. de la 3ey @J5A.<0 de Bases de Dgimen 3ocal+ n el primero se
contempla el derecho de los vecinos a Ee2igir la prestacin0 y en su caso0 el
establecimiento del correspondiente servicio p=blico0 en el supuesto de constituir una
competencia municipal propia de car/cter obligatorioF By nadie negar/ la relevancia !ue
empie1an a ad!uirir los grandes municipios en materia de proteccin de derechos
sociales6+ l segundo precepto contempla la posibilidad de !ue los vecinos puedan
re!uerir a la ntidad 3ocal !ue e#er1a las acciones necesarias para la defensa de los bienes
,-@
Iid+ 79C 5-,JA<0 y sobre la doctrina0 DK" B3)(C"0 /a 'ccin Popular en el Derecho
'dministrativo ! en especial* en el 9rban1stico0 dit+ I))P0 7evilla0 ,--<0 op+ cit+0 p/g+ A.+
,-.
9ambin el DD 5:@5J5A.A0 de 5 de diciembre0 por el !ue se aprueba el Deglamento Keneral
para el desarrollo y e#ecucin de la 3ey ,,J5A..0 de ,. de #ulio0 de Costas0 art+ ,-,+
,-A
Para ver una gu$a de todas estas disposiciones0 vid+ DK"0 op+ cit+0 p/gs+ :.@ y :..+
,5-
Introducido por la Disposicin )dicional !uinta de la 3ey 5<J,--,0 de 5 #ulio0 por la !ue se
declara el Par!ue (acional mar$timoOterrestre de las Islas )tl/nticas de Kalicia+
,55
3ey &oral 55J5A.>0 de 5- de octubre0 de defensa de las Carreteras de (avarra Bart+ ,>6+ Para las
leyes autonmicas en materia de medio ambiente y naturale1a0 patrimonio histrico0 ordenacin del
territorio0 urbanismo0 vid+ DK"0 op+ cit+0 p/gs+ :A- y ss++
463
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
y derechos locales0 y si en el pla1o de 8- d$as h/biles la ntidad no lo acordara0 los
vecinos podr/n e#ercitar dicha accin en nombre de la ntidad 3ocal
,5,
+
CI EF%*u*!-+ % s%+t%+*!)s.
Por =ltimo0 nos vamos a referir a la e#ecucin de las sentencias administrativas y al
proceso especial en materia de proteccin de derechos fundamentales+ Despecto de ste
=ltimo0 regulado en los arts+ 55: a 5,, 3;C)0 simplemente se%alar !ue cubre las
e2pectativas del art+ <8+, C0 pero su incidencia en el campo !ue ahora nos situamos ser/
menor0 pues los derechos sociales previstos en la 7eccin 5d del Cap+ I del 9$t+ I de la
Constitucin tienen poca incidencia en el orden contenciosoOadministrativo+
n cuanto a la e#ecucin de las sentencias administrativas0 y el grado de
cumplimiento por parte de la )dministracin P=blica0 cuando es condenada0 basta
observar los arts+ 5-8 a 558 de la 3;C) By la 3C ser$a de aplicacin supletoria6 para
llegar a la conclusin de !ue ha me#orado notablemente en dicho aspecto0 pues en =ltimo
e2tremo se prevn multas coercitivas para las autoridades0 funcionarios o agentes !ue
incumplen los re!uerimientos del ;u1gado o 7ala e incluso la posibilidad de deducir el
oportuno testimonio de particulares para e2igir la responsabilidad penal !ue pudiera
corresponder Bart+ 55, 3;C)6+
3os problemas en este orden #urisdiccional0 hoy d$a0 son de otra $ndole0
fundamentalmente vinculadas a una e2tra%a0 desde el plano organi1ativo0 estructura
#urisdiccional0 !ue beneficia0 claramente0 a la )dministracin0 pero per#udica a los
administrados+ l peso de una estructura organi1ativa #urisdiccional0 en la fase de
instancia0 no debiera estar en la c=spide B9ribunal 7upremo0 )udiencia (acional e incluso
9ribunales 7uperiores de ;usticia60 sino en la base B;u1gados de lo ContenciosoO
)dministrativo60 lo !ue hoy no acontece+ 3o !ue resulta inadmisible By basta para ello
observar las estad$sticas del Conse#o Keneral del Poder ;udicial
,58
6 es el tiempo de espera
para una resolucin de instancia0 !ue en muchos casos0 en el supuesto de los 9ribunales
7uperiores de ;usticia0 se acerca o supera los dos a%os para !ue se dicte sentencia Btiempo
al !ue habr$a !ue unir la v$a administrativa0 !ue no suele durar menos6+ Cierto es0 !ue en
el conte2to de creacin de rganos #urisdiccionales0 este orden est/ considerado la
Cenicienta0 pero es !ue las posibles soluciones pasan por ampliar todav$a m/s las
competencias de los ;u1gados de lo ContenciosoO)dministrativo en detrimento del
,5,
7obre el tema0 DK"0 op+ cit+0 p/g+ 5>-+
,58
Iid+ /a =usticia Dato a Dato. '"o :;;F. stad1stica =udicial0 CKP;0 ?adrid0 ,--<+ P si alguien
pensara !ue dicho a%o fue e2cepcional puede consultar /a =usticia Dato a Dato. '"o :;;7. stad1stica
=udicial0 CKP;0 ?adrid0 ,--.0 para comprobar !ue las cosas no han me#orado0 todo lo contrario+
464
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
9ribunal 7upremo0 )udiencia (acional y los 9ribunales 7uperiores de ;usticia0 y la
creacin de mayor n=mero de los mismos0 pero no en ampliar la plantilla de dichos
rganos colegiados0 cuyos efectos no han demostrado eficacia y eficiencia0 ni si!uiera
haciendo desdoblamientos ficticios de secciones+ )un!ue cabe otra opcin como es !ue
)un!ue0 como !uiera0 !ue no conf$o en la reforma0 dada la fecha de configuracin
actual del "rden ContenciosoO)dministrativo Bsu puesta en marcha total corresponde al
a%o 5AA.60 y los malos resultados obtenidos desde entonces0 creemos !ue ser$a m/s
conveniente la modificacin de 3P3 Bde su art$culo ,6 para !ue las cuestiones relativas a
los Ederechos socialesF0 con independencia !ue la competencia corresponda al stado o a
las Comunidades )utnomas0 sean atribuidas al "rden 7ocial de la ;urisdiccin0 por lo
dem/s0 como la propia r=brica del mismo se%ala0 su lugar natural0 de donde no debieran
de haber salido0 m/2ime0 cuando en el /mbito administrativo0 dichas materias son muchas
veces mal asumidas y entendidas By en algunos casos0 ante el desconocimiento0 mal
resueltas6+
A. O$%+ S"*!)&.
3legados a este punto0 nadie puede negar la importancia de la 3egislacin 3aboral
en el origen de la proteccin de los derechos sociales en el ordenamiento espa%ol+ 3a
legislacin laboral fue en sus or$genes una legislacin de previsin social0 antes !ue del
traba#o0 pero pronto ad!uirir/ relieve en ambos perfiles+ Desde 5A-.0 en !ue se crean los
9ribunales Industriales hasta hoy se ha recorrido un gran camino0 pero desde luego0 lo !ue
no se puede negar es la capacidad de adaptacin de la #usticia social a la proteccin del
mundo del traba#o y de la seguridad social By en algunos momentos tambin otros
derechos sociales6+ 9ras la entrada en vigor de la Constitucin de 5A@.0 el proceso laboral
es el !ue m/s se ha adaptado a los re!uerimientos constitucionales0 bien a travs de
sucesivas reformas0 bien como consecuencia de la #urisprudencia constitucional+
7i en el caso del orden contenciosoOadministrativo hemos puesto de relieve su
ineficacia e ineficiencia desde el plano pr/ctico0 debido a la dilacin en la resolucin de
los procesos0 no podemos decir lo mismo del proceso laboral en la instancia0 pues
demuestra ser el m/s r/pido0 lo !ue0 si tenemos en cuenta los derechos sociales !ue
contempla la Constitucin0 buena parte vinculados al mundo del traba#o y de la seguridad
social0 es de enorme relevancia+
3a posibilidad de acceder al proceso laboral tiene a su favor un elemento de
enorme importancia0 frente a los rdenes civil y contenciosoOadministrativo Bde#amos en
un segundo plano el proceso penal0 !ue tiene otros fines y otras formas de tutela0 entre
465
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
ellas la presencia del ?inisterio &iscal60 y es !ue cual!uier traba#ador por el mero hecho
de afirmar dicha situacin litigar/ gratuitamente en el proceso laboral0 sin someter su
acceso al derecho a ning=n umbral econmico Bart+ ,+dD de la 3ey 5J5AA>0 de 5- de enero0
de )sistencia ;ur$dica Kratuita60 como s$ ocurre en el orden civil y contenciosoO
administrativo+ ;unto a ello0 el su#eto accede a un proceso eminentemente oral Bel /mbito
civil y contenciosoOadministrativo tambin han me#orado en ese sentido0 sobre todo en los
procesos de menor entidad econmica o relevancia #ur$dica6 !ue lo hace simple0 de f/cil
asimilacin para los ciudadanos0 !ue incluso podr$an litigar por s$ mismos+
Como hemos hecho en los otros rdenes !uisiramos resaltar algunas
peculiaridades del proceso laboral !ue tienen incidencia en la proteccin de los derechos
sociales0 con la salvedad ya apuntada !ue estamos ante un orden #urisdiccional cuyo
campo de actuacin son los derechos sociales+
Desde el plano de la legitimacin0 la 3ey de Procedimiento 3aboral contempla la
participacin de los 7indicatos y de las asociaciones empresariales0 bien para la proteccin
de los derechos e intereses !ue les son propios0 como para la defensa de intereses
individuales y colectivos Barts+ 5@+, y ,-+5 3P30 y ,+,+dD 3"376+
De la misma manera0 en materia de discriminacin por ra1n de se2o0
corresponder/ al demandado la aportacin de una #ustificacin ob#etiva y ra1onable0
suficientemente probada0 de las medidas adoptadas y de su proporcionalidad Bart+ A>
3P360 criterio !ue ahora habr/ !ue ampliar con los preceptos anteriormente citados en el
/mbito civil respecto a la discriminacin por ra1n de ra1a0 religin0 etc+ Bpues son de
aplicacin al proceso laboral0 amn de otros preceptos de dichas leyes6+ (o obstante0
!uisiera de#ar constancia de la poco afortunada redaccin del art+ 58 de la 3" 8J,--@0 de
,, de mar1o0 para la igualdad efectiva de mu#eres y hombres+ Dicho precepto no sigue la
tnica general en materia de carga de la prueba0 !ue ya hemos refle#ado anteriormente0 y a
la !ue se refiere el art A> de la 3P3+ )s$0 conforme al mismo0 EDe acuerdo con las 3eyes
procesales0 en a!uellos procedimientos en los !ue las alegaciones de la parte actora se
fundamenten en actuaciones discriminatorias0 por ra1n de se2o0 corresponder/ a la
persona demandada probar la ausencia de discriminacin en las medidas adoptadas y su
proporcionalidadF+ 7obre la cuestin e2iste doctrina constitucional en la !ue se proh$be
dicha carga respecto del demandado0 al ser considerada la prueba negativa0 como Eprueba
diablicaF0 por lo !ue habr/ !ue entender !ue el precepto0 en realidad re!uiere esa
aportacin ob#etiva de datos !ue indi!uen !ue la actuacin Bsupuestamente
discriminatoria6 es correcta y proporcionada
,5:
+
,5:
7obre la materia0 in e2tenso0 K"D33I HD(C(Dt0 E(ovedades procesales en la 3ey de
igualdadF0 en )evista 8emas /aborales nU A5 B,--@60 p/gs+ 885 a 8>>+
466
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
;unto a estas consideraciones0 en el campo del proceso laboral0 s$ ser$a importante
traer a colacin !ue la 3P3 contempla diferentes modalidades procesales Bprocesos
especiales6 !ue tratan de proteger concretos derechos laborales de importancia pr/ctica0
fundamentalmente vinculados al derecho del traba#o0 derecho a la seguridad social0 a la
negociacin colectiva0 los conflictos colectivos y el derecho a la tutela de la libertad
sindical y otros derechos fundamentales
,5<
+
IV. I+t%0$)*!-+ % *"+*&us!"+%s % "t$"s (u+t"s+
n cuanto a las conclusiones adoptadas en otros puntos del traba#o0
fundamentalmente referir ahora0 sin per#uicio de acotar de forma espec$fica alguna otra
cuestin al hilo de los informes finales0 !ue el proceso de modificacin de la capacidad
del art+ @<> y ss+ de la 3C0 debiera ser ob#eto de modificacin0 previa refle2in sobre las
coordenadas del mismo0 pues en mi opinin se podr$a aprovechar para generar un proceso
en el !ue se atendieran otras cuestiones adem/s de las relativas a la capacidad en sentido
estricto+ (o obstante0 s$ !uisiera poner de relieve !ue la modificacin debe traer causa de
una modificacin del Cdigo Civil en dicha materia0 para !ue dicho cuerpo legal asuma0
en todas sus consecuencias0 el cambio de visin sobre la capacidad #ur$dica0 y sobre todo
sobre la capacidad de obrar !ue opera el art+ 5, BEIgual reconocimiento como persona ante
la leyF6 de la Convencin0 lo !ue lgicamente debe suponer un cambio en los procesos de
modificacin de la capacidad+
CAMBIOS NORMATIVOS NECESARIOS PARA LA TUTELA DE LOS
DERECHOS SOCIALES
n general0 los cambios no son tanto procesales como
sustantivos+ n realidad el defecto principal es !ue el stado y las Comunidades
)utnomas lleven a cabo el desarrollo normativo de los derechos sociales !ue
faltan0 es decir la tutela #ur$dica0 y en funcin de sta se deber/n reali1ar las
reformas procesales !ue sean necesarias+
Conviene ahondar en la especiali1acin en el "rden
;urisdiccional Civil0 v$a art+ A. 3"P;+ Para ello deben fi#arse estad$sticas
propias y espec$ficas !ue nos indi!uen n=mero de procedimientos !ue se incoan
,5<
Iid+ los arts+ 5-, a 5., 3P30 !ue contemplan0 entre otros0 el proceso de despido0 vacaciones0
materia electoral0 clasificacin profesional0 modificaciones sustanciales de las condiciones de traba#o0
seguridad social0 conflictos colectivos0 impugnacin de convenios colectivos y tutela de los derechos de
libertad sindical+
467
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
en relacin con la materia0 para poder establecer un orden de especiali1acin de
;u1gados de Primera Instancia en a!uellos lugares donde sea conveniente+ P lo
mismo habr$a !ue hacer con determinadas 7ecciones de las )udiencias
Provinciales0 cuando el volumen de asuntos as$ lo aconse#e0 por aplicacin del
art+ .-+8 3"P;+
Deben modificarse los arts+ @<> a @>8 3C0 es decir0 los
procesos sobre la capacidad de las personas0 para adecuarlo0 sobre todo0 al art+
5, de la Convencin+
Con car/cter general0 y no slo en relacin con las personas con
discapacidad0 una me#ora sustancial del "rden ;urisdiccional ContenciosoO
)dministrativo0 para lo cual ser$a necesario crear m/s ;u1gados de lo
ContenciosoO)dministrativo0 modificar la competencia del 970 )( y 9977;;0
para !ue a!ullos asuman mayores competencias+
?odificacin de la distribucin de competencias entre el "rden
;urisdiccional ContenciosoO)dministrativo y el "rden ;urisdiccional 7ocial0
para !ue ste =ltimo asuma0 como corresponde0 las atribuciones para la
proteccin de los derechos sociales+
468
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
ANEQO2 T)#&)-R%su'%+ % ($"(u%st)s % '"!3!*)*!-+ +"$')t!,)2
469
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
470
PRECEPTO DE LA
CONVENCIN
NORMATIVA
APLICABLE
MODI@ICACIN
CAMBIOS
EENERALES
A$t. 1D.7. Capacitacin
)decuada de los
profesionales !ue
traba#an para la
)dministracin de
;usticia+
7er$a de dif$cil
cuantificacin+ n
realidad habr$a !ue
reformar todos los Planes
de studio de Derecho
aprobados0 y los !ue
est/n pendientes de
aprobar de futuro+
Introduccin de habilidades y
competencias cognitivas relativas a las
personas con discapacidad en las
&acultades de Derecho0 bien de forma
espec$fica0 bien de forma transversal+
Posiblemente sean necesarias ambas
medidas+
A$t. 1D.7. Capacitacin
)decuada de los
profesionales !ue
traba#an para la
)dministracin de
;usticia+
?/s !ue una
modificacin
generali1ada0 de dif$cil
cuantificacin0 lo
importante es hacer
llegar al legislador0 !ue
cuando reforme la
3I"(D)' introdu1ca un
precepto obligando a
dicha actitud+ Pa se ha
hecho una peticin
parecida en materia de
igualdad entre mu#eres y
hombres+
Introduccin en las habilitaciones0
concursos y oposiciones0 para el acceso
a profesiones #ur$dicas Bo relacionadas
con las mismas6 de competencias
espec$ficas Bcognitivas6 sobre personas
con discapacidad+ Por e#emplo0 el
temario de oposiciones a la Carrera
;udicial y &iscal0 slo refiere la materia
desde el punto de vista de la capacidad
de las personas0 al hilo de las cuestiones
de Derecho Civil0 y su posible
declaracin de incapacidad+ (o de#a de
ser una cuestin e2cesivamente escasa+
A$t. 1D.7. Capacitacin
)decuada de los
profesionales !ue
traba#an para la
)dministracin de
;usticia+
7er$a necesaria una
especiali1acin Bsobre la
!ue volver luego60 dado
el volumen de asuntos+
Para ello0 y tomando
como punto de partida lo
e2presado en el apartado
anterior0 no slo es
necesario un
conocimiento inicial0
sino tambin un
conocimiento
especiali1ado+
Introduccin de cursos espec$ficos sobre
la materia para &iscales0 ;ueces0
7ecretarios ;udiciales0 resto de personal
al servicio de la )dministracin de
;usticia0 personal policial y
penitenciario+
CAMBIOS
ESPEC@ICOS
ACCESO A LA JUSTICIA
EN TODAS SUS
DIMENSIONES
As!st%+*!) Ju$6!*)
E$)tu!t)
A$t.1D.1 )cceso a la
;usticia en igualdad de
condiciones con los
dem/s+ )cceso al
3ey 5J5AA>0 de 5- de
enero B-A del 5,60 de
)sistencia ;ur$dica
Kratuita B3);K6+
n primer lugar debe modificarse el art+
, de la 3);K para !ue las personas con
diversidad funcional Bo las personas o
instituciones !ue la representen6 sean
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
5.1.5. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+ %+ %&
.'#!t" s%$,!*!"s (J#&!*"s2 )**%s!#!&!)/ )ut"+"'6) 4
'",!&!)/ 4 ()$t!*!()*!-+ %+ &) *u&tu$)/ "*!" 4 %("$t%
I+,%st!0)"$ $%s("+s)#&%2 J"s1 V!) @%$+.+%8
SUMARIO2 1. A**%s!#!&!) % !+st)&)*!"+%s 4 s%$,!*!"s 1-1- >eli(itai9n del
ontenido de la Con+eni9n relati+o a la aesibilidad 5+5+5+ Determinacin del ob#eto
de an/lisis 5+5+,+ "b#etivo y alcance de las obligaciones de la Convencin 5+5+8+
Concrecin de las obligaciones de la Convencin 1-2- Identi2iai9n de la nor(ati+a
naional rele+ante 1-?- @alorai9n del u($li(iento y reo(endaiones 5+8+5+ 3a
accesibilidad en las instalaciones 5+8+,+ ?edidas complementarias a la accesibilidad en las
instalaciones+ 5+8+8+ 3a accesibilidad en los servicios+ 5+8+:+ 3a accesibilidad en los
servicios de transporte 5+8+<+ 3a formacin en materia de accesibilidad 1-;- Cuadro<
resu(en 7. V!) !+%(%+!%+t% 4 '",!&!) (%$s"+)& 2-1- >eli(itai9n del ontenido
de la Con+eni9n relati+o a la +ida inde$endiente y la (o+ilidad $ersonal ,+5+5+
Determinacin del ob#eto de an/lisis ,+5+,+ "b#etivo y alcance de la obligaciones de la
Convencin ,+5+8+ Concrecin de las obligaciones de la Convencin 2-2- Identi2iai9n
de la nor(ati+a naional rele+ante 2-?- @alorai9n del u($li(iento y
reo(endaiones- ,+8+5+ "bligaciones relativas la vida independiente ,+8+,+ "bligaciones
relativas a la movilidad ,+8+8+ &ormacin e investigacin en materia de accesibilidad 2-;-
Cuadro<resu(en D. Cu&tu$)/ "*!" 4 %("$t%. ?-1- >eli(itai9n del ontenido de la
Con+eni9n relati+o a la +ida ultural, ati+idades rereati+as y de$orti+as 8+5+5+
Determinacin del ob#eto de an/lisis+ 8+5+,+ "b#etivo y alcance de las obligaciones+ ?-2-
Identi2iai9n de la nor(ati+a naional rele+ante ?-?- @alorai9n del u($li(iento y
reo(endaiones+ 8+8+5+ 3a accesibilidad a las instalaciones y servicios
relacionados8+8+,+ Participacin en la vida cultural 8+8+8+ Participacin actividades
recreativas0 de esparcimiento y deportivas+ ?-;- Cuadro<resu(en+
1. A**%s!#!&!) ) !+st)&)*!"+%s 4 s%$,!*!"s.
1-1- >eli(itai9n del ontenido de la Con+eni9n relati+o a la aesibilidad
1.1.1. D%t%$'!+)*!-+ %& "#F%t" % )+.&!s!s.
3a Convencin sobre Derechos de las Personas con Discapacidad reconoce en el
apartado v6 de su pre/mbulo la importancia de la accesibilidad al entorno f$sico0 social0
econmico y cultural0 a la salud y la educacin y a la informacin y las comunicaciones0
472
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
para !ue las personas con discapacidad puedan go1ar plenamente de todos los derechos
humanos y las libertades fundamentales+
)simismo0 la accesibilidad se enumera como uno de los principios fundamentales
!ue informan la Convencin Bart$culo 8 f6 y0 como tal0 se configura como uno de los
elementos fundamentales para alcan1ar su propsito declarado en su art$culo 5 !ue
consiste en proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de igualdad de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales por todas las personas con discapacidad y
promover el respeto de su dignidad inherente+
n efecto0 la accesibilidad constituye un elemento estratgico para alcan1ar el
ob#etivo de la Convencin y cumplir con casi todos sus principios
,5>
0 y se manifiesta como
prerre!uisito imprescindible para la reali1acin de gran parte de los derechos y garant$as
reconocidos en ella
,5@
en la medida !ue es precisamente la ausencia de accesibilidad la
!ue produce la imposibilidad de un pleno disfrute de los mismos y genera las situaciones
de desigualdad con las !ue la Convencin pretende acabar+
)l margen de su naturale1a transversal0 el art$culo A de la Convencin se dedica
e2clusivamente a la accesibilidad0 y en l se dispone la obligacin de garanti1arla con
car/cter general al entorno f$sico y a los servicios en igualdad de condiciones con las
dem/s personas+
n tanto el concepto de accesibilidad es de car/cter convencional0 debe acudirse al
propio te2to de la Convencin para determinar su significado espec$fico+ )un!ue ni en el
art$culo A ni en el resto de la Convencin se define lo !ue se entiende por accesibilidad0 es
posible deducir su significado de su propio contenido ya !ue constituye la garant$a del
acceso de las personas con discapacidad0 en igualdad de condiciones con las dem/s0 al
entorno f$sico0 el transporte0 la informacin y las comunicaciones0 incluidos los sistemas y
las tecnolog$as de la informacin y las comunicaciones0 y a otros servicios e instalaciones
abiertos al p=blico o p=blico0 tanto en 1onas urbanas como rurales+
sta es la delimitacin del significado de la accesibilidad a efectos de la
216
n realidad de la pr/ctica totalidad de los principios declarados en el art$culo 8 como son el de
respeto de la dignidad inherente0 la autonom$a individual0 incluida la libertad de tomar las propias
decisiones0 y la independencia de las personas Bart+ 8 a6M el de no discriminacin Bart+ 8+b60 participacin e
inclusin plenas y efectivas en la sociedad Bart+ 8+c60 respeto por la diferencia y la aceptacin de las personas
con discapacidad como parte de la diversidad y la condicin humanas Bart+ 8+d60 igualdad de oportunidades
Bart+ 8+e6+
217
ntre los m=ltiples e#emplos0 el derecho de acceso al traba#o en condiciones de igualdad
re!uiere !ue tanto los centros como los instrumentos empleados sean accesibles+ )simismo ocurre con los
lugares y los medios empleados en el e#ercicio del derecho de acceso a la #usticia0 el derecho a una vida
autnoma y a la movilidad0 el derecho a la educacin0 al ocio0 deporte y cultura0 la participacin pol$tica0
etc+
473
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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Convencin0 y no interesa ahora el !ue pueda tener en cada stado firmante pues el
concepto !ue se mane#e en stos no puede condicionar a!ul
,5.
+ Por lo tanto0 y sin
pretender profundi1ar ahora sobre el concepto de accesibilidad m/s !ue a efectos
pr/cticos para la interpretacin del contenido de la Convencin debe tenerse en cuenta !ue
la accesibilidad se diferencia de otros conceptos relacionados !ue s$ son definidos en la
Convencin como son los a#ustes ra1onables y el dise%o universal+
3os Ea#ustes ra1onablesF son a!uellas modificaciones y adaptaciones necesarias y
adecuadas !ue no impongan una carga desproporcionada o indebida0 cuando se re!uieran
en un caso particular0 para garanti1ar a las personas con discapacidad el goce o e#ercicio0
en igualdad de condiciones con las dem/s0 de todos los derechos humanos y libertades
fundamentales+ Por lo tanto son una concrecin de la accesibilidad universal pero no un
elemento general de la misma0 por lo !ue no debe confundirse con las Emedidas
pertinentesF a las !ue se hace referencia en el art$culo A para garanti1ar la accesibilidad+
)mbas hacen referencia a acciones positivas !ue garanti1an la accesibilidad0 pero las
primeras tienen un car/cter general y no se encuentran limitadas ya !ue la EpertinenciaF
se refiere a la eficacia y eficiencia de la medidas0 por lo !ue la accesibilidad tiene ab
initio0 en su proyeccin en las pol$ticas p=blicas0 un alcance total0 absoluto e
incondicionado+ Por el contrario0 Elos a#ustes ra1onablesF se refieren a supuestos
concretos en los !ue las soluciones para garanti1ar la accesibilidad de forma
individuali1ada pueden resultar e2cesivos0 por lo !ue se atiende a un criterio de
proporcionalidad en la adopcin de soluciones0 lo !ue significa la introduccin de una
cierta limitacin en la consecucin del e!uilibrio+
Por otra parte0 el Edise%o universalF es el dise%o de productos0 entornos0
programas y servicios !ue puedan utili1ar todas las personas0 en la mayor medida posible0
sin necesidad de adaptacin ni dise%o especiali1ado0 !ue no e2cluye no e2cluir/ las
ayudas tcnicas para grupos particulares de personas con discapacidad0 cuando se
necesiten Bart+ , Convencin6+ 7e trata de la principal estrategia para el impulso de la
accesibilidad ya !ue permite garanti1arla con car/cter general0 sin per#uicio0 de !ue
cuando el dise%o universal no sea suficiente pueda acudirse a los a#ustes ra1onables+
Por =ltimo se hace necesaria una precisin en cuanto al /mbito de la accesibilidad
!ue se pretende anali1ar0 ya !ue dentro de la accesibilidad a la !ue se refiere el art$culo A0
218
7obre el concepto de accesibilidad desde la prespectiva espa%ola vid+ I(79I9'9" 79'DI"7
'D"P"7 D 3) '(IID7ID)D B)DC3"()4 /a accesibilidad en spa"a. Diagnstico ! bases para un
plan integral de supresin de barreras0 I?7D7"0 ?adrid0 ,--,0 pp+ ,< a 8>+ l art$culo , de la
3I"'(D)' define la accesibilidad universal como Ela condicin que deben cumplir los entornos*
procesos* bienes* productos ! servicios* as1 como los objetos o instrumentos* herramientas ! dispositivos*
para ser comprensibles* utilizables ! practicables por todas las personas en condiciones de seguridad !
comodidad ! de la forma ms autnoma ! natural posible. Presupone la estrategia de 4dise"o para todos2
! se entiende sin perjuicio de los ajustes razonables que deban adoptarseF+
474
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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nos centraremos tanto en la accesibilidad de car/cter f$sico al entorno como a los servicios
por parte de las personas discapacitadas0 de#ando al margen el acceso a la informacin y a
las comunicaciones en general0 sea su acceso f$sico directo cuando se encuentren en el
entorno o como consecuencia de la prestacin de servicios ya !ue se anali1a en el /mbito
A sobre accesibilidad a los medios audiovisuales+
1.1.7. O#F%t!," 4 )&*)+*% % &)s "#&!0)*!"+%s % &) C"+,%+*!-+.
l art$culo A de la Convencin establece como ob#etivo general el garanti1ar a
travs de la accesibilidad !ue las personas con discapacidad puedan vivir de forma
independiente y participar plenamente en todos los aspectos de la vida+
Con car/cter preliminar debe apreciarse en este art$culo no se reconoce de forma
e2presa y directa un derecho a la accesibilidad+ sta falta de reconocimiento de la
accesibilidad como derecho no puede ser interpretada como una reba#a de su valor y
relevancia sino !ue debe entenderse en funcin de sus propias caracter$sticas y las de la
Convencin
,5A
+
n efecto0 la voluntad de no reconocer la accesibilidad como un derecho sub#etivo
a las personas con discapacidad parece ine!u$voca0 ya !ue se limita a garanti1arla a travs
de una serie de obligaciones limitadas para los stados y no a travs de su proclamacin
como derecho en el propio te2to de la Convencin o de la obligacin de reconocimiento
por parte de los stados como ocurre en otros art$culos de la misma
,,-
+ ste planteamiento
con respecto a la accesibilidad parece ra1onable ya !ue la introduccin de un nuevo
derecho a la accesibilidad universal para las personas con discapacidad no hubiese sido
aceptado por numerosos stados dado el compromiso !ue supondr$a y las dificultades
para cumplirlo+
,5A
'n profundo e interesante an/lisis de car/cter sobre la accesibilidad desde una perspectiva
#ur$dica puede encontrarse en D )7j7 D"IK0 Dafael BDir+64 &obre la accesibilidad universal en el derecho0
DyLinson0 ?adrid0 ,--@+
220
) una conclusin opuesta llegan otros !ue se%alan el reconocimieno de un verdadero y nuevo
derecho a la accesibilidad+ 7obre la afirmacin del reconocimiento de este derecho a la accesibilidad vid+
P)3)CI"70 )gustina4 l modelo social de discapacidad4 or$genes0 caracteri1acin y plasmacin en la
Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad0 CD?I0 ?adrid0 ,--.0 p+
,@,+ n mi opinin ninguno de los criterios propios de la e2gesis #ur$dica permite deducir !ue se trata de
un derecho4 ni desde una interpretacin literal Ben la !ue se obvia el trmino derecho60 ni sistem/tica Bya !ue
la accesibilidad figura como un principio !ue se concreta slo en obligaciones y no en un derecho como en
otros art$culos60 ni conte2tual Bpues0 entre otros0 un informe la )lta Comisionada de (aciones 'nidas puso
de manifiesto !ue la voluntad de la Convencin no era crear derechos nuevos60 ni teleolgica Bya !ue es el
refle#o de la necesidad de consenso entre los stados para alcan1ar un acuerdo en torno a la Convencin lo
!ue supuso postergar algunos ob#etivos como el derecho a la accesibilidad universal6+
475
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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) pesar de esta ausencia de la configuracin como derecho0 la accesibilidad
constituye un elemento clave en la ar!uitectura #ur$dica de la Convencin0 tal y como se
aprecia en su reconocimiento como principio general en el art$culo 8 d6+ n efecto0 la
accesibilidad constituye un re!uisito previo para el cumplimiento de las obligaciones
dispuestas para los stados y para el disfrute de una gran parte de los derechos
reconocidos0 por lo !ue ser/ precisamente en este =ltimo caso0 cuando la falta de
accesibilidad afecta a derechos formalmente reconocidos cuando pueda invocarse ba#o la
forma de un derecho sub#etivo+ Por lo dem/s0 la accesibilidad mantiene su car/cter
principial concretado en la forma de obligaciones concretas y limitadas en el art$culo A de
la Convencin0 en el !ue si bien no se reconoce un derecho sub#etivo s$ se contienen de
forma limitada los elementos funcionales propios de ste en tanto se vincula a los stados
a garanti1arla+
De este modo0 en el art$culo A se disponen una serie de obligaciones a los stados
relativas a la accesibilidad !ue no se proyecta de forma universal y absoluta sobre el
entorno f$sico y servicios en general sino !ue se encuentra limitadas tanto en cuanto a su
dimensin material0 temporal0 y en cuanto a su alcance+ )ntes de entrar en el an/lisis de
estas limitaciones debe advertirse !ue en los /mbitos en los !ue se proyecta efectivamente
la obligacin de accesibilidad esta debe ser total0 lo cual supone prestar especial atencin
al respeto de la cadena de accesibilidad !ue supone un enfo!ue integral en el !ue no se
puede descuidar ning=n elemento ya !ue provocar$a el efecto del factor limitante Bse
romper$a por el eslabn m/s dbil generando una ausencia de accesibilidad6+
n primer lugar0 desde una perspectiva material0 las obligaciones se refieren
indiscriminadamente al entorno f$sico en general sino a las EinstalacionesF0 esto es0 a toda
intervencin humana sobre el medio0 por lo !ue se !ue e2cluye la obligacin de disponer
la accesibilidad a medios naturales !ue no sean accesibles de por si en los !ue no haya
e2istido intervencin alguna Bpor e#emplo0 playas v$rgenes frente a playas urbani1adas en
las !ue s$ debe e2istir puntos de accesibilidad6+
Dentro de la accesibilidad referida a las instalaciones0 el art$culo A e2tiende sus
e2igencias tanto a las de car/cter interior como e2terior0 as$ como a las ubicadas en 1onas
urbanas o rurales+ n particular se hace referencia a los edificios0 las v$as p=blicas0 el
transporte y otras instalaciones e2teriores e interiores0 como escuelas0 viviendas0
instalaciones mdicas y lugares de traba#o+ n definitiva las obligaciones relativas a la
accesibilidad alcan1an a todo tipo de instalacin0 independientemente de sus
caracter$sticas0 finalidad0 titularidad o ubicacin0 sin !ue las referencias o la enumeracin
se%aladas puedan considerarse en sentido restrictivo+
n cuanto a los servicios0 stos !uedan afectados en blo!ue por lo !ue se refiere a
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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a!uellos abiertos al p=blico o de uso p=blico+ n la prestacin de los servicios se pone de
manifiesto la necesidad de respetar la cadena de accesibilidad ya !ue el acceso a
determinados servicios suele re!uerir la accesibilidad previa de determinadas
instalaciones o productos0 lo cual no e2ime del cumplimiento de la obligacin de hacer
accesible los servicios en s$+ 3a accesibilidad de determinados servicios puede
condicionar el e#ercicio de otros derechos reconocidos en la Convencin0 tal y como se ha
venido reiterando0 como ocurre en el caso de los servicios mdicos0 la #usticia0 etc+
n el caso espec$fico de los transportes se plantea una doble e2igencia en cuanto a
la accesibilidad al implicar instalaciones y constituir un servicio0 siempre !ue se trate de
transportes abiertos al p=blico o de transporte p=blico0 como se indicar/ m/s adelante+
sto implica !ue el transporte areo0 terrestre Burbano o interurbano60 fluvial y mar$timo
se encuentran sometidos a la obligacin de accesibilidad0 indistintamente si se trata de
transporte regular o discrecional+ Dentro de stos servicios se incluir$a algunos medios de
transporte considerados pr2imos a los de car/cter privado como es el caso del ta2i o el
al!uiler de veh$culos0 embarcaciones o aeronaves+ 3a cadena de accesibilidad de e2tiende
desde las instalaciones al servicio en si0 por lo !ue desde debe estar garanti1ada desde
ad!uisicin de los billetes hasta la salida del lugar hasta donde se produce el transporte no
slo a travs de medios pasivos sino incluso a travs de asistentes !ue faciliten el disfrute
del servicio+ ]nicamente !uedar$a e2cluido el transporte estrictamente privado
desarrollado mediante automviles0 embarcaciones o naves propias+
Con respecto a los bienes o productos en cuanto tales no se encuentran sometidos
a la obligacin de accesibilidad en tanto no resulten determinantes para garanti1ar la
accesibilidad de una determinada instalacin o servicio de uso o dimensin p=blica en los
trminos e2igidos en el art$culo A
,,5
+ 7in embargo0 los bienes !uedan sometidos en todo
caso a la obligacin de reali1ar a#ustes ra1onables Bart+ <6 y a la estrategia del dise%o para
todos Bart+ : f0 g0 h6+
Por =ltimo0 debe notarse !ue e2iste una limitacin fundamental !ue afecta tanto a
las instalaciones como a los servicios0 ya !ue en uno y otro caso las obligaciones relativas
a la accesibilidad se circunscriben a los abiertos al p=blico o de uso p=blico+ sto significa
!ue no se pre#u1ga la titularidad ni de los bienes0 por lo !ue afecta tanto a instalaciones en
bienes de dominio p=blico o privado0 ni tampoco de la actividad0 por lo !ue abarca tanto
servicios prestados directamente o por encargo de su#etos privados como a los servicios
estrictamente privados+ Por el contrario0 en el proceso de negociacin de la Convencin se
introdu#o el elemento determinante del alcance de la obligacin de accesibilidad !ue es
,,5
)s$0 por e#emplo0 no se podr$a derivar de la Convencin una obligacin dirigida a los stados
para !ue garanticen la accesibilidad de todos los veh$culos privados imponiendo a los fabricantes dicha
accesibilidad0 m/s !ue a travs del dise%o para todos+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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!ue la instalacin o el servicios sean de car/cter abierto al p=blico o de uso p=blico+ stas
dos caracter$sticas admiten una interpretacin amplia en la !ue cabr$a incluir a toda
instalacin o servicio !ue no sea de car/cter cerrado yJo de uso estrictamente privado0 lo
!ue debe interpretarse como un espacio o servicio predeterminado para ciertas personas
x!ue carecen de discapacidad0 ya !ue de otro modo obligar$a a los a#ustes ra1onablesx0
y !ue0 por lo tanto0 no son susceptibles de acceso sin control Babierto6 ni se encuentran a
disposicin de cual!uiera
,,,
+
Desulta parad#ico0 sin embargo0 !ue si bien en el art$culo A se insiste hasta
cuatro veces en !ue las obligaciones relacionadas con la accesibilidad se refieren a
instalaciones y servicios abiertos al p=blico o de uso p=blico0 no obstante se hace
referencia a !ue debe garanti1arse el acceso de las personas con discapacidad al Eentorno
f$sicoF0 y a !ue las medidas para conseguirlo se aplicar/n genricamente a EedificiosF0 el
EtransporteF y a EviviendasF+ stas referencias ponen en cuestin las limitaciones en el
alcance de la accesibilidad anteriormente se%aladas0 no obstante todas ellas se encuentran
vinculadas al car/cter abierto o p=blico
,,8
0 por lo !ue ste se mantiene como criterio
delimitador de las obligaciones relativas a la accesibilidad+
n segundo lugar0 en cuanto a la dimensin temporal0 debe tenerse en cuenta !ue
si bien el contenido de la Convencin resulta inmediatamente aplicable a nuestro
ordenamiento una ve1 ratificado su contenido0 las obligaciones !ue sta contiene prevn
diversos grados en la progresividad del cumplimiento de su contenido+ Por lo !ue respecta
a la accesibilidad0 el cumplimiento de las obligaciones !ue dispone el art$culo A resulta de
inmediato ya !ue ste se refiere a !ue los stados Eadoptar/nF medidas pertinentes al
respecto Bapartado 5 y ,6 e2igindose as$ la puesta en marcha de las medidas necesarias
sin per#uicio de !ue stas puedan programarse de forma proporcionada a los medios y
recursos disponibles Blo cual remite a la cuestin de la proporcionalidad !ue se tratar/ a
continuacin6+
3a progresividad se manifiesta igualmente en el dise%o universal como estrategia
para garanti1ar la accesibilidad a futuro0 tal y como se desprende del art$culo : f6 !ue0
entre las obligaciones generales e2ige emprender o promover la investigacin y el
desarrollo de bienes0 servicios0 e!uipos e instalaciones de dise%o universal0 !ue re!uieran
la menor adaptacin posible y el menor costo posible para satisfacer las necesidades
,,,
)s$0 un domicilio particular !uedar$a e2cluido0 mientras !ue las 1onas comunes de una
urbani1acin noM la sede de una empresa !uedar$a e2cluida Ben el caso de no contar con traba#adores con
discapacidad6 mientras !ue un restaurante noM la intranet de una empresa podr$a !uedar e2cluido Ben el caso
de no contar con traba#adores discapacitados60 mientras !ue la Yeb corporativa no+
,,8
n efecto0 el Eentorno f$sicoF ser/ a!ul abierto o de uso p=blico0 al igual !ue sucede con los
edificios y los transportes !ue se refieren a los dichas caracter$sticas+ n cuanto a las viviendas0 es la
e2presin m/s conflictiva0 ya !ue apela al /mbito privado por antonomasia0 por lo !ue su introduccin en
este punto debe entenderse hecha a los elementos abiertos y comunes de las viviendas+
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espec$ficas de las personas con discapacidad0 promover su disponibilidad y uso0 y
promover el dise%o universal en la elaboracin de normas y directrices+ Conforme al
art$culo ,0 se entiende por dise%o universal el dise%o de productos0 entornos0 programas y
servicios !ue puedan utili1ar todas las personas0 en la mayor medida posible0 sin
necesidad de adaptacin ni dise%o especiali1ado0 en igualdad de condiciones con las
dem/s0 de todos los derechos humanos y libertades fundamentales+
Para asegurar el adecuado cumplimiento de las obligaciones debe tenerse en
cuenta a !ue las e2igencias relativas a la accesibilidad es evolutivo0 aumentando los
niveles !ue deben alcan1arse para satisfacer los niveles de accesibilidad0 en tanto0 como se
apunta en el apartado e6 del Pre/mbulo de la Convencin0 la discapacidad es un concepto
!ue evoluciona y !ue resulta de la interaccin entre las personas con deficiencias y las
barreras debidas a la actitud y al entorno !ue evitan su participacin plena y efectiva en la
sociedad0 en igualdad de condiciones+
n tercer lugar0 las obligaciones establecidas en la Convencin no tienen todas
ellas un car/cter absoluto sino !ue son proporcionales a las dificultades y cargas !ue
implican+ )s$ se desprende del propio art$culo A !ue impone a los stados Eadoptar las
medidas pertinentesF0 lo cual implica una discrecionalidad en las decisiones !ue conlleva
impl$citamente !ue deben ser adecuadas al ob#etivo !ue se persigue y a#ustadas a los
recursos disponibles
,,:
+ 3a proporcionalidad de las obligaciones vinculadas a la
accesibilidad se desprende asimismo de las e2igencias a los stados en cuanto a las
obligaciones dispuestas para garanti1ar la igualdad y no discriminacin en el art$culo <+80
!ue se%ala !ue0 a fin de promover la igualdad y eliminar la discriminacin0 los stados
deben adoptar todas las medidas pertinentes para asegurar la reali1acin de a#uste
ra1onables
,,<
+ )simismo0 atendiendo a la proporcionalidad0 las medidas !ue se adopten
para garanti1ar la accesibilidad deben ser respetuosas con las estrategias pertinentes de
desarrollo sostenible Bapartado g del Pre/mbulo6+
Por =ltimo0 debe tenerse en cuenta !ue la obligacin genrica de accesibilidad
puede verse modulada en atencin a determinadas instalaciones o servicios de especial
relevancia0 tal y como se refle#a entre a!uellos !ue enumera el propio art$culo A0 !ue
se%ala edificios0 v$as p=blicas0 transportes y otras instalaciones como viviendas0
,,:
3a traduccin como Emedidas pertinentesF no resulta demasiado adecuada0 ya !ue se trata0 en
realidad0 de Emedidas apropiadasF0 tal y como se deduce de la redaccin en lengua inglesa y francesa de la
Convencin Bappropiate0 appropries6+ n la determinacin de lo m/s conveniente surge el margen de
discrecionalidad !ue permite la seleccin0 !ue0 por otra parte0 no e2istir$a si se hubiese dispuesto la
obligacin de los stados de adoptar todas las medidas necesarias o0 m/s a=n0 todas las posibles+
,,<
stos se definen en el art$culo , como las modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas
!ue no impongan una carga desproporcionada o indebida0 cuando se re!uieran en un caso particular0 para
garanti1ar a las personas con discapacidad el goce o el e#ercicio0 en igualdad de condiciones con las dem/s0
de todos los derecho humanos y libertades individuales+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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instalaciones mdicas y lugares de traba#o0 as$ como los servicios de informacin y
comunicacin0 incluidos los electrnicos y de emergencia+ Por lo tanto0 deber/ atenderse a
las mayores e2igencias !ue puedan e2istir con respecto a determinadas instalaciones o
servicios en los !ue se vean implicados el e#ercicio de otros derechos reconocidos por la
Convencin Bderecho a la autonom$a personal0 al traba#o0 a la salud0 a la libre
comunicacin0 a la participacin en procesos electorales0 acceso a la #usticia0 derecho al
ocio0 cultural y deporte0 etc+60 de los !ue se pueden derivar obligaciones espec$ficas
adicionales+
1.1.D. C"+*$%*!-+ % &)s "#&!0)*!"+%s !s(u%st)s ("$ &) C"+,%+*!-+.
3as obligaciones dispuestas en el art$culo A se estructuran de la siguiente manera4
56 "bligacin general+ Para !ue las personas con discapacidad puedan vivir
en forma independiente y participar plenamente en todos los aspectos de la vida0 los
stados deben cumplir con la obligacin de adoptar las Emedidas pertinentesF para
asegurar el acceso de las personas con discapacidad0 en igualdad de condiciones con las
dem/s0 a las instalaciones y servicios abiertos al p=blico o de uso p=blico+
7i bien posteriormente el propio art$culo A indica algunas actuaciones m$nimas0 de
partida no se especifican las medidas a adoptar0 por lo !ue ser/n todas a!uellas !ue
resulten oportunas para alcan1ar el ob#etivo se%alado+ 7er/ cada stado el !ue deber/
concretar las medidas de forma libre y responsable0 debiendo #ustificar0 su eleccin+
stas medidas pertinentes incluir/n como m$nimo la identificacin y eliminacin
de obst/culos y barreras de acceso+ 7e trata de una m$nima aun!ue profunda orientacin
en cuanto a las medidas a adoptar para garanti1ar la accesibilidad ya !ue se trata de
medidas dirigidas a erradicar los obst/culos y barreras !ue la impiden0 lo !ue supone
asumir !ue la imposibilidad de acceso no procede de la persona con discapacidad sino del
medio0 por lo !ue no valen las soluciones personali1adas+
)dem/s0 se determina la secuencia b/sica de actuacin frente a estos obst/culos y
barreras0 ya !ue deben identificarse y eliminarse0 lo !ue supone la e2igencia de una
actuacin sistem/tica y racionali1ada !ue se refle#a con estos dos intervenciones+ n
cuanto a la identificacin se encuentra relacionada con las obligaciones dispuestas para
los stados con respecto a la recopilacin de datos y estad$sticas en el art$culo 85 de la
Convencin !ue prev e2presamente en su apartado segundo !ue la informacin
recopilada se deber/0 en su caso0 y utili1ar como ayuda para evaluar el cumplimiento por
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
los stados de sus obligaciones0 as$ como para identificar y eliminar las barreras con !ue
se enfrentan las personas con discapacidad en el e#ercicio de sus derechos+
Por lo !ue se refiere a la eliminacin de los obst/culos y barreras constituye el
resultado final de las medidas !ue se adopten0 lo !ue supone no admitir adaptaciones o
minimi1acin de los mismos+
,6 "bligaciones espec$ficas+ l art$culo A parte de una referencia genrica a la
adopcin de toda Emedida pertinenteF0 para pasar posteriormente a detallar algunas
medidas concretas !ue determinan una cierta estrategia en la consecucin del ob#etivo de
la accesibilidad4
a+ Desarrollar0 promulgar y supervisar la aplicacin de normas m$nimas y
directrices sobre la accesibilidad+ 7e obliga as$ a los stados firmantes a adoptar normas y
planes necesarios para garanti1ar la plena accesibilidad en los /mbitos se%alados+ sto
implica dise%ar las normas pertinentes y dictar las directrices oportunas para erradicar los
obst/culos y barreras a partir0 se entiende0 de su identificacinM asimismo0 dictar dichas
normas y aprobar los planes necesario y0 por =ltimo0 supervisar su cumplimiento+
b+ n el caso de las entidades privadas !ue proporcionan instalaciones o
servicios abiertas al p=blico o de uso p=blico0 asegurar !ue tengan en cuenta todos los
aspectos de su accesibilidad para las personas con discapacidad+ 7e trata de un refuer1o de
la obligacin de supervisin sobre los su#etos privados !ue !uedan sometidos a la
obligacin general de accesibilidad por ofrecer instalaciones o servicios abiertos al
p=blico o de uso p=blico0 en tanto !ue se consideran m/s propensos a eludir el
cumplimiento de las obligaciones relativas a la accesibilidad+
c+ "bligacin de ofrecer formacin a todas las personas involucradas en los
problemas de accesibilidad a !ue se enfrentan las personas con discapacidad+ 7e trata de
una concrecin de una de las obligaciones generales dispuestas en el art$culo :0 apartado i6
!ue dispone la obligacin de promover la formacin de los profesionales y el personal !ue
traba#an con personas con discapacidad respecto de los derechos reconocidos en la
Convencin0 a fin de prestar me#or la asistencia y los servicios garanti1ados por esos
derechos+
d+ Dotar a los edificios y otras instalaciones abiertas al p=blico de
se%ali1acin en Braille y en formatos de f/cil lectura y comprensin+ 7e trata de una
obligacin espec$fica complementaria !ue pone de manifiesto !ue no se trata de
obst/culos y barreras f$sicas sino tambin de acceso a la informacin y comprensin de la
misma para poder utili1ar las instalaciones en igualdad de condiciones+
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e+ "frecer formas de asistencia humana o animal e intermediarios0 incluidos
gu$as0 lectores e intrpretes profesionales de la lengua de se%as0 para facilitar el acceso+
sta obligacin espec$fica conecta con la anterior0 si bien se refiere a la adaptacin en este
caso de medidas activas0 y no simplemente pasiva0 Ben este caso ofrecer unos
determinadas servicios de gu$a0 interpretacin0 etc+6 para garanti1ar la erradicacin de las
barreras y obst/culos+
1-2- Identi2iai9n del ontenido de la nor(ati+a naional rele+ante-
3as obligaciones relativas a la accesibilidad e2igen a los stados su proyeccin a
travs de normas y otros instrumentos adecuados0 as$ como su seguimiento para garanti1ar
su cumplimiento+
Desde la perspectiva interna de los stados0 las estrategias para cumplir con las
obligaciones establecidas pueden ser m=ltiples y se pueden clasificar0 esencialmente0 entre
a!ullas !ue se disponen las obligaciones en normas generales relativas a las personas con
discapacidad xes decir0 una accin concentrada y hori1ontalx0 y a!ullas !ue disponen
estas obligaciones a lo largo y ancho del ordenamiento en las normas sectoriales xesto
es0 una accin dispersa y verticalx+
n el caso de spa%a se cumplen las caracter$sticas de uno y otro modelo+ ) lo
largo de las dos =ltimas dcadas se ha ido produciendo un cuerpo normativa propio y
espec$fico de las personas con discapacidad cada ve1 m/s numeroso y comple#o0 aun!ue
se mantiene la presencia de medidas espec$fica para este colectivo en la normativa
sectorial0 lo cual hace si cabe m/s dif$cil su mane#o+
)l ser stas las caracter$sticas de nuestro ordenamiento #ur$dico0 se opta por
anali1ar la normativa relevante a efectos de comprobar el cumplimiento de las
obligaciones de accesibilidad contenidas en el art$culo A en este orden0 primero el
tratamiento de la accesibilidad en la normativa general sobre personas con discapacidad y
posteriormente en la normativa sectorial de los /mbitos !ue resultan relevantes+
)ntes de proceder a dicho an/lisis debe tenerse en cuenta !ue las obligaciones
relativas a la accesibilidad contenidas en el art$culo A hacen referencia a /mbitos muy
diversos de normativa profusa y comple#a !ue tienen una lgica propia en funcin del
sistema al responden y !ue proceden de distintas instancias territoriales+
n efecto0 las obligaciones relativas a las instalaciones obligan a considerar la
ordenacin territorial0 urban$stica y de la edificacin con car/cter integral0 en particular0
por lo !ue se refiere a las instalaciones abiertas al p=blico o de uso p=blico+ )simismo
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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debe tenerse en cuenta !ue los servicios abiertos al p=blico o de uso p=blico tambin
resultan afectados0 lo !ue implica tener en cuenta de forma general todos a!ullos con
respecto a los !ue no e2istan otras obligaciones espec$ficas derivadas de la propia
Convencin Bcomo son los servicios de comunicacin0 de transporte0 educativos0
sanitarios0 etc+6+
3a intervencin en materia de accesibilidad se produce desde todas las instancias
territoriales0 esto es0 desde la Comunidad uropea0 el stado0 las CC)) y las ntidades
3ocales+ Desde cada una de ellas se dictan normas y se e#ecutan desde los distintos t$tulos
competenciales y con finalidad y caracter$sticas diversas para garanti1ar la accesibilidad+
I+ (ormativa general sobre accesibilidad
n este apartado se recogen todas las normas relativas a las personas con
discapacidad !ue contienen e2igencias relativas a la accesibilidad+ Como puede
apreciarse0 tras la aprobacin de la 3I7?I en 5A.,0 se produ#o un desarrollo y e#ecucin
de su contenido por parte de todas las CC)) xen particular durante la dcada de los a%os
A-x0 hasta la aprobacin de la 3I"(D)' en ,--8 !ue se erige como norma integradora
de las normas relativas a las personas con discapacidad y !ue dispone unos mecanismos
espec$ficos para garanti1ar la accesibilidad0 !ue son desarrollados en los Deales Decretos
correspondientes+ )simismo deben tenerse en cuenta los Planes aprobados a nivel estatal
en los !ue se enmarca la =ltima normativa se%alada pero !ue contienen actuaciones de
car/cter m/s general+
)6 (ormativa estatal sobre accesibilidad
a6 3ey 58J5A.,0 de @ de abril0 de Integracin 7ocial de los ?inusv/lidos+ 3a
3I7?I se encuentra en el origen de la accin p=blica en materia de accesibilidad en
nuestro pa$s0 e#erciendo de marco normativo para las CC))+ 7i bien contin=a en vigor ha
!uedado superada en muchos /mbitos por la normativa autonmica aprobada con
posterioridad !ue concreta y profundi1a su contenido y0 sobre todo0 por la 3I"(D)'+ 7u
relacin con el art$culo A de la Convencin en materia de movilidad en el entorno urbano
y en la supresin de barreras ar!uitectnicas0 a travs de viviendas adaptadas a las
necesidades de la personas con discapacidad+ 3a 7eccin 5d0 del 9$tulo Il de la referida
3ey se refiere a la ?ovilidad y Barreras ar!uitectnicas4
a+ ?edidas relativas a la supresin de obst/culos y barreras en nuevas
construcciones Bart+ <:6+ 3a construccin0 ampliacin y reforma de los edificios de
propiedad p=blica o privada0 destinados a un uso !ue impli!ue la concurrencia de p=blico0
as$ como la planificacin y urbani1acin de las v$as p=blicas0 par!ues y #ardines de iguales
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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caracter$sticas se efectuar/ de forma !ue resulten accesibles y utili1ables a los
minusv/lidos+
) tal fin0 las )dministraciones P=blicas competentes aprobar/n las normas
urban$sticas y ar!uitectnicas b/sicas conteniendo las condiciones a !ue deber/n a#ustarse
los proyectos0 el cat/logo de edificios a los !ue ser/n de aplicacin las mismas y el
procedimiento de autori1acin0 fiscali1acin y0 en su caso0 sancin+
b+ ?edidas relativas a la supresin de obst/culos y barreras en construcciones
e2istentes Bart$culo <<+8 y :6+ 7e fomentar/ la adaptacin de los inmuebles de titularidad
privada mediante el establecimiento de ayudas0 e2enciones y subvenciones+ )dem/s0 las
)dministraciones urban$sticas deber/n considerar0 y en su caso0 incluir0 la necesidad de
esas adaptaciones anticipadas0 en los planes municipales de ordenacin urbana !ue
formulen o aprueben+
c+ )daptacin de las normas tcnicas de edificacin Bart$culo <.+56+ 7in
per#uicio de lo anterior0 las normas tcnicas b/sicas sobre edificacin incluir/n previsiones
relativas a las condiciones m$nimas !ue deber/n reunir los edificios de cual!uier tipo para
permitir la accesibilidad de los minusv/lidos+ 9odas estas normas deber/n ser recogidas en
la fase de redaccin de los proyectos b/sicos y de e#ecucin0 deneg/ndose los visados
oficiales correspondientes0 bien de Colegios Profesionales o de "ficinas de 7upervisin
de los distintos Departamentos ministeriales0 a a!uellos !ue no las cumplan+
b6 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no
discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad+ 7e trata de una
norma b/sica !ue incluye principios tales como la accesibilidad universal y el dise%o para
todos0 y promueve las condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin en el
acceso y uso de los bienes y servicios a disposicin del p=blicoM de las tecnolog$as0
productos y servicios relacionados con la sociedad de la informacin y medios de
comunicacin socialM de los medios de transporteM de los espacios p=blicos urbani1ados y
edificaciones as$ como en las relaciones con las )dministraciones P=blicas+ l contenido
de la 3I"(D)' relevante a efectos del art$culo A es el siguiente4
a+ "b#etivo general Bart+ 564 garanti1ar y hacer efectivo el derecho a la
igualdad de oportunidades de las personas con discapacidad+
b+ Cmbito de aplicacin Bart+ 864 Principio de transversalidad a partir del !ue
se aplica a los siguientes /mbitos4
O 9elecomunicaciones y sociedad de la informacin+
O spacios p=blicos urbani1ados0 infraestructuras0 infraestructuras y edificacin+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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O 9ransportes+
O Bienes y servicios a disposicin del p=blico
O Delaciones con las )dministraciones p=blicas+
c+ Derecho a la igualdad de oportunidades y garant$as4 la vulneracin del
derecho a la igualdad de oportunidades de las personas con discapacidad se produce por
discriminaciones directas o indirectas0 acosos0 incumplimientos de las e2igencias de
accesibilidad y de reali1ar a#ustes ra1onables0 as$ como el incumplimiento de las medidas
de accin positiva+ 3as garant$as de este derecho se articulan a travs de4
O ?edidas contra la discriminacin Bart+ > y @6+ 7on a!uellas !ue tengan como
finalidad prevenir corregir !ue una persona con discapacidad sea tratada de una manera
directa o indirecta menos favorablemente !ue otra !ue no lo sea0 en una situacin an/loga
o comparable+ stas podr/n consistir en prohibicin de conductas discriminatorias y de
acoso0 e2igencias de accesibilidad y e2igencias de eliminacin de obst/culos y de reali1ar
a#ustes ra1onables+
O ?edidas de accin positiva Barts+ . y A6+ 7on a!uellos apoyos de car/cter
espec$fico destinados a prevenir o compensar las desventa#as o especiales dificultades !ue
tienen las personas con discapacidad en la incorporacin y participacin plena en los
/mbitos de la vida pol$tica0 econmica0 cultural y social0 atendiendo a los diferentes tipos
y grados de discapacidad+ stas podr/n consistir en apoyos complementarios Bayudas
tcnicas0 asistencia personal0 servicios
d+ ?edidas de fomento y defensa4
O ?edidas de fomento Bart+ 5, a 5>6+ 7on medidas de fomento y de instrumentos
y mecanismos de proteccin #ur$dica para llevar a cabo una pol$tica de igualdad de
oportunidades0 mediante la adopcin de las medidas necesarias para !ue se supriman las
disposiciones normativas y las pr/cticas contrarias a la igualdad de oportunidades y el
establecimiento de medidas para evitar cual!uier forma de discriminacin por causa de
discapacidad+ 7e concretan en medidas de sensibili1acin y formacin0 medidas para
fomentar la calidad0 medidas de innovacin y desarrollo de normas tcnicas0 participacin
de organi1aciones representativas0 planes y programas de accesibilidad+
O ?edidas de defensa Barts+ 5@ a ,-6+ 7e concretan en arbitra#e0 la tutela #udicial
y proteccin contra represalias y los criterios procesales espec$ficos Blegitimacin y carga
de la prueba6+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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e+ Pla1os de garant$a de accesibilidad en todos los entornos0 productos y
servicios+
5+ 3os entornos0 productos y servicios vinculados a las relaciones con
las )dministraciones P=blicas Bdisposicin final !uinta6+
f (uevos0 de < a @ a%os
f 2istentes0 de 5< a 5@ a%os
,+ Bienes y servicios Bdisposicin final se2ta6
f (uevos de titularidad p=blica0 de < a @ a%os
f (uevos de titularidad privada vinculados a la )dministracin0 de @ a A a%os
f (uevos de titularidad privada0 de 5< a 5@ a%os
f 2istentes Ba#uste ra1onable6 de titularidad o vinculacin p=blica0 de 5, a 5:
a%os
f 2istentes Ba#uste ra1onables6 de titularidad privada0 de 5< a 5@ a%os
8+ spacios p=blicos y urbani1ados Bdisposicin final sptima6
f dificios nuevos0 de < a @ a%os
f dificios e2istentes Ba#uste ra1onable60 de 5< a 5@ a%os
:+ 9ransporte Bdisposicin final octava6
f Infraestructura y material de transporte nuevo0 de < a @ a%os
f Infraestructura y material transporte e2istente0 de 5< a 5@ a%os
c6 3ey :AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se establece el rgimen de
infracciones y sanciones en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad+
a+ "b#etivo y /mbito de aplicacin4 establecer el rgimen de infracciones y
sanciones !ue garanti1an las condiciones b/sicas en materia de igualdad de oportunidades0
no discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad para todo el
territorio del stado0 al margen de las normas sancionadoras espec$ficas para la
)dministracin Keneral del stado+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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b+ Infracciones4
O Infracciones muy graves
f 9oda conducta de acoso relacionado con la discapacidad
f l incumplimiento reiterado de los re!uerimientos administrativos espec$ficos
!ue formulen los rganos competentes para el e#ercicio de las competencias necesarias
para dar cumplimiento a las previsiones de la 3I"(D)' y en sus normas de desarrollo+
f Cual!uier forma de presin e#ercida sobre las autoridades en el e#ercicio de las
potestades administrativas !ue se e#er1an para la e#ecucin de las medidas previstas en la
3I"(D)' y en sus normas
O Infracciones graves+
O Infracciones leves+
d6 Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o0 por el !ue se establecen las
condiciones de accesibilidad y no discriminacin de las personas con discapacidad en sus
relaciones con la )dministracin Keneral del stado+
a+ n desarrollo de lo dispuesto en la 3I"(D)' se aprueba el Deal Decreto
8>>J,--@ sobre las condiciones de accesibilidad y no discriminacin en sus elaciones con
la )dministracin Keneral del stado+
b+ l Deal Decreto 8>>J,--@ contiene un Cap$tulo II relativo a la
accesibilidad de las "ficinas de )tencin al Ciudadano+
c+ Debe tenerse en cuenta su desarrollo en la "rden PDJ::>J,--.0 de ,- de
febrero0 por la !ue se determinan las especificaciones y caracter$sticas tcnicas de las
condiciones y criterios de accesibilidad y no discriminacin establecidos en el Deal
Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o+
d+ Pla1os de adaptacin
O "ficinas de atencin al Ciudadano e2istentes0 : de enero de ,-5,
O Documentos e impresos0 servicios y medios en general0 ,< de mar1o de
,--.
O specificaciones y caracter$sticas de concrecin y detalles de las
condiciones de accesibilidad y no discriminacin0 ,> de #unio de ,--.
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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e6 Deal Decreto <-<J,--@0 de ,- de abril0 por el !ue se aprueban las
condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin de las personas con discapacidad
para el acceso y utili1acin de los espacios p=blicos urbani1ados y edificaciones+
a+ n desarrollo de lo dispuesto en la 3I"(D)' se aprueba el Deal Decreto
<-<J,--@ por el !ue se establecen las condiciones b/sicas de accesibilidad y no
discriminacin para el acceso y utili1acin de los espacios p=blicos urbani1ados y
edificaciones+
b+ 3as condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin se estructuran
en4
O Condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin para el acceso a
los edificios y la utili1acin de los mismos+
O Condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin para el acceso y
utili1acin de los espacios p=blicos urbani1ados+
c+ Pla1os de incorporacin de la obligacin de cumplir las condiciones
b/sicas establecidas
O spacios p=blicos urbani1ados nuevos y para los edificios nuevos0 5 de
enero de ,-5-
O "bras de ampliacin0 modificacin0 reforma o rehabilitacin !ue se
realicen en los edificios e2istentes0 5 de enero de ,-5-
O spacios p=blicos urbani1ados y edificios e2istentes !ue sean susceptibles
de a#ustes ra1onables0 5 de enero de ,-5A+
f6 Deal Decreto 5<::J,--@0 de ,8 de noviembre0 por el !ue se regulan las
condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin para el acceso y utili1acin de
los modos de transporte para personas con discapacidad+
a+ n desarrollo de lo dispuesto en la 3I"(D)' se aprueba el Deal Decreto
5<::J,--@ por el !ue se establecen las condiciones b/sicas de accesibilidad y no
discriminacin para el acceso y utili1acin de los modos de transporte para personas con
discapacidad+
b+ 7e establecen condiciones b/sicas para4
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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O 9ransporte ferroviario Bane2o I6
O 9ransporte mar$timo Bane2o II6
O 9ransporte areo Bane2o III6
O 9ransporte por carretera Bane2o II6
O 9ransporte urbano y suburbano en autob=s Bane2o I6
O 9ransporte en ferrocarril metropolitano Bane2o II6
O 9ransporte en ta2i adaptado Bane2o III6
O 7ervicios de transporte especial Bane2o IIII6
c+ )un!ue no se establece un pla1o para el cumplimiento de estas
condiciones0 se prev un pla1o de tres a%os para la aprobacin de los manuales tcnicos
complementarios sobre accesibilidad e infraestructuras y material mvil de los modos y
medios de transporte afectados+
d+ Pla1os de adaptacin4
O 9ransporte ferroviario4 estaciones !ue soporten un tr/fico de via#eros
superior a 5+--- via#erosJd$a de media anual o !ue se encuentren en capital de provincia0 .
a%os+
O 9ransporte ferroviario4 estaciones !ue soporten un tr/fico de via#eros
menor o igual a 5+--- y superior a @<- via#erosJd$a0 de media anual0 trece a%os+
O 9ransporte ferroviario4 todas las nuevas estaciones y las e2istentes !ue se
sometan a actuaciones de transformacin estructural0 dos a%os+
O 9ransporte ferroviario4 material rodante nuevo cuya compra se formalice
con posterioridad a doce meses0 desde la entrada en vigor+
O 9ransporte ferroviario4 material rodante ya en servicio0 o cuya compra se
haya formali1ado antes de doce meses0 trece a%os+
O 9ransporte mar$timo4 instalaciones portuariasJinterfa1 e2istentes0 cuatro
a%os+
O 9ransporte mar$timo4 instalaciones portuariasJinterfa1 nuevas0 dos a%os+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O 9ransporte mar$timo4 un barco0 accesible a las personas con discapacidad0
en cada l$nea regular de via#eros0 en cada d$a de servicio y en cada sentido de la derrota0
tres a%os+
O 9ransporte mar$timo4 bu!ues nuevos0 dos a%os+
O 9ransporte areo4 infraestructuras aeroportuarias y sistemas de informacin
y comunicacin (vos B)ne2o III+5 DD 5<::J,--@60 entre uno y tres a%os+
O 9ransporte areo4 infraestructuras aeroportuarias y sistemas de informacin
e2istentes B)ne2o III+5 DD 5<::J,--@60 entre once y catorce a%os+
O 9ransporte areo4 infraestructuras aeroportuarias y sistemas de informacin
B)ne2o III+, DD 5<::J,--@60 dos a%os
O 9ransporte por carretera4 estaciones de autobuses e intercambiadores
e2istentes !ue soportan un tr/fico superior a 5+---+--- de via#eros anuales y las estaciones
de las capitales de provincia0 siete a%os+
O 9ransporte por carretera4 estaciones e intercambiadores con tr/fico igual o
inferior a 5+---+---- de via#eros anuales0 trece a%os+
O 9ransporte por carretera4 nuevas estaciones de autob=s e intercambiadores0
dos a%os+
O 9ransporte por carretera4 l$neas regulares de transporte interurbano en
autob=s B)ne2o II+,60 diversos pla1os+
O 9ransporte urbano y suburbano en autob=s4 paradas e2istentes utili1adas
por m/s de una l$nea0 dos a%os+
O 9ransporte urbano y suburbano en autob=s4 paradas e2istentes utili1adas
por una l$nea0 cuatro a%os+
O 9ransporte urbano y suburbano en autob=s4 nuevas paradas0 un a%o+
O 9ransporte urbano y suburbano en autob=s4 material mvil nuevo afectado0
clases I y II0 a la entrada en vigor+
O 9ransporte en ferrocarril metropolitano4 estaciones e2istentes de una red de
metro0 ya sean cabecera0 de paso o final0 de m/s de dos l$neas0 y a!uellas !ue formen parte
de un intercambiador0 tres a%os+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O 9ransporte en ferrocarril metropolitano4 estaciones e2istentes de m/s de
una l$nea0 seis a%os+
O 9ransporte en ferrocarril metropolitano4 restantes estaciones de metro y
paradas de tranv$a del patrimonio e2istente0 nueve a%os+
O 9ransporte en ferrocarril metropolitano4 nueva estacin de metro o parada
de tranv$a y todas las e2istentes !ue se sometan a actuaciones de transformacin
estructural0 un a%o+
O 9ransporte en ferrocarril metropolitano4 nuevo material rodante de metro
convencional0 metro ligero y tranv$a0 dos a%os+
O 9ransporte en ferrocarril metropolitano4 material rodante e2istente con vida
=til superior a los die1 a%os0 cuatro a%os+
O 9ransporte en ta2i adaptado4 en todos los municipios0 los ayuntamientos
promover/n !ue al menos un < por ciento0 o fraccin0 de las licencias de ta2i
correspondan a veh$culos adaptados0 en un a%os planificacin por )yuntamientos0 y en
die1 e#ecucin+
O 7ervicios de transportes especiales4 dos a%os para la reali1acin de un
estudio tcnico de necesidades por )yuntamientosJComunidades )utnomasM tres a%os
para la puesta en marcha del PlanM seis a%os0 para la e#ecucin total
O ?edidas transversales o comunes B)ne2o Il64 nuevos servicios0
materiales0 infraestructuras y dem/s componentes de todos los modos de transporte
afectados0 dos a%os
O ?edidas transversales o comunes B)ne2o Il64 servicios0 materiales0
infraestructuras y dem/s componentes e2istentes de todos los modos de transporte
afectados0 cinco a%os
O ?edidas transversales o comunes B)ne2o Il64 obras en instalaciones+
O 9oda obra !ue se realice en instalaciones portuarias y estaciones mar$timas0
aeroportuarias0 ferroviarias0 ferrocarril metropolitano y del transporte urbano y suburbano
en autob=s e2istentes a la entrada en vigor de este real decreto0 !ue consistan en
ampliaciones0 reformas u otras modificaciones cuyo coste suponga un incremento mayor
del <- por ciento del valor de reposicin0 incluir/n en el proyecto de e#ecucin de las
obras la reali1acin de las reformas precisas para dotarlas de las condiciones b/sicas de
accesibilidad y no discriminacin+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O 3a compras de material mvil en servicio0 en el material mvil en servicio0
con e2cepcin del areo0 a la entrada en vigor de este real decreto0 o cuya compra se haya
formali1ado antes de doce meses desde la entrada en vigor0 en el !ue se realicen
modificaciones de un costo !ue supere el 8- por ciento de su valor inicial m/s su
amorti1acin acumulada0 se introducir/n las reformas !ue sean precisas para dotarlos de
las condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin+
O ?anual tcnicos0 tres a%os+
g6 Planes en materia de accesibilidad+
a+ II Plan de )ccin para las Personas con Discapacidad ,--8O,--@+ ste plan
de accin de alcance esencialmente estatal fue elaborado a la lu1 de los principios !ue se
incorporan en la 3I"(D)'0 y pretend$a implantar de forma progresiva las nuevas
garant$as del derecho a la igualdad de oportunidades !ue se establecen para las personas
con discapacidad en el Cap$tulo II+ l Plan se estructuraba en cuatro grandes /reas4
O )tencin a personas con grandes discapacidades+
O Pol$ticas activas de insercin laboral de las personas con discapacidad+
O Promocin de la accesibilidad de entornos0 productos y servicios+
O Cohesin de los servicios sociales para personas con discapacidad+
b+ I Plan (acional de )ccesibilidad ,--:O,-5,4 Por un nuevo paradigma0 el
Dise%o para 9odos0 hacia la plena igualdad de oportunidades+ l Plan tiene como ob#etivo
fundamental garanti1ar la e!uidad interterritorial0 en el disfrute de entornos0 productos y
servicios accesiblesM promover recursos para me#orar y difundir la accesibilidad y el
Dise%o para 9odos en los distintos territorios del stadoM intermediacin entre las diversas
instituciones p=blicas y privadas a la hora de desarrollar proyectos compartidos o de
lograr ob#etivos comunes+ sta misin se desarrolla mediante planes con#untos
suprarregionales0 rganos mi2tos de coordinacin y cooperacin y desarrollo de
instrumentos #ur$dicos como convenios yJo conciertos+ 3a strategia m/s importante del
Plan0 !ue incide en gran medida en el ob#eto de este Informe0 es la relativa a la
incorporacin de la accesibilidad en la normativa sectorial Gstrategia -@HM y ello0
mediante las siguientes actuaciones4
O Incorporar los criterios de Dise%o para 9odos en la normativa urban$stica y
en su aplicacin+
O Incorporar la )ccesibilidad en me#ores trminos a la 3ey de "rdenacin de
la dificacin+
492
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O Incorporacin del an/lisis de las condiciones de accesibilidad en las
Inspecciones 9cnicas de la dificacin BI96+
O Devisin y adecuacin de las (ormas 9cnicas de la dificacin ba#o el
criterio de Dise%o para 9odos+
O )umentar la insercin de re!uisitos de accesibilidad en otras normativas m
estatales o autonmicasO de car/cter sectorial+
B6 (ormativa autonmica sobre accesibilidad+ 3a contribucin de las
Comunidades )utnomas en este /mbito ha sido especialmente importante4
a6 3as Comunidades )utnomas tienen aprobada normativa en materia de
accesibilidad !ue se detalla a continuacin+ stas normas presentan una estructura m/s o
menos compartida de la !ue se pueden deducir las siguientes obligaciones atendiendo a
cada uno de los /mbitos en la ordenacin de las instalaciones
,,>
4
a+ 'rbanismo+ 3as normas establecidas en las leyes autonmicas de
accesibilidad son de obligado cumplimiento en4
O 3as obras de nueva construccin4 Dentro de estas obras las normas tcnicas de
accesibilidad se aplican a4
O 3os elementos urbanos Bvados0 itinerarios peatonales+++6+
O l mobiliario urbano Bpapeleras0 bancos0 mar!uesinas+++6+
O 3as obras de reforma y rehabilitacin+
3as leyes tambin contemplan la elaboracin0 por parte de las administraciones
p=blicas0 en especial a los entes locales0 de los Planes speciales de )ctuacin BP)6+
Despecto de los Planes de "rdenacin 'rbana0 normas subsidiarias y dem/s instrumentos
de planificacin0 de desarrollo y de e#ecucin en urbanismo0 las leyes autonmicas
obligan su adaptacin a las normas tcnicas de accesibilidad+
b+ dificacin+ 3as leyes de accesibilidad dividen en dos grandes grupos los
edificios en funcin de su finalidad+ )s$4
O dificios de uso p=blico y privados de concurrencia p=blica4 los edificios
!ue desarrollan actividades p=blicas deben cumplir obligatoriamente las normas tcnicas
,,>
I(79I9'9" 79'DI"7 'D"P"7 D 3) '(IID7ID)D B)DC3"()4 /a accesibilidad en spa"a.
Diagnstico ! bases para un plan integral de supresin de barreras0 I?7D7"0 ?adrid0 ,--,0 pp+ <5 a <8+
493
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
de accesibilidad tanto en el itinerario hori1ontal como en el vertical+ Dentro de estos
itinerarios0 las normas tcnicas de accesibilidad son obligatorias tanto para los elementos
fi#os Bpavimentos0 escaleras0 rampas0 etc+6 como para el mobiliario interior Bventanillas0
sillas0 papeleras0 etc+6+
O dificios privados de viviendas4 las leyes dividen los edificios de viviendas
en dos clases en funcin de su l$nea de financiacin4 dificios promocin p=blica y
proteccin oficial+ )l financiarse la construccin de estos edificios a travs de alguna
ayuda p=blica0 las leyes de accesibilidad e2igen la provisin de un porcenta#e de viviendas
reservadas para personas con discapacidad en las !ue todos sus elementos interiores y
accesos deben estar adaptados Bsaln0 ba%o0 dormitorio0 etc+6 de acuerdo con las normas
tcnicas de accesibilidad+ 3a reserva se sit=a en un 8c0 e2cepto en 2tremadura donde es
un :c+ dificios de promocin libre+ )l tener estos edificios una l$nea de financiacin
totalmente privada0 sin crditos ni ayudas p=blicas0 no e2iste la obligacin de un
porcenta#e de reserva de viviendas para personas con discapacidad y0 por lo tanto0 no es
obligatorio !ue el interior de ninguna vivienda cumpla las normas tcnicas de
accesibilidad+
n ambos casos es obligatorio en todas las leyes de accesibilidad0 cumplir las
normas tcnicas de accesibilidad en los itinerarios interiores0 !ue unen los elementos
comunes del edificio0 y los itinerarios e2teriores0 !ue unen el interior con el e2terior del
edificio+
3as leyes autonmicas sobre accesibilidad prevn subvenciones !ue pueden ser4
O ntes p=blicos0 personas #ur$dicas y empresas privadas !ue act=en sin /nimo de
lucro+ stas subvenciones son llamadas institucionales y pueden establecerse mediante
subvencin0 convenio o concurso y se re!uiere !ue los beneficiarios cumplan unos
re!uisitos+
O Personas f$sicas individuales receptoras de las subvenciones individuali1adas+
3os su#etos de estas subvenciones son personas discapacitadas Bel acceso a determinadas
subvenciones puede depender del tipo de discapacidad6 y en algunos casos se e2igir/ el
re!uisito de la obtencin de unos determinados ingresos+
stas subvenciones pueden ser4
f para a ad!uisicin de )yudas 9cnicasM
f para la eliminacin de barreras ar!uitectnicas en la vivienda
o para su adaptacinM
494
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
f para la obtencin de la tar#eta de aparcamientoM
f para la adaptacin del veh$culo particular y para la obtencin
del permiso de conduccinM
f para la comunicacinM
b6 )ndaluc$a4
a+ Decreto @,J5AA,0 de < de mayo0 por el !ue se aprueban las (ormas
9cnicas para la )ccesibilidad y la liminacin de Barreras )r!uitectnicas0 'rban$sticas
y en el 9ransporte de )ndaluc$a+
b+ Decreto 588J5AA,0 de ,5 de #ulio0 por el !ue se establece el rgimen
transitorio en la aplicacin del Decreto @,J5AA,0 de < de mayo0 por el !ue se aprueban las
(ormas 9cnicas para la )ccesibilidad y la liminacin de Barreras )r!uitectnicas0
'rban$sticas y en el 9ransporte de )ndaluc$a+
c+ "rden del 5@ de febrero de 5AA:0 de la Conse#er$a de )suntos 7ociales0
por el !ue se aprueba el modelo y procedimiento de concesin de la tar#eta de
aparcamiento de veh$culos !ue lleven personas con movilidad reducida+
d+ Desolucin del 5< de mar1o de 5AA:0 del Instituto )ndalu1 de 7ervicios
7ociales0 por la !ue se determinan los re!uisitos y se establecen modelos de certificacin a
emitir para la concesin de la tar#eta de aparcamiento de veh$culos !ue lleven a personas
con movilidad reducida+
e+ "rden del 8 de mayo de 5AA<0 de la Conse#er$a de )suntos 7ociales0 por la
!ue se crea una Comisin 9cnica dependiente de la Comisin de )ccesibilidad y
liminacin de Barreras )r!uitectnicas0 'rban$sticas y del 9ransporte en )ndaluc$a+
Decreto ,A.J5AA<0 de ,> de diciembre0 por el !ue se aprueban los criterios para la
adaptacin de los edificios0 establecimientos e instalaciones de la ;unta de )ndaluc$a y sus
empresas p=blicas al Decreto @,J5AA,0 de < de mayo+
f+ "rden del < de septiembre de 5AA>0 de la Conse#er$a de )suntos 7ociales0
por la !ue se aprueba el modelo de &icha para la #ustificacin del cumplimiento del
Decreto @,J5AA,0 de < de mayo0 de la Conse#er$a de Presidencia+
g+ 3ey <J5AA.0 de ,8 de noviembre0 relativa al uso en )ndaluc$a de perros
gu$a por personas con disfunciones visuales+
495
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
h+ 3ey 5J5AAA0 de 85 de mar1o0 de atencin a las personas con discapacidad
en )ndaluc$a+
b6 )ragn4
a+ Decreto .AJ5AA50 de 5> de abril0 de la Diputacin Keneral de )ragn para
la 7upresin de Barreras+
b+ 3ey 8J5AA@0 de @ de abril0 de Promocin de la )ccesibilidad y 7upresin
de Barreras )r!uitectnicas0 'rban$sticas y de la Comunicacin+
c+ Decreto 5AJ5AAA0 de A de febrero0 de promocin de la accesibilidad y
supresin de barreras ar!uitectnicas0 urban$sticas0 de transporte y de la comunicacin+
c6 )sturias4
a+ 3ey <J5AA<0 de > de abril0 de Promocin de la )ccesibilidad y 7upresin
de Barreras+
b+ Decreto 8AJ5AA.0 de ,< de #unio0 de normas de dise%o en edificios
destinados a vivienda+
c+ Decreto 5.-J5AAA0 de 8- de diciembre0 por el !ue se crea la tar#eta de
estacionamiento de veh$culos !ue transporten personas con movilidad reducida+
d6 Baleares4
a+ 3ey 8J5AA80 de : de mayo0 para la ?e#ora de la )ccesibilidad y de la
7upresin de Barreras )r!uitectnicas+
b+ Decreto A>J5AA:0 de ,@ de #ulio0 reglamento para la ?e#ora de la
)ccesibilidad y de la 7upresin de Barreras )r!uitectnicas+
c+ 3ey <J5AAA0 de 85 de mar1o0 de perros gu$a+
e6 Canarias4
a+ 3ey .J5AA<0 de > de abril0 de )ccesibilidad y 7upresin de Barreras
&$sicas y de la Comunicacin+
b+ Decreto ,,@J5AA@0 de 5. de septiembre0 por el !ue se aprueba el
Deglamento de la 3ey .JA<0 de > de abril0 de )ccesibilidad y 7upresin de Barreras
&$sicas y de la Comunicacin+
f6 Cantabria4
496
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a+ Decreto >5J5AA-0 de > de #unio0 de vitacin y 7upresin de Barreras
)r!uitectnicas y 'rban$sticas de Cantabria+
b+ 3ey 8J5AA>0 de ,: de septiembre0 sobre )ccesibilidad y 7upresin de
Barreras )r!uitectnicas0 'rban$sticas y de la Comunicacin+
g6 Castilla y 3en4
a+ 3ey 8J5AA.0 de ,: de #unio0 de accesibilidad y supresin de barreras+
h6 Castilla O 3a ?ancha4
a+ 3ey 5J5AA:0 de ,: de mayo0 de )ccesibilidad y 7upresin de Barreras en
Castilla O 3a ?ancha
b+ Decreto 5<.J5AA@0 de , de diciembre0 Cdigo de )ccesibilidad+
i6 Catalu%a4
a+ 3ey ,-J5AA50 de ,< de noviembre0 de Promocin de la )ccesibilidad y de
7upresin de Barreras )r!uitectnicas+
b+ 3ey 5-J5AA80 de . de octubre0 !ue regula el acceso al entorno de personas
con disminucin visual acompa%adas de perros gu$a+
c+ Decreto 58<J5AA<0 de ,: de mar1o0 de Desarrollo de la 3ey ,-JA50 de ,<
de noviembre0 de Promocin de la )ccesibilidad y de 7upresin de Barreras
)r!uitectnicas y de aprobacin del Cdigo de )ccesibilidad+
d+ Decreto ,-:J5AAA0 de ,@ de #ulio0 de nueva redaccin del cap$tulo > del
decreto 58><J5AA< de promocin de accesibilidad y supresin de barreras ar!uitectnicas+
e+ 3ey 5.J,--@0 de ,. de diciembre0 del derecho a la vivienda
#6 2tremadura4
a+ 3ey .J5AA@0 de 5. de #unio0 de Promocin de la )ccesibilidad en
2tremadura+
b+ Decreto 5<8J5AA@0 de ,, de diciembre0 del reglamento de la 3ey de
promocin de la accesibilidad en 2tremadura+
c+ 3ey >J,--,0 de ,@ de #unio0 de medidas de apoyo en materia de
autopromocin de viviendas0 accesibilidad y suelo
497
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
d+ Decreto .J,--80 de ,. de enero0 por el !ue se aprueba el reglamento de la
3ey de promocin de la accesibilidad en 2tremadura+
#6 Kalicia4
a+ Decreto ,.>J5AA,0 de . de octubre0 de )ccesibilidad y liminacin de
Barreras+
b+ 3ey <J5AA>0 de > de #unio0 sobre el acceso al entorno de personas con
deficiencias visuales
c+ 3ey .J5AA@0 de ,- de agosto0 de )ccesibilidad y liminacin de Barreras+
d+ Decreto 8<J,---0 de ,. de enero0 de accesibilidad y eliminacin de
barreras+
L6 ?adrid4
a+ 3ey .J5AA80 de ,, de #unio0 de Promocin de la )ccesibilidad y 7upresin
de Barreras )r!uitectnicas+
b+ Decreto 58.J5AA.0 de ,8 de #ulio0 de especificaciones tcnicas de la 3ey
.J5AA8+
c+ 3ey ,8J5AA.0 de ,5 de diciembre0 de acceso de las personas ciegas o con
deficiencia visual usuarias de perros gu$a+
l6 ?urcia4
a+ Decreto 8AJ5A.@0 : de #unio0 sobre 7upresin de Barreras )r!uitectnicas+
b+ "rden de 5< de octubre de 5AA50 de la Conse#er$a de Pol$tica 9erritorial0
"bras P=blicas y ?edio )mbiente0 sobre )ccesibilidad de spacios P=blicos y
dificacin+
c+ Desolucin de ,> de enero de 5AA:0 de la Directora Keneral de Bienestar
7ocial0 por la !ue de da publicidad al Protocolo para la creacin de una 9ar#eta de
estacionamiento para ?inusv/lidos+
d+ 3ey 8J5AA:0 de ,> de #ulio0 de los disminuidos visuales usuarios de perros
gu$a+
e+ 3ey <J5AA<0 de @ de abril0 de Condiciones de Habitabilidad en edificios de
viviendas y de Promocin de la accesibilidad general+
498
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
m6 (avarra4
a+ Decreto &oral @:J5A.@0 de > de mar1o0 sobre liminacin de Barreras
)r!uitectnicas en obras y construcciones propias o subvencionadas por la
)dministracin de la Comunidad &oral+
b+ 3ey &oral :J5A..0 de 55 de #ulio0 sobre Barreras &$sicas y 7ensoriales+
c+ Decreto &oral 5<:J5A.A0 de ,A de #unio0 por el !ue se aprueba el
Deglamento para el Desarrollo y )plicacin de la 3ey &oral :J..0 de 55 de #ulio0 sobre
Barreras &$sicas y 7ensoriales+
d+ Decreto &oral <@J5AA-0 de 5< de mar1o0 por el !ue se aprueba el
Deglamento para la liminacin de Barreras &$sicas y 7ensoriales en los 9ransportes+
e+ 3ey &oral @J5AA<0 de : de abril0 reguladora del rgimen de libertad de
acceso0 deambulacin y permanencia en espacios abiertos y otros delimitados0
correspondientes a personas con disfuncin visual o severa y ayudadas por perros gu$a+
n6 3a Dio#a4
a+ Decreto 8.J5A..0 de 5> de septiembre0 sobre liminacin de Barreras
)r!uitectnicas+
b+ Decreto ,5J5A.A0 de @ de abril0 por el !ue se modifica Decreto 8.J..0 de
5> de septiembre0 sobre liminacin de Barreras )r!uitectnicas+
c+ Decreto 5,J5AA50 de 5. de abril0 por el !ue se modifica el art$culo 58 del
Decreto 8.J..0 de 5> de septiembre0 sobre liminacin de Barreras )r!uitectnicas+
d+ 3ey <J5AA:0 de 5A de #ulio0 de 7upresin de Barreras )r!uitectnicas y
Promocin de la )ccesibilidad+
e+ Decreto 5AJ,---0 de ,. de abril0 de accesibilidad en barreras urban$sticas
y ar!uitectnicas+
f+ 3ey 5J,---0 de 85 de mayo0 de perros gu$a acompa%antes de personas con
deficiencia visual+
o6 Ialencia4
a+ 3ey 55J,--80 de 5- de abril0 sobre el statuto de las Personas con
Discapacidad+ )rt$culo >@+ )ccesibilidad y eliminacin de barreras+
499
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
b+ 3ey 5J5AA.0 de < de mayo0 de accesibilidad y supresin de barreras
ar!uitectnicas0 urban$sticas y de la comunicacin+
c+ Decreto 5A8J5A..0 de 5, de diciembre0 por el !ue se aprueban las (ormas
de )ccesibilidad y liminacin de Barreras )r!uitectnicas+
p6 Pa$s Iasco4
a+ Decreto <AJ5A.50 de ,: de mar1o0 de 7upresin de Barreras 'rban$sticas+
b+ Decreto ,A5J5A.80 de 5A de diciembre0 sobre (ormativa para la 7upresin
de Barreras )r!uitectnicas+
c+ Decreto ,8>J5A.A0 de 5@ de octubre0 por el !ue se crea y se regula la
tar#eta de aparcamiento para veh$culos !ue lleven a personas con movilidad reducida+
d+ 3ey 5@J5AA@0 de ,5 de noviembre0 de perros gu$a+
e+ 3ey ,-JA@0 de : de diciembre0 para la Promocin de la )ccesibilidad+
f+ Decreto >.J,---0 de 55 de abril0 por el !ue se aprueban las normas sobre
accesibilidad de los entornos urbanos0 edificaciones e informacin y comunicacin+
C6 (ormativa local sobre accesibilidad+
7on muy numerosas las ordenan1as municipales aprobadas en materia de
accesibilidad !ue tienen un origen incluso anterior a la 3I7?I+ 3a estructura y contenido
de estos ordenan1as ha ido evolucionando y en la actualidad se apunta a unas ordenan1as
integrales en materia de accesibilidad referidas tanto a instalaciones como a servicios Ben
concreto de transporte6+ 3a estructura de estas ordenan1as es0 por lo general0 la
siguiente
,,@
4
O Criterios tcnicos de accesibilidad a tener en cuenta en el municipio+
O ?edidas de organi1acin y gestin para la promocin de la accesibilidad en el
municipio4
f ?ediante la creacin de rganos de participacin ciudadana0 tales como U
los Conse#os o Comisiones de )ccesibilidad+
227
)3"(7" 3*Pt0 &ernando Bdir+64 /ibro -lanco3 Por un nuevo paradigma* el Dise"o para
8odos* hacia la plena igualdad de oportunidades0 I?7D7"0 ?adrid0 ,--80 p+ @-
500
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
f ?ediante la creacin de servicios de Informacin y )tencin Ciudadana+
O ?odos de control y seguimiento
f 2igiendo el cumplimiento de los preceptos establecidos en la ordenan1a
para la aprobacin de los instrumentos de planeamiento y de su e#ecucin0
as$ como en la concesin de las preceptivas licencias y autori1aciones
municipales+
f ?ediante la creacin de "ficinas 9cnicas compuestas por tcnicos
municipales !ue deber/n velar por el cumplimiento de los par/metros
establecidos+
O ?edidas de fomento para la promocin de la accesibilidad4
f Por medio de la consignacin de un presupuesto+
f ) travs de la creacin de fondos
O Dgimen sancionador+
3os ayuntamientos tambin han optado por suscribir planes especiales de
actuacin en materia de accesibilidad0 mediante los !ue se propone de forma concreta el
diagnstico de la accesibilidad en el municipio0 la propuesta de medidas y la e#ecucin de
las mismas+ )lgunos de estos planes se han desarrollado a travs de un convenio de
colaboracin firmado con la &undacin "(C
a6 "rdenan1as relativas a la accesibilidad+ )lgunas de este tipo de ordenan1as
son las siguientes4
a+ )yuntamiento de ?adrid+ "rdenan1a sobre 7upresin de Barreras
)r!uitectnicas en las I$as P=blicas y spacios P=blicos B85 de octubre de 5A.-6+
b+ )yuntamiento de Kranada4 "rdenan1a para la )ccesibilidad y la
liminacin de Barreras )r!uitectnicas0 'rban$sticas0 del 9ransporte y de la
Comunicacin B. de #ulio de 5AA>6+
c+ )yuntamiento de Huesca4 "rdenan1a ?unicipal de Promocin de la
)ccesibilidad y de 7upresin de las Barreras )r!uitectnicas B: de #unio de ,--86+
d+ )yuntamiento de Ialencia4 "rdenan1a de accesibilidad en el medio
urbano del municipio de Ialencia B,> de octubre de ,-->6+
501
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
b6 Planes especiales+ )lgunos de los planes aprobados0 a t$tulo de e#emplo0
son4
a+ )yuntamiento de Iigo4 Plan special de )ctuacin para la
)ccesibilidad del )yuntamiento de Iigo+
b+ )yuntamiento de ?rida4 Plan special de )ctuacin para la
)ccesibilidad del Centro Histrico
c+ )yuntamiento de 7antander4 III Plan special de )ctuacin para la
)ccesibilidad
II+ (ormativa espec$fica sobre instalaciones
)6 (ormativa sobre suelo y urbanismo
a6 (ormativa estatal
a+ Deal Decreto 3egislativo ,J,--.0 de ,- de #unio0 por el !ue se aprueba el 9e2to
Defundido de la 3ey de 7uelo+ l art$culo : b6 reconoce el derecho de los ciudadanos a
acceder0 en condiciones no discriminatorias y de accesibilidad universal0 a la utili1acin
de las dotaciones p=blicas y los e!uipamientos colectivos abiertos al uso p=blico0 de
acuerdo con la legislacin reguladora de la actividad de !ue se trate+ l art$culo 5- c6
se%ala con respecto a la utili1acin del suelo !ue las )dministraciones P=blicas deber/n
atender0 en la ordenacin !ue hagan de los usos del suelo0 a los principios de accesibilidad
universal0
b+ Deal Decreto 58:>J5A@>0 de A de abril0 por el !ue se aprueba el 9e2to Defundido
de la 3ey sobre Dgimen del 7uelo y "rdenacin 'rbana+
c+ Deal Decreto ,5<AJ5A@.0 de ,8 de #unio0 por el !ue se aprueba el Deglamento de
Planeamiento para desarrollo de la 3ey sobre Dgimen del 7uelo y "rdenacin 'rbana+
d+ Deal Decreto 8,..J5A@.0 ,< agosto0 por el !ue se aprueba el Deglamento de
Kestin 'rban$stica para desarrollo de la 3ey sobre Dgimen del 7uelo y "rdenacin
'rbana+
e+ Deal Decreto ,5.@J5A@.0 de ,8 de #unio0 por el !ue se aprueba el Deglamento de
502
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Disciplina 'rban$stica para el desarrollo de la 3ey sobre Dgimen del 7uelo y "rdenacin
'rbana+
b6 (ormativa autonmica
a+ )ndaluc$a4
O 3ey 5J5AA:0 55 enero0 de "rdenacin 9erritorial+
O 3ey @J,--,0 de 5@ de diciembre0 de "rdenacin 'rban$stica+ ?odificada
por 3ey 58J,--<0 de 55 noviembre0 de medidas para la Iivienda Protegida y el 7uelo y
por la 3ey 5J,-->0 5, #unio+
O Decreto 5,AJ,-->0 ,@ #unio0 !ue aprueba el Plan de "rdenacin del
9erritorio+
b+ )ragn4
O 3ey 55J5AA,0 ,: noviembre0 de "rdenacin del 9erritorio0 modificada por
3ey 5J,--50 . febrero0 de modificacin+
O 3ey 5J,--.0 : abril0 de adaptacin a la 3ey .J,--@0 de 7uelo+
O 3ey <J5AAA0 de ,< de mar1o0 'rban$stica+ ?odificada por 3ey ,:J,--80 de
,> diciembre0 de ?edidas urgentes de pol$tica de Iivienda Protegida+
O Decreto <,J,--,0 de 5A de febrero0 Deglamento de organi1acin0
planeamiento urban$stico y rgimen especial de pe!ue%os municipios+
c+ Principado de )sturias
O Decreto 3egislativo 5J,--:0 de ,, de abril0 por el !ue se aprueba el 9e2to
Defundido de las disposiciones legales vigentes en materia de "rdenacin del 9erritorio y
'rbanismo+ ?odificado por 3ey ,J,--:0 de ,A octubre0 de medidas urgentes en materia
de 7uelo y Iivienda+
O Decreto 5,:J,--<0 ,: noviembre0 por el !ue se var$a la distribucin
territorial se%alada en la disposicin adicional primera de la 3ey ,J,--:+
O Decreto ,@.J,--@0 : diciembre0 por el !ue se aprueba el Deglamento de
"rdenacin del 9erritorio y 'rbanismo del Principado de )sturias+
d+ Islas Baleares
503
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O 3ey 5:J,---0 ,5 diciembre0 de "rdenacin 9erritorial+
e+ Canarias
O Decreto 3egislativo 5J,---0 . mayo0 por el !ue se aprueba el 9e2to
Defundido de las 3eyes de "rdenacin del 9erritorio y de spacios (aturales+ ?odificado
por 3ey :J,-->0 de ,, mayo+
f+ Cantabria
O 3ey ,J,--50 de ,< de #unio0 de "rdenacin 9erritorial y Dgimen
'rban$stico del 7uelo+
g+ CastillaO3a ?ancha
O Decreto 3egislativo 5J,--:0 de ,. de diciembre0 por el !ue se aprueba el
9e2to Defundido de la 3ey de "rdenacin del 9erritorio y de la )ctividad 'rban$stica+
?odificada por 3ey @J,--<0 de @ #ulio y por 3ey 5,J,--<0 de ,@ diciembre+
O Decreto 5,:J,-->0 5A diciembre0 de 9ransparencia 'rban$stica+
h+ Castilla y 3en
O 3ey 5-J5AA.0 < diciembre0 de "rdenacin del 9erritorio+ ?odificada por la
3ey 5:J,-->0 : diciembre
O 3ey <J5AAA0 de . de abril0 de 'rbanismo+ ?odificada por 3ey 5-J,--,0 de
5- #ulio+
O Decreto ,,J,--:0 ,A enero0 Deglamento de 'rbanismo+ ?odificado por
Decreto >.J,-->0 < octubre+
i+ Catalu%a
O 3ey ,8J5A.80 ,5 noviembre0 de Pol$tica 9erritorial+
O 3ey 5J5AA<0 del Plan 9erritorial+
O Decreto 3egislativo 5J,--<0 de ,> de #ulio0 aprueba el 9e2to Defundido de
la 3ey de 'rbanismo0 modificado por DecretoOley 5J,--@0 5> octubre0 de medidas
urgentes en materia urban$stica
#+ Comunidad Ialenciana
O 3ey :J,--:0 de 8- de #unio0 de "rdenacin del 9erritorio y Proteccin del Paisa#e
504
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O 3ey 5>J,--<0 de diciembre0 'rban$stica+
O 3ey 5-J,--:0 de A de diciembre0 del suelo no urbani1able+
L+ 2tremadura
O 3ey 5<J,--50 5: diciembre0 del 7uelo y "rdenacin 9erritorial+ ?odicada por
3ey >J,--,0 de ,@ #unio0 de ?edidas de apoyo en materia de autopromocin de viviendas0
accesibilidad y suelo+
l+ Kalicia
O 3ey 5-J5AA<0 de ,8 noviembre0 de "rdenacin del 9erritorio+
O 3ey >J,--@0 55 mayo0 de ?edidas urgentes en materia de "rdenacin del
territorio y del litoral+
O 3ey AJ,--,0 de 8- de diciembre0 de "rdenacin 'rban$stica y Proteccin
del ?edio Dural0 modificada por 3ey 5<J,--:0 de ,A de diciembre+
m+ Comunidad de ?adrid
O 3ey AJ5AA<0 ,. mar1o0 de ?edidas de Pol$tica 9erritorial0 7uelo y
'rbanismo Ben vigor slo sus 9$tulos II0 III y II0 por derogacin parcial contenida en la
3ey AJ,--50 de 5@ de #ulio0 del 7uelo6+
O 3ey AJ,--50 de 5@ de #ulio0 del 7uelo0 modificada por 3ey 5:J,--50 de ,>
de diciembre y por 3ey ,J,--<0 de 5, de abril0 en su D+9r+ >d0 modificada por 3ey 8J,--@0
de ,> de #ulio0 de ?edidas 'rgentes de ?oderni1acin del Kobierno y la )dministracin
y por 3ey @J,--@0 de ,5 de diciembre0 de ?edidas &iscales y )dministrativas
n+ ?urcia
O 3ey :J5AA,0 8- #ulio0 de "rdenacin y Proteccin del 9erritorio Bderogada
en gran parte por la 3ey 5J,--50 ,: abril0 de 7uelo6
O Decreto 3egislativo 5J,--<0 de 5- #unio0 aprueba el te2to refundido de la
3ey del 7uelo de la Degin de ?urcia+
o+ (avarra
O 3ey 8<J,--,0 ,- diciembre0 de "rdenacin del 9erritorio y 'rbanismo+
?odificada en su D+ )+ <d por 3ey &oral ,J,--:0 ,A mar1o0 por la 3ey &oral .J,--:0 de
,: #unio0 de proteccin p=blica a la vivienda en (avarra y por la 3ey &oral :J,--<0 de ,,
505
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
mar1o0 de intervencin para la proteccin medioambiental y por la 3ey &oral :J,--.0 ,<
mar1o0 en su D+9+ >d+
p+ Pa$s Iasco
O 3ey :J5AA-0 85 mayo0 de "rdenacin del 9erritorio+
O 3ey ,J,-->0 8- #unio0 de 7uelo y 'rbanismo
!+ 3a Dio#a
O 3ey <J,-->0 , mayo0 de "rdenacin del 9erritorio y 'rbanismo+
modificada por el la 3ey 55J,-->0 ,@ diciembre0 de medidas fiscales y administrativas
para el a%o ,-->+
B6 (ormativa sobre edificaciones+
a6 (ormativa estatal
a+ Deal Decreto <<>J5A.A0 de 5A de mayo0 por el !ue se arbitran medidas
m$nimas sobre accesibilidad en los edificios+
b+ 3ey 5<J5AA<0 de 8- de mayo0 establece l$mites del dominio sobre
inmuebles para eliminar barreras ar!uitectnicas a las personas con discapacidad+ 9iene
por ob#eto0 de acuerdo con la funcin social !ue ha de cumplir la propiedad0 hacer
efectivo a las personas con discapacidad el derecho de los espa%oles a disfrutar de una
vivienda digna y adecuada0 de conformidad con los art$culos :@ y :A de la Constitucin
spa%ola y0 en consecuencia0 con lo establecido en la 3I7?I Bart$culo 56+
c+ 3ey 8.J5AAA0 de < de noviembre0 de "rdenacin de la dificacin+ 3os
re!uisitos b/sicos de la edificacin recogidos en el art$culo 8 de esta normativa0 se
refieren a la funcionalidad de la edificacin0 a la seguridad y a su habitabilidad+ ntre los
relativos a la funcionalidad Bart$culo 8+5+a+6 se establece el de la accesibilidad0 de tal
forma !ue se permita a las personas con movilidad y comunicacin reducidas el acceso y
la circulacin por el edificio en los trminos previstos en su normativa espec$fica+
)simismo0 se recoge entre los re!uisitos relativos a la seguridad0 la obligatoriedad de !ue
el uso normal del edificio no suponga riesgos de accidentes para las personas Bart+ 8+5+b6 y
sobre la habitabilidad0 la garant$a de !ue los elementos constructivos o de las instalaciones
permitan un uso satisfactorio del edificio+ Por otra parte0 el art$culo <0 relativo a las
licencias y autori1aciones administrativas0 establece !ue la construccin de edificios0 la
reali1acin de obras !ue en ellos se e#ecuten y su ocupacin precisar/ las preceptivas
506
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
licencias y dem/s autori1aciones administrativas procedentes0 de conformidad con la
normativa aplicable+
d+ Deal Decreto 85:J,-->0 de 5@ de mar1o0 por el !ue se aprueba el Cdigo
9cnico de la dificacin+ n el !ue se incorporan se incorporan e2igencias b/sicas de
accesibilidad universal y no discriminacin0 a la Parte I del Cdigo 9cnico de la
dificacin BC96 y a la Parte II del C9 un documento b/sico relativo al cumplimento
de dichas e2igencias b/sicas+
b6 (ormativa autonmica
a+ 3ey 8J,--:0 de 8- #unio0 de "rdenacin y &omento de la Calidad de la
dificacin del Principado de )sturias+
b+ 3ey 8.J5AAA0 de < noviembre0 regula la "rdenacin de la dificacin del Pa$s
Ialenciano
c+ 3ey ,J5AAA0 de 5@ mar1o0 establece medidas para la calidad de la edificacin
d+ 3ey ,J5AAA0 de 5@ mar1o0 medidas para la calidad de la edificacin
e+ Diversos reglamentos autonmicos de aplicacin de la 3ey 8.J5AAA de
ordenacin de la edificacin
C6 (ormativa sobre vivienda+
a6 (ormativa estatal
a+ 3ey ,AJ5AA:0 de ,: de noviembre0 de )rrendamientos 'rbano+ n su
art$culo ,: faculta a los arrendatarios con minusval$a a efectuar reformas en el interior de
la vivienda para me#orar su habitabilidad+
b! Deal Decreto .-5J,--<0 de 5 de #ulio0 por el !ue se aprueba el Plan
statal ,--<O,--. para favorecer el acceso de los ciudadanos a la vivienda+
b6 (ormativa autonmica+ 7e trata de normas de adaptacin de la normativa
autonmica al contenido del Deal Decreto 5@,5J,--:0 de ,8 de #ulio0 por el !ue se
modifica el Deal Decreto 5J,--, sobre medidas de financiacin de actuaciones protegidas
en materia de vivienda y suelo del Plan ,--,O,--<0 y se crean nuevas l$neas de
actuaciones protegidas para fomentar el arrendamiento de viviendas+
507
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a+ )ndaluc$a4 Decreto :>8J,--:0 de ,@ de #ulio0 por el !ue se modifica el
Decreto 5:AJ,--80 de 5- de #unio por el !ue se aprueba el Plan )ndalu1 de Iivienda y
7uelo ,--8O,--@+
b+ Baleares4 Decreto @8J,--:0 de 8- de #ulio0 por el !ue se regulan las ayudas
a la rehabilitacin de viviendas con destino a arrendamiento0 y a la me#ora de la
accesibilidad de los edificios y viviendas+
c+ Canarias4 Decreto :J,--<0 de ,< de enero0 por el !ue se modifican los
Decretos @-J,--,0 de ,- de mayo0 y @<J,--, y @>J,--,0 de 8 de #unio0 por los !ue se
regulan diversas medidas en materia de vivienda+
d+ Castilla O 3a ?ancha4 Decreto ,<>J,--: de ,. de septiembre0 por el !ue se
modifica el decreto 558J,--, de ,@ de agosto0 sobre ayudas en materia de vivienda y
suelo para el periodo ,--,O,--<0 y se establecen nuevas l$neas de actuaciones protegidas
para fomentar el arrendamiento de viviendas+
e+ Catalu%a4 Decreto :<:J,--:0 de 5: de diciembre0 de desarrollo del Plan
para el derecho a la vivienda ,--:O,--@+
f+ 2tremadura4 Decreto 5.>J,--:0 de 5: de diciembre0 por el !ue se
modifica el Decreto :5J,--:0 de < de abril0 por el !ue se aprueba el plan de Iivienda y
7uelo de 2tremadura ,--:O,--@+
g+ Kalicia4 Decreto ,88J,--:0 de ,8 de septiembre0 por el !ue se modifica el
decreto 5AAJ,--, de > de #unio0 por el !ue se establecen las ayudas p=blicas en materia de
vivienda a cargo de la Comunidad )utnoma de Kalicia y se regula la gestin de las
previstas en el Deal Decreto 5J,--, de 55 de enero0 para el periodo ,--,O,--<0 y se
integra el Decreto 8<J,--:0 de > de febrero0 por el !ue se regulan las subvenciones a los
arrendatarios en el marco del programa bolsa de vivienda en al!uiler del Instituto Kallego
de la Iivienda y 7uelo+
h+ 3a Dio#a4 Decreto <@J,--: de 5< de octubre0 por el !ue se modifica el
decreto ,8J,--,0 de 5A de abril0 por el !ue se establecen ayudas econmicas
complementarias al Plan (acional de Iivienda previsto en el real Decreto 5J,--,0 de 55
de enero0 para el periodo ,--,O,--<+
i+ ?elilla4 Decreto de < de noviembre de ,--:+
#+ ?urcia4 Decreto 55AJ,--:0 de < de noviembre0 por el !ue se regulan las
nuevas l$neas de fomento al al!uiler de viviendas+
508
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
D6 (ormativa municipal en materia de urbanismo0 edificacin y vivienda+
3a normativa estatal y autonmica relacionada el urbanismo0 la edificacin y la
vivienda condiciona la actividad municipal en estas materias0 por lo !ue se refiere0 en
particular a la accesibilidad+
3os ayuntamientos dictan ordenan1as municipales regulando la ordenacin
urban$stica en su propio territorio !ue posteriormente se concreta en el correspondiente
plan general de ordenacin urbana+
n las ordenan1as municipales en materia de urbanismo se contienen medidas
relativas a la accesibilidad0 !ue son concrecin de las normas estatales y0 sobre todo0
autonmicas0 aun!ue tambin se a%aden e2igencias adicionales por parte de los propios
ayuntamientos+
l planeamiento urban$stico tiene como /mbito territorial el trmino municipal y
como instrumento regulador el Plan Keneral de "rdenacin ?unicipal de "rdenacin
'rbana+ n estos Planes se pueden formular con car/cter general las medidas relativas a la
accesibilidad en el municipio y se concretan sobre el territorio0 edificaciones y viviendas+
II+ (ormativa espec$fica sobre servicios
)6 (ormativa sobre servicios en general+
3a enorme cantidad de normas !ue ordenan los servicios nos disuade de tratar de
hacer si!uiera un listado de las mismas+
3os servicios constituyen casi tres cuartas partes de nuestra actividad econmica y
presenta una variedad casi inabarcable Bdesde los servicios sanitarios o educativos !ue
e2cluimos del ob#eto de an/lisis hasta los servicios financieros o el #uego6+ (o obstante0
con ocasin de la transposicin de la Directiva 5,8J,-->JC0 de ,> de diciembre0 de
servicios en el mercado interior0 se ha planteado la oportunidad de aprobar una ley estatal
!ue de cobertura con car/cter general a los elementos b/sicos !ue e2ige dicha Directiva+
7in duda constituye esta llamada E3ey paraguasF una oportunidad =nica para reiterar las
e2igencias de accesibilidad en todos los servicios de manera !ue coadyuve a las e2igencia
ya dispuesta en la 3I"(D)' y en sus normas de desarrollo+
B6 (ormativa sobre servicios de transporte+
7e enumeran a continuacin las normas fundamentales con rango de 3ey en
materia transporte !ue incluyen referencias a la accesibilidad !ue0 no impiden0 en todo
509
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
caso0 la aplicacin de las e2igencias dispuestas en la 3I"(D)' y por el Deal Decreto
5<::J,--@+
a6 (ormativa estatal
a+ 9ransporte areo+ 3ey 8AJ,--8 de 5@ de noviembre0 del 7ector &erroviario
b+ 9ransporte mar$timo4 3ey :.J,--8 de ,> de noviembre0 de rgimen
econmico y de prestacin de servicios de los puertos de inters general
c+ 9ransporte terrestre por carretera4 3ey 5>J5A.@0 de 8- de #ulio0 de
"rdenacin de los 9ransportes 9errestres+
d+ 9ransporte terrestre por ferrocarril4 3ey 8AJ,--8 de 5@ de noviembre0 del
7ector &erroviario+
e+ 9ransportes urbanos Btanto de servicio p=blico zautobuses0 metro0 etc+z
como discrecionales zta2isz64 3ey 5>J5A.@0 de 8- de #ulio0 de "rdenacin de los
9ransportes 9errestres+
b6 (ormativa autonmica+ 3as CC)) han dispuesto numerosas normas
regulando los distintos servicios de transporte+ 3as leyes autonmicas recogen una
regulacin poco detallada frente a los anteriores ep$grafes
,,.
+ stablecen0 en trminos
generales0 !ue la infraestructura y su material mvil deben ser accesibles0 pero recogidos
dentro de un Plan de 7upresin de Barreras en el transporte+ 3a competencia para
elaborarlos depende de las administraciones p=blicas en general+ )lgunas leyes establecen
!ue0 en todo caso0 el material mvil de nueva ad!uisicin debe ser accesible+ 3as normas
tcnicas de accesibilidad suelen ser bastante sectoriales Bregulan el suelo del material
mvil0 los mecanismos de apertura de las puertas0 los asientos reservados0 la megafon$a y
los andenes6 y necesitar$an un desarrollo m/s completo0 sobre todo en relacin con la
infraestructura y el material ya consolidado0 removiendo todos los obst/culos reales !ue
se encuentran las personas con movilidad reducida a la hora de poder acceder al transporte
p=blico+ 9ambin se establece !ue en los municipios con un determinado n=mero de
habitantes0 se estable1ca un servicio p=blico de ta2is accesibles o veh$culos especiales
accesibles+
) continuacin se enumeran =nicamente a!ullas !ue incluyen referencias a la
accesibilidad
,,.
I(79I9'9" 79'DI"7 'D"P"7 D 3) '(IID7ID)D B)DC3"()4 /a accesibilidad en spa"a.
Diagnstico ! bases para un plan integral de supresin de barreras0 I?7D7"0 ?adrid0 ,--,0 p+ <,
510
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a+ 3ey ,J,--.0 por el !ue se desarrolla la libre prestacin de servicios de
transporte mar$timo de personas en aguas interiores de Kalicia+
b+ 3ey ,J,--.0 de > mayo0 !ue desarrolla la libre prestacin de servicios de
transporte mar$timo de personas en aguas interiores de Kalicia+
c+ 3ey 58J,--@0 de 5@ mayo0 de "rdenacin del 9ransporte por Carretera de
Canarias
d+ 3ey .J,-->0 de 5. octubre0 de 9ransporte Interurbano por Carretera de 3a
Dio#a
e+ 3ey 5:J,--<0 de ,A diciembre0 de "rdenacin del 9ransporte de Personas
por Carretera en CastillaO3a ?ancha
f+ 3ey .J,--<0 de 8- #unio0 reguladora del 9ransporte 'rbano por Carretera
de 3a Dio#a
g+ 3ey :J,--:0 de 5. mar1o0 de 9ransporte de Iia#eros por Carretera del Pa$s
Iasco
h+ 3ey :J,--:0 de 5. mar1o0 de 9ransporte de Iia#eros por Carretera
i+ 3ey 5<J,--,0 de ,. noviembre0 de transporte urbano y metropolitano de
Castilla y 3en
#+ 3ey 5,J,--,0 de 5: #unio0 de transporte por cable de Catalu%a
c6 (ormativa local sobre transportes
3os )yuntamientos cuentan con ordenan1as municipales reguladoras de los
servicios de transporte en su territorio0 tanto con car/cter general Bcomo es la "rdenan1a
?unicipal reguladora del 7ervicio de 9ransporte P=blico del )yuntamiento de Cartagena6
o parcial B"rdenan1a ?unicipal reguladora del 7ervicio de 9ransporte P=blico de
scolares del )yuntamiento de Kranada6+ 3as referencias a las condiciones de
accesibilidad al servicio son e2cepcionales0 ya !ue la mayor$a de los )yuntamientos han
optado por tratar esta cuestin en sus ordenan1as sobre accesibilidad+
Para garanti1ar la accesibilidad en el transporte urbano se suscribi un Convenio
de colaboracin entre el I?7D7" y la &ederacin spa%ola de ?unicipios y Provincias
para la implantacin de transportes p=blicos accesibles en las l$neas regulares de
autobuses urbanos0 as$ como Convenios de colaboracin0 entre el ?inisterio de
ducacin0 Pol$tica 7ocial y Deporte y0 respectivamente las Comunidades )utnomas
511
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
2tremadura0 Kalicia0 Catalu%a0 )ragn y el Principado de )sturias0 para el desarrollo de
un programa de accesibilidad en las l$neas regulares de autobuses urbanos+
9ambin e2isten acuerdos entre el I?7D7" y la fundacin "(C para 9/2is
)ccesibles+ I?7D7"OD(& &errocarriles y staciones )ccesiblesM I?7D7"O
'(IID7ID)D7 para la accesibilidad en el transporte+
III+ "tra normativa relevante
)6 (ormativa sobre contratacin p=blica
a6 (ormativa estatal
a+ 3ey 8-J,--@0 de 8- de octubre0 de contratos del sector p=blico+ n el
/mbito de las instalaciones y servicios derivados de la contratacin p=blica debe tenerse
en cuenta lo dispuesto por la 3ey 8-J,--@0 de contratos del sector p=blico0 cuya
disposicin adicional vigsimo primera prev !ue en el /mbito de la contratacin p=blica0
la determinacin de los medios de comunicacin admisibles0 el dise%o de los elementos
instrumentales y la implantacin de los tr/mites procedimentales0 deber/n reali1arse
teniendo en cuenta criterios de accesibilidad universal y de dise%o para todos0 tal y como
son definidos estos trminos en la 3I"(D)'+
b+ 3ey 85J,--@0 de 8- de octubre0 sobre procedimientos de contratacin en
los sectores del agua0 la energ$a0 los transportes y los servicios postales+ Disposicin
adicional se2ta+ n el /mbito de la contratacin su#eta a esta 3ey0 la determinacin de los
medios de comunicacin admisibles0 el dise%o de los elementos instrumentales y el
desarrollo del procedimiento deber/n reali1arse teniendo en cuenta criterios de
accesibilidad universal y de dise%o para todos0 tal y como son definidos estos trminos en
la 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igual de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad+
b6 (ormativa autonmica+
a+ Comunidad Ialenciana+ 3ey 55J,--80 de 5- de abril0 sobre el statuto de
las Personas con Discapacidad+ l art+ A+, dispone !ue en los supuestos de ad!uisicin de
productos y servicios tecnolgicos de informacin y comunicacin0 dichos pliegos
recoger/n como criterio preferencial en la ad#udicacin de los mismos !ue0 en caso de
empate de las me#ores proposiciones en la puntuacin final obtenida por los licitadores0 la
512
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
ad#udicacin se efectuar/ a la empresa !ue acredite !ue los mencionados productos y
servicios son accesibles para las personas con discapacidad+
b+ (avarra+ 3ey >J,-->0 de A de #unio0 de contratos p=blicos
B6 (ormativa sobre formacin en accesibilidad
a6 Disposicin final dcima de la 3I"(D)'+ l Kobierno0 en el pla1o de dos
a%os a partir de la entrada en vigor de esta ley0 desarrollar/ el curriculo formativo en
Edise%o para todosF0 en todos los programas educativos0 incluidos los universitarios0 para
la formacin de profesionales en los campos del dise%o y la construccin del entorno
f$sico0 la edificacin0 las infraestructuras y obras p=blicas0 el transporte0 las
comunicaciones y telecomunicaciones y los servicios de la sociedad de la informacin+
b6 (ormativa sobre ense%an1a universitaria+
a+ 3ey "rg/nica >J,--50 de ,5 de diciembre0 de 'niversidades+ Disposicin
adicional vigsimo cuarta+ <+ 9odos los planes de estudios propuestos por las
universidades deben tener en cuenta !ue la formacin en cual!uier actividad profesional
debe reali1arse desde el respeto y la promocin de los Derechos Humanos y los principios
de accesibilidad universal y dise%o para todos+
b+ Deal Decreto 58A8J,--@0 de ,A de octubre0 por el !ue se establece la
ordenacin de las ense%an1as universitarias oficiales+ n su art$culo 8+< b6 dispone !ue
entre los principios generales !ue deber/n inspirar el dise%o de los nuevos t$tulos0 los
planes de estudios deber/n tener en cuenta !ue cual!uier actividad profesional debe
reali1arse desde el respeto y promocin de los Derechos Humanos y los principios de
accesibilidad universal y dise%o para todos de conformidad con lo dispuesto en la
disposicin final dcima de la 3I"(D)'0 debiendo incluirse0 en los planes de estudios en
!ue proceda0 ense%an1as relacionadas con dichos derechos y principios+ Inclusin de la
formacin en dise%o para todos en las ense%an1as m$nimas de t$tulos profesionales+
b6 (ormativa sobre formacin profesional+
a+ Deal Decreto 5<8.J,-->0 de 5< de diciembre0 por el !ue se establece la
ordenacin general de la formacin profesional del sistema educativo+ Disposicin
adicional !uinta+ 5+ l Kobierno y las )dministraciones educativas0 en el /mbito de sus
respectivas competencias0 incluir/n en el curr$culo de los ciclos formativos los elementos
necesarios para garanti1ar !ue las personas !ue cursen ofertas de formacin referidas a los
campos profesionales citados en la disposicin final dcima de la 3ey <5J,--80 de , de
513
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad universal de
las personas con discapacidad0 desarrollen las competencias incluidas en el curr$culo en
dise%o para todos+ ,+ )simismo las diferentes ofertas de formacin profesional y las
pruebas de acceso deben observar la legislacin en materia de igualdad de oportunidades0
no discriminacin y accesibilidad universal+ ) tal fin el alumnado dispondr/ de los medios
y recursos !ue se precisen para acceder y cursar estas ense%an1as+
b+ Deal Decreto 5@A.J,--.0 de 8 de noviembre0 por el !ue se establece el
t$tulo de 9cnico en )ceites de "liva y Iinos0 y se fi#an sus ense%an1as m$nimas
c+ Deal Decreto 5@A@J,--.0 de 8 de noviembre0 por el !ue se establece el
t$tulo de 9cnico 7uperior en Desarrollo y &abricacin de Productos Cer/micos y se fi#an
sus ense%an1as m$nimas+
d+ Deal Decreto 5@A>J,--.0 de 8 de noviembre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en )utomocin y se fi#an sus ense%an1as m$nimas
e+ Deal Decreto 55@@J,--.0 de 55 de #ulio0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en ficiencia nergtica y nerg$a 7olar 9rmica y se fi#an sus
ense%an1as m$nimas+
f+ Deal Decreto A<<J,--.0 de > de #unio0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en Confeccin y ?oda y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
g+ Deal Decreto A<:J,--.0 de > de #unio0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en Patrona#e y ?oda y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
h+ Deal Decreto ,5AJ,--.0 de 5< de febrero0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en Desarrollo de Proyectos de Instalaciones 9rmicas y de &luidos y se
fi#an sus ense%an1as m$nimas+
i+ Deal Decreto ,,-J,--.0 de 5< de febrero0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en ?antenimiento de Instalaciones 9rmicas y de &luidos y se fi#an sus
ense%an1as m$nimas+
#+ Deal Decreto 5@@J,--.0 de . de febrero0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en Instalaciones lctricas y )utom/ticas y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
L+ Deal Decreto 5@.J,--.0 de . de febrero0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en Planta \u$mica y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
l+ Deal Decreto 5@:J,--.0 de . de febrero0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en Construcciones ?et/licas y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
514
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
m+Deal Decreto 5@>J,--.0 de . de febrero0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en Carrocer$a y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
n+ Deal Decreto 5@<J,--.0 de . de febrero0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en \u$mica Industrial y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
o+ Deal Decreto 5>A-J,--@0 de 5: de diciembre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en 7ervicios en Destauracin y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
p+ Deal Decreto 5>.AJ,--@0 de 5: de diciembre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en &armacia y Parafarmacia y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
!+ Deal Decreto 5>A5J,--@0 de 5: de diciembre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en 7istemas ?icroinform/ticos y Dedes y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
r+ Deal Decreto 5>A,J,--@0 de 5: de diciembre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en 7oldadura y Calderer$a y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
s+ Deal Decreto 5>.@J,--@0 de 5: de diciembre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en Programacin de la Produccin en &abricacin ?ec/nica y se fi#an
sus ense%an1as m$nimas+
t+ Deal Decreto 5>..J,--@0 de 5: de diciembre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en Iitivinicultura y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
u+ Deal Decreto 5>.<J,--@0 de 5: de diciembre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en )udiolog$a Protsica y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
v+ Deal Decreto 5>.>J,--@0 de 5: de diciembre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en Kestin de )lo#amientos 9ur$sticos y se fi#an sus ense%an1as
m$nimas+
Y+ Deal Decreto 58A:J,--@0 de ,A de octubre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico 7uperior en ducacin infantil y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
2+ Deal Decreto 58A@J,--@0 de ,A de octubre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en mergencias 7anitarias y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
y+ Deal Decreto 58A.J,--@0 de ,A de octubre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en ?ecani1ado y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
1+ Deal Decreto 58AAJ,--@0 de ,A de octubre0 por el !ue se establece el t$tulo de
9cnico en panader$a0 reposter$a y confiter$a y se fi#an sus ense%an1as m$nimas+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
aa+ 5@A>J,--.0 de 8 de noviembre0 por el !ue se establece el t$tulo de 9cnico
7uperior en )utomocin y se fi#an sus ense%an1as m$nimas
bb+ Deal Decreto <A>J,--@0 de : de mayo0 por el !ue se establece la
ordenacin general de las ense%an1as profesionales de artes pl/sticas y dise%o
1-?- @alorai9n del u($li(iento del ontenido de la Con+eni9n-
I.D.1. L) )**%s!#!&!) % &)s !+st)&)*!"+%s.
3a situacin de la accesibilidad en spa%a se ha visto modificada a partir de la
aprobacin de la 3I"(D)' y0 en particular0 de sus reglamentos de desarrollo+ 3a
situacin previa se basaba esencialmente en la normativa autonmica sobre accesibilidad
de escasa eficacia dados los conflictos de competencias0 la falta de coordinacin y la
ausencia de mecanismos de inspeccin
,,A
+ l resultado final distaba mucho de los
229
I(79I9'9" 79'DI"7 'D"P"7 D 3) '(IID7ID)D B)DC3"()4 /a accesibilidad en
spa"a. Diagnstico ! bases para un plan integral de supresin de barreras0 I?7D7"0 ?adrid0 ,--,0 p+
<<+ E/as le!es autonmicas de accesibilidad no regulan e.tensamente todos sus ep1grafes ni recogen un
desarrollo minucioso del contenido de los instrumentos que crean o de las administraciones competentes
para aplicarlos. stas concreciones son necesarias tanto para evitar conflictos de competencias positivos
entre diferentes administraciones como para abordar una armonizacin de esos instrumentos o para hacer
posible su implementacin.
l marco normativo sobre accesibilidad est inconcluso* no slo por el retraso en la promulgacin
de ciertos decretos* sino por la indefinicin de sus instrumentos ! otros problemas de dise"o jur1dico. /a
falta de concrecin en aspectos competenciales o de seguimiento ! control de sus preceptos o en relacin
con las sanciones e infracciones no implica ms fle.ibilidad* sino ms discrecionalidad ! menor control.
&lo un sistema bien dise"ado puede ser fle.ible sin perder su fuerza ! aplicabilidad.
&er1a necesario desarrollar adecuadamente esa normativa marco que son las le!es de
accesibilidad* a travs de sus respectivos reglamentos* mejorando los instrumentos que all1 se instauran
para tornarlos en eficaces. 'simismo* algunos decretos que desarrollan las le!es de accesibilidad
concretan sus e.igencias en m(ltiples parmetros dimensionales que se deben cumplir* sobre todo en los
mbitos de la edificacin ! urbanismo* pero e.iste cierto debate sobre los l1mites al dise"o que esta
concrecin conlleva ! que puede conducir a soluciones escasamente accesibles ! de mala calidad. )ecordar
adems que la normativa debe favorecer el buen dise"o* pero es tarea de los tcnicos sectoriales
correspondientes determinar hasta qu punto los criterios dimensionales m1nimos e.istentes son adecuados
! permiten suficiente libertad de creacin* teniendo en cuenta que sta debe finalmente ser inclusiva ! sin
barreras. s decir* coordinacin normativaHadministrativa* ! a su vez coordinacin entre las diferentes
administraciones p(blicas.
Por tanto* la importancia de la legislacin en esta materia es que da un marco jur1dico para
adaptar los espacios p(blicos ! privados a las personas con movilidad reducida* pero la caracter1stica
com(n a las le!es de accesibilidad es la falta de regulacin clara ! e.haustiva en prcticamente todos sus
ep1grafes* especialmente en materia de comunicacin sensorial. &i las le!es no cumplen adecuadamente
esta labor* se hacen mu! necesarias algunas reformas* v1a reglamento* por ejemplo* por ser ms rpido !
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
ob#etivos con se aprobaron estas normas ya !ue las condiciones de accesibilidad en el
entorno y las instalaciones0 as$ como en los servicios Besencialmente de transportes6 eran
muy deficientes
,8-
+
) partir de la aprobacin de la 3I"(D)' es posible afirmar !ue en spa%a se
cumplen con car/cter general por parte de los poderes p=blicos las obligaciones relativas a
la garant$a de la accesibilidad del entorno y las instalaciones derivadas de la Convencin0
aun!ue no para los servicios+ sta afirmacin se deriva no slo de la cantidad de
normativa al respecto !ue progresivamente ha aumentado en las dos =ltimas dcadas en
todas las instancias territoriales sino por la calidad de a!ullas !ue pretenden garanti1ar de
forma vinculante y sistem/tica la accesibilidad universal como son la 3I"(D)' y sus
reglamento de desarrollo+
n efecto0 en nuestro pa$s se garanti1a la accesibilidad incluso con un mayor
alcance !ue en la Convencin+ Por una parte0 la mayor cobertura de la accesibilidad se
aprecia en !ue a partir de la 3I"(D)' se garanti1a la accesibilidad universal !ue incluye
de forma directa a los bienes0 mientras !ue la Convencin se limita en cuanto a stos a
promover el dise%o universal+ Por otra parte0 con respecto a las instalaciones y servicios
en nuestro pa$s la obligacin de accesibilidad se e2tiende todas0 independientemente de su
rgimen de funcionamiento0 mientras !ue en el /mbito de la Convencin se limita a los
!ue est/n abiertos al p=blico o son de uso p=blico+ )simismo es de destacar !ue e2iste una
especial atencin a la accesibilidad en las relaciones de las personas con discapacidad con
las )dministraciones P=blicas+
)l margen de la laguna en los servicios a la !ue se har/ referencia m/s adelante0
las garant$as de accesibilidad dispuestas en la 3I"(D)'0 se plantean otras ob#eciones0 en
particular0 por lo !ue se refiere a los pla1os previstos en la 3I"(D)' y en sus
efectivo* o seguirn siendo poco operativas en la prctica.
'dems* las le!es de accesibilidad tienen algunos otros problemas de tipo jur1dico que lastran su
aplicabilidad ! eficiencia* particularmente el que no se regulan correctamente controles efectivos para
forzar su cumplimiento Ccontroles Qa prioriR o reg1menes sancionadores Qa posterioriRD* lo que es de
indudable importancia* pero fcilmente regulable v1a reglamento.
Podemos concluir que ho! por ho! la llamada Qaccesibilidad integralR se puede desarrollar ms
ampliamente a travs de la concienciacin social ! de la previsin legal para modificar ! suprimir las
barreras en el espacio f1sico que mediante la aplicacin sancionadora de las le!es vigentesF+
230
3os estudios en los !ue se ponen de manifiesto estas deficiencias son numerosos0 si bien
responden en su mayor$a a la entrada en vigor de la 3I"(D)' y de sus reglamentos de desarrollo+ )s$
puede consultarse un detalla estudio tcnico elaborado por D"IID)OB39)0 nri!ue4 /ibro blanco de la
accesibilidad0 dicions 'PC0 ,--8+ Desde un punto de vista m/s pol$ticoO#ur$dico se ponen de manifiesto de
las deficiencias de la accin p=blica en materia de accesibilidad en I(79I9'9" 79'DI"7 'D"P"7 D 3)
'(IID7ID)D B)DC3"()4 /a accesibilidad en spa"a. Diagnstico ! bases para un plan integral de
supresin de barreras0 I?7D7"0 ?adrid0 ,--,M )3"(7" 3*Pt0 &ernando Bdir+64 /ibro -lanco3 Por un
nuevo paradigma* el Dise"o para 8odos* hacia la plena igualdad de oportunidades0 I?7D7"0 ?adrid0
,--8+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
reglamentos de desarrollo para la obligatoriedad de las medidas dispuestas !ue alcan1a
incluso a los 5@ a%os+
) este respecto se puede responder !ue el car/cter diferido de estas obligaciones
no vulnera el contenido de la Convencin0 en primer lugar por!ue la 3I"(D)' y sus
reglamentos de desarrollo no son la =nica norma sobre accesibilidad0 sino !ue se trata de
una norma integradora0 sistemati1adora y !ue profundi1a en la e2tensin y garant$a de la
accesibilidad+ Por lo tanto0 aun!ue se haya diferido la obligatoriedad de determinadas
medidas0 esto no !uita !ue puedan e2istir normas tanto a nivel estatal B3I7?I6 como
autonmico y local !ue garanticen la accesibilidad en el sentido e2igido por la
Convencin+
3a 3I"(D)' es una norma !ue supone un punto de infle2in en el tratamiento de
la accesibilidad0 cuestin !ue se hab$a afrontado por los poderes p=blicos pocos a%os
antes de su entrada en vigor y !ue hab$a sido obviada durante dcadas0 por lo tanto es
lgico !ue se plantee una estrategia progresiva y realista para conseguir el ob#etivo de la
accesibilidad universal+
3a Convencin no se%ala de forma e2presa la progresividad en el cumplimiento de
las obligaciones relativas a la accesibilidad0 pero sta se deriva de la propia naturale1a de
la obligacin e2igida y de las estrategias !ue se plantean Bas$0 identificar y eliminar
obst/culos y barreras re!uiere un proceso6+ )simismo0 esta progresividad se manifiesta
con el car/cter de m$nimos desde el !ue se plantea las e2igencias con respecto a la
accesibilidad Bart+ A+, a6 desarrollar0 promulgar y supervisar la aplicacin de normas
m$nimas y directrices60 sin per#uicio !ue el ob#etivo final sea la accesibilidad total+
)dem/s0 desde una perspectiva estrictamente formal se ha cumplido con la literalidad del
art$culo A de la Convencin ya !ue se han adoptado las medidas pertinentes para
garanti1ar la accesibilidad0 sin per#uicio de !ue estas normas contengan reg$menes
transitorios+ Por =ltimo0 debe tenerse en cuenta !ue las obligaciones derivadas de la
3I"(D)' y sus reglamentos de desarrollo se encontrar/n en vigor en m/s de un .-c en
el momento del primer informe !ue tendr/ !ue presentar spa%a en el abril de ,-5-+
"tra ob#ecin a la normativa espa%ola sobre accesibilidad es su escasa eficacia
como consecuencia0 no solo del car/cter diferido de las obligaciones de la 3I"(D)'0
sino por la desestructuracin de las normas sobre accesibilidad y de sus sistemas de
e#ecucin Bestatal0 autonmica y local60 por la falta de un mecanismo de inspeccin y
seguimiento0 y las dificultades para e2igir su cumplimiento tanto en el /mbito
administrativo como #udicial+
sta falta de eficacia de las medidas para garanti1ar la accesibilidad en nuestro
pa$s no puede plantearse como una situacin generali1ada !ue permita llegar a afirmar un
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
incumplimiento Bpor accin u omisin6 por parte de los poderes p=blicos Ben concreto por
los )yuntamientos6+
Precisamente en nuestro pa$s0 se han adoptado las medidas necesarias para
incrementar la eficacia en la consecucin de la accesibilidad del entorno y de las
instalaciones0 ra1n por la cual se aprob la 3I"(D)' !ue pretende resolver todas estas
disfunciones0 una ve1 !ue sea plenamente obligatoria+ 7i bien han pasado cinco a%os
desde su aprobacin0 debe tenerse en cuenta !ue su desarrollo reglamentario apenas tiene
dos a%os y es precisamente en ste en el !ue se articulan las obligaciones+
n este sentido0 para garanti1ar el cumplimiento de los criterios de accesibilidad
de la 3I"(D)'0 la 3ey :AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se establece el rgimen
de infracciones y sanciones establece una concrecin de la responsabilidad !ue se
e2tiende no slo a los infractores sino tambin a los su#etos privados !ue incumplan las
obligaciones !ue conlleven el deber de prevenir la infraccin administrativa cometida por
otros0 con lo !ue se terminar/ con la impunidad de los su#etos privados !ue no hayan sido
re!ueridos por la )dministracin+
)dem/s0 las generali1aciones sobre la falta de accesibilidad0 e2tra$da muy a
menudo de casos concretos0 no hacen #usticia al enorme esfuer1o !ue se ha venido
haciendo en muy poco tiempo por parte de los poderes p=blicos0 y los 2itos alcan1ados
!ue sin duda deben incrementarse para garanti1ar una accesibilidad universal con car/cter
total+
n conclusin0 nuestro pa$s cumple con el contenido de la Convencin por lo !ue
respecta a las obligaciones genricas de accesibilidad contenidas en el art$culo A0 a
e2cepcin de las relativas a los servicios+ (o obstante se deben adoptar todas las medidas
!ue resulten necesarias para incrementar la efectividad cuanto antes de las normas y
disposiciones adoptadas en materia de accesibilidad0 en particular0 todas las relativas al
desarrollo de la 3I"(D)'+
Por ello se recomienda0 en primer lugar0 desarrollar un proceso de informacin
intenso del contenido de la 3I"(D)' y de la propia Convencin a tres niveles4 por una
parte0 a los su#etos responsables del cumplimiento de su contenido0 para !ue cono1can las
obligaciones a las !ue est/n su#etos y las sanciones a las !ue se e2ponen ya !ue en gran
medida el incumplimiento es debido al desconocimientoM por otra0 a las personas con
discapacidad para !ue pueda hacer valer adecuadamente sus derechoM por =ltimo a todas
las )dministraciones responsables Ben particular a los )yuntamientos6 para !ue colaboren
y garanticen su cumplimiento+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Por otra parte0 se debe supervisar el efectivo cumplimiento de todas las medidas
relativas a la accesibilidad dispuestas en la 3I"(D)' y en sus normas de desarrollo !ue
ya resulten obligatorias0 y en su caso0 de la aplicacin de la 3ey :AJ,--@ sobre
infracciones y sanciones relativas a la 3I"(D)'+ stas normas arbitran los mecanismos
necesarios organi1ativos B"ficina Permanente6 y funcionales Bprocedimientos
coordinacin6 !ue deber$an garanti1ar la efectividad de estas medidas+
9ambin la revisin de los pla1os relativos a las obligaciones relativas a las
instalaciones derivadas de la 3I"(D)' para determinar si verdaderamente resultan
necesarios y0 en la medida !ue no lo sean0 proceder a su reduccin+
1.D.7. M%!)s *"'(&%'%+t)$!)s ) &) )**%s!#!&!) %+ &)s !+st)&)*!"+%s.
Dentro de la accesibilidad de las instalaciones0 en concreto0 la obligacin
espec$fica respecto a la se%ali1acin de los edificios e instalaciones0 en general0 se cumple
parcialmente por lo dispuesto en el art$culo @ del Deal Decreto <-<J,--@0 relativo a la
informacin y se%ali1acin+ ) ello se a%aden las numerosas las e2igencias con respecto a
la se%ali1acin en la normativa tanto autonmica como local sobre accesibilidad anterior y
posterior a la 3I"(D)'+
(o obstante0 con respecto a la concreta referencia al Braille debe tenerse en cuenta
!ue0 el art$culo @ del Deal Decreto <-<J,--@ se%ala !ue la se%ali1acin tendr/ en cuenta
Een su caso0 las condiciones t/ctiles !ue permitan su percepcinF+ Por lo tanto0 esta
referencia deber$a ser modificada suprimiendo el inciso Een su casoF0 para !ue la
obligacin tenga car/cter general0 e incluyendo una referencia e2presa al Braille0 aun!ue
pueda !uedar incluido en las Econdiciones t/ctilesF0 por!ue as$ lo e2presa la Convencin+
sta modificacin deber/ operar en el mismo sentido en todas a!uellas otras normas sobre
accesibilidad !ue contengan algunas e2cepciones a la se%ali1acin o !ue no mencionen el
Braille+
3a ausencia de medidas activas de asistencia a las personas con discapacidad en el
acceso e interior de edificios y de otras instalaciones abiertas al p=blico de#an a nuestro
stado en una situacin de incumplimiento en lo !ue se refiere a esta espec$fica
obligacin+ Por lo tanto se recomienda !ue se introdu1ca de forma inmediata medidas al
respecto0 las cuales han de tener en cuenta !ue la obligacin corresponde a los titulares o
responsables de la gestin de instalaciones abiertas al p=blico Bincluidos edificios ba#o
dichas condiciones xedificios p=blicos0 hoteles0 restaurantes0 etc+x6+ )simismo !ue la
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
obligacin incluye contar con asistencia humana o animal para facilitar el acceso+ 3o cual
incluye gu$as0 lectores e intrpretes profesionales de la lengua de se%as+ 9odas estas
condiciones las ha de cumplir la persona o personas !ue desarrollen dichas actividad+ Por
=ltimo0 la obligacin se refiere a facilitar al acceso lo !ue supone igualmente el
acompa%amiento en el interior del edificio en la medida !ue resulte necesario+ stas
obligaciones deber$an articularse a travs de una modificacin de la 3I"(D)'0
disponiendo posteriormente las medidas reglamentarias de desarrollo !ue sean necesarias
para su cumplimiento+
1.D.D. L) )**%s!#!&!) % &"s s%$,!*!"s.
n el /mbito de los servicios0 el ob#etivo general se%alado por el art$culo A
consistente en garanti1ar a travs de la accesibilidad !ue las personas con discapacidad
puedan vivir de forma independiente y participar plenamente en todos los aspectos de la
vida0 no se ha alcan1ado plenamente+ Basta una simple observacin de los servicios !ue se
prestan para detectar deficiencias en la accesibilidad0 en particular por lo !ue se refiere a
los medios de transporte
,85
+
l cumplimiento de las obligaciones relativas a la accesibilidad derivadas del
art$culo A de la Convencin0 no resulta completo en nuestro pa$s por lo !ue se refiere a los
servicios+ n efecto0 la falta de aprobacin del real decreto por el !ue se establecen las
condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin para el acceso y utili1acin de
los bienes y servicios a disposicin del p=blico de#an vac$as de contenido las previsiones
de la 3I"(D)' con respecto a los servicios+ ) esto se a%ade la falta de medidas relativas
a la accesibilidad en la mayor$a de la normativa !ue regula los servicios !ue de#an a
nuestro pa$s en una situacin de claro incumplimiento+
231
)s$ se desprende del documento preparado por ;I?R(t 3)D)0 )ntonioM H'9 K)DCj)0
)gust$n4 /a discriminacin por motivos de discapacidad3 anlisis de las respuestas recibidas al
cuestionario sobre discriminacin por motivos de discapacidad promovido por el C)0I0 ,--8+ n el
estudio un 8<0> por ciento afirmaban haber sufrido discriminacin a consecuencia de su discapacidad a la
hora de utili1ar los medios de transporte p=blico0 no slo por barreras f$sicas sino por problemas de actitud y
barreras de comunicacin+ 7e pusieron de relieves rupturas en la cadena de la accesibilidad Bpor e#emplo0
autobuses adaptados y paradas sin adaptar60 as$ como mal funcionamiento de las medidas dispuestas+
9ambin un ,80> por ciento afirmaba haber sufrido discriminacin a la hora de utili1ar los aparcamientos
p=blicos+ n cuanto a la discriminacin en el derecho de admisin por ra1n de discapacidad0 un 580, por
ciento se%alaron haber sufrido discriminacin+
n el /mbito de los servicios destaca la discriminacin en el /mbito de la contratacin de seguros y
productos financieros0 as$ un 5@0. por ciento se%alan haber sufrido discriminacin por esta causa+
l dise%o en los bienes y servicios de primera necesidad fue percibido por un ,>0, por ciento0
mientras !ue los bienes y servicios de uso cotidiano la percepcin de discriminacin fue de un 8>0. por
ciento0 y de 8,0: en el de los de uso profesional+ Por =ltimo0 un 85+8 por ciento se consider discriminado en
sus relaciones con las )dministraciones P=blicas+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
)nte esta situacin se recomienda la inmediata y urgente aprobacin del Deal
Decreto por el !ue se establecen las condiciones b/sicas de accesibilidad y no
discriminacin para el acceso y utili1acin de los bienes y servicios a disposicin del
p=blico+
Por otra parte0 la concentracin de las medidas relativas a la accesibilidad en los
servicios en una =nica norma como es la 3I"(D)' frente al enorme0 fragmentado y
disperso marco normativo !ue rige los innumerables servicios puede hacer muy dif$cil su
cumplimiento+
Por lo tanto0 de forma complementaria a lo dispuesto en la 3I"(D)' y sus
normas de desarrollo0 se deber$a aprovechar el actual proceso de transposicin de la
Directiva 5,8J,-->JC sobre servicio en el mercado interior !ue ha dado lugar a la
elaboracin de una 3ey transversal aplicable a todos los servicios BProyecto de 3ey sobre
el libre acceso y e#ercicio de las actividades de servicios0 o tambin llamada 3ey
Paragbas60 y a un proceso de revisin de la normativa reguladora de los servicios en todas
las instancias territoriales+ n particular se deber$a introducir una referencia en la 3ey
Paraguas !ue obligue a los prestadores de servicios en nuestro pa$s a demostrar !ue
cumplen con los re!uisitos de accesibilidad !ue se dispongan en desarrollo de la
3I"(D)'+
1.D.A. L) 3"$')*!-+ %+ ')t%$!) % )**%s!#!&!).
3os servicios de transporte constituyen una e2cepcin dentro del tratamiento de
los servicios en nuestro pa$s0 ya !ue han sido ob#eto de un tratamiento espec$fico en la
3I"(D)' !ue ha dado lugar a un desarrollo propio a travs del Deal Decreto 5<::J,--@0
de ,8 de noviembre0 por el !ue se regulan las condiciones b/sicas de accesibilidad y no
discriminacin para el acceso y utili1acin de los modos de transporte para personas con
discapacidad+
sta normativa0 #unto a la sectorial propia de cada transporte !ue tambin contiene
medidas relativas a la accesibilidad permiten afirmar !ue se cumple con las obligaciones
dispuestas en el art$culo A de la Convencin con respecto a los servicios+
n tanto la Convencin no hace distincin en la accesibilidad de instalaciones y
servicios a nivel general0 y en la medida !ue el tratamiento en nuestro pa$s se ha llevado a
cabo de forma unitaria a travs de la 3I"(D)'0 pueden aplicarse en este punto las
afirmaciones formuladas en el primero de los apartados relativo a las medidas generales
de accesibilidad en las instalaciones+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Por lo tanto0 se puede considerar !ue nuestro pa$s cumple con las e2igencias
contenidas en el art$culo A de la Convencin por lo !ue respecta a los servicios de
transporte0 con todas las prevenciones y recomendaciones formuladas con respecto a las
instalaciones0 en particular0 por lo !ue se refiere a la revisin de los pla1os relativos al
cumplimiento de las obligaciones dispuestas+
1.D.5. L) 3"$')*!-+ %+ ')t%$!) % )**%s!#!&!).
n nuestro pa$s se cumple con la obligacin contenida en el art$culo A sobre la
formacin de las personas involucradas en la accesibilidad+
(o obstante siempre resulta recomendable adoptar todas las medidas !ue puedan
favorecer o garanti1ar la eficacia de estas medidas+ Por e#emplo articular las medidas de
seguimiento necesarias para garanti1ar !ue los contenidos !ue se fi#an de las ense%an1as y
su imparticin permiten ad!uirir una verdadera formacin en accesibilidad+ )simismo0
ser$a conveniente la creacin de unos cuerpos docentes vinculados con esta materia para
garanti1ar la especiali1acin del profesorado0 y0 por tanto0 una mayor calidad y estabilidad
en las ense%an1as relacionadas con la accesibilidad+
1.A. Cu)$"-$%su'%+.
PRECEPTOS DE LA
CONVENCIN IMPLICADOS
NORMATIVA
ESPAOLA
A@ECTADA
CAMBIOS NORMATIVOS
NECESARIOS
1. M%!)s $%&)t!,)s ) &) )**%s!#!&!)
%+ &)s !+st)&)*!"+%s
M%!)s 0%+%$)&%s
)rt+ A+5+ ) fin de !ue las personas con
discapacidad puedan vivir en forma
independiente y participar plenamente
en todos los aspectos de la vida0 los
stados Partes adoptar/n medidas
pertinentes para asegurar el acceso de
las personas con discapacidad0 en
igualdad de condiciones con las dem/s0
al entorno f$sico0 el transporte0 la
(ormativa general
sobre accesibilidad
Bestatal6
O 3ey 58J5A.,0 de @ de
abril0 de Integracin
7ocial de los
?inusv/lidos B7eccin 5d0
del 9$tulo Il sobre la
n spa%a se cumplen con car/cter
general por parte de los poderes p=blicos
las obligaciones relativas a la garant$a de
la accesibilidad del entorno y las
instalaciones derivadas de la Convencin0
aun!ue no para los servicios+ sta
afirmacin se deriva no slo de la
cantidad de normativa al respecto !ue
progresivamente ha aumentado en las dos
=ltimas dcadas en todas las instancias
523
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
informacin y las comunicaciones0
incluidos los sistemas y las tecnolog$as
de la informacin y las comunicaciones0
y a otros servicios e instalaciones
abiertos al p=blico o de uso p=blico0
tanto en 1onas urbanas como rurales+
stas medidas0 !ue incluir/n la
identificacin y eliminacin de
obst/culos y barreras de acceso0 se
aplicar/n0 entre otras cosas0 a4
a6 3os edificios0 las v$as p=blicas0 el
transporte y otras instalaciones
e2teriores e interiores como escuelas0
viviendas0 instalaciones mdicas y
lugares de traba#oM
,+ 3os stados Partes tambin
adoptar/n las medidas pertinentes para4
a6 Desarrollar0 promulgar y supervisar
la aplicacin de normas m$nimas y
directrices sobre la accesibilidad de las
instalaciones y los servicios abiertos al
p=blico o de uso p=blicoM
b6 )segurar !ue las entidades privadas
!ue proporcionan instalaciones y
servicios abiertos al p=blico o de uso
p=blico tengan en cuenta todos los
aspectos de su accesibilidad para las
personas con discapacidadM
?ovilidad y Barreras
ar!uitectnicas6
O 3ey <5J,--80 de , de
diciembre0 de igualdad de
oportunidades0 no
discriminacin
accesibilidad universal de
las personas con
discapacidad B?edidas
contra la discriminacin
Bart+ > y @6+ ?edidas de
accin positiva Barts+ . y
A6+ ?edidas de fomento
Bart+ 5, a 5>6+ ?edidas de
defensa Barts+ 5@ a ,-6+
O 3ey :AJ,--@0 de ,> de
diciembre0 por la !ue se
establece el rgimen de
infracciones y sanciones
en materia de igualdad de
oportunidades0 no
discriminacin
accesibilidad universal de
las personas con
discapacidad+
O Deal Decreto 8>>J,--@0
de 5> de mar1o0 por el
!ue se establecen las
condiciones de
accesibilidad y no
discriminacin de las
personas con
discapacidad en sus
relaciones con la
)dministracin Keneral
del stado+
O Deal Decreto <-<J,--@0
de ,- de abril0 por el !ue
se aprueban las
condiciones b/sicas de
territoriales sino por la calidad de a!ullas
!ue pretenden garanti1ar de forma
vinculante y sistem/tica la accesibilidad
universal como son la 3I"(D)' y sus
reglamento de desarrollo+
n nuestro pa$s se garanti1a la
accesibilidad incluso con un mayor
alcance !ue en la Convencin+
O sta mayor cobertura de la accesibilidad
se aprecia en !ue a partir de la 3I"(D)'
se garanti1a la accesibilidad universal !ue
incluye de forma directa a los bienes0
mientras !ue la Convencin se limita en
cuanto a stos a promover el dise%o
universal
O )simismo0 con respecto a las
instalaciones y servicios en nuestro pa$s la
obligacin de accesibilidad se e2tiende
todas0 independientemente de su rgimen
de funcionamiento0 mientras !ue en el
/mbito de la Convencin se limita a los
!ue est/n abiertos al p=blico o son de uso
p=blico
O 9ambin es de destacar !ue e2iste una
especial atencin a la accesibilidad en las
relaciones de las personas con
discapacidad con las )dministraciones
P=blicas
(o obstante por lo !ue se refiere a los
servicios no se cumplen las e2igencias de
la Convencin relativas a la accesibilidad
por el incompleto desarrollo reglamentario
de la 3I"(D)'+ 7i bien se han
desarrollado los dem/s reglamentos
previsto0 a=n no se ha aprobado el
reglamento relativo al acceso y utili1acin
de los bienes y servicios a disposicin del
p=blico al !ue se refiere la disposicin
final se2ta de la 3I"(D)'0 por lo !ue las
obligaciones relativas a la accesibilidad en
los servicios no se encuentran
garanti1adas+ Por lo tanto0 resulta
524
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
accesibilidad y no
discriminacin de las
personas con
discapacidad para el
acceso y utili1acin de
los espacios p=blicos
urbani1ados y
edificaciones
O II Plan de )ccin para
las Personas con
Discapacidad ,--8O,--@+
O I Plan (acional de
)ccesibilidad ,--:O,-5,
(ormativa general
sobre accesibilidad
Bautonmica6
(ormativa general
sobre accesibilidad
Blocal6
O Planes sobre
accesibilidad
(ormativa espec$fica
sobre instalaciones
O (ormativa estatal4
O (ormativa autonmica
(ormativa espec$fica
sobre instalaciones
O (ormativa sobre suelo y
urbanismo
f (ormativa estatal
f (ormativa autonmica
O (ormativa sobre
edificaciones
necesario y urgente la aprobacin de este
reglamento para cumplir con las
obligaciones de la Convencin+
)l margen de esta laguna0 se han
planteado ob#eciones en cuanto al
cumplimiento por nuestro pa$s de las
e2igencias de la Convencin0 en primer
lugar0 por lo !ue se refiere a los pla1os
previstos en la 3I"(D)' y en sus
reglamentos de desarrollo para la
obligatoriedad de las medidas dispuestas
!ue alcan1a incluso a los 5@ a%os+ ) este
respecto se puede responder !ue el
car/cter diferido de estas obligaciones no
vulnera el contenido de la Convencin por
las siguientes ra1ones4
O 3a 3I"(D)' y sus reglamentos de
desarrollo no son la =nica norma sobre
accesibilidad0 sino !ue se trata de una
norma integradora0 sistemati1adora y !ue
profundi1a en la e2tensin y garant$a de la
accesibilidad+ Por lo tanto0 aun!ue se haya
diferido la obligatoriedad de determinadas
medidas0 esto no !uita !ue puedan e2istir
normas tanto a nivel estatal B3I7?I6 como
autonmico y local !ue garanticen la
accesibilidad en el sentido e2igido por la
Convencin+
O 3a 3I"(D)' es una norma !ue supone
un punto de infle2in en el tratamiento de
la accesibilidad0 cuestin !ue se hab$a
afrontado por los poderes p=blicos pocos
a%os antes de su entrada en vigor y !ue
hab$a sido obviada durante dcadas0 por lo
tanto es lgico !ue se plantee un estrategia
progresiva y realista para conseguir el
ob#etivo de la accesibilidad universal+
O 3a Convencin no manifiesta la
progresividad en el cumplimiento de las
obligaciones relativas a la accesibilidad0
525
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
f (ormativa estatal
f (ormativa autonmica
O (ormativa sobre
vivienda
f (ormativa estatal
f (ormativa autonmica
O (ormativa municipal en
materia de urbanismo0
edificacin y vivienda
pero sta se deriva de la propia naturale1a
de la obligacin e2igida y de las
estrategias !ue se plantean Bas$0 identificar
y eliminar obst/culos y barreras re!uiere
un proceso6+
O )simismo0 esta progresividad se
manifiesta con el car/cter de m$nimos
desde el !ue se plantea las e2igencias con
respecto a la accesibilidad Bart+ A+, a6
desarrollar0 promulgar y supervisar la
aplicacin de normas m$nimas y
directrices60 sin per#uicio !ue el ob#etivo
final sea la accesibilidad total+
O )dem/s0 desde una perspectiva
estrictamente formal se ha cumplido con
la literalidad del art$culo A de la
Convencin ya !ue se han adoptado las
medidas pertinentes para garanti1ar la
accesibilidad0 sin per#uicio de !ue estas
normas contengan reg$menes transitorios+
O Por =ltimo0 debe tenerse en cuenta !ue
las obligaciones derivadas de la
3I"(D)' y sus reglamentos de
desarrollo se encontrar/n en vigor en m/s
de un .-c en el momento del primer
informe !ue tendr/ !ue presentar spa%a
en el abril de ,-5-+
"tra ob#ecin a la normativa espa%ola
sobre accesibilidad es su escasa eficacia
como consecuencia0 no solo del car/cter
diferido de las obligaciones de la
3I"(D)'0 sino por la desestructuracin
de las normas sobre accesibilidad y de sus
sistemas de e#ecucin Bestatal0 autonmica
y local60 por la falta de un mecanismo de
inspeccin y seguimiento0 y las
dificultades para e2igir su cumplimiento
tanto en el /mbito administrativo como
#udicial+
526
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O sta falta de eficacia de las medidas para
garanti1ar la accesibilidad en nuestro pa$s
no puede plantearse como una situacin
generali1ada !ue permita llegar a afirmar
un incumplimiento Bpor accin u omisin6
por parte de los poderes p=blicos Ben
concreto por los )yuntamientos6+
O Precisamente en nuestro pa$s0 se han
adoptado las medidas necesarias para
incrementar la eficacia en la consecucin
de la accesibilidad del entorno y de las
instalaciones0 ra1n por la cual se aprob
la 3I"(D)' !ue pretende resolver todas
estas disfunciones0 una ve1 !ue sea
plenamente obligatoria+ 7i bien han
pasado cinco a%os desde su aprobacin0
debe tenerse en cuenta !ue su desarrollo
reglamentario apenas tiene dos a%os y es
precisamente en ste en el !ue se articulan
las obligaciones+
O n este sentido0 para garanti1ar el
cumplimiento de los criterios de
accesibilidad de la 3I"(D)'0 la 3ey
:AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se
establece el rgimen de infracciones y
sanciones establece una concrecin de la
responsabilidad !ue se e2tiende no slo a
los infractores sino tambin a los su#etos
privados !ue incumplan las obligaciones
!ue conlleven el deber de prevenir la
infraccin administrativa cometida por
otros0 con lo !ue se terminar/ con la
impunidad de los su#etos privados !ue no
hayan sido re!ueridos por la
)dministracin+
O )dem/s0 las generali1aciones sobre la
falta de accesibilidad0 e2tra$da muy a
menudo de casos concretos0 no hacen
#usticia al enorme esfuer1o !ue se ha
venido haciendo en muy poco tiempo por
527
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
parte de los poderes p=blicos0 y los 2itos
alcan1ados !ue sin duda deben
incrementarse para garanti1ar una
accesibilidad universal con car/cter total+
n conclusin0 nuestro pa$s cumple con
el contenido de la Convencin por lo !ue
respecta a las obligaciones genricas de
accesibilidad contenidas en el art$culo A+
(o obstante se deben adoptar todas las
medidas !ue resulten necesaria para
incrementar la efectividad cuanto antes de
las normas y disposiciones adoptadas en
materia de accesibilidad0 en particular0
todas las relativas al desarrollo de la
3I"(D)'+ Por ello se recomienda4
O Desarrollar un proceso de informacin
intenso del contenido de la 3I"(D)' y
de la propia Convencin a tres niveles4
por una parte0 a los su#etos responsables
del cumplimiento de su contenido0 para
!ue cono1can las obligaciones a las !ue
est/n su#etos y las sanciones a las !ue se
e2ponen ya !ue en gran medida el
incumplimiento es debido al
desconocimientoM por otra0 a las personas
con discapacidad para !ue pueda hacer
valer adecuadamente sus derechoM por
=ltimo a todas las )dministraciones
responsables Ben particular a los
)yuntamientos6 para !ue colaboren y
garanticen su cumplimiento+
O 3a supervisin del efectivo
cumplimiento de todas las medidas
relativas a la accesibilidad dispuestas en la
3I"(D)' y en sus normas de desarrollo
!ue ya resulten obligatorias0 y en su caso0
de la aplicacin de la 3ey :AJ,--@ sobre
infracciones y sanciones relativas a la
3I"(D)'+ stas normas arbitran los
mecanismos necesarios organi1ativos
B"ficina Permanente6 y funcionales
Bprocedimientos coordinacin6 !ue
528
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
deber$an garanti1ar la efectividad de estas
medidas+
O 3a revisin de los pla1os relativos a las
obligaciones relativas a las instalaciones
derivadas de la 3I"(D)' para
determinar si verdaderamente resultan
necesarios y0 en la medida !ue no lo sean0
proceder a su reduccin+
M%!)s %s(%*63!*)s2 s%L)&!8)*!-+
)**%s!#&%
)rt+ A+,+ 3os stados Partes tambin
adoptar/n las medidas pertinentes para4
d6 Dotar a los edificios y otras
instalaciones abiertas al p=blico de
se%ali1acin en Braille y en formatos de
f/cil lectura y comprensinM
Ier normativa en
apartado anterior+
n particular art+ @ del
Deal Decreto <-<J,--@0
de ,- de abril0 por el !ue
se aprueban las
condiciones b/sicas de
accesibilidad y no
discriminacin de las
personas con
discapacidad para el
acceso y utili1acin de
los espacios p=blicos
urbani1ados y
edificaciones+
)rt$culo @+ Informacin y
se%ali1acin+
5+ 7e dispondr/ la
informacin0 la
se%ali1acin y la
iluminacin !ue sean
necesarias para facilitar la
locali1acin de las
distintas /reas y de los
itinerarios accesibles0 as$
como la utili1acin del
edificio en condiciones de
seguridad+
,+ 3a informacin de
3a obligacin espec$fica respecto a la
se%ali1acin de los edificios e
instalaciones0 en general0 se cumple
parcialmente por lo dispuesto en el art$culo
@ del Deal Decreto <-<J,--@+
)dem/s son numerosas las e2igencias con
respecto a la se%ali1acin en la normativa
tanto autonmica como local sobre
accesibilidad anterior y posterior a la
3I"(D)'
w (o obstante0 con respecto a la concreta
referencia al Braille debe tenerse en cuenta
!ue0 el art$culo @ del Deal Decreto
<-<J,--@ se%ala !ue la se%ali1acin tendr/
en cuenta Een su caso0 las condiciones
t/ctiles !ue permitan su percepcinF+ Por
lo tanto0 esta referencia deber$a ser
modificada4
O 7uprimiento el inciso Een su casoF0 para
!ue la obligacin tenga car/cter general+
O Incluyendo una referencia e2presa al
Braille0 aun!ue pueda !uedar incluido en
las Econdiciones t/ctilesF0 por!ue as$ lo
e2presa la Convencin
w sta modificacin deber/ operar en el
mismo sentido en todas a!uellas otras
normas sobre accesibilidad !ue contengan
algunas e2cepcin a la se%ali1acin o !ue
529
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
seguridad estar/ situada
en un lugar de f/cil
locali1acin y permitir/
su comprensin a todo
tipo de usuarios+
8+ 3a se%ali1acin de los
espacios y e!uipamientos
de los edificios tendr/ en
consideracin la
iluminacin y dem/s
condiciones visuales0
ac=sticas y0 en su caso0
t/ctiles0 !ue permitan su
percepcin a personas
con discapacidad
sensorial o cognitiva+
:+ 3a informacin y la
se%ali1acin se
mantendr/n actuali1adas+
9odas las adaptaciones0
adecuaciones y nuevos
servicios de accesibilidad
!ue se lleven a cabo en el
edificio0 estar/n
debidamente se%ali1ados+
no mencionen el Braille+
M%!)s %s(%*63!*)s2 )s!st%+*!)
)rt+ A+,+ 3os stados Partes tambin
adoptar/n las medidas pertinentes para4
e6 "frecer formas de asistencia humana
o animal e intermediarios0 incluidos
gu$as0 lectores e intrpretes
profesionales de la lengua de se%as0
para facilitar el acceso a edificios y
otras instalaciones abiertas al p=blicoM
(o se ha locali1ado
normativa espec$fica
Ier normativa en
apartado anterior
3a ausencia de medidas activas de
asistencia a las personas con discapacidad
en el acceso e interior de edificios y de
otras instalaciones abiertas al p=blico
de#an a nuestro stado en una situacin de
incumplimiento en lo !ue se refiere a esta
espec$fica obligacin+ Por lo tanto se
recomienda !ue se introdu1ca de forma
inmediata medidas al respecto0 las cuales
han de tener en cuenta4
O \ue la obligacin corresponde a los
titulares o responsables de la gestin de
instalaciones abiertas al p=blico Bincluidos
edificios ba#o dichas condiciones x
530
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
edificios p=blicos0 hoteles0 restaurantes0
etc+x6
O \ue la obligacin incluye contar con
asistencia humana o animal para facilitar
el acceso+ 3o cual incluye gu$as0 lectores e
intrpretes profesionales de la lengua de
se%as+ 9odas estas condiciones las ha de
cumplir la persona o personas !ue
desarrollen dichas actividad+
O \ue la obligacin se refiere a facilitar al
acceso lo !ue supone igualmente el
acompa%amiento en el interior del edificio
en la medida !ue resulte necesario+
O stas obligaciones deber$an articularse a
travs de una modificacin de la
3I"(D)'0 disponiendo posteriormente
las medidas reglamentarias de desarrollo
!ue sean necesarias para su cumplimiento

7. M%!)s 0%+%$)&%s $%&)t!,)s ) &)
)**%s!#!&!) %+ &"s s%$,!*!"s %+
0%+%$)&
)rt+ A+5+ ) fin de !ue las personas con
discapacidad puedan vivir en forma
independiente y participar plenamente
en todos los aspectos de la vida0 los
stados Partes adoptar/n medidas
pertinentes para asegurar el acceso de
las personas con discapacidad0 en
igualdad de condiciones con las dem/s0
al entorno f$sico0 el transporte0 la
informacin y las comunicaciones0
incluidos los sistemas y las tecnolog$as
de la informacin y las comunicaciones0
y a otros servicios e instalaciones
abiertos al p=blico o de uso p=blico0
tanto en 1onas urbanas como rurales+
(ormativa general
sobre accesibilidad
Bestatal6
O 3ey <5J,--80 de , de
diciembre0 de igualdad de
oportunidades0 no
discriminacin
accesibilidad universal de
las personas con
discapacidad B?edidas
contra la discriminacin
Bart+ > y @6+ ?edidas de
accin positiva Barts+ . y
A6+ ?edidas de fomento
Bart+ 5, a 5>6+ ?edidas de
l cumplimiento de las obligaciones
relativas a la accesibilidad derivadas del
art$culo A de la Convencin0 no resulta
completo en nuestro pa$s por lo !ue se
refiere a los servicios+ n efecto0 la falta
de aprobacin del real decreto por el !ue
se establecen las condiciones b/sicas de
accesibilidad y no discriminacin para el
acceso y utili1acin de los bienes y
servicios a disposicin del p=blico de#an
vac$as de contenido las previsiones de la
3I"(D)' con respecto a los servicios+ )
esto se a%ade la falta de medidas relativas
a la accesibilidad en la mayor$a de la
normativa !ue regula los servicios !ue
de#an a nuestro pa$s en una situacin de
claro incumplimiento+
)nte esta situacin se recomienda la
531
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
stas medidas0 !ue incluir/n la
identificacin y eliminacin de
obst/culos y barreras de acceso0 se
aplicar/n0 entre otras cosas0 a4
b6 3os servicios de informacin0
comunicaciones y otro tipo0 incluidos
los servicios electrnicos y de
emergencia+
,+ 3os stados Partes tambin
adoptar/n las medidas pertinentes para4
a6 Desarrollar0 promulgar y supervisar
la aplicacin de normas m$nimas y
directrices sobre la accesibilidad de las
instalaciones y los servicios abiertos al
p=blico o de uso p=blicoM
b6 )segurar !ue las entidades privadas
!ue proporcionan instalaciones y
servicios abiertos al p=blico o de uso
p=blico tengan en cuenta todos los
aspectos de su accesibilidad para las
personas con discapacidadM
defensa Barts+ 5@ a ,-6+
O 3ey :AJ,--@0 de ,> de
diciembre0 por la !ue se
establece el rgimen de
infracciones y sanciones
en materia de igualdad de
oportunidades0 no
discriminacin
accesibilidad universal de
las personas con
discapacidad+
(ormativa espec$fica
sobre servicios
f Proyecto de 3ey sobre el
libre acceso y e#ercicio de
las actividades de
servicios
inmediata y urgente aprobacin del Deal
Decreto por el !ue se establecen las
condiciones b/sicas de accesibilidad y no
discriminacin para el acceso y utili1acin
de los bienes y servicios a disposicin del
p=blico+
Por otra parte0 la concentracin de las
medidas relativas a la accesibilidad en los
servicios en una =nica norma como es la
3I"(D)' frente al enorme0 fragmentado
y disperso marco normativo !ue rige los
innumerables servicios puede hacer muy
dificil su cumplimiento+
Por lo tanto0 de forma complementaria a
lo dispuesto en la 3I"(D)' y sus
normas de desarrollo0 se deber$a
aprovechar el actual proceso de
transposicin de la Directiva 5,8J,-->JC
sobre servicio en el mercado interior !ue
ha dado lugar a la elaboracin de una 3ey
transversal aplicable a todos los servicios
BProyecto de 3ey sobre el libre acceso y
e#ercicio de las actividades de servicios0 o
tambin llamada 3ey Paragbas60 y a un
proceso de revisin de la normativa
reguladora de los ervicios en todas las
instancias territoriales+ n particular se
deber$a introducir una referencia en la 3ey
Paraguas !ue obligue a los prestadores de
servicios en nuestro pa$s a demostrar !ue
cumplen con los re!uisitos de
accesibilidad !ue se dispongan en
desarrollo de la 3I"(D)'+
D. M%!)s 0%+%$)&%s $%&)t!,)s ) &)
)**%s!#!&!) %+ &"s s%$,!*!"s %
t$)+s("$t%s
(ormativa general
sobre accesibilidad
Bestatal6
O 3ey <5J,--80 de , de
3os servicios de transporte constituyen
una e2cepcin dentro del tratamiento de
los servicios en nuestro pa$s0 ya !ue han
sido ob#eto de un tratamiento espec$fico
en la 3I"(D)' !ue ha dado lugar a un
532
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
diciembre0 de igualdad de
oportunidades0 no
discriminacin
accesibilidad universal de
las personas con
discapacidad B?edidas
contra la discriminacin
Bart+ > y @6+ ?edidas de
accin positiva Barts+ . y
A6+ ?edidas de fomento
Bart+ 5, a 5>6+ ?edidas de
defensa Barts+ 5@ a ,-6+
O 3ey :AJ,--@0 de ,> de
diciembre0 por la !ue se
establece el rgimen de
infracciones y sanciones
en materia de igualdad de
oportunidades0 no
discriminacin
accesibilidad universal de
las personas con
discapacidad+
O Deal Decreto
5<::J,--@0 de ,8 de
noviembre0 por el !ue se
regulan las condiciones
b/sicas de accesibilidad y
no discriminacin para el
acceso y utili1acin de
los modos de transporte
para personas con
discapacidad+
(ormativa espec$fica
sobre transporte
O (ormativa estatal
O (ormativa autonmica+
O (ormativa local sobre
transportes
desarrollo propio a travs del Deal
Decreto 5<::J,--@0 de ,8 de noviembre0
por el !ue se regulan las condiciones
b/sicas de accesibilidad y no
discriminacin para el acceso y utili1acin
de los modos de transporte para personas
con discapacidad
sta normativa0 #unto a la sectorial
propia de cada transporte !ue tambin
contiene medidas relativas a la
accesibilidad permiten afirmar !ue se
cumple con las obligaciones dispuestas en
el art$culo A de la Convencin con
respecto a los servicios+
n tanto la Convencin no hace
distincin en la accesibilidad de
instalaciones y servicios a nivel general0 y
en la medida !ue el tratamiento en nuestro
pa$s se ha llevado a cabo de forma unitaria
a travs de la 3I"(D)'0 pueden
aplicarse en este punto las afirmaciones
formuladas en el primero de los apartados
relativo a las medidas generales de
accesibilidad en las instalaciones+
Por lo tanto0 se puede considerar !ue
nuestro pa$s cumple con las e2igencias
contenidas en el art$culo A de la
Convencin por lo !ue respecta a los
servicios de transporte0 con todas las
prevenciones y recomendaciones
formuladas con respecto a las
instalaciones0 en particular0 por lo !ue se
refiere a la revisin de los pla1os relativos
al cumplimiento de las obligaciones
dispuestas+
533
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
f "rdenan1as municipales
y Planes para la
implantacin de
transportes p=blicos
accesibles
A. M%!)s %s(%*63!*)s $%&)t!,)s ) &)
3"$')*!-+ %+ )**%s!#!&!)
)rt+ A+,+c6 de la Convencin4 los
stados adoptar/n las medidas
pertinentes para ofrecer formacin a
todas las personas involucradas en los
problemas de accesibilidad a !ue se
enfrentan las personas con discapacidad
(ormativa general
O Disposicin final
dcima 3I"(D)'4
desarrollo del curriculo
educativo Edise%o para
todos enF en todos los
niveles educativos
(ormativa ense%an1a
universitaria
O 3ey "rg/nica >J,--50
de ,5 de diciembre0 de
'niversidades+
Disposicin adicional
vigsimo cuarta+ <
O Deal Decreto
58A8J,--@0 de ,A de
octubre0 por el !ue se
establece la ordenacin
de las ense%an1as
universitarias oficiales4 el
dise%o de los planes de
estudio deber/n tener en
cuenta la formacin en
accesibilidad universal y
dise%o para todos+ )rt+ 8
b6
(ormativa formacin
profesional
O Deal Decreto
n nuestro pa$s se cumple con la
obligacin contenida en el art$culo A sobre
la formacin de las personas involucradas
en la accesibilidad
(o obstante siempre resulta
recomendable adoptar todas las medidas
!ue puedan favorecer o garanti1ar la
eficacia de estas medidas4
O n este sentido ser$a conveniente
articular las medidas de seguimiento
necesarias para garanti1ar !ue los
contenidos !ue se fi#an de las ense%an1as
y su imparticin permiten ad!uirir una
verdadera formacin en accesibilidad+
O )simismo0 ser$a conveniente la creacin
de unos cuerpos docentes vinculados con
esta materia para garanti1ar la
especiali1acin del profesorado0 y0 por
tanto0 una mayor calidad y estabilidad en
las ense%an1as relacionadas con la
accessibilidad+
534
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
5<8.J,-->0 de 5< de
diciembre0 por el !ue se
establece la ordenacin
general de la formacin
profesional del sistema
educativo+ Disposicin
adicional !uinta
O Diversos Deales Decreto
por el !ue se aprueban
t$tulos y se establecen sus
ense%an1as m$nimas
535
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
7. V!) )ut-+"') 4 '",!&!) (%$s"+)&.
2-1- >eli(itai9n del ontenido de la Con+eni9n relati+o a la +ida
inde$endiente y la (o+ilidad $ersonal
7.1.1. D%t%$'!+)*!-+ %& "#F%t" % )+.&!s!s.
3a Convencin sobre Derechos de las Personas con Discapacidad reconoce en su
Pre/mbulo la importancia !ue para las personas con discapacidad reviste su autonom$a e
independencia individual0 incluida la libertad de tomas sus propias decisiones Bapartado
n6+ 3a consecucin de dicha autonom$a e independencia e2ige atender a la diversidad de
las situaciones en las !ue se encuentran las personas con discapacidad Bapartado i60 en
particular a las !ue necesitan un apoyo m/s intenso Bapartado #6+
(o slo el Pre/mbulo sino tambin entre los principios generales figura en primer
lugar la autonom$a individual0 incluida la libertad de tomar las propias decisiones0 y la
independencia de las personas Bart+ 8 a6+ ) estos principios se une asimismo el de
participacin e inclusin plenas y efectivas en la sociedad Bart+ 8 c60 y la igualdad de
oportunidades Bart+ 8 e6+
stos principios se concretan en el derecho a vivir de forma independiente y a ser
incluido en la comunidad !ue recoge el art$culo 5A de la Convencin+ n ste los stados
reconocen el derecho en igualdad de condiciones de todas las personas con discapacidad a
vivir en la comunidad0 con opciones iguales a las de las dem/s0 y se comprometen a
adoptar medidas efectivas y pertinentes0 y en la obligacin de adoptar medidas efectivas y
pertinentes para facilitar el pleno goce de este derecho+
ntre dichas medidas destacan a!uellas !ue han adoptar los stados miembros
para asegurar !ue las personas con discapacidad tengan acceso a una variedad de servicios
de asistencia domiciliaria0 residencial y otros servicios de apoyo de la comunidad0
incluida la asistencia personal !ue sea necesaria para facilitar su e2istencia y su inclusin
en la comunidad y para evitar su aislamiento o separacin de sta Bart+ 5A b Convencin6+
)simismo0 se incluye la obligacin de garanti1ar !ue las instalaciones y los servicios
comunitarios para la poblacin en general estn a disposicin0 en igualdad de condiciones0
de las personas con discapacidad y tengan en cuenta sus necesidades Bart+ 5A c6
Convencin6+
l derecho a vivir de forma independiente necesita0 para reali1arse de forma
efectiva0 de la garant$a de la movilidad personal a la !ue se refiere el art$culo ,- de la
Convencin !ue e2ige a los stados adoptar medidas efectivas para asegurar !ue las
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
personas con discapacidad gocen de movilidad personal con la mayor independencia
posible+
3a garant$a se refiere a la movilidad personal supone0 por una parte0 facilitar
soluciones adaptadas a cada persona y0 asimismo0 el acceso a los medios !ue la hagan
efectiva+
Debe tenerse en cuenta !ue la garant$a de los stados a la movilidad personal de
las personas con discapacidad re!uiere el cumplimiento previo de la accesibilidad del
entorno0 las instalaciones y los servicios conforme a lo dispuesto en el art$culo A de la
Convencin y !ue se anali1a en el apartado anterior+
)dem/s0 y al igual !ue ocurre con la accesibilidad0 la reali1acin del derecho a la
vida independiente en su dimensin de una mayor movilidad puede verse modulado por
otros derechos y obligaciones reconocidas en la Convencin0 al constituir un elemento
imprescindible para garanti1ar el derecho traba#o0 a la salud0 a la participacin en procesos
electorales0 acceso a la #usticia0 al ocio0 cultural y deporte0 etc+ Por lo cual puede generar
obligaciones espec$ficas adicionales !ue deber/n considerarse a la lu1 de los
correspondientes art$culos de la Convencin dentro de los /mbitos en !ue se analicen en
este traba#o+
7.1.7. O#F%t!," 4 )&*)+*% % &)s "#&!0)*!"+%s % &) C"+,%+*!-+.
l ob#etivo del art$culo 5A de la Convencin consiste en garanti1ar a la personas
con discapacidad una vida de forma independiente y en comunidad con iguales opciones
!ue las dem/s0 y con plena inclusin y participacin+
De este modo el art$culo 5A e2ige una garant$a de autodeterminacin personal0 esto
es0 !ue las personas con discapacidad puedan decidir el cmo0 dnde y con !uin vivir0
como cual!uier otra persona+ Con este ob#etivo0 y teniendo en cuenta su vinculacin a
elementos e2ternos para posibilitar su e2istencia en condiciones de igualdad0 se dispone
!ue deben tener la posibilidad de elegir entre distintos soluciones asistenciales
Bresidencias0 servicios0 asistencia personal60 de modo !ue puedan elegir la !ue consideren
m/s conveniente para desarrollar su vida en sociedad+
)simismo las instalaciones y servicios comunitarios deben estar a su disposicin
en igualdad de condiciones !ue a los dem/s+ sta puesta a disposicin no se refiere a la
accesibilidad de unas y otros x!ue se da por supuesto conforme al art$culo Ax0 sino !ue
se trata de la posibilidad de acceder a la variedad de instalaciones y servicios e2istentes y
deber/n poder hacerlo en igualdad de condiciones !ue el resto+
537
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid

'na concrecin de este ob#etivo es el !ue figura en el art$culo ,- !ue pretende
asegurar !ue las personas con discapacidad gocen de movilidad personal con la mayor
independencia posible+
sta movilidad garanti1ada por los stados parte debe partir del principio de la
Eautodeterminacin din/micaF0 esto es0 !ue cmo y cu/ndo !uieren moverse y puedan
hacerlo a costo ase!uible+
)simismo debe garanti1arse el acceso a las medidas necesarias para e!uiparar las
funcionalidades motoras de las personas con discapacidad con respecto a las del resto+
sto supondr$a incluir tanto a personas con discapacidad f$sica0 como a!ullas con
discapacidades sensoriales y mentales !ue afecten a la movilidad+
Debe distinguirse lo dispuesto en este art$culo ,- con respecto a la movilidad de
las obligaciones relativas al transporte0 ya !ue ste =ltimo !uedar$a esencialmente
sometido a lo dispuesto en el art$culo A relativo a la accesibilidad+ 3a movilidad se refiere
a la traslacin personal en un /mbito m/s b/sico !ue es el del normal desenvolvimiento al
!ue no habilitan determinadas disfunciones f$sicas y mentales+ )un!ue la garant$a de la
movilidad puede alcan1ar a los servicios de transporte cuando las medidas de
accesibilidad no son suficiente y se hace necesario servicios especiales al no servir los
disponibles al p=blico en condiciones de accesibilidad+
3a dimensin material de los art$culos 5A y ,- de la Convencin alcan1a a una
gran variedad de /mbitos ya !ue se refieren a todo a!uello !ue resulte necesario para
garanti1ar la vida independiente y la movilidad0 lo !ue incluye servicios0 bienes
Btecnolog$as0 dispositivos o ayudas tcnicas6 e instalaciones+ n concreto0 el art$culo 5A c6
se refiere a servicios de asistencia domiciliaria0 residencial y otros servicios de apoyo0
incluida la asistencia personal Bapartado b60 mientras !ue el art$culo ,- b6 menciona las
formas de asistencia humana o animal e intermediarios0 tecnolog$as de apoyo0 dispositivos
tcnicos y ayudas para la movilidad+
) partir de todas estas medidas disponibles0 debe tenerse en cuenta !ue la
Convencin no prev un modelo concreto para garanti1ar el derecho a la vida
independiente ya !ue0 por una parte0 el art$culo 5A reconoce de forma genrica el derecho
de todas las personas con discapacidad a vivir en la comunidad con opciones iguales0 y
determina !ue los stados deber/n adoptar medidas efectivas y pertinentes para facilitar el
pleno goce de estos derechos+ ?/s all/ de este previsin genrica las medidas a adoptar
por los stados deben respetar en todo caso la libertad de decisin de las personas con
discapacidad en cuanto a la organi1acin de su propia vida Besto es0 el lugar0 la compa%$a
538
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
y el modo de vida6 por lo !ue deben poder contar con la posibilidad de acceder a las
distintas soluciones !ue sean necesarias para facilitar su e2istencia y su inclusin en la
comunidad y para evitar su aislamiento0 sin !ue se manifieste una preferencia por ninguna
de ellas !ue pueda derivar en una imposicin+ 7e menciona la posibilidad de optar por
residencias0 servicios domiciliarios0 y cuales!uiera otros servicios asistenciales0 incluida
la asistencia personal+
"tro tanto ocurre con la movilidad personal0 ya !ue el art$culo ,- parte del
reconocimiento del derecho a las personas con discapacidad de decidir el modo y
momento en la movilidad personal0 para lo cual se debe facilitar el acceso de las personas
con discapacidad a formas de asistencia humana o animal e intermediarios0 tecnolog$as de
apoyo y dispositivos tcnicos y ayudas+
Por otra parte0 debe tenerse en cuenta !ue aun!ue se reconoce el derecho a la vida
independiente no se hace con car/cter prestacional0 ya !ue el art$culo 5A dispone de forma
genrica !ue se adoptar/n las medidas efectivas y pertinentes para facilitar el pleno goce
de este derecho0 y0 asimismo se dispone !ue se garanti1ar/ en especial el acceso a las
soluciones !ue as$ lo hagan posible y las puesta a disposicin de instalaciones y servicios
comunitarios+ Por lo tanto0 si bien es una obligacin de los stados prever las medidas
para garanti1ar este derecho a la vida independiente0 sin embargo0 no es proveerlas ni de
forma directa ni indirecta+ n efecto0 los stados deben asegurar la e2istencia de una
oferta suficiente de las medidas !ue sean necesarias0 lo cual no significa ni !ue tengan !ue
prestarlas directamente ni !ue tenga !ue asumir el coste de las mismas+
2actamente igual ocurre con la movilidad0 !ue0 si bien no se reconoce como
derecho0 se garanti1a a travs de la disposicin de la obligacin de los stados de disponer
las medidas efectivas !ue sean necesarias para asegurarla+ n este caso0 se aprecia me#or
la ausencia de una obligacin de provisin p=blica de los medios necesarios para
garanti1ar la movilidad por parte de los stados0 ya !ue el art$culo ,- dispone !ue deben
adoptar medidas efectivas para asegurar !ue gocen de movilidad personal0 Efacilit/ndola
en la forma y en el momento !ue deseen a un costo ase!uibleF0 y Efacilitando el accesoF a
a!uellos medios necesarios para Euna movilidad de calidad0 incluso ponindolos a su
disposicin a un costo ase!uible+
l facilitar la movilidad y el acceso a las medidas necesarias para ello no implica
necesariamente la asuncin total del coste econmico0 con respecto al cual0 =nicamente
deben garanti1ar !ue sea ase!uible+ 3a ase!uibilidad en los medios !ue garanti1an la
movilidad puede garanti1arse a travs de diversas medidas !ue incluyen la prestacin
p=blica directa con car/cter gratuito0 a la prestacin indirecta con asuncin de su coste
539
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Btotal o parcial60 subvenciones0 ayudas B!ue pueden ser directas o indirecta y totales o
parciales6+
n la medida !ue los stados asuman la prestacin de las medidas necesarias para
garanti1ar la vida independiente y la movilidad0 deber/ tenerse en cuenta el art$culo :+, de
la Convencin0 !ue si bien se refiere literalmente a los derechos econmicos0 sociales y
culturales0 no cabe duda !ue en una interpretacin sistem/tica y teleolgica hace
referencia a los derechos prestacionales0 con respecto a los !ue dispone !ue los stados
Partes deber/ adoptar medidas hasta el m/2imo de sus recursos disponibles y0 cuando sea
necesario0 en el marco de la cooperacin internacional0 para lograr0 de manera progresiva0
el pleno e#ercicio de estos derechos+
Por =ltimo debe tenerse en cuenta !ue las medidas relativas a la vida
independiente y a la movilidad personal se enmarcan0 cuando se prestan por los poderes
p=blicos0 en los servicios sociales+ 7in embargo0 desde de la perspectiva de la
Convencin0 deben distinguirse a!ullos vinculados con la vida independiente y la
movilidad personal a los !ue se refieren los art$culo 5A y ,-0 de a!uellos otros servicios
distintos de stos dispuestos para la proteccin social de manera !ue se garantice un nivel
de vida adecuado tanto las personas discapacitadas como para sus familias0 a las !ue se
refiere el art$culo ,. de la Convencin y !ue se anali1a en el /mbito @ del presente
estudio+
7.1.D. C"+*$%*!-+ % &)s "#&!0)*!"+%s !s(u%st)s ("$ &) C"+,%+*!-+.
l art$culo 5A parte del reconocimiento por parte de los stados del derecho de
todas las personas con discapacidad a vivir en la comunidad0 con opciones iguales a las de
las dem/s0 y go1ar de este derecho con plena inclusin y participacin en la comunidad0
para lo cual deben cumplir con las siguientes obligaciones4
a6 "bligacin de car/cter general4 adoptar medidas efectivas y pertinentes
para facilitar el pleno goce del derecho a la vida independiente por las personas con
discapacidad y su plena inclusin y participacin en la comunidad+ ste derecho se
garanti1a esencialmente a travs del cumplimiento de las obligaciones espec$ficas !ue se
detallan a continuacin y !ue son el respecto a su autodeterminacin en la organi1acin de
su propia vida0 la posibilidad de elegir entre distintas soluciones asistenciales y la puesta a
disposicin de instalaciones y servicios comunitarios atendiendo a sus necesidades+
b6 "bligaciones espec$ficas4
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a+ )segurar la libre determinacin del lugar y condiciones de residencia+ n
tanto la necesidad de determinados servicios y atenciones por parte de las personas con
discapacidad puede condicionar la autodeterminacin en el desarrollo de su propia vida
Bestancias en residencias0 etc+60 debe garanti1arse !ue no se ver/n obligadas a vivir con
arreglo a un sistema de vida espec$fico+
b+ )segurar el acceso a los servicios necesarios para facilitar su e2istencia y
su inclusin en la comunidad y para evitar su asilamiento o separacin de sta+ 7e trata de
servicios de asistencia domiciliaria0 residencial y otros servicios de apoyo de la
comunidad0 incluida la asistencia personal+
c+ )segurar !ue las instalaciones y los servicios comunitarios para la
poblacin en general estn a disposicin0 en igualdad de condiciones0 de las personas con
discapacidad y tengan en cuenta sus necesidades+
Por su parte0 las obligaciones dispuestas en el art$culo ,- se estructuran de la
siguiente manera4
a6 "bligacin de car/cter general4 adoptar las Emedidas efectivasF para
asegurar la movilidad personal0 lo cual implica una mayor vinculacin de los poderes
p=blicos con respecto al cumplimiento de esta obligacin+
b6 "bligaciones espec$ficas para garanti1ar de forma directa la movilidad4
entre las medidas efectivas para asegurar la mayor movilidad personal posible de las
personas con discapacidad se se%alan las siguientes4
a+ &acilitar las condiciones para la movilidad personal4 disponibilidad
material0 temporal y econmica de las condiciones necesarias !ue garanticen dicha
movilidad+
b+ &acilitar el acceso a los medios Bincluso ponindolos a disposicin a un
costo ase!uible6 !ue garanticen una movilidad personal de calidad+ Pueden ser formas de
asistencia humana o animal e intermediarios0 tecnolog$as de apoyo0 dispositivos tcnicos y
ayudas+
c6 "bligacin de facilitar formacin sobre movilidad tanto a las personas
discapacitadas como al personal especiali1ado !ue traba#e con ellas+
d6 "bligacin de fomentar !ue los fabricantes de ayudas0 dispositivos y
tecnolog$as relacionados con la movilidad a !ue tengan en cuenta todos los aspectos
relacionados con la movilidad de las personas con discapacidad+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
2-2- Identi2iai9n del ontenido de la nor(ati+a naional rele+ante
I+ (ormativa sobre dependencia
)6 (ormativa estatal
a% 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal
y )tencin a las personas en situacin de dependencia
,8,
+
Con la entrada en vigor el 5 de enero de ,--@ de la 3ey de Dependencia nace un
nuevo derecho para todos los ciudadanos y ciudadanas+ Con el 7istema para la )utonom$a
y )tencin a la Dependencia B7))D6 !ue la 3ey crea0 todas las personas mayores o con
discapacidad !ue no puedan valerse por si mismas ser/n atendidas por las
)dministraciones P=blicas0 garanti1/ndoles el acceso a los servicios sociales p=blicos y a
las prestaciones econmicas m/s adecuadas a sus necesidades+ n spa%a los cambios
demogr/ficos y sociales est/n produciendo un incremento progresivo de la poblacin en
situacin de dependencia+ (os encontramos con un importante crecimiento de la
poblacin de m/s de >< a%os0 !ue se ha duplicado de largo en los =ltimos cuarenta a%os
B@0< millones de personas seg=n el )vance del Padrn a 5 de enero de ,--@60 con un
aumento muy significativo de la poblacin con edad superior a .- a%osM a esta realidad
debe a%adirse la dependencia por ra1ones de enfermedad y otras causas de discapacidad o
limitacin+
Hasta ahora su entrada en vigor han sido las familias las !ue tradicionalmente han
asumido el cuidado de las personas en situacin de dependencia+ 3os cambios en el
modelo de familia y la incorporacin progresiva de la mu#er al mercado de traba#o han
introducido nuevos factores en esta situacin+
3a 3ey de Dependencia configura el derecho a la atencin de las personas en
situacin de dependencia como un nuevo derecho de ciudadan$a0 un derecho de acceso en
igualdad a elementos esenciales para la vida autnoma de muchas personas0 para su
dignidad0 un derecho de cuya directa significacin para la vida de sus titulares es
inherente a la dignidad de las personas y al libre desarrollo de la personalidad+ 9oda la
sociedad espa%ola ha ido poniendo uno tras otro los pelda%os para alcan1ar esta meta4 los
sindicatos y los empresarios0 con el acuerdo !ue sirvi de base para elaborar la 3ey y a los
cuales se le deben las pie1as claves del sistemaM las organi1aciones m/s representativas de
las personas mayores y de las personas con discapacidad0 !ue con paciencia y tesn han
hecho ver la realidad a la !ue se enfrentan cada d$a las personas en situacin de
,8,
Informacin e2tra$da de la p/gina Yeb del 7istema para la )utonom$a y )tencin a la
Dependencia BYYY+saad+es6 y de la Conse#er$a de Bienestar de la Keneralitat Ialenciana
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
dependencia+
?as de un milln de personas en situacin de dependencia son los destinatarios de
la 3ey0 !ue ver/n fortalecida su autonom$a personal0 su capacidad de valerse por si
mismosM con ellos son tambin destinatarios sus familias0 las personas !ue est/n
dedicando su vida a cuidar a los !ue lo necesitan+
s considerable el esfuer1o de cooperacin y coordinacin as$ como financiero0
!ue se va a e2igir a las distintas )dministraciones P=blicas0 con una previsin de ,>+---
millones de euros aportada en los pr2imos a%os para lograr la implantacin gradual del
7istema+ Pero0 sobre todo0 es un proyecto grande0 ambicioso0 lleno de compromiso en su
significado pol$tico y social0 por!ue es un proyecto de solidaridad0 de solidaridad y
cohesin intergeneracionalM por!ue es un proyecto de solidaridad con los !ue m/s lo
necesitan0 con las personas con discapacidad0 con los mayores0 con sus familias0 con
a!uellos !ue dedican su vida a cuidar de las personas !ue no pueden reali1ar por s$
mismas las actividades b/sicas de la vida diaria+
3a implantacin de la 3ey ser/ progresiva+ n el a%o ,--@ han accedido al 7istema
los casos m/s graves0 las personas !ue se encuentran en situacin de gran dependencia0 las
!ue demanden ayuda con mayor urgenciaM en ,--. se atender/ a las personas con
dependencia severa Krado II0 nivel , Bpersonas !ue necesitan ayuda para reali1ar varias
actividades b/sicas de la vida diaria dos o tres veces al d$a pero no re!uieren el apoyo
permanente de un cuidador o tiene necesidades de apoyo e2tenso para su autonom$a
personal6+
3os ciudadanos y ciudadanas pueden ya e2igir efectivamente este derecho a las
)dministraciones competentes0 en este caso0 a las Comunidades )utnomas+ )s$ podr/n
acudir a los servicios sociales correspondientes para solicitar una evaluacin !ue
determine su posible grado y nivel de dependencia+ 'na ve1 definida la situacin
personal0 los profesionales de los servicios sociales elaborar/n un Programa Individual de
)tencin0 !ue incluir/ los servicios y prestaciones !ue el ciudadano necesite y !ue los
poderes p=blicos tienen ahora por 3ey la obligacin de ofrecerles0 siempre teniendo en
cuenta el calendario de implantacin progresiva de la 3ey de Dependencia+
3a 3ey de Dependencia reconoce a los ciudadanos un derecho a la promocin de
la autonom$a personal y de atencin a las personas en situacin de dependencia+ 7on
dependientes4 las personas con limitacin f$sica0 ps$!uica o intelectual0 las personas con
incapacidad para reali1ar por s$ mismo actividades b/sicas de la vida diaria0 las personas
!ue tienen necesidad de asistencia o cuidados por parte de terceros+
a+ 3a 3ey distingue tres grados de dependencia4
543
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O Krado I BDependencia ?oderada64 7e encuentran en esta situacin las
personas !ue necesitan ayuda para reali1ar las actividades b/sicas de la vida diaria al
menos una ve1 al d$a o tiene necesidades de apoyo intermitente o limitado para su
autonom$a personal+
O Krado II BDependencia 7evera64 7e encuentran en esta situacin las
personas !ue necesitan ayuda para reali1ar las actividades b/sicas de la vida diaria0 dos o
tres veces al d$a0 pero !ue no !uieren el apoyo permanente de un cuidador o tienen
necesidades de apoyo e2tenso para su autonom$a personal+
O Krado III BKran Dependencia64 7e encuentran en esta situacin las
personas !ue necesitan ayuda para reali1ar las actividades b/sicas de la vida varias veces
al d$a y0 por su prdida total de autonom$a f$sica0 mental0 intelectual o sensorial necesitan
el apoyo indispensable y continuo de otra persona o tienen necesidades de apoyo
generali1ado para su autonom$a personal+
b+ 3os re!uisitos para ser beneficiarios de la 3ey de Dependencia son4
O 7er espa%ol Bo tener residencia legal en spa%a6+
O 9endr/n un tratamiento especial los menores de 8 a%os discapacitados+
O ncontrarse en situacin de dependencia en alguno de los grados
establecidos por la 3ey+
O Desidir en territorio espa%ol0 y haberlo hecho durante < a%os0 de los cuales
dos deber/n ser inmediatamente anteriores a la fecha de presentacin de la solicitud+
c+ 3a aplicacin de la 3ey va a ser progresiva+ n el ,--@0 tendr/n derecho a
prestaciones slo las personas !ue se encuentran en situacin de Kran Dependencia
Bniveles 5 y ,6+ ) partir del ,--.0 entrar/n los restantes colectivos0 de acuerdo con el
calendario previsto4
544
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
d+ 3a 3ey contempla dos tipos de prestaciones4 servicios y prestaciones
econmicas+ 3as prestaciones econmicas y los servicios son incompatibles entre s$0 a
e2cepcin de la teleasistencia para los no residenciados+
e+ 3os servicios tendr/n car/cter prioritario y se prestar/n a travs de las
Dedes de Centros de 7ervicios 7ociales )utonmicas+ De no ser posible la atencin
mediante alguno de estos servicios0 o hasta !ue la red de servicios est totalmente
implantada0 se podr/ acceder a la prestacin econmica+ 3a Ded de 7ervicios 7ociales
integra centros y servicios0 p=blicos y privados Bcon o sin /nimo de lucro6+ 3os servicios
incluidos4
O 7ervicios de prevencin y promocin de la autonom$a personal
O 7ervicio de teleasistencia
O 7ervicios de ayuda a domicilio Batencin de las necesidades del hogar y cuidados
personales6
O Centros de d$a y de noche
O 7ervicios de atencin residencial
f+ 3as prestaciones econmicas se contemplan+
O Prestaciones econmicas vinculadas al servicio+ sta prestacin econmica se
establecer/ =nicamente cuando no sea posible el acceso a un servicio p=blico o concertado
de atencin y cuidado+ sta prestacin tendr/ un car/cter personal y estar/ vinculada
siempre a la ad!uisicin de un servicio+ l uso y destino de esta cuant$a econmica podr/
ser verificado0 para asegurar !ue se destinan a la finalidad para la !ue fueron concedidas+
O Prestaciones econmicas para cuidados en el medio familiar y apoyo a
cuidadores no profesionales 7on las ayudas destinadas a las cuidador no profesionales+
9endr/ la condicin de cuidadores no profesionales del dependiente0 su cnyuge y sus
parientes por consanguinidad0 afinidad o adopcin0 hasta el tercer grado de parentesco+
Cuando el dependiente tenga su domicilio en un entorno con falta de dotacin de recursos
p=blicos0 se permitir/ la e2istencia de cuidadores no profesionales0 !ue a=n no teniendo el
grado de parentesco anterior0 residan en el municipio de la persona dependiente o en uno
vecino0 por lo menos0 durante un periodo previo de 5 a%o+
O Prestaciones econmicas de asistencia personal+ 7on cuant$as destinadas a
la contratacin de un asistente personal0 durante un nU de horas0 !ue facilite al beneficiario
el acceso al traba#o y a la educacin0 as$ como una vida m/s autnoma+ l Dgimen de la
545
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
7eguridad 7ocial de estos asistentes0 se regir/ por la dispuesto en las normas de la
7eguridad 7ocial !ue resulten de aplicacin para cada colectivo profesional+
g+ 3a 3ey contempla el ZcopagoZ0 !ue consiste en !ue los beneficiarios de las
prestaciones participar/n en la financiacin de las mismas0 dependiendo del tipo y coste
del servicio y de su capacidad econmica+ (ing=n ciudadano !uedar/ fuera de la
proteccin del sistema por carecer de recursos econmicos+ st/ pendiente de aprobacin
por parte del gobierno0 la norma !ue regular/ estas prestaciones0 y !ue se regular/ a travs
de un Convenio entre la )dministracin Keneral del estado y la Comunidad )utnoma+
b6 3ey :5J,--@0 de @ de diciembre0 por la !ue se modifica la 3ey ,J5A.50 de
,< de mar1o0 de Degulacin del ?ercado Hipotecario y otras normas del sistema
hipotecario y financiero0 de regulacin de las hipotecas inversas y el seguro de
dependencia y por la !ue se establece determinada norma tributaria+
c6 Deal Decreto 5@AJ,--.0 de . de febrero0 por el !ue se modifica el Deal
Decreto >J,--.0 de 55 de enero0 sobre determinacin del nivel m$nimo de proteccin
garanti1ado a los beneficiarios del 7istema para la )utonom$a y )tencin a la
Dependencia en el e#ercicio ,--.+
d6 Deal Decreto @J,--.0 de 55 de enero0 sobre las prestaciones econmicas de
la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a
las personas en situacin de dependencia para el e#ercicio ,--.+
e6 Deal Decreto >J,--.0 de 55 de enero0 sobre determinacin del nivel
m$nimo de proteccin garanti1ado a los beneficiarios del 7istema para la )utonom$a y
)tencin a la Dependencia en el e#ercicio ,--.+
f6 Deal Decreto @,@J,--@0 de . de #unio0 sobre criterios para determinar las
intensidades de proteccin de los servicios y la cuant$a de las prestaciones econmicas de
la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a
las personas en situacin de dependencia+
g6 Deal Decreto >5<J,--@0 de 55 de mayo0 por el !ue se regula la 7eguridad
7ocial de los cuidadores de las personas en situacin de dependencia+
h6 Deal Decreto >5:J,--@0 de 55 de mayo0 sobre nivel m$nimo de proteccin
del 7istema para la )utonom$a y )tencin a la Dependencia garanti1ado por la
)dministracin Keneral del stado+
i6 Deal Decreto <-:J,--@0 de ,- de abril0 por el !ue se aprueba el baremo de
valoracin de la situacin de dependencia establecido por la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de
546
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
diciembre0 de promocin de la autonom$a personal y atencin a las personas en situacin
de dependencia+
#6 "rden 7DJ5A.:J,--.0 de : de #ulio0 por la !ue se crea la Comisin
special para la me#ora de la calidad del 7istema para la )utonom$a y )tencin a la
Dependencia+
L6 "rden 9)7J,>8,J,--@0 de @ de septiembre0 por la !ue se modifica la "rden
9)7J,.><J,--80 de 58 de octubre0 por la !ue se regula el convenio especial en el sistema
de la 7eguridad 7ocial0 Bcuidadores no profesionales de personas en situacin de
dependencia6
l6 "rden 9)7J5:<AJ,--@0 de ,< de mayo0 por la !ue se establece el 7istema
de Informacin del 7istema para la )utonom$a Personal y )tencin a la Dependencia y se
crea el correspondiente fichero de datos de car/cter personal+
m6 Desolucin de . de agosto de ,--.0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios
7ociales0 por la !ue se publica el )cuerdo de Conse#o de ?inistros0 en su reunin del d$a
5 de agosto de ,--.0 por el !ue se aprueba el marco de cooperacin interadministrativa y
criterios de reparto de crditos de la )dministracin Keneral del stado para la
financiacin durante ,--. del nivel acordado0 previsto en la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de
diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las Personas en
7ituacin de Dependencia+
n6 Desolucin de 5> de #ulio de ,--@0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios
7ociales0 sobre el procedimiento a seguir para el reconocimiento de la situacin de
dependencia y del derecho a las prestaciones del 7istema para la )utonom$a y )tencin a
la Dependencia+
o6 Desolucin de ,8 de mayo de ,--@0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios
7ociales0 por la !ue se publica el acuerdo del Conse#o 9erritorial del 7istema para la
)utonom$a y )tencin a la Dependencia0 por el !ue se establecen los acuerdos en materia
de valoracin de la situacin de dependencia+
p6 Desolucin de ,8 de mayo de ,--@0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios
7ociales0 por la !ue se publica el )cuerdo de Conse#o de ?inistros0 por el !ue se aprueba
el marco de cooperacin interadministrativa y criterios de reparto de crditos de la
)dministracin Keneral del stado para la financiacin del nivel acordado0 previsto en la
3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a
las personas en situacin de dependencia+
547
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
!6 Desoluciones de la 7ecretar$a Keneral 9cnica del ?inisterio de 9raba#o y
)suntos 7ociales0 por la !ue se publican los Convenios de colaboracin para la
reali1acin de programas yJo proyectos cofinanciados del Plan de )ccin a favor de
Personas en 7ituacin de Dependencia suscritos entre el ?inisterio de 9raba#o y )suntos
7ociales y las Comunidades )utnomas
BI N"$')t!,) )ut"+-'!*)
a6 )ndaluc$a
a+ "rden de ,, de septiembre de ,--.0 por la !ue se modifican la "rden de <
de noviembre de ,--.0 por la !ue se regula el procedimiento y los re!uisitos para la
acreditacin de los centros para personas mayores en situacin de dependencia en
)ndaluc$a0 y la "rden de 5< de noviembre de ,--@0 por la !ue se regula el servicio de
ayuda a domicilio en la Comunidad )utnoma de )ndaluc$a+
b+ "rden de @ de mar1o de ,--.0 por la !ue se modifica la "rden de 8 de
agosto de ,--@0 por la !ue se establecen la intensidad de proteccin de los servicios0 el
rgimen de contabilidad de las prestaciones y la Kestin de las prestaciones econmicas
del sistema de autonom$a y atencin a la dependencia en )ndaluc$a y la "rden de 5< de
noviembre de ,--@0 por la !ue se regula el 7ervicio de ayuda a domicilio+
c+ "rden de ,5 de diciembre de ,--@0 por la !ue se aprueba el modelo de
reglamento de rgimen interior de los centros residenciales de personas mayores en
situacin de dependencia !ue formen parte del sistema de autonom$a y atencin a la
dependencia en )ndaluc$a+
d+ "rden de 5< de noviembre de ,--@0 por la !ue se regula el servicio de
ayuda a domicilio en la Comunidad )utnoma de )ndaluc$a+
e+ "rden de < de noviembre de ,--@0 por la !ue se regula el procedimiento y
los re!uisitos para la acreditacin de los centros para personas mayores en situacin de
dependencia en )ndaluc$a+
f+ "rden de 5 de octubre de ,--@0 por la !ue se aprueban los modelos de
informe social0 tr/mite de consulta y propuesta de programa individual de atencin del
sistema para la autonom$a y atencin a la dependencia en )ndaluc$a+
g+ "rden de 8 de agosto de ,--@0 por la !ue se establecen la intensidad de
proteccin de los servicios0 el rgimen de compatibilidad de las Prestaciones y la Kestin
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
de las Prestaciones conmicas del 7istema de )utonom$a y )tencin a la Dependencia
en )ndaluc$a+
h+ )cuerdo de 85 de #ulio de ,--@0 del Conse#o de Kobierno0 por el !ue se
distribuyen crditos entre )yuntamientos de municipios con poblacin superior a ,-+---
habitantes y Diputaciones Provinciales al ob#eto de me#orar la atencin a las personas en
situacin de dependencia+
i+ Decreto 5>.J,--@0 de 5, de #unio0 por el !ue se regula el procedimiento
para el reconocimiento de la situacin de dependencia y del derecho a las prestaciones del
7istema para la )utonom$a y )tencin a la Dependencia0 as$ como los rganos
competentes para su valoracin+
#+ "rden de ,8 de abril de ,--@0 por la !ue se aprueba el modelo de solicitud
del Procedimiento para el Deconocimiento de la 7ituacin de Dependencia en la
Comunidad )utnoma de )ndaluc$a+
b6 )ragn
a+ "rden de 55 de #ulio de ,--.0 del Departamento de 7ervicios 7ociales y
&amilia0 por la !ue se modifica el procedimiento para el reconocimiento de la situacin de
dependencia y el acceso a los servicios y prestaciones del sistema para la autonom$a y la
atencin a la dependencia+
b+ "rden de 5- de mar1o de ,--.0 del Departamento de 7ervicios 7ociales y
&amilia0 por la !ue se determinan las cuant$as m/2imas de las prestaciones econmicas
del 7istema para la )utonom$a y la )tencin a la Dependencia en la Comunidad
)utnoma de )ragn0 para el e#ercicio ,--.+
c+ "rden de @ de noviembre de ,--@0 del Departamento de 7ervicios 7ociales
y &amilia0 por la !ue se regula el rgimen de acceso a los servicios y prestaciones
econmicas del 7istema para la )utonom$a y la )tencin a la Dependencia en la
Comunidad )utnoma de )ragn+
d+ Decreto ,<AJ,--@0 de ,8 de octubre0 del Kobierno de )ragn0 sobre
habilitacin normativa para el desarrollo reglamentario de la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de
diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las Personas en
7ituacin de Dependencia+
e+ "rden de < de octubre de ,--@0 del Departamento de 7ervicios 7ociales y
&amilia0 por la !ue se modifica el procedimiento de valoracin y reconocimiento de la
549
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
situacin de dependencia y de acceso a los servicios y prestaciones del sistema para la
autonom$a y la atencin a la dependencia+
f+ "rden 5< de mayo de ,--@0 del Departamento de 7ervicios 7ociales y
&amilia0 por la !ue se regula el procedimiento para el reconocimiento de la situacin de
dependencia y el acceso a los servicios y prestaciones establecidos en la 3ey 8AJ,-->0 de
5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las Personas en
7ituacin de Dependencia
g+ Decreto <<J,--@0 de 5@ de abril0 del Kobierno de )ragn0 sobre
habilitacin normativa para el desarrollo reglamentario de la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de
diciembre0 de promocin de la autonom$a personal y atencin a las personas en situacin
de dependencia+
h+ Decreto <J,--@0 de 5> de enero0 del Kobierno de )ragn0 por el !ue se
distribuyen las competencias en materia de promocin de la autonom$a y atencin a las
personas en situacin de dependencia entre los diferentes rganos de la )dministracin de
la Comunidad )utnoma de )ragn
c6 Principado de )sturias
a+ Desolucin de @ de noviembre de ,--@0 de la Conse#er$a de Bienestar
7ocial0 por la !ue se regulan provisionalmente los criterios para la determinacin en el
Principado de )sturias de las prestaciones econmicas a las personas beneficiarias !ue
tengan reconocida la condicin de persona en situacin de dependencia+
b+ Desolucin de ,> de septiembre de ,--@0 de la Conse#er$a de Bienestar
7ocial0 por la !ue se dictan instrucciones para el dise%o0 elaboracin y aprobacin del
Programa Individuali1ado de )tencin a !ue se refiere la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de
diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las Personas en
7ituacin de Dependencia+
c+ Desolucin de . de agosto de ,--@0 de la Conse#er$a de Bienestar 7ocial0
por la !ue se aprueban el modelo normali1ado de dictamenOpropuesta sobre el grado y
nivel de dependencia de la persona valorada con arreglo a lo previsto en la 3ey 8AJ,-->0
de 5: de diciembre0 de Promocin de la autonom$a personal y atencin a las personas en
situacin de dependencia0 y el modelo normali1ado de la correspondiente resolucin+
d+ Desolucin de @ de agosto de ,--@0 de la Conse#er$a de Bienestar 7ocial0
por la !ue se determinan los componentes de los rganos de valoracin de la situacin de
dependencia a !ue se refiere la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la
autonom$a personal y atencin a las personas en situacin de dependencia+
550
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
e+ Desolucin de A de #ulio de ,--@0 de la Procuradora Keneral del Principado
de )sturias0 por la !ue se crea la Comisin special para el 7eguimiento de la
)plicacin0 en el /mbito del Principado de )sturias0 de la 3ey de Promocin de la
)utonom$a Personal y )tencin a las Personas en situacin de dependencia+
f+ Desolucin de A de #ulio de ,--@0 de la Conse#er$a de Iivienda y Bienestar
7ocial0 por la !ue se aprueba el modelo de solicitud para el reconocimiento de la situacin
de dependencia+
g+ Decreto >.J,--@0 de 5: de #unio0 por el !ue se regula el procedimiento para
el reconocimiento de la situacin de dependencia y del derecho a las prestaciones del
7istema para la )utonom$a y )tencin a la Dependencia
h+ Desolucin de 5@ de abril de ,--@0 de la Conse#er$a de vivienda y bienestar
7ocial0 por el !ue se crean0 con car/cter provisional los modelos de documentacin para
los e2pedientes de reconocimiento de la situacin de dependencia+
d6 Illes Balears
a+ Desolucin de la Conse#era de )suntos 7ociales0 Promocin e Inmigracin0
de 5: de febrero de ,--.0 por la !ue se regula la habilitacin de las personas !ue han de
llevar a cabo las funciones establecidas en los procedimientos de e#ecucin de la 3ey
8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 y su normativa de desarrollo en el /mbito de las Islas
Baleares
b+ Desolucin de la Conse#era de )suntos 7ociales0 Promocin e Inmigracin0
de . de noviembre de ,--@0 por la !ue se regula con car/cter urgente y transitorio el
procedimiento para el reconocimiento de la situacin de dependencia0 la intensidad de
proteccin de los servicios y el rgimen de compatibilidad de las prestaciones del sistema
para la autonom$a personal y atencin a la dependencia0 en el /mbito de la comunidad
autnoma de las Islas Baleares+
c+ Desolucin de la Conse#era de )suntos 7ociales0 Promocin e Inmigracin0
de @ de septiembre de ,--@0 por la !ue se crea el !uipo 9cnico de Ialoracin para la
declaracin de la situacin de dependencia y se revoca la de 85 de #ulio de ,--@+
d+ Desolucin de la Conse#er$a de )suntos 7ociales0 Promocin e Inmigracin
de 85 de #ulio de ,--@ por la !ue se crea el !uipo 9cnico de Ialoracin para la
Declaracin de la 7ituacin de Dependencia+
e+ Desolucin de la conse#era de Presidencia y Deportes de ,- de febrero de
,--@0 por la !ue se aprueba0 mientras no se produ1ca la entrada en vigor del baremo para
551
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
la valoracin de las personas en situacin de dependencia en el /mbito nacional0 el
instrumento de valoracin !ue tiene !ue aplicarse a los servicios y a las prestaciones
econmicas de la Conse#er$a de Presidencia y Deportes destinados a las personas en
situacin de dependencia+
e6 Canarias
a+ Decreto 5>8J,--.0 de 5< de #ulio0 !ue modifica el Decreto <:J,--.0 de ,<
de mar1o0 por el !ue se regula el procedimiento para el reconocimiento de la situacin de
dependencia y del derecho a las prestaciones del 7istema para la )utonom$a y )tencin a
la Dependencia0 establecido en la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la
)utonom$a Personal y )tencin a las personas en situacin de dependencia BB+"+C+ nU >50
de ,>+8+-.6+
b+ "rden de @ de abril de ,--.0 por la !ue se establecen los modelos
normali1ados de propuesta del Programa Individual de )tencin0 de informe social y del
tr/mite de consulta !ue se han de utili1ar en los procedimientos para el reconocimiento de
la situacin de dependencia
c+ "rden de , de abril de ,--.0 por la !ue se establece con car/cter transitorio
la intensidad de proteccin de los servicios y se hacen p=blicos los criterios para la
determinacin de la prestacin econmica a los beneficiarios !ue tengan reconocida la
condicin de persona en situacin de dependencia en el /mbito de la Comunidad
)utnoma de Canarias para el e#ercicio ,--.+
d+ Decreto <:J,--.0 de ,< de mar1o0 por el !ue se regula el procedimiento
para el reconocimiento de la situacin de dependencia y del derecho a las prestaciones del
7istema para la )utonom$a y )tencin a la Dependencia0 establecido en la 3ey 8AJ,-->0
de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las personas en
situacin de dependencia+
e+ Desolucin de la Direccin Keneral de 7ervicios 7ociales de 58 de #unio de
,--@0 por la !ue se ampl$a el pla1o de resolucin y notificacin en los procedimientos de
reconocimiento de la situacin de dependencia y del derecho a las prestaciones del
sistema
f+ "rden de ,< de mayo de ,--@ de la Conse#er$a de mpleo y )suntos
7ociales0 por la !ue se hacen p=blicos los modelos normali1ados para la solicitud del
reconocimiento de la situacin de dependencia y del derecho a las prestaciones del
sistema para la autonom$a y atencin a la dependencia+
f6 Cantabria
552
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a+ "rden ?PJ@-J,--.0 de . de septiembre0 por la !ue se modifica la "rden
?PJ5.J,--.0 de . de febrero0 por la !ue se desarrolla el Cat/logo de 7ervicios del
7istema para la )utonom$a Personal y la )tencin a la Dependencia y se regula
provisionalmente la aportacin econmica de las personas usuarias en la Comunidad
)utnoma de Cantabria+
b+ "rden ?PJ5.J,--. de . de febrero por la !ue se desarrolla el Cat/logo de
7ervicios del 7istema para la )utonom$a Personal y la )tencin a la Dependencia y se
regula provisionalmente la aportacin econmica de las personas usuarias en la
Comunidad )utnoma de Cantabria+
c+ "rden ?PJ,J,--@0 de ,> de #ulio0 por la !ue se regula provisionalmente
la aportacin econmica de las personas usuarias del 7istema para la )utonom$a Personal
y la )tencin a la Dependencia en la Comunidad )utnoma de Cantabria+
d+ "rden 7)(J,>J,--@0 de @ de mayo0 por la !ue se regulan los
procedimientos para el reconocimiento de la situacin de dependencia y del derecho a las
prestaciones del sistema para la autonom$a y atencin a la dependencia
g6 Catalu%a
a+ "rden )7CJ8::J,--.0 de 5: de #ulio0 por la !ue se regula la prestacin
econmica de asistencia personal y se ampl$a el nivel de proteccin del 7istema Catal/n
de )utonom$a y )tencin a la Dependencia B7C))D6+
b+ "rden )7CJ<<J,--.0 de 5, de febrero0 por la !ue se establecen los criterios
para determinar las compatibilidades y las incompatibilidades entre las prestaciones del
7istema Catal/n de )utonom$a y )tencin a la Dependencia B7C))D6 y las prestaciones
del 7istema P=blico de 7ervicios 7ociales B7P776 en el /mbito territorial de Catalu%a+
c+ "rden )7CJ:88J,--@0 de ,8 de (oviembre0 por la !ue se establecen los
criterios para determinar el importe de las prestaciones econmicas del 7istema para la
)utonom$a y la atencin a la Dependencia B7))D6 en el /mbito territorial de Catalu%a+
d+ "rden )7CJ:8,J,--@0 de ,, de (oviembre0 por la !ue se regulan los
precios p=blicos y el rgimen de participacin de las personas beneficiarias en la
financiacin de los servicios del 7istema para la )utonom$a y )tencin a la Dependencia
B7))D6 en el /mbito territorial de Catalu%a+
e+ Decreto 55<J,--@0 de ,, de mayo0 por el !ue se determinan los rganos de
la Keneralidad de Catalunya competentes para aplicar la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0
553
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
de promocin de la autonom$a personal y atencin a las personas en situacin de
dependencia
h6 CastillaO3a ?ancha
a+ Decreto 5-,J,--.0 de 5<O-@O,--.0 por el !ue se regula la concesin directa de
una subvencin a la &ederacin de entidades a favor de personas con discapacidad
intelectual de CastillaO3a ?ancha para la adaptacin de centros de servicios sociales en
aplicacin de la ley de promocin de la autonom$a personal y atencin a las personas en
situacin de dependencia+
b+ "rden de -AO-<O,--.0 de la Conse#er$a de Bienestar 7ocial0 por la !ue se
modifica la orden de ,:O5-O,--@0 por la !ue se establecen las intensidades de proteccin
de los servicios y el rgimen de compatibilidad de los servicios y prestaciones econmicas
del sistema para la autonom$a y atencin a la dependencia en CastillaO3a ?ancha+
c+ Decreto 8-@J,--@0 de 5.O5,O,--@0 del procedimiento para el reconocimiento de
la situacin de dependencia y del derecho a las prestaciones del sistema para la autonom$a
y atencin a la dependencia0 y de la composicin y funciones de los rganos de
coordinacin0 de atencin y valoracin de la situacin de dependencia+
d+ Desolucin de -,O55O,--@0 de la Direccin Keneral de Coordinacin de la
Dependencia0 por la !ue se delegan competencias en las Delegaciones Provinciales de
Bienestar 7ocial en materia de reconocimiento de la situacin de dependencia+
e+ "rden de ,: de octubre de ,--@0 de la Conse#er$a de Bienestar 7ocial0 por la !ue
se establecen las intensidades de proteccin de los servicios y el rgimen de
compatibilidad de los servicios y prestacionres econmicas del sistema para la autonom$a
y atencin a la dependencia en CastillaO3a ?ancha+
f+ Desolucin de ,: de abril de ,--@0 de la Conse#eria de Bienestar 7ocial0 por la
!ue se aprueban los modelos de solicitudes de reconocimiento de la situacin de
dependencia y del derecho a las prestaciones del sistema y del informe social+
i6 Castilla y 3en
a+ Desolucin de ,@ de octubre de ,--.0 de la Kerencia de 7ervicios 7ociales
de Castilla y 3en0 por la !ue se aprueba el modelo de solicitud para la valoracin de la
situacin de dependencia y acceso a las prestaciones+
b+ "rden &)?J,-::J,--@0 de 5A de diciembre0 por la !ue se regulan
provisionalmente los criterios para el c/lculo de la capacidad econmica0 coeficiente
reductor para prestaciones econmicas0 aportacin del usuario en el coste de los servicios
554
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
y rgimen de las prestaciones econmicas del 7istema para la )utonom$a Personal y la
)tencin a la Dependencia en la Comunidad de Castilla y 3en+
c+ "rden &)?J5-<@J,--@0 de 85 de mayo0 por la !ue se regula el baremo
para la valoracin de las solicitudes de acceso a la Prestacin 7ocial B/sica de la )yuda a
Domicilio en Castilla y 3en+
d+ "rden &)?J5-<>J,--@0 de 85 de mayo0 por la !ue se regulan los baremos
para la valoracin de solicitudes de ingreso y de traslados en centros residenciales y en
unidades de estancias diurnas para personas mayores dependientes de la )dministracin
de la Comunidad de Castilla y 3en y a las pla1as concertadas en otros establecimientos+
e+ "rden &)?J.,:J,--@0 de 8- de abril0 por la !ue se regula el procedimiento
para el reconocimiento de la situacin de dependencia y del derecho a las prestaciones del
7istema para la )utonom$a y )tencin a la dependencia+
#6 Ceuta
a+ Desolucin de ,- de febrero de ,--.0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios
7ociales0 por la !ue se convocan subvenciones personales a residentes de Ceuta y de
?elilla para facilitar la autonom$a personal0 mediante ayudas econmicas para la
ad!uisicin de ayudas tcnicas y reali1acin de obras de accesibilidad y adaptaciones del
hogar
b+ "rden 9)7J,@.J,--.0 de . de febrero0 por la !ue se modifica la "rden
9)7J,:<<J,--@0 de @ de agosto0 por la !ue se dictan normas para la aplicacin y
desarrollo en el a%o ,--@0 de los Deales Decretos !ue desarrollan la 3ey 8AJ,-->0 de 5:
de diciembre0 de promocin de la autonom$a personal y atencin a las personas en
situacin de dependencia0 en las ciudades de Ceuta y ?elilla0 y se prorroga su vigencia
para el a%o ,--.+
c+ "rden 9)7J8J,--.0 de A de enero0 por la !ue se establecen las bases
reguladoras para la concesin de subvenciones personales a residentes de Ceuta y de
?elilla para facilitar la autonom$a personal0 mediante ayudas econmicas para la
ad!uisicin de ayudas tcnicas y reali1acin de obras de accesibilidad y adaptaciones del
hogar0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios 7ociales+
d+ Desolucin de 5, de noviembre de ,--@0 del Instituto de ?ayores y
7ervicios 7ociales0 sobre el procedimiento de habilitacin provisional de Centros0
7ervicios y ntidades privados0 para la atencin a personas en situacin de dependencia
en el /mbito territorial de las Ciudades de Ceuta y de ?elilla+
555
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
e+ Deal Decreto 5,.AJ,--@0 de ,. de septiembre0 por el !ue se regula la
concesin directa de subvenciones a favor de las Ciudades de Ceuta y de ?elilla0 para la
reali1acin de programas y actividades para personas mayores y personas en situacin de
dependencia+
f+ "rden 9)7J,:<<J,--@0 de @ de agosto0 por la !ue se dictan normas para la
aplicacin y desarrollo en el a%o ,--@0 de los Deales Decretos !ue desarrollan la 3ey
8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las
personas en situacin de dependencia0 en las Ciudades de Ceuta y de ?elilla+
g+ Desolucin de 5> de #ulio de ,--@0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios
7ociales0 sobre el procedimiento a seguir para el reconocimiento de la situacin de
dependencia y del derecho a las prestaciones del 7istema para la )utonom$a y )tencin a
la dependencia
L6 2tremadura
a+ Decreto ,,,J,--.0 de ,: de octubre0 por el !ue se aprueban los statutos
del 7ervicio 2treme%o de Promocin de la )utonom$a y )tencin a la Dependencia
B7P)D6+
b+ "rden de ,- de febrero de ,--. por la !ue se hacen p=blicos los criterios
para la determinacin0 en la Comunidad )utnoma de 2tremadura0 de la prestacin
econmica a los beneficiarios !ue tengan reconocida la condicin de persona en situacin
de dependencia+
c+ Desolucin de ,< de septiembre de ,--@0 de la Conse#er$a de 7anidad y
Dependencia0 por la !ue se hacen p=blicos los criterios para la determinacin0 en la
Comunidad )utnoma de 2tremadura0 de la prestacin econmica a los beneficiarios
!ue tengan reconocida la condicin de persona en situacin de dependencia+
d+ Desolucin de ,< de abril de ,--@0 de la Conse#era0 por la !ue se hacen
p=blicos los modelos normali1ados para la solicitud del reconocimiento de la situacin de
dependencia y del derecho a las prestaciones del sistema+
l6 Comunidad de ?adrid
a+ "rden 58.@J,--.0 de 55 de #unio0 por la !ue se regula el acceso a los
servicios0 las prestaciones econmicas0 la intensidad e incompatibilidades de los mismos
para las personas en situacin de dependencia en la Comunidad de ?adrid+
556
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
b+ "rden ,5@>J,--@0 de > de noviembre0 de la Conse#er$a de &amilia y
)suntos 7ociales0 por la !ue se regula el procedimiento de valoracin y reconocimiento
de la situacin de dependencia y del acceso a las prestaciones y servicios del sistema+
m6 ?elilla
a+ Desolucin de ,- de febrero de ,--.0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios
7ociales0 por la !ue se convocan subvenciones personales a residentes de Ceuta y de
?elilla para facilitar la autonom$a personal0 mediante ayudas econmicas para la
ad!uisicin de ayudas tcnicas y reali1acin de obras de accesibilidad y adaptaciones del
hogar+
b+ "rden 9)7J,@.J,--.0 de . de febrero0 por la !ue se modifica la "rden
9)7J,:<<J,--@0 de @ de agosto0 por la !ue se dictan normas para la aplicacin y
desarrollo en el a%o ,--@0 de los Deales Decretos !ue desarrollan la 3ey 8AJ,-->0 de 5:
de diciembre0 de promocin de la autonom$a personal y atencin a las personas en
situacin de dependencia0 en las ciudades de Ceuta y ?elilla0 y se prorroga su vigencia
para el a%o ,--.+
c+ "rden 9)7J8J,--.0 de A de enero0 por la !ue se establecen las bases
reguladoras para la concesin de subvenciones personales a residentes de Ceuta y de
?elilla para facilitar la autonom$a personal0 mediante ayudas econmicas para la
ad!uisicin de ayudas tcnicas y reali1acin de obras de accesibilidad y adaptaciones del
hogar0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios 7ociales+
d+ Desolucin de 5, de noviembre de ,--@0 del Instituto de ?ayores y
7ervicios 7ociales0 sobre el procedimiento de habilitacin provisional de Centros0
7ervicios y ntidades privados0 para la atencin a personas en situacin de dependencia
en el /mbito territorial de las Ciudades de Ceuta y de ?elilla+
e+ Deal Decreto 5,.AJ,--@0 de ,. de septiembre0 por el !ue se regula la
concesin directa de subvenciones a favor de las Ciudades de Ceuta y de ?elilla0 para la
reali1acin de programas y actividades para personas mayores y personas en situacin de
dependencia+
f+ "rden 9)7J,:<<J,--@0 de @ de agosto0 por la !ue se dictan normas para la
aplicacin y desarrollo en el a%o ,--@0 de los Deales Decretos !ue desarrollan la 3ey
8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las
personas en situacin de dependencia0 en las Ciudades de Ceuta y de ?elilla+
g+ Desolucin de 5> de #ulio de ,--@0 del Instituto de ?ayores y 7ervicios
7ociales0 sobre el procedimiento a seguir para el reconocimiento de la situacin de
557
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
dependencia y del derecho a las prestaciones del 7istema para la )utonom$a y )tencin a
la dependencia
n6 Comunidad &oral de (avarra
a+ Decreto &oral >AJ,--.0 5@ de #unio por el !ue se aprueba la Cartera de
7ervicios 7ociales de Cmbito Keneral+
b+ "rden &oral A8J,--.0 de 5- de mar1o0 de la Conse#era de )suntos 7ociales0
&amilia0 ;uventud y Deporte0 por la !ue se establece la cuant$a m/2ima de ayudas
vinculadas a servicio para estancias en centros a#enos de 9ercera dad y de Personas con
Discapacidad+
c+ "rden &oral ,,J,--.0 de ,. de enero0 de la Conse#era de )suntos 7ociales0
&amilia0 ;uventud y Deporte0 por la !ue se aprueba la convocatoria de ayudas del a%o
,--. para la obtencin de servicios de cuidados para las personas dependientes y apoyo a
las familias cuidadoras de stas+
d+ Desolucin <@8J,--@0 de 5, de noviembre0 del Director Keneral de
Presidencia0 por la !ue se dispone la publicacin en el Bolet$n "ficial de (avarra del
)cuerdo de la ;unta de Cooperacin entre la )dministracin Keneral del stado y la
Comunidad &oral de (avarra de @ de noviembre de ,--@0 en relacin con la 3ey 8AJ,-->0
de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las personas en
situacin de dependencia+
e+ Desolucin de . de noviembre de ,--@0 de la 7ecretar$a de stado de
Cooperacin 9erritorial0 por la !ue se publica el )cuerdo de la ;unta de Cooperacin
)dministracin Keneral del stadoOComunidad &oral de (avarra en relacin con la 3ey
8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las
personas en situacin de dependencia+
f+ Decreto &oral 5.:J,--@0 de 5- de septiembre0 por el !ue se aprueban los
statutos de la )gencia (avarra para la Dependencia+
g+ "rden &oral 5:AJ,--@0 de ,8 de abril0 de la Conse#era de Bienestar 7ocial0
Deporte y ;uventud0 por la !ue se a%ade un nuevo )ne2o B)ne2o ,0 Prestacin econmica
para personas en situacin de gran dependencia y apoyo a cuidadores no profesionales del
nivel m$nimo de proteccin del 7istema para la )utonom$a y )tencin a la Dependencia60
a la "rden &oral ,A8J,-->0 de ,, de diciembre0 de la Conse#era de Bienestar 7ocial0
Deporte y ;uventud0 por la !ue se aprueba la convocatoria de subvenciones del a%o ,--@
para la obtencin de servicios de cuidados en el domicilio de las personas dependientes y
de apoyo a las familias cuidadoras de stas+
558
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
o6 3a Dio#a
a+ Desolucin de la Conse#er$a de 7ervicios 7ociales por la !ue se establecen
las cuant$as m/2imas de las prestaciones econmicas del 7istema Dio#ano para la
autonom$a personal y atencin a las personas en situacin de Dependencia para el a%o
,--.+
b+ Decreto 585J,--@0 de ,@ de diciembre0 por el !ue se modifica el decreto
8,J,--<0 de ,A de abril0 por el !ue se crean y regulan las prestaciones para cuidadores de
personas mayores dependientes+
c+ "rden <J,--@0 de 85 de octubre0 de la Conse#er$a de 7ervicios 7ociales por
la !ue se regulan las condiciones de acceso y la cuant$a de las prestaciones econmicas
del 7istema Dio#ano para la autonom$a personal y atencin a las personas en situacin de
dependencia+
d+ Decreto 5,>J,--@0 de ,> de octubre0 por el !ue se regula la Intervencin
Integral de la )tencin 9emprana en 3a Dio#a+
e+ "rden :J,--@0 de 5> de octubre0 de la Conse#er$a de 7ervicios 7ociales por
la !ue se regula el procedimiento para la valoracin y reconocimiento de la situacin de
dependencia en la Comunidad )utnoma de 3a Dio#a+
p6 Pa$s Iasco
a+ Decreto &oral .<J,--.0 del Conse#o de Diputados de 5> de septiembre0 !ue
modifica los Decretos 8A y :<J,--@0 de ,: de abril y de . de mayo0 respectivamente0
reguladores del procedimiento para el reconocimiento de la situacin de dependencia0 el
derecho y el acceso a los servicios del sistema para la autonom$a y atencin a la
dependencia0 y del rgimen de acceso y traslado de las personas no reconocidas
dependientes !ue sean usuarias de la Ded &oral de 7ervicios 7ociales de este 9erritorio
Histrico+
b+ Decreto &oral 55J,--.0 del Conse#o de Diputados de 5, de febrero0 !ue
aprueba la normativa reguladora de la prestacin econmica de asistencia personal
prevista en la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de promocin de la autonom$a personal y
atencin a las personas en situacin de dependencia en el 9erritorio Histrico de )lava+
c+ Decreto &oral @-J,--@0 del Conse#o de Diputados de ,8 de octubre0
regulador de la prestacin econmica para cuidados en el entorno familiar de personas en
situacin de dependencia+
559
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
d+ Decreto &oral :<J,--@0 del Conse#o de Diputados de . de mayo0 !ue
aprueba el Deglamento Degulador del Dgimen de )cceso y 9raslado de las Personas (o
Deconocidas Dependientes0 !ue sean usuarias de la Ded &oral de 7ervicios 7ociales del
9erritorio Histrico de Clava+
e+ Decreto &oral 8AJ,--@0 del Conse#o de Diputados de ,: de abril0 !ue
regula el procedimiento para el reconocimiento de la situacin de dependencia0 el derecho
y acceso a los servicios del sistema para la autonom$a y atencin a la dependencia en el
9erritorio Histrico de )lava+
f+ Decreto &oral @J,--.0 de < de febrero0 de la Diputacin &oral se Bi1Laia0
por el !ue se determinan en el 9erritorio Histrico de Bi1Laia las cuant$as para el a%o
,--. de las prestaciones econmicas para cuidados en el entorno familiar y de asistencia
personal+
g+ Decreto &oral 5AAJ,--@0 de > de noviembre0 de la Diputacin &oral de
Bi1Laia0 por el !ue se modifica el Decreto &oral AAJ,--@0 de 5A de #unio0 de la Diputacin
&oral de Bi1Laia0 por el !ue se regula la prestacin econmica de asistencia personal+
h+ Decreto &oral 5A.J,--@0 de > de noviembre0 de la Diputacin &oral de
Bi1Laia0 por el !ue se modifica el Decreto &oral A.J,--@0 de 5A de #unio0 de la Diputacin
&oral de Bi1Laia0 por el !ue se regula la prestacin para cuidados en el entorno familiar+
i+ Decreto &oral 5A@J,--@0 de > de noviembre0 de la Diputacion &oral de
Bi1Laia0 por el !ue se modifica el Decreto &oral @:J,--@0 de ,: de abril0 de la Diputacion
&oral de Bi1Laia0 por el !ue se regula el procedimiento para el reconocimiento de la
situacin de dependencia+
#+ Decreto &oral AAJ,--@0 de 5A de #unio0 de la Diputacin &oral de Bi1Laia0
por el !ue se regula la prestacin econmica de asistencia personal+
L+ Decreto &oral A.J,--@0 de 5A de #unio0 de la Diputacin &oral de Bi1Laia0
por el !ue se regula la prestacin para cuidados en el entorno familiar+
l+ Decreto &oral @:J,--@0 de ,: de abril0 de la Diputacin &oral de Bi1Laia
por el !ue se regula el procedimiento para el reconocimiento de la situacin de
dependencia+
m+ Decreto &oral ,8<J,-->0 de ,> de diciembre0 de la Diputacin &oral0 por el
!ue se regula el rgimen de acceso a las unidades residenciales socioOsanitarias de la red
foral de residencias para personas mayores dependientes y las condiciones de prestacin
del servicio asistencial+
560
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
n+ "rden &oral <:<J,--@ de 5< de #unio0 por la !ue se establece el sistema de
e!uivalencias para la conversin de las puntuaciones obtenidas mediante la scala
7aLont1en a valores de los instrumentos BID y DaiODug+
o+ "rden &oral ::<J,--@0 de : de #unio0 por la !ue se determina para el
e#ercicio ,--@ el grado de implantacin del Decreto &oral 8.J,--@ de ,, de mayo0 por el
!ue se determinan las condiciones necesarias para la concertacin de servicios
residenciales para personas mayores dependientes+
p+ Decreto &oral 588J,--@0 de ,- de noviembre0 por el !ue se regulan las
prestaciones econmicas de la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la
)utonom$a Personal y )tencin a las personas en situacin de dependencia+
!+ Decreto &oral 8.J,--@0 de ,, de mayo0 por el !ue se determinan las
condiciones necesarias para la concertacin de servicios residenciales para personas
mayores dependientes+
r+ "rden &oral 8,-J,--@0 de ,< de abril0 por la !ue se establece el baremo de
la de valoracin de la situacin de dependencia y el procedimiento de actuacin para su
determinacin+
!6 Comunidad Ialenciana
a+ "rden de < de diciembre de ,--@0 de la Conselleria de Bienestar 7ocial por
la !ue se regula los re!uisitos y condiciones de acceso a las ayudas econmicas del
programa de atencin a las personas y a sus familias en el marco del sistema para la
autonom$a y atencin a la dependencia en la Comunitat Ialenciana+
b+ "rden de < de diciembre de ,--@0 de la Conselleria de Bienestar 7ocial !ue
regula el Procedimiento de )probacin del Programa Individual de )tencin+
c+ Decreto 5@5J,--@0 de ,. de septiembre0 del Consell0 por el !ue establece el
procedimiento para reconocer el derecho a las prestaciones del sistema valenciano para las
personas dependientes
d+ Decreto 8<J,--@0 de 8- de mar1o0 del Consell0 sobre creacin0
composicin y rgimen de funcionamiento del Conse#o Interterritorial de 7ervicios
7ociales0 Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a la Dependencia de la
Comunitat Ialenciana+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
II+ (ormativa e iniciativas relativas a la vida independiente y a la movilidad en el
/mbito de la 7eguridad 7ocial+
)6 Prestaciones contributivas
O Prestaciones por incapacidad permanente
a+ (ormativa b/sica
O 3ey Keneral de la seguridad social de 5AA: Barts+ 58:O5:8 y 5<-O5<>6+
O 3ey ,:J5AA@0 de 5< de #ulio0 de consolidacin y racionali1acin del sistema de
seguridad social+
O 3ey 8<J,--,0 de 5, de #ulio0 de medidas para el establecimiento de un sistema
de #ubilacin gradual y &le2ible+ Bart+ .0 A y disp+ ad+ segunda6+
O 3ey <8J,--,0 de 8- de diciembre0 de medidas &iscales0 administrativas y de
orden social Barts+ :5 y :,6+
O 3ey <,J,--80 de 5- de diciembre0 de disposiciones espec$ficas en materia de
seguridad social Barts+ 580 5: y 5< y disp+ derogatoria =nica d6
O Deal DecretoO3ey ,J,--80 de ,< de abril0 de medidas de reforma econmica
Bart+ undcimo6
O 3ey AJ,--< de > de #unio de compatibilidad de la pensin 7"II con la
viudedad
O 3ey 8-J,--< de ,A de diciembre de presupuestos del stado para ,-->
BDisposicin adicional cuadragsima octava6+
O Decreto 5+>:>J5A@, de ,8 de #unio+ nuevo reglamento general de prestaciones+
O Deal Decreto 5+@AAJ5A.< de , de octubre para la aplicacin de la 3ey ,>J5A.<+
O Deal Decreto 58--J5AA< de ,5 de #ulio0 sobre Incapacidades laborales del
sistema de la 7eguridad social+
O Deal Decreto 5>:@J5AA@0 de 85 de octubre0 por el !ue se desarrollan
determinados aspectos de la 3ey ,:J5AA@0 de 5< de #ulio0 de consolidacin y
562
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
racionali1acin del sistema de la seguridad social Barts+ > y @6+
O Deal Decreto 558,J,--,0 de 85 de octubre0 de desarrollo de determinados
preceptos de la 3ey 8<J,--,0 de 5, de #ulio0 de medidas para el establecimiento de un
sistema de #ubilacin gradual y fle2ible Barts+ 5- y 556+
O Deal Decreto :>8J,--80 de ,< de abril0 sobre el reconocimiento del
incremento de la pensin de incapacidad permanente total para la profesin habitual para
los traba#adores por cuenta propia+
O "rden de 5< de abril de 5A>A por la !ue se establecen normas para la
aplicacin y desarrollo de las prestaciones por incapacidad en el rgimen general de la
seguridad social+
O "rden de < de abril de 5A@:+ modifica el baremo de 3esiones permanentes no
Invalidantes+
O "rden de 55 de mayo de 5A..+ 3esiones permanentes no invalidantes+
O "rden de 5> de enero de 5AA5+ 3esiones permanentes no Invalidantes+
O "rden de 5. de enero de 5AA> para la aplicacin y desarrollo del Deal Decreto
58--J5AA< de ,5 de #ulio sobre incapacidades laborales+
O "rden 9)7J5-:-J,--< de 5. de abril sobre actuali1acin de las cuant$as en
lesiones permanentes no invalidantes+
b+ Contenido de las prestaciones
O l procedimiento puede iniciarse a peticin del traba#ador afectado0 o su
representante legalM de oficio por propia iniciativa del I(77M como consecuencia de una
peticin de la Inspeccin de 9raba#o y 7eguridad 7ocial o del 7ervicio de 7alud
competenteM o a peticin de las ?utuas de )ccidentes de 9raba#o y nfermedades
Profesionales de la 7eguridad 7ocial0 de las ?utualidades de Previsin 7ocial0 o de las
mpresas colaboradoras en los asuntos !ue les afecten directamente+
O 3a Incapacidad Permanente puede tener diversos grados4
f Incapacidad permanente parcial para la profesin habitual4 es la !ue ocasiona al
traba#ador una disminucin del 88c o m/s0 en su rendimiento normal0 sin impedirle
reali1ar las tareas fundamentales de su profesin+
563
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
f Incapacidad permanente total para el desempe%o de la profesin habitual4 se
considera !ue inhabilita al traba#ador para la reali1acin de todas0 o las tareas
fundamentales0 de su profesin0 pero no para dedicarse a otra distinta+
f Incapacidad permanente absoluta para todo traba#o4 es a!ulla !ue inhabilita por
completo al traba#ador para toda profesin u oficio+
f Kran Invalide14 se llama as$ a la situacin del traba#ador afectado de incapacidad
permanente !ue necesita la asistencia de otra persona para reali1ar los actos m/s
esenciales de la vida+ n este caso0 la persona afectada solicita pensin de invalide10 y es
el correspondiente 9ribunal ?dico el !ue estima0 a la vista de las circunstancias0 cu/l es
el grado de la misma+
O Prestaciones por #ubilacin+
a+ (ormativa
O 3ey de 5 de septiembre de 5A8A0 de sustitucin del rgimen de capitali1acin
en el retiro obrero por el de pensin fi#a0 aumentando la pensin la pensin actual y
convirtiendo las ca#as colaboradoras en Delegaciones del Instituto (acional de Previsin+
O 3ey general de la seguridad social Barts+ 5>- a 5>> y dispos+ trans+6+
O statuto de los traba#adores Bart+ 5,+: y dispos+ ad+ 5-d6+
O 3ey ,:J5AA@0 de 5< de #ulio0 de consolidacin y racionali1acin del sistema de
7eguridad 7ocial+
O 3ey :@J5AA.0 de ,8 de diciembre0 por la !ue se dictan reglas para el
reconocimiento de la #ubilacin anticipada del sistema de la 7eguridad 7ocial0 en
determinados casos especiales+
O 3ey ,:J,--50 de medidas fiscales0 administrativas y de orden social Bart+ 8:+>6
O 3ey 8<J,--,0 de 5, de #ulio0 de medidas para el establecimiento de un sistema
de #ubilacin gradual y fle2ible+
O 3ey <,J,--80 de 5- de diciembre0 de disposiciones espec$ficas en materia de
seguridad social+
O Decreto de 5. de abril de 5A:@0 por el !ue se crea la ca#a nacional del seguro
de Ie#e1 e Invalide1 B7"II6
564
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O Decreto 5+>:>J5A@,0 de ,8 de #unio0 para la aplicacin de la 3ey
O ,:J5A@, Bart+ ,6+
O Deal Decreto 5+@AAJ5A.<0 de , de octubre0 para la aplicacin de la 3ey
,>J5A.<0 de 85 de #ulio+
O Deal Decreto 5>:@J5AA@0 de 85 de octubre0 por el !ue se desarrollan
determinados aspectos de la 3ey ,:J5AA@0 de 5< de #ulio+
O Deal Decreto 5::J5AAA0 de ,A de enero0 por el !ue se desarrolla0 en materia de
accin protectora de la seguridad social0 el DD3 5<J5AA.+
O Deal Decreto 5585J,--,0 de 85 de octubre0 por el !ue se regula la seguridad
social de los traba#adores contratados a tiempo parcial0 as$ como la #ubilacin parcial+
O Deal Decreto 558,J,--,0 de 85 de octubre0 de desarrollo de determinados
preceptos de la 3ey 8<J,--,0 de 5, de #ulio+
O Deal Decreto 5@A<J,--80 de ,> de diciembre0 de me#ora de las pensiones de
viudedad Bdispos+ final primera6+
O "rden de , de febrero de 5A:-0 dictando normas para la aplicacin del de la
3ey de 5 de septiembre de 5A8A Bsubsidio de Ie#e16+
O "rden de 5. de enero de 5A>@0 por la !ue se establecen normas para la
aplicacin y desarrollo de la prestacin de ve#e1 en el rgimen general de la seguridad
social+
b+ Contenido de la prestacin
O sta prestacin se percibe tras cumplir >< a%os0 al cesar toda actividad
laboral y habiendo coti1ado al menos 5< a%os a la 7eguridad 7ocial0 de los cuales dos
deber/n estar comprendidos dentro de los 5< a%os anteriores al momento de causar
derecho o de a!uel en !ue ces la obligacin de coti1ar+ Como medida de fomento del
empleo se reba#a la edad m$nima de #ubilacin e2igida de >< a%os a >: a%os0 sin la
aplicacin de coeficientes reductores por edad+ 2iste tambin la posibilidad de #ubilarse a
partir de los >- a%os0 con coeficientes reductores para los traba#adores !ue tuvieran la
condicin de mutualistas en alguna mutualidad laboral de traba#adores por cuenta a#ena
antes del 5 de enero de 5AA@0 en el caso de traba#adores en situacin de alta o asimilada+
"tra opcin !ue se tiene es la #ubilacin anticipada a partir de los >5 a%os sin tener la
condicin de mutualista as$ como los traba#adores con un grado de discapacidad de igual o
565
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
superior al ><c de discapacidad+ Con >5 a%os y sin tener la condicin de mutualista
tambin podr/n solicitar esta condicin de #ubilado de manera anticipada+
2cepcionalmente0 en algunos supuestos0 es posible #ubilarse con antelacin a la
edad ordinaria de #ubilacin sin coeficientes reductores+
3a cuant$a de la pensin depende de la aplicacin de una serie de porcenta#es a la
base reguladora0 en funcin de una serie de circunstancias Bcon 8< a%os traba#ados se
cobra el 5--c6
O ?odalidades
f 9raba#adores con >< o m/s a%os4 si el traba#ador solicita una pensin a una edad
superior a los >< a%os0 el porcenta#e ser/ el !ue resulte de sumar el 5--c siendo el ,c
adicional cada a%o coti1ado desde !ue cumpl$ esos >< a%os siempre y cuando se tenga 8<
a%os coti1ados0 en el caso de no estar completados esos 8< a%os0 el porcenta#e se aplicar/
el periodo solamente de coti1acin real+
f ;ubilacin anticipada de traba#adores con discapacidad+ ) partir del 5 de enero
del ,--:0 las personas con discapacidad igual o superior al ><c y sean traba#adores
por cuenta a#ena podr/n acceder anticipadamente a la #ubilacin sin tener reduccin de la
cuant$a de la pensin0 mediante la aplicacin de coeficientes reductores+
f ;ubilacin especial a los >: a%os+ sta modalidad ha sido concebida como
una medida de fomento del empleo y se reba#a la edad m$nima de #ubilacin e2igida de ><
a%os a >: a%os0 sin la aplicacin de coeficientes reductores por edad0 esto permita al
traba#ador por cuenta a#ena acceder a esta prestacin con los mismos derechos
econmicos !ue si tuviera >< a%os cumplidos+
c6 Prestaciones por muerte y superviviencia
a+ (ormativa
O 3ey de 5 de septiembre de 5A8A0 de sustitucin del rgimen de
capitali1acin
O 3ey general de la seguridad social Barts+ 5@5O5@A6+
O Deal Decreto 5>:@J5AA@0 de 85 de octubre0 por el !ue se desarrollan
determinados aspectos de la 3ey ,:J5AA@0 de 5< de #ulio0 de consolidacin y
566
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
racionali1acin del sistema de la seguridad social Barts+ .O550 dispos+ ad+ =nica0 y disp+
trans+ :d6+
O Deal Decreto 5+:><J,--50 de ,@ de diciembre0 de modificacin parcial del
rgimen #ur$dico de las prestaciones por muerte y supervivencia+
O Deal Decreto 5+@A<J,--80 de ,> de diciembre0 de me#ora de las pensiones
de viudedad+
O Deal Decreto 8>:J,--:0 de < de mar1o0 de me#ora de las pensiones de
orfandad en favor de minusv/lidos+
O "rden de 58 de febrero de 5A>@0 por la !ue se establecen normas para la
aplicacin y el desarrollo de las prestaciones de muerte y supervivencia del rgimen
general+
b+ Contenido de las prestaciones
O Pensin de viudedad
9iene derecho a ella el cnyuge sobreviviente0 siempre !ue haya e2istido
matrimonio o separacin #udicial o divorcio+ n algunos casos se reconoce tambin en
supuestos de cohabitacin+ 7i el causante de la pensin es un traba#ador0 es re!uisito
indispensable !ue est en situacin de alta o asimilada0 y !ue haya coti1ado <-- d$as
dentro de los < a%os anteriores al fallecimiento0 si la causa de ste es una enfermedad
com=n+ 7i es pensionista0 no se e2ige per$odo alguno de coti1acin+ n caso de
fallecimiento por accidente0 sea o no de traba#o0 o a enfermedad profesional no se e2ige
per$odo previo de coti1acin+
3a cuant$a de la pensin de viudedad asciende al <,c de la base reguladora del
causante0 con car/cter general y efectos econmicos a partir de 5O5O-:+ 7r/ del @-c de la
base reguladora correspondiente siempre !ue0 durante todo el per$odo de percepcin de la
pensin0 se cumplan los siguientes re!uisitos4
f \ue el pensionista tenga cargas familiares4
) la unin familiar !ue conviva con hi#os menores de ,> a%os o mayores
discapacitados0 o menores acogidos+ ) estos efectos0 se considera !ue e2iste incapacidad
cuando acredite una minusval$a igual o superior al 88c+
3os rendimientos de la unidad familiar0 incluido el propio pensionista0 divididos
entre el n=mero de miembros !ue la componen0 no superen0 en cmputo anual0 el @<c del
567
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
salario m$nimo interprofesional vigente en cada momento0 e2cluida la parte proporcional
de las dos pagas e2traordinarias+
f \ue la pensin de viudedad constituya la principal o =nica fuente de ingresos0
entendiendo !ue se cumple este re!uisito cuando el importe anual de la pensin sea
superior al <-c del total de los ingresos del pensionista+
f \ue los rendimientos anuales del pensionista por todos los conceptos no superen
la cuant$a resultante de sumar al l$mite !ue0 en cada e#ercicio econmico0 est previsto
para el reconocimiento de los complementos por m$nimos de las pensiones contributivas0
el importe anual !ue0 en cada e#ercicio econmico0 corresponda a la pensin m$nima de
viudedad en funcin de la edad del pensionista+ ) partir de 5O5O,--@0 el l$mite de ingresos
es de4 con >< o m/s a%os4 >+:A<0,A e >+-A-<0-. a 58+:--08@ eurosM con menos de >< a%os4
>+:A<0,A e >+:880A. a 5,+A,A0,@ euros+
n caso de separacin #udicial0 divorcio o nulidad0 la cuant$a ser/ proporcional al
tiempo vivido en matrimonio con el fallecido+
3a base reguladora ser/ el cociente !ue resulte de dividir por ,. la suma de las
bases de coti1acin del interesado durante un per$odo ininterrumpido de ,: meses+ Dicho
per$odo ser/ elegido por los beneficiarios dentro de los 5< a%os inmediatamente anteriores
a la fecha del hecho causante Bfallecimiento6 de la pensin+ Cuando se trate de
pensionistas0 se utili1ar/ como base la misma !ue sirvi para determinar su pensin0
incrementada con las me#oras !ue se hubieren producido+ n caso de fallecimiento por
accidente de traba#o o enfermedad profesional0 se aplican los salarios cobrados en el
momento del accidente0 incluidas las horas e2traordinarias en cmputo anual+
3os beneficiarios son los siguientes4
f l cnyuge sobreviviente+
f 3os separados y divorciados !ue no hubieran contra$do nuevas nupcias0 con
independencia de las causas !ue hubieran determinado la separacin o el divorcio+ 3a
cuant$a de la pensin ser/ proporcional al tiempo vivido en matrimonio con el fallecido+
f l superviviente cuyo matrimonio fuese declarado nulo0 respecto del cual no
cupiera la apreciacin de mala fe0 siempre !ue no hubiera contra$do nuevas nupcias+ 3a
cuant$a de la pensin ser/ proporcional al tiempo vivido en matrimonio con el fallecido+
O Pensin de orfandad
9ienen derecho a esta pensin todos los hi#os del causante0 cual!uiera !ue sea la
naturale1a legal de su filiacin+
568
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
3os hi#os del cnyuge sobreviviente aportados al matrimonio0 siempre !ue ste se
hubiera celebrado dos a%os antes del fallecimiento del causante0 hubieran convivido a sus
e2pensas y adem/s no tengan derecho a otra pensin de la 7eguridad 7ocial0 ni !ueden
familiares con obligacin y posibilidad de prestarles alimentos0 seg=n la legislacin civil0
esto se aplica en estos casos4
f ?enores de 5. a%os o mayores !ue tengan reducida su capacidad de traba#o en
un porcenta#e valorado en grado de incapacidad permanente absoluta o gran invalide1+
f ?enores de ,, a%os0 o de ,: a%os si no sobreviviera ninguno de los padres0 en
los casos en !ue los hi#os no efect=en un traba#o lucrativo por cuenta a#ena o propia0 o
cuando0 reali1/ndolo0 los ingresos !ue obtengan0 en cmputo anual0 resulten inferiores al
@<c del salario m$nimo interprofesional !ue se fi#e en cada momento0 tambin en
cmputo anual+
3a cuant$a de la pensin se calcula aplicando a la base reguladora el porcenta#e
correspondiente0 de forma similar al c/lculo de la pensin de viudedad0
7i el fallecimiento ha sido debido a accidente de traba#o o a enfermedad
profesional0 se concede0 adem/s0 a cada hurfano una indemni1acin a tanto al1ado
e!uivalente a una mensualidad de la base reguladora+ n caso de no e2istir cnyuge con
derecho a indemni1acin0 las seis mensualidades correspondientes a a!ul se distribuir/n
entre los hurfanos+
n los casos de hurfanos mayores de 5. a%os e incapacitados para todo traba#o0
!ue a su ve10 acrediten los re!uisitos para acceder a la asignacin econmica por hi#o
minusv/lido a cargo mayor de 5. a%os0 la cuant$a de la pensin de orfandad0 una ve1
garanti1ado el complemento a m$nimo !ue0 en su caso0 pudiera corresponder0 se
incrementar/ con el importe0 en cmputo anual0 de la asignacin !ue0 en cada e#ercicio
econmico0 est establecida en favor del hi#o a cargo mayor de 5. a%os0 en funcin del
grado de minusval$a acreditado+
O Pensin a favor de familiares
7e concede a parientes por consanguinidad !ue sean nietos0 hermanos0 madre0
abuelas0 padre y abuelos del su#eto causante !ue re=nan los re!uisitos e2igidos+
7e concede pensin a los hi#os0 o hermanos de los pensionistas de incapacidad
permanente o #ubilacin !ue sean mayores de :< a%os en la fecha del fallecimiento0 !ue
acrediten haber prestado cuidados durante un tiempo prolongado al causante de la
pensin0 y !ue care1can de medios de vida propios+
569
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Para causar esta pensin se re!uiere4
7i el causante es traba#ador0 estar afiliado en situacin de alta o similar0 a la
7eguridad 7ocial0 y tener cubiertos <-- d$as de coti1acin en los < a%os anteriores al
fallecimiento0 si la muerte se debe a una enfermedad com=n+
\ue el solicitante de la pensin pueda acreditar una convivencia con el causante al
menos dos a%os antes del fallecimiento de ste0 as$ como la dependencia econmica de l+
Igualmente0 debe acreditar no tener derecho a otra pensin p=blica y carecer de
medios de subsistencia0 o de familiares con obligacin y posibilidad de prestarles
alimentos+
3a cuant$a de la pensin es el ,-c de la base reguladora0 !ue se puede
incrementar con el <,c de la pensin de viudedad si al fallecimiento de causante no
!ueda cnyuge sobreviviente0 ni hi#os con derecho a pensin de orfandad+
3a base reguladora es el cociente de dividir por ,. la suma de las bases de
coti1acin del interesado durante un per$odo ininterrumpido de ,: meses0 elegido dentro
de los @ a%os inmediatamente anteriores+ Cuando se trate de pensionistas0 se utili1a como
base la misma !ue se haya usado para determinar la cuant$a de su pensin0 incrementada
con las me#oras !ue su hubieran producido+
7i el fallecimiento del causante se debe a accidente de traba#o o enfermedad
profesional0 se aplican los salarios devengados en el momento del accidente incluidas las
horas e2traordinarias en cmputo anual+
2iste la posibilidad de solicitar tambin el llamado 7ubsidio en favor de
familiares+ 7e trata de un subsidio temporal del ,-c de la base reguladora tomada para
calcular la viudedad0 durante 5, meses y dos pagas e2traordinarias0 en favor de hi#osJas0
hermanosJ as del traba#ador o pensionista fallecido0 mayores de 5. a%os0 solteros0 viudos0
separados #udicialmente o divorciados0 !ue convivieran con ste0 no tuvieran derecho a
cual!uier otra pensin0 care1can de medios de subsistencia y no haya familiares !ue
tengan la obligacin de prestarles alimentos+
d6 Prestaciones sanitarias B=nicamente las vinculadas a la vida independiente
y a la movilidad0 !ue no se refieren directamente a la salud de las personas con
discapacidad6
a+ (ormativa
570
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O 3ey Keneral de la 7eguridad 7ocial de 5A@: Bcap+ II del t$tulo II6
O 3ey 5:J5A.>0 de ,< de abril0 Keneral de 7anidad+
O 3ey ,.J5AA,0 de ,: de noviembre0 de medidas presupuestarias urgentes Bart+ <6+
O 3ey 5<J5AA@0 de ,< de abril0 sobre habilitacin de nuevas formas de gestin del
7istema (acional de 7alud+
O 3ey :5J,--,0 de 5: de noviembre0 b/sica reguladora de la autonom$a del
paciente y de derechos y obligaciones en materia de informacin y documentacin cl$nica+
O 3ey 5>J,--80 de ,. de mayo0 de cohesin y calidad del sistema nacional de
salud+
O Deal Decreto 5+-8-J,-->0 de 5< de septiembre0 por el !ue se establece la cartera
de servicios comunes del sistema nacional de salud y el procedimiento para su
actuali1acin+
O "rden de 5. de enero de 5AA>0 de desarrollo del real Decreto >8J5AA<0 de ,- de
enero0 para la regulacin de la prestacin ortoprotsica Bapartado .+U0 actuali1ado por las
rdenes de ,- de mar1o de ,--- y 5A de #ulio de ,--56+
b+ Contenido de las prestaciones+
O 3a prestacin ortoprotsica consiste en la utili1acin de productos
sanitarios0 implantables o no0 cuya finalidad es sustituir total o parcialmente una
estructura corporal0 o bien de modificar0 corregir o facilitar su funcin0 comprendiendo los
elementos precisos para me#orar la calidad de vida y autonom$a del paciente Bart+ 5@ de la
3ey 5>J,--8 y ane2o II del DD 5+-8-J,-->6+ sta prestacin se facilitar/ por los
servicios de salud o dar/ lugar a ayudas econmicas0 y el acceso a la misma se har/0
garanti1ando las necesidades sanitarias de los pacientes0 en la forma !ue estable1ca al
efecto la administracin sanitaria competente en la gestin de la prestacinM debiendo ser
llevada a cabo su prescripcin por un mdico de atencin especiali1ada0 especialista en la
materia correspondiente a la cl$nica !ue #ustifi!ue la prescripcin+ 3a prestacin
ortoprotsica comprende4
fImplantes !uir=rgicos+
fPrtesis e2ternas+
f 7illas de ruedas+
f "rtesis+
f "rtoprtesis especiales+
O 3as sillas de ruedas son el veh$culo individual para favorecer el traslado de
personas !ue han perdido0 de forma permanente0 total o parcialmente0 la capacidad de
571
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
deambulacin y !ue sea adecuado a su grado de discapacidad+ 7e incluyen en esta
prestacin las sillas de ruedas manuales y los accesorios para las sillas de ruedas+ (o se
consideran incluidas las sillas de ruedas manuales con ruedas grandes delanteras
maniobradas por los dos bra1os0 las sillas de ruedas propulsadas con el pie0 las sillas de
ruedas de fibra de carbono yJo titanio0 las sillas de ruedas con motor0 con e2cepcin de las
sillas de ruedas con motor elctrico y direccin elctrica para pacientes con limitaciones
funcionales graves del aparato locomotor por enfermedad0 malformacin o accidente !ue
cumplan todos y cada uno de los re!uisitos siguientes4
f Incapacidad permanente para la marcha independiente+
f Incapacidad funcional permanente para la propulsin de sillas de ruedas
manuales con las e2tremidades superiores+
f 7uficiente capacidad visual0 mental y de control !ue les permita el mane#o de
sillas de ruedas elctricas y ello no suponga un riesgo a%adido para su integridad y la de
otras personas+
O 3as ortoprtesis especiales son el producto sanitario no implantable !ue
sustituye una estructura corporal o su funcin o facilita la deambulacin sin !ue pueda
considerarse como cual!uiera de los productos anteriores+ 7on ortoprtesis especiales4
f ayudas para caminar mane#adas por un bra1o+
f ayudas para caminar mane#adas por los dos bra1os+
f ayudas para terapia circulatoria+
f ayudas para la prevencin de las =lceras por presin Bayudas antidec=bitos6+
f e!uipamiento para el entrenamiento del movimiento0 la fuer1a y el e!uilibrio para
pacientes lesionados medulares0 par/lisis cerebral0 traumatismos craneoencef/licos0
mielomenigocele0 distrofias musculares progresivas y enfermedades neurodegenerativas+
e6 Prestaciones de Deg$menes speciales integrados en el Dgimen Keneral
B6 Prestaciones no contributivas4 la accin asistencial de la 7eguridad 7ocial
3a 3ey ,>J5AA-0 por la !ue aprueba el 9e2to refundido de la 3ey Keneral de
7eguridad 7ocial0 e2tendi el derecho a las pensiones de la 7eguridad 7ocial0 por
572
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
#ubilacin e invalide10 a todos los ciudadanos0 aun!ue no hayan coti1ado o lo hayan hecho
de forma insuficiente para tener derecho a una pensin contributiva0 y care1can de
recursos suficientes+
a6 Pensin no contributiva de #ubilacin+ 3a prestacin por #ubilacin est/
considerada como un derecho y !ue a travs de la 7eguridad 7ocial garanti1a una cuant$a
a las personas !ue cumplan los re!uisitos e2igidos0 es una proteccin frente a las
situaciones !ue se contemplan en la 3ey Keneral de la 7eguridad 7ocial asegurando as$
una prestacin econmica0 asistencia mdicoOfarmacutica gratuita y otros servicios
sociales complementarios0 aun!ue no se haya coti1ado o se haya hecho de forma
insuficiente para tener derecho a una Pensin Contributiva+
b6 Pensin no contributiva por invalide1+ 3a Pensin no Contributiva de
Invalide1 asegura a todas las personas en situacin de invalide1 y en estado de necesidad
una prestacin econmica0 asistencia mdicoOfarmacutica gratuita y servicios sociales
complementarios0 aun!ue no se haya coti1ado o se haya hecho de forma insuficiente para
tener derecho a una Pensin Contributiva+ De acuerdo con la 3ey .J,--<0 de > de #unio0
para compatibili1ar las pensiones de invalide1 en su modalidad no contributiva con el
traba#o remunerado0 en el caso de personas !ue con anterioridad al inicio de una actividad
lucrativa vinieran percibiendo P(C de Invalide10 durante los cuatro a%os siguientes al
inicio de la actividad0 la suma de la cuant$a de la pensin de invalide1 y de los ingresos
obtenidos por la actividad desarrollada no podr/n ser superiores0 en cmputo anual0 al
importe0 tambin en cmputo anual0 del Indicador P=blico de Denta de fectos ?=ltiples
BIPD?6 vigente en cada momento+ n caso de e2ceder de dicha cuant$a0 se minorar/ el
importe de la pensin en el <- por 5-- del e2ceso sin !ue0 en ning=n caso0 la suma de la
pensin y de los ingresos pueda superar 50< veces el IPD?+
3as personas beneficiarias de la Pensin no contributiva de Invalide1 ser/n todos
los ciudadanos espa%oles y nacionales de otros pa$ses0 con residencia legal en spa%a !ue
cumplen los siguientes re!uisitos4
O Carecer de ingresos suficientes
O dad4 9ener dieciocho o m/s a%os y menos de sesenta y cinco+
O Desidencia4 Desidir en territorio espa%ol y haberlo hecho durante un
per$odo de cinco a%os0 de los cuales dos han de ser consecutivos e inmediatamente
anteriores a la fecha de la solicitud+
O ?inusval$aJDiscapacidad4 Krado igual o superior al ><c+
c6 Pensiones de ancianidad en favor de espa%oles no residentes+ 7on
573
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
beneficiarios de la pensin de ancianidad los espa%oles de origen !ue cumplan los
siguientes re!uisitos4
O 9ener la condicin de emigrante+
O Haber cumplido >< a%os de edad+
O Desidir legal y efectivamente en el e2tran#ero+
O Carecer de rentas suficientes en los trminos legalmente establecidos+
O (o pertenecer a institutos0 comunidades ordenes y organi1aciones religiosas
!ue0 por sus reglas o estatutos0 estn obligados a prestarles asistencia+
B6 "tras prestaciones
a6 Pensiones por actos de terrorismo+ 7i la incapacidad es consecuencia de
haber sido v$ctima de un acto terrorista0 y la persona estaba afiliada a la 7eguridad 7ocial
en cual!uiera de sus reg$menes0 tendr/ derecho a una pensin e2traordinaria0 incluso si en
el momento de producirse el hecho no estaba en situacin de alta+
3a pensin tambin podr/ ser para familiares de pensionistas !ue falle1can a causa
de un atentado o actividad delictiva de la !ue no son responsables+ 3a prestacin por acto
terrorista incluye no slo una pensin0 sino adem/s asistencia sanitaria y servicios
sociales+
7e otorgan varias clases de pensiones4 de incapacidad permanente0 de
supervivencia0 de viudedad0 orfandad y en favor de familiares+
3as pensiones se producen en los trminos establecidos en el Dgimen Keneral de
la 7eguridad 7ocial para pensiones debidas a accidentes de traba#o0 pero con algunas
variaciones+ Por e#emplo0 el importe ser/ igual al ,--c de la cuant$a resultante de aplicar
el porcenta#e !ue corresponda a la base reguladora+ )dem/s0 no estan su#etas a los l$mites
de se%alamiento inicial ni de revalori1acin de las pensiones0 y son incompatibles con las
pensiones ordinarias !ue pudieran corresponder a sus beneficiarios por los mismos hechos
causantes0 as$ como con cual!uier otra pensin e2traordinaria !ue0 por la misma causa0
pudiera reconocer cual!uier rgimen p=blico de proteccin social b/sica+ n todo caso0
tienen garanti1ada una cuant$a m$nima igual al doble del salario m$nimo interprofesional
vigente en cada momento+
574
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
l porcenta#e de la ayuda depender/ del grado de incapacidad !ue tenga
reconocido el titular de la pensin+ 3as pensiones e2traordinarias son incompatibles con
las pensiones ordinarias !ue pudieran corresponder al beneficiario por el mismo hecho
causante+ 7i fuera ya pensionista0 la pensin e2traordinaria concedida ser/ incompatible
con la pensin ordinaria !ue sirvi de c/lculo para determinar la base reguladora de la
pensin e2traordinaria+ n todos los casos !uien tuviera derecho a dos o m/s pensiones
podr/ optar entre causar derecho a las pensiones e2traordinarias por actos de terrorismo o
a las !ue correspondan en el sistema de la 7eguridad 7ocial+
b6 3as prestaciones del 7eguro "bligatorio de Ie#e1 e Invalide1 B7"II6+ l
7eguro "bligatorio de Ie#e1 e Invalide1 B7"II6 es un rgimen residual !ue se aplica a
a!uellos traba#adores y sus derechohabientes !ue0 reuniendo los re!uisitos e2igidos por la
legislacin del e2tinguido rgimen0 no tengan derecho a pensin del actual sistema de la
7eguridad 7ocial0 con e2cepcin de las pensiones de viudedad de las !ue puedan ser
beneficiarios+
O 3ey de 5OAO8A0 establece el 7ubsidio de Ie#e1+
O "rden de ,O,O5A:-0 desarrolla lo dispuesto en la 3ey 5OAO8A+
O Decreto de 5.O:O5A:@0 establece el 7eguro "bligatorio de Ie#e1 e Invalide1
B7"II6+
O Decreto de ,JAJ5A<<0 !ue establece la Pensin de Iiudedad en el 7"II
O "rden de 5-O.O5A<@0 sobre incompatibidad de las pensiones de 7"II+
O Desolucin de 8-JJ@J5A.<0 de la 7ecretaria Keneral para la 7eguridad
7ocial0 por la !ue se declara la imprescriptibilidad de las pensiones de viudedad del
7"II +
O 3K77 BDeal Decreto 3egislativo 5J5AA:0 de ,- de #unio0 por el !ue se
aprueba el 9e2to Defundido de la 3ey Keneral de la 7eguridad 7ocial6 Disposicin
9ransitoria 7ptima+
c6 )yudas e2traordinarias+
a+ Beneficiarios+ 3as familias !ue tengan a su cargo hi#os con discapacidad
ps$!uica0 y cuya renta per c/pita sea inferior al @-c del salario m$nimo interprofesional0
tienen derecho a optar a las siguientes prestaciones econmicas e2traordinarias !ue
concede la )dministracin4
575
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O Para ni%os de - a < a%os0 se conceden ayudas para estimulacin preco1 en
fisioterapia0 psicomotricidad0 rehabilitacin0 asistencia especiali1ada y otras /reas de
actuacin+
O ntre los < y los 5. a%os0 las prestaciones e2traordinarias se dirigen sobre
todo a la educacin0 tanto para ense%an1a como para reeducacin0 transporte escolar y
comedor+ 9ambin hay ayudas para asistencia domiciliaria0 asistencia isntitucionali1ada0
ad!uisicin de silla de ruedas y eliminacin de barreras ar!uitectnicas+
O Hi#os o menores acogidos menores de 5. a%os con una discapacidad igual
o superior al 88c0 5---0-- euros anuales por hi#o B,<-0-- euros trimestrales6+ (o se e2ige
en estos casos l$mite de recursos econmicos al tratarse de un discapacitado+
O Hi#os mayores de 5. a%os y con una discapacidad igual o superior al ><c+
8+A:50,. euros anuales por hi#o B8,.0:: euros mensuales6+ (o se e2ige en estos casos
l$mite de recursos econmicos al tratarse de un discapacitado+
O Hi#os mayores de 5. a%os y con una discapacidad igual o superior al @<c+
O Hi#os con 5. o m/s a%os afectados por una discapacidad en grado igual o
superior al @<c y !ue0 como consecuencia de prdidas anatmicas o funcionales0
necesiten el concurso de otra persona para reali1ar los actos vitales m/s elementales como
vestirse0 despla1arse0 comer o an/logos4 <+A550A, euros anuales por hi#o B:A,0>> euros
mensuales6+ (o se e2ige en estos casos l$mite de recursos econmicos al tratarse de un
discapacitado+
b+ 3a mayor$a de las Comunidades )utnomas tienen transferidas las
competencias en servicios sociales0 por lo !ue algunos apartados de las prestaciones
pueden variar significativamente0 o haberse suprimido o sustituido por otras+ Para conocer
en cada lugar concreto cu/les son las prestaciones e2istentes0 su cuant$a0 y dem/s detalles
!ue permitan acceder a ellas0 conviene consultar en el Centro Base correspondiente a su
localidad0 o bien a las asociaciones de discapacitados ps$!uicos de su 1ona+
d6 )yudas econmicas ordinarias0 de car/cter asistencial0 para emigrantes
incapacitados para el traba#o0 residentes en Iberoamrica y ?arruecos
a+ )yudas de car/cter asistencial ordinarias4 stas son ayudas econmicas
individuales destinadas a proporcionar un m$nimo de subsistencias a los inmigrantes con
discapacidad permanente para poder traba#ar0 !ue care1can de rentas o ingresos
suficientes+
576
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
b+ )yudas asistenciales e2traordinarias para emigrantes4 stas ayudas
pretenden paliar la situacin derivada de la carencia de recursos de los espa%oles en el
e2terior y de los familiares a su cargo0 y sufragar los gastos e2traordinarios derivados del
hecho de la emigracin cuando se acredite insuficiencia de recursos en el momento de la
solicitud de la ayuda+ 7e entiende por familiares a cargo0 las personas unidas en
matrimonio al migrante0 e2cepto en casos de separacin0 por consanguinidad0 afinidad0 o
adopcin0 en primer grado !ue convivan con a!ul 0 siempre !ue dependan
econmicamente del emigrante+
III+ (ormativa e iniciativas relativas a la vida independiente y a la movilidad en el
/mbito de los servicios sociales+
)6 (ormativa estatal+
a6 3ey 58J5A.,0 de @ de abril0 de Integracin 7ocial de los ?inusv/lidos+ )rt+
5<4 E3os minusv/lidos con problemas graves de movilidad !ue re=nan los
re!uisitos !ue se estable1can reglamentaria0 tendr/n derecho a la percepcin de un
subsidio cuya cuant$a se fi#ar/ reglamentariamenteF+ 7u ob#etivo es atender los
gastos e2traordinarios originados por despla1amientos fuera del domicilio habitual
en medios de transporte no colectivos+ 3a tramitacin se reali1a en los rganos
gestores de las Comunidades )utnomas con competencia en la materia+ Para
poder solicitarlo0 hay !ue reunir los siguientes re!uisitos4
a+ 7er mayor de 8 a%os+
b+ 9ener una minusval$a f$sica0 ps$!uica o sensorial en grado igual o superior
al 88c+
c+ Padecer0 como consecuencia de la minusval$a0 grandes dificultades para
utili1ar los transportes p=blicos+
d+ (o estar imposibilitado para hacer despla1amientos fuera del domicilio
habitual0 por estado de salud0 prescripcin mdica u otras causas+
e+ (o estar comprendido en el campo de aplicacin del sistema de la
7eguridad 7ocial por no desarrollar actividad laboral alguna+
f+ (o ser beneficiario o no tener derecho a otra prestacin o ayuda p=blica
para movilidad o transporte+
g+ \ue los ingresos familiares no superen el @-c del salario m$nimo
577
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
interprofesional0 con un 5-c adicional por cada miembro de la familia distinto del propio
minusv/lido0 hasta un m/2imo del 5--c del salario m$nimo interprofesional+
B6 (ormativa autonmica sobre servicios sociales
3a Constitucin spa%ola atribuye la competencia e2clusiva en esta materia0 a
travs del art+ 5:.+5+,-0 a las Comunidades )utnomas0 cuyos statutos de )utonom$a
constituyen el marco #ur$dico !ue garanti1a los derechos de los ciudadanos en los /mbitos
correspondientes+ n este marco se fueron promulgando las respectivas 3eyes
)utonmicas de 7ervicios 7ociales !ue contemplan sus principios0 actuaciones y
prestaciones0 promoviendo una red de e!uipamientos y servicios0 !ue han supuesto el
desarrollo e implantacin de los 7ervicios 7ociales en todo el territorio del stado+
a6 (ormativa autonmica sobre servicios sociales
a+ )ndaluc$a4
O 3ey ,J5A..0 de : de abril0 de servicios sociales de )ndaluc$a+
O 3ey 5J5AAA0 de 85 de mar1o0 de atencin a las personas con discapacidad
en )ndaluc$a
b+ )ragn4 3ey :J5AA>0 de ,, de mayo0 relativa al Instituto )ragons de
7ervicios 7ociales+
c+ Baleares4 3ey :J5AAA0 de 85 de mar1o0 reguladora de la &uncin Inspectora
y 7ancionadora en materia de servicios sociales+
d+ Canarias4 3ey AJ5A.@0 de ,. de abril0 de servicios sociales+
e+ Cantabria4
O 3ey <J5AA,0 de ,@ de mayo0 de accin social+
O 3ey >J,--50 de ,> de noviembre0 de proteccin a las personas con
discapacidad+
f+ Castilla la ?ancha4 3ey 8J5A.>0 de 5> de abril0 de 7ervicios 7ociales de la
Comunidad )utnoma de CastillaO3a ?ancha y 3ey 8J5AA:0 de 8 de noviembre0 de
Proteccin de los 'suarios0 Centros y 7ervicios 7ociales
g+ Castilla y 3en4
578
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
h+ Catalu%a4 3ey 5>J5AA> de inspeccin de servicios sociales
i+ 2tremadura4 3ey <J5A.@0 de ,8 de abril
#+ Kalicia4 3ey :J5AA80 de 5: de abril0 de servicios sociales+
L+ 3a Dio#a4 3ey <J5AA.0 de 5> de abril0 de Derechos y Deberes de las
personas usuarias0 autori1aciones administrativas0 infracciones y sanciones e inspeccin
en el /mbito de los servicios sociales de la Comunidad )utnoma de 3a Dio#a+
l+ Comunidad de ?adrid4 3ey 55J5A.:0 de > de #unio0 y 3ey 55J,--,0
"rdenacin de la )ctividad de los Centros y 7ervicios de )ccin 7ocial y de ?e#ora de la
Calidad en la Prestacin de los 7ervicios 7ociales de la Comunidad de ?adrid
m+ Degin de ?urcia4 3ey .J5A.< de servicios sociales de la Degin de
?urcia
n+ (avarra4 3ey &oral AJ5AAA0 de > de abril0 para una Carta de Derechos
7ociales
o+ Pa$s Iasco4 3ey <J5AA>0 de 5. de octubre0 de servicios sociales
p+ Principado de )sturias4 3ey del Principado de )sturias <J5A.@0 de 55 de
abril0 de 7ervicios 7ociales y 3ey 5.J5AAA !ue introduce la inspeccin y el rgimen
sancionador+
!+ Comunidad Ialenciana4
O 3ey <J5AA@ de ,< de #unio por la !ue se regula el sistema de 7ervicios
7ociales en el /mbito de la Comunidad
O 3ey 55J,--80 de 5- de abril0 sobre el statuto de las Personas con
Discapacidad+
b6 Planes autonmicos sobre servicios sociales+ 3as CC)) han elaborado sus
respectivas 3eyes de 7ervicios 7ociales en las !ue se prevn unos Planes de 7ervicios
7ociales+ n estos planes se establecen las prioridades y las bases de la pol$tica social a
desarrollar en la comunidad autnoma tanto a nivel general como en cada uno de los
sectores en los !ue se estructuran el amplio campo de los servicios sociales+ n los planes
de servicios sociales se organi1an la oferta de servicios y atenciones para las personas con
discapacidad0 estableciendo las actuaciones destinadas a favorecer su autonom$a personal
e insercin social+
579
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
B6 (ormativa local sobre servicios sociales+
3a 3ey @J5A.< de , de )bril0 reguladora de las Bases de Dgimen 3ocal0 establece
en su art$culo ,<+,+W+ !ue el municipio e#ercer/0 en todo caso0 competencias0 en los
trminos de la legislacin del stado y de las CC))0 en materia de prestacin de los
7ervicios 7ociales y de promocin y reinsercin social+ 7e%ala tambin0 en su art$culo
,>+5C0 Zla obligacin de los municipios con poblacin superior a ,-+--- habitantes a
otorgar la prestacin de 7ervicios 7ocialesZ+
)l margen del marco normativo general0 a efectos de la garant$a de la movilidad
interesan las iniciativas !ue a nivel estatal0 autonmico y local se vienen desarrollando en
cada uno de estos niveles dentro del marco de los correspondientes programas dise%ados
en estos niveles+ 7e trata de subvenciones0 beneficios fiscales0 etc+ !ue se dirigen tanto a
las personas con discapacidad como a los actores relevantes Basociaciones0 voluntarios6+
II+ "tras normas relevantes para la movilidad+
a6 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no
discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad+ l contenido
de la 3I"(D)' relevante a efectos del art$culo A es el siguiente4
i+ "b#etivo general Bart+ 564 garanti1ar y hacer efectivo el derecho a la
igualdad de oportunidades de las personas con discapacidad+
ii+ Cmbito de aplicacin Bart+ 86 =nicamente interesa lo referido a los
transportes y0 dentro de estos0 los servicios especiales+
b6 3ey :AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se establece el rgimen de
infracciones y sanciones en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad+ sta 3ey :AJ,--@ interesa en la
medida !ue constituye el complemento necesario de la 3I"(D)'+
580
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
c6 Deal Decreto 5<::J,--@0 de ,8 de noviembre0 por el !ue se regulan las
condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin para el acceso y utili1acin de
los modos de transporte para personas con discapacidad+ n desarrollo de lo dispuesto en
la 3I"(D)' se aprueba el Deal Decreto 5<::J,--@ por el !ue se establecen las
condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin para el acceso y utili1acin de
los modos de transporte para personas con discapacidad+ n particular por lo !ue respecta
a la movilidad interesan las condiciones b/sicas para los servicios de transporte especial
Bane2o IIII6+
I+ (ormativa0 planes y actuaciones en materia de investigacin y formacin en
movilidad+
)6 &ormacin relacionada con la ?ovilidad
a6 (ormativa
a+ 3ey 58J5A.,0 de @ de )bril0 de Integracin 7ocial de los ?inusv/lidos
)rt$culo >,+ 5+ 3a atencin y prestacin de los servicios !ue re!uieran los
minusv/lidos en su proceso de recuperacin e integracin deber/n estar orientadas0
dirigidas y reali1adas por personal especiali1ado+
,+ ste proceso0 por la variedad0 amplitud y comple#idad de las funciones !ue
abarca0 e2ige el concurso de diversos especialistas !ue deber/n actuar con#untamente
como e!uipo multiprofesional+
)rt$culo >8+ 5+ l stado adoptar/ las medidas pertinentes para la formacin de los
diversos especialistas0 en n=mero y con las cualificaciones necesarias para atender
adecuadamente los diversos servicios !ue los minusv/lidos re!uieren0 tanto a nivel de
deteccin y valoracin como educativo y de servicios sociales+
,+ l stado establecer/ programas permanentes de especiali1acin y
actuali1acin0 de car/cter general y de aplicacin especial para las diferentes deficiencias0
as$ como sobre modos espec$ficos de recuperacin0 seg=n la distinta problem/tica de las
diversas profesiones+
)rt$culo >:+ 5+ l stado fomentar/ la colaboracin del voluntariado en la atencin
de los disminuidos promoviendo la constitucin y funcionamiento de instituciones sin fin
de lucro !ue agrupen a personas interesadas en esta actividad0 a fin de !ue puedan
colaborar con los profesionales en la reali1acin de actuaciones de car/cter vocacional en
favor de a!ullos+
581
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
,+ 3as funciones !ue desempe%e dicho personal vendr/n determinadas0 en forma
permanente0 por la prestacin de atenciones domiciliarias y a!uellas otras !ue no
impli!uen una permanencia en el servicio ni re!uieran especial cualificacin+
8+ Por los poderes p=blicos se procurar/ orientar hacia la atencin de los
disminuidos0 a !uienes resulten obligados a la reali1acin de una prestacin civil
sustitutoria respecto del cumplimiento del servicio militar0 y a !uienes se incorporen al
servicio civil para la atencin de fines de inters general de conformidad con lo previsto
en los arts+ 8-0 , y 80 de la Constitucin y en las disposiciones !ue se dicten para su
desarrollo+
b+ 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal
y )tencin a las personas en situacin de dependencia+
Cap$tulo II+ &ormacin en materia de dependencia+
)rt$culo 8>+ &ormacin y cualificacin de profesionales y cuidadores+
5+ 7e atender/ a la formacin b/sica y permanente de los profesionales y
cuidadores !ue atiendan a las personas en situacin de dependencia+ Para ello0 los
poderes p=blicos determinar/n las cualificaciones profesionales idneas para el
e#ercicio de las funciones !ue se correspondan con el Cat/logo de servicios regulado en
el art$culo 5<+
,+ 3os poderes p=blicos promover/n los programas y las acciones formativas
!ue sean necesarios para la implantacin de los servicios !ue establece la 3ey+
8+ Con el ob#etivo de garanti1ar la calidad del 7istema0 se fomentar/ la
colaboracin entre las distintas )dministraciones P=blicas competentes en materia
educativa0 sanitaria0 laboral y de asuntos sociales0 as$ como de stas con las universidades0
sociedades cient$ficas y organi1aciones profesionales y sindicales0 patronales y del tercer
sector+
b+ )cuerdo de ,. de noviembre de ,--. adoptado en el seno del Conse#o
9erritorial de la Dependencia sobre Criterios comunes de acreditacin para garanti1ar la
calidad de los centros y servicios del 7istema para la )utonom$a y )tencin a la
Dependencia B7))D6+
n este )cuerdo el Kobierno y las Comunidades )utnomas definen las
competencias profesionales con el ob#etivo marcado en ,-5< para !ue todos los
profesionales del sector estn en posesin de un t$tulo acreditativo+
De esta forma0 !uien est al frente de la direccin de un centro acreditado
582
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
deber/ contar con una titulacin universitaria as$ como formacin complementaria en el
/mbito de la atencin a la dependencia como discapacidad0 geriatr$a0 gerontolog$a o
direccin de centros residenciales+
Por su parte0 los cuidadores0 gerocultores o categor$as profesionales
similares0 deber/n acreditar la cualificacin profesional en )tencin 7ociosanitaria a
Personas Dependientes en Instituciones 7ociales0 de 9cnico en Cuidados )u2iliares en
nfermer$a o la de 9cnico de )tencin 7ociosanitaria+
)simismo0 !uienes realicen las funciones de asistencia personal a personas
con gran dependencia0 deber/n acreditar la cualificacin profesional de )tencin a
Personas en el Domicilio0 el certificado de profesionalidad de )u2iliar de )yuda a
Domicilio o las titulaciones re!ueridas para los cuidadores y gerocultores+
Precisamente la cualificacin de los profesionales ser/ re!uisito
imprescindible para !ue las comunidades autnomas acrediten a los centros y servicios en
el 7istema de Dependencia+ ;unto a la capacitacin0 formacin y n=mero de profesionales0
se valorar/ adem/s la calidad de los recursos materiales0 e!uipamiento y0 por supuesto0 la
accesibilidad de los centros+
b6 nse%an1as relacionadas con la movilidad+
a+ &ormacin profesional
O Interpretacin de la 3engua de 7ignos
O Cuidados )u2iliares de nfermer$a
O )tencin 7ociosanitaria
O Integracin 7ocial
b+ nse%an1a universitaria de pregrado
O nse%an1a oficial
f Diplomado en nfermer$a
f Diplomado en &isioterapia
f Diplomado en 3ogopedia
f Diplomado en 9erapia "cupacional
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
f Diplomado en ducacin 7ocial
f Diplomado en 9raba#o 7ocial
f 3icenciado en Psicolog$a
f 3icenciado en Psicopedagog$a
f ?aestroOspecialidad de )udicin y 3engua#e
f ?aestroOspecialidad de ducacin special
O nse%an1a de t$tulos propios
f )udicin y 3engua#e+ )udiolog$a+ )udiometr$a+ )udioprtesis+ 3ogopedia+
9rastornos
f 9erapia+ 9erapias no Convencionales+ )rteO9erapia+ ?usicoterapia
c+ nse%an1as universitaria de postgrado
O studios de doctorado
f Discapacidad+ Integracin de Personas Discapacitadas+
f nve#ecimiento Humano
f &isioterapia
f 7alud ?ental+ nfermer$a en 7alud ?ental+ Psi!uiatr$a
O studios de master profesional
f )tencin en nfermer$a+ Cuidados en nfermer$a+ Curas en nfermer$a
f )utismo
f ducacin para la 7alud+ ducacin 7anitaria
f nfermer$a
f nfermer$a Comunitaria
f Kerontolog$a+ Kerontolog$a Cl$nica+ Kerontolog$a 7ocial+ Keriatr$a+
Kerontogeriatr$a+ )tencin Kerontolgica
f ?edicina Paliativa+ nfermer$a Paliativa+ Cuidados Paliativos
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
f Podolog$a+ "rtopedia+ "rtopodolog$a+ "rtopedia para &armacuticos
f Psicolog$a Infantil
f Psicolog$a de la salud
f Psicolog$a+ (europsicolog$a+ Psicolog$a Cl$nica y de la 7alud+
f Psicomotricidad
f Psicopatolog$a y 7alud+ Psicopatolog$a Cl$nica
f 7alud ?ental+ nfermer$a en 7alud ?ental+ Psi!uiatr$a
f 7alud P=blica+ 7alud Comunitaria
f 7anidad+ )dministracin0 Direccin y Kestin de Centros0 Instituciones y
7ervicios 7anitarios y 7ociosanitarios
f 9anatolog$a
d+ "tros t$tulos propios Benumeracin a t$tulo de e#emplo6
O 2perto en Dependencia y Kestin de 7ervicios 7ociales4 9$tulo
'niversitario e2pedido por la 'niversidad de ) Coru%a+
O 2perto en Kestin y Direccin de Centros de 7ervicios 7ociales4 Diploma
e2pedido por la scuela de studios 7ociales y 7anitarios+
O ?aster organi1ado por el I?7D7"0 el Departament d{"rganit1aci
d{mpreses de la 'niversitat Politcnica de Catalunya y la ?=tua 'niversal
O ?/ster impartido por el I(IC" BInstituto 'niversitario de Integracin en la
Comunidad6
O ?aster de conomia 7ocial y Direccion de ntidades sin Cnimo de 3ucro
B"nOline6
O ?aster organi1ado por la 'niversidad )utnoma de ?adrid0 el Instituto de
?igraciones y 7ervicios 7ociales y la 7ociedad spa%ola de Dehabilitacin y ?edicina
&$sica+
O Diploma de Postgrado en Intervencin 7ociosanitaria con Personas
Dependientes4 Discapacitadas y ?ayores
585
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O II ?/ster en valuacin del Da%o Corporal0 Incapacidades 3aborales y
?inusval$as+
O tc+
B6 Investigacin relacionada con la movilidad
b6 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal
y )tencin a las personas en situacin de dependencia+
Disposicin adicional dcima+ Investigacin y desarrollo+ 5+ 3os poderes p=blicos
fomentar/n la innovacin en todos los aspectos relacionados con la calidad de vida y la
atencin de las personas en situacin de dependencia+ Para ello0 promover/n la
investigacin en las /reas relacionadas con la dependencia en los planes de IeDeI+
,+ 3as )dministraciones P=blicas facilitar/n y apoyar/n el desarrollo de normativa
tcnica0 de forma !ue asegure la no discriminacin en procesos0 dise%os y desarrollos de
tecnolog$as0 productos y servicios0 en colaboracin con las organi1aciones de
normali1acin y todos los agentes implicados+
c6 Planes en materia de IeDeI
a+ Plan (acional de Investigacin Cient$fica Desarrollo e Innovacin
9ecnolgica ,--:O,--@+ 7ubprograma (acional de 9ecnolog$as de )poyo a las Personas
con Discapacidad y Personas ?ayores+
3a investigacin cient$fica0 el desarrollo e innovacin tecnolgica BIeDeI6 se
erigen en instrumentos fundamentales no slo para la me#ora en trminos absolutos del
bienestar y la plena participacin sociales y de la calidad de vida de las personas con
discapacidad y de las personas mayores0 sino tambin para optimi1ar los beneficios
sociales !ue se derivan de los recursos !ue se utili1an con este propsito+ )l mismo
tiempo0 el desarrollo de tecnolog$as propias al servicio de las personas con discapacidad y
de las personas mayores y su e2plotacin en el mercado interior y e2terior permiten0 en
trminos de balan1a comercial0 a!uilatar los beneficios sociales y econmicos !ue se
desprenden de las actividades de IeDeI+
)simismo0 los principios y criterios0 de acuerdo a los cuales deben desarrollarse
las tecnolog$as al servicio de las personas con discapacidad y personas mayores0 como la
accesibilidad universal o el dise%o para todos0 pueden irradiar transversalmente las dem/s
Creas 9em/ticas y Programas de la totalidad del Plan+
586
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
)tendiendo a la norma '(O( I7" AAAA0 las ayudas tcnicas para personas con
discapacidad se clasifican en4
f )yudas para el tratamiento y el entrenamiento+
f ?obiliario y adaptaciones del hogar y otros edificios+
f "rtesis y e2oprtesis+
f )yudas para la comunicacin0 informacin y se%ali1acin+
f )yudas tcnicas para la movilidad+
f )yudas para la manipulacin de productos y mercanc$as+
f )yudas para la proteccin y el cuidado personal+
f )yudas y e!uipamiento para la me#ora del entorno0 herramientas y m/!uinas+
f )yudas para las tareas domsticas+
f )yudas para el ocio y el tiempo libre+
b+ 3ibro Blanco de la IeDeI al servicio de las personas con discapacidad y de
las personas mayores Bdiciembre de ,--56+ n este documento se describen las
circunstancias y ob#etivos para el desarrollo del 3ibro Blanco de la investigacin
cient$fica0 desarrollo e innovacin tecnolgica BIeDeI6 al servicio de las personas con
discapacidad y de las personas mayores+ (o cabe duda de !ue el avance !ue han
e2perimentado muchos servicios sociales de car/cter tcnico durante la segunda mitad del
siglo ll no habr$a sido posible sin la aportacin concurrente de nuevas y avan1adas
tecnolog$as !ue han permitido el desarrollo de nuevas soluciones a problemas
relacionados con las discapacidades desde el enfo!ue de la eficacia0 efectividad y
seguridad de tales soluciones0 as$ como a problemas relacionados con la gestin de
recursos0 sistemas de informacin y sistemas de comunicacin en el entorno de dichos
servicios sociales+ l concepto global de tecnolog$as al servicio de las Personas con
Discapacidad y de las Personas ?ayores es evidentemente muy amplio y se relaciona0 de
una manera genrica0 con todo lo !ue supone innovacin al servicio de la integracin
social0 autonom$a personal0 independencia0 salud y calidad de vida de las Personas con
Discapacidad Balrededor de seis millones de personas en spa%a6 y de las Personas
?ayores Bcerca de siete millones de espa%oles tienen m/s de >< a%os6+ n este conte2to0 la
investigacin cient$fica0 el desarrollo e innovacin tecnolgica BIeDeI6 se erigen en
instrumentos fundamentales no slo para la me#ora en trminos absolutos del bienestar
social y de la calidad de vida de las Personas con Discapacidad y de las Personas
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
?ayores0 sino tambin para optimi1ar los beneficios sociales !ue se derivan de los
recursos !ue se utili1an con este propsito+ )l mismo tiempo0 el desarrollo de tecnolog$as
propias al servicio de las Personas con Discapacidad y de las Personas ?ayores y su
e2plotacin en el mercado interior y e2terior permiten0 en trminos de balan1a comercial0
a!uilatar los beneficios sociales y econmicos !ue se desprenden de las actividades de
IeDeI+
d6 Centro statal de )utonom$a Personal y )yudas 9cnicas BC)P)96
a+ Descripcin+
l Centro statal de )utonom$a Personal y )yudas 9cnicas es un centro
tecnolgico dependiente del I?7D7"0 ?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales0 creado
mediante "rden ?inisterial de @ de abril de 5A.A+ 3a misin del Ceapat es contribuir a
me#orar la calidad de vida de todos los ciudadanos0 con especial apoyo a personas con
discapacidad y personas mayores0 a travs de la accesibilidad integral0 el dise%o para
todos y la tecnolog$a de apoyo+
Promueve la optimi1acin de las ayudas tcnicas y la aplicacin de los principios
del Zdise%o universalZ0con el ob#eto de me#orar la calidad de vida de todos los
ciudadanos0con especial dedicacin a las personas con discapacidad y las personas
mayores+
b+ 7ervicios !ue presta
O Informacin y asesoramiento sobre ayudas tcnicas y dise%o para todos+
O Dispone de un Centro de Documentacin !ue cuenta con una Biblioteca
especiali1ada+
O Cuenta con un e!uipo multidisciplinar para la evaluacin y seguimiento de
proyectos en el /mbito de las 9ecnolog$as de )poyo+
O Desarrolla proyectos sobre accesibilidad0IeDeI0 valoracin de
usuarios0transferencia tecnolgica y adaptaciones sencillas para adecuar los productos a
los re!uerimientos de los usuarios cuando estas adaptaciones no se encuentren en el
mercado+
O Proporciona formacin tcnica y gestin del conocimiento
O Coordina actuaciones y participa en grupos de traba#o para el desarrollo de
la accesibilidad integral+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
c+ Compromisos de Calidad !ue asume el Centro+
O Desolver las solicitudes de informacin en el pla1o m/2imo de ,- d$as h/biles
desde la fecha de su recepcin para el .-c de las solicitudes0y dentro de los ,< d$as
h/biles para el resto+
O Dar respuesta al servicio de asesoramiento en el pla1o m/2imo de 8- d$as
h/biles desde la solicitud para el .-c de las solicitudes y dentro de los 8> d$as h/biles
para el resto+
O laborar los dict/menes tcnicos en el pla1o m/2imo de >- d$as h/biles desde
la fecha en !ue se acuerda reali1arlo para el .<c de los casos acordados y dentro de los
@- d$as h/biles para el resto+
O Deali1ar los estudios de me#ora de la accesibilidad ar!uitectnica y urban$stica
a entidades p=blicas en el pla1o m/2imo de >- d$as h/biles desde la fecha en !ue se
aprueba reali1arlo para el .-c de lo acordado y dentro de los A- d$as h/biles para el resto+
O Contestar las !ue#as presentadas !ue no re!uieran conocimiento o
participacin de otra 'nidad de la )dministracin en el pla1o de !uince d$as h/biles desde
su recepcin+
O Indicadores para el seguimiento de los compromisos de calidad
O Porcenta#e de resoluciones de solicitudes de informacin en ,- y ,< d$as
h/biles desde la fecha de la recepcin de las mismas
O Porcenta#e de respuestas de asesoramiento en 8- y 8> d$as h/biles desde la
solicitud+
O Porcenta#e de dict/menes tcnicos elaborados en >- y @- d$as h/biles desde la
fecha del acuerdo de reali1acin+
O Porcenta#e de reali1aciones de estudios de me#oras de accesibilidad reali1adas
en >- y A- d$as h/biles desde la fecha en !ue se acuerda reali1arlos+
O Porcenta#e de !ue#as contestadas antes de los !uince d$as h/biles+
O ?edidas de subsanacin en caso de incumplimiento de los compromisos
declarados+
e6 Centro (acional de 9ecnolog$as de )ccesibilidad BC(9)C6
a+ Descripcin+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
l propsito general del Centro (acional de 9ecnolog$as de )ccesibilidad
BC(9)C6 es la promocin de herramientas y soluciones !ue faciliten la accesibilidad a
la tecnolog$a en todos sus /mbitos0 particularmente en a!uellos colectivos con mayores
dificultades de acceso y convertirnos en instrumento necesario para la cooperacin y el
impulso a la investigacin y el desarrollo de la industria+ncomendado al Instituto
(acional de 9ecnolog$as de la Comunicacin BI(9C"6 este proyecto ha sido promovido
con#untamente por la 7ecretar$a de stado de Pol$tica 7ocial0 &amilias y )tencin a la
Dependencia y a la Discapacidad0 el Deal Patronato sobre Discapacidad0 la 7ecretar$a de
stado de 9elecomunicaciones y para la 7ociedad de la Informacin y empresas l$deres
del sector privado+
b+ "b#etivos+ l C(9)C contempla los siguientes ob#etivos4
O Convertirse en el referente estatal en adaptacin de tecnolog$as para personas
con discapacidad+
O )glutinar proyectos de las principales empresas del sector y promover el
ensayo0 la innovacin0 la evaluacin y la muestra de los avances en accesibilidad y dise%o
para todos+
O )portar visibilidad internacional a la tecnolog$a espa%ola de accesibilidad0
potenciando los procesos de cooperacin con la industria en proyectos IeDei y mediante
la participacin activa de los usuarios+
c+ 7ervicios+ Para alcan1ar estos ob#etivos0 el centro ofrecer/ los siguientes
servicios4
O Deali1ar una labor de comunicacin sobre los procesos de normali1acin0
innovacin0 transferencia tecnolgica y cooperacin+ sto servir/ para contribuir a la
puesta en com=n del conocimiento sobre el sector+ l servicio estar/ dirigido a la
industria0 los prescriptores y usuarios+
O Prestar soporte a la elaboracin de cat/logos de productores y distribuidores
de tecnolog$as de accesibilidad+
O 3a constitucin de un "bservatorio de Iigilancia y Prospectiva sobre las
9ecnolog$as de )ccesibilidad !ue elabore estudios sectoriales y tecnolgicos+
O 'n laboratorio de demostracin y ensayos+ 7er/ un entorno de
e2perimentacin en el !ue se estudian normativas y especificaciones tcnicas0 se eval=an
productos0 se comprueba la adecuacin de productos a los est/ndares de accesibilidad0 y
se anali1an las soluciones m/s innovadoras+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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O )dem/s0 en las dependencias del C(9)C se ha instalado un entorno
domtico de demostracin de tecnolog$as en el !ue se reali1an pruebas con usuarios
reales+
O 7ervicios de acreditacin0 incluyendo el dise%o de mtodos de ensayo y
certificacin de productos+
O )poyo al desarrollo legislativo y de normativa tcnica+ 7upone el soporte a la
dimensin tecnolgica e industrial de la 3ey de Igualdad de "portunidades0 (o
Discriminacin y )ccesibilidad 'niversal de las Personas con Discapacidad B3I"(D)'6
y la participacin en grupos y comits tcnicos de normali1acin+
O &ormacin de profesionales+ Con el fin de contar con profesionales
cualificados en el desarrollo de entornos y productos+ 7e impartir/n cursos formativos en
temas relacionados0 como la accesibilidad y usabilidad en portales de informacin en
Internet+ 9ambin se elaborar/n gu$as y materiales did/cticos sobre dise%o accesible+
O Promocin de la transferencia tecnolgica+ 7e impulsar/ la cooperacin entre
universidades y universidades y empresas0 as$ como la IeDei entre los fabricantes+
O Constitucin de una red de centros de referencia en IeD+ Incluir/ el apoyo a la
participacin cooperativa de centros p=blicos y privados en convocatorias internacionales
y nacionales de apoyo a la IeD+
e6 "tros centros e instituciones relacionados con la investigacin+
a+ 'niversitarios
O Departamento de Did/ctica0 "rgani1acin y ?todos de Investigacin0 de
la 'niversidad de 7alamanca
O Departamento de ducacin0 de la 'niversidad de (avarra
O Departamento de &ilosofia y Ciencias de la ducacin0 de la 'niversidad
de 3en
O Departamento de IeD B)sociacin 7C3)96 O Barcelona
O Departamento de la 3engua y la 3iteratura0 de la 'niversidad de Ialencia
O Departamento de Pedagogia y Psicologia+ &acultad de Ciencias de la
ducacin0 de la 'niversidad de 3rida
O Departamento de Pedagog$a0 de la 'niversidad de Kerona
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O Departamento de Personalidad0 valuacin y 9ratamientos Psicolgicos0 de
la 'niversidad de 7alamanca
O Departamento de Psicolog$a volutiva y de ducacin0 de la 'niversidad
de 7antiago de Compostela
O Departamento de Psicologia volutiva y de la ducacin0 de la
'niversidad de Ialencia
O Departamento de Psicolog$a volutiva y de la ducacin0 de la
'niversidad )utnoma de Barcelona
O Departamento de 9eoria e Historia de la ducacin0 de la 'niversidad
)utnoma de Barcelona
O Departamento Did/ctica y "rgani1acin scolar+ Krupo4 ducacin
special y Psicolog$a de la ducacin0 de la 'niversidad de ?urcia
b+ "tros
O C+I+?+ BCentro de Investigacin y &ormacin en ?inusval$as6+ Crdoba
O C/tedra ?icrosoft de )ccesibilidad a la ducacin 7uperior
O Centro de Biolog$a ?olecular Z7evero "choaZ+ &acultad de Ciencias
O Centro de studios conmicos 9omillo B&undacin 9omillo6
O Centro de Investigacin Biomdica en Ded de nfermedades Daras
CIBDD
O Centro de Investigacin0 Desarrollo y )plicacin 9ecnolgica BCID)96 de
la "(C
O Centro de Investigaciones Biolgicas BC7IC6
O Centro ?errill de studios )van1ados
O Centro Piloto de studios )van1ados para el Desarrollo de Programas
sobre &amilia y Discapacidad O Centro de Dehabilitacin l C)'
O CI70 Centro de Iniciativas de la conom$a 7ocial
O CI? BCentro de Investigacin y &ormacin en ?inusval$as6 Bvaluacin
psicoOsocial6
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O CI7)9D0 Centro de Investigacin sobre el 7$ndrome del )ceite 92ico y
nfermedades Daras
O CI7C0 Centro de studios de Ciudadan$a y 7ociedad Civil
O C'&I0 Centro 'niversitario de &ormacin e Innovacin ducativa
O valuacin de resultados en minusval$as ps$!uicas y costes de salud mental
O KID?"K(0 Ded de studio Cooperativo en Detraso ?ental de "rigen
Kentico O Bilbao
O Krupo de Investigacin K9 84 )ccesibilidad en Internet para Personas
?ayores y con Discapacidad
O Krupo de Investigacin ImenosD
O Krupo de Investigacin y )poyo a la educacin Bilingbe de las Personas
7ordas
O Krupo de Investigacin y &ormacin en 9rastornos del spectro )utista
O Krupo de Investigacin4 Diagnstico Kentico ?olecular
O Krupo de investigacin4 studio sobre el impacto de las (uevas
9ecnolog$as en las Personas con Discapacidad de la 'nidad )CC7"0 de la 'niversidad
de Ialencia
O Krupo de Investigacin4 valuacin en ?edicina Psicosocial0 de la
'niversidad de C/di1
O Krupo de Investigacin4 (uevas 9ecnolog$as )plicadas a la ducacin0 de
la 'niversidad de ?/laga
O Krupo de 9raba#o en &ibromialgia
O IBI0 Instituto de Biomec/nica de Ialencia
O I74 Iniciativas y studios 7ociales
O Instituto de studios e Investigacin Perinatal+ 7ervicio de (eonatolog$a+
Hospital Cl$nico+
O Instituto de Investigacin de nfermedades Daras BIID6+ Instituto de
7alud Carlos III
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O Instituto ?adrile%o del ?enor y la &amilia
O Instituto 'niversitario de Integracin en la Comunidad BI(IC"60 de la
'niversidad de 7alamanca
O 7eccin de 9ransferencia Inform/tica en )poyo de las ?inusval$as
B79I)?6 del Centro de 9ransferencia 9ecnolgica en Inform/tica y Comunicaciones
BC99IC"6
O 7ID)D B7eminario de Iniciativas sobre Discapacidad y )ccesibilidad en la
Ded6
O 'IPC7 B'nidad de Investigacin en Psi!uiatr$a Cl$nica y 7ocial6
O 'nidad de Investigacin Polibienestar0 de la 'niversidad de Ialencia
O 'nitat d{Hiperactivitat G'nidad de HiperactividadH0 de la 'niversidad de
las Islas Baleares+
2-?- @alorai9n del u($li(iento y reo(endaiones-
2-?-1- Obligaiones relati+as al dereAo a la +ida inde$endiente-
n primer lugar se proceder/ al an/lisis del cumplimiento en nuestro pa$s de lo
dispuesto en el art$culo 5A de la Convencin por lo !ue respecta a la derecho a la vida
independiente y a la inclusin en la comunidad+
n spa%a se ha desarrollado un enorme esfuer1o institucional por garanti1ar el
derecho de las personas con discapacidad a una vida independiente+ Destaca la e2istencia
de diversas l$neas de actuacin seguidas por todos los poderes p=blicos !ue tratan de
garanti1ar el disfrute de este derecho con car/cter pleno+
Por una parte0 la accin de la 7eguridad 7ocial Btanto en su dimensin contributiva
como no contributiva6 protege a las personas con discapacidad facilitando esencialmente
prestaciones dinerarias !ue permiten el mayor grado de independencia a la hora de
organi1ar su propia vida+
Por otra0 la intervencin en materia de servicios sociales garanti1a las condiciones
de prestacin de a!uellos servicios !ue resultan necesarios para desarrollar una vida
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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independiente Bresidenciales0 domiciliarios0 personales0 etc+6+ ) lo !ue se a%ade la
cobertura p=blica del coste de estos servicios en funcin de los recursos0 etc+
Por =ltimo0 el sistema de proteccin social de las personas con discapacidad se ha
completado con la aprobacin de la 3ey 8AJ,-->0 !ue reconoce como un derecho
sub#etivo de ciudadan$a la promocin de la autonom$a personal y la atencin a las
personas en situacin de dependencia0 para lo cual dispone las bases del 7istema para la
)utonom$a y la )tencin de la Dependencia+
Por ra1n de las caracter$sticas de estos tres /mbitos de cobertura0 es posible
afirmar !ue spa%a cumple con las obligaciones m$nimas dispuestas en el art$culo 5A de
la Convencin en tanto0 en primer lugar0 reconoce no slo el derecho a la autonom$a de las
personas con discapacidad sino el derecho a las prestaciones necesarias para ello+
7e encuentra a disposicin de las personas con discapacidad una variedad
suficiente de servicios para facilitar su e2istencia y su inclusin en la comunidad0 y en la
medida !ue stos son provistos desde por las )dministraciones P=blicas e2iste una
fle2ibilidad suficiente para !ue no se vean abocadas a tener !ue vivir con un sistema de
vida impuesto+ )s$0 las prestaciones de la 3ey de la Dependencia son suficientemente
variadas Bservicios y prestaciones econmicas60 y su ad#udicacin se hace de forma
racional0 proporcionada e individuali1ada de modo !ue se a#usta a las necesidades y
condiciones de los destinatarios0 con una preferencia por a!uellas prestaciones !ue
permiten un mayor grado de autonom$a+ n el caso de las prestaciones de la 7eguridad
7ocial0 su naturale1a econmica promueve la independencia en su desarrollo+
Por =ltimo0 la accin del stado0 CC)) y entes locales garanti1an la puesta a
disposicin de las instalaciones y servicios comunitarios a las personas con discapacidad0
esencialmente por la condicin de accesibilidad !ue se e2ige a los mismos+
2-?-2- Obligaiones relati+as a la (o+ilidad
3as medidas dirigidas a las personas con discapacidad dispuestas desde el 7istema
para la )utonom$a y )tencin a la Dependencia0 desde la 7eguridad 7ocial y desde los
7ervicios 7ociales garanti1an su movilidad personal0 en las condiciones de disponibilidad
Bmodal y temporal6 y de ase!uibilidad a la !ue se refiere el art$culo ,-+ )simismo desde
estas tres dimensiones se garanti1a no slo la posibilidad de acceder a las formas de
asistencia0 tecnolog$as0 dispositivos y ayudas necesarias para su movilidad0 sino su
disfrute efectivo0 no ya a un costo ase!uible sino con car/cter Btotal o parcialmente6
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
gratuito gracias a su cobertura p=blica+ Por lo tanto0 es posible afirmar !ue spa%a cumple
con las obligaciones dispuestas en el art$culo ,- de la Convencin+
(o obstante0 debe tenerse en cuenta !ue las limitaciones Bmateriales0 funcionales0
econmicas0 etc+6 sobre las medidas !ue permiten a una persona con discapacidad una
movilidad e!uivalente a cual!uier otra y !ue garanti1a su vida independiente no se a#ustan
a los principios de la Convencin e2presados en el art$culo 8 Brespeto a la autonom$a
individual e independencia0 no discriminacin0 participacin plena0 igualdad de
oportunidades6+ sto no implica !ue cual!uier limitacin impuesta por parte de los
stados en estas medidas impli!ue un incumplimiento del contenido de la Convencin+ n
la Convencin se establecen unas obligaciones m$nimas !ue resultan de ine2cusable
cumplimiento para los stados0 por encima de las cu/les los stados tampoco pueden
actuar libremente sino !ue dentro de este margen se encuentran obligados por los
principios inspiradores de la propia Convencin a los !ue deber/n de a#ustarse en la
mayor medida posible+
Por lo tanto0 el cumplimiento con el m$nimo de las obligaciones dispuestas en el
art$culo ,- de la Convencin no !uita !ue se deban reali1ar todas las me#oras posibles en
las medidas adoptadas en nuestro pa$s para garanti1ar la movilidad y procurar !ue sea
efectiva cada ve1 con mayor independencia y calidad+ Por lo tanto se deben reconsiderar
algunas cuestiones !ue0 sin constituir un incumplimiento de las obligaciones espec$ficas
de la Convencin0 no se a#ustan a su finalidad+
n primer lugar0 debe tenerse presente !ue la posibilidad !ue se reconoce a los
stados para !ue puedan optar por subvencionar a!uellas medidas !ue garanticen la
movilidad no significa !ue no e2ista una preferencia por a!uellas !ue sean m/s adecuadas
para la reali1acin de los principios de igualdad0 autonom$a e independencia+ Por lo tanto0
en la medida !ue resulte posible0 se deber/ permitir !ue sean las propias personas con
discapacidad las !ue opten0 y0 en caso de !ue no sea posible por ra1ones organi1ativas0 dar
preferencia a a!uellas !ue faciliten una mayor libertad de decisin Bprestaciones
econmicas frente a servicios residenciales6+
n segundo lugar0 e2isten limitaciones en la aplicacin de las medidas
garanti1adoras de la movilidad+ l art$culo 5A de la 3ey de Dependencia limita la
prestacin econmica de asistencia personal a la educacin y al traba#o+ )l margen de la
afectacin del derecho a la cultura0 ocio y deporte reconocido en el art$culo 8- de la
Convencin0 este tipo de limitaciones deben erradicarse para no condicionar los /mbito de
movilidad de la vida de las personas discapacitadas0 y afectar a su autonom$a e
independencia !ue deben disfrutar en igualdad de condiciones !ue cual!uier otro+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Por =ltimo0 en cuanto a la cuestin del copago0 debe partirse de !ue la Convencin
no impone a los stados la cobertura p=blica de las medidas dirigidas a garanti1ar la
movilidad0 y de#a margen al respecto a partir de un m$nimo !ue es la garant$a de acceso a
coste ase!uible+ (o obstante los principios de la Convencin apuntan a !ue los stados0
dentro de dicho margen0 garanticen la igualdad y procuren la reali1acin del mayor grado
de independencia posible de las personas con discapacidad+ Por esta ra1n deber$a
replantearse la cuestin del copago !ue afecta tanto a la igualdad como a la independencia
!ue se hace depender del nivel econmico de la persona con discapacidad0 y !ue0 por lo
tanto no se a#usta a los principios !ue inspiran a la Convencin+
2-?-?- Bor(ai9n e in+estigai9n en (ateria de (o+ilidad
3a capacitacin profesional en habilidades relacionadas con la movilidad se
encuentra en incluida en los diversos estudios relacionados con la discapacidad+ 3a oferta
formativa en nuestro pa$s en materia de discapacidad parece suficiente+
3a formacin en este /mbito se ha visto recientemente refor1ada al establecerse
una serie de e2igencias en cuanto a la formacin de las personas !ue prestan sus servicios
en el 7istema para la )utonom$a y de )tencin a la Dependencia0 con la intencin de
profesionali1ar su actividad de forma !ue sea de la mayor calidad+ )s$ se dispone en el
art$culo 8> de la 3ey 8AJ,--> de Dependencia dentro Cap$tulo dedicado a la calidad en los
servicios asistenciales+ n aplicacin de ste el )cuerdo de ,. de noviembre de ,--.
adoptado en el seno del Conse#o 9erritorial de la Dependencia sobre criterios comunes de
acreditacin para garanti1ar la calidad de los centros y servicios del 7))D0 ha establecido
un programa de cualificacin profesional para a!uellos !ue traba#an con dependientes+
3a capacitacin en habilidades relacionadas con la movilidad a las personas con
discapacidad aparece recogida esencialmente en la normativa autonmica sobre servicios
sociales+
) travs de todas estas previsiones y actuaciones se cumple con lo e2igido en el
art$culo ,-+, c6 de la Convencin+ (o obstante0 al hacer referencia a la formacin de las
personas con discapacidad y de los profesionales !ue traba#an con stas de forma
genrica0 convendr$a hacer un seguimiento de la concrecin !ue se haga de la cuestin
espec$fica de la movilidad+
n cuanto al fomento de la adecuada fabricacin de dispositivos y ayudas tcnicas
relacionados con la movilidad0 el art$culo ,- d6 de la Convencin e2ige =nicamente !ue se
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
aliente a !ue en la fabricacin de ayudas y dispositivos para la movilidad y de apoyo se
tengan en cuenta todos los aspectos relacionados con la movilidad+
sta obligacin resulta ampliamente cumplida en spa%a ya !ue0 por una parte
e2iste una cone2in entre las obligaciones derivadas de la accesibilidad y del dise%o para
todos con la fabricacin de ayudas y dispositivos para la movilidad+
Por otra parte se ha desarrollado una amplia pol$tica p=blica de investigacin en
materia de ayudas para la movilidad0 y dispositivos y tecnolog$as de apoyo0 !ue tiene
incidencia directa en la actividad privada de los fabricantes+ ) travs de los diversos
planes y desde los centros p=blicos y privados creados a tal efecto se consigue avan1ar en
la investigacin de las tecnolog$as relacionadas con la movilidad+ 3os resultados recogen
todos los aspectos de la movilidad de las personas con discapacidad y revierten en la
actividad privada de los fabricantes+
7.D.D. Cu)$"-$%su'%+.
PRECEPTOS DE LA
CONVENCIN IMPLICADOS
NORMATIVA
ESPAOLA
A@ECTADA
CAMBIOS NORMATIVOS
NECESARIOS
1. D%$%*5" ) &) ,!) !+%(%+!%+t% 4 ) &)
!+*&us!-+ %+ &) *"'u+!)
)rt+ 5A de la Convencin
3os stados Partes en la presente
Convencin reconocen el derecho en
igualdad de condiciones de todas las
personas con discapacidad a vivir en la
comunidad0 con opciones iguales a las de
las dem/s0 y adoptar/n medidas efectivas y
pertinentes para facilitar el pleno goce de
este derecho por las personas con
discapacidad y su plena inclusin y
participacin en la comunidad0 asegurando
en especial !ue4
a6 3as personas con discapacidad tengan la
oportunidad de elegir su lugar de residencia
(ormativa sobre
dependencia
O (ormativa estatal4 3ey
8AJ,-->0 de 5: de
diciembre0 de Promocin de
la )utonom$a Personal y
)tencin a las personas en
situacin de dependencia
O (ormativa autonmica de
desarrollo Bno se reproduce
por ser muy numerosa6
(ormativa sobre
7eguridad 7ocial
O Prestaciones contributivas
n spa%a se ha desarrollado un enorme
esfuer1o institucional por garanti1ar el
derecho de las personas con discapacidad a
una vida independiente+ Destaca la
e2istencia de diversas l$neas de actuacin
seguidas por todos los poderes p=blicos !ue
tratan de garanti1ar el disfrute de este
derecho con car/cter pleno4
O Por una parte0 la accin de la 7eguridad
7ocial Btanto en su dimensin contributiva
como no contributiva6 protege a las personas
con discapacidad facilitando esencialmente
prestaciones dinerarias !ue permiten el
mayor grado de independencia a la hora de
organi1ar su propia vida+
598
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
y dnde y con !uin vivir0 en igualdad de
condiciones con las dem/s0 y no se vean
obligadas a vivir con arreglo a un sistema
de vida espec$ficoM
b6 3as personas con discapacidad tengan
acceso a una variedad de servicios de
asistencia domiciliaria0 residencial y otros
servicios de apoyo de la comunidad0
incluida la asistencia personal !ue sea
necesaria para facilitar su e2istencia y su
inclusin en la comunidad y para evitar su
aislamiento o separacin de staM
c6 3as instalaciones y los servicios
comunitarios para la poblacin en general
estn a disposicin0 en igualdad de
condiciones0 de las personas con
discapacidad y tengan en cuenta sus
necesidades+
f Prestaciones incapacidad
permanente
f Prestaciones #ubilacin
f Prestaciones por muerte y
superviviencia
f Pensin de viudedad
f Pensin de orfandad
f Pensin a favor familiares
f Prestaciones sanitarias
Bslo vinculadas a vida
independiente y movilidad64
prestaciones ortoprotsicas
f Prestaciones de Deg$menes
speciales integrados en el
Dgimen Keneral
O Prestaciones no
contributivas
f Pensin no contributiva de
#ubilacin+
f Pensin no contributiva
por invalide1+
O "tras prestaciones
f Pensiones por actos de
terrorismo+
f Prestaciones del 7eguro
"bligatorio de Ie#e1 e
Invalide1 B7"II6+
f )yudas e2traordinarias+
f )yudas econmicas
ordinarias0 de car/cter
asistencial0 para emigrantes
incapacitados para el
traba#o0 residentes en
Iberoamrica y ?arruecos
(ormativa sobre
servicios sociales
O (ormativa autonmica
f 3eyes sobre servicios
sociales
f Deglamentos por los !ue
se regulan cada uno de los
distintos tipos de servicios y
se dispone su rgimen de
prestacin
O (ormativa local
f "rdenan1as municipales
O Por otra parte0 la intervencin en materia
de servicios sociales garanti1a las
condiciones de prestacin de a!uellos
servicios !ue resultan necesarios para
desarrollar una vida independiente
Bresidenciales0 domiciliarios0 personales0
etc+6+ ) lo !ue se a%ade la cobertura p=blica
del coste de estos servicios en funcin de los
recursos0 etc+
O Por =ltimo0 el sistema de proteccin social
de las personas con discapacidad se ha
completado con la aprobacin de la 3ey
8AJ,-->0 !ue reconoce como un derecho
sub#etivo de ciudadan$a la promocin de la
autonom$a personal y la atencin a las
personas en situacin de dependencia0 para
lo cual dispone las bases del 7istema para la
)utonom$a y la )tencin de la Dependencia+
Por ra1n de las caracter$sticas de estos
tres /mbitos de cobertura0 es posible afirmar
!ue spa%a cumple con las obligaciones
m$nimas dispuestas en el art$culo 5A de la
Convencin0 en tanto4
O Deconoce no slo el derecho a la
autonom$a de las personas con discapacidad
sino el derecho a las prestaciones necesarias
para ello+
O 7e encuentra a disposicin de las personas
con discapacidad una variedad suficiente de
servicios para facilitar su e2istencia y su
inclusin en la comunidad0 y en la medida
!ue stos son provistos desde por las
)dministraciones P=blicas e2iste una
fle2ibilidad suficiente para !ue no se vean
abocadas a tener !ue vivir con un sistema de
vida impuesto4
f 3as prestaciones de la 3ey de la
Dependencia son suficientemente variadas
Bservicios y prestaciones econmicas60 y su
ad#udicacin se hace de forma racional0
proporcionada e individuali1ada de modo
!ue se a#usta a las necesidades y condiciones
de los destinatarios0 con una preferencia por
a!uellas prestaciones !ue permiten un mayor
grado de autonom$a+
f n el caso de las prestaciones de la
7eguridad 7ocial0 su naturale1a econmica
599
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
sobre servicios sociales
f (ormas y resoluciones
sobre la prestacin de estos
servicios
(ormativa sobre
instalaciones y servicios
O 3I"(D)'
O (ormas de desarrollo de la
3I"(D)'
promueve la independencia en su desarrollo
O Por =ltimo0 la accin del stado0 CC)) y
entes locales garanti1an la puesta a
disposicin de las instalaciones y servicios
comunitarios a las personas con
discapacidad0 esencialmente por la
condicin de accesibilidad !ue se e2ige a los
mismos
7. M",!&!) (%$s"+)& 4 sus '%!"s
)rt+ ,- de la Convencin+ 3os stados
Partes adoptar/n medidas efectivas para
asegurar !ue las personas con discapacidad
gocen de movilidad personal con la mayor
independencia posible0 entre ellas4
a6 &acilitar la movilidad personal de las
personas con discapacidad en la forma y en
el momento !ue deseen a un costo
ase!uibleM
b6 &acilitar el acceso de las personas con
discapacidad a formas de asistencia humana
o animal e intermediarios0 tecnolog$as de
apoyo0 dispositivos tcnicos y ayudas para
la movilidad de calidad0 incluso
ponindolos a su disposicin a un costo
ase!uibleM
Ier apartado anterior 3as medidas dirigidas a las personas con
discapacidad dispuestas desde el 7istema
para la )utonom$a y )tencin a la
Dependencia0 desde la 7eguridad 7ocial y
desde los 7ervicios 7ociales garanti1an su
movilidad personal0 en las condiciones de
disponibilidad Bmodal y temporal6 y de
ase!uibilidad a la !ue se refiere el art$culo
,-+
)simismo desde estas tres dimensiones se
garanti1a no slo la posibilidad de acceder a
las formas de asistencia0 tecnolog$as0
dispositivos y ayudas necesarias para su
movilidad0 sino su disfrute efectivo0 no ya a
un costo ase!uible sino con car/cter Btotal o
parcialmente6 gratuito gracias a su cobertura
p=blica+
Por lo tanto0 es posible afirmar !ue spa%a
cumple con las obligaciones dispuestas en el
art$culo ,- de la Convencin+
(o obstante0 debe tenerse en cuenta !ue
las limitaciones Bmateriales0 funcionales0
econmicas0 etc+6 sobre las medidas !ue
permiten a una persona con discapacidad una
movilidad e!uivalente a cual!uier otra y !ue
garanti1a su vida independiente no se a#ustan
a los principios de la Convencin e2presados
en el art$culo 8 Brespeto a la autonom$a
individual e independencia0 no
discriminacin0 participacin plena0 igualdad
de oportunidades6+ sto no implica !ue
cual!uier limitacin impuesta por parte de los
stados en estas medidas impli!ue un
incumplimiento del contenido de la
Convencin+ n la Convencin se establecen
unas obligaciones m$nimas !ue resultan de
ine2cusable cumplimiento para los stados0
600
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
por encima de las cu/les los stados tampoco
pueden actuar libremente sino !ue dentro de
este margen se encuentran obligados por los
principios inspiradores de la propia
Convencin a los !ue deber/n de a#ustarse en
la mayor medida posible+
Por lo tanto0 el cumplimiento con el m$nimo
de las obligaciones dispuestas en el art$culo
,- de la Convencin no !uita !ue se deban
reali1ar todas las me#oras posibles en las
medidas adoptadas en nuestro pa$s para
garanti1ar la movilidad y procurar !ue sea
efectiva cada ve1 con mayor independencia y
calidad+ Por lo tanto se deben reconsiderar
algunas cuestiones !ue0 sin constituir un
incumplimiento de la obligaciones
espec$ficas de la Convencin0 no se a#ustan a
su finalidad4
O 3a posibilidad de !ue los stados puedan
optar por subvencionar a!uellas medidas !ue
garanticen la movilidad no significa !ue no
e2ista una preferencia por a!uellas !ue sean
m/s adecuadas para la reali1acin de los
principios de igualdad0 autonom$a e
independencia+ Por lo tanto0 en la medida !ue
resulte posible0 se deber/ permitir !ue sean
las propias personas con discapacidad las !ue
opten0 y0 en caso de !ue no sea posible por
ra1ones organi1ativas0 dar preferencia a
a!uellas !ue faciliten una mayor libertad de
decisin Bprestaciones econmicas frente a
servicios residenciales6+
O 3imitaciones en la aplicacin de las
medidas garanti1adoras de la movilidad+ l
art$culo 5A de la 3ey de Dependencia limita
la prestacin econmica de asistencia
personal a la educacin y al traba#o+ )l
margen de la afectacin del derecho a la
cultura0 ocio y deporte reconocido en el
art$culo 8- de la Convencin0 este tipo de
limitaciones deben erradicarse para no
condicionar los /mbito de movilidad de la
vida de las personas discapacitadas0 y afectar
a su autonom$a e independencia !ue deben
disfrutar en igualdad de condiciones !ue
cual!uier otro+
O l copago+ 3a Convencin no impone a los
601
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
stados la cobertura p=blica de las medidas
dirigidas a garanti1ar la movilidad0 y de#a
margen al respecto a partir de un m$nimo !ue
es la garant$a de acceso a coste ase!uible+ (o
obstante los principios de la Convencin
apunta a !ue los stados0 dentro de dicho
margen0 garanticen la igualdad y procuren la
reali1acin del mayor grado de
independencia posible de las personas con
discapacidad+ Por esta ra1n deber$a
replantearse la cuestin del copago !ue afecta
tanto a la igualdad como a la independencia
!ue se hace depender del nivel econmico de
la persona con discapacidad0 y !ue0 por lo
tanto no se a#usta a los principios !ue
inspiran a la Convencin+
D. @"$')*!-+ %+ 5)#!&!)%s
$%&)*!"+))s *"+ &) '",!&!)
)rt+ ,- de la Convencin+ 3os stados
Partes adoptar/n medidas efectivas para
asegurar !ue las personas con discapacidad
gocen de movilidad personal con la mayor
independencia posible0 entre ellas4
c6 "frecer a las personas con discapacidad y
al personal especiali1ado !ue traba#e con
estas personas capacitacin en habilidades
relacionadas con la movilidadM
3ey 58J5A.,0 de @ de
)bril0 de Integracin 7ocial
de los ?inusv/lidos
3ey 8AJ,-->0 de 5: de
diciembre0 de Promocin de
la )utonom$a Personal y
)tencin a las personas en
situacin de dependencia+
)cuerdo de ,. de
noviembre de ,--.
adoptado en el seno del
Conse#o 9erritorial de la
Dependencia sobre
Criterios comunes de
acreditacin para garanti1ar
la calidad de los centros y
servicios del 7istema para
la )utonom$a y )tencin a
la Dependencia B7))D6+
nse%an1as relacionada
con la movilidad
O &ormacin profesional
O nse%an1a universitaria de
pregrado
f nse%an1a oficial
f nse%an1a de t$tulos
propios
O nse%an1a universitaria de
postgrado
3a capacitacin profesional en habilidades
relacionadas con la movilidad se encuentra
en incluida en los diversos estudios
relacionados con la discapacidad+ 3a oferta
formativa en nuestro pa$s en materia de
discapacidad parece suficiente+ 3a formacin
en este /mbito se ha visto recientemente
refor1ada al establecerse una serie de
e2igencias en cuanto a la capacitacin de las
personas !ue prestan sus servicios en el
7istema para la )utonom$a y de )tencin a la
Dependencia0 con la intencin de
profesionali1ar su actividad de forma !ue sea
de la mayor calidad+ )s$ se dispone en el
art$culo 8> de la 3ey 8AJ,--> de
Dependencia dentro Cap$tulo dedicado a la
calidad en los servicios asistenciales+ n
aplicacin de ste el )cuerdo de ,. de
noviembre de ,--. adoptado en el seno del
Conse#o 9erritorial de la Dependencia sobre
criterios comunes de acreditacin para
garanti1ar la calidad de los centros y
servicios del 7))D0 ha establecido un
programa de cualificacin profesional para
a!uellos !ue traba#an con dependientes+
3a capacitacin en habilidades
relacionadas con la movilidad a las personas
con discapacidad aparece recogida
esencialmente en la normativa autonmica
sobre servicios sociales
602
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
f studios de doctorado
f studios de master
profesional
f "tros t$tulos propios
Benumeracin a t$tulo de
e#emplo6
(ormativa sobre
servicios sociales
) travs de todas estas previsiones y
actuaciones se cumple con lo e2igido en el
art$culo ,-+, c6 de la Convencin+ (o
obstante0 al hacer referencia a la formacin
de las personas con discapacidad y de los
profesionales !ue traba#an con stas de forma
genrica0 convendr$a hacer un seguimiento de
la concrecin !ue se haga de la cuestin
espec$fica de la movilidad
A. @"'%+t" %+ &) 3)#$!*)*!-+ %
)4u)s/ !s("s!t!,"s 4 t%*+"&"06)s %
)("4"
)rt+ ,- de la Convencin+ 3os stados
Partes adoptar/n medidas efectivas para
asegurar !ue las personas con discapacidad
gocen de movilidad personal con la mayor
independencia posible0 entre ellas4
d6 )lentar a las entidades !ue fabrican
ayudas para la movilidad0 dispositivos y
tecnolog$as de apoyo a !ue tengan en cuenta
todos los aspectos de la movilidad de las
personas con discapacidad+
3ey 8AJ,-->0 de 5: de
diciembre0 de Promocin de
la )utonom$a Personal y
)tencin a las personas en
situacin de dependencia+
Plan (acional de
Investigacin Cient$fica
Desarrollo e Innovacin
9ecnolgica ,--:O,--@
3ibro Blanco de la IeDeI
al servicio de las personas
con discapacidad y de las
personas mayores+
Centro statal de
)utonom$a Personal y
)yudas 9cnicas BC)P)96
Centro (acional de
9ecnolog$as de
)ccesibilidad BC(9)C6
"tros centros e
instituciones relacionados
con la investigacin
Bestatales0 autonmicos0
universitarios y privados6
l art$culo ,- d6 de la Convencin e2ige
=nicamente !ue se aliente a !ue en la
fabricacin de ayudas y dispositivos para la
movilidad y de apoyo se tengan en cuenta
todos los aspectos relacionados con la
movilidad
sta obligacin resulta ampliamente
cumplida en spa%a ya !ue0 por una parte
e2iste una cone2in entre las obligaciones
derivadas de la accesibilidad y del dise%o
para todos con la fabricacin de ayudas y
dispositivos para la movilidad+
Por otra parte se ha desarrollado una
amplia pol$tica p=blica de investigacin en
materia de ayudas para la movilidad0 y
dispositivos y tecnolog$as de apoyo0 !ue
tiene incidencia directa en la actividad
privada de los fabricantes+ ) travs de los
diversos planes y desde los centros p=blicos
y privados creados a tal efecto se consigue
avan1ar en la investigacin de las tecnolog$as
relacionadas con la movilidad+ 3os resultados
recogen todos los aspectos de la movilidad de
las personas con discapacidad y revierten en
la actividad privada de los fabricantes+
603
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
D. Cu&tu$)/ "*!" 4 %("$t%.
?-1- >eli(itai9n del ontenido de la Con+eni9n
D.1.1. D%t%$'!+)*!-+ %& "#F%t" % )+.&!s!s.
n el Pre/mbulo de la Convencin sobre Derechos &undamentales de las Personas
con Discapacidad se reitera la idea de la necesidad de la participacin de las personas con
discapacidad en todos las dimensiones de la vida0 sea en el /mbito civil0 pol$tico0
econmico0 social y cultural Bapartados m0 v0 y6+
Precisamente con respecto a ste =ltimo0 el art$culo 8- se dedica a la participacin
en la vida cultural0 las actividades recreativas0 el esparcimiento y el deporte+ 3a garant$a
de la participacin de las personas con discapacidad en estos /mbitos es una
manifestacin de los principios !ue informan la Convencin en tanto esta se dirige a
garanti1ar su participacin plena y efectiva en la sociedad Bart+ 5 y art+ 8+, b6 lo !ue se
e2tiende a todos los /mbitos0 incluidos stos !ue pudieran considerarse a#enos al /mbito
propio de los Derechos humanos+
n efecto0 la participacin de las personas con discapacidad debe ser efectiva en
todas las dimensiones de la realidad y debe garanti1arse en igualdad de condiciones !ue
las dem/s0 ra1n por la cual0 se especifica el derecho a la participacin en dicho /mbito y
se establecen unas obligaciones concretas en el art$culo 8- de la Convencin+
(o obstante la participacin de las personas con discapacidad en la vida cultura0
las actividades recreativas0 el esparcimiento y el deporte se encuentra vinculada a la
reali1acin efectiva de otros derechos y al cumplimiento de otras obligaciones !ue
constituyen un prerre!uisito para poder disfrutar de una plena participacin es estos
/mbitos+
n concreto0 la accesibilidad debe estar garanti1ada para !ue la participacin
pueda ser efectiva+ n este sentido debe cumplirse el contenido del art$culo A de la
Convencin !ue se ve refor1ado por las e2igencias espec$ficas relativas a la accesibilidad
en estos /mbitos !ue se disponen en el art$culo 8- y !ue ser/n anali1adas a continuacin+
Dentro de estas e2igencias espec$ficas de accesibilidad deben distinguirse entre a!ullas
referidas al entorno0 instalaciones y servicios en general B!ue se anali1an en este mismo
/mbito de la investigacin6 y las relativas al acceso a la informacin+ stas =ltimas !ue
afectan al art$culo 8-+5 a6 y b6 y apartado 8 se anali1an dentro del /mbito A sobre
accesibilidad a los medios audiovisuales0 por lo !ue !uedan e2cluidos del presente
/mbito+
604
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Por otra parte0 la libertad de e2presin y de opinin y de acceso a la informacin a
la !ue se refiere el art$culo ,5 de la Convencin resultan esenciales para garanti1ar tanto
la participacin en la vida cultural y en el ocio y esparcimiento0 por lo !ue debe tenerse en
cuenta el an/lisis !ue al respecto se lleva a cabo tambin en el /mbito A sobre
accesibilidad a los medios audiovisuales+
)simismo0 la participacin de las personas con discapacidad tanto en actividades
culturales0 como recreativas0 de esparcimiento y deportivas se encuentra vinculada a la
movilidad a la !ue se refiere en art$culo ,- de la Convencin+ n la medida !ue esta
movilidad no se encuentre garanti1ada0 afectar/ a la posibilidad de estas personas de
participar de forma activa o pasiva en este tipo de actividades+
D.1.7. O#F%t!," 4 )&*)+*% % &)s "#&!0)*!"+%s % &) C"+,%+*!-+.
l ob#etivo del art$culo 8- de la Convencin es garanti1ar la participacin de las
personas con discapacidad en la vida cultural0 las actividades recreativas0 el esparcimiento
y el deporte en igualdad de condiciones !ue las dem/s+
l ob#etivo e2presado en el art$culo 8- se e2tiende a todos estos /mbitos por igual0
de manera !ue alcan1a a las e2presiones culturales m/s elevadas como al ocio com=n0 sin
distinguir si se trata de un disfrute intelectual o meramente f$sico+
3a participacin debe producirse de forma plena0 esto es0 tanto en su dimensin
activa0 garanti1ando la participacin de las personas con discapacidad en la creacin
cultural respetando su propia identidad cultural y lingb$stica0 as$ como en la organi1acin
y desarrollo de las actividades recreativas y deportivasM como en su dimensin pasiva0
garanti1ando el disfrute de las actividades y servicios culturales0 recreativos0 de
esparcimiento y deportivos+
n el /mbito de la vida cultural0 el art$culo 8- reconoce la participacin de las
personas con discapacidad en igualdad de condiciones con las dem/s como un derecho y
e2ige a los stados !ue adopten todas las medidas pertinentes para asegurarla+
ntre dichas medidas se encuentra la de asegurar !ue las personas con
discapacidad tengan acceso a los lugares en donde se ofre1can representaciones o
servicios culturales tales como teatros0 museos0 cines0 bibliotecas y servicios tur$sticos+
sta obligacin se encuentra directamente vinculada a la relativa a la accesibilidad a las
instalaciones abiertas al p=blico o de car/cter p=blico a la !ue se refiere el art$culo A+ 3a
605
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
e2igencia de accesibilidad se aplica a toda instalacin vinculada con las actividades
culturales0 estn o no incluidas en la enumeracin !ue no tiene car/cter e2haustivox y
tiene un car/cter m/s amplio !ue la contenida en el art$culo A ya !ue incluye a todas
instalaciones0 sean o no de abiertas al p=blico o de uso p=blico+
'na mencin espec$fica merecen los monumentos y lugares de importancia
cultural nacional0 a los !ue se refiere el inciso final del art$culo 8-+5 a6+ Por una parte0 por
lo !ue respecta a los monumentos0 en tanto !ue instalacin abiertas al p=blico o de uso
p=blico estar$an sometidos a los criterios de accesibilidad contenidos en el art$culo A+ 7in
embargo0 se dispone !ue en ste caso0 y teniendo en cuenta las singulares caracter$sticas
de estos espacios0 dispone !ue la accesibilidad deber/ garanti1arse en la medida de lo
posible0 lo !ue supone una e2cepcin al principio de accesibilidad total dispuesto en el
art$culo A+ Por lo !ue respecta a los lugares de importancia cultural nacional0 debe
aplicarse este mismo criterio en la medida !ue se trate de instalaciones0 esto es0 !ue sean
construccin artificiales+ 7in embargo0 cuando se trate de espacios naturales0 se aplicar/
esta previsin como una obligacin adicional !ue va m/s all/ de lo dispuesto en el art$culo
A !ue =nicamente garanti1a la accesibilidad en los entornos derivados de la accin
humana+ Por lo tanto0 los espacios naturales Bcomo son los llamados monumentos
naturales60 deber/n cumplir las condiciones de accesibilidad en la medida !ue sea posible+
"tras medidas relativas a la vida cultural son a!ullas !ue se refieren al desarrollo
y utili1acin de su potencial creativo0 art$stico e intelectual Bart+ 8-+,6+ sto implica tanto
medidas relativas a la formacin en estos /mbitos xlo cual conecta con el derecho a la
educacin reconocido en el art$culo ,: de la Convencinx0 como medidas dirigidas al
desarrollo del dicho potencial Bpremios0 e2posiciones0 etc+6+ stas medidas deben estar
dirigidas al desarrollo de la actividad cultural creadora de las personas con discapacidad
!ue debe redundar no slo en beneficio de stas sino para el enri!uecimiento de la
sociedad+ 7e trata de un criterio en la articulacin de estas medidas !ue deben garanti1ar
su difusin de manera !ue no se convierta en una actividad marginal sin sentido0 sino !ue
su finalidad sea0 al igual !ue cual!uier otra actividad cultural constituya un aporte en
general a la sociedad+
sto no impide !ue el art$culo 8-+: recono1ca el derecho a una identidad cultural y
lingb$stica espec$fica0 en igualdad de condiciones !ue las dem/s+ sto implica !ue los
stados deben apoyar a travs de medidas de fomento la definicin cultural de las
personas con discapacidad0 incluidas la lengua de se%as y la cultura de los sordos+
n cuanto a las actividades recreativas0 de esparcimiento0 tur$sticas y deportivas se
plantean igualmente unas e2igencias adicionales de accesibilidad !ue se suman a las
dispuestas con car/cter general en el art$culo A de la Convencin+ Por una parte se e2ige
606
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
!ue los stados adopten las medidas pertinentes para asegurar !ue las personas con
discapacidad tengan acceso a instalaciones deportivas0 recreativas y tur$sticas Bart+ 8-+< c6M
por otro0 deben asegurar !ue las personas con discapacidad tengan acceso a los servicios
de !uienes participan en la organi1acin de actividades recreativas0 tur$sticas0 de
esparcimiento y deportivas Bart+ 8-+< e6+
stas dos referencias suponen una concrecin de la obligacin genrica de
garanti1ar el acceso a las instalaciones y servicios abiertos al p=blico o de uso p=blico
contenida en el art$culo A de la Convencin0 aun!ue no se hace referencia al car/cter
abierto al p=blico o al uso p=blico de las instalaciones0 !ui1/s por!ue se entiende !ue
dichas instalaciones cumplen siempre esas caracter$sticas+ 7ea como fuere0 el acceso a
este tipo de instalaciones e instalaciones debe garanti1arse de forma plena en todos los
casos independientemente de sus caracter$sticas+ n el caso de los servicios de !uienes
participan en la organi1acin de estas actividades debe aclararse !ue el acceso se predica
tanto de los servicios tur$sticas0 deportivos0 etc+ como a!ullos otros cone2os !ue puede
ser relevantes para la participacin de las personas con discapacidad en la organi1acin o
disfrute de estas actividades+
)dem/s de la accesibilidad en las actividades deportivas como recreativas0 los
stados deben asegurar !ue las personas con discapacidad tengan la oportunidad de
organi1ar y desarrollar dichas actividades0 lo !ue implica !ue se garantice !ue no e2iste
ning=n obst/culo material o legal !ue les impida participar en igualdad de condiciones
!ue las dem/s+ Para !ue la participacin no sea =nicamente formal sino real y efectiva0 de
forma adicional los stados deber/n alentar a !ue se les ofre1ca0 igualdad de condiciones
con las dem/s0 instruccin0 formacin y recursos adecuados+
3a participacin en este /mbito de los ni%os y ni%as con discapacidad debe
asegurarse de forma espec$fica0 no slo en actividades recreativas0 de esparcimiento y
deportivas sino tambin en actividades l=dicas lo !ue pone de manifiesto la e2istencia de
una dimensin formativa adicional+ sto se confirma al se%alar el art$culo 8-+< d6 !ue
estas actividades abarcan las !ue realicen dentro del sistema escolar0 lo !ue remite al
art$culo ,: sobre derecho a la educacin+
Por =ltimo0 en el caso espec$fico de las actividades deportivas0 los stados deben
adoptar las medidas pertinentes para alentar y promover la participacin0 en la mayor
medida posible0 de las personas con discapacidad en las actividades deportivas generales a
todos los niveles+ 3o cual supone adoptar las medidas de fomento necesarias para alcan1ar
una participacin efectiva de todas las personas con discapacidad Bindependientemente del
tipo de discapacidad60 en todas las actividades deportivas Bcon independencia de la
607
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
disciplina x!ue deber/ ser adaptada en caso necesariox60 y de !ue sea aficionado o
profesional0 y a todas las edades y se2o+
Por =ltimo0 como l$mite general a todo el art$culo 8- de la Convencin0 debe
tenerse en cuenta lo dispuesto en el art$culo :+, !ue se%ala !ue con respecto a los derechos
econmicos0 sociales y culturales0 los stados Partes se comprometen a adoptar medidas
hasta el m/2imo de sus recursos disponibles y0 cuando sea necesario0 en el marco de la
cooperacin internacional0 para lograr0 de manera progresiva0 el pleno e#ercicio de estos
derechos+
D.1.D. C"+*$%*!-+ % &)s "#&!0)*!"+%s !s(u%st)s ("$ &) C"+,%+*!-+.
a6 "bligaciones generales4 los stados reconocen el derecho de las personas
con discapacidad a participar en la vida cultural0 as$ como su obligacin de asegurar su
participacin en actividades recreativas0 de esparcimiento y deportivas0 en igualdad de
condiciones con las dem/s+ Para lo cual deben adoptar todas medidas pertinentes para
asegurar las obligaciones espec$ficas !ue se se%alan a continuacin+
b6 "bligaciones espec$ficas relativa a la participacin en la vida cultural4
a+ ?edidas para garanti1ar la participacin activa4 medidas necesarias para !ue
puedan desarrollar y utili1ar su potencial creativo0 art$stico e intelectual Bart+ 8-+,60 as$
como el reconocimiento y el apoyo a su identidad cultural y lingb$stica espec$fica Bart+
8-+:6+
b+ ?edidas para garanti1ar la participacin pasiva4 acceso a material cultural en
formatos accesibles Bart+ 8-+5 a6M acceso a programas de televisin0 pel$culas0 teatro y otras
actividades culturales en formatos accesibles Bart+ 8-+5 b6M acceso a lugares en donde se
ofre1can representaciones o servicios culturales tales como teatros0 museos0 cines0
bibliotecas y servicios tur$sticos y0 en la medida de lo posible0 tengan acceso a
monumentos y lugares de importancia cultural nacional Bart+ 8-+5 c64 medidas para !ue las
leyes de propiedad intelectual o constituyan una barrera e2cesiva o discriminatoria Bart+
8-+86
c6 "bligaciones espec$ficas relativas a la participacin en las actividades
recreativas0 de esparcimiento y deportivas4
a+ ?edidas para garanti1ar una participacin activa4 asegurar !ue las personas
con discapacidad tienen la oportunidad de organi1ar y desarrollar actividades deportivas y
608
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
recreativas espec$ficas Bart+ 8-+< b6M asegurar !ue las personas con discapacidad tengan
acceso+
b+ ?edidas para garanti1ar una participacin pasiva4 garanti1ar la participacin de
las personas con discapacidad en igualdad de condiciones con las dem/s en actividades
recreativas0 de esparcimiento y deportivas Bart+ 8-+< a6 y b6M asegurar el acceso a
instalaciones deportivas0 recreativas y tur$sticas Bart+ 8-+< c6 y a los servicios de !uienes
participan en la organi1acin de actividades recreativas0 tur$sticas0 de esparcimiento y
deportivas Bart+ 8-+< e6M asegurar !ue los ni%os y las ni%as con discapacidad tengan igual
acceso con los dem/s a la participacin en actividades l=dicas0 recreativas0 de
esparcimiento y deportivas0 incluidas las !ue se realicen en el sistema escolar Bart+ 8-+< d6+
?-2- Identi2iai9n del ontenido de la nor(ati+a naional rele+ante
I+ (ormativa general sobre personas con discapacidad+
)6 (ormativa estatal
a6 3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no
discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad+
"b#etivo general Bart+ 564 garanti1ar y hacer efectivo el derecho a la igualdad de
oportunidades de las personas con discapacidad+ 7e entiende por igualdad de
oportunidades la ausencia de discriminacin0 directa o indirecta0 !ue tenga su causa en
una discapacidad0 as$ como la adopcin de medidas de accin positiva orientadas a evitar
o compensar las desventa#as de una persona con discapacidad para participar plenamente
en la vida pol$tica0 econmica0 cultural y social+
b6 3ey :AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se establece el rgimen de
infracciones y sanciones en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad+
c6 Deal Decreto <-<J,--@0 de ,- de abril0 por el !ue se aprueban las condiciones
b/sicas de accesibilidad y no discriminacin de las personas con discapacidad para el
acceso y utili1acin de los espacios p=blicos urbani1ados y edificaciones+
d6 Deal Decreto 5:A,J,--@0 de 5, de noviembre0 por el !ue se aprueba el
reglamento sobre las condiciones b/sicas para el acceso de las personas con discapacidad
a las tecnolog$as0 productos y servicios relacionados con la sociedad de la informacin y
medios de comunicacin social+
609
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
B6 (ormativa autonmica
a6 )ndaluc$a+ 3ey 5J5AAA0 de 85 de mar1o0 de atencin a las personas con
discapacidad en )ndaluc$a B9$tulo II0 "cio y Deporte6
b6 Comunidad Ialenciana+ 3ey 55J,--80 de 5- de abril0 sobre el statuto de
las Personas con Discapacidad+ B)rt$culo >.+ )ctividades culturales+M art$culo >A+
)ctividades deportivasM art$culo @-+ Integracin en los /mbitos social y cultural6+
II+ (ormativa espec$fica relativa a la vida cultural
)6 (ormativa sobre accesibilidad a espacios e instalaciones culturales
a6 (ormativa sobre espect/culos p=blicos y actividades recreativas+
a+ (ormativa sobre espect/culos p=blicos y actividades recreativas+
O 3ey de )ndaluc$a 5@J5AA@ de espect/culos p=blicos y actividades
recreativasM
O 3ey de )ragn 55J,--< reguladora de los espect/culos p=blicos0
actividades recreativas y establecimientos p=blicos
O 3ey asturiana .J,--, de spect/culos P=blicos y )ctividades DecreativasM
O 3ey del Parlamento de Catalu%a 5-J5AA- sobre Polic$a de spect/culos0
)ctividades Decreativas y stablecimientos P=blicos
O 3ey de ?adrid 5@J5AA@ de espect/culos p=blicos y actividades recreativas0
remite0 adem/s a la norma sobre accesibilidad0
O 3ey .J5AA8 de promocin de accesibilidad y supresin de barreras
ar!uitectnicas+
O 3ey de Ialencia :J,--8 de spect/culos P=blicos0 )ctividades Decreativas
y stablecimientos P=blicos0 en este caso por remisin a la 3ey 5J5AA.+
O 3ey :J,--- de spect/culos P=blicos y )ctividades Decreativas de la
Comunidad )utnoma de 3a Dio#a
O 3ey de Castilla y 3en @J,--> de espect/culos p=blicos y actividades
recreativas
610
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O 3ey 5J5AA. de Dgimen ;ur$dico de los spect/culos P=blicos y
)ctividades Clasificadas+ sta difiere de las anteriores ya !ue se hace referencia0 no slo a
la accesibilidad f$sica0 sino tambin accesibilidad a los contenidos en su Decreto
,,@J5AA@ por el !ue se aprueba el Deglamento+
b6 (ormativa sobre patrimonio histricoOcultural y museos
a+ (ormativa estatal
O 3ey 5>J5A.<0 de ,< de #unio0 del Patrimonio Histrico spa%ol
O 3ey :>J,--80 de ,< de noviembre0 reguladora del ?useo (acional del
Prado+
O Deal Decreto 555J5A.>0 de 5- de enero0 de desarrollo parcial de la 3ey
5>J5A.<0 de ,< de #unio0 del Patrimonio Histrico spa%ol+
O Deal Decreto >,-J5A.@0 de 5- de abril0 por el !ue se aprueba el
Deglamento de ?useos de titularidad estatal y del 7istema spa%ol de ?useos+
O Deal Decreto :A>J5AA:0 por el !ue se modifica el art$culo ,, del
Deglamento de ?useos de titularidad estatal y del sistema espa%ol de museos0 aprobado
por Deal Decreto >,-J5A.@
O Deal Decreto 5,-J,--:0 de ,8 de enero0 por el !ue se crea el ?useo del
9ra#e0 Centro de Investigacin del Patrimonio tnolgico+
O Deal Decreto 55AJ,--:0 de ,8 de enero0 por el !ue se reorgani1a el ?useo
(acional de )ntropolog$a+
O Deal Decreto :88J,--:0 de 5, de mar1o0 por el !ue se aprueba el statuto
del ?useo (acional del Prado+
O Deal Decreto 5>8>J,-->0 de ,A de diciembre0 por el !ue se crea el ?useo
(acional de )r!uitectura y 'rbanismo+
O Deal Decreto 5,A8J,--@0 de ,. de septiembre0 por el !ue se regula el
?useo de las Peregrinaciones y de 7antiago+
O "rden de ,. de #unio de 5AA: por la !ue se regula la visita p=blica a los
museos de titularidad estatal adscritos al ?inisterio de ducacin y Cultura+
611
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O "rden de ,- de enero de 5AA< por la !ue se desarrolla el rgimen de
e2enciones0 precios reducidos0 tar#etas anuales de acceso y abonos para la visita a los
museos de titularidad estatal adscritos y gestionados por el ?inisterio de Cultura
O "rden C'3J:,..J,--:0 de 55 de noviembre0 por la !ue se modifican las
*rdenes de ,. de #unio de 5AA: y de ,- de enero de 5AA<0 por las !ue se regula la visita
p=blica a los museos de titularidad estatal adscritos al ?inisterio de Cultura0 en lo referido
al ?useo (acional del Prado+
O "rden C'3J58,5J,-->0 de 8 de mayo0 por la !ue se modifica la "rden del
?inisterio de Cultura0 de ,. de #unio de 5AA:0 por la !ue se regula la visita p=blica a los
museos de titularidad estatal adscritos al ?inisterio de Cultura0 en lo relativo al precio
p=blico de entrada al ?useo (acional Centro de )rte Deina 7of$a y se autori1a al mismo
para su fi#acin+
b+ (ormativa autonmica
O 3ey 5:J,--@0 de ,> de noviembre de ,--@+ Degula el Patrimonio Histrico
de )ndaluc$a+
O 3ey .J,--@0 de < de octubre0 de ?useos y Colecciones ?useogr/ficas de
)ndaluc$a+
O 3ey @J5A.>0 de < diciembre 5A.>+ (ormas reguladoras de los museos de
)ragn
O 3ey 5J,--50 de > mar1o ,--5+ (ormas reguladoras del Patrimonio Cultural
del Principado de )sturias+
O 3ey :J5AAA0 de 5< mar1o 5AAA+ 3ey del Patrimonio Histrico de Canarias
O 3ey 55J5AA.0 de 58 octubre 5AA.+ 3ey del Patrimonio Cultural de
Cantabria+
O 3ey <J,--50 de 5A noviembre ,--5+ ?useos de Cantabria+
O 3ey :J5AA-0 de 8- mayo 5AA-+ Degulacin del Patrimonio Histrico de
CastillaO3a ?ancha
O 3ey 5-J5AA:0 de . #ulio 5AA:+ Degulacin de los ?useos de Castilla y 3en
O 3ey 5@J5AA-0 de , noviembre 5AA-+ Degula los museos de Catalu%a+
612
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O 3ey AJ5AA80 de 8- septiembre 5AA8+ Degula el patrimonio cultural catal/n
O 3ey ,J5AAA0 de ,A mar1o 5AAA+ 3ey del Patrimonio Histrico y Cultural de
2tremadura
O 3ey .J5AA<0 de 8- octubre 5AA<+ Degula el Patrimonio Cultural de Kalicia
O 3ey 5,J5AA.0 de ,5 diciembre 5AA.+ 3ey del Patrimonio Histrico de Illes
Balears
O 3ey :J,--80 de ,> mar1o ,--8+ 3ey de ?useos de las Illes Balears+
O 3ey @J,--:0 de 5. octubre ,--:+ Patrimonio Cultural0 Histrico y )rt$stico
de 3a Dio#a
O 3ey AJ5AAA0 de A abril 5AAA+ ?useos de la Comunidad de ?adrid
O 3ey <J5AA>0 de 8- #ulio 5AA>+ Degula los ?useos de la Degin de ?urcia
O 3ey &oral 5:J,--<0 de ,, noviembre ,--<+ 3ey &oral de Patrimonio
Cultural de (avarra+
O 3ey @J5AA-0 de 8 #ulio 5AA-+ Degulacin del Patrimonio Cultural Iasco
O 3ey @J,-->0 de 5 de diciembre0 de ?useos del Pa$s Iasco
O 3ey :J5AA.0 de 55 #unio 5AA.+ 3ey del patrimonio cultural valenciano+
O Decreto ,.:J5AA<0 de ,. noviembre 5AA<+ Deglamento de creacin y de
gestin de fondos muse$sticos de la Comunidad )utnoma de )ndaluc$a
O Decreto <>J5A.@0 de . mayo 5A.@+ Desarrolla 3ey < diciembre 5A.> de
normas reguladoras de los museos de )ragn
O Decreto 88J5AA50 de ,- mar1o 5AA5+ Degula la creacin de museos del
Principado de )sturias y establece un sistema regional de cooperacin y coordinacin
O Decreto 8>J,--50 de , mayo ,--5+ Desarrollo parcial de 3ey de Cantabria
55J5AA.0 de 58O5-O5AA.0 de Patrimonio Cultural
O Decreto 5@:J5AA:0 de ,. #ulio 5AA:+ Degula la visita a los museos de
titularidad estatal gestionados por la ;unta de Castilla y 3en
O Decreto 58J5AA@0 de 8- enero 5AA@+ Deglamento de desarrollo parcial de
3ey . #ulio 5AA:0 de museos de Castilla y 3en
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O Decreto 8<J5AA,0 de 5- febrero 5AA,+ Desarrolla 3ey , noviembre 5AA-0 de
regulacin de los museos de Catalu%a
O Decreto 55-J5AA>0 de , #ulio 5AA>+ Creacin de la red de museos y
e2posiciones museogr/ficas permanentes de 2tremadura+
O Decreto 85:J5A.>0 de 5> octubre 5A.>+ Degulacin del sistema p=blico de
museos de Kalicia+
O Decreto 58@J,--<0 de A diciembre ,--<+ Desarrolla parcialmente la 3ey
<J5AA>0 de 8-O@O5AA>0 de ?useos de la Degin de ?urcia
O Decreto &oral ,-8J5AA:0 de ,: octubre 5AA:+ stablece el rgimen de
acceso a los museos de titularidad de la )dministracin de la Comunidad &oral de
(avarra
c6 (ormativa sobre bibliotecas
a+ (ormativa estatal
O 3ey 5-J,--@0 de ,, de #unio0 de la lectura0 del libro y de las bibliotecas+
stablece !ue los planes de fomento de la lectura ^tendr/n especial consideracin con
la poblacin infantil y #uvenil y con los sectores m/s desfavorecidos socialmente0 con
especial atencin a las personas con discapacidad^+ Contiene previsiones sobre
promocin y fomento del uso de las tecnolog$as de la informacin y comunicaciones0 as$
como disposiciones sobre igualdad y accesibilidad universal a las instalaciones y se insiste
en la importancia de implementar servicios de accesibilidad en los soportes de los libros+
O Deal Decreto <.,J5A.A0 de 5A de mayo0 por el !ue se aprueba el
Deglamento de Bibliotecas P=blicas del stado y del 7istema spa%ol de Bibliotecas+
O Deal Decreto 5<.5J5AA50 de 85 de octubre0 por el !ue se aprueba el
statuto de la Biblioteca (acional+
O Deal Decreto 5<@,J,--@0 de 8- de noviembre0 por el !ue se regulan los
rganos de coordinacin de las bibliotecas de la )dministracin Keneral del stado y de
sus organismos p=blicos+
O "rden C'3J::.>J,--:0 de 8- de diciembre0 por la !ue se establecen las
normas de acceso a la Biblioteca (acional+
b+ (ormativa autonmica
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O 3ey 5>J,--80 de ,, diciembre ,--8+ 7istema )ndalu1 de Bibliotecas y
Centros de Documentacin+
O 3ey .J5A.>0 de 5A diciembre 5A.>+ Degulacin de las Bibliotecas de
)ragn
O 3ey 8J,--50 de ,< septiembre ,--5+ Bibliotecas de Cantabria
O 3ey 5J5A.A0 de : mayo 5A.A+ (ormas reguladoras de las Bibliotecas de
CastillaO3a ?ancha+
O 3ey AJ5A.A0 de 8- noviembre 5A.A+ (ormas reguladoras de las Bibliotecas
de Castilla y 3en
O 3ey :J5AA80 de 5. mar1o 5AA8+ stablece las bases y las estructuras
fundamentales del 7istema Bibliotecario de Catalu%a+
O 3ey >J5AA@0 de ,A mayo 5AA@+ 3ey de Bibliotecas de 2tremadura
O 3ey 5:J5A.A0 de 55 octubre 5A.A+ Degulacin de las Bibliotecas de Kalicia+
O 3ey 5AJ,-->0 de ,8 de noviembre0 del sistema bibliotecario de las Illes
Balears+
O 3ey :J5AA-0 de ,A #unio 5AA-+ Bibliotecas de 3a Dio#a
O 3ey 5-J5A.A0 de < octubre 5A.A+ Degulacin de las Bibliotecas de la
Comunidad de ?adrid+
O 3ey <J5AAA0 de 8- mar1o 5AAA+ &omento del 3ibro y la 3ectura de la
Comunidad de ?adrid+
O 3ey @J5AA-0 de 55 abril 5AA-+ Degula las Bibliotecas y el Patrimonio
Bibliogr/fico de la Degin de ?urcia+
O 3ey &oral 8,J,--,0 de 5A noviembre ,--,+ Degula el sistema bibliotecario
de (avarra+
O 3ey 55J,--@0 de ,> octubre ,--@+ 3ey de Bibliotecas de usLadi
O 3ey 5-J5A.>0 de 8- diciembre 5A.>+ Centros integrados en el sistema
bibliotecario valenciano+
O Decreto ,8-J5AAA0 de 5< noviembre 5AAA+ Deglamento del 7istema
Bibliotecario de )ndaluc$a+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O Decreto ><J5A.@0 de ,8 mayo 5A.@+ Desarrolla 3ey 5A diciembre 5A.> de
regulacin de las bibliotecas de )ragn+
O Decreto ><J5A.>0 de 5< mayo 5A.>+ (ormas generales de actuacin del
Principado de )sturias para la promocin y coordinacin de los 7ervicios Bibliotecarios
O Decreto 8>J,--50 de , mayo ,--5+ Desarrollo parcial de 3ey de Cantabria
55J5AA.0 de 58O5-O5AA.0 de Patrimonio Cultural+
O Decreto ,.J5AA.0 de @ abril 5AA.+ "rgani1acin de la Biblioteca de
CastillaO3a ?ancha+
O Decreto <>J5AA50 de ,5 mar1o 5AA5+ structura y funciones de la
Biblioteca de Castilla y 3en+
O Decreto ,5:J5AA>0 de 58 septiembre 5AA>+ Deglamento de los centros y
servicios integrados en el 7istema de Bibliotecas de Castilla y 3en+
O Decreto ,>8J5AA@0 de ,> diciembre 5AA@+ Deglamento interno de
organi1acin de los servicios de las bibliotecas p=blicas de titularidad estatal gestionadas
por la Comunidad de Castilla y 3en+
O Decreto 858J5A.>0 de 5> octubre 5A.>+ "rgani1acin y coordinacin
bibliotecaria de Kalicia+
O Decreto ,:J5AA<0 de ,- enero 5AA<+ Degula los centros bibliotecarios fi#os
de Kalicia
O Decreto :5J,--50 de 5 febrero ,--5+ Defundicin de la normativa de
Kalicia en materia de Bibliotecas+
O Decreto ,:J,--,0 de 5A abril ,--,+ )prueba el reglamento del 7istema de
Bibliotecas de 3a Dio#a+
O Decreto 58>J5A..0 de ,A diciembre 5A..+ Degulacin del Depsito 3egal
en la Comunidad de ?adrid+
O Decreto 5-,J5A.80 de ,5 diciembre 5A.8+ Creacin del 7istema
Bibliotecario de la Degin de ?urcia+
O Decreto ,@J,--.0 de < febrero ,--.+ ?odifica y refunde la normativa de
organi1acin y funcionamiento del Conse#o Iasco de la Cultura+
d6 (ormativa sobre identidad cultural
616
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a+ 3ey ,@J,--@0 de ,8 de octubre0 por la !ue se reconocen las lenguas de
signos espa%olas y se regulan los medios de apoyo a la comunicacin oral de las personas
sordas0 con discapacidad auditiva y sordociegas+
III+ (ormativa espec$fica en materia de deporte
a6 (ormativa estatal
a+ 3ey 5-J5AA-0 de 5< de octubre0 del Deporte+
b+ 3ey "rg/nica @J,-->0 de ,5 de noviembre0 de proteccin de la salud y de
lucha contra el dopa#e en el deporte
c+ Plan )D" Paral$mpico+ l Plan )poyo al Deporte "b#etivo Paral$mpico
B)D"P6 se puso en marcha en #unio de ,--< y supuso la culminacin de un proceso de
e!uiparacin de los deportistas paral$mpicos con respecto a sus compa%eros ol$mpicos0
!ue ya go1aban del Plan )D" desde antes de los ;uegos de Barcelona 5AA,+
Con la firma p=blica del Plan )D" Paral$mpico en el Palacio de 3a ?oncloa0 !ue
cont con el aval del presidente del Kobierno0 ;os 3uis Dodr$gue1 tapatero0 se atendi
finalmente una reivindicacin histrica del movimiento paral$mpico espa%ol+
Impulsado por el Conse#o 7uperior de Deportes y la 7ecretar$a de stado de
Pol$tica 7ocial0 &amilias y )tencin a la Dependencia y la Discapacidad0 en estrecha
colaboracin con el Comit Paralimpico spa%ol0 el Plan )D"P naci con un presupuesto
de @ millones de euros para el ciclo ,--<O,--.0 aportados en su mayor$a por media
docena de patrocinadores privados0 con el ob#etivo de !ue los deportistas espa%oles
tuvieran las me#ores condiciones posibles para sus entrenamientos y preparacin de cara a
los ;uegos Paral$mpicos+
d+ &ederaciones deportivas
&ederacin spa%ola de Deportes de ?inusv/lidos &$sicos B&D?&6
&ederacin spa%ola de Deportes para Discapacitados Intelectuales B&DDI6
&ederacin spa%ola de Deportes para CiegosB&DC6
&ederacin spa%ola de Deportes de Paral$ticos CerebralesB&DPC6
&ederacin spa%ola de Deportes de 7ordosB&D76
617
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
b6 (ormativa autonmica
a+ 3ey 5<J5AA:0 de ,. de diciembre0 del Deporte de la Comunidad de ?adrid+
b+ 3ey :J5AA80 de 5> de mar1o0 del Deporte de )ragn+
c+ 3ey .J5AA@0 de A de #ulio0 Canaria del Deporte+
d+ 3ey 8J5AA<0 de ,5 de febrero0 del Deporte de la Comunidad )utnoma de
las Islas Baleares
e+ 3ey ,J5AA<0 de > de abril0 del Deporte de 2tremadura
f+ 3ey de Cantabria0 ,J,---0 de 8 de #ulio0 del Deporte
g+ 3ey AJ5AA-0 de ,, de #unio0 del Deporte de CastillaO3en
h+ 3ey 5J5AA<0 de , de mar1o0 del Deporte de Castilla 3a ?ancha
i+ 3ey :J5AA80 de ,- de diciembre0 del Deporte de la Comunidad Ialenciana
#+ 3ey ,J5AA:0 ,A de diciembre0 del deporte de )sturias
L+ 3ey 55J5AA@0 de ,, de agosto0 general del deporte de Kalicia
l+ 3ey >J5AA.0 de 5: de diciembre0 del Deporte de )ndaluc$a
m+ 3ey 5:J5AA.0 de 55 de #unio0 del deporte del Pa$s Iasco
n+ 3ey .J5A..0 de @ de abril0 del Deporte de Catalu%a
o+ 3ey .J5AAA0 de 8- de #ulio0 de la ;urisdiccin Deportiva y de modificacin
de las 3eyes .J5A..0 del Deporte0 y 55J5A.:0 de creacin del organismo autnomo
Instituto (acional de ducacin &$sica de Catalu%a
p+ 3ey &oral 5<J,--50 de < de #ulio0 del Deporte de (avarra+
!+ 3ey .J5AA<0 de , de mayo0 del Deporte de la Comunidad de la Dio#a
r+ 3ey ,J,---0 de 5, de #ulio0 del Deporte de la Degin de ?urcia+
c6 (ormativa local
618
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a+ Programas espec$ficos sobre actividad f$sica para personas con
discapacidad+
II+ (ormativa espec$fica en materia de turismo
a6 (ormativa autonmica
a+ 3ey >J,--80 de ,@ de febrero0 de 9urismo de )ragn+
b+ 3ey @J,--50 de ,, de #unio0 de 9urismo del Principado de )sturias
c+ 3ey ,J5AAA0 de ,: de mar1o0 Keneral 9ur$stica de las Illes Balears+
d+ 3ey ,J,--<0 de ,, de mar1o0 de comerciali1acin de estancias tur$sticas en
viviendas en las Islas Baleares+
e+ 3ey >J,--,0 de 5, de #unio0 sobre medidas de ordenacin territorial de la
actividad tur$stica en las islas de l Hierro0 3a Komera y 3a Palma+
f+ 3ey 5AJ,--80 de 5: de abril0 por la !ue se aprueban las Directrices de
"rdenacin Keneral y las Directrices de "rdenacin del 9urismo de Canarias+
g+ 3ey 58J,--,0 de ,5 de #unio0 de turismo de Catalu%a+
h+ 3ey AJ5AA@0 de ,5 de agosto0 de ordenacin y promocin del turismo en
Kalicia+
i+ 3ey 5J5AAA0 de 5, de mar1o0 de "rdenacin del 9urismo de la Comunidad de
?adrid+
#+ 3ey &oral @J,--80 de 5: de febrero0 de turismo de (avarra
L+ 3ey ,J,--50 de 85 de mayo0 de 9urismo de 3a Dio#a+
??- @alorai9n del u($li(iento y reo(endaiones-
D.D.1. L) )**%s!#!&!) ) !+st)&)*!"+%s 4 s%$,!*!"s $%&)*!"+)"s *"+ &) ,!)
*u&tu$)& 4 &)s )*t!,!)%s $%*$%)t!,)s/ % %s()$*!'!%+t"/ %("$t!,)s 4 tu$6st!*)s
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Para valorar el cumplimiento del contenido del art$culo 8- de la Convencin
relativo a la participacin en la vida cultural0 las actividades recreativas0 el esparcimiento
y el deporte debe anali1arse de forma desglosada su contenido+
n primer lugar0 las condiciones de accesibilidad a los entornos0 instalaciones y
servicios relacionados con la cultura0 las actividades recreativas0 de esparcimiento y
tur$sticas a las !ue se refiere el art$culo 8-+5 a6 y 8-+<+ c6 y e6 de la Convencin se
establecen en nuestro pa$s en la normativa com=n sobre accesibilidad a la !ue se ha hecho
referencia en el primer apartado en el !ue se anali1a el cumplimiento del art$culo A de la
Convencin+
Por lo !ue se refiere a la accesibilidad en estos /mbitos0 al margen de lo dispuesto
en la normativa general es posible identificar obligaciones espec$ficas y adicionales de
accesibilidad en la normativa sectorial0 aun!ue se han dispuesto de forma asistem/tica ya
!ue se proyecta por /mbitos materiales muy diversos Bcomo son la regulacin de los
espect/culos p=blicos0 el patrimonio histricoOart$stico0 las bibliotecas0 el deporte0 el
turismo6 en los !ue las competencias corresponden a las CC))+
)s$0 en el caso de la normativa sobre espect/culos p=blicos y actividades
recreativas0 la mayor$a de la normativa autonmica es anterior a la 3I"(D)'0 por lo !ue
su nivel de e2igencia resulta inferior y0 en todo caso0 ha sido superado por lo dispuesto en
sta+ n el caso de las normas posteriores a la entrada en vigor de la 3I"(D)' Bcomo es
el caso de )ragn60 las e2igencias de accesibilidad para las personas con discapacidad se
e2igen por remisin a a!ulla y si bien en el rgimen sancionador se prev una infraccin
espec$fica por incumplimiento de las obligaciones de accesibilidad0 este supuesto
probablemente no resultar$a aplicado por el principio non bis in idem al aplicarse
preferente el rgimen com=n de la 3ey sobre infracciones y sanciones de la 3I"(D)'+
3a normativa sobre museos0 tanto a nivel estatal como autonmico0 no incluye por
lo general mencin alguna a la accesibilidad ni a ning=n otro aspecto relacionado con las
personas con discapacidad+ )simismo0 la normativa sobre patrimonio histrico y cultura
carece de menciones al respecto+ sto es comprensible por la antigbedad de gran parte de
esta normativa0 lo cual no impide la aplicacin de los criterios de la 3I"(D)' a todos
estos /mbitos+ 'na cuestin espec$fica !ue puede plantearse en la aplicacin de dichos
criterios es su incidencia en los valores histricos y culturales !ue presentan este tipo de
instalaciones0 !ue obligan a determinar un adecuado e!uilibrio entre la efectividad del
acceso y la preservacin de las caracter$sticas histricoOculturales+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
3a ordenacin de las bibliotecas tambin desconocen los criterios de accesibilidad
para las personas con discapacidad0 e2cepto en el caso de a!uellas normas posteriores a la
3I"(D)'0 como es el caso de la 3ey 5-J,--@0 de ,, de #unio0 de la lectura0 del libro y de
las bibliotecas0 !ue contiene remisiones a sta+
Por lo dem/s0 en el /mbito de las actividades recreativas0 de ocio y esparcimiento0
a efectos de la accesibilidad0 resulta de aplicacin la normativa autonmica sobre
espect/culos p=blicos+ ?ientras !ue en el caso de las actividades deportivas0 la 3ey
5-J5AA-0 de 5< de octubre0 del Deporte y las normativas autonmicas contienen
referencias a las condiciones de accesibilidad en las instalaciones deportivas+ Por =ltimo0
en el caso del turismo0 las condiciones de accesibilidad no por lo general ob#eto de
referencia en las normas autonmicas sobre la materia0 y en a!uellas normas en las !ue se
recogen0 se hace mediante el reenv$o a las normas espec$ficas+
Por lo tanto0 como conclusin0 se puede apreciar cmo en spa%a0 la normativa
sectorial !ue ordena la vida cultural0 y las actividades recreativas0 de esparcimiento y
deportivas0 no contiene ni obligaciones ni otras medidas adicionales relativas a la
accesibilidad de las personas con discapacidad m/s all/ de las dispuestas en las
3I"(D)' y sus normas de desarrollo+
sto no implica un incumplimiento del contenido del art$culo 8- de la Convencin
ya !ue pr/cticamente no contiene obligaciones adicionales en materia de accesibilidad
Be2cepto por lo !ue se refieren a espacios naturales6 y0 en todo caso0 son suficientemente
cumplidas por la 3I"(D)' y por sus normas de desarrollo+
Por lo tanto se deben traer de nuevo a colacin las observaciones reali1adas
anteriormente en cuanto al cumplimiento general de las obligaciones relativas a la
accesibilidad contenidas en el art$culo A de la Convencin y adicionalmente subrayar la
problem/tica !ue plantea el garanti1ar la plena accesibilidad en estos /mbitos0 en
particular por lo !ue se refiere al deportivo y al turismo+
n el /mbito deportivo por las dificultades en el desarrollo de un dise%o para todos
en los elementos !ue garanti1an la pr/ctica deportiva y el coste adicional !ue suponen+ n
el caso del turismo la accesibilidad se ve amena1ada de forma especialmente intensa por
la alta frecuencia en la ruptura de las cadenas de accesibilidad0 por el coste derivado de la
necesidad de apoyo personal y la adaptacin de material+ )s$ lo han puesto de manifiesto
numerosos estudios !ue han llegado a la conclusin de !ue la accesibilidad en el /mbito
tur$stico ha estado hasta ahora e2traordinariamente limitada
,88
+
233
EPodemos afirmar a partir de los datos presentados !ue no e2isten cadenas de accesibilidad
como talesM tan slo hay eslabones sueltos0 en ocasiones conectados con los siguientes+ Pero la falta de
cone2in es mucho m/s la norma !ue la e2cepcin0 por lo !ue hablar de cadenas de transporte accesible o
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
3a referencia espec$fica a la accesibilidad en el art$culo 8- de la Convencin en
cuanto elemento imprescindible para la participacin en la vida cultural0 las actividades
recreativas0 el esparcimiento y el deporte0 no implica ninguna obligacin adicional por
parte de los stados0 lo cual no impide !ue adopten medidas espec$ficas para garanti1ar
dicha accesibilidad en unos /mbitos en los !ue resulta especialmente dif$cil su plena
reali1acin+
stas medidas deber$an estar dirigidas a la coordinacin para garanti1ar la
aplicacin plena y efica1 de lo dispuesto en la 3I"(D)' y en sus normas de desarrollo0
m/s !ue establecer un rgimen distinto del ya dispuesto en sta !ue provocar$a la
fragmentacin0 de nuevo0 en el rgimen de la accesibilidad con la consiguiente dificultad
para su concrecin0 seguimiento0 etc+
D.D.7. L) ()$t!*!()*!-+ %+ &) ,!) *u&tu$)&.
n segundo lugar0 procede anali1ar el cumplimiento de las obligaciones !ue se
imponen a los stados de garanti1ar el derecho a participar en la vida cultural en igualdad
de condiciones y adoptar todas las medidas necesarias para garanti1ar la participacin en
actividades recreativas0 de esparcimiento y deportivas0 en particular+
n el caso de las actividades culturales0 los stados deben garanti1ar la
participacin de las personas con discapacidad0 en primer lugar0 suprimiendo cual!uier
obst/culos o barrera a la misma+ sto es0 garanti1ando la accesibilidad tanto a
instalaciones como servicios y0 en particular0 la accesibilidad audiovisual !ue !ueda fuera
de este an/lisis+
Pero0 asimismo0 los stados deben adoptar medidas positivas dirigidas a garanti1ar
la participacin de las personas con discapacidad en la vida cultural+ n concreto se
dispone !ue adopten las medidas pertinentes para !ue las personas con discapacidad
puedan desarrollar y utili1ar su potencial creativo0 art$stico e intelectual0 no slo en su
propio beneficio sino tambin para el enri!uecimiento de la sociedad+ ) este respecto ya
e2isten iniciativas dirigidas a fomentar la creacin cultural de las personas con
discapacidad0 pero se adoptan de forma puntual0 asistem/tica y descoordinada lo !ue da
lugar a una accin ine2istente+
Por el contrario0 para cumplir con el art$culo 8-+, de la Convencin se deben
utili1ar instrumentos de planificacin mediante los !ue se racionalice la promocin de la
recorridos origenOdestino autnomos es0 en general0 ilusorio para muchos usuariosF+ I(79I9'9" 79'DI"7
'D"P"7 D 3) '(IID7ID)D B)DC3"()4 /a accesibilidad en spa"a. Diagnstico ! bases para un
plan integral de supresin de barreras0 I?7D7"0 ?adrid0 ,--,0 p+ ,8A+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
participacin cultural de las personas con discapacidad0 de modo !ue se fi#en ob#etivos y
se controle su cumplimiento+ Dentro de estos planes se dispondr/n todas las medidas !ue
se han venido adoptando hasta ahora y !ue se centran en el /mbito del fomento Bcomo son
ayudas0 premios0 etc+60 #unto a a!ullas !ue sean necesarias para cumplir con el ob#etivo
de la plena participacin+
n esta misma dimensin0 se e2ige de los stados !ue garanticen el derecho al
reconocimiento y el apoyo de su identidad cultural y lingb$stica espec$fica0 incluidas la
lengua de se%as y la cultura de los sordos+ n esta l$nea0 en nuestro pa$s se ha producido
un gran avance gracias a la 3ey ,@J,--@0 de ,8 de octubre0 por la !ue se reconocen las
lenguas de signos espa%olas y se regulan los medios de apoyo a la comunicacin oral de
las personas sordas0 con discapacidad auditiva y sordociegas+ 7on necesarias iniciativas
similares para !ue el reconocimiento oficial de los dem/s medios de comunicacin y0 en
general0 de e2presin empleadas por las personas con discapacidad !ue son el fundamento
de su identidad cultural+
)dem/s de este reconocimiento0 se debe llevar a cabo una actividad planificada de
fomento !ue ha de comen1ar por la promocin de organi1aciones de car/cter p=blico
Bacademias0 etc+6 como privadas Basociaciones0 fundaciones6 !ue contribuyan por su
ob#eto al reconocimiento y difusin de la especificidad cultural de las personas con
discapacidad0 as$ como recoger dicha identidad en las instituciones relacionadas con la
cultura actualmente e2istentes BDeales )cademias0 asociaciones6+
)simismo se debe potenciar la identidad cultural de las personas con discapacidad
a travs de la planificacin coordinada de medidas de fomento como la creacin de
premios0 becas0 e2posiciones0 etc+
D.D.D. L) ()$t!*!()*!-+ %+ &)s )*t!,!)%s $%*$%)t!,)s/ % %s()$*!'!%+t"/
%("$t!,)s 4 tu$6st!*)s.
n el caso de las actividades recreativas y deportivas se e2ige al stado !ue
asegure !ue las personas con discapacidad tienen la oportunidad de organi1ar y participar
en dicho tipo de actividades+
n cuanto a la dimensin activa relativo a la participacin de las personas con
discapacidad en la organi1acin de este tipo de actividades0 las actuaciones desarrolladas
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
en spa%a son pr/cticamente ine2istentes+ Desde el stado0 CC)) y entes locales deben
coordinarse las actuaciones necesarias para facilitar cursos dirigidos a personas con
discapacidad para instruir y formar en la organi1acin de todo este tipo de eventos+
)simismo se deben coordinar para convocar subvenciones !ue provean de los medios
necesarios para su organi1acin+
3a participacin de las personas con discapacidad en igualdad de condiciones con
las dem/s en actividades recreativas0 de esparcimiento y deportivas debe garanti1arse por
los stados0 en especial por lo !ue se refiere al /mbito deportivo+ )l margen de los
problemas relativos a la accesibilidad0 en spa%a no e2iste lgicamente medidas !ue
obstaculicen0 impidan o discriminen e2presamente la participacin de las personas con
discapacidad en este tipo de actividades+
7in embargo0 la discriminacin surge de los obst/culos y barreras !ue de facto
e2isten para !ue la participacin de las personas con discapacidad se produ1ca en igualdad
de condiciones !ue las dem/s+ l problema surge a la hora de determinar las actuaciones
necesarias para remover estas barreras y obst/culos y garanti1ar la participacin de las
personas con discapacidad en este tipo de actividades0 ya !ue se pueden ser medidas de
muy diversas consideracin4 el ofrecer informacin sobre instalaciones y servicios
deportivos y tur$sticos accesibles Ba la espera del cumplimiento de la 3I"(D)'60 la
reduccin en el precio de determinados espect/culos0 la reserva de pla1as0 la subvencin
de via#es a travs de determinadas organi1aciones0 etc+ n spa%a0 estas medidas posibles
se encuentran fragmentadas y se plantean estrictamente desde una perspectiva de fomento
como una medida graciable+
l planteamiento debe ser distinto+ Cada )dministracin debe asumir !ue est/
obligada en el /mbito de sus competencias Bdeporte0 turismo0 etc+6 a garanti1ar !ue las
personas con discapacidad pueden participar en cual!uier actividad de este tipo en
igualdad de condiciones0 lo !ue supone anali1ar el coste de oportunidad !ue ello supone y
articular las medidas necesarias para salvarlo+
sto e2ige una accin coordinada y ordenada de todas las )dministraciones
responsables de manera !ue se pueda atender a todos los colectivos de las personas con
discapacidad y asegurar !ue no e2iste ning=n obst/culo para su participacin en estas
actividades+
sta cuestin nos remite necesariamente al cumplimiento por parte de nuestro pa$s
de las obligaciones relativas a la movilidad contenidas en el art$culo ,-0 a las !ue hemos
referencia con anterioridad+ n la medida !ue se ha optado por asumir la prestacin de
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
unos servicios y medios para garanti1ar dicha movilidad0 incluso como derecho sub#etivo
de ciudadan$a a travs de la 3ey de Dependencia0 en coherencia con esta opcin y en
coherencia con lo dispuesto en el art$culo 8- de la Convencin0 estos servicios y medidas
deber$an estar disponibles tambin para la participacin en las actividades a las !ue se
refiere dicho art$culo+
n este sentido no parece compatible con lo dispuesto en la Convencin las
limitaciones en las prestaciones econmicas a la asistencia personal previstas en el
art$culo 5A de la 3ey de Dependencia ya !ue stas se dirigen a contribuir a la contratacin
de una asistencia personal !ue facilite al beneficiario el acceso a la educacin y al traba#o0
!uedando e2cluidas las actividades deportivas y de ocio+
Por =ltimo0 se debe prestar especial atencin a la participacin de ni%os y ni%as
con discapacidad en igualdad de condiciones !ue los dem/s ni%os y ni%as en actividades
l=dicas0 recreativas0 de esparcimiento y deportivas0 incluidas las !ue se realicen dentro del
sistema escolar+ sta participacin debe asegurarse de forma absoluta e incondicionada0
para lo cual se deber/n adoptar las medidas necesarias para garanti1ar !ue as$ sea ya !ue
no se presta atencin espec$fica al respecto en la normativa sobre cultura0 ocio y deporte
en spa%a+
D.A. Cu)$"-$%su'%+.
PRECEPTOS DE LA CONVENCIN
IMPLICADOS
NORMATIVA
ESPAOLA A@ECTADA
CAMBIOS NORMATIVOS NECESARIOS
1. A**%s!#!&!) %+ %& .'#!t" *u&tu$)&/
$%*$%)t!,"/ %("$t!," 4 tu$6st!*"
)rt+ 8-+5 3os stados Partes reconocen el
derecho de las personas con discapacidad a
participar0 en igualdad de condiciones con
las dem/s0 en la vida cultural y adoptar/n
todas las medidas pertinentes para asegurar
!ue las personas con discapacidad4
(ormativa general sobre
accesibilidad Bver
apartado 5 sobre
accesibilidad6
(ormativa sobre
n spa%a0 la normativa sectorial !ue ordena la
vida cultural0 y las actividades recreativas0 de
esparcimiento y deportivas0 no contiene ni
obligaciones ni otras medidas adicionales relativas a
la accesibilidad de las personas con discapacidad
m/s all/ de las dispuestas en las 3I"(D)' y sus
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a% 9engan acceso a lugares en donde se
ofre1can representaciones o servicios
culturales tales como teatros0 museos0 cines0
bibliotecas y servicios tur$sticos y0 en la
medida de lo posible0 tengan acceso a
monumentos y lugares de importancia
cultural nacional+
)rt+ 8-+<+ ) fin de !ue las personas con
discapacidad puedan participar en igualdad
de condiciones con las dem/s en actividades
recreativas0 de esparcimiento y deportivas0
los stados Partes adoptar/n las medidas
pertinentes para4
c6 )segurar !ue las personas con
discapacidad tengan acceso a instalaciones
deportivas0 recreativas y tur$sticasM
e6 )segurar !ue las personas con
discapacidad tengan acceso a los servicios
de !uienes participan en la organi1acin de
actividades recreativas0 tur$sticas0 de
esparcimiento y deportivas+
espect/culos p=blicos y
actividades recreativas
(ormativa sobre
patrimonio histricoO
cultural y museos
(ormativa sobre
bibliotecas
(ormativa sobre
turismo
normas de desarrollo+
sto no implica un incumplimiento del
contenido del art$culo 8- de la Convencin ya !ue
pr/cticamente no contiene obligaciones adicionales
en materia de accesibilidad Be2cepto por lo !ue se
refieren a espacios naturales6 y0 en todo caso0 son
suficientemente cumplidas por la 3I"(D)' y por
sus normas de desarrollo+ Por lo tanto se deben traer
de nuevo a colacin las observaciones reali1adas
anteriormente en cuanto al cumplimiento general de
las obligaciones relativas a la accesibilidad
contenidas en el art$culo A de la Convencin y
adicionalmente subrayar la problem/tica !ue plantea
el garanti1ar la plena accesibilidad en estos /mbitos0
en particular por lo !ue se refiere al deportivo y al
turismo+
n el /mbito deportivo por las dificultades en el
desarrollo de un dise%o para todos en los elementos
!ue garanti1an la pr/ctica deportiva y el coste
adicional !ue suponen+ n el caso del turismo la
accesibilidad se ve amena1ada de forma
especialmente intensa por la alta frecuencia en la
ruptura de las cadenas de accesibilidad0 por el coste
derivado de la necesidad de apoyo personal y la
adaptacin de material+
3a referencia espec$fica a la accesibilidad en el
art$culo 8- de la Convencin en cuanto elemento
imprescindible para la participacin en la vida
cultural0 las actividades recreativas0 el esparcimiento
y el deporte0 no implica ninguna obligacin
adicional por parte de los stados0 lo cual no impide
!ue adopten medidas espec$ficas para garanti1ar
dicha accesibilidad en unos /mbitos en los !ue
resulta especialmente dif$cil su plena reali1acin+
stas medidas deber$an estar dirigidas a la
coordinacin para garanti1ar la aplicacin plena y
efica1 de lo dispuesto en la 3I"(D)' y en sus
normas de desarrollo0 m/s !ue establecer un
rgimen distinto del ya dispuesto en sta !ue
provocar$a la fragmentacin0 de nuevo0 en el
rgimen de la accesibilidad con la consiguiente
dificultad para su concrecin0 seguimiento0 etc+

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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
7. M%!)s $%&)t!,)s ) &) ,!) *u&tu$)&
)rt+ 8-+,+ 3os stados Partes adoptar/n las
medidas pertinentes para !ue las personas
con discapacidad puedan desarrollar y
utili1ar su potencial creativo0 art$stico e
intelectual0 no slo en su propio beneficio
sino tambin para el enri!uecimiento de la
sociedad+
Dentro de las obligaciones relativas a garanti1ar
la participacin de las personas con discapacidad en
la vida cultural0 y0 en concreto las relativas al
desarrollo de su potencial creativo0 art$stico e
intelectual0 no slo en su propio beneficio sino
tambin para el enri!uecimiento de la sociedad0 se
pueden identificar iniciativas en nuestro pa$s pero
!ue se han adoptado de forma puntual0 asistem/tica
y descoordinada lo !ue da lugar a una accin
ine2istente+
Para cumplir con el art$culo 8-+, de la
Convencin se deben utili1ar instrumentos de
planificacin mediante los !ue se racionalice la
promocin de la participacin cultural de las
personas con discapacidad0 de modo !ue se fi#en
ob#etivos y se controle su cumplimiento+ Dentro de
estos planes se dispondr/n todas las medidas !ue se
han venido adoptando hasta ahora y !ue se centran
en el /mbito del fomento Bcomo son ayudas0
premios0 etc+60 #unto a a!ullas !ue sean necesarias
para cumplir con el ob#etivo de la plena
participacin+
)rt+ 8-+:+ 3as personas con discapacidad
tendr/n derecho0 en igualdad de condiciones
con las dem/s0 al reconocimiento y el apoyo
de su identidad cultural y lingb$stica
espec$fica0 incluidas la lengua de se%as y la
cultura de los sordos+
n este /mbito se ha producido un gran avance
gracias a la 3ey ,@J,--@0 de ,8 de octubre0 por la !ue
se reconocen las lenguas de signos espa%olas y se
regulan los medios de apoyo a la comunicacin oral
de las personas sordas0 con discapacidad auditiva y
sordociegas+
7er$an necesarias iniciativas similares para !ue el
reconocimiento oficial de los dem/s medios de
comunicacin y0 en general0 de e2presin empleadas
por las personas con discapacidad !ue son el
fundamento de su identidad cultural+
)dem/s de este reconocimiento0 se debe llevar a
cabo una actividad planificada de fomento !ue ha de
comen1ar por la promocin de organi1aciones de
car/cter p=blico Bacademias0 etc+6 como privadas
Basociaciones0 fundaciones6 !ue contribuyan por su
ob#eto al reconocimiento y difusin de la
especificidad cultural de las personas con
discapacidad0 as$ como recoger dicha identidad en las
instituciones relacionadas con la cultura actualmente
e2istentes BDeales )cademias0 asociaciones6+
627
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
)simismo se debe potenciar la identidad cultural
de las personas con discapacidad a travs de la
planificacin coordinada de medidas de fomento
como la creacin de premios0 becas0 e2posiciones0
etc+
D. M%!)s $%&)t!,)s ) &)s )*t!,!)%s
$%*$%)t!,)s/ % %s()$*!'!%+t" 4
%("$t!,)s
)rt+ 8-+<+ ) fin de !ue las personas con
discapacidad puedan participar en igualdad
de condiciones con las dem/s en actividades
recreativas0 de esparcimiento y deportivas0
los stados Partes adoptar/n las medidas
pertinentes para4
a6 )lentar y promover la participacin0 en la
mayor medida posible0 de las personas con
discapacidad en las actividades deportivas
generales a todos los nivelesM
b6 )segurar !ue las personas con
discapacidad tengan la oportunidad de
organi1ar y desarrollar actividades
deportivas y recreativas espec$ficas para
dichas personas y de participar en dichas
actividades y0 a ese fin0 alentar a !ue se les
ofre1ca0 en igualdad de condiciones con las
dem/s0 instruccin0 formacin y recursos
adecuadosM
(ormativa sobre deporte
O (ormativa estatal
O (ormativa autonmica
(ormativa sobre deporte
O (ormativa estatal
O (ormativa autonmica
(ormativa sobre turismo
n cuanto a la dimensin activa relativa a la
participacin de las personas con discapacidad en la
organi1acin de este tipo de actividades0 las
actuaciones desarrolladas en spa%a son
pr/cticamente ine2istentes+ Desde el stado0 CC))
y entes locales deben coordinarse las actuaciones
necesarias para facilitar cursos dirigidos a personas
con discapacidad para instruir y formar en la
organi1acin de todo este tipo de eventos+ )simismo
se deben coordinar para convocar subvenciones !ue
provean de los medios necesarios para su
organi1acin+
3a participacin de las personas con discapacidad
en igualdad de condiciones con las dem/s en
actividades recreativas0 de esparcimiento y
deportivas debe garanti1arse por los stados0 en
especial por lo !ue se refiere al /mbito deportivo+ )l
margen de los problemas relativos a la accesibilidad0
en spa%a no e2iste lgicamente medidas !ue
obstaculicen0 impidan o discriminen e2presamente la
participacin de las personas con discapacidad en
este tipo de actividades+
7in embargo0 la discriminacin surge de los
obst/culos y barreras !ue de facto e2isten para !ue la
participacin de las personas con discapacidad se
produ1ca en igualdad de condiciones !ue las dem/s+
l problema surge a la hora de determinar las
actuaciones necesarias para remover estas barreras y
obst/culos y garanti1ar la participacin de las
personas con discapacidad en este tipo de
actividades0 ya !ue se pueden ser medidas de muy
diversas consideracin4 el ofrecer informacin sobre
instalaciones y servicios deportivos y tur$sticos
628
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
accesibles Ba la espera del cumplimiento de la
3I"(D)'60 la reduccin en el precio de
determinados espect/culos0 la reserva de pla1as0 la
subvencin de via#es a travs de determinadas
organi1aciones0 etc+ n spa%a0 estas medidas
posibles se encuentran fragmentadas y se plantean
estrictamente desde una perspectiva de fomento
como una medida graciable+
Cada )dministracin debe asumir !ue est/
obligada en el /mbito de sus competencias Bdeporte0
turismo0 etc+6 a garanti1ar !ue las personas con
discapacidad pueden participar en cual!uier actividad
de este tipo en igualdad de condiciones0 lo !ue
supone anali1ar el coste de oportunidad !ue ello
supone y articular las medidas necesarias para
salvarlo+ sto e2ige una accin coordinada y
ordenada de todas las )dministraciones responsables
de manera !ue se pueda atender a todos los
colectivos de las personas con discapacidad y
asegurar !ue no e2iste ning=n obst/culo para su
participacin en estas actividades+
sta cuestin nos remite necesariamente al
cumplimiento por parte de nuestro pa$s de las
obligaciones relativas a la movilidad contenidas en el
art$culo ,-0 a las !ue hemos referencia con
anterioridad+ n la medida !ue se ha optado por
asumir la prestacin de unos servicios y medios para
garanti1ar dicha movilidad0 incluso como derecho
sub#etivo de ciudadan$a a travs de la 3ey de
Dependencia0 en coherencia con esta opcin y en
coherencia con lo dispuesto en el art$culo 8- de la
Convencin0 estos servicios y medidas deber$an estar
disponibles tambin para la participacin en las
actividades a las !ue se refiere dicho art$culo+ n este
sentido no parece compatible con lo dispuesto en la
Convencin las limitaciones en las prestaciones
econmicas a la asistencia personal previstas en el
art$culo 5A de la 3ey de Dependencia ya !ue stas se
dirigen a contribuir a la contratacin de una
asistencia personal !ue facilite al beneficiario el
acceso a la educacin y al traba#o0 !uedando
e2cluidas las actividades deportivas y de ocio+
)rt+ 8-+< d6 )segurar !ue los ni%os y las
ni%as con discapacidad tengan igual acceso
con los dem/s ni%os y ni%as a la
participacin en actividades l=dicas0
Debe prestarse especial atencin a la participacin
de ni%os y ni%as !ue no aparece e2presamente
reconocida a nivel interno0 sin per#uicio de !ue se
desarrollen medidas para !ue sta se a efectiva en el
629
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
recreativas0 de esparcimiento y deportivas0
incluidas las !ue se realicen dentro del
sistema escolarM
mayor grado posible+
7e debe llevar a cabo un reconocimiento e2preso
tanto en la normativa sobre educacin como sobre
deporte y dem/s normativa relacionada+
)simismo0 y teniendo en cuenta el reparto
competencial en la materia0 deber$a llevarse un plan
integral para garanti1ar la efectividad de esta
participacin+
630
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
5.1.;. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+ %+ %&
.'#!t" '%!)s t$!#ut)$!)s
I+,%st!0)"$%s $%s("+s)#&%s2 M. Lu!s) E"+8.&%8 Cu%&&)$ 4 Hu0"
L-(%8 L-(%8.
1. INTRODUCCIN.
3a Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad
no recoge e2presamente ninguna previsin en materia tributaria+ 7in embargo0 la
recomendacin de llevar a cabo modificaciones en los ordenamientos tributarios de los
stados partes deriva del papel del Derecho 9ributario como instrumento imprescindible
para la consecucin de la igualdad real de dicho colectivo0 !ue es precisamente la
finalidad =ltima perseguida por la Convencin0 como refle#a el )rt$culo 5 al enunciar !ue
el propsito de la Convencin es promover* proteger ! asegurar el disfrute pleno ! en
condiciones de igualdad de los derechos humanos ! las libertades fundamentales por las
personas con discapacidad* ! promover el respeto de su dignidad inherente+
)un!ue a nuestro #uicio no es posible e2traer obligaciones concretas para el
legislador nacional en lo !ue respecta al Derecho tributario a partir de la regulacin
contenida en la Convencin0 resulta innegable !ue esta rama del "rdenamiento se erige
como instrumento de e2traordinaria utilidad !ue coadyuva a la consecucin de muchos de
los ob#etivos previstos por la convencin+ )s$0 mediante la adopcin de las medidas
fiscales adecuadas puede favorecerse4 la investigacin ! el desarrollo de nuevas
tecnolog1as* bienes ! servicios que favorezcan las necesidades espec1ficas de las personas
con discapacidadM
,8:
la accesibilidad0 potenciado la vida independiente y participativa en
todos los aspectos de la vida de las personas con discapacidadM
,8<
facilitar la libertad de
desplazamiento de las personas con discapacidad en la forma ! en el momento que
deseen a un costo asequible0 as$ como0 el acceso de las personas con discapacidad a
a!udas para la movilidad* dispositivos0 etc+M
,8>
o favorecer pol$ticas de empleo y
desempleo !ue promuevan las oportunidades de empleo ! las posibilidades de carrera de
las personas con discapacidad en el mercado laboral0 ayud/ndolas a encontrar* obtener !
mantener empleo ! volver a l0 promoviendo pol1ticas apropiadas* que podr1an incluir
programas de medidas afirmativas* incentivo ! otras medidas+
,8@

,8:
)rt$culo :+5+f6 de la Convencin+
,8<
)rt$culo A de la Convencin+
,8>
)rt$culo ,- de la Convencin+
,8@
)rt$culo ,@ de la Convencin0 en particular apartado 5 letras e60 h6 e i60 adoptando medidas !ue
incentiven fiscalmente la adaptacin de las personas con discapacidad en el lugar de traba#o++
631
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
n efecto0 el Derecho 9ributario constituye un medio muy efica1 para garanti1ar
una adecuada proteccin de la personas con discapacidad0 debido a la generalidad en su
aplicacin y la ausencia de solicitud previa para su disfrute+
l empleo de la normativa fiscal como instrumento para la proteccin de las
personas con discapacidad puede basarse tanto en motivos de car/cter fiscal como
e2trafiscal+
n relacin con el primero de ellos0 el art+ 85+5 de nuestro 9e2to Constitucional
,8.
reconoce el principio de capacidad econmica !ue0 si bien no es un a.ioma del que
puedan e.traerse* por simple deduccin lgica* consecuencias positivas* precisas !
concretas* sobre la particular regulacin de cada figura tributaria B79C ,,5J5AA,60 ello
no significa !ue care1ca de relevancia como par/metro a la hora de valorar las decisiones
adoptadas por el legisladorM puesto !ue0 la libertad de configuracin del legislador
deber* en todo caso* respetar los l1mites de dicho principio constitucional mde capacidad
econmicaO0 que quebrar1a en aquellos supuestos en los que la capacidad econmica
gravada por el tributo sea no !a potencial* sino ine.istente o ficticia B79C ,,5J5AA,6+
Desde este primer punto de vista0 la consecucin de la igualdad re!uiere introducir en las
leyes reguladoras de los diferentes tributos normas !ue modulen el gravamen en funcin
de la diferente capacidad econmica de las personas con discapacidad o de los familiares+
3a discapacidad provoca0 por s$ sola0 un sobrecoste !ue disminuye la capacidad
econmica de las personas !ue la padecen o de sus familiares+ ste fundamento basado en
la capacidad econmica0 debe refle#arse en la imposicin directa Badecuacin de la
vivienda habitual a la discapacidad60 pero tambin en la imposicin indirecta Bad!uisicin
de bienes necesarios0 como veh$culos adaptados6+ Por lo tanto0 se hace necesario valorar0 a
estos efectos0 la diferente capacidad econmica !ue demuestran las personas con
discapacidad por esa sola circunstancia0 como se anali1ar/ m/s adelante con mayor
detenimiento+
Por otro lado0 a pesar de no aparecer e2presamente mencionados en nuestra
Constitucin0 el 9ribunal Constitucional viene reconociendo desde la 79C 8@J5A.@ !ue
es constitucionalmente admisible que el stado ! la Comunidades 'utnomas G^H
establezcan impuestos que* sin desconocer o contradecir el principio de capacidad
econmica o de pago* respondan principalmente a criterios econmicos o sociales
orientados al cumplimiento de fines o a la satisfaccin de intereses p(blicos que la C
preconiza o garantiza0 por lo !ue hoy se reconoce un/nimemente !ue
constitucionalmente nada cabe objetar a que* en general* a los tributos pueda
,8.
8odos contribuirn al sostenimiento de los gastos p(blicos de acuerdo con su capacidad
econmica mediante un sistema tributario justo inspirado en los principios de igualdad ! progresividad que
en ning(n caso* tendr alcance confiscatorio+
632
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
asignrseles una finalidad e.trafiscal B79C 5.>J5AA86+ n efecto0 los tributos y en
particular los impuestos0 adems de ser medios para obtener los recursos necesarios
para el sostenimiento de los gastos p(blicos* podrn servir como instrumentos de la
pol1tica econmica general ! atender a la realizacin de los principios ! fines contenidos
en la Constitucin.
,8A
ntre los principios rectores de la pol$tica social y econmica el
)rt$culo :A de la C orienta dicha accin pol$tica a la previsin* tratamiento*
rehabilitacin e integracin de los disminuidos f1sicos* sensoriales ! ps1quicos* a los que
prestarn la atencin especializada que requieran ! los ampararn especialmente para el
disfrute de los derechos que este 81tulo m9$tulo I de la CO otorga a todos los
ciudadanos. Por lo tanto0 el sistema fiscal se constituye en instrumento !ue puede ser
empleado de manera efica1 para incentivar determinados comportamientos !ue
favore1can la insercin del colectivo0 tales como el pleno empleo+ Por lo tanto0 el logro de
la plena igualdad real de las personas con discapacidad tambin #ustifica el
establecimiento de medidas fiscales por ra1ones diferentes de la capacidad econmica+ l
empleo del Derecho tributario con fines e2trafiscales encuentra en este /mbito una
proyeccin muy importante+ 3a incorporacin al Derecho 9ributario de medidas fiscales
incentivadotas de pol$ticas activas se dirige tanto al propio discapacitado como a los
agentes sociales+ )s$0 por e#emplo0 la consecucin del empleo global puede favorecerse a
travs del otorgamiento de incentivos fiscales a la persona con discapacidad !ue se
constituye como autnomo o a las empresas !ue contratan personas con discapacidad+
9odo ello ser/ anali1ado con mayor e2tensin y concrecin a lo largo de las siguientes
p/ginas+
Por =ltimo0 constituye una tarea ineludible plantearse el concepto de discapacidad
en el Derecho tributario espa%ol y la forma de su acreditacin0 debido a la ausencia de una
definicin unitaria para esta rama del Derecho p=blico+ 3os problemas derivados de esta
ausencia se han visto incrementados como consecuencia de la insercin de previsiones
fiscales a favor de las personas dependientes+ s necesario reali1ar un e#ercicio de
coordinacin entre las previsiones tributarias dirigidas a ambas situaciones !ue en muchas
ocasiones concurren en la misma persona+
)dem/s de lo anterior0 en l$nea con la necesidad de coordinacin0 esta ve1 en
cuestiones de $ndole lingb$stica0 parece ciertamente recomendable adoptar una
terminolog$a com=n !ue sirva para adaptar a los momentos actuales la referencia
terminolgica a las personas con discapacidad+ n este sentido0 !ui1/s los m/s adecuado
sea adaptar la regulacin fiscal a la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la
)utonom$a Personal y )tencin a las Personas en 7ituacin de Dependencia+
,8A
Como afirma de manera un tanto academicista el art+ ,+5 p/rrafo ,U de la 3ey <.J,--80 de 5@ de
diciembre0 Keneral 9ributaria+
633
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
9eniendo en cuenta las premisas descritas hasta el momento0 el ob#etivo de nuestro
traba#o consistir/ en e2aminar las medidas tributarias contenidas en la regulacin estatal
de los principales impuestos0 dirigidas a la proteccin de las personas con discapacidad+
3a sistem/tica !ue consideramos m/s adecuada para llevar a cabo este traba#o consiste en
distinguir entre la imposicin directa0 sobre la renta y el patrimonio0 en primer lugar y en
segundo0 centraremos nuestra atencin en la imposicin indirecta+ ) su ve10 resultar/
ilustrativo indicar a!uellas medidas previstas en atencin a las personas con discapacidad
o sus familiares y a!uellas disposiciones fiscales establecidas teniendo en cuenta los
agentes sociales como forma de incentivar pol$ticas activas a favor de la integracin del
referido colectivo+
&inali1ado el an/lisis de la imposicin estatal0 centraremos nuestra atencin en el
sistema impositivo local0 en el !ue tambin se han previsto importantes medidas !ue han
tenido en consideracin la especial situacin de las personas con discapacidad+
) medida !ue se vayan e2poniendo las medidas adoptadas por nuestro legislador
nacional se anali1ar/ la adecuacin tcnica de las mismas0 as$ como la posibilidad de
incorporar otras a nuestro "rdenamiento !ue0 en nuestra opinin0 coadyuvar$an a la
consecucin de los fines perseguidos por la Convencin+
7. IMPOSICIN DIRECTA.
n trminos generales y sin ahondar en precisiones conceptuales !ue no interesan
a los efectos de este traba#o0 podemos convenir !ue la imposicin directa es a!uella !ue
recae sobre $ndices o manifestaciones directas de capacidad econmica0 como es la
obtencin de renta o la posesin de un patrimonio+ n el sistema impositivo estatal los
impuestos !ue someten a graven la renta y el patrimonio son los siguientes4 Impuesto
sobre la Denta de las Personas &$sicasM Impuesto sobre 7ociedadesM Impuesto sobre la
Denta de los no DesidentesM Impuesto sobre 7ucesiones y DonacionesM e Impuesto sobre el
Patrimonio+
) continuacin anali1aremos de entre de las principales figuras impositivas !ue
vertebran la imposicin directa0 las medidas fiscales !ue ha adoptado el legislador espa%ol
para la proteccin de las personas con discapacidad y propondremos otras pensadas para
tal finM centrando siempre nuestra atencin en a!uellos elementos de la estructura del
impuesto !ue se muestran tcnicamente m/s adecuados para adoptar dichas medidas+
AI EL IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LAS PERSONAS @SICAS.
634
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Como se%ala el Pre/mbulo de la 3ey 8<J,-->0 de ,A de noviembre0 !ue regula el
Impuesto sobre la Denta de las Personas &$sicas0 nos hallamos ante un tributo de
importancia fundamental para hacer efectivo el mandato del art1culo ME de la
Constitucin spa"ola* que e.ige la contribucin de todos al sostenimiento de los gastos
p=blicos mediante un sistema tributario #usto inspirado en los principios de igualdad y
progresividad !ue en ning=n caso0 tendr/ alcance confiscatorio G^H+ Como se%alara el
9ribunal Constitucional0 es sobre todo a travs del I)P< como se realiza la
personalizacin del reparto de la carga fiscal en el sistema tributario seg(n los criterios
de capacidad* econmica* igualdad ! progresividad* lo que lo convierte en una figura
impositiva primordial para conseguir que nuestro sistema tributario cumpla los
principios de justicia tributaria que impone el art1culo ME.E C* dada su estructura !
hecho imponible B79C 5.,J5AA@0 de ,. de octubre6+
)dem/s de lo anterior0 a los efectos !ue a!u$ interesa hemos de subrayar el
car/cter sub#etivo del Impuesto+ sto significa !ue el IDP& grava la renta de acuerdo con
la situacin personal y familiar de cada persona f$sica+
,:-

3a preocupacin del legislador por atender las particularidades !ue presentan las
personas con discapacidad a la hora de modular su carga tributaria se e2presa en el
Pre/mbulo de la 3IDP&0 cuando se afirma !ue4 razones de equidad ! de cohesin social
aconsejan otorgar una especial atencin al problema de la dependencia en spa"a*
incentivando* por primera vez desde el punto de vista fiscal* la cobertura privada de esta
contingencia+
) continuacin vamos a e2poner las medidas previstas en la regulacin actual del
IDP&0 tanto las !ue ya e2ist$an en la regulacin precedente0 como a!uellas otras fueron
incorporadas con la aprobacin de la 3ey 8<J,--> en el sentido de lo e2puesto en el
Pre/mbulo+
)[I H%*5" !'("+!#&% 4 $%+t)s %G%+t)s.
l hecho imponible del IDP& es definido por el art$culo > de la 3ey del Impuesto
como la obtencin de renta por el contribu!ente+ ) continuacin el art$culo @ declara
e2entas de tributacin una serie de rentas0 entre las cuales destacamos0 por el inters !ue a
nuestros efectos puedan tener0 las siguientes4
a6 /as prestaciones p(blicas e.traordinarias por actos de terrorismo ! las
pensiones derivadas de medallas ! condecoraciones concedidas por actos de terrorismo+
,:-
)rt+ 5 de la 3IDP&+
635
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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b6 /as a!udas de cualquier clase percibidas por los afectados por el virus de
inmunodeficiencia humana* reguladas en el )eal DecretoHle! G%EGGM* de :B de ma!o+
c6 /as pensiones reconocidas en favor de aquellas personas que sufrieron lesiones
o mutilaciones con ocasin o como consecuencia de la Juerra Civil* EGMN%EGMG* !a sea
por el rgimen de clases pasivas del stado o al amparo de la legislacin especial
dictada al efecto+
d6 G^H
e6 G^H
f6 /as prestaciones reconocidas al contribu!ente por la &eguridad &ocial o por las
entidades que la sustitu!an como consecuencia de incapacidad permanente absoluta o
gran invalidez+
'simismo* las prestaciones reconocidas a los profesionales no integrados en el
rgimen especial de la &eguridad &ocial de los trabajadores por cuenta propia o
autnomos por las mutualidades de previsin social que act(en como alternativas al
rgimen especial de la &eguridad &ocial mencionado* siempre que se trate de
prestaciones en situaciones idnticas a las previstas para la incapacidad permanente
absoluta o gran invalidez de la &eguridad &ocial.
/a cuant1a e.enta tendr como l1mite el importe de la prestacin m.ima que
reconozca la &eguridad &ocial por el concepto que corresponda. l e.ceso tributar
como rendimiento del trabajo* entendindose producido* en caso de concurrencia de
prestaciones de la &eguridad &ocial ! de las mutualidades antes citadas* en las
prestaciones de estas (ltimas.
g6 /as pensiones por inutilidad o incapacidad permanente del rgimen de clases
pasivas* siempre que la lesin o enfermedad que hubiera sido causa de aqullas
inhabilitara por completo al perceptor de la pensin para toda profesin u oficio.
h6 /as prestaciones familiares reguladas en el Cap1tulo I@ del 8itulo II del 8e.to
)efundido de la /e! Jeneral de la &eguridad &ocial* aprobado por el )eal Decreto
/egislativo E%EGGF* de :; de junio* ! las pensiones ! los haberes pasivos de orfandad ! a
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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favor de nietos ! hermanos* menores de veintids a"os o incapacitados para todo trabajo*
percibidos de los reg1menes p(blicos de la &eguridad &ocial ! clases pasivas.
'simismo* las prestaciones reconocidas a los profesionales no integrados en el
rgimen especial de la &eguridad &ocial de los trabajadores por cuenta propia o
autnomos por las mutualidades de previsin social que act(en como alternativas al
rgimen especial de la &eguridad &ocial mencionado* siempre que se trate de
prestaciones en situaciones idnticas a las previstas en el prrafo anterior por la
&eguridad &ocial para los profesionales integrados en dicho rgimen especial. /a cuant1a
e.enta tendr como l1mite el importe de la prestacin m.ima que reconozca la
&eguridad &ocial por el concepto que corresponda. l e.ceso tributar como rendimiento
del trabajo* entendindose producido* en caso de concurrencia de prestaciones de la
&eguridad &ocial ! de las mutualidades antes citadas* en las prestaciones de estas (ltimas
G^H+
i6 /as prestaciones econmicas percibidas de instituciones p(blicas con motivo
del acogimiento de personas con discapacidad* ma!ores de N6 a"os o menores* sea en la
modalidad simple* permanente o preadoptivo o las equivalentes previstas en los
ordenamientos de las Comunidades 'utnomas* incluido el acogimiento en la ejecucin
de la medida judicial de convivencia del menor con persona o familia previsto en la /e!
Argnica 6%:;;;* de E: de enero* )eguladora de la )esponsabilidad Penal de los
0enores.
Igualmente estarn e.entas las a!udas econmicas otorgadas por instituciones
p(blicas a personas con discapacidad con un grado de minusval1a igual o superior al N6
por E;; o ma!ores de N6 a"os para financiar su estancia en residencias o centros de d1a*
siempre que el resto de sus rentas no e.cedan del doble del indicador p(blico de renta de
efectos m(ltiples.
#6 G^H
L6 G^H
l6 G^H
637
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
m6 G^H
n6 /as prestaciones por desempleo reconocidas por la respectiva entidad gestora
cuando se perciban en la modalidad de pago (nico establecida en el )eal Decreto
E;FF%EGB6* de EG de junio* por el que se regula el abono de la prestacin por desempleo
en su modalidad de pago (nico* con el l1mite de E:.;:; euros* siempre que las cantidades
percibidas se destinen a las finalidades ! en los casos previstos en la citada ,orma.
l l1mite establecido en el prrafo anterior no se aplicar en el caso de
prestaciones por desempleo percibidas por trabajadores que sean personas con
discapacidad que se conviertan en trabajadores autnomos* en los trminos del art1culo
ME de la /e! 6;%EGGB* de M; de diciembre* de 0edidas <iscales* 'dministrativas ! del
Arden &ocial.
%6 /os premios de las loter1as ! apuestas organizadas por la entidad p(blica
empresarial /oter1as ! 'puestas del stado ! por los rganos o entidades de las
Comunidades 'utnomas* as1 como de los sorteos organizados por la Cruz )oja
spa"ola ! de las modalidades de juegos autorizadas a la Arganizacin ,acional de
Ciegos spa"oles.
o6 G^H
p6 G^H
!6 G^H
r6 G^H
s6 /as a!udas econmicas reguladas en el art1culo : de la /e! EF%:;;:* de 6 de
junio.
638
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Gn virtud de esta letra0 !ueda e2enta la indemni1acin percibida en virtud de la
citada 3ey por personas con hemofilia u otras coagulopat$as congnitas0 !ue hubieran
resultado contagiadas de hepatitis C como consecuencia de tratamientos seguidos en el
/mbito del sistema sanitario p=blico+ 9ambin0 ha de considerarse e2enta la
indemni1acin satisfecha en virtud de la misma 3ey a los familiares de la persona
afectada0 en caso de fallecimiento de staH+
t6 G^H
u6 G^H
v6 G^H
Y6 /os rendimientos del trabajo derivados de las prestaciones obtenidas en forma
de renta por las personas con discapacidad correspondientes a las aportaciones a las que
se refiere el art1culo 6M de esta /e!* as1 como los rendimientos del trabajo derivados de
las aportaciones a patrimonios protegidos a que se refiere la disposicin adicional
decimoctava de esta /e!* hasta un importe m.imo anual conjunto de tres veces el
indicador p(blico de renta de efectos m(ltiples.
26 /as prestaciones econmicas p(blicas vinculadas al servicio* para cuidados en
el entorno familiar ! de asistencia personalizada que se derivan de la /e! de Promocin
de la 'utonom1a Personal ! 'tencin a las Personas en &ituacin de Dependencia.
y6 G^H
Como puede observarse0 en la elaboracin del rgimen de las rentas e2entas en el
IDP&0 el legislador ha tenido muy en cuenta las especiales circunstancias de las personas
con discapacidad+ P0 si bien en momentos anteriores la regulacin era bastante parca en
este aspecto0 con las sucesivas modificaciones se han ido incorporando nuevas reglas en
atencin a este colectivo !ue completan de manera satisfactoria la delimitacin normativa
de este elemento esencial en la estructura del tributo+
639
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
(o obstante lo anterior0 !ueremos sugerir alguna modificacin !ue contribuir$a a
me#orar el sistema de proteccin de las personas con discapacidad+
3as ayudas econmicas otorgadas por instituciones p=blicas a los mayores de ><
a%os o discapacitados con una minusval$a igual o superior al ><c para financiar estancias
en residencias o centros de d$a0 es lgico !ue se declaren e2entas ya !ue van a pasar
autom/ticamente a manos a#enas0 los titulares de dichas residencias o centros0 por lo !ue
no dan lugar a una mayor capacidad econmica del su#eto !ue las percibe+ )dem/s0 desde
la perspectiva de la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad no puede perderse de vista el hincapi !ue se hace en el art$culo 5A al
derecho a vivir en forma independiente y a la necesidad de !ue los stados prevean
medidas !ue doten a las personas con discapacidad de la oportunidad de elegir su lugar de
residencia y dnde y con !uien desean vivir+
Por ello0 se propone la supresin del re!uisito de !ue el resto de las rentas del
perceptor de la ayuda no e2ceda del doble del indicador de renta de efectos m=ltiples+ Por
otro lado0 habr/ !ue estar a la regulacin de estas ayudas0 las cuales introducir/n entre los
re!uisitos para otorgarlas un tope de ingresos0 por lo !ue normalmente estas ayudas no se
conceder/n a su#etos con una elevada capacidad econmica sino todo lo contrario0 a
individuos de clases modestas+ n consecuencia0 la eliminacin del tope de rentas aludido
no tendr$a gran incidencia en la recaudacin+
#[I B)s% I'("+!#&%.
3a base imponible est/ constituida por el importe de la renta del contribuyente+
,:5
3a renta del obligado tributario puede proceder de diversas fuentes4 rendimientos del
traba#oM rendimientos del capital0 !ue a su ve1 puede ser mobiliario o inmobiliarioM
rendimientos procedentes de la reali1acin de actividades econmicasM ganancias y
prdidas patrimonialesM e imputaciones de renta+ n funcin de la fuente de la !ue
proceden las rentas0 el legislador articula unas reglas concretas para determinar su
magnitud+ Por este motivo conviene !ue repasemos las medidas adoptadas por el
legislador espa%ol en aras a la proteccin y garant$a de las personas con discapacidad0
anali1ando de manera individual cada una de ellas+
!I R%+!'!%+t"s %& t$)#)F".
,:5
)rt$culo 5<+5 de la 3IDP&+
640
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
3os rendimientos del traba#o son todas las contraprestaciones o utilidades !ue
deriven directa o indirectamente del traba#o personal o de la relacin laboral o
estatuaria+
,:,
7e trata de la categor$a de renta con mayor relevancia cuantitativa0 dado !ue
el elevado n=mero de de personas !ue mantienen una relacin laboral y obtienen rentas de
esta naturale1a+
Para su cmputo el legislador prev las siguientes reglas4
5U n primer lugar0 se han de determinar los rendimientos $ntegros o brutos+
,U 7i los rendimientos son generados en un periodo superior a dos a%os o son
calificados como obtenidos de manera irregular en el tiempo0 su importe se reduce0 con
car/cter general en el :- por cien+ sta reduccin se #ustifica tcnicamente por el car/cter
progresivo del IDP&0 en el !ue la acumulacin de rentas generadas en varios e#ercicios
implicar$a un aumento en el tipo medio de gravamen !ue distorsionar$a la din/mica del
impuesto+
8U 'na ve1 reducido0 en su caso0 el rendimiento $ntegro0 el art$culo 5A de la 3IDP&0
contempla los =nicos gastos !ue ser/n deducibles para el c/lculo del rendimiento neto4 las
coti1aciones a la 7eguridad 7ocial o a mutualidades generales obligatorias de
funcionariosM las detracciones por derechos pasivosM las coti1aciones a los colegios de
hurfanos o entidades similaresM las cuotas satisfechas a sindicatos y colegios
profesionales0 cuando la colegiacin tenga car/cter obligatorio0 en la parte !ue
corresponda a los fines esenciales de estas instituciones0 y con el l$mite !ue
reglamentariamente se estable1caM los gastos de defensa #ur$dica derivados directamente
de litigios suscitados en la relacin del contribuyente con la persona de la !ue percibe los
rendimientos0 con el l$mite de 8-- euros+
Como se advierte f/cilmente0 los =nicos gastos !ue tienen la consideracin de
deducibles son los considerados necesarios por el legislador para la obtencin de los
ingresos0 en cuya descripcin tampoco se hace mencin espec$fica a la situacin de las
personas con discapacidadM sin embargo0 luego se establece una compensacin calculada a
tanto al1ado ma la !ue se alude a continuacinO !ue simplifica notablemente el c/lculo de
esos otros gastos en los !ue se puede incurrir para la obtencin de las rentas+
:U Por =ltimo0 el art$culo ,- de la 3IDP&0 prev una reduccin !ue ser/ de
aplicacin en todo caso y cuya cuant$a se hace depender del importe de los rendimientos
netos del traba#o
,:8
+ Como consecuencia de la aplicacin de esta reduccin0 el saldo
resultante nunca podr/ ser negativo+
,:,
)rt$culo 5> de la 3IDP&+
,:8
a6 Contribuyentes con rendimientos netos del traba#o iguales o inferiores a A+--- euros4
reduciran :+--- euros anuales+
641
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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l legislador espa%ol0 receptivo a las singularidades del colectivo de las personas
con discapacidad0 ha previsto diversas medidas para la cuantificacin de los rendimientos
del traba#o4
O n el Pre/mbulo de la 3IDP&0 el legislador se advert$an de la especial atencin
!ue ha de prestarse al problema de la dependencia en spa%a0 incentivando0 por primer
ve1 desde el punto de vista fiscal0 la cobertura privada de esta contingencia+ Pues bien0
m/s adelante nos detendremos0 precisamente0 en los mencionados beneficios fiscales de
esta clase de seguros+ De momento0 se%alar !ue a tenor de lo previsto en el art$culo
5@+,+a+@d 3IDP&0 las prestaciones percibidas por los beneficiarios de los seguros de
dependencia conforme a lo dispuesto en la 3ey de Promocin de la )utonom$a Personal y
)tencin a las Personas en 7ituacin de Dependencia0 son calificadas como rendimientos
del traba#o para el perceptor de las mismas+
O Por otro lado0 a las prestaciones p=blicas por situaciones de incapacidad0
#ubilacin0 accidente0 enfermedad0 viudedad0 o similares !ue no estn e2entas0 les
resultar/ de aplicacin la reduccin del :- por cien0 cuando la prestacin se perciba en
forma de capital0 siempre !ue hayan transcurrido m/s de dos a%os desde la primera
aportacinM este pla1o no resultar/ e2igible en el caso de prestaciones por invalide1+
O )dem/s de lo anterior0 la reduccin del rendimiento neto del traba#o !ue se aplica
en todo caso0 en funcin de la cuant$a de a!uel0 se ve incrementada en 8+,-- euros anuales
para la personas con discapacidad !ue obtengan rendimientos del traba#o como
traba#adores activos+ Deduccin !ue ser/ de @+5-- euros anuales0 para las personas con
discapacidad !ue siendo traba#adores activos acrediten necesitar ayuda de terceras
personas o movilidad reducida0 o un grado de minusval$a igual o superior al >< por cien+
3a desigualdad prevista para los dos supuestos de discapacidad encuentra su
#ustificacin en la propia finalidad de esta reduccin+ n efecto0 si la reduccin tiene por
ob#eto compensar otros gastos previsiblemente soportados por el traba#ador y distintos de
los enumerados en el art$culo 5A 3IDP&0 es ra1onable considerar !ue esos gastos
aumenten a medida !ue lo hace la situacin de discapacidad del traba#ador y0 por tanto0 es
lgico !ue incrementen su cuant$a a medida !ue aumentan las necesidades de ayuda del
traba#ador+
Por =ltimo0 !ueremos se%alar !ue al vincularse esta cuantificacin de gastos
soportados por personas con discapacidad a las reducciones establecidas con car/cter
b6 Contribuyentes con rendimientos netos del traba#o comprendidos entre A+---0-5 y 58+--- euros4
:+--- euros menos el resultado de multiplicar por -08< la diferencia entre el rendimiento del traba#o y A+---
euros anuales+
c6 Contribuyentes con rendimientos netos del traba#o superiores 58+--- euros o con rentas0
e2cluidas las e2entas0 distintas de las del traba#o0 superiores a >+<-- euros4 ,+>-- euros anuales+
642
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
general0 el importe de la reduccin por discapacidad ser/ mayor o menor en funcin de la
capacidad econmica del contribuyente+ ste criterio de graduacin0 !ue combina el grado
de discapacidad con la capacidad econmica del contribuyente0 no parece plantear
problemas+
!!I R%+!'!%+t"s % *)(!t)&.
n el IDP& tienen la consideracin de rendimientos $ntegros de capital la totalidad
de las utilidades o contraprestaciones !ue provengan de elementos patrimoniales0 bienes o
derechos0 cuya titularidad corresponda al contribuyente y no se hallen afectos a
actividades econmicas reali1adas por ste+
,::
n funcin de la naturale1a de los bienes de
los !ue preceden las rentas0 los rendimientos de capital se dividen en inmobiliarios y
mobiliarios+
n cuanto a los rendimientos procedentes del capital inmobiliario0 no se hace
referencia a ninguna medida espec$fica para las personas con discapacidad+
n relacin con el segundo tipo de rendimientos de capital0 la 3IDP& distingue
entre diversos tipos de rendimientos de capital mobiliario0
,:<
cuyas reglas de
cuantificacin son bastante comple#as y carecen de referencias espec$ficas a las personas
con discapacidad0 por ello tiene sentido hacer un esfuer1o de s$ntesis para su descripcin+
7in embargo0 s$ procede hacer alguna mencin al rgimen fiscal de los
rendimientos del capital mobiliario procedentes de operaciones de capitali1acin y de
contratos de seguros de vida o invalide1+ n particular0 el art$culo ,<+8 de la 3IDP& prev
!ue en los trminos !ue reglamentariamente se estable1can0 las prestaciones por
#ubilacin e invalide1 percibidas en forma de renta por los beneficiarios de contratos de
seguro de vida o invalide10 en los !ue no haya e2istido ning=n tipo de movili1acin de las
provisiones del contrato de seguro durante su vigencia0 se integrar/n en la base imponible
del impuesto0 en concepto de rendimientos del capital mobiliario0 a partir del momento en
!ue su cuant$a e2ceda de las primas !ue hayan sido satisfechas en virtud del contrato+ P
,::
)rt$culo ,5 de la 3IDP&+
,:<
Concretamente0 el legislador distingue entre los siguientes4
56 los rendimientos obtenidos por la participacin en los fondos propios de cual!uier tipo de
entidad+
,6 los rendimientos obtenidos por la cesin a terceros de capitales propios
86 los rendimientos procedentes de operaciones de capitali1acin y de contratos de seguros
de vida o invalide10 e2cepto cuando deban tributar como rendimientos de traba#o
:6 otros rendimientos0 como los derivados de4 la propiedad intelectual0 arrendamientos de
bienes muebles0 cesin de derechos de imagen0 o rentas !ue tengan su causa en la imposicin de capitales
Bsalvo cuando hayan sido ad!uiridas por herencia0 legado o cual!uier otro t$tulo sucesorio6+
643
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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por otro lado !ue0 los seguros de vida o invalide1 !ue prevean prestaciones en forma de
capital y dicho capital se destine a la constitucin de rentas vitalicias o temporales0
siempre !ue esta posibilidad de conversin se reco#a en el contrato de seguro0 tributar/n
de acuerdo con lo establecido en el primer p/rrafo del n=mero :i anterior+ n ning=n caso0
resultar/ de aplicacin lo dispuesto en este n=mero cuando el capital se ponga a
disposicin del contribuyente por cual!uier medio+
!!!I R%+!'!%+t"s % )*t!,!)%s %*"+-'!*)s.
n esta categor$a de rendimientos se incluyen los !ue procediendo del traba#o
personal y del capital con#untamente0 o de uno solo de estos factores0 supongan por parte
del contribuyente la ordenacin por cuenta propia de medios de produccin y de recursos
humanos o de uno de ambos0 con la finalidad de intervenir en la produccin o distribucin
de bienes o servicios
,:>
+ l rendimiento neto se puede determinar a travs de dos mtodos4
estimacin directa !ue0 a su ve10 puede ser normal o simplificadaM y estimacin ob#etiva+
Para la determinacin del rendimiento neto por el mtodo de estimacin directa se
deben minorar los ingresos $ntegros en el importe de los gastos necesarios para su
obtencin0 seg=n establecen las reglas previstas para la determinacin de la base
imponible en el Impuesto sobre 7ociedades0 aun!ue con algunas particularidades+ Por ello
debemos remitirnos a lo !ue se e2pondr/ cuando analicemos este impuesto+
(os interesa destacar !ue0 a diferencia de lo !ue sucede en los rendimientos del
traba#o0 cuyas reglas de cuantificacin slo permiten computar gastos deducibles por
alguno de los conceptos e2presamente previstos en las mismas y0 como coment/bamos0 no
se reali1a una mencin espec$fica a los gastos e2traordinarios soportados por el traba#ador
discapacitado0 en el caso de actividades empresariales o profesionales s$ podr/n ser ob#eto
de deduccin dichos gastos en cuanto puedan considerarse necesarios para la obtencin de
los correspondientes ingresos+ n efecto0 en esta categor$a de renta tienen la consideracin
de gastos deducibles todos los gastos necesarios para la obtencin de los ingresos y0 por
tanto0 si el empresario o profesional0 para el normal desarrollo de su actividad0 por
padecer una discapacidad f$sicas0 tuviera !ue hacerse acompa%ar de una persona en sus
despla1amientos0 a la !ue abonara un salario0 dicho gasto s$ tendr$a la consideracin de
fiscalmente deducible en cuanto necesario y correlacionado con la obtencin de los
ingresos de su actividad econmica+
Por otro lado0 una ve1 calculado el rendimiento neto0 el art$culo 8, de la 3IDP&
regula en sistema de reducciones para rendimientos generados en m/s de dos a%os o
,:>
)rt$culo ,@+5 de la 3IDP&+
644
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
calificados como obtenidos de forma notoriamente irregular+ P0 a continuacin0 se prevn
una reduccin de aplicacin cuando el rendimiento se calcula por el mtodo de estimacin
directa y se re=nen determinados re!uisitos m!ue apro2iman la actividad econmica a una
relacin laboralO+ sta =ltima reduccin es similar a la prevista para los rendimientos del
traba#o0 cuya cuant$a es inferior a medida !ue aumenta el rendimiento neto+ Pues bien0 el
legislador nacional receptivo a las necesidades del colectivo prev un incremento de esta
=ltima reduccin cuando !uien obtenga los rendimientos sea una persona con
discapacidadM de manera !ue a la reduccin correspondiente con car/cter general se
a%adir/n 8+,>: euros o @+,:, euros cuando la persona con discapacidad !ue e#er1a de
forma efectiva la actividad econmica y acredite necesitar ayuda de terceras personas o
movilidad reducida0 o un grado de minusval$a igual o superior al >< por 5--+
9ambin es oportuno destacar !ue en el rgimen de estimacin ob#etiva por signos0
$ndices o mdulos0 previsto con car/cter alternativo y voluntario para determinadas
actividades empresariales y caracteri1ado por!ue la base imponible se determina por la
aplicacin de unos mdulos ob#etivos establecidos espec$ficamente para las distintas
actividades susceptibles de acogerse a esta modalidad0 la 3IDP& no contiene ninguna
consideracin especial a la discapacidad de los contribuyentes+ 7in embargo0 el
Deglamento de desarrollo prev
,:@
la reduccin de los signos0 $ndices o mdulos cuando el
titular de la actividad se encuentre en situacin de incapacidad temporal y no tenga otro
personal empleado+ Por otro lado0 en las "rdenes ?inisteriales !ue desarrollan este
mtodo de estimacin de rentas0 se prevn reducciones del ,< por cien en el mdulo de
personal no asalariado y de un :- por cien en el caso de personal asalariado !ue tenga un
grado de discapacidad igual o superior al 88 por cien+
!,I E)+)+*!)s 4 (1$!)s ()t$!'"+!)&%s.
sta categor$a est/ integrada por las variaciones en el valor del patrimonio del
contribuyente !ue se pongan de manifiesto con ocasin de cual!uier alteracin en la
composicin de a!ul
,:.
0 y su importe se determina normalmente por la diferencia entre
los valores de ad!uisicin y transmisin de los elementos patrimoniales
,:A
+ 3as ganancias
patrimoniales obtenidas por la transmisin de la vivienda habitual del contribuyente
,:@
l art$culo 8@+:+, del DIDP&+
,:.
)rt+ 88 3IDP&+
,:A
)rt+ 8: 3IDP&+
645
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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!uedaran e2entas cuando el importe total obtenido por la transmisin se reinvierta en la
ad!uisicin de una nueva vivienda
,<-
+
3as reglas de cuantificacin de las ganancias y prdidas patrimoniales no
establecen ninguna mencin espec$fica a las personas con discapacidad0 lo !ue parece
lgico y0 por tanto0 dif$cilmente ob#etable+
,I I'(ut)*!-+ % $%+t)s.
(inguno de los supuestos de imputacin de rentas citados presenta
particularidades para los contribuyentes con discapacidad0 ni tampoco parecen e2istir
ra1ones para ello+
*[I B)s% &!9u!)#&%.
'na ve1 calculadas las rentas e imputaciones de rentas a !ue nos hemos referido0
se integran y se compensan entre s$ seg=n la normativa prevista en la !ue0 como es lgico0
no se hace referencia especial alguna a las personas con discapacidad+ Como resultado de
dicha integracin y compensacin0 la base imponible se divide en dos4 base imponible
general y base imponible especial+
) continuacin ha de determinarse la base li!uidable0 tanto la del ahorro como la
especial+ ) la primera le ser/ de aplicacin una tarifa progresiva0 mientras !ue a la =ltima
se le aplica un tipo de gravamen fi#o+
l legislador a previsto un cap$tulo espec$fico en el !ue se contemplan reducciones
a la base imponible para calcular la base li!uidable0 por atencin a situaciones de
dependencia y enve#ecimiento+
,<5
Dichas reducciones son las siguientes4
n primer lugar0 las reducciones por aportaciones y contribuciones a
sistemas de previsin social0 en las !ue podr/n deducirse con ciertos l$mites4
5+ 3as aportaciones y contribuciones a planes de pensiones+
,+ 3as aportaciones y contribuciones a mutualidades de previsin social !ue
cumplan determinados re!uisitos+
,<-
Cfr+ art+ 8. 3IDP&+
,<5
)rt$culos <5 a <: de la 3IDP&+
646
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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8+ 3as primas satisfechas a los planes de previsin asegurados0 !ue cumplan
ciertos re!uisitos+
:+ 3as aportaciones reali1adas por los traba#adores a los planes de previsin
social empresarial regulados en la disposicin adicional primera del 9e2to Defundido de la
3ey de Degulacin de los Planes y &ondos de Pensiones0 incluyendo las contribuciones
del tomador0 !ue cumplan ciertos re!uisitos+
<+ 3as primas satisfechas a los seguros privados !ue cubran e2clusivamente el
riesgo de dependencia severa o de gran dependencia conforme a lo dispuesto en la 3ey de
Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las Personas en 7ituacin de
Dependencia+
ntre las reducciones por aportaciones y contribuciones a sistemas de previsin
social contempladas en primer lugar0 hemos de se%alar !ue adem/s de las previstas para
planes de pensiones0 mutualidades de previsin social y planes de previsin asegurados0
se incluyen como novedad desde el 5O5O,--@ las previstas para planes de previsin social
empresarial y a los efectos !ue a!u$ interesa0 las de los seguros de dependencia+
Hemos de centrar nuestra atencin en el tratamiento !ue reciben las primas
satisfechas a los seguros privados !ue cubran e2clusivamente el riesgo de dependencia
severa o de gran dependencia conforme a lo dispuesto en la 3ey de Promocin de la
)utonom$a Personal y )tencin a las Personas en 7ituacin de Dependencia+
Para el c/lculo de la base li!uidable0 la base imponible se reducir/ en el importe de
las primas satisfechas a estos seguros privados+ Para ello es necesario !ue el contrato de
seguro cumpla los siguientes re!uisitos4
a6 l contribuyente debe ser el tomador0 asegurado y beneficiario+ (o
obstante0 en caso de fallecimiento0 puede generar derecho a prestaciones en los trminos
previstos en la normativa reguladora de los planes y fondos de pensiones+
b6 9iene obligatoriamente !ue ofrecer una garant$a de tipo de inters y utili1ar
tcnicas actuariales+
9endr/n derecho a reducir la base li!uidable en el importe de las primas
satisfechas0 adem/s del propio contribuyente0 las personas !ue tengan con l una relacin
de parentesco en l$nea directa o colateral hasta el tercer grado inclusive0 o su cnyuge0 o
a!uellas personas !ue tuviesen al contribuyente a su cargo en rgimen de tutela o
acogimiento+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
stas primas no est/n su#etas al Impuesto sobre 7ucesiones y Donaciones+
)hora bien0 el con#unto de las reducciones practicadas por todas la personas !ue
satisfagan primas a favor de un mismo contribuyente0 incluidas las del propio
contribuyente0 no podr/n e2ceder de 5-+--- euros anuales+
)dem/s del anterior0 la normativa contempla otro l$mite con#unto !ue tiene en
cuenta todas las aportaciones y contribuciones a los sistemas de previsin social a !ue se
refiere el art+ <5 de la 3IDP&+ n efecto como l$mite m/2imo se aplicar/ la menor de las
siguientes cantidades4
a6 l 8- por 5-- de la suma de los rendimientos netos del traba#o y de actividades
econmicas percibidos individualmente en el e#ercicio o el <- por 5-- para contribuyentes
mayores de <- a%os+
b6 5-+--- euros anuales o 5,+<-- para contribuyentes mayores de <- a%os+
n segundo lugar0 se reconocen las reducciones por aportaciones y
contribuciones a sistemas de previsin social constituidos a favor de personas con
discapacidad+
Deguladas en el art$culo <8 y en las Disposiciones )dicionales 5-d y ,,d de la
3IDP&0 las aportaciones reali1adas a planes de pensiones a favor de personas con
discapacidad con un grado de minusval$a f$sica o sensorial igual o superior al ><c0
ps$!uica igual o superior al 88c0 as$ como de personas !ue tengan una incapacidad
declarada #udicialmente con independencia de su grado0 pueden ser ob#eto de reduccin en
la base imponible con los siguientes l$mites m/2imos4
a6 3as aportaciones anuales reali1adas a planes de pensiones a favor de
personas con discapacidad con las !ue e2ista relacin de parentesco en l$nea directa o
colateral hasta el tercer grado inclusive0 as$ como el cnyuge o a!uellos !ue lo tuviesen a
su cargo en rgimen de tutela o acogimiento0 con el l$mite de 5-+--- euros anuales+ llo
sin per#uicio de las aportaciones !ue puedan reali1ar a sus propios planes de pensiones0 de
acuerdo con ciertos l$mites+
b6 3as aportaciones anuales reali1adas por los part$cipes con discapacidad0
con el l$mite de ,:+,<- euros anuales+ l con#unto de las reducciones practicadas por
todas las personas !ue realicen aportaciones a favor de una misma persona con
discapacidad0 incluidas las del propio discapacitado0 no puede e2ceder de ,:+,<- euros
anuales+ ) estos efectos0 cuando concurran varias aportaciones a favor de la persona con
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
discapacidad0 habr/n de ser ob#eto de reduccin0 en primer lugar0 las aportaciones
reali1adas por el propio discapacitado0 y slo si las mismas no alcan1asen el l$mite de
,:+,<- euros se%alado0 podr/n ser ob#eto de reduccin las aportaciones reali1adas por
otras personas a su favor en la base imponible de stas0 de forma proporcional0 sin !ue0 en
ning=n caso0 el con#unto de las reducciones practicadas por todas las personas !ue
reali1an aportaciones a favor de una misma persona con discapacidad pueda e2ceder de
,:+,<- euros+
c6 3as aportaciones !ue no hubieran podido ser ob#eto de reduccin en la base
imponible por insuficiencia de la misma pueden reducirse en los cinco e#ercicios
siguientes+ sta regla no resulta de aplicacin a las aportaciones y contribuciones !ue
e2cedan de los l$mites se%alados+
3as aportaciones a estos sistemas de previsin social constituidos a favor de
personas con discapacidad0 no est/n su#etas al Impuesto sobre 7ucesiones y Donaciones+
n relacin con la actual regulacin de esta reduccin0 valoramos positivamente la
ampliacin del /mbito de aplicacin de la misma0 puesto !ue no slo se podr/n hacer
aportaciones con derecho a reduccin a planes de pensiones a favor de personas con un
grado de minusval$a igual o superior al >< por cien0 sino !ue tambin podr/ aplicarse en el
caso de aportaciones a planes de pensiones a favor de personas con una discapacidad
ps$!uica igual o superior al 88 por ciento0 as$ como de personas !ue tengan una
incapacidad declarada #udicialmente con independencia de su grado+
,<,

7in embargo0 en nuestra opinin0 no deber$a restringirse el c$rculo de personas !ue
pueden reali1ar aportaciones a este tipo de planes my beneficiarse0 por tanto0 de la
reduccin correspondiente en su propia li!uidacin del IDP&O+ 7i bien es cierto !ue no
ser/ lo habitual0 si una persona !ue no sea el cnyuge0 pariente hasta el tercer grado o
tutor o persona !ue tenga en acogimiento la persona con discapacidad0 desea efectuar
aportaciones al plan de pensiones de dicha persona0 deber$a poder hacerlo y beneficiarse
de las reducciones previstas+
P por otro lado0 se%alar !ue el rgimen previsto para las prestaciones del plan
parece correcto0 tanto por!ue las contingencias !ue hacen posible la recuperacin de lo
invertido son m/s fle2ibles !ue el rgimen general aplicable a los dem/s planes de
pensiones0 como por el hecho de !ue las reducciones aplicables sean superiores a las
establecidas con car/cter general+
,<,
9odo ello0 como consecuencia de la aprobacin de la 3ey 8<J,--> !ue modific0 entre otros0 el
Impuesto sobre la Denta de las Personas &$sicas+
649
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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n tercer lugar y de manera muy destacada a los efectos !ue a!u$ interesan0
se podr/n practicar reducciones por las aportaciones a patrimonios protegidos de las
personas con discapacidad+
3a institucin de los patrimonios protegidos de personas discapacitadas0 regulados
en la 3ey :5J,--80 de 5. de noviembre0 aparece concebida con el propsito de !ue los
familiares y parientes m/s pr2imos al discapacitado puedan ir constituyendo con sus
aportaciones una masa patrimonial capa1 de garanti1ar a ste la cobertura de sus
necesidades econmicas futuras+
Dentro de la bater$a de medidas orientadas a apoyar el cumplimiento de los fines
de la institucin y posponiendo para m/s adelante el tratamiento !ue recibe en la 3ey del
Impuesto sobre 7ociedades0 en el art$culo <: de la 3IDP& y en la Disposicin )dicional
5.d se regula este beneficio fiscal+ Como tendremos ocasin de comprobar a continuacin0
la regulacin de esta prevista por la normativa fiscal es manifiestamente me#orable+ Para
una mayor claridad e2positiva de los aspectos susceptibles de reforma0 a medida !ue se
vayan describiendo las caracter$sticas esenciales de esta regulacin se e2pondr/n
igualmente las observaciones !ue la misma nos sugiere+
) efectos de la posibilidad de constituir un patrimonio protegido0 la ley :5J,--8
establece !ue el titular del patrimonio debe ser una persona discapacitada0 entendindose
por tal a!uella persona !ue pade1ca una minusval$a ps$!uica igual o superior al 88c o con
una minusval$a f$sica o sensorial igual o superior al ><c+ 7e distingue0 por tanto0 entre el
tipo de discapacidad0 e2igindose un menor grado de minusval$a en el caso de las de
car/cter ps$!uico+ llo es as$ por!ue la figura !ue comentamos se ha establecido para
atender a las necesidades de personas !ue puedan encontrarse especialmente desvalidas
para desenvolverse en nuestra sociedad+ 7e entiende !ue toda discapacidad ps$!uica
conlleva unos problemas m/s intensos !ue los derivados de una discapacidad f$sica o
sensorial+ Por tanto0 conviene alabar este aspecto de la regulacin+
Por otro lado0 seg=n prev la normativa las aportaciones al patrimonio protegido
de la persona con discapacidad efectuadas por las personas !ue tengan con el mismo una
relacin de parentesco en l$nea directa o colateral hasta el tercer grado inclusive0 as$ como
por el cnyuge de la persona con discapacidad o por a!uellos !ue lo tuviesen a su cargo
en rgimen de tutela o acogimiento0 dar/n derecho a reducir la base imponible del
aportante0 con el l$mite m/2imo de 5-+--- euros anuales+ l con#unto de las reducciones
practicadas por todas las personas !ue efect=en aportaciones a favor de un mismo
patrimonio protegido no podr/ e2ceder de ,:+,<- euros anuales+ ) estos efectos0 cuando
concurran varias aportaciones a favor de un mismo patrimonio protegido0 las reducciones
correspondientes a dichas aportaciones habr/n de ser minoradas de forma proporcional sin
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!ue0 en ning=n caso0 el con#unto de las reducciones practicadas por todas las personas
f$sicas !ue realicen aportaciones a favor de un mismo patrimonio protegido pueda e2ceder
de ,:+,<- euros anuales+
Cuando la reduccin no proceda por insuficiencia de base imponible o por!ue las
aportaciones superen las cuant$as referidas0 dar/n derecho a reducir la base imponible de
los cuatro per$odos impositivos siguientes0 hasta agotar0 en su caso0 en cada uno de ellos
los importes m/2imos de reduccin+
Pues bien0 a nuestro #uicio0 la 3ey restringe de manera in#ustificada el c$rculo de
personas beneficiarias ya !ue slo tienen derecho a la reduccin el cnyuge0 determinados
familiares o las personas !ue tienen al discapacitado ba#o tutela o en acogimientoM siendo
la opinin de la )dministracin BDDK9 ,AO55O,--:6 contraria a !ue las aportaciones al
patrimonio protegido de las personas con discapacidad efectuadas por los parientes por
afinidad de derecho a la reduccin en la base imponible+ n nuestra opinin0 aun!ue las
!ue contempla la ley ser/n las personas !ue m/s com=nmente reali1ar/n las aportaciones0
nada obsta a !ue cual!uier otra persona de buena voluntad pueda efectuarlas0 siendo la
reduccin un est$mulo para ello0 por e#emplo0 un primo o un amigo $ntimo de la familia+
n estos casos no parece ra1onable e2cluir las aportaciones !ue realicen estos su#etos de
este beneficio fiscal+
Por otro lado0 trat/ndose de aportaciones no dinerarias0 esto es0 en especie0 se
valorar/ tomando como importe de la aportacin el !ue resulte de lo previsto en el art$culo
5. de la 3ey :AJ,--,0 de ,8 de diciembre0 de Dgimen &iscal de las ntidades sin &ines
3ucrativos y de los Incentivos &iscales al ?ecena1go+ 'na de las venta#as !ue se
establece en el tratamiento fiscal !ue reciben las aportaciones en especie a los patrimonios
protegidos y !ue por tanto0 favorecen el empleo esta figura es el !ue las ganancias
patrimoniales puestas de manifiesto con ocasin de la aportacin al patrimonio protegido0
!uedar/n e2enta del IDP& del aportante+ 7in embargo0 consideramos !ue ser$a aconse#able
dotar del mismo tratamiento fiscal me2encinO los rendimientos producidos en esas
aportaciones para el donante0 puesto !ue tambin pueden donarse0 por e#emplo0 activos
financieros cuya transmisin produce rendimientos y no ganancias de patrimonio+
Distinguir el tratamiento fiscal !ue reciben los rendimientos y las ganancias en este
aspecto0 no parece estar muy #ustificado y en todo caso0 supone un claro desincentivo
para la aportacin de esta clase de bienes a los patrimonios protegidos de las personas con
discapacidad+
)dem/s de lo anterior0 los importe m/2imos de la reduccin a !ue nos hemos
referido antes nos parecen e2tremadamente reducidos0 en especial si la aportacin se hace
en especie+ ste inconveniente !ueda mitigado por la posibilidad de practicar la reduccin
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por el e2ceso en los cuatro a%os siguientes0 siempre con el mismo l$mite+ )hora bien0
incluso apurando el tope0 la aportacin inicial con derecho a la reduccin ser$an :-+--- n0
lo !ue no parece suficiente en el caso en !ue se aporten bienes importantes y0
se%aladamente0 bienes inmuebles+ 7ugerimos elevar los importes m/2imos de las
reducciones anuales o0 alternativamente0 ampliar los a%os a los !ue el e2ceso sobre los
topes establecidos pueda trasladarse0 al menos0 en relacin a las aportaciones en especie y
especialmente en el caso de aportaciones de bienes inmuebles+
Por otro lado0 las rentas !ue obtenga la persona con discapacidad con el
patrimonio protegido tributar/n normalmente+ Para favorecer el tratamiento fiscal de esta
nueva figura resultar$a conveniente plantearse alg=n beneficio fiscal al respecto+
3a ley especifica !ue no generar/n el derecho a reduccin las aportaciones de
elementos afectos a la actividad !ue efect=en los contribuyentes de este Impuesto !ue
realicen actividades econmicas0 ni tampoco las aportaciones reali1adas por la propia
persona discapacitada titular del patrimonio+ 3o !ue no sugiere comentario alguno por
nuestra parte+
Por otro lado0 teniendo en cuenta la finalidad perseguida con este instrumento0 el
legislador penali1a la disposicin de los bienes o derechos aportados en el periodo
impositivo en !ue se reali1a la aportacin o en los cuatro siguientes0 estableciendo la
prdida de la reduccin y de los dem/s beneficios derivados de este rgimen0 salvo en
determinados casos0 como el fallecimiento de la persona discapacitada o del aportante+
3os efectos !ue la ley prev para el caso de disposicin de los bienes y derechos
aportados en el periodo impositivo de la aportacin o en los cuatro siguientes no parece
muy afortunado0 pues es perfectamente posible !ue la disposicin sea necesaria para
atender a las necesidades de la persona con discapacidad0 con lo !ue el ob#etivo final del
patrimonio se estar$a cumpliendo+ Por ello0 proponemos !ue la ley incluya la posibilidad
de probar !ue la disposicin fue necesaria0 evit/ndose con ello todo el despliegue de
efectos per#udiciales !ue se derivan de la disposicin antes del pla1o antedicho+ 7i tal
prueba se aportara0 la disposicin no deber$a conllevar consecuencias en el /mbito fiscal+
n los casos de disposicin anticipada se ven afectados los aportantes de los
bienes0 personas !ue no tienen por !u coincidir con !uien reali1a la disposicin0 la ley
deber$a establecer la obligacin de comunicarles la misma con tiempo suficiente para !ue
stos pudieran cumplir sus obligaciones fiscales+ llo est/ previsto para el caso de
aportaciones de un empresario al patrimonio protegido de un traba#ador o sus familiares+
sta obligacin debe e2tenderse a los dem/s casos+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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Por =ltimo0 la aportacin al patrimonio protegido recibida por la persona con
discapacidad tendr$a para ste la consideracin de rendimiento del traba#o0 siempre !ue la
cuant$a de tales aportaciones no supere el l$mite a !ue nos hemos referido ma dichos
rendimientos les es de aplicacin la e2encin prevista en el art+ @ Y6 de la 3IDP&0 con el
l$mite all$ previstoO+ l e2ceso sobre estos l$mites tributar/0 en su caso0 por el Impuesto
sobre 7ucesiones y Donaciones+ P en este sentido0 en aras a favorecer el empleo de esta
figura y fomentar las aportaciones a los patrimonios protegidos resultar$a adecuado
establecer una e2encin en el Impuesto sobre 7ucesiones y Donaciones0 como sucede0
salvando las distancias0 con las primas !ue los terceros reconocidos por la normativa
satisfagan a los seguros privados !ue cubran el riesgo de dependencia severa o de gran
dependencia0 as$ como las aportaciones y contribuciones a sistemas de previsin social
constituidos a favor de personas con discapacidad0 a !ue nos hemos referido m/s arriba+

[I M6+!'" (%$s"+)& 4 3)'!&!)$.
l m$nimo personal y familiar constituye la parte de la base li!uidable !ue0 por
destinarse a satisfacer las necesidades b/sicas personales y familiares del contribuyente0
no se somete a tributacin por el IDP&+
,<8
l m$nimo personal y familiar es el instrumento
utili1ado por el legislador para hacer efectiva la e2igencia constitucional de !ue la renta
destinada por el contribuyente a la atencin de sus necesidades vitales !uede libre de
gravamen0 por no ser indicativa de aptitud para contribuir al sostenimiento de los gastos
p=blicosM m/s !ue manifestacin de capacidad econmica este m$nimo refle#a un
capacidad de subsistencia !ue0 por tanto0 no puede ser susceptible de imposicin+ (o en
vano el 9$tulo I de la 3IDP& se denomina4 )decuacin del impuesto a las circunstancias
personales y familiares del contribuyente+
l importe del m$nimo personal y familiar ser/ el resultado de sumar el m$nimo
del contribuyente y los m$nimos por descendientes0 ascendientes y discapacidad a !ue se
refieren los art$culos <@ a >- de la 3IDP&+ Como puede comprobarse0 este elemento
tambin ha sido elegido por el legislador para dar un tratamiento especial a las situaciones
de discapacidad+ 3o !ue no de#a de ser lgico y coherente con el fundamento tcnico de
este elemento del tributo y las e2igencias derivadas del principio de capacidad econmica+
n efecto0 si se trata de gravar =nicamente la renta disponible m!ue es a!uella !ue
realmente refle#a capacidad contributivaO a la hora de articular el m$nimo personal y
familiar0 por e2igencia del principio de capacidad econmica0 en su concrecin por el
propio legislador0 deber/ tomarse en consideracin la e2istencia0 a cargo de las personas
,<8
)rt$culo <>+5 3IDP&+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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!ue padecen discapacidades0 de determinados gastos !ue disminuyen su renta disponible y
no e2isten para los restantes su#etos pasivos del IDP&+
a6 l m$nimo del contribuyente var$a seg=n ste tenga una edad inferior a >< a%os
O<+-<- euros anualesO0 superior a >< a%os mse aumenta la cifra anterior en A--O0 o superior
a @< a%os mel m$nimo aumentar/ adicionalmente en 5+5--O+
b6 l m$nimo por descendiente se aplica para cada uno de ellos menor de
veinticinco a%os o con discapacidad cual!uiera !ue sea su edad0 siempre !ue conviva con
el contribuyente y no tenga rentas anuales0 e2cluidas las e2entas0 superiores a .+--- euros+
\ue no e2ista tope de edad en los casos de descendiente discapacitado !ue conviva
con el contribuyente nos parece adecuado0 ya !ue la discapacidad sufrida puede dificultar
la independencia respecto de los padres sin !ue el dato de la edad deba ser relevante en
estos casos+
Por otro lado0 la 3IDP& asimila a los descendientes a!uellas personas vinculadas al
contribuyente por ra1n de tutela y acogimiento0 en los trminos previstos en la
legislacin civil aplicable+ 9ambin e!uipara a la convivencia la estancia de los
descendientes !ue dependan de los contribuyentes en centros especiali1ados0 lo !ue
parece lgico ya !ue con ello se pretende dar respuesta a una situacin !ue se da bastante
en la pr/ctica al no poder las familias atender al discapacitado en su propia casa+ Por lo
tanto la regulacin de este punto nos parece adecuada+
3a cuant$as !ue se establecen var$an en funcin del n=mero de descendientes
O5+.-- euros anuales por el primero0 ,+--- por el segundo0 8+>-- por el tercero0 y :+5--
por el cuarto y siguientesM y si el descendiente es menor de tres a%os estas cuant$as
aumentar/n en ,+,-- euros anualesO+
c6 l m$nimo por ascendientes ser/ de A-- euros anuales por cada uno de ellos
mayor de >< a%os o con discapacidad cual!uiera !ue sea su edad !ue conviva con el
contribuyente y no tenga rentas anuales0 e2cluidas las e2entas0 superiores a .+--- euros+ 7i
el ascendiente fuera mayor de @< a%os la cuant$a se aumentar/ en 5+5-- euros+
)l igual !ue sucede en relacin con los descendientes con discapacidad0 se
considerar/ !ue conviven con el contribuyente los ascendientes discapacitados !ue0
dependiendo del mismo0 sean internados en centros especiali1ados+ Por lo tanto0 las
mismas observaciones hechas resultan ahora de aplicacin+
d6 Por =ltimo y de manera muy destacada a los efectos !ue a!u$ importan0 el
art$culo >- de la 3IDP& regula el m$nimo por discapacidad tanto del contribuyente como
del ascendiente o descendiente+
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ag6 l m$nimo por discapacidad del contribuyente ser/ de ,+,@- euros anuales
cuando sea una persona con discapacidad y >+A-- euros anuales cuando sea una persona
con discapacidad y acredite un grado de minusval$a igual o superior al >< por 5--+ Dicho
m$nimo se aumentar/0 en concepto de gastos de asistencia0 en ,+,@- euros anuales cuando
acredite necesitar ayuda de terceras personas o movilidad reducida0 o un grado de
minusval$a igual o superior al >< por 5--+
bg6 l m$nimo por discapacidad de ascendientes o descendientes ser/ de ,+,@-
euros anuales por cada uno de los descendientes o ascendientes !ue generen derecho a la
aplicacin del m$nimo a !ue se refieren los art$culos <. y <A de esta 3ey0 !ue sean
personas con discapacidad0 cual!uiera !ue sea su edad+ l m$nimo ser/ de >+A-- euros
anuales0 por cada uno de ellos !ue acrediten un grado de minusval$a igual o superior al ><
por 5--+ Dicho m$nimo se aumentar/0 en concepto de gastos de asistencia0 en ,+,@- euros
anuales por cada ascendiente o descendiente !ue acredite necesitar ayuda de terceras
personas o movilidad reducida0 o un grado de minusval$a igual o superior al >< por 5--+
?/s all/ de los defectos intr$nsecos a la actual regulacin de la aplicacin del
m$nimo del contribuyente0 por descendiente0 ascendiente y discapacidad0 en los !ue no
procede detenerse dado el ob#eto de este traba#o0 la valoracin espec$fica !ue efect=a el
legislador para considerar las especialidades del colectivo de las personas con
discapacidad nos parece0 en trminos generales0 satisfactoria+
3o !ue no parece tan acertado desde un punto de vista sistem/tico es definir en el
art$culo >-+8 de la 3IDP& un concepto de relevancia general para el impuesto0 como !uien
tendr/ la consideracin de persona con discapacidad a los efectos del IDP&+ ?/s all/ de
eso0 a los efectos de este Impuesto0 tendr/n la consideracin de personas con discapacidad
los contribuyentes !ue acrediten0 en las condiciones !ue reglamentariamente se
estable1can0 un grado de minusval$a igual o superior al 88 por 5--+ n particular0 se
considerar/ acreditado un grado de minusval$a igual o superior al 88 por 5--0 en el caso
de los pensionistas de la 7eguridad 7ocial !ue tengan reconocida una pensin de
incapacidad permanente total0 absoluta o gran invalide1 y en el caso de los pensionistas de
clases pasivas !ue tengan reconocida una pensin de #ubilacin o retiro por incapacidad
permanente para el servicio o inutilidad+ Igualmente0 se considerar/ acreditado un grado
de minusval$a igual o superior al >< por 5--0 cuando se trate de personas cuya
incapacidad sea declarada #udicialmente0 aun!ue no alcance dicho grado+
%[I Cu"t).
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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3a cuota $ntegra del IDP& es el resultado de aplicar a la parte general de la base
li!uidable la escala tarifa progresiva del impuesto y a la base li!uidable del ahorro el tipo
proporcional correspondiente+ Como consecuencia de la cesin a las Comunidades
)utnomas de este tributo0 es posible distinguir una cuota $ntegra estatal y otra
autonmica+
Calculada la cuota $ntegra0 para hallar la cuota l$!uida el legislador estatal y en su
caso el autonmico0 prevn una serie de deducciones !ue se practicar/n sobre la cuota
$ntegra calculada+ 'na ve1 calculada la cuota l$!uida0 !ue refle#a el verdadero cuatum de
la obligacin tributaria0 conforme a la sistem/tica del IDP& habr/ de calcularse la cuota
diferencial detrayendo las cantidades ya abonadas de la cuota del impuesto v$a
retenciones0 pagos fraccionados0 etc+ Con ello determinaremos si el su#eto ha abonado a lo
largo del e#ercicio una cantidad superior a su cuota l$!uida0 en cuyo caso la
)dministracin habr/ de reembolsarle dicha cuant$a0 o si0 por el contrario0 a=n !ueda
parte de esa cuota por satisfacer+
Pues bien0 en la regulacin del c/lculo del IDP& interesa centrar nuestra atencin
en las deducciones !ue se aplican a la cuota $ntegra para hallar la l$!uida+ P entre estas
deducciones !ueremos destacar0 por su importancia en general y por el inters !ue a
nuestros efectos posee0 la deduccin por inversin en vivienda habitual+
,<:
7obre una base
m/2ima de A+-5< euros anuales0 los contribuyentes podr/n deducir el 5<c de las
cantidades satisfechas durante el periodo para la ad!uisicin o rehabilitacin de la
vivienda !ue constituya o vaya a constituir su residencia habitual+
Pues bien0 trat/ndose de personas con discapacidad0 la ley prev la
posibilidad de practicar esta deduccin por la reali1acin de obras e instalaciones de
adecuacin de la vivienda habitual a las necesidades de las personas con discapacidad !ue
en ella vivan+
n efecto0 el art$culo >.+5+ :U de la 3IDP& establece !ue tambin podr/n aplicar la
deduccin por inversin en vivienda habitual los contribuyentes !ue efect=en obras e
instalaciones de adecuacin en la misma0 incluidos los elementos comunes del edificio y
los !ue sirvan de paso necesario entre la finca y la v$a p=blica0 con las siguientes
especialidades4
a6 3as obras e instalaciones de adecuacin deber/n ser certificadas por la
)dministracin competente como necesarias para la accesibilidad y comunicacin
sensorial !ue facilite el desenvolvimiento digno y adecuado de las personas con
discapacidad0 en los trminos !ue se estable1can reglamentariamente+
,<:
Degulada en el art+ >.+5 de la 3IDP& y desarrollada por los arts+ <: a <@ del DIDP&+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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b6 Dar/n derecho a deduccin las obras e instalaciones de adecuacin !ue deban
efectuarse en la vivienda habitual del contribuyente0 por ra1n de la discapacidad del
propio contribuyente o de su cnyuge o un pariente0 en l$nea directa o colateral0
consangu$nea o por afinidad0 hasta el tercer grado inclusive0 !ue conviva con l+
c6 3a vivienda debe estar ocupada por cual!uiera de las personas a !ue se refiere el
p/rrafo anterior a t$tulo de propietario0 arrendatario0 subarrendatario o usufructuario+
d6 3a base m/2ima de esta deduccin0 independientemente de la !ue se acaba de
describir con car/cter general0 ser/ de 5,+-,- euros anuales+
e6 l porcenta#e de deduccin ser/ el ,- por 5--+
f6 7e entender/ como circunstancia !ue necesariamente e2ige el cambio de
vivienda cuando la anterior resulte inadecuada en ra1n a la discapacidad+
g6 9rat/ndose de obras de modificacin de los elementos comunes del edificio !ue
sirvan de paso necesario entre la finca urbana y la v$a p=blica0 as$ como las necesarias
para la aplicacin de dispositivos electrnicos !ue sirvan para superar barreras de
comunicacin sensorial o de promocin de su seguridad0 podr/n aplicar esta deduccin
adem/s del contribuyente a !ue se refiere la letra b6 anterior0 los contribuyentes !ue sean
copropietarios del inmueble en el !ue se encuentre la vivienda+
Puede observarse !ue la ley incluye dentro de las obras !ue dan lugar a la
deduccin no slo las efectuadas en el interior de las viviendas sino tambin las
efectuadas en los elementos comunes de los edificios+ n este sentido0 la 3ey <5J,--8 ha
modificado la 3ey de la Propiedad Hori1ontal para hacer obligatorias las obras de
accesibilidad !ue sean necesarias cuando lo solicite un propietario en cuya vivienda vivan0
traba#en o presten servicios voluntarios personas con discapacidad o mayores de >< a%os0
siempre !ue el importe total de las mismas no e2ceda de tres mensualidades ordinarias de
gastos comunes+ 9odos los propietarios !uedan obligados al pago de estas obras+ 9ambin
!uedar/n obligados al pago0 aun!ue el coste e2ceda de las tres mensualidades ordinarias
de gastos comunes0 cuando el acuerdo de reali1acin de las obras se adopte v/lidamente
aun!ue se haya votado en contra+ ) estos efectos0 bastar/ con el voto favorable de la
mayor$a de los propietarios !ue0 a su ve10 representen la mayor$a de las cuotas de
participacin+ stas normas tienen como ob#etivo facilitar a la persona con discapacidad la
reali1acin de obras en las comunidades de propietarios en las !ue e2istan otros
comuneros reticentes a reali1arlas+ sta regulacin nos parece muy positiva y con ella se
logra una me#or integracin de las personas con discapacidad+ ?/2ime teniendo en cuenta
!ue en la regulacin actual los vecinos de las personas con discapacidad !ue sufraguen la
eliminacin de las barreras ar!uitectnicas e2istentes ven0 en cierta medida0 aliviada su
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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carga por la ampliacin sub#etiva de la 3ey !ue les permite aplicar esta deduccin en sus
declaraciones respectivas+
BI EL IMPUESTO SOBRE SOCIEDADES.
l Impuesto sobre 7ociedades BI7 en lo sucesivo60 regulado en el Deal Decreto
3egislativo :J,--:0 de < de mar1o0 por !ue el !ue se aprueba el 9e2to Defundido de 3a
3ey del Impuesto sobre 7ociedades B9D3I7 en lo sucesivo60 es un tributo estatal0 no
susceptible de cesin a las Comunidades )utnomas0 !ue tiene como ob#eto el gravamen
de la renta obtenida por todo tipo de entidades #ur$dicas0 con o sin personalidad+ 'n
tributo !ue0 en sus m/s modernas concepciones0 tiende a configurarse m/s como una
imposicin a cuenta de la !ue se reali1ar/ en el IDP& de los socios o part$cipes personas
f$sicas0 !ue como una imposicin definitiva de la renta societaria o beneficio empresarial+
stas caracter$sticas del I7 pudieran hacer pensar a priori !ue se trata de un tributo
no idneo para tener en cuenta las situaciones de discapacidad+ 7in embargo0 como
anali1aremos a continuacin0 por v$a del establecimiento de incentivos fiscales !ue
tiendan a favorecer determinados comportamientos de las sociedades y dem/s entidades
#ur$dicas sometidas al mismo0 es posible incidir favorablemente en las situaciones de
discapacidad !ue permitan la consecucin de algunos de los ob#etivos perseguidos por la
Convencin+
)hora bien0 conviene adelantar !ue tras la aprobacin de la 3ey 8<J,-->0 de ,. de
noviembre del IDP& se produ#eron algunas reformas tambin en el I7 !ue han incidido en
los beneficios fiscales a !ue nos acabamos de referir+ n primer lugar0 se reduce en cinco
puntos el tipo general de gravamen del 8< por 5-- de forma gradual0 manera !ue a partir
de ,--. es del 8- por cien+ 9ambin se ha reducido el tipo de gravamen aplicable a las
empresas de reducida dimensin0 !ue ha !uedado fi#ado en el ,< por cien para un
determinado tramo de la base imponible y del 8- por cien para el e2ceso de dicha cuant$a+
Como consecuencia de las reducciones del tipo de gravamen0 la citada 3ey ha previsto la
supresin progresiva de determinadas bonificaciones y deducciones0 entre las !ue se
encuentran algunas referidas a las situaciones de discapacidad+
)[I N)tu$)&%8) 4 "#F%t" %& I'(u%st".
l I7 se caracteri1a en el art+ 5 del 9D3I7 como un tributo de car/cter directo y
naturale1a personal0 !ue grava la renta de las sociedades y dem/s entidades #ur$dicas por
lo !ue0 como hemos avan1ado0 slo por v$a de incentivos fiscales podr/ atender a
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"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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situaciones de discapacidad+ (o obstante0 como tales incentivos pueden establecerse
mediante tcnicas diversas0 afectando a diversos elementos de la estructura del tributo0
resulta conveniente seguir la misma sistem/tica !ue hasta ahora hemos observado0 para
repasar los rasgos esenciales de sus elementos esenciales
#[I H%*5" !'("+!#&%/ suF%t"s ()s!,"s 4 %G%+*!"+%s.
7ituados en esta perspectiva0 ninguna especialidad debe destacarse en cuanto al
hecho imponible del tributo0 definido como la obtencin de renta0 cual!uiera !ue fuese su
fuente u origen0 por parte del su#eto pasivo+
7u#etos pasivos !ue el art+ @ del 9D3I7 enumera para considerar tales0 #unto a las
personas #ur$dicas0 e2cepto las sociedades civiles0 toda una serie de entidades !ue0 a=n
careciendo de personalidad en nuestro ordenamiento0 muestran una indudable aptitud de
pago0 como es el caso de los fondos de inversin0 de tituli1acin0 etc+
)lgunos de esos su#etos pasivos se encuentran0 no obstante0 e2entos del I70 bien
totalmente o0 si se prefiere0 por todas las rentas !ue obtengan0 bien de forma parcial0 de
acuerdo con el rgimen especial de la 3ey :AJ,--,0 de ,8 de diciembre0 de Dgimen
&iscal de las ntidades sin &ines 3ucrativos y de los incentivos fiscales al mecena1go0 o
seg=n el rgimen de las entidades parcialmente e2entas0 regulado en los arts+ 5,- a 5,,
del 9D3I7+ )un!ue no se trate de un rgimen de atencin a las discapacidades0 si deben
mencionarse en un traba#o de las caracter$sticas del presente ambos reg$menes de
e2encin parcial0 puesto !ue resultar/n aplicables a las fundaciones0 establecimientos0
instituciones y asociaciones sin /nimo de lucro !ue operan en la atencin a los
discapacitados+
*[I B)s% I'("+!#&%.
7i prescindimos de los reg$menes especiales mcomo el de entidades parcialmente
e2entas !ue se acaba de indicar m la base imponible del I70 seg=n el art+ 5- de la 3I70
estar/ constituida por el importe de la renta en el per$odo impositivo minorada por la
compensacin de bases imponibles negativas de e#ercicios anteriores0 si las hubiere+
?/s all/ de la definicin legal0 debe resaltarse !ue0 en estimacin directa0 dicha
base imponible se calcular/ corrigiendo0 en los trminos del propio 9D3I70 el resultado
contable determinado de acuerdo con las normas previstas en el Cdigo de Comercio y
disposiciones dictadas para su desarrollo+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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(inguna de las correcciones o a#ustes !ue sobre el resultado contable deben
reali1arse0 seg=n el 9D3I70 ofrece especialidad alguna relacionada con nuestro ob#eto de
estudio0 por lo !ue no parece necesario entrar en su e2posicin+
(o obstante0 !ui1/s tenga sentido hacer referencia al tratamiento fiscal de los
gastos en !ue los su#etos pasivos del I7 puedan incurrir con motivo de la remocin de
barreras para los discapacitados0 aspecto !ue es ob#eto de particular atencin en alg=n
ordenamiento comparado y !ue en el I7 espa%ol no aparece e2presamente contemplado+
3a remocin de barreras y otras atenciones a los discapacitados0 !ue facilitan su
acceso o movimientos en cone2in con el desarrollo de una actividad empresarial Bpor
e#emplo0 en el interior de unos grandes almacenes o de una gran superficie6 pueden dar
lugar a gastos corrientes o0 como ser/ m/s frecuente0 a gastos de capital+ n el primero de
los supuestos Bpor e#emplo0 cuando se facilita el transporte a los discapacitados en el
interior de un par!ue tem/tico0 poniendo a su disposicin medios especiales60 siempre !ue
los gastos puedan considerarse necesarios0 estn debidamente contabili1ados y
correlacionados con los ingresos0 ser/n fiscalmente deducibles0 sin plantear especialidad
alguna+ Por el contrario0 la deducibilidad de los gastos de capital o inversiones en !ue se
incurra para la remocin de barreras f$sicas0 slo es posible en el sistema del 9D3I7 por
v$a de la amorti1acin de los elementos del inmovili1ado en !ue se efect=en las citadas
inversiones+
llo puede suponer un desincentivo para la reali1acin de dichas inversiones0
cuyos efectos sobre la integracin de las personas con discapacidad deben valorarse muy
favorablemente0 dado !ue la recuperacin a efectos fiscales del coste de las inversiones es
lenta0 especialmente cuando las inversiones se reali1an en inmuebles0 activos cuya
amorti1acin es normalmente larga+ Por esa ra1n0 para incentivar la adopcin de este tipo
de medidas de remocin de barreras u obst/culos !ue dificultan el acceso o movilidad de
los discapacitados0 pueden utili1arse los incentivos fiscales+ Con ello se potenciar$an0 sin
duda0 algunas de las pol$ticas !ue pretenden ser incentivadas por la Convencin
Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad+ n particular0 se
favorecer$a la accesibilidad y el normal desenvolvimiento en el entorno laboral de las
personas con discapacidad a !ue se refiere el art+ A de la Convencin y adem/s0 se tratar$a
de un incentivo !ue promover$a el empleo y promocin de este colectivo !ue pretende
impulsar el ,@ de la Convencin+
n particular0 las v$as alternativas !ue proponemos para desarrollar
normativamente este incentivo fiscal son dos4 por un lado0 proponemos permitir una
opcin para deducir como gastos corrientes lo !ue constituyen normalmente gastos de
capital0 acelerando su deducibilidad fiscal0 para incentivar comportamientos deseables a
660
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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!ue nos acabamos de referirM o bien el establecimiento de una deduccin en la cuota del
impuesto !ue tenga como base para su c/lculo las cuant$as destinadas a estos efectos m
tanto los gastos corrientes efectuados0 como los gastos de capitalO+
Para garanti1ar la eficacia de este tipo de medidas es recomendable asociarlas a
regulaciones materiales0 de car/cter administrativo0 !ue estable1can el tipo de barreras !ue
deben ser removidas0 las caracter$sticas de las rampas0 entradas0 plataformas0 cuartos de
ba%o0 sanitarios0 telfonos p=blicos y otras instalaciones a las !ue se deba facilitar el
accesoM esto es0 los est/ndares !ue deben cumplir las instalaciones en !ue se efectuaron las
inversiones para facilitar el acceso a las personas con discapacidad+
ste tipo de medidas !ue0 insistimos0 no se encuentran previstas en nuestro I70
obligar$an a reali1ar un a#uste fiscal e2tracontable0 !ue permitiera computar como gasto
fiscalmente deducible un gasto de capital !ue normalmente resultar$a amorti1able o0
empleando una tcnica alternativa0 a admitir un sistema de amorti1acin acelerada para las
inversiones tendentes a la eliminacin de barreras para las personas con discapacidad0 !ue
enca#ar$a perfectamente en los es!uemas de amorti1acin acelerada o de libertad de
amorti1acin !ue contempla el art+ 55+, del 9D3I7+ n todo caso0 su adopcin no
supondr$a modificaciones sensibles en la estructura del tributo0 pues cabe instrumentar
este tipo de incentivos mediante tcnicas alternativas !ue produ1can e2actamente el
mismo resultado en trminos de incentivo y de gasto fiscal+
P0 si con car/cter general puede parecer recomendable la introduccin de este tipo
de medidas0 parece casi obligado contemplarlas en el caso de pe!ue%as y medianas
empresas0 cuya capacidad inversora para la reali1acin de este tipo de actuaciones es
especialmente reducida+ n este sentido0 en otros sistemas se ha dotado de un tratamiento
especial en este orden cosas para las pe!ue%as empresas !ue consiste en !ue cuando se
acometen inversiones para la eliminacin de barreras en sus instalaciones0 las empresas
pueden acceder a una deduccin en la cuota !ue0 naturalmente0 resulta incompatible con la
deduccin como gasto corriente de las cantidades invertidas+ P tampoco e2istir$an
especiales problemas para introducir incentivos en ese sentido en el marco del rgimen de
incentivos fiscales para las empresas de reducida dimensin !ue ya en la actualidad
contemplan los arts+ 5-. y siguientes del 9D3I70 por e#emplo dentro de la libertad de
amorti1acin de su art+ 5-A+
n todo caso0 debe advertirse !ue este tipo de incentivos deben tener0 por su
naturale1a0 car/cter puramente transitorio0 pues la eliminacin de barreras ar!uitectnicas
en edificaciones y la remocin de otras barreras son ob#etivos !ue deben conseguirse
mediante el establecimiento de regulaciones administrativas0 !ue puede apoyarse
mediante sistemas de incentivos fiscales pero !ue0 una ve1 transcurrido un cierto lapso
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temporal0 deben imponerse sin necesidad de incentivo alguno0 mediante la aplicacin del
correspondiente rgimen sancionador administrativo+
[I E& t!(" % 0$),)'%+ 4 &) *u"t).
Como avan1/bamos m/s arriba0 el tipo de graven general de aplicacin a partir de
,--. mpara los periodos impositivos iniciados el 5 de enero de este a%oO es del 8- por
cienM mientras !ue los aplicables a las entidades sin fines de lucro0 seg=n puedan acogerse0
o no0 al rgimen especial de la 3ey :AJ,--,0 ser$a respectivamente del 5- o del ,< por
5--+
7obre la cuota $ntegra as$ calculada deber/n aplicarse una serie de deducciones y
bonificaciones4 deducciones para evitar la doble imposicinM bonificaciones por rentas
obtenidas en Ceuta y ?elilla0 por actividades e2portadores y de prestacin de servicios
localesM y por =ltimo un tercer blo!ue constituido por las deducciones para incentivar la
reali1acin de determinadas actividades+
l Cap$tulo II del 9$tulo II del 9D3I7 recoge una serie de deducciones en la
cuota del I7 !ue tratan de premiar con un menor pago en este impuesto la reali1acin por
la entidad de determinadas inversiones o gastos y algunas de ellas guardan una estrecha
relacin con los incentivos a favor de las personas con discapacidad+ 7on los siguientes4
O Deduccin por actividades de IeDeI+
O Deduccin para el fomento de las nuevas tecnolog$as de la comunicacin y
la informacin+
O Deduccin por actividades de e2portacin+
O Deduccin por inversiones en bienes de inters cultural0 producciones
cinematogr/ficas0 edicin de libros0 sistemas de navegacin y locali1acin de veh$culos0
adaptacin de veh$culos para personas con discapacidad y guarder$as para hi#os de
traba#adores+
O Deducciones por inversiones medioambientales+
O Deduccin por gastos de formacin profesional+
O Deduccin por creacin de empleo para traba#adores con minusval$a+
O Deduccin por reinversin de resultados e2traordinarios+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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O Deduccin por contribuciones empresariales a sistemas de previsin social
empresarial o aportaciones a patrimonios protegidos de personas con discapacidad+
Como adelant/bamos al inicio de este apartado0 con la reforma introducida por la
3ey 8<J,--> se ha previsto la desaparicin gradual todas estas deducciones en el I70 salvo
dos !ue seguir/n e2istiendo4 la deduccin por reinversin de beneficios e2traordinarios y
la de creacin de empleo para traba#adores con minusval$a+ 9odas las dem/s
desaparecer/n0 unas en ,-550 otras en ,-5, y0 finalmente0 otras en ,-5:+ Hasta entonces
se seguir/n aplicando0 aun!ue con porcenta#es de deduccin cada ve1 m/s reducidos+
3a progresiva reduccin de los tipos de gravamen previstos por la normativa
determina la eliminacin de estos beneficios fiscales !ue0 seg=n se e2presa en la
2posicin de ?otivos de la 3ey 8<J,-->0 provocan efectos distorsionadores+ ) pesar de
ello0 se ha mantenido una deduccin de enorme incidencia como la deduccin por
reinversin de beneficios e2traordinarios0 y tambin se decidi mantener la deduccin por
actividades de investigacin y desarrollo e innovacin tecnolgica otros cinco a%os+ Por
nuestra parte0 entendemos !ue la limitada repercusin financiera de los beneficios fiscales
!ue tienen en consideracin las situaciones de discapacidad y la enorme trascendencia
social !ue sin embargo poseen0 llevan a proponer el mantenimiento0 no slo de la
deduccin por creacin de empleo para traba#adores con minusval$a sino todas a!uellas0
en la medida en !ue inciden en este colectivo+
)dem/s del mantenimiento de estas deducciones en lo !ue afecta al colectivo0
consideramos !ue es posible me#orar la configuracin de las mismas0 como a continuacin
pasamos a anali1ar+
!I D%u**!"+%s ("$ )*t!,!) % !+,%st!0)*!-+ 4 %s)$$"&&" % !++",)*!-+
t%*+"&-0!*).
755
7eg=n el )rt$culo : de la Convencin los stados Partes de la misma se obligan0
entre otros a emprender y promover la investigacin0 el desarrollo0 la disponibilidad y el
uso de bienes0 servicios0 e!uipos e instalaciones de dise%o universal para satisfacer las
necesidades espec$ficas de las personas con discapacidad0 as$ como nuevas tecnolog$as0
incluidas las tecnolog$as de la informacin y las comunicaciones+
Pues bien0 en estrecha relacin con dicho precepto el art+ 8< del 9D3I7 regula la
deduccin por actividades de investigacin y desarrollo e innovacin y en particular0
especifica !ue se incluye en el /mbito de la deduccin la concepcin de softYare
,<<
Deduccin !ue desaparecer/ a partir del 5 de enero de ,-5:+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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avan1ado siempre !ue est destinado a facilitar a las personas discapacitadas el acceso a
los servicios de la sociedad de la informacin+ sta aclaracin se dirige a lograr el
ob#etivo de procurar a los discapacitados los medios necesarios para su integracin en la
sociedad actual donde el acceso a la informacin es un instrumento necesario+ Por ello0 se
incentiva0 mediante la concesin de beneficios fiscales0 la reali1acin de a!uellas
actividades !ue tengan como ob#etivo facilitar dicho acceso+
)hora bien0 la alusin a las personas con discapacidad nos parece escueta y de#a
fuera a todos a!uellos progresos cient$ficos !ue procuren una mayor integracin de la
persona con discapacidad pero !ue no tengan !ue ver con el acceso a la sociedad de la
informacin+ n cual!uier caso0 creemos !ue los gastos reali1ados en investigacin y
desarrollo en otros /mbitos go1an tambin de la deduccin !ue comentamos pues !uedan
englobados en la definicin genrica !ue el mismo art$culo reali1a sobre tales conceptos
,<>
y por tanto ser$an tambin gastos de IeD0 con derecho a deduccin+ )dem/s0 hay !ue
tener en cuenta !ue la ley de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad
universal de las personas con discapacidad0 dispone en su art$culo 5: !ue 3as
)dministraciones p=blicas fomentar/n la innovacin en todos los aspectos relacionados
con la calidad de vida de las personas con discapacidad+ Para ello0 promover/n la
investigacin en las /reas relacionadas con la discapacidad en los planes de investigacin0
desarrollo e innovacin+ Por tanto0 la )dministracin y0 entre ellas0 la de Hacienda0
deber$a incentivar todo tipo de avance relacionado con el colectivo de las personas con
discapacidad y no =nicamente0 aun!ue por supuesto tambin0 con el acceso a la sociedad
de la informacin+ n consecuencia0 la especificacin !ue reali1a el 9D3I7 en relacin
con las personas con discapacidad es meramente aclaratoria pero !ue no hace imposible la
interpretacin e2puesta+ n cual!uier caso0 para !ue los su#etos pasivos act=en con plena
seguridad #ur$dica0 el propio 9D3I7 prev la posibilidad de reali1ar consultas vinculantes
sobre la interpretacin u aplicacin de la deduccin as$ como la posibilidad de solicitar a
la )dministracin acuerdos previos de valoracin de los gastos e inversiones en los
proyectos de investigacin y desarrollo o de innovacin tecnolgica+
Por lo tanto0 aun!ue no parece necesario ser$a conveniente !ue el 9D3I7
mencionara e2presamente el hecho de !ue toda actividad dirigida a la ad!uisicin de
nuevos conocimientos o a la creacin de nuevos productos o procesos !ue se diri#an a una
me#or integracin de los discapacitados !uedan englobados en los gastos de investigacin
y desarrollo !ue generan el derecho a la deduccin+
,<>
Dicho art$culo dispone !ue4 7e considerar/ investigacin a la indagacin original planificada
!ue persiga descubrir nuevos conocimientos y una superior compresin en el /mbito cient$fico y
tecnolgico0 y desarrollo a la aplicacin de los resultados de la investigacin o de cual!uier otro tipo de
conocimiento cient$fico para la fabricacin de nuevos materiales o productos o para el dise%o de nuevos
procesos o sistemas de produccin0 as$ como para la me#ora tecnolgica sustancial de materiales0 productos0
procesos o sistemas pree2istentes+
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!!I D%u**!"+%s %s(%*63!*)s ()$) &)s %'($%s)s % t$)+s("$t% (J#&!*" ("$
*)$$%t%$).
l art$culo 8. del 9D3I7 regula la deduccin por inversiones en bienes de inters
cultural0 producciones cinematogr/ficas0 edicin de libros0 sistemas de navegacin y
locali1acin de veh$culos0 adaptacin de veh$culos para discapacitados y guarder$as para
hi#os de traba#adores+
) los efectos !ue a!u$ interesan0 las inversiones en plataformas de accesos para
personas con discapacidad o en ancla#es de fi#acin de sillas de ruedas0 !ue se incorporen
a veh$culos de transporte p=blico de via#eros por carretera0 dar/n derecho a practicar una
deduccin en la cuota $ntegra del 5- por 5-- del importe de dichas inversiones+
,<@
3a parte
financiada con subvenciones no dar/ derecho a deduccin+
sta deduccin tiene un /mbito de aplicacin e2cesivamente reducido+ n primer
lugar0 deber$a e2tenderse a todas las empresas de transporte y no =nicamente a las de
transporte terrestre+ Por otro lado0 esta deduccin persigue lograr una me#or movilidad de
las personas con discapacidad0 de forma !ue e2ista verdadera accesibilidad universal0 en
cone2in con el )rt$culo ,- de la Convencin !ue obliga a los stados partes a adoptar
medidas !ue tiendan a facilitar la libertad de despla1amiento de las personas con
discapacidad en la forma y en el momento !ue deseenM as$ como con el )rt$culo A de
dicho 9e2to en !ue se regula la accesibilidad y por lo !ue ahora interesa el acceso al
transporte+
Pues bien0 para lograr esa accesibilidad universal0 los transportes son ciertamente
importantes pero0 evidentemente0 para llegar a un determinado sitio0 primero hay !ue salir
de la propia casa y adem/s0 el lugar de destino debe estar tambin adaptado a las
especiales necesidades de los discapacitados+ Por ello0 es necesario incentivar no slo este
tipo de dispositivos sino tambin la reali1acin de todo tipo de obras o la inversin en
todo tipo de instalaciones dirigidas a procurar la accesibilidad de las personas con
discapacidad+ Por ello0 sugerimos !ue esta deduccin sea aplicable por toda empresa !ue
realice obras para facilitar el acceso de las personas con discapacidad+ Por supuesto0 las
obras habr/n de cumplir los re!uisitos !ue se estable1can por el organismo tcnico
competente en la materia0 el cual habr/ de certificar !ue las obras so aptas para logara el
fin !ue les es propio+
,<@
sta deduccin desaparecer/ a partir del 5 de enero de ,-55+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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!!!I D%u**!-+ ("$ *$%)*!-+ % %'(&%" ()$) t$)#)F)"$%s *"+ '!+us,)&6).
l art$culo :5 del 9D3I7 establece un incentivo fiscal a la contratacin de
traba#adores con minusval$a mediante contratos indefinidos a tiempo completo+ 7e trata de
una medida !ue consideramos muy positiva0 as$ como la decisin de mantener este
beneficio fiscal+ Con l se estimula el empleo de las personas de este colectivo y se
favorece la reduccin de la alta tasa de desempleo !ue padecen0 en consonancia con las
prescripciones contenidas en el )rt$culo ,@ de la Convencin relativo al empleo y
desempleo de las personas con discapacidad+
9ambin nos parece acertado el e2igir contratos indefinidos a #ornada completa
pues as$ se fomenta un empleo de calidad y se da mayor estabilidad al colectivo+ 3a
deduccin es de >+--- n por cada persona de incremento del promedio de la plantilla de
traba#adores con minusval$a respecto a la plantilla media de traba#adores con minusval$a
con dicho tipo de contrato en el periodo inmediato anterior+ 3a contratacin debe
reali1arse de acuerdo con el art+ 8A de la 3ey 5,J5A., de @ de abril+ 3o !ue implica la
e2igencia de !ue los traba#adores con discapacidad contratados estn inscritos como
desempleados en las oficinas del I(?+
!,I D%u**!-+ ("$ *"+t$!#u*!"+%s %'($%s)$!)&%s ) s!st%')s % ($%,!s!-+ s"*!)&
%'($%s)$!)& " )("$t)*!"+%s ) ()t$!'"+!"s ($"t%0!"s % (%$s"+)s *"+ !s*)()*!).
l art$culo :8+, del 9D3I7 concede una deduccin del 5- por cien de las
cantidades !ue se aporten al patrimonio protegido de los traba#adores con discapacidad o
del cnyuge0 familiar en l$nea directa o colateral hasta tercer grado o personas !ue se
encuentre en rgimen de tutela o acogimiento del traba#ador y !ue tengan discapacidad en
el grado indicado por la 3ey :5J,--8+ 3a aplicacin de dicha deduccin e2ige !ue las
retribuciones brutas anuales del traba#ador sean inferiores a ,@+--- n+ 7i la retribucin
fuera superior0 el porcenta#e de deduccin se aplicar$a a la parte !ue proporcionalmente
corresponder$a a los ,@+--- n+ Por otro lado0 la cantidad m/2ima a aportar por traba#ador
y persona discapacitada con derecho a deduccin es .+--- n anuales+ 3as cantidades !ue
e2cedan de esos .+--- n son trasladable a los cuatro periodos impositivos siguientes+ n el
caso de !ue las aportaciones sean no dinerarias0 stas se valorar/n seg=n lo establecido en
el art$culo 5. de la 3ey :AJ,--,0 de ,8 de diciembre0 de rgimen fiscal de las entidades
sin fines lucrativos y de incentivos fiscales al mecena1go0 !uedando e2entas del impuesto
las rentas positivas !ue se pongan de manifiesto con ocasin de la aportacin+ 7i se
dispone de los bienes y derechos aportados en el periodo de la aportacin o en los cuatro
siguientes0 el empleador deber/ ingresar en el periodo de la disposicin la cantidad !ue se
dedu#o en su d$a y abonar los intereses de demora correspondientes+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
,I Ot$)s %u**!"+%s.
Por =ltimo0 !ueremos hacer una breve referencia a otras deducciones !ue0 aun!ue
no hace referencia alguna a las personas con discapacidad0 a nuestro #uicio podr$an
modificarse en aras a una me#or proteccin de los derechos de este colectivo en general y
coadyuvar a la plena insercin laboral0 en particular0 en consonancia con el )rt$culo ,@
cuando instan a los stados a establecer medidas !ue promuevan oportunidades de
empleo y las posibilidades de carrera de las personas con discapacidad en el mercado
laboral0 as$ como a permitir y fomentar la formacin de este colectivo+
P en este sentido0 !ueremos se%alar !ue en el /mbito de la deduccin por gastos de
formacin profesional
,<.
0 seguramente resultar$a aconse#able introducir un tratamiento
especial para los !ue tengan por ob#eto la formacin de personas con discapacidad para
facilitar su actuali1acin0 capacitacin o recicla#e+ 7in embargo0 no consideramos
procedente ahondar m/s en esta cuestin0 puesto !ue este incentivo desaparecer/ a partir
del 5 de enero de ,-55+
CI EL IMPUESTO SOBRE SUCESIONES Y DONACIONES.
l Impuesto sobre 7ucesiones y Donaciones Ben adelante I7D6 grava0
esencialmente0 las ad!uisiciones patrimoniales a t$tulo gratuito de las personas f$sicas y0
como reconoce la propia 2posicin de ?otivos de su 3ey reguladora B3ey ,AJ5A.@0 de
5. de diciembre0 del Impuesto sobre 7ucesiones y Donaciones0 en adelante 3I7D60 tiene el
carcter de tributo complementario del I)P<+ Por tanto0 buena parte de las
consideraciones generales reali1adas en los comentarios a la regulacin del IDP& son
igualmente v/lidas en relacin al I7DM si bien podemos se%alar como principal diferencia
entre ambos impuestos !ue en el IDP& el fundamento m/s frecuente del reconocimiento
de especialidades para las personas con discapacidad es de car/cter tcnico0 vinculado al
principio de capacidad econmica0 y0 por el contrario0 en el /mbito del I7D encontraremos
beneficios fiscales cuyo fundamento es esencialmente de car/cter e2trafiscal0 pues atiende
a la proteccin social de dichas personas+
)[I N)tu$)&%8) 4 "#F%t"
,<.
)rt+ :- del 9D3I7+
667
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
l I7D0 tal y como reconoce el art$culo 5 de la 3I7D0 es de naturale1a directa y
sub#etiva0 por lo !ue las circunstancias personales del su#eto pasivo son tomadas en
consideracin por el legislador en el momento de su configuracin+ Por ello0 tambin las
situaciones de discapacidad del su#eto pasivo pueden y deben ser tomadas en
consideracin para la determinacin de la cuant$a final a pagar o cuota+
l Impuesto tiene por ob#eto el gravamen de los incrementos patrimoniales
obtenidos a t$tulo lucrativo por las personas f$sicas y0 de modo similar a lo !ue sucede en
el /mbito del IDP&0 tiene la consideracin de impuesto cedido a las Comunidades
)utnomas0 reconocindose a stas la competencia normativa para la regulacin de
algunos de sus elementos esenciales0 por cierto0 en trminos bastante m/s amplios !ue en
el IDP&+
#[I H%*5" !'("+!#&% 4 suF%t"s ()s!,"s
l hecho imponible est/ constituido por
,<A
4
a6 la adquisicin de bienes ! derechos por herencia* legado o cualquier otro
t1tulo sucesorio.
bD la adquisicin de bienes ! derechos por donacin o cualquier otro negocio
a t1tulo gratuito Q1nter vivosR.
c6 la percepcin de cantidades por los beneficiarios de contratos de seguros
sobre la vida* cuando el contratante sea persona distinta del beneficiario* salvo los
supuestos e.presamente regulados en el art1culo EN.:.aD de la /e! del Impuesto sobre la
)enta de las Personas <1sicas+
l sometimiento a gravamen de las cantidades percibidas en concepto de seguro de
vida puede condicionar la reali1acin de este tipo de negocios cuando se pretende
asegurar una vida digna a un descendiente con discapacidad !ue carece de la posibilidad
de procurarse por s$ mismo los medios suficientes para sobre sobrevivir+
n lo !ue respecta a los su#etos pasivos0 la 3ey configura como tales a los
causahabientes0 donatarios o beneficiarios de los incrementos de patrimonio gravados0 sin
!ue0 lgicamente0 se estable1ca ninguna mencin espec$fica a las situaciones de
discapacidad+
,<A
Iid+ art+ 8+5 3I7D
668
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
*[I B)s% !'("+!#&%.
3a base imponible estar/ constituida4
,>-
a6 n las transmisiones mortis causa0 por el valor neto de la ad!uisicin
individual de cada causahabiente0 entendindose como tal el valor real de los bienes y
derechos minorado por las cargas y deudas !ue fueran deducibles+
b6 n las donaciones y dem/s transmisiones lucrativas inter vivos
e!uiparables0 por el valor neto de los bienes y derechos ad!uiridos0 entendindose como
tal el valor real de los bienes y derechos minorado por las cargas y deudas !ue fueran
deducibles+
c6 n los seguros sobre la vida0 por las cantidades percibidas por el
beneficiario+ 3as cantidades percibidas por ra1n de seguros sobre la vida se li!uidar/n
acumulando su importe al del resto de los bienes y derechos !ue integran la porcin
hereditaria del beneficiario cuando el causante sea0 a su ve10 el contratante del seguro
individual o el asegurado en el seguro colectivo+
3a base imponible se determinar/ siempre en rgimen de estimacin directa+ 3a
propia normativa establece las partidas !ue tienen la consideracin de cargas y deudas
deducibles0 as$ como las presunciones de e2istencia de bienes o derechos en el caudal
hereditario+ (inguna de esas normas establece efectos singulares para las personas con
discapacidad+
[I L) #)s% &!9u!)#&%
'na ve1 calculada la base imponible0 se minorar/ en el importe de las reducciones
!ue proceda aplicar y0 de este modo0 se obtendr/ la base li!uidable+ 3as reducciones
pueden haber sido establecidas por las Comunidades )utnomas en algunos supuestos y0
si no se hubiera producido esa regulacin autonmica0 ser/n de aplicacin las reducciones
contenidas en el art$culo ,- 3I7D0 entre las !ue destacan algunas las siguientes4
:. n las adquisiciones Qmortis causaR* incluidas las de los beneficiarios de
plizas de seguros de vida* si la Comunidad 'utnoma no hubiese regulado las
reducciones a que se refiere el apartado anterior o no resultase aplicable a los sujetos
pasivos la normativa propia de la Comunidad* se aplicarn las siguientes reducciones3
,>-
Iid+ art+ A 3I7D+
669
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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aD /a que corresponda de las incluidas en los grupos siguientes3
Jrupo I3 adquisiciones por descendientes ! adoptados menores de veinti(n a"os*
E6.G6N*B7 euros* ms M.GG;*7: euros por cada a"o menos de veintiuno que tenga el
causahabiente* sin que la reduccin pueda e.ceder de F7.B6B*6G euros.
Jrupo II3 adquisiciones por descendientes ! adoptados de veintiuno o ms a"os*
cn!uges* ascendientes ! adoptantes* E6.G6N*B7 euros.
Jrupo III3 adquisiciones por colaterales de segundo ! tercer grado* ascendientes
! descendientes por afinidad* 7.GGM*FN euros
Jrupo I#3 en las adquisiciones por colaterales de cuarto grado* grados ms
distantes ! e.tra"os* no habr lugar a reduccin.
&e aplicar* adems de las que pudieran corresponder en funcin del grado de
parentesco con el causante* una reduccin de F7.B6B*6G euros a las personas que tengan
la consideracin legal de minusvlidos* con un grado de discapacidad igual o superior al
MM por E;; e inferior al N6 por E;;* de acuerdo con el baremo a que se refiere el art1culo
EFB del 8e.to )efundido de la /e! Jeneral de la &eguridad &ocial* aprobado por el )eal
Decreto /egislativo E%EGGF* de :; de junio C)C/ EGGF* EB:6DI la reduccin ser de
E6;.:6M*;M euros para aquellas personas que* con arreglo a la normativa anteriormente
citada* acrediten un grado de minusval1a igual o superior al N6 por E;;.
bD Con independencia de las reducciones anteriores* se aplicar una reduccin
del E;; por E;;* con un l1mite de G.EG6*FG euros* a las cantidades percibidas por los
beneficiarios de contratos de seguros sobre vida* cuando su parentesco con el contratante
fallecido sea de cn!uge* ascendiente* descendiente* adoptante o adoptado. n los
seguros colectivos o contratados por las empresas a favor de sus empleados se estar al
grado de parentesco entre el asegurado fallecido ! beneficiario.
G+++H+
cD G+++H.
M. G+++H+
F. G+++H+
6. G+++H+
N. n los casos de transmisin de participaciones Q1nter vivosR* en favor del
cn!uge* descendientes o adoptados* de una empresa individual* un negocio profesional o
670
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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de participaciones en entidades del donante a los que sea de aplicacin la e.encin
regulada en el apartado octavo del art1culo F de la /e! EG%EGGE* de N de junio* del
Impuesto sobre el Patrimonio* se aplicar una reduccin en la base imponible para
determinar la liquidable del G6 por E;; del valor de adquisicin* siempre que concurran
las condiciones siguientes3
aD Sue el donante tuviese sesenta ! cinco o ms a"os o se encontrase en situacin
de incapacidad permanente* en grado de absoluta o gran invalidez.
bD Sue* si el donante viniere ejerciendo funciones de direccin* dejara de ejercer !
de percibir remuneraciones por el ejercicio de dichas funciones desde el momento de la
transmisin.
' estos efectos* no se entender comprendida entre las funciones de direccin la
mera pertenencia al Consejo de 'dministracin de la sociedad.
cD n cuanto al donatario* deber mantener lo adquirido ! tener derecho a la
e.encin en el Impuesto sobre el Patrimonio durante los diez a"os siguientes a la fecha
de la escritura p(blica de donacin* salvo que falleciera dentro de este plazo.
'simismo* el donatario no podr realizar actos de disposicin ! operaciones
societarias que* directa o indirectamente* puedan dar lugar a una minoracin sustancial
del valor de la adquisicin. Dicha obligacin tambin resultar de aplicacin en los
casos de adquisiciones Qmortis causaR a que se refiere la letra cD del apartado : de este
art1culo.
n el caso de no cumplirse los requisitos a que se refiere el presente apartado*
deber pagarse la parte del impuesto que se hubiere dejado de ingresar como
consecuencia de la reduccin practicada ! los intereses de demora.
7. /a misma reduccin en la base imponible contemplada en el apartado anterior
! con las condiciones se"aladas en sus letras aD ! cD se aplicar* en caso de donacin* a
favor del cn!uge* descendientes o adoptados* de los bienes comprendidos en los
apartados uno* dos ! tres del art1culo F de la /e! EG%EGGE* de N de junio* del Impuesto
sobre el Patrimonio* en cuanto integrantes del Patrimonio $istrico spa"ol o del
Patrimonio $istrico o Cultural de las Comunidades 'utnomas.
l incumplimiento de los requisitos e.igidos llevar consigo el pago del impuesto
dejado de ingresar ! los correspondientes intereses de demora.
671
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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3a primera de las reducciones rese%ada tiene por ob#eto atenuar la carga fiscal de
los causahabientes !ue tienen una pro2imidad familiar con el causante+ 7u fundamento se
encuentra en los principios constitucionales !ue garanti1an la proteccin de la familia y el
derecho a la herencia
,>5
+ 3a reduccin tiene una configuracin variable0 y es0 para los
familiares m/s pr2imos0 de 5<+A<>0.@ n0 incrementada en un ,< por 5-- por cada a%o
menor a veintiuno !ue tuvieran los descendientesM y para causahabientes !ue ten$an una
relacin de parentesco con el causante de hasta tercer grado0 la reduccin es de @+AA80:>
n+ ) esta reduccin se pueden acumular las !ue est/n previstas para causahabientes con
discapacidad y las previstas en caso de percepcin de seguros de vida0 !ue tienen una gran
importancia en la proteccin fiscal de las personas con discapacidad+
3a reduccin por discapacidad supone un incremento a la reduccin general de
:@+.<.0<A n0 cuando el causahabiente tuviera un grado de discapacidad igual o superior al
88 por 5-- e inferior al >< por 5--0 y de 5<-+,<80-8 cuando el grado de discapacidad
fuera superior al >< por 5--+ Ciertamente se trata de una medida de proteccin muy
importante0 pues las cuant$as !ue !uedan libres de gravamen son muy elevadas si las
comparamos con las establecidas con car/cter general para los ascendientes y
descendientes0 aun!ue lo cierto es !ue la restriccin a los supuestos de tan elevado grado
de discapacidad parece demasiado severa+
&inalmente cabe se%alar !ue tambin la percepcin de cantidades en concepto de
seguros de vida disfruta de una reduccin adicional0 por importe de A+5A<0:A n !ue sin
duda viene a constituir otro elemento m/s de incentivo a la previsin cuya utili1acin por
los familiares de personas con discapacidad resulta posible y conveniente0 pues se
yu2tapone a los otros beneficios ya comentados+
%[I E& t!(" % 0$),)'%+ 4 &) *u"t).
Determinada la base li!uidable se calcular/ la cuota $ntegra+ Para ello0 se aplicar/ a
la base li!uidable la escala de tipos de gravamen aprobada por la Comunidad )utnoma
,>,
o0 en su defecto0 la contemplada en la 3ey estatal ,AJ5A.@
,>8
+
P una ve1 calculada la cuota $ntegra se calcular/ la cuota tributaria0 !ue es el
resultado de multiplicar la cuota $ntegra por unos coeficientes multiplicadores
determinados en funcin del grado de parentesco y del patrimonio pree2istente del su#eto
,>5
Iid+ arts+ 8A y 88 de la Constitucin espa%ola+
,>,
Iid+ art+ ,5+5 3I7D+
,>8
Iid+ art+ ,5+,+ 3I7D+
672
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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pasivo+ 3a cantidad resultante ser/ la !ue deba hacer efectiva el contribuyente por este
concepto0 salvo !ue hubiera satisfecho impuestos en el e2tran#ero y tuviera derecho a
aplicar la deduccin por doble imposicin internacional o la bonificacin de la cuota en
Ceuta y ?elilla+
Como parece ra1onable0 no e2iste ninguna consideracin a las personas con
discapacidad en la regulacin de estos =ltimos elementos del Impuesto+
Concluido el estudio de la imposicin estatal sobre la renta0 siguiendo el es!uema
indicado al inicio del traba#o pasaremos a e2aminar la imposicin sobre el patrimonio !ue
a nivel estatal se materiali1a en el Impuesto sobre el Patrimonio+
DI EL IMPUESTO SOBRE EL PATRIMONIO.
l Impuesto sobre el Patrimonio Ben adelante IP6 grava el patrimonio neto de las
personas f$sicas0 si bien es cierto !ue su funcin ha sido siempre m/s de car/cter censal y
de control del Impuesto sobre la Denta de las Personas &$sicas0 !ue recaudatoria o
redistributiva0 pese a manifestaciones como las !ue reali1a la 2posicin de ?otivos de la
3ey 5AJ5AA5 B3IP en lo sucesivo60 al atribuir al IP la consecucin de una ma!or eficacia
en la utilizacin de los patrimonios ! la obtencin de una ma!or justicia redistributiva
complementaria de la aportada por el Impuesto sobre la )enta de las Personas <1sicas+
n todo caso0 lo !ue resulta innegable es la complementariedad del IP respecto al
IDP&0 !ue se advierte en diversas normas de coordinacin de ambas figuras impositivas y0
en primer lugar0 en el establecimiento de un l$mite al importe de la cuota del IP para !ue la
suma de sta y la del IDP& no e2ceda del >- por 5-- de la base imponible del IDP& Bvid+
art$culo 85 3IP6+ Por tanto0 es ra1onable suponer !ue buena parte de las consideraciones
generales reali1adas en los comentarios a la regulacin del IDP& ser/n tambin de
aplicacin a este Impuesto0 aun!ue la naturale1a sub#etiva del impuesto se advierte con
mucha mayor nitide1 en a!ul0 dado !ue el IP se ha ido ob#etivando de forma progresiva0
hasta prescindir casi por completo de las circunstancias personales y familiares del su#eto
pasivo+
)[I N)tu$)&%8) 4 "#F%t".
l Impuesto sobre el Patrimonio0 tal y como reconoce el art$culo 5 de la 3IP0 es de
naturale1a directa y personal+ Conviene observar !ue el citado precepto no caracteri1a el
673
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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IP como un tributo sub#etivo0 pues aun!ue las circunstancias personales del su#eto pasivo
podr$an tomarse en consideracin por el legislador0 lo !ue permitir$a0 en abstracto0 !ue las
situaciones de discapacidad del su#eto pasivo incidieran en la determinacin de la cuota0
esta figura se ha ido ob#etivando desde !ue la 3IP optara por un modelo de tributacin
puramente individual en !ue ni si!uiera se atiende a las circunstancias familiares+
l Impuesto tiene por ob#eto el gravamen del patrimonio neto de las personas
f$sicas0 entendido como el con#unto de bienes y derechos de contenido econmico de !ue
sea titular0 con deduccin de las cargas y grav/menes !ue disminuyan su valor0 as$ como
de las deudas y obligaciones personales de las !ue deba responder+ 9ambin0 igual !ue
suced$a con el IDP&0 tiene la consideracin de impuesto cedido a las Comunidades
)utnomas0 por lo !ue stas tienen competencia para regular algunos de sus elementos
esenciales+
#[I H%*5" !'("+!#&% 4 suF%t"s ()s!,"s.
l hecho imponible est/ constituido por la titularidad por el su#eto pasivo0 en el
momento del devengo0 del patrimonio neto+ 3os su#etos pasivos por obligacin personal
son las personas f$sicas !ue tienen su residencia habitual en territorio espa%ol0 y0 por
obligacin real0 cual!uier otra persona f$sica !ue fuera titular de bienes o derechos !ue
estuvieran situados0 pudieran e#ercitarse o hubieran de cumplirse en territorio espa%ol+
l art$culo : 3IP recoge varios supuestos de bienes y derechos e2entos0 cuya
#ustificacin parece encontrarse en la especial naturale1a de dichos elementos
patrimoniales+ De todos ellos nos interesa destacar ahora la importancia !ue tiene el
reconocimiento de la e2encin de los derechos consolidados de los planes de pensiones0
comentados al estudiar el IDP& y sobre todo los derechos de contenido econmico !ue
correspondan a primas satisfechas a los seguros privados !ue cubran la dependencia
definidos en el apartado < del art$culo <5 de la 3IDP& !ue0 en nuestra opinin0 determinan
un rgimen fiscal ciertamente privilegiado para la reali1acin de este tipo de contratos0 de
enorme importancia en el /mbito de las personas con discapacidad por la funcin !ue
est/n llamados a desempe%ar y por el reconocimiento de unas condiciones especialmente
favorables establecidas para su contratacin+
9ambin interesa la e2encin para la vivienda habitual del contribuyente0 hasta un
importe m/2imo de 5<-+,<80-8 n+ Despecto de esta e2encin debe indicarse !ue0 aun!ue
ciertamente no resultara e2igible0 hubiera sido ra1onable !ue el l$mite de la misma se
hubiera ampliado para los supuestos en !ue el su#eto pasivo tuviera una discapacidad
relevante0 pues0 de este modo0 se habr$a establecido una mayor coherencia entre la
674
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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regulacin de este impuesto y la del IDP&0 en donde se reconoce un beneficio fiscal para
los supuestos de inversin en la ad!uisicin o rehabilitacin de la vivienda habitual y0 en
los supuestos de discapacidad del su#eto pasivo0 se configura un rgimen especial
consistente b/sicamente en un incremento de las cantidades invertidas con derecho a
deduccin+ Por tanto0 si en el IDP& incrementaba las cuant$as beneficiadas fiscalmente en
el supuesto en !ue la vivienda habitual fuera ad!uirida por una persona con discapacidad0
hubiera sido coherente !ue tambin en el /mbito del IP se hubiera establecido alguna
especialidad para los su#etos pasivos discapacitados+ ?/2ime si se tiene en consideracin
!ue0 en ocasiones0 la adecuacin de la vivienda a las especiales condiciones de la persona
con discapacidad0 puede suponer una ampliacin del valor patrimonial de la vivienda cuyo
gravamen en el IP carece de fundamento desde la perspectiva de las e2igencias !ue se
derivan del principio constitucional de capacidad econmica+
7in embargo0 en la medida en !ue el gobierno es manifiesta la intencin del
Kobierno de suprimir esta figura tributaria0 no parece adecuado incluir propuestas de
reforma en esta figura impositiva+
*[I B)s% !'("+!#&% 4 #)s% &!9u!)#&%.
3a base imponible es definida en la 3IP como el valor del patrimonio neto del
su#eto pasivo0 esto es0 por la diferencia entre el valor de los bienes y derechos de !ue sea
titular el su#eto pasivo y las cargas y grav/menes de naturale1a real0 cuando disminuyan el
valor de los respectivos bienes y derechos+ 3a propia 3ey establece algunas reglas de
valoracin de determinados bienes y derechos0 as$ como tambin de las deudas !ue
integran el patrimonio del su#eto pasivo+
7eguidamente0 el art$culo ,. 3IP establece una reduccin sobre la base imponible
en concepto de m$nimo e2ento0 cuya aplicacin determinar/ una nueva magnitud !ue es0
precisamente0 la base li!uidable sometida a gravamen+ P tambin en este punto debemos
hacer la misma cr$tica !ue hac$amos en el ep$grafe anterior0 cuando coment/bamos el
rgimen de e2enciones previsto en la 3IP+
n efecto0 aun!ue no resulta e2igible el reconocimiento de un m$nimo e2ento
incrementado para los su#etos pasivos con discapacidad0 lo cierto es !ue el hecho de !ue
se recono1ca esa cuant$a incrementada en otras figuras tributarias directamente
relacionadas con el IP hace !ue0 en principio0 resultara aconse#able reconocer tambin
a!u$ un rgimen especial sustentado en el mismo fundamento0 sobre todo por el inters de
dotar de mayor coherencia al sistema tributario+ Por!ue resulta sorprendente y criticable
!ue0 por e#emplo0 a efectos del Impuesto sobre 7ucesiones y Donaciones se recono1ca una
675
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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reduccin por m$nimo e2ento para los su#etos pasivos discapacitados0 cuyo fundamento es
la consideracin de !ue la percepcin de esa cantidad por parte de una personas con
discapacidad no es indicativa de capacidad econmica sometida a gravamen0 y0 sin
embargo0 cuando esa cantidad se integra en su patrimonio0 por no e2istir un rgimen
especial para las personas con discapacidad0 s$ nacen obligaciones tributarias en el /mbito
del Impuesto sobre el Patrimonio+
P si bien es verdad !ue las cuotas tributarias resultantes de esta obligacin
tributaria son poco relevantes0 lo cierto es !ue ser$a deseable una me#or coordinacin entre
todas las figuras tributarias y0 consecuentemente0 la fi#acin de una cantidad =nica0
representativa de lo !ue el legislador considera capacidad econmica sometida a
gravamen y v/lida para todos los impuestos !ue integran el sistema tributario+
(o obstante ello0 como se%al/bamos m/s arriba en la medida en !ue el gobierno es
manifiesta la intencin del Kobierno de suprimir esta figura tributaria0 no parece adecuado
incluir propuestas de reforma en esta figura impositiva+
[I E& t!(" % 0$),)'%+ 4 &) *u"t).
'na ve1 determinada la base li!uidable se calcular/ la cuota $ntegra+ Para ello0 se
aplicar/n a la base li!uidable la escala de tipos de gravamen aprobada por la Comunidad
)utnoma
,>:
o0 en su defecto0 la contemplada en la 3ey estatal ,AJ5A.@
,><
+
3os tipos de gravamen son muy ba#os moscilan entre el -u, por 5--0 para bases
li!uidables de hasta 5>@+5,A0:< n0 y el ,u< por 5--0 para bases li!uidables superiores a
5-+>A<+AA>0-> n O0 lo !ue se #ustifica por la funcin censal y de control tradicionalmente
encomendada a este impuesto+
Por ello parece ra1onable !ue no e2iste ninguna consideracin a las personas con
discapacidad en la regulacin de estos =ltimos elementos del Impuesto+
D. I'("s!*!-+ !+!$%*t).
7i al inicio del punto anterior conven$amos !ue la imposicin directa es a!uella
!ue recae sobre $ndices o manifestaciones directas de capacidad econmica0 como es la
,>:
Iid+ art+ 8-+5 3IP+
,><
Iid+ art+ 8-+,+ 3IP+
676
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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obtencin de renta o la posesin de un patrimonio0 son impuestos indirectos a!uellos !ue
se basan en un $ndice indirecto0 como el consumoM aun!ue la distincin entre imposicin
directa e indirecta suele ponerse en cone2in con el fenmeno econmico de la traslacin
de la carga tributaria hacia terceras personas4 dicha traslacin se produce con mayor
facilidad en los impuestos indirectos !ue el los directos+
AI E& I'(u%st" s"#$% %& V)&"$ AL)!".
l Impuesto sobre el Ialor )%adido BII)0 en lo sucesivo60 regulado por la 3ey
8@J5AA,0 de ,. de diciembre y por el Deal Decreto 5>,:J5AA,0 de ,A de diciembre0 es un
tributo estatal de car/cter indirecto !ue grava el consumo a travs de la su#ecin de las
operaciones econmicas !ue se realicen en su /mbito de aplicacin+ 7u entrada en vigor
en spa%a se produ#o a partir del primero de enero de 5A.>0 a ra$1 de la entrada de nuestro
pa$s en la 'nin uropea0 !ue regula dicho impuesto con car/cter armoni1ado para todos
los stados comunitarios+
)[I N)tu$)&%8) 4 .'#!t" % )(&!*)*!-+.
;unto a su car/cter armoni1ado e indirecto0 el II) es un impuesto plurif/sico y
neutral+ sto significa !ue grava el valor a%adido !ue se produce en cada una de las fases
del proceso de produccin y distribucin0 siendo su incidencia sobre el consumidor final
siempre la misma0 con independencia de la longitud de dicho proceso+
3os su#etos pasivos tienen el derechoOdeber de e2igir la cuota tributaria devengada
como consecuencia de la operacin reali1ada al ad!uirente de los bienes o servicios0 de
forma !ue es ste =ltimo el !ue soporta la carga fiscal+ n consecuencia0 ser/ en todo caso
el ad!uirente discapacitado el !ue soporte econmicamente0 en =ltima instancia0 el II)+
Por ello se puede entender !ue el establecimiento de e2enciones supone un beneficio
fiscal para este consumidor final !ue se libera de la repercusin de la cuota0 aun!ue ello
slo ser/ as$ cuando la e2encin se estable1ca en relacin con la operacin reali1ada con
el consumidor final0 como es el !ue caso de las prestaciones de servicios de asistencia
social efectuadas por entidades de Derecho p=blico o por entidades o establecimientos
privados de car/cter social !ue versen sobre la educacin especial y asistencia a personas
con discapacidad+ Por el contrario0 el establecimiento de e2enciones en fases intermedias
de los procesos de produccin o distribucin no supone ning=n beneficio efectivo para los
consumidores finales0 debido al denominado efecto recuperacin0 por lo !ue su
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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establecimiento no puede basarse en ra1ones de proteccin de las personas con
discapacidad en cuanto consumidores finales de bienes y servicios+
;unto a este primer pilar del II)0 la repercusin0 el funcionamiento del tributo se
fundamenta en el mecanismo de la deduccin0 !ue consiste en la posibilidad !ue se otorga
a los su#etos pasivos del II) de deducir de las cuotas tributarias devengadas las !ue hayan
soportado en las ad!uisiciones de bienes0 prestaciones de servicios0 ad!uisiciones
intracomunitarias o importaciones0 siempre !ue los bienes y servicios se utilicen en la
reali1acin de operaciones su#etas y no e2entas al II)+
Detomando la naturale1a #ur$dica del II)0 se puede se%alar el car/cter instant/neo
B!ue deriva del agotamiento del hecho imponible en cuanto se reali1a60 real y ob#etivo0 ya
!ue su hecho imponible se configura sin referencia a ning=n su#eto y sin tener en cuenta
las circunstancias personales del su#eto pasivo+
Importa resaltar el car/cter ob#etivo del II)0 !ue e2plica la ausencia de incidencia
de la condicin de la discapacidad en la configuracin de los distintos elementos del
presupuesto de hecho del tributo0 salvo en las e2enciones y en el tipo de gravamen0 en !ue
unas veces por ra1ones de capacidad econmica0 ante consumos !ue no representan
ninguna capacidad Bcomo puede ser el de sillas de ruedas y otros instrumentos para
favorecer la movilidad de determinadas personas con discapacidad f$sica6 y0 en otras0 para
el cumplimiento de las obligaciones !ue a los poderes p=blicos impone el art+ :A de la C
Bpor e#emplo0 cuando se declara la e2encin de las prestaciones de servicios de asistencia
social efectuadas por entidades de Derecho p=blico o entidades o establecimientos
privados de car/cter social !ue versen sobre la educacin especial y asistencia a personas
con minusval$a60 en orden a la previsin0 tratamiento e insercin de las personas con
discapacidad+
Dado el car/cter ob#etivo del II)0 la regulacin del resto de elementos del hecho
imponible no se encuentra afectada por la circunstancia de !ue el consumidor sea una
persona con discapacidad0 por lo !ue su e2posicin se reali1ar/ de una forma somera0 y a
los solos efectos de una me#or comprensin de la normativa dirigida a establecer
beneficios fiscales Be2enciones o menor tipo de gravamen6 cuando se d a!uella situacin+
Por lo !ue respecta al /mbito espacial0 el II) grava las operaciones econmicas
!ue se realicen en la Pen$nsula y las Islas Baleares+ Dentro de este territorio hay !ue tener
en cuenta la e2istencia de los reg$menes de Concierto y Convenio conmicos vigentes en
el Pa$s Iasco y en (avarra0 as$ como de 9ratados internacionales aplicables en spa%a+
678
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
#[I D%&!'!t)*!-+ %& 5%*5" !'("+!#&% 4 su(u%st"s % +" suF%*!-+.
l hecho imponible del II) est/ compuesto por tres tipos de operaciones4 las
entregas de bienes y prestaciones de servicios interioresM las ad!uisiciones
intracomunitariasM y las importaciones de bienes+
Por lo !ue respecta a los supuestos de no su#ecin0 stos se definen como las
situaciones en !ue no se entiende reali1ado el hecho imponible0 lo !ue determina0 de
forma lgica0 la imposibilidad del nacimiento de la obligacin tributaria+ De entre todos
los hechos declarados no su#etos y recogidos en los arts+ @ y 5: de la 3II)0 slo es
destacable0 a nuestros efectos0 el relativo a los servicios prestados a las cooperativas de
traba#o asociado por los socios de las mismas y los prestados a las dem/s cooperativas por
sus socios de traba#o+
*[I EG%+*!"+%s.
Debido a su car/cter armoni1ado0 las e2enciones establecidas en la 3II)
responden mal igual !ue ocurre con la normativa interna de cada stado miembrom0 en
mayor o menor medida0 a la regulacin contenida en la Directiva @@J8..JC0 de 5@ de
mayo para la armoni1acin de la legislacin de los stados miembros relativa a los
impuestos sobre cifra de negocios4 sistema com=n del II)4 hechos y bases imponibles
uniformes Bconocida con el nombre de 7e2ta Directiva6+
n este traba#o se van a tratar las e2enciones referidas directamente a las personas
con discapacidad0 sin olvidar !ue e2isten otras muchas !ue pueden ser aplicadas a los
servicios prestados a estas personas aun!ue no por su condicin especial como0 por
e#emplo0 las relativas a las prestaciones de servicios de asistencia sanitaria o al transporte
de enfermos o heridos+
3a reali1acin por una entidad de operaciones e2entas del Impuesto sobre el Ialor
)%adido tiene una doble consecuencia4 por un lado0 supone la ine2istencia de gravamen0
por lo !ue no se produce repercusin al ad!uirente del bien o al destinatario del servicioM
y0 en segundo lugar0 la persona !ue entrega el bien o presta el servicio Bsu#eto pasivo6 no
podr/ deducir el Impuesto soportado en las ad!uisiciones de bienes y servicios !ue utilice
en la reali1acin de dichas operaciones ni0 por tanto0 podr/ pedir su devolucin+ ste
segundo efecto0 de prdida del derecho de deduccin0 no se produce en los supuestos de
e2enciones absolutas0 puesto !ue en estos casos s$ se permite la deduccin de las cuotas
de II) soportado+ (o vamos a estudiar las e2enciones absolutas dado !ue todas las
e2enciones !ue tiene relacin con personas con discapacidades son e2enciones relativas0
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
es decir0 originan la prdida del derecho a deducir las cuotas soportadas por parte del
empresario o profesional !ue entrega los bienes o presta el servicio e2entos+ 7in embargo0
s$ conviene hacer alguna precisin al respecto0 dados los efectos !ue suponen las
e2enciones relativas !ue conllevan !ue nos mostremos favorables a la configuracin como
absolutas de las e2enciones espec$ficas !ue afectan al colectivo de personas con
discapacidad0 como e2pondremos seguidamente+
Como puede apreciarse0 la e2istencia de una e2encin beneficia a la persona con
discapacidad !ue recibe el bien o el servicio0 pues no sufre la repercusin de la cuota
correspondiente al II)+ )dem/s0 no se prev0 en relacin con estas e2enciones0 !ue el
su#eto pasivo pueda renunciar a la e2encin0 con lo !ue sta se aplicar/ en todo caso
cuando se produ1can las circunstancias !ue la originan+
Pese a lo anterior0 no se puede perder de vista efecto econmico perverso0 a !ue
nos acabamos de referir0 !ue normalmente se produce en la mayor parte de las e2enciones
relativas del II) y !ue suele pasar desapercibido entre nosotros y es el traslado v$a
precios de las cuotas de II) soportadas inicialmente por el su#eto !ue reali1a operaciones
e2entas+ n efecto0 el prestador del servicio o !uien entrega el bien en una operacin
e2enta no podr/ deducir las cuotas de II) !ue haya soportado+ 7in embargo0 para
aminorar el efecto de dicha imposibilidad de deduccin trasladar/ en el precio del servicio
o del bien la cuota de II) !ue ha soportado y no podr/ deducir+ l resultado final es !ue
el ad!uirente ma los efectos !ue a!u$ interesa la persona con discapacidadO no ver/
repercutida e2pl$citamente una cuota de II) sobre el precio del bien o del servicio
prestado0 pues se trata de una operacin e2enta0 pero habr/ de soportar un encarecimiento
en el precio de dicho bien o servicio como consecuencia del efecto descrito+ llo se
producir/ cuando la e2encin se prevea en la =ltima fase de la cadena de transmisiones del
II)+ 7i la e2encin se prev antes el efecto !ue se produce es a=n m/s acusado0 ya !ue en
las operaciones ulteriores !ue ya no !ueden e2entas se producir/ una imposicin del II)
sobre cuotas de II) trasladadas v$a precios en operaciones e2entas+
stos son algunos de los principales efectos negativos !ue se producen en las
e2enciones relativas del II) Bunechte 9msatzsteuerbefreinung o e2enciones no autnticas
del II) como se denomina en otros ordenamientos !ue han reparado en esta cuestin6+
Por todo ello0 convendr$a plantearse la regulacin contenida en este impuesto0 en
particular0 las relativas al colectivo de personas con discapacidad para evitar !ue se
produ1can tales efectos+ (o obstante0 la regulacin comunitaria en materia de II) limita
claramente las posibilidades de los estados miembros para resolver este problema0 por
e#emplo0 estableciendo estas e2enciones como e2enciones de car/cter absoluto y por
tanto0 permitiendo la deduccin de las cuotas soportadas para la entrega del bien o
prestacin del servicio declarado e2ento por la normativa del II)+
680
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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Por otra parte0 la entidad !ue reali1a la operacin e2enta no estar/ obligada a
e2pedir factura por las operaciones e2entas del Impuesto sobre el Ialor )%adido0 e2cepto
cuando el destinatario de las mismas sea una ntidad p=blica de las mencionadas en el
art$culo , de la 3ey 8-J5AA,0 de ,> de noviembre0 en cuyo caso deber/ e2pedir una
factura completa conforme al art$culo 8U del Deal Decreto ,:-,J5A.<0 haciendo mencin0
en su caso0 a la e2encin aplicable+
) efectos sistem/ticos0 se distinguen por la 3ey las e2enciones seg=n se produ1can
en las distintas operaciones !ue configuran el hecho imponible del II)4 las operaciones
interiores0 de las ad!uisiciones intracomunitarias o de las importaciones+
!I EG%+*!"+%s %+ "(%$)*!"+%s !+t%$!"$%s.
3as e2enciones !ue se reconocen en spa%a en relacin con las operaciones
interiores hacen referencia a servicios prestados a personas con discapacidad+ 7in
embargo0 en otros pa$ses0 la e2encin se e2tiende a la entrega de productos fabricados por
personas con discapacidad0 a las ventas de art$culos fabricados por este colectivo0 o a las
reparaciones !ue estos efect=en+
n nuestra opinin cabr$a plantearse la posibilidad de e2tender el /mbito de las
e2enciones del II) a este tipo de operacionesM lo !ue favorecer$a la consecucin de los
intereses previstos en la Convencin y en particular0 la promocin del empleo en el
/mbito de este colectivo0 desarrollado en el )rt$culo ,@ de la Convencin+ P ello por!ue0
aun!ue la e2encin no beneficiar$a directamente a los traba#adores con discapacidad0 sino
al comprador del producto fabricado o reparado por a!ullos0 sin embargo0 la ausencia de
II) o el establecimiento de tipos superOreducidos supondr$a una reduccin del precio0 del
!ue lgicamente puede derivar un aumento de las ventas de estos productos+
n la regulacin espa%ola0 dentro de las operaciones interiores se pueden encontrar
dos e2enciones relativas0 de forma directa0 a prestaciones de servicios cuyos destinatarios
son personas con discapacidad4
a6 3as prestaciones de servicios de asistencia social efectuadas por entidades
de Derecho p=blico o entidades o establecimientos privados de car/cter social !ue versen
sobre la educacin especial y asistencia a personas con minusval$a+
7e encuentran e2entas del II) las prestaciones de servicios de asistencia social
efectuadas por entidades de Derecho p=blico o entidades o establecimientos privados de
car/cter social !ue versen sobre la educacin especial y asistencia a personas con
minusval$a Bart+ ,-+'no+.d+c 3II)6+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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l beneficio fiscal se e2tiende a la prestacin de servicios de alimentacin0
alo#amiento o transporte accesorios a los de educacin especial o atencin al minusv/lido0
prestados por las entidades de Derecho p=blico o por los establecimientos privados de
car/cter social0 ya sea con medios propios o a#enos+
Por lo tanto0 la reali1acin de actividades tendentes a cubrir la educacin especial
de personas con discapacidad0 as$ como su asistencia se encuentra e2enta0 siempre !ue se
produ1ca por los siguientes entes4 a6 entidades de Derecho p=blicoM o b6 entidades o
establecimientos privados de car/cter social+ )tendiendo a la posibilidad establecida en la
Directiva del II)0 el art$culo ,- 9res de la 3II)0 condiciona el car/cter social de una
entidad privada0 respecto de la e2encin !ue estamos tratando0 al cumplimiento de una
serie de re!uisitos+
7eg=n establece el citado precepto las entidades o establecimientos de carcter
social debern solicitar el reconocimiento de su condicin en la forma que
reglamentariamente se determine+ l reconocimiento del car/cter social surtir/ efectos
respecto de las operaciones cuyo devengo se produ1ca a partir de la fecha de solicitud
,>>
+
s decir0 se encontrar/n e2entas las prestaciones de servicios !ue se presten0 e#ecuten o
efect=en tras la solicitud de la e2encin+
Como puede apreciarse0 cuando el servicio se presta por una entidad o
establecimiento privado la e2encin tiene car/cter voluntario0 pues la mera de#acin de la
solicitud del car/cter social por parte de la entidad provoca la su#ecin plena al II)0 sin
e2encin+ n este caso0 y como posteriormente ser/ anali1ado0 el tipo impositivo !ue se
aplica es el @ por 5--
,>@
+
Pues bien0 nos interesa destacar !ue el condicionamiento a la previa solicitud
plantea m=ltiples problemas en la aplicacin de la e2encin0 sobre todo por!ue implica de
facto el reconocimiento de una opcin fiscal a favor de dichas entidades+ ?/2ime
teniendo en cuenta !ue la e2encin slo se aplica respecto de los servicios prestados en
relacin con la asistencia o educacin especial a personas minusv/lidas By los servicios
ane2os de alimentacin0 alo#amiento y transporte60 pero no comprende los servicios ni las
entregas de bienes !ue la ntidad de derecho p=blico o la privada con car/cter social
presten a terceros mni si!uiera cuando se reali1a a travs de personas con discapacidadO+
Como e#emplo0 se podr$a citar la venta por parte de un Centro ocupacional de un
determinado producto elaborado por sus traba#adores con discapacidad
,>.
+
,>>
Cfr+ art+> DII)+
267
Cfr+ art+A5+'no+,+AU 3II)+
268
Ianse las Desoluciones de la Direccin Keneral de 9ributos de < de #unio de 5A.> y de 5- de
diciembre de 5AA.+
682
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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n estos casos0 cuando un mismo establecimiento reali1a actividades e2entas
Bcuando se diri#an a la educacin especial o a la asistencia de los minusv/lidos6 y
actividades no e2entas Bprestaciones de servicios o entregas de bienes a#enas a esa
finalidad60 respecto de las segundas s$ nacer/ la obligacin de pagar el II)0 !ue se
repercutir/ en el consumidor+ n estos casos se produce una particularidad en cuanto al
rgimen de deduccin de cuotas de II)0 resultando de aplicacin la regla de la prorrata
!ue0 a su ve10 puede ser especial o general+
7i resulta de aplicacin la prorrata general0 slo ser/ deducible el importe
soportado en cada per$odo de li!uidacin en el porcenta#e !ue resulte de aplicar las reglas
previstas en el art$culo 5-: de la 3II)+ 7i0 por el contrario0 se aplica la prorrata especial
ser/n deducibles las cuotas soportadas por la ad!uisicin de bienes o por la recepcin de
servicios !ue se empleen e2clusivamente en la segunda actividad no e2entaM y cuando los
bienes ad!uiridos o los servicios prestados se empleen en ambas actividades las cuotas
soportadas por los mismos ser/n deducibles en la proporcin resultante de aplicar
porcenta#e de prorrata correspondiente+
Pues bien0 el mecanismo de deduccin y repercusin del II) puede dar lugar a
!ue0 en ocasiones a las entidades o establecimientos de car/cter social les resulte m/s
interesante no solicitar este reconocimiento lo !ue les permitir$a deducir las cuotas de II)
soportadas0 pero les obligar$a tambin a repercutir el II) correspondiente a todas las
entregas de bienes o servicios !ue realicenM incluyendo0 por tanto0 las relacionadas con la
educacin especial y la asistencia a personas con discapacidad+ De manera !ue el
resultado final per#udicar$a al colectivo al !ue parad#icamente se pretende favorecer con
el establecimiento de una e2encin ob#etiva de car/cter social+

b6 3as cesiones de personal por entidades religiosas+
9ambin se encuentran e2entas las cesiones de personal reali1adas en el
cumplimiento de sus fines0 por entidades religiosas inscritas en el registro correspondiente
del ?inisterio de ;usticia0 para el desarrollo de las actividades de asistencia social
relativas a la educacin especial y asistencia de personas con minusval$a+
sta e2encin alcan1a a las prestaciones de servicios reali1adas a favor de
cual!uier entidad por parte de cual!uier entidad religiosa inscrita en el ?inisterio de
;usticia+ s decir0 no es necesario !ue el establecimiento !ue recibe el personal religioso
sea de car/cter social
,>A
+ 3o esencial es !ue la cesin se realice con una finalidad concreta4
,>A
Consulta de la Direccin Keneral de 9ributos de noviembre de 5A.<+
683
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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el desarrollo de las actividades de asistencia social relativas a la educacin especial y
asistencia de personas con discapacidad0 incluso cuando se realice con /nimo de lucro+
Conectando este frecuente supuesto en el !ue una entidad religiosa cede personal a
una entidad para !ue realicen tareas de educacin y asistencia a discapacitados0 puede
e2istir una doble e2encin cuando dicha entidad !ue recibe al personal sea una entidad de
Derecho p=blico o una entidad o establecimiento privado de car/cter social+ n este
=ltimo caso0 est/n e2entas tanto la operacin de cesin propiamente dicha como la
prestacin de servicios final a la persona con discapacidad+
!!I EG%+*!"+%s %+ &)s )9u!s!*!"+%s !+t$)*"'u+!t)$!)s.
Cuando la importacin de los bienes descritos en el art+:< 3II) se realice desde
un pa$s comunitario0 la operacin tambin se encontrar/ e2enta del II)+ )s$ lo dispone el
art+,>+Dos 3II)4 /as adquisiciones intracomunitarias de bienes cu!a importacin
hubiera estado* en todo caso* e.enta del impuesto en virtud de lo dispuesto en el Cap1tulo
III de este 81tuloM Cap$tulo III !ue hace referencia a las Importaciones de bienes y donde
se incluye la e2encin del citado art+:<+
!!!I EG%+*!"+%s %+ &)s !'("$t)*!"+%s % #!%+%s.
ntre las e2enciones a la importacin slo es destacable a nuestros efectos la
e.encin de bienes importados en beneficio de minusvlidos
l art+ :< 3II) responde al mandato recogido en la normativa comunitaria sobre
el II) y la e2igencia de !ue los pa$ses miembros declaren e2entas las importaciones
definitivas de bienes que gocen de un rgimen de franquicia e.cepcional en los derechos
de aduanas* o que fueran susceptibles de gozar del mismo si su importacin procediera
de pa1ses e.tracomunitarios+
n concreto0 la 3II) establece la e2encin de las importaciones procedentes de
pa$ses no comunitarios de bienes especialmente concebidos para la educacin0 el empleo o
la promocin social de las personas f$sicas o mentalmente disminuidas0 efectuadas por
instituciones u organismos debidamente autori1ados !ue tengan por actividad principal la
educacin asistencia a estas personas0 cuando se remitan gratuitamente y sin fines
comerciales a las mencionadas instituciones u organismos+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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*[I Ot$"s %&%'%+t"s % &) %st$u*tu$) %& I'(u%st"2 SuF%t"s 4 #)s% !'("+!#&%.
Para !ue na1ca la obligacin de repercusin de II)0 la entrega de bienes o la
prestacin de servicios deber/n llevarse a cabo por empresarios o profesional cuyo
concepto se regula en el art$culo < de la 3II)+
Por otro lado y con car/cter general0 la base imponible en las entregas de bienes y
prestacin de servicios est/ constituida est/ constituida por el importe total de la
contraprestacin de las operaciones su#etas al II)+
(inguna mencin especial a las situaciones de discapacidad se hace en la
normativa reguladora de estos dos elementos del impuesto+ 3o !ue no suscita comentario
alguno por nuestra parte+
[I T!(" % 0$),)'%+.
3as operaciones su#etas a II) est/n gravadas a tres tipos diferentes4 el 5> por 5--0
como tipo generalM el @ por 5-- o tipo reducidoM y el : por 5-- o tipo super reducido+ n
este traba#o se van a anali1ar a!ullas !ue tiene relevancia para las personas con
discapacidad0 pudindose eliminar toda referencia al tipo general por no presentar ninguna
especialidad+
3a normativa comunitaria en materia de armoni1acin de las legislaciones de los
stados miembros relativas a los impuestos sobre el volumen de los negocios B7e2ta
Directiva60 prev !ue los stados miembros pueden aplicar uno o dos tipos reducidos
=nicamente a las entregas de bienes y a las prestaciones de servicios de determinadas
categor$as0 entre las !ue se incluyen los equipos mdicos* aparatos ! dems instrumental
utilizado normalmente para aliviar o tratar deficiencias* para uso personal ! e.clusivo de
minusvlidos* incluida la reparacin de dichos bienes C5D+
n spa%a los tipos reducidos contemplados por la normativa del II) son dos0
como se acaba de se%alar4 el @ y el : por cien+
9ributan al @ por cien0 adem/s de los servicios m/s arriba referidos cuando no sea
de aplicacin la e2encin0 todos los aparatos y complementos0 incluidos las gafas
graduadas y lentillas0 !ue sean susceptibles de destinarse de forma principal a suplir las
deficiencias f$sicas del hombre0 incluidas las limitativas de su movilidad y comunicacin+
7lo cuando dicha persona afectada por la deficiencia tiene reconocida la condicin de
minusv/lido y se trate de prtesis0 rtesis e implantes0 tales aparatos y complementos son
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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gravados al : por 5--+ )s$0 por e#emplo0 unas las gafas graduadas y lentes correctoras
tributan al tipo impositivo reducido del @ por 5--0 e2cepto cuando el ad!uirente sea una
persona con una minusval$a en grado igual o superior al 88 por 5-- y las gafas y lentes
tengan por ob#eto aliviar la minusval$a !ue tributan al : por 5--+ Por su parte0 las entregas
de bastones y muletas0 as$ como a las de camas y sillas especiales est/n gravadas al @ por
5-- aun!ue se destinen al uso de un minusv/lido+
Por =ltimo0 slo destacar nuestra postura favorable a !ue el tipo de gravamen del @
por 5-- se e2tienda a la ad!uisicin de perros la1arillos0 tal y como ocurre en )lemania
B)ne2o 5L de la 'stK60 pues se trata de un complemento tan imprescindible para los
ciegos como unas muletas para una persona con deficiencia motri1+
Por otra parte0 se aplica el tipo superreducido del : por 5--4
n primer lugar a la entrega* adquisicin intracomunitaria o importacin de
veh1culos para personas con movilidad reducida ! las sillas de ruedas para uso e.clusivo
de personas con minusval1a.
n concreto est/n gravados al tipo superreducido los veh$culos a !ue se refieren el
n=mero ,- del ane2o I del Deal Decreto 3egislativo 88AJ5AA-0 de , de mar1o0 por el !ue
se aprueba el 9e2to )rticulado de la 3ey sobre 9r/fico0 Circulacin de Ieh$culos a ?otor
y 7eguridad Iial0 en la redaccin dada por el ane2o II ) del Deal Decreto ,.,,J5AA.0 de
,8 de diciembre0 por el !ue se aprueba el Deglamento Keneral de Ieh$culos+
7lo los veh$culos !ue cumplan estas condiciones descritas tributan al : por 5--+
l resto0 aun!ue sean ad!uiridos por un minusv/lido e0 incluso disfruten de la e2encin
establecida para el Impuesto special sobre Determinados ?edios de 9ransporte Bart+.<
3II60 son gravados al tipo general del 5> por 5--
,@-
+
ste beneficio no se condiciona a reconocimiento alguno por parte de la
)dministracin0 sino !ue el su#eto pasivo deber/ aplicar este tipo de gravamen reducido
siempre !ue el ad!uirente del veh$culo o de la silla de ruedas acredite un grado de
minusval$a igual o superior al 88 por 5--0 !ue constar/ en el certificado del I(7D7" o
del rgano competente de la Comunidad )utnoma+ n consecuencia0 ya no se reclama m
como s$ ocurr$a ba#o la vigencia del DD ,-,.J5A.,0 de 8- de octubrem !ue e2ista una
relacin directa entre la minusval$a !ue padece el comprador y la adaptacin del coche Ben
aplicacin de la regulacin derogada0 la 797; de Catalu%a de : de febrero de 5AA8 llev a
denegar la aplicacin del tipo reducido al sordo !ue ad!uiere un veh$culo0 puesto !ue el
automvil no hab$a tenido modificaciones apropiadas en relacin con la minusval$a del
ad!uirente6+
,@-
Desolucin del 9ribunal conmico )dministrativo Central de 5- de septiembre de 5AAA+
686
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
n segundo lugar0 se aplica el tipo de : por cien a las entregas* adquisiciones
intracomunitarias o importaciones de veh1culos destinados a ser utilizados como
autota.is o autoturismos especiales para el transporte de personas con minusval1a en
silla de ruedas* bien directamente o previa su adaptacin* as1 como los veh1culos a motor
que* previa adaptacin o no* deban transportar habitualmente a personas con minusval1a
en silla de ruedas o con movilidad reducida* con independencia de quin sea el conductor
de los mismos+
)l contrario de lo e2puesto respecto de los supuestos recogidos en el n=mero
anterior0 en este caso s$ es necesario el previo reconocimiento por parte de la
)dministracin del derecho del ad!uirente0 !ue deber/ #ustificar el destino del veh$culo+
7e consideran personas con minusval$a a!uellas !ue tienen un porcenta#e de minusval$a
igual o superior al 88 por cien+ l grado de minusval$a deber/ acreditarse mediante
certificacin o resolucin e2pedida por el Instituto de ?igraciones y 7ervicios 7ociales o
el rgano competente de la Comunidad )utnoma
Como la ad!uisicin de estos veh$culos tambin encuentra un tratamiento fiscal
beneficioso en el Impuesto special sobre determinados ?edios de 9ransporte
,@5
men
concreto0 una e2encin rogadam0 la )dministracin puede tramitar acumuladamente ambas
solicitudes Baplicacin del tipo reducido del II) y e2encin del ID?96 y el propietario
del veh$culo slo deber/ presentar la documentacin e2igida una ve1
,@,
+
n tercer lugar0 como advert$amos m/s arriba0 tributan al tipo super reducido del :
por cien las entregas* adquisiciones intracomunitarias e importaciones de prtesis*
rtesis e implantes internos para personas con minusval1a+
3a ad!uisicin de prtesis0 rtesis0 implantes !ue se encuentren directamente
relacionados con la discapacidad reconocida al comprador est/n beneficiadas con el tipo
de gravamen del : por 5--+ Pero no as$ cual!uier compra de tales aparatos !ue realice la
persona con discapacidad sin relacin directa con su discapacidad !ue tributar/ al tipo del
@ por 5-- Bart+A5+'no+>U 3II)6
,@8
+
n consecuencia0 las entregas de prtesis tributar/n por el II)0 con car/cter
general0 al tipo impositivo del @ por cien+ (o obstante0 se aplicar/ el tipo impositivo del :
por ciento a estas entregas cuando el ad!uirente sea una persona con una minusval$a en
grado igual o superior al 88 por ciento
,@:
+ )s$0 por e#emplo0 la entrega de plantillas o de
prtesis implantables slo tributar/ al : por 5-- cuando el destinatario sea un minusv/lido
,@5
art+>>+5+a 3II+
,@,
art+ @8 3ey 8-J5AA,0 de Dgimen ;ur$dico de las )dministraciones P=blicas y del Procedimiento
)dministrativo Com=n B3D;)PP)C6+
273
Desolucin de la Direccin Keneral de 9ributos de ,5 de mayo de 5AA8 y 5> de mar1o de 5AA8+
,@:
Desolucin de la Direccin Keneral de 9ributos de : de #unio de 5AA>+
687
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
legalmente reconocido
,@<
+ ) estos efectos0 el su#eto pasivo !ue realice la entrega deber/
conservar copia de la certificacin de la minusval$a0 e2pedida por el Instituto (acional de
7ervicios 7ociales o por las ntidades Kestoras correspondientes a las Comunidades
)utnomas !ue tengan transferida su gestin+
"bsrvese !ue el art+A5+Dos+5+<U 3II) hace referencia a prtesis0 rtesis e
implantes+ 3as prtesis son los aparatos e2ternos usados para reempla1ar total o
parcialmente un segmento de un miembro ausente o deficiente+ 7e incluye en este
concepto cual!uier aparato !ue tenga una parte en el interior del cuerpo por necesidades
estructurales o funcionales+ 3as rtesis son aparatos para modificar las condiciones
estructurales o funcionales del sistema neuromuscular o del es!ueleto+ P0 por =ltimo0 los
implantes son aparatos !ue se destinan a su implantacin en el cuerpo humano+ Por lo
tanto0 todo aparato !ue no pertene1ca a una de estas tres categor$as tributar/ al tipo
impositivo del @ por 5-- cuando por sus caracter$sticas ob#etivas sea susceptible de
destinarse de forma esencial a suplir las deficiencias f$sicas del hombre0 incluso cuando
ste tenga alguna minusval$a+ )s$0 por e#emplo0 las entregas de bastones y muletas0 as$
como a las de camas y sillas especiales para uso e2clusivo de minusv/lidos est/n gravadas
al @ por 5--
,@>
+ 3o !ue resulta ciertamente discutible+
n cuarto lugar0 tributan al : por cien los servicios de reparacin de los veh$culos
y de las sillas de ruedas para personas con movilidad reducida+
3os servicios de reparacin de los veh$culos de minusv/lidos y de las sillas de
ruedas para uso e2clusivo de personas con una minusval$a igual o superior al 88 por 5--
est/n gravados al : por 5--+ P este tipo se aplica tanto a la reparacin en s$ misma Bmano
de obra6 como a los materiales !ue re!uiera tal reparacin
,@@
+
7e plantea la cuestin de si la mera entrega de accesorios para el coche o para la
silla de ruedas0 !ue no re!uieran reparacin0 est/ gravada al : por 5--0 lo !ue hay !ue
responder en un sentido negativo ante la claridad de los trminos de la ley+ Como tampoco
est/ incluido este supuesto entre los !ue tributan al @ por 5--0 hay !ue entender !ue la
entrega de recambios u otros elementos !ue no re!uiera reparacin est/ gravada al 5> por
5--
,@.
+
Por lo tanto0 no puede entenderse incluida en la cl/usula del art+A5+Dos+, 3II) la
entrega de material !ue no conlleve reparacin0 como tampoco la adaptacin del veh$culo
o de la silla de ruedas para su utili1acin por un minusv/lido cuando se realice de forma
,@<
Desolucin de la Direccin Keneral de 9ributos de 55 de mayo de 5AA8 y de 5: de mayo de
5AA8+
276
Desolucin de la Direccin Keneral de 9ributos de , de abril de 5AA8+
,@@
Desolucin de la Direccin Keneral de 9ributos de 8- de #unio de 5AA8+
,@.
Desolucin de la Direccin Keneral de 9ributos de 8- de #unio de 5AA8+
688
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
posterior a su compra y de forma independiente a sta+ )nte la ausencia de previsin legal
en este sentido Bel art+A5+Dos+, 3II) dice reparacin60 esta =ltima operacin tributar/ al
5> por 5--
,@A
+ 7in embargo0 esta regulacin es claramente in#usta0 sobre todo0 cuando la
DK9 ha reconocido la aplicacin del tipo de : por 5-- a las adaptaciones de las prtesis y
las rtesis para minusv/lidos0 a pesar de !ue la 3II) slo otorga este beneficio a la
entrega0 ad!uisicin intracomunitaria o importacin de dichos bienes0 y no menciona su
adaptacin
,.-
+
P en !uinto lugar los servicios de adaptacin de los autota2i y autoturismos para
personas con minusval$as y de los veh$culos a motor a los !ue nos hemos referido+
n este supuesto0 al contrario !ue en el anterior0 la 3ey slo hace referencia a los
servicios de adaptacin0 obviando los de reparacin !ue tributar/n al 5> por 5--+
Con#ugando lo establecido en este precepto con lo ya e2puesto0 tanto la
ad!uisicin de autota2is o autoturismos ya configurados para transportar personas con
minusval$a en silla de ruedas0 como la adaptacin para esta finalidad de un autota2i o
autoturismo comprado sin ninguna caracter$stica especial se encuentran gravadas al : por
5--+
Por su parte0 los servicios de reparacin y la compra de recambios y accesorios de
forma independiente a su adaptacin tributan al 5> por 5--
,.5
+
Para concluir este apartado0 !ueremos se%alar !ue en nuestra opinin ser$a m/s
acorde con los postulados de la Convencin someter a gravamen al tipo del : por cien las
e#ecuciones de obras !ue tengan por ob#eto la construccin0 rehabilitacin o adaptacin de
una vivienda para minusv/lidos0 precisamente para facilitar el acceso a una vivienda digna
!ue permita a la persona con minusval$a vivir de manera independiente e integrada en la
comunidad mcomo prescriben los )rt$culos A y 5A de la ConvencinO+ )dem/s0 con ello se
conseguir$a una coordinacin en el tratamiento fiscal en nuestro sistema tributario a un
bien tan esencial para el colectivo de las personas con discapacidad como el disfrute de
una vivienda adaptada a sus necesidades+ )l igual !ue lo previsto en la 3IDP& en relacin
con la deduccin establecida para las obras !ue realicen los contribuyentes con minusval$a
en sus viviendas con la finalidad de adaptarlas a su situacin0 la acreditacin del especial
destino de la obra deber$a certificarse por el I?7D7" u rgano competente de la CC))
como necesaria para el desenvolvimiento digno y adecuado de la persona con minusval$a+
7in embargo no es este el criterio mantenido por el legislador !ue aplica a estas
operaciones el tipo del @ por 5-- previsto para las ejecuciones de obras* con o sin
,@A
Desolucin de la Direccin Keneral de 9ributos de 5: de abril de 5AA8+
,.-
Desolucin de la Direccin Keneral de 9ributos de : de mar1o de 5AA8+
,.5
Desolucin de la Direccin Keneral de 9ributos de 8- de #unio de 5AA8+
689
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
aportacin de materiales* consecuencia de contratos directamente formalizados entre el
promotor ! el contratista que tengan por objeto la construccin* o rehabilitacin de
edificaciones o partes de las mismas destinadas principalmente a viviendas C5D+
BI EL IMPUESTO SOBRE TRANSMISIONES PATRIMONIALES Y
ACTOS JURDICOS DOCUMENTADOS.
Ba#o la denominacin del Impuesto sobre 9ransmisiones Patrimoniales y )ctos
#ur$dicos Documentados BI9P);D0 en adelante6 se comprenden tres impuestos4 Impuesto
sobre 9ransmisiones Patrimoniales "nerosas BI9P0 en adelante60 Impuesto sobre
"peraciones 7ocietarias e Impuesto sobre )ctos ;ur$dicos Documentados+
l hecho imponible del I9P consiste en las transmisiones patrimoniales por actos
$nter vivos de toda clase de bienes y derechos0 as$ como la constitucin y ampliacin de
derechos reales0 prstamos0 fian1as0 arrendamientos0 pensiones y concesiones
administrativas
,.,
+
Por su parte0 como operaciones societarias est/n su#etas a tributacin
,.8
la
constitucin0 aumento y disminucin de capital0 fusin0 escisin y disolucin de
sociedadesM las aportaciones !ue efect=en los socios para reponer prdidas sociales y el
traslado a spa%a de la sede de direccin efectiva o del domicilio social de una sociedad0
cuando ni una ni otra estuviesen previamente situados dentro de la '0 o est/ndolo la
entidad no hubiese sido gravada por un impuesto similar+
Por =ltimo0 el hecho imponible de los actos #ur$dicos documentados est/
constituido por la formali1acin de determinados documentos notariales0 mercantiles y
administrativos0 como por e#emplo0 las escrituras0 letras de cambio0 pagars0 etc+
,.:
+
3as disposiciones comunes a las tres modalidades del I9P);D4 Impuesto sobre
9ransmisiones "nerosas0 Impuesto sobre "peraciones 7ocietarias e Impuesto sobre )ctos
;ur$dicos Documentados0 versan sobre su /mbito de aplicacin0 sobre las e2enciones y
sobre la gestin+ n este traba#o vamos a limitarnos al segundo punto por ser el !ue
presenta relevancia por lo !ue afecta a las personas con discapacidad+
,.,
)rt+@ 9DI9P);D
,.8
)rt+ 5A 9DI9P);D
,.:
Cfr+ arts+,@0 ,.0 88 y :- 9DI9P);D
690
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
)[I EG%+*!"+%s.
3as disposiciones !ue afectan al rgimen #ur$dico de la tributacin de las personas
con discapacidad tienen car/cter general para los tres tributos rese%ados y se concretan en
el establecimiento de dos supuestos de e2encin !ue afectan a las personas con
minusval$a
,.<
+
n concreto se regula como e2enciones sub#etivas aplicables a los tres hechos
imponibles recogidos ba#o la calificacin del I9P);D las siguientes4
3as entidades sin fines lucrativos a !ue se refiere el art$culo , de la 3ey :AJ,--,0
de ,8 de diciembre0 de Dgimen &iscal de las ntidades sin &ines 3ucrativos y de los
Incentivos &iscales al ?ecena1go0 !ue se aco#an al rgimen fiscal especial en la forma
prevista en el art$culo 5: de dicha 3ey+
,.>
l procedimiento a !ue se refiere esta e2encin se encuentra regulado en el art+.A
del Deglamento del I9P);D+
Por otro lado0 a los efectos !ue a!u$ interesan se declaran e2entas las aportaciones
a los patrimonios protegidos de las personas con discapacidad regulados en la 3ey de
Proteccin Patrimonial de las Personas con Discapacidad0 de ?odificacin del Cdigo
Civil0 de la 3ey de n#uiciamiento Civil y de la (ormativa 9ributaria con esta finalidad+
,.@
Con esta =ltima previsin se completa el tratamiento fiscal beneficioso con el !ue
se pretende dotar a los patrimonios protegidos de este colectivo0 por lo !ue dicha e2encin
parece adecuada a la finalidad perseguida con este instrumento+
CI L"s I'(u%st"s Es(%*!)&%s2 E& I'(u%st" Es(%*!)& s"#$% D%t%$'!+)"s
M%!"s % T$)+s("$t%.
De entre todos los Impuestos speciales0 regulados en la 3ey 8.J5AA,0 de ,. de
diciembre B3II en lo sucesivo6 y en el Deglamento aprobado por el Deal Decreto
55><J5AA<0 de @ de #ulio0 slo es destacable a nuestros efectos el Impuesto special sobre
Determinados ?edios de 9ransporte+
,.<
)rt+:< 9DI9P);D
,.>
Cfr+ art+ :<+ I+ )6+ b6 del 9DI9P);D+
,.@
Cfr+ art+ :<+I+ B6+ ,5 del 9DI9P);D+
691
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
)[I H%*5" !'("+!#&% 4 su(u%st"s % +" suF%*!-+
ntre otras circunstancias !ue no interesan en este momento0 est/ su#eta a este
Impuesto la primera matriculacin definitiva en spa%a de veh$culos automviles nuevos
o usados+
,..
7in embargo0 se encuentran no su#etos al tributo los coches de minusv/lidos a !ue
se refiere el n=mero ,- del ane2o del Deal Decreto 3egislativo 88AJ5AA-0 de , de mar1o0
por el !ue se aprueba el 9e2to )rticulado de la 3ey sobre el 9r/fico0 circulacin de
Ieh$culos a ?otor y 7eguridad Iial+ l coche de inv/lido es definido por el citado
n=mero ,- del ane2o del Deal Decreto 3egislativo 88AJ5AA- como el automvil cuya tara
no sea superior a 8-- Lilogramos y !ue0 por construccin0 no puede alcan1ar en llano una
velocidad superior a :- Lilmetros por hora0 proyectado y construido especialmente my no
meramente adaptadoO para el uso de una persona con alguna disfuncin o incapacidad
f$sica+
ste beneficio sobre los coches de personas con minusval$a coincide con la
aplicacin del tipo de gravamen superreducido en el II)0 de acuerdo con el art+
A5+Dos+5+:U de la 3II)0 supuesto !ue ya ha sido e2aminado m/s arriba+
Destacar !ue0 ante el silencio de la norma0 no son aplicables las cautelas
establecidas en el art$culo >> 3II0 en relacin con el supuesto de e2encin !ue a
continuacin ser/ tratado y !ue consisten en la e2igencia de !ue el coche est a nombre de
la persona con discapacidad y de !ue entre la ad!uisicin de un veh$culo y otro de las
mismas condiciones hayan transcurrido al menos cuatro a%os+ 3a improcedencia de e2igir
estos re!uisitos en el caso de la no su#ecin es !ue0 por su propia esencia0 este tipo de
veh$culos slo van a ser empleados por una persona !ue se halle en estas circunstancias+
Por lo tanto0 esta regulacin se muestra ciertamente ra1onable en este punto+
#[I EG%+*!"+%s.
st/ e2enta la primera matriculacin definitiva de los veh$culos automviles
matriculados a nombre de personas con minusval$a para su uso e2clusivo0 siempre !ue
concurran los re!uisitos previstos en el art+ >>+5+d6 de la 3II4
,..
Cfr+ art+>< 3II+
692
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
5U \ue hayan transcurrido al menos cuatro a%os desde la matriculacin de otro
veh$culo en an/logas condiciones+ (o obstante0 este re!uisito no se e2igir/ en supuestos
de siniestro total de los veh$culos0 debidamente acreditado+
,U \ue no sean ob#eto de una transmisin posterior por actos Einter vivosF durante
el pla1o de los cuatro a%os siguientes a la fecha de su matriculacin+
)dem/s0 la aplicacin de esta e2encin re!uiere la previa certificacin de la
minusval$a o de la invalide1 por el Instituto (acional de 7ervicios 7ociales o por las
entidades gestoras competentes+
,.A
)l contrario de lo !ue ocurre con el supuesto de no su#ecin relativo a los coches
de minusv/lidos0 no e2iste en relacin con los coches no espec$ficamente dise%ados para
discapacitados0 pero matriculados a nombre de stos0 norma paralela en el II)+ s decir0
los veh$culos ad!uiridos por personas con discapacidad tributan al tipo general del II)0
aun!ue est/n e2entos del Impuesto espacial sobre Determinados ?edios de 9ransporte+
*[I SuF%t"s ()s!,"s
Con car/cter general0 son su#etos pasivos las personas o entidades a cuyo nombre
se efect=e la primera matriculacin definitiva+ 7i el veh$culo se ad!uiere fuera de spa%a0
es su#eto pasivo el ad!uirente del medio de transporte+
n el supuesto de !ue el veh$culo se destine a un fin distinto del uso e2clusivo de
la persona con minusval$a o ste pierda tal condicin0 ser/ su#eto pasivo la persona a cuyo
nombre se encuentre matriculado el automvil0 esto es0 la persona con discapaciadad+
[I D%,%+0".
l impuesto se devenga en el momento en el !ue el su#eto pasivo presenta la
solicitud de la primera matriculacin definitiva del medio de transporte+
,A-
Como ya ha sido indicado0 si la persona con minusval$a pierde su condicin o el
veh$culo de#a de utili1arse de forma e2clusiva para su transporte0 el impuesto se devenga
en el momento en !ue se produ1ca dicha alteracin de las circunstancias !ue motivaron la
concesin de la e2encin+
,.A
Cfr+ art+ >>+,+ 3II+
,A-
Cfr+ art+ >. 3II+
693
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Por lo dem/s tampoco en este elemento del tribuyo procede hacer m/s
consideraciones+
%[I Cu"t).
Para calcular la cuota del impuesto0 a la base imponible se le aplica el tipo de
graven previsto por la Comunidad )utnoma y en su defecto el establecido en el art+ @- de
la 3II !ue depende de la cilindrada del veh$culo+
) los efectos !ue a!u$ interesan0 no hay ninguna especialidad ni consideracin a
destacar por nuestra parte+
DI MEDIDAS RELATIVAS A LAS SITUACIONES DE DISCAPACIDAD
EN LOS IMPUESTOS ADUANEROS.
3os impuestos aduaneros son tributos de titularidad comunitaria0 aun!ue su
gestin se lleva a cabo por los stados miembros+ 7e trata de impuestos indirectos0 reales0
ob#etivos e instant/neos+
7u regulacin b/sica se encuentra en el Deglamento BC6 ,A58JA,0 del Conse#o0
de 5, de octubre de 5AA,0 !ue aprueba el Cdigo )duanero uropeo y en el Deglamento
BC6 ,:<:JA,0 de la Comisin0 de , de #ulio de 5AA8+ Pero no e2iste en estas normas
ninguna disposicin especial para las personas con discapacidad0 !ue s$ se encuentra en el
Deglamento BC6 nU A5.J.80 del Conse#o0 de ,. de mar1o0 relativo al establecimiento de
un rgimen de fran!uicias aduaneras y en el Deglamento BC6 nU ,,.AJ.80 de la
Comisin0 de ,A de #ulio
,A5
+
n concreto0 establecen determinadas e2enciones a la importacin de
determinados bienes destinados a las personas discapacitadas+ 9odos los beneficios
fiscales establecidos en los arts+ @- a @. del Deglamento nU A5.J.8 son de car/cter rogado0
lo !ue significa !ue deben ser concedidas por las autoridades aduaneras de cada pa$s Ben
spa%a0 el Departamento de )duanas e Impuestos speciales de la ))96+
,A5
Publicados0 respectivamente0 en el D"C 3 5-<0 de ,8 de abril de 5A.8 y en el D"C 3 ,,-0 de
55 de agosto de 5A.8+
+
694
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Dichas e2enciones comprenden la importacin de ob#etos especialmente
concebidos para la promocin educativa0 cient$fica o cultural de los ciegos y de otras
personas disminuidas+
?/s all/ de estas observaciones de car/cter general0 no consideramos !ue la
regulacin actual colisiones con los ob#etivos de la Convencin ni entendemos !ue e2istan
medidas !ue se puedan adoptar en aras a la consecucin de los ob#etivos previstos por la
misma+
A. MEDIDAS RELATIVAS A LAS SITUACIONES DE DISCAPACIDAD EN
LOS IMPUESTOS MUNICIPALES.
'na ve1 anali1ada la imposicin estatal sobre la renta0 el patrimonio y el consumo0
para concluir nuestro estudio hemos de detenernos el sistema impositivo municipal en el
!ue0 como e2aminaremos a continuacin0 e2isten medidas adoptadas en aras a la mayor
proteccin #ur$dica del colectivo de las personas con discapacidad !ue merecen ser
valoradas en un traba#o de estas caracter$sticas+
Para ello0 siguiendo una estructura en cierta medida similar a la !ue venimos
empleando0 anali1aremos de manera individuali1ada los distintos impuestos !ue integran
el sistema impositivo de los ntes 3ocales y al hilo del estudio particulari1ado de las
caracter$sticas generales de cada uno haremos hincapi en los aspectos !ue a!u$ interesan+
n este sentido y como valoracin general inicial hemos de indicar !ue de entre
todos los Impuestos municipales !ue regula la 3ey de Haciendas 3ocales B3H30 en
adelante6 slo los Impuestos sobre )ctividades conmicas y sobre Ieh$culos de 9raccin
?ec/nica recogen una normativa e2presamente aplicable a las personas discapacitadas+
;unto a ellos0 en la regulacin del Impuesto sobre Construcciones0 Instalaciones y
"bras se previ la posibilidad de !ue las "rdenan1as fiscales regulen una bonificacin de
hasta el A< por 5-- de la cuota a favor de las construcciones0 instalaciones u obras !ue
sean declaradas de especial inters o utilidad municipal por concurrir0 entre otras0
circunstancias sociales+
Como tendremos ocasin de e2aminar a continuacin0 a la anterior medida le
prosiguieron otras en las !ue se ha concretado tal beneficio fiscal para las obras reali1adas
para las personas con discapacidad a fin de adaptar a su uso0 por e#emplo0 los edificios
695
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
p=blicos o privados0 en consonancia con las e2igencias de accesibilidad y derecho a vivir
de forma independiente previstas por la Convencin+
)l e2amen de estas medidas legislativas dedicaremos las =ltimas p/ginas de
nuestro traba#o+
aC* El I($uesto sobre Dienes In(uebles-
l Impuesto sobre Bienes Inmuebles BIBI6 es un impuesto municipal obligatorio de
car/cter real !ue grava el valor de los bienes inmuebles+
Como establece el art+ >5 de la 3DH30 7u hecho imponible est/ constituido por
la titularidad de los siguientes derechos sobre los bienes inmuebles r(sticos o urbanos !
sobre los inmuebles de carcter especial3 aD De una concesin administrativa sobre los
propios inmuebles o sobre los servicios p(blicos a que se hallen afectosI bD De un
derecho real de superficieI cD De un derecho real de usufructoI dD Del derecho de
propiedad.
n las e2enciones reconocidas en el art+ >, de la 3DH3 as$ como en los otros
elementos !ue configuran la estructura del tributo mprincipalmente las reducciones en la
base imponible reguladas en los arts+ >@ y siguientes0 as$ como las bonificaciones
obligatorias del art+ @8 o las potestativas del art+ @:O no se hace alusin alguna a las
personas con discapacidad+
7in embargo0 creemos !ue el IBI es un impuesto !ue se presta al reconocimiento
de beneficios fiscales !ue coadyuvar$an a la consecucin de algunos de los ob#etivos
perseguidos por la Convencin0 por lo !ue ser$a conveniente plantearse la posibilidad de
establecer incentivos fiscales para favorecer al colectivo de personas con discapacidad+ n
efecto0 para coadyuvar en la accesibilidad de las personas con discapacidad0 en
condiciones de igualdad0 a !ue se refiere el art+ A de la Convencin0 cabr$a plantearse el
reconocimiento de beneficios fiscales para casas adaptadas Bdomtica60 para viviendas
reformadas por ra1n de la discapacidad de su titular o de los miembros !ue en ella
habiten0 etcM lo cual0 en opinin de algunos autores0 podr$a impulsar la actividad
econmica o la creacin en ciertos municipios de 1onas o /reas para discapacitados con
caracter$sticas especiales0 foco de atraccin de actividades sociales0 culturales0 educativas0
etc+
696
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Por otro lado0 como ya se ha puesto de manifiesto desde el inicio del presente
traba#o0 las situaciones de discapacidad generan unos sobre costes !ue inciden de manera
directa en la capacidad econmica manifestada por la persona con discapacidad0 as$ como
por sus familiares directos+ Por este motivo0 al igual !ue sucede en relacin con los bienes
inmuebles cuya titularidad es ostentada por su#etos pasivos !ue integran una familia
numerosa0 para los !ue la ordenan1a fiscal podr/ regular una bonificacin de hasta el A-
por 5-- de la cuota $ntegra del impuesto0 convendr$a ampliar sub#etivamente este
beneficio fiscal a las personas con discapacidadM bien apoy/ndose en este mismo precepto
o configurando el beneficio de manera autnoma para este colectivo y con otras
caracter$sticas0 como la modulacin del incentivo en funcin del grado de discapacidad o
dependencia+
bC* El I($uesto sobre &ti+idades Eon9(ias-
l Impuesto sobre )ctividades conmicas BI)6 es un impuesto municipal
obligatorio de car/cter directo0 real0 peridico y de gestin compartida0 cuya finalidad
primordial es de control0 ya !ue proporciona a la Hacienda local un registro de
contribuyentes con actividades econmicas y a penas posee capacidad recaudatoria+
Como establece el art+ @A 3DH30 el hecho imponible del I) est constituido por el
mero ejercicio en territorio nacional* de actividades empresariales* profesionales o
art1sticas* se ejerzan o no en local determinado ! se hallen o no especificadas en las 8arifas
del impuesto+ 3os supuestos de no su#ecin en relacin con el I) no merecen ser
destacados pues no hacen ninguna referencia a las personas con discapacidad+ Por el
contrario0 s$ se encuentran entre las e2enciones al I) dos !ue resultan destacables a los
efectos del traba#o+
7e recogen dos e2enciones aplicables a las personas discapacitadas0 aun!ue slo una
de las previstas en el art+ ., del citado te2to legal es aplicable de forma e2presa a dicho
colectivo4
aD .encin en favor de los establecimientos de ense"anza en todos sus grados
costeados $ntegramente con fondos del stado0 de las Comunidades )utnomas0 o de las
ntidades 3ocales0 o por &undaciones declaradas benficas o de utilidad p=blica0 y los
establecimientos de ense%an1a en todos sus grados !ue0 careciendo de /nimo de lucro0
estuviesen en rgimen de concierto educativo0 incluso si facilitasen a sus alumnos libros o
art$culos de escritorio o les prestasen los servicios de media pensin o internado0 y venta de
697
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
los productos de los talleres+ 7e trata de una e2encin rogada0 es decir0 debe ser solicitada por
el su#eto pasivo+
,A,

bD .encin en favor de 'sociaciones ! <undaciones de disminuidos f1sicos*
ps1quicos ! sensoriales* sin nimo de lucro* por las actividades de carcter pedaggico*
cient1fico* asistenciales ! de empleo que para la ense"anza* educacin* rehabilitacin !
tutela de minusvlidos realicen* aunque vendan los productos de los talleres dedicados a
dichos fines* siempre que el importe de dicha venta* sin utilidad para ning(n particular o
tercera persona* se destine e.clusivamente a la adquisicin de materias primas o al
sostenimiento del establecimiento+ 7e trata0 asimismo0 de una e2encin rogada !ue se
concede a estas entidades por las actividades descritas+
,A8
Como se apuntaba al inicio de nuestro traba#o0 la terminolog$a empleada por la
norma deber$a ser revisada+ 7e%alar !ue en la pr/ctica se trata de una e2encin !ue carece de
virtualidad ya !ue0 de conformidad con la regulacin actual del Impuesto sobre )ctividades
conmicas0 todos los su#etos pasivos personas #ur$dicas del impuesto est/n e2entos del
mismo en tanto !ue no superen la cifra de negocios de 5 milln de n0 lo !ue no suceder/n la
pr/ctica totalidad de estos casos+
b* El I($uesto sobre @eA!ulos de trai9n (e8nia-
3a naturale1a del II9? se resume en las siguientes notas4 es un impuesto directo0
real y ob#etivo0 municipal0 obligatorio y la gestin es absolutamente municipal+
l II9? 4grava la titularidad de los veh1culos de esta naturaleza* aptos para
circular por las v1as p(blicas* cualesquiera que sean su clase ! categor1a2*
consider/ndose aptos para la circulacin los !ue estuviesen matriculados en los registros
p=blicos correspondientes my mientras no causen ba#a en los mismosO0 incluyendo ah$ los
!ue gocen de permisos temporales y matr$cula tur$stica
,A:
+
3os supuestos de no su#ecin establecidos no hacen ninguna referencia a la
tenencia de veh$culos por parte de personas con discapacidad+
3a definicin del hecho imponible se cierra con la titularidad de los elementos
patrimoniales gravados0 !ue en este caso se concreta a travs de un dato de car/cter
administrativo relacionado con la documentacin del veh$culo+ P0 as$0 es titular la persona
a cuyo nombre conste el veh$culo en el permiso de circulacin+
,A,
)rt+ .,+5+ e6 y .,+ :+ de la 3H3+
,A8
)rt+ .,+ 5+ f6 y .,+ : de la 3H3+
,A:
)rt+ A 3H3
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
l =nico beneficio fiscal !ue contempla la regulacin espa%ola de este impuesto en
relacin con el colectivo de las personas con discapacidad consiste en las dos e2enciones
del Impuesto sobre Ieh$culos de 9raccin ?ec/nica0 a !ue se refiere el art+ A8+5+e6 de la
3H30 a cuyo tenor !uedan e2entos4
a6 /os veh1culos para personas de movilidad reducida a que se refiere el apartado
' del ane.o II del )eglamento Jeneral de #eh1culos* aprobado por el )eal Decreto
:B::%EGBB* de :M de diciembre.
7e trata de un concepto muy similar al previsto a los efectos de Impuesto special
sobre Determinados ?edios de 9ransporte0 anali1ado en otro lugar de este traba#o+
bD 'simismo* estn e.entos los veh1culos matriculados a nombre de minusvlidos
para su uso e.clusivo. sta e.encin se aplicar en tanto se mantengan dichas
circunstancias* tanto a los veh1culos conducidos por personas con discapacidad como a
los destinados a su transporte+
n primer lugar0 !ueremos subrayar una ve1 m/s la necesidad de emplear una
terminolog$a adecuada y actuali1ada para referirse al colectivo de personas con
discapacidad o dependientes+
Por otro lado0 conviene destacar !ue esta redaccin se produ#o tras la aprobacin
de la 3ey <5J,--,0 de ,@ de diciembre0 !ue vino a incorporar novedades significativas !ue
ampliaron sustancialmente el /mbito de aplicacin de esta e2encin+ n la regulacin
precedente se establec$a un l$mite a la potencia del veh$culo seg=n el grado de minusval$a
del su#eto pasivo y se restring$a el /mbito de aplicacin de la misma a los supuestos en los
!ue el veh$culo se hubiera adaptado para su conduccin por personas con discapacidad+
(os parece acertada la redaccin actual en medida en !ue se elimina dicha
limitacin de potencia establecida para poder disfrutar de la e2encin y se suprime
tambin la referencia o el re!uisito de !ue el veh$culo estuviera adaptado para su
conduccin por personas con minusval$a+ Pues dadas las caracter$sticas de la e2encin0 es
m/s ra1onable concederla a todos los veh$culos empleados para el trasporte de estas
personas y con independencia de la potencia+ 7in embargo0 la e2igencia de uso
e2clusivo para personas con minusval$a puede plantear problemas4 en primer lugar0
constatamos !ue el empleo de esta terminolog$a provoca una cierta inseguridad en la
interpretacin y conlleva a !ue situaciones de discapacidad idnticas se vea sometidas a
un tratamiento fiscal distinto por aplicacin de idntica normativa0 pero en municipios
diversos0 lo !ue no encuentra #ustificacin alguna en el principio de autonom$a municipalM
por otro lado0 en casos en los !ue el veh$culo sea utili1ado tambin para usos distintos
como puede suceder cuando lo empleen los padres0 cnyuges o pare#as de hecho de las
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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personas discapacitadas+ Para estos casos0 podr$a preverse por la normativa municipal
coeficientes para modular la carga tributaria en funcin de estas situaciones+
)dem/s de lo anterior0 la norma plantea un problema de interpretacin en relacin
con la posibilidad de e2tender esta e2encin a personas con discapacidad en situacin de
incapacidad permanente en grado total o absoluta as$ como de gran invalide1+ 7e
comprueba !ue la pra2is administrativa y de numerosas ordenan1as fiscales0 e2igen
determinados re!uisitos formales !ue restringen el /mbito sub#etivo de esta e2encin+ sta
regulacin v$a "rdenan1a municipal provoca serios problemas de acomodo con el
principio de reserva de ley en materia tributaria0 ya !ue est/ regulando0 si bien de manera
indirecta0 una materia reservada a la 3ey por imperativo constitucional Bart+ 588+ 8 C6+
De manera !ue ser$a conveniente reformar el te2to de la 3DH3 en este punto en aras a
clarificar el alcance de la e2encin !ue no parece ra1onable limitar teniendo en cuenta las
caracter$sticas del colectivo al !ue va dirigida+
Por otro lado0 conviene de#ar constancia de !ue la aplicacin de esta e2encin ha
originado una importante merma recaudatoria a los distintos ayuntamientos0 lo !ue hay
llevado criticar la ampliacin !ue se ha hecho de la misma0 ya !ue e2isten multitud de
supuestos en los !ue no parece estar #ustificada por ra1ones de integracin+ )s$ sucede en
a!uellos casos en los !ue la e2encin no contribuye a garanti1ar o fomentar la integracin
de la persona cuya minusval$a no guarda relacin alguna con posibles dificultades de
movilidad+ n estos casos cabr$a plantearse la posible discriminacin !ue se produce
como consecuencia del reconocimiento de la e2encin0 respecto de otros contribuyentes
!ue no tengan discapacidad+
Por este motivo entendemos !ue resultar$a m/s conveniente garanti1ar el disfrute
de este beneficio fiscal a a!uellas personas cuya discapacidad se halle asociada a
situaciones de movilidad reducida y paralelamente ampliar o me#orar otras regulaciones
fiscales !ue tiene en cuenta las situaciones de discapacidad0 como la !ue se e2pone a
continuacin+
) los efectos de esta e2encin0 se considerar/n personas con minusval$a !uienes
tengan esta condicin legal en grado igual o superior al 88 por 5--0 !uienes adem/s0 no
podr/n resultar beneficiarios de la misma por m/s de un veh$culo simult/neamente+ sta
=ltima prescripcin normativa tiene como finalidad prevenir conductas fraudulentas en
virtud de las cuales una misma persona con discapacidad tenga a su nombre diversos
veh$culos !ue resultan no ser suyos con el solo fin de eludir el pago del impuesto+ Pues
bien0 la configuracin actual de esta regla limita a a!uellas personas con discapacidad !ue
realmente utilicen varios veh$culos en el desarrollo natural de su vida0 a obtener la
e2encin respecto de uno slo de estos veh$culosM oblig/ndole a elegir entre uno de ellos0
700
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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cuando la ad!uisicin de ambos veh$culos sea simult/nea0 o resultando de aplicacin el
beneficio fiscal al veh$culo !ue fue ad!uirido en primer lugar0 puesto !ue en tanto no
transcurran : a%os no podr/ volver a disfrutar de la venta#a fiscal+
,A<
Por este motivo0
resultar$a m/s acorde con finalidad perseguida por la norma establecer una presuncin
como regla general !ue la persona con minusval$a slo podr/ disfrutar de la e2encin por
un veh$culo0 salvo !ue demuestre !ue para el normal desenvolvimiento de su actividad es
necesario el empleo de otro veh$culo+ sta medida contribuir$a0 si duda0 a potenciar la
movilidad de las personas con discapacidad en los trminos referidos en el )rt$culo ,- de
la Convencin+
* El I($uesto sobre Construiones, Instalaiones y Obras-
l ICI" es un impuesto !ue recae sobre la ri!ue1a mobiliaria0 esto es0 sobre la
manifestacin de ri!ue1a !ue se pone de relieve al efectuar actos de consumo en la
reali1acin de construcciones0 instalaciones y obras+
s un impuesto indirecto0 ob#etivo0 instant/neo y de e2accin potestativa+ De la
lectura del art+5-5 3H3 se pone de manifiesto !ue el aspecto material del hecho imponible
del ICI" est/ compuesto por tres elementos4
a6 3a construccin0 instalacin u obra+
b6 3a licencia municipal necesaria para la reali1acin de dicha construccin0
instalacin u obra0 y
c6 \ue la e2pedicin de la licencia corresponda al )yuntamiento de la
imposicin+
Por lo !ue respecta a las e2enciones0 resulta e2tra%o !ue no se haya previsto
ninguna e2encin relativa a las construcciones0 instalaciones u obras necesarias para la
adecuacin de las viviendas para las personas discapacitadas+
,A<
)s$ suceder/0 por e#emplo0 en a!uellos supuestos en los !ue la persona con discapacidad dispone
de dos veh$culos0 uno de ellos dedicado a la actividad laboral con las caracter$sticas tcnicas adecuadas al
efecto y las distintivas de la empresa0 y otro destinado al uso privado+ Parece lgico pensar !ue0 en estos
supuestos0 no deber$a de incluirse en la limitacin de la e2encin para m/s de un veh$culo a a!uellas
situaciones en las !ue el segundo veh$culo se halla afecto al desarrollo de una actividad empresarial o
profesional e#ercida directamente por el discapacitado0 pudiendo en consecuencia dichos veh$culos go1ar
simult/neamente la e2encin+ "tra situacin igualmente conflictiva ser$a0 por e#emplo0 la de una asociacin
sin /nimo de lucro cuyo ob#eto social consiste en la asistencia a discapacitados0 poniendo gratuitamente a su
disposicin veh$culos de su propiedad+ Desulta coherente !ue esta asociacin tenga =nicamente derecho a la
aplicacin de la e2encin respecto de uno de los citados veh$culos+ 7er$a m/s lgico e2tender la misma a
todos los veh$culos0 siempre y cuando el titular del permiso de circulacin lo fuese una persona con
discapacidad y no la asociacin propietaria de los veh$culos+
701
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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(o obstante0 tras la reforma operada por la 3ey <5J,--,0 el art+ 5-8+,+e6 de la 3H3
s$ contempla !ue las "rdenan1as fiscales puedan regular una bonificacin de hasta el G;
por E;; de la cuota del impuesto a favor de las construcciones* instalaciones u obras que
favorezcan las condiciones de acceso ! habitabilidad de los discapacitados+ sta
bonificacin se aplicar/ a la cuota !ue resulte de aplicar0 en su caso0 las dem/s
bonificaciones previstas en el mismo precepto0 entre la !ue interesa destacar la
bonificacin del A< por cien a favor de las construcciones0 instalaciones y obras !ue sean
declaradas de especial inters o utilidad municipal por concurrir circunstancias sociales0
culturales0 histricoOart$sticas o de fomento del empleo !ue #ustifi!uen tal declaracin+
3a bonificacin contemplada en el art+ 5-8+,+e6 de la 3H30 guarda una clara
cone2in con las e2igencias !ue se derivan de los )rt$culos A y 5A de la Convencin0 en
relacin con el disfrute de una vivienda digna y adecuada a las circunstancias especiales
de las personas con discapacidad+
Con dicho beneficio fiscal se consiguen unos efectos ciertamente parecidos a los
!ue se producir$an en caso de declarar e2enta este tipo de construcciones0 instalaciones u
obras+ (o obstante0 para algunos autores esta medida resulta insuficiente y deber$a
establecerse una bonificacin del 5-- por 5-- y no potestativa sino obligatoria para los
ayuntamientos+
3o cierto es !ue0 dada la naturale1a de esta clase de obras la e2istencia de una
manifestacin de capacidad econmica resulta cuanto menos discutible+ P en todo caso0
desde un punto de vista social y a los efectos de favorecer las condiciones ptimas de
habitabilidad para este colectivo !ue se e2igen en la Convencin0 parece bastante claro
!ue nos hallamos ante un tipo de conductas !ue deber$an obtener un beneficio fiscal m/s
contundente0 !ue guarde una mayor coherencia con el rgimen !ue reciben en el IDP&
an/logas inversiones+
n efecto0 el car/cter potestativo0 no slo en la determinacin de la cuant$a0 sino
en cuanto al establecimiento mismo de la bonificacin por el )yuntamiento puede llevar a
situaciones en las !ue este tipo de obras estn su#etas en condiciones idnticas a las dem/s
construcciones0 instalaciones y obras sometidas a gravamen por el impuesto+ )dem/s0
todo ello puede dar lugar a reg$menes completamente dispares en distintos 1onas de la
geograf$a espa%ola+
Por todo ello0 en nuestra opinin0 la 3H3 deber$a establecer0 al menos0 la
obligatoriedad de la bonificacin determinado para ello un porcenta#e concreto mpor
e#emplo0 del <- por cienO y de#ando al libre arbitrio de los entes municipales el aumento
de dicha bonificacin hasta el 5-- por cien+
702
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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ANEQO2 TABLA-RESUMEN PROPUESTAS DE RE@ORMA.
n primer lugar0 !ueremos destacar !ue0 como se e2pone con m/s detalle en el
documento general definitivo sobre el /mbito tributario0 no es posible derivar mandatos
concretos al legisladora sobre la necesidad de reali1ar cambios normativos o dicho con
otras palabras no parece posible e2igir al legislador la reforma de la normativa tributaria
por contravenir las prescripciones contenidas en la Convencin+
7in embargo0 en la medida en !ue la legislacin tributaria puede coadyuvar de
manera indirecta a la prosecucin de algunos ob#etivos establecidos la Convencin se
recomiendan los cambios normativos !ue se sinteti1an en el cuadro siguiente+
)ntes de e2poner las modificaciones concretas de los distintos impuestos !ue
integran el sistema tributario0 !ueremos hacer una recomendacin de car/cter general+ 7e
trata de una cuestin de car/cter lingb$stico o terminolgico y es la necesidad
homogenei1ar la referencia terminolgica al colectivo de personas con discapacidad0
pudindose emplear para ello la contemplada en la 3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de
Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a las Personas en 7ituacin de
Dependencia+ P en todo caso0 corregir el vetusto empleo de trminos como el de
minusv/lido0 desgraciadamente frecuentes en la regulacin tributaria0 sobre todo en el
/mbito de los tributos locales+
PRECEPTOS DE LA
CONVENCIN
IMPLICADOS
NORMATIVA ESPAOLA
A@ECTADA
CAMBIOS NORMATIVOS
RECOMENDADOS -OUE NO
NECESARIOS-
I )rt+ 5 el propsito de la
Convencin es promover0
proteger y asegurar el
disfrute pleno y en
condiciones de igualdad de
los derechos humanos y las
libertades fundamentales
por las personas con
discapacidad0 y promover
el respeto de su dignidad
inherente+
i6 l art+ <8 3IDP& prev una
reduccin en la BI del impuesto
para las aportaciones y
contribuciones a sistemas de
previsin social constituidos a
favor de personas con determinada
discapacidad0 sobre la base de
unos l$mites m/2imos+
ii6 l art+ <: 3IDP& regula las
reducciones correspondientes a las
aportaciones reali1adas a
i6 n nuestra opinin se restringe
demasiado el c$rculo de personas !ue
pueden reali1ar aportaciones a este tipo
de planes my beneficiarse de la
reduccin correspondiente en el IDP&O+
ste aspecto deber$a ser revisado+
ii6 Consideramos !ue se restringe de
manera in#ustificada el c$rculo de
personas beneficiaras de la misma+ Por
lo !ue proponemos la ampliacin de
este aspecto+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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patrimonios protegidos de las
personas con discapacidad+
iii6 3a regulacin del IBI
contenida en la 3H3 no reconoce
beneficio discal alguno en
atencin a la discapacidad del
su#eto pasivo o de las personas !ue
convivan con l+
Consideramos !ue ser$a aconse#able
dotar del mismo tratamiento fiscal m
e2encinO los rendimientos producidos
en esas aportaciones para el donante
3os importes m/2imos tambin nos
parecen e2tremadamente reducidos0 en
especial si la aportacin se hace en
especie+ Por lo !ue sugerimos elevar
dichos importes o aumentar el n=mero
de a%os en los !ue se podr/ aplicar los
e2cesos de aportacin reducible+
9eniendo en cuenta !ue0 las rentas !ue
obtenga la persona con discapacidad
con el patrimonio protegido tributar/n
normalmente0 para favorecer el
tratamiento fiscal de esta figura y
potenciar con ello su empleo0 resultar$a
conveniente plantearse alg=n beneficio
fiscal al respecto
Proponemos !ue la ley incluya la
posibilidad de disponer del patrimonio
antes de lo previsto legalmente sin
perder el beneficio fiscal cuando el
contribuyente pruebe la necesidad de
la disposicin+
9eniendo en cuenta !ue las
aportaciones !ue e2cedan los l$mites
previstos tributar/ por el Impuesto
sobre 7ucesiones y Donaciones0 en
aras a favorecer el empleo de esta
figura fomentando las aportaciones a
los patrimonios protegidos resultar$a
adecuado establecer una e2encin en el
Impuesto sobre 7ucesiones y
Donaciones
iii6 9eniendo en cuenta el sobre coste
!ue genera en m=ltiples ocasiones la
discapacidad o la dependencia de los
su#etos0 cabr$a plantearse el
704
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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establecimiento de un beneficio fiscal
en el IBI para los titulares de vivienda
con discapacidad o familiares de stos
!ue convivan con lM graduando dicho
beneficio en atencin al grado de
discapacidad o dependencia+
II+ l art+ :+5+f pretende
favorecer la investigacin
y el desarrollo de nuevas
tecnolog$as0 bienes y
servicios !ue favore1can las
necesidades espec$ficas de
las personas con
discapacidad+
i6 l art+ 8< del 9D3I7 regula la
deduccin por actividades de
investigacin y desarrollo e
innovacin tecnolgica0 haciendo
una referencia e2presa a la
concepcin de softYare avan1ado
G+++H !ue est destinado a facilitar a
las personas discapacitadas el
acceso a los servicios de la
sociedad de la informacin+
i6 Consideramos m/s adecuado a las
garant$as previstas en el art+ :+5+f y en
el art+ A macceso a la informacinO de la
Convencin mantener esta deduccin
en lo !ue ata%e a este colectivo0 en
lugar de suprimir por completo la
deduccin a partir de ,-5:+
n segundo lugar0 aun!ue no parece
necesario0 ser$a conveniente mencionar
e2presamente el hecho de !ue toda
actividad dirigida a la ad!uisicin de
nuevos conocimientos o a la creacin
de nuevos productos o procesos !ue se
diri#an a una me#or integracin de las
personas con discapacidad !ueden
englobados en los gastos de IeDei !ue
generan derecho a deduccin+
III+ Con el art+ A relativo a
la accesibilidad se pretende
potenciar la vida
independiente y
participativa en todos los
aspectos de la vida y obliga
a adoptar cuantas medidas
sean necesarias para
asegurar el acceso de todas
las personas con
discapacidad0 en pie de
igualdad con otras
personas0 al entorno f$sico0
transporte0 edificios0
informacin0
comunicaciones0 etc+
)rt+ 5A relacionado con el
i6 l art+ @ i6 3IDP& limita la
e2encin de las ayudas
econmicas otorgadas por
instituciones p=blicas a mayores
de >< a%os y a personas con
discapacidad o minusval$a igual o
superior al >< c para financiar su
estancia en residencias o centros
de d$a0 siempre !ue el resto de sus
rentas no e2cedan del doble del
indicador p=blico de renta a
efectos m=ltiples+
ii6 n la regulacin del I7 no se
prev incentivos en materia de
gastos deducibles !ue favore1can
las obras de acondicionamiento del
entorno empresarial a situaciones
i6 7e propone a supresin de este
l$mite+
ii6 ste tipo de gastos suelen constituir
gastos de capital !ue se deducen
lentamente en el I7 v$a amorti1acin+
Para incentivar este tipo de conductas
!ue favorecen en la accesibilidad de
las personas con discapacidad en su
entorno laboral0 e indirectamente en el
desarrollo del empleo y la promocin
laboral de este colectivo mambas
previstas tambin en el art+ ,@ de la
ConvencinO0 proponemos la
deduccin de este tipo de inversiones
como gastos corrientes del e#ercicio+
Como alternativa a la medida anterior0
podr$a incentivarse este tipo de
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
anterior0 prev el derecho a
vivir en forma
independiente y a ser
incluido en la comunidad+
n particular0 obliga a la
adopcin de medidas !ue
permitan a las personas con
discapacidad tener la
opcin de elegir su lugar de
residencia y dnde y con
!uin desea vivir+

de discapacidad+
iii6 De los art$culos A- y A5 3II)
se deriva !ue el tipo de graven a
!ue tributan las operaciones de
construccin0 rehabilitacin o
adaptacin de una vivienda para
personas con discapacidad slo
disfrutan del tipo de gravamen
reducido B@ por cien6+
iv6 l art+ 5-8+,+e6 de la 3H3
prev la posibilidad de !ue los
ayuntamientos aprueben una
bonificacin del A- por cien como
m/2imo en la cuota del impuesto a
favor de las construcciones0 obras
e instalaciones !ue favore1can las
condiciones de acceso y
habitabilidad de los
discapacitados+
v6 3a regulacin del IBI contenida
en la 3H3 no reconoce beneficio
discal alguno en aras a potenciar la
accesibilidad de la personas con
discapacidad en condiciones de
igualdad+

conductas con establecimiento de una
deduccin en la cuota del impuesto !ue
tenga como base para su c/lculo las
cuant$as destinadas a estos efectos m
tanto los gastos corrientes efectuados0
como los gastos de capitalO+
iii6 )l tratarse de servicios esenciales
para este colectivo0 consideramos !ue
el tipo de gravamen de estas
operaciones deber$a ser del : por cien+
iv6 Como se de e2pone en el traba#o0
esta regulacin resulta
manifiestamente insuficiente y puede
!ue el beneficio fiscal resulte
inefectivo+ Por ello se propone4
f 3a obligatoriedad de aplicar la
bonificacin por parte de todos los
entes municipales en0 al menos0 un
porcenta#e de <- puntos+
f 3a posibilidad de !ue los
ayuntamientos0 en el e#ercicio de la
autonom$a !ue constitucionalmente
tiene reconocida0 puedan aumentar el
porcenta#e m$nimo hasta el 5-- por
cien+
v6 Cabr$a plantearse el reconocimiento
de beneficios fiscales para casas
adaptadas Bdomtica60 para viviendas
reformadas por ra1n de la
discapacidad+
II+ l )rt+ ,- prev la
adopcin de medidas en
aras a facilitar la libertad
de despla1amiento de las
personas con discapacidad
en la forma y en el
momento !ue deseen a un
costo ase!uible0 as$ como0
i6 l art+ 8. 9D3I7 prev una
deduccin para empresas de
transporte p=blico por carretera0
entre las !ue destacan las
inversiones en plataformas de
accesos para personas
discapacitadas o en ancla#es de
fi#acin de sillas de ruedas0 !ue se
i6 7e propone el mantenimiento de esta
deduccin en lo !ue se refiere a las
inversiones relativas a este colectivo+
)dem/s0 se propone e2tender la
deduccin a todas las empresas de
transporte y no =nicamente a las de
transporte terrestre+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
el acceso de las personas
con discapacidad a ayudas
para la movilidad0
dispositivos0 etc+

incorporen a veh$culos de
transporte p=blico de via#eros por
carretera+
ii6 l art+ A8+5+e6 de la 3H3 declara
e2entos los veh$culos
matriculados a nombre de
minusv/lidos para su uso
e2clusivo+ sta e2encin se
aplicar/ en tanto a los veh$culos
conducidos por personas con
discapacidad como a los
destinados a su transporte+
3a el empleo de los trminos uso
e2clusivo provoca una situacin
de aplicacin dispar de la misma
normativa para situaciones de
discapacidad idnticas0 en funcin
del municipio !ue apli!ue la
norma+ )dem/s podr$a plantear
problemas de aplicacin de esta
e2encin en a!uellos casos en los
!ue el veh$culo fuera utili1ado
tambin para usos distintos+
9ambin se observa !ue la pra2is
de las "rdenan1as fiscales y de la
)dministracin tributaria local
tiende a restringir por v$a indirecta
el alcance sub#etivo de la
e2encin+ n particular0 cuando se
trata personas con discapacidad en
situacin de incapacidad
permanente en grado total o
absoluta as$ como de gran
invalide1+
iii6 3a e2encin prevista en el art+
A8+5+e6 3H30 se e2tiende a
situaciones !ue garanti1an la
integracin de los beneficiarios y
adem/s ha originado una merma
sustantiva en la recaudacin
Por =ltimo0 ser$a conveniente ampliar
la deduccin a todo tipo de obras e
inversiones en instalaciones dirigidas a
procurar la accesibilidad de las
personas con discapacidad+
ii6 Para solventar estos problemas
convendr$a introducir una reforma en
la redaccin del precepto para dar un
tratamiento uniforme al beneficio
fiscal y por otro lado0 podr$a preverse
por la normativa municipal
coeficientes !ue modulasen la carga
tributaria en funcin de estas
situaciones+
Por otro lado0 a nuestro #uicio0 la
pra2is de las ordenan1as es
manifiestamente ilegales al carecer de
rango suficiente como para regular un
elemento esencial del tributo cuya
regulacin esta reservada por
imperativo constitucional e2preso a la
3ey+ Para evitar seme#ante situacin0
conveniente reformar el te2to de la
3DH3 en este punto en aras a clarificar
el alcance de la e2encin !ue no
parece ra1onable limitar teniendo en
cuenta las caracter$sticas del colectivo
al !ue va dirigida+
iii6 Para circunscribir en sus #ustos
trminos el /mbito de aplicacin
material de la e2encin deber$a
limitarse e2clusivamente a a!uellas
personas cuya discapacidad se halle
asociada a situaciones de movilidad
reducida+
Con ello se paliar$an prdidas
recaudatorias y sobre todo se me#orar$a
tcnicamente la regulacin de una
e2encin sub#etiva !ue persigue una
finalidad bien precisa0 aun!ue en este
707
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
municipal+
iv6 3a e2encin prevista en el art+
A8+5+e6 3H3 limita su aplicacin a
un =nico veh$culo0 lo !ue puede
suponer un per#uicio para a!uellos
su#etos !ue necesiten de m/s de un
veh$culo para su normal desarrollo
vital+
caso0 en detrimento de los beneficios
fiscales reconocidos al colectivo de
personas con discapacidad+
iv6 sta situacin se solventar$a si la
normativa previera la posibilidad de
aplicar la e2encin a m/s de un
veh$culo cuando el su#eto pasivo
acredite fehacientemente la necesidad
de m/s de uno para su normal
desenvolvimiento+
I+ Con el art+ ,@ se
pretenden0 entre otras0
facilitar pol$ticas de empleo
y desempleo !ue
promuevan las
oportunidades de empleo y
las posibilidades de carrera
de las personas con
discapacidad en el mercado
laboral0 ayud/ndolas a
encontrar0 obtener y
mantener empleo y volver a
l0 promoviendo pol$ticas
apropiadas0 !ue podr$an
incluir programas de
medidas afirmativas0
incentivo y otras medida+

i6 l art+ :- del 9D3I7 regula la
deduccin por gastos de formacin
profesional+
i6 Desultar$a aconse#able introducir un
tratamiento especial para a!uellos
gastos !ue tengan por ob#eto la
formacin de personas con
discapacidad para facilitar su
actuali1acin0 capacitacin o recicla#e+
P mantener esta deduccin+
(ota4 n ocasiones0 algunas regulaciones del sistema tributario espa%ol afectan a
varios art$culos de la ConvencinM de manera !ue los cambios propuestas respecto a estas
regulaciones est/n #ustificadas sobre la base de las prescripciones contenidas en varios
preceptos de la Convencin+
708
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
5.1.>. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+ %+ %&
.'#!t" ()$t!*!()*!-+ ("&6t!*).
I+,%st!0)"$) $%s("+s)#&%2 M)$6) Eu0%+!) R"$60u%8 P)&"(.
I. Cuestiones de carcter preliminar.
1. P$!+*!(!"s 0%+%$)&%s 9u% )3%*t)+ !$%*t)'%+t% )& %$%*5" ) &) ()$t!*!()*!-+
("&6t!*) % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!).
Para estudiar el impacto !ue la ratificacin e incorporacin de la convencin
internacional sobre los derechos de las personas con discapacidad puede tener en el
"rdenamiento ;ur$dico espa%ol por lo !ue hace al derecho a la participacin pol$tica0 hace
falta e2aminar de forma preliminar algunos principios generales !ue est/n directamente
relacionados con el citado derecho+ 9ales principios aparecen recogidos en el art$culo 80
inciso c60 e6 y f6 y con ellos se pretende garanti1ar la participacin e inclusin plenas y
efectivas en la sociedad0 la igualdad de oportunidades y la accesibilidad para las personas
con discapacidad+ (uestra Constitucin0 en sus art$culos A+,0 5-0 5: y ,80 da cobertura a
estos mismos principios si bien es el art$culo :A el !ue m/s nos interesa ahora4 3os
poderes p=blicos reali1aran una pol$tica de previsin0 tratamiento0 rehabilitacin e
integracin de los disminuidos f$sicos0 sensoriales y ps$!uicos0 a los !ue prestar/n la
atencin especiali1ada !ue re!uieran y los amparar/n especialmente para el disfrute de los
derechos !ue este 9$tulo otorga a todos los ciudadanos+
Hay !ue tener claro !ue este art$culo no genera derechos sub#etivos por s$ mismo y
re!uiere0 adem/s0 de desarrollo legislativo+ &ue desarrollado por la 3ey de Integracin
7ocial de los ?inusv/lidos de 5A., B3I7?I60 cuya implementacin supuso cambios
importantes en la realidad de las personas con discapacidad0 entre otros y por lo !ue a!u$
interesa0 en relacin a todo a!uello !ue afectaba a la movilidad y a las barreras
ar!uitectnicas+
7on evidentes0 los problemas terminolgicos !ue presenta tanto el te2to
constitucional como en la 3ey !ue lo desarrolla+ P es !ue la terminolog$a empleada no se
adecua ni a la literalidad0 ni al esp$ritu de la Convencin+
7. P$!+*!(!"s t$)+s,%$s)&%s 9u% )3%*t)+ !$%*t)'%+t% )& %$%*5" ) &)
()$t!*!()*!-+ ("&6t!*) % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)
7.1. I0u)&) 4 N" D!s*$!'!+)*!-+
709
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
7.1.1. P$"5!#!*!-+ 0%+%$)& %+ &) C"+,%+*!-+
Por discriminacin por motivos de discapacidad la Convencin Bart$culo ,6
entiende4 cual!uier distincin0 e2clusin o restriccin por motivos de discapacidad !ue
tenga el propsito o el efecto de obstaculi1ar o de#ar sin efecto el reconocimiento0 goce o
e#ercicio0 en condiciones de igualdad0 de todos los derechos humanos y libertades
fundamentales en los /mbitos pol$tico0 econmico0 social0 cultural0 civil o de otro tipo+
sto incluye todas las formas de discriminacin0 y0 entre ellas0 la denegacin de a#ustes
ra1onables+
3os a#ustes ra1onables son0 seg=n la Convencin Bart$culo ,64 las modificaciones
y adaptaciones necesarias y adecuadas0 !ue no impongan una carga desproporcionada o
indebida0 cuando se re!uieran en un caso particular0 para garanti1ar a las personas con
discapacidad el goce o e#ercicio0 en igualdad de condiciones con las dem/s0 de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales+
ntre los factores !ue deber/n tenerse en cuenta al determinar si el a#uste
solicitado representa una carga desproporcionada cabe destacar4 la viabilidad de los
cambios necesarios0 el costo0 el car/cter0 magnitud y recursos de la entidad de !ue se trate0
la disponibilidad de otro apoyo financiero0 las repercusiones en la salud y seguridad en el
traba#o0 y los efectos en las actividades de la entidad+
Por otra parte0 la igualdad formal o ante la ley viene garanti1ada por el art$culo
<+5+ de la convencin4 3os stados Partes reconocen !ue todas las personas son iguales
ante la ley y en virtud de ella0 y !ue tienen derecho a igual proteccin legal y a
beneficiarse de la ley en igual medida sin discriminacin alguna+ Karanti1ar la igualdad
ante la ley e2ige4
Karant$as de no discriminacin real Bart$culo <+,64 3os stados Partes prohibir/n
toda discriminacin por motivos de discapacidad y garanti1ar/n a todas las personas con
discapacidad proteccin legal igual y efectiva contra la discriminacin por cual!uier
motivo+
(ecesidad de impulsar la adopcin de a#ustes ra1onables Bart$culo <+864 ) fin de
promover la igualdad y eliminar la discriminacin0 los stados Partes adoptar/n todas las
medidas pertinentes para asegurar la reali1acin de a#ustes ra1onables+
?edidas de accin positiva o discriminacin inversa Bart$culo <+:64 (o se
considerar/n discriminatorias0 en virtud de la presente Convencin0 las medidas
espec$ficas !ue sean necesarias para acelerar o lograr la igualdad de hecho de las personas
con discapacidad+
710
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a6 3o !ue se proh$be en este caso es la discriminacin por motivos de
discapacidad+ Por ende0 la formulacin del art$culo <+,+ llama la atencin sobre el
fenmeno de la discriminacin y no tanto sobre las peculiaridades de la persona+
b6 3as medidas adoptadas pueden ser alternativa o simult/neamente4 b+56 ?edidas
en curso o permanentesM b+,+6 ?edidas temporales especiales+
c6 &inalmente0 se deben considerar los casos de doble discriminacin Bmu#eres0
ni%osJas0 personas mayores0 etc+6+
7.1.7. P$"5!#!*!-+ %s(%*63!*) ("$ '"t!," % !s*)()*!) %+ &) *"+,%+*!-+
3os referentes mencionados en la convencin a este respecto son4 )rt$culo , sobre
DefinicionesM )rt$culo : inciso 5 y apartado b6 sobre "bligaciones generalesM )rt$culo ,8
inciso 5 sobre Despeto del hogar y de la familiaM )rt$culo ,: incisos 5 y < sobre
ducacinM )rt$culo ,< aparatados e6 y f6 sobre 7aludM )rt$culo ,@ inciso 5 sobre 9raba#o
y empleoM )rt$culo ,. incisos 5 y , sobre (ivel de vida adecuado y proteccin socialM
)rt$culo ,A aparatado b6 sobre Participacin en la vida pol$tica y p=blica+
7.1.D. I0u)&) 4 N" !s*$!'!+)*!-+ %+ &) &%0!s&)*!-+ %s()L"&)
n la legislacin espa%ola0 los referentes principales son los siguientes4
Plan de )ccin uropeo en materia de discapacidad ,--:O,-5-
Desolucin del Conse#o de la 'nin uropea y los Depresentantes de los
Kobiernos de los stados miembros reunidos en el Conse#o el 5@ de mar1o de ,--.
relativa a la situacin de las personas con discapacidad en la 'nin uropea B,--.JC
@<J-56
3ey 58J5A.,0 de @ de abril0 de Integracin social de los minusv/lidos+ B3I7?I6
3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no discriminacin
y accesibilidad universal de las personas con discapacidad+ B3I"(D)'6
+Osta ley se%ala como sus principios rectores4 vida independiente0 normali1acin0
dise%o para todos0 di/logo civil y transversalidad de las pol$ticas a favor de las personas
con discapacidad+
+O7eg=n la 3I"(D)' los a#ustes ra1onables son Bart$culo @0 c664 las medidas de
adecuacin del ambiente f$sico0 social y actitudinal a las necesidades espec$ficas de las
personas con discapacidad !ue0 de forma efica1 y pr/ctica y sin !ue suponga una carga
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
desproporcionada0 faciliten la accesibilidad o participacin de una persona con
discapacidad en igualdad de condiciones !ue el resto de los ciudadanos G^H Para
determinar si una carga es o no proporcionada se tendr/n en cuenta los costes de la
medida0 los efectos discriminatorios !ue suponga para las personas con discapacidad su
no adopcin0 la estructura y caracter$sticas de la persona0 entidad u organi1acin !ue ha de
ponerla en pr/ctica y la posibilidad !ue tenga de obtener financiacin oficial o cual!uier
otra ayuda Bart$culo @6+
3ey >,J,--80 de 8- de diciembre0 de medidas fiscales0 administrativas y del orden
social+
+On esta ley se tratan las medidas para la aplicacin del principio de igualdad de
trato0 en transposicin de la Directiva ,---J@. del Conse#o de uropa al Derecho espa%ol+
3ey 8AJ,-->0 del 5: de diciembre0 de promocin de la )utonom$a Personal y
)tencin a Personas en situacin de dependencia
3ey :AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se establece el rgimen de
infracciones y sanciones en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad+
Deal Decreto 5:5:J,-->0 de 5 de diciembre0 por el !ue se determina la
consideracin de persona con discapacidad a los efectos de la 3ey <5J,--80 de , de
diciembre0 de Igualdad de oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad universal de
las personas con discapacidad+
7.1.A. C)'#!"s +"$')t!,"s +%*%s)$!"s
Del an/lisis de la convencin y su compatibilidad con la legislacin espa%ola en
este terreno0 se puede e2traer lo siguiente4
5+ 3a 3ey <5J,--8 no adopta una definicin conceptual respecto de la
discapacidad sino !ue se limita a remitir el reconocimiento de la condicin de persona con
discapacidad a porcenta#es y mecanismos reglamentarios concretos0 por lo !ue de#a fuera
de su cobertura a un importante grupo de personas !ue desde un punto de vista mdicoO
tcnico no pueden encuadrarse dentro del marco del 88c de minusval$a0 pero !ue sin
embargo se encuentran en una situacin real o f/ctica de discriminacin por discapacidad+
)s$4
a6 Deber$an distinguirse en materia de discapacidad0 los derechos a prestaciones
sociales de los derechos antidiscriminatorios+ Desde una perspectiva #ur$dica0 esta
distincin conceptual se sigue considerando necesaria+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
b6 Despecto de los derechos prestacionales0 resulta m/s lgico una determinacin
medicoOtcnica del grado de minusval$a a los efectos de go1ar de tales beneficios+ P ello
sin olvidar !ue en todo caso la condicin de discapacidad debe ser concebida desde una
ptica lo m/s amplia y fle2ible posible+
l concepto de discapacidad !ue se mane#a en el DD 5:5:J,-->0 se inspira en el
!ue se utili1a en la 3I"(D)' reproduciendo sus deficiencias y carencias+
,+ 7i bien la 3I"(D)' ampl$a la definicin legal de persona con discapacidad0
slo estas personas tienen proteccin legal0 ya !ue no se incluye una proteccin general en
contra de la discriminacin basada en la discapacidad Btarea de la "ficina Permanente
speciali1ada del Conse#o (acional de la Discapacidad creada en ,--86+
8+ l desarrollo legislativo !ue re!uiere la 3I"(D)' puede suponer !ue0 como
m$nimo0 se tarden die1 a%os en su implementacin total y desarrollo+

:+ 3a 3I"(D)' deber$a haber incluido el rgimen de infracciones y sanciones en
el te2to0 en ve1 de posponerlo a un futuro desarrollo normativo B3ey :AJ,--@6+
<+ n la implementacin de medidas de accin positiva o discriminacin inversa
habr$a !ue considerar las cr$ticas !ue a lo largo de estos a%os han se%alado sus carencias y
deficiencias0 distinguiendo0 a este efecto0 entre la discriminacin positiva teleolgica y
deontolgica+
n todo caso* ! dado que este aspecto no constitu!e el objeto central del presente
informa* para completar este apartado* se recomienda consultar el )esultado E;B
Cstudio de normativa general espa"ola antidiscriminatoria ! adecuacin a la
ConvencinD ! correlativos de la presente investigacin.
7.7. P$!+*!(!" % )**%s!#!&!) u+!,%$s)&
3os referentes !ue nos ofrece la convencin en este /mbito son el )rt$culo 80
inciso f60 el )rt$culo A y el )rt$culo ,- +
7eg=n el art$culo A de la convencin la accesibilidad plena garanti1a el acceso de
las personas con discapacidad0 en igualdad de condiciones con las dem/s0 al entorno
f$sico0 el transporte0 la informacin y las comunicaciones0 incluidos los sistemas y las
tecnolog$as de la informacin y las comunicaciones0 y a otros servicios e instalaciones
abiertos al p=blico o de uso p=blico0 tanto en 1onas urbanas como rurales B^6+ P es !ue
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
las personas con discapacidad han de poder vivir en forma independiente y participar
plenamente de todos los aspectos de su vida+
3as medidas a adoptar para alcan1ar la accesibilidad plena !ue menciona el
art$culo A son4
a6 identificacin y eliminacin de obst/culos y barreras de acceso en una serie de
/mbitos0 entre los !ue se destacan0 los edificios0 las v$as p=blicas0 el transporte y otras
instalaciones e2teriores e interiores como escuelas0 viviendas0 instalaciones mdicas y
lugares de traba#oM
b6 identificacin y eliminacin de obst/culos y barreras de acceso a los servicios
de informacin0 comunicaciones y de otro tipo0 incluidos los servicios electrnicos y de
emergenciaM
c6 identificacin y eliminacin de obst/culos y barreras de acceso a las entidades
privadas !ue proporcionan instalaciones y servicios abiertos al p=blico o de uso p=blicoM
d6 se%ali1acin en Braille y en formatos de f/cil lectura y comprensin en edificios
y otras instalaciones abiertas al p=blicoM
e6 formas de asistencia humana o animal e intermediarios0 incluidos gu$as0 lectores
e intrpretes profesionales de la lengua de se%as+
f6 formacin y promocin de la accesibilidad+ n este sentido0 el stado debe4
f+5+6 desarrollar0 promulgar y supervisar la aplicacin de normas m$nimas y
directrices sobre la accesibilidad de las instalaciones y los servicios abiertos al
p=blico o de uso p=blicoM
f+,+6 ofrecer formacin a todas las personas involucradas en los problemas de
accesibilidad a !ue se enfrentan las personas con discapacidadM
f+8+6 promover el acceso de las personas con discapacidad a los nuevos sistemas y
tecnolog$as de la informacin y las comunicaciones0 incluido InternetM
f+:+6 promover el dise%o0 el desarrollo0 la produccin y la distribucin de sistemas
y tecnolog$as de la informacin y las comunicaciones accesibles en una etapa
temprana y al menor costoM
f+<+6 promover otras formas adecuadas de asistencia y apoyo a las personas con
discapacidad para asegurar su acceso a la informacin+
?/s espec$ficamente0 seg=n el art$culo ,-0 el stado debe adoptar medidas para4
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a6 &acilitar la movilidad personal de las personas con discapacidad en la forma y
en el momento !ue deseen a un costo ase!uibleM
b6 &acilitar el acceso de las personas con discapacidad a formas de asistencia
humana o animal e intermediarios0 tecnolog$as de apoyo0 dispositivos tcnicos y ayudas
para la movilidad de calidad0 incluso ponindolos a su disposicin a un costo ase!uibleM
c6 "frecer a las personas con discapacidad y al personal especiali1ado !ue traba#e
con estas personas0 capacitacin en habilidades relacionadas con la movilidadM
d6 )lentar a las entidades !ue fabrican ayudas para la movilidad0 dispositivos y
tecnolog$as de apoyo0 a !ue tengan en cuenta todos los aspectos de la movilidad de las
personas con discapacidad+
7.7.1. P$!+*!(!" % )**%s!#!&!) u+!,%$s)& %+ &) &%0!s&)*!-+ %s()L"&)
n la legislacin espa%ola0 los referentes principales son los siguientes4
Plan de )ccin uropeo en materia de discapacidad ,--:O,-5-
Desolucin del Conse#o de la 'nin uropea y los Depresentantes de los Kobiernos
de los stados miembros reunidos en el Conse#o el 5@ de mar1o de ,--. relativa a la
situacin de las personas con discapacidad en la 'nin uropea B,--.JC @<J-56
3ey 8:J,--, de 7ervicios de la 7ociedad de la Informacin y de Comercio
lectrnico
3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de Igualdad de "portunidades0 no Discriminacin
y )ccesibilidad 'niversal de las Personas con Discapacidad B3I"(D)'6
3ey ,AJ,--< 0 de ,A de diciembre0 de Publicidad+ y Comunicacin Institucional
Bart$culo <6 4
3as campa%as institucionales de publicidad y de comunicacin de la )dministracin
general del stado deben procurar el m/s completo acceso a la informacin a las personas
con cual!uier tipo de discapacidad+
3ey 8AJ,-->0 del 5: de diciembre0 de promocin de la )utonom$a Personal y
)tencin a Personas en situacin de dependencia
sta ley regula por primera ve1 como un derecho universal y sub#etivo un con#unto
de derechos y beneficios centrados en la promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
las personas en situacin de dependencia+ n ella se disponen tres niveles de proteccin4 un
nivel m$nimo aplicable a todo el stado0 un segundo nivel establecido mediante convenios
entre el stado y cada Comunidad )utnoma0 y en tercer lugar0 los niveles adicionales !ue
pueda desarrollar cada CC+))+
3ey ,@J,--@0 de ,8 de octubre0 por la !ue se reconocen las lenguas de signos
espa%ola y se regulan los medios de apoyo a la comunicacin oral de las personas sordas0
con discapacidad auditiva y sordociegas+
3ey 55J,--@ 0 de ,, de #unio0 de )cceso electrnico de los ciudadanos a los
7ervicios P=blicos Bespecialmente0 art$culo : c6 y disposicin final @d6+
sta ley0 si bien incluye como principio la accesibilidad y el dise%o para todos0
necesita ulterior desarrollo normativo+
3ey :AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se establece el rgimen de infracciones
y sanciones en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad
universal de las personas con discapacidad+
Deal Decreto 5:5@J,-->0 de 5 de diciembre0 por el !ue se establece el sistema
arbitral para la resolucin de !ue#as y reclamaciones en materia de igualdad de
oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad por ra1n de discapacidad y accesibilidad
por ra1n de discapacidad+
Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o0 por el !ue se establece las condiciones de
accesibilidad y no discriminacin de las personas con discapacidad en sus relaciones con la
)dministracin Keneral del stado+
Deal Decreto <-<J,--@0 de ,- de abril0 por el !ue se aprueban las condiciones
b/sicas de accesibilidad y no discriminacin de las personas con discapacidad para el
acceso y utili1acin de los espacios p=blicos urbani1ados y edificaciones+
Deal Decreto 5:A:J,--@0 de 5, de noviembre0 por el !ue se aprueba el Deglamento
sobre las condiciones b/sicas para el acceso de las personas con discapacidad a las
tecnolog$as0 productos y servicios relacionados con la sociedad de la informacin y medios
de comunicacin
Con este DD se pretende el cumplimiento del mandato establecido en la D& @d de la
3I"(D)' y en la D) <d de la 3ey 8:J,--, de 55 de #ulio de 7ervicios de la 7ociedad de
Informacin0 en la !ue se establece el deber de la )dministracin de promover la adopcin
de normas de accesibilidad en la prestacin de servicios p=blicos y en la fabricacin de
e!uipos y programas de ordenador+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
"rden PreJ::>J,--.0 de ,- febrero0 d etermina las especificaciones y caracter$sticas
tcnicas de las condiciones y criterios de accesibilidad y no discriminacin establecidos en
el Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o+
Planes de e#ecucin de la )dministracin Keneral del stado4 II Plan de )ccin para
las Personas con Discapacidad ,--8O,--@0 I Plan (acional de )ccesibilidad ,--:O,-5, y I
Plan de )ccin para ?u#eres con Discapacidad+
(ormativa )utonmica4 )ndaluc$a+ 3ey 5J5AAA0 de 85 de mar1o0 atencin a las
personas con discapacidadM )ragn+ 3ey 8J5AA@0 de @ de abril0 de Promocin de la
accesibilidad y supresin de barreras ar!uitectnicas0 urban$sticas0 de transportes y de la
comunicacin R Canarias+ 3ey .J5AA<0 de > de abril0 de accesibilidad y supresin de barreras
f$sicas y de la comunicacinM Castilla y 3en+ 3ey 8J5AA.0 de ,: de #unio0 de accesibilidad
y supresin de barreras R Catalu%a+ 3ey ,-J5AA50 de ,< de noviembre sobre Promocin de
accesibilidad y supresin de barreras ar!uitectnicasM 2tremadura+ 3ey .J5AA@0 5. #unio0
de promocin de la accesibilidadM Kalicia+ 3ey .J5AA@0 de ,- de agosto0 de accesibilidad y
supresin de barreras R Decreto 8<J,---0 de ,. de enero0 por el !ue se aprueba el
Deglamento de desarrollo y e#ecucin de la 3ey de accesibilidad y supresin de barreras en
la Comunidad )utnoma de Kalicia R ?adrid+ 3ey .J5AA80 de ,, de #unio0 de promocin de
la accesibilidad y supresin de barreras ar!uitectnicasM Pa$s Iasco+ 3ey ,-J5AA@0 de : de
diciembre0 para la Promocin de la )ccesibilidadM Ialencia+ 3ey 5J5AA.0 de < de mayo0 de
)ccesibilidad y supresin de barreras ar!uitectnicas0 urban$sticas y de la comunicacin+
7.7.7. C)'#!"s +"$')t!,"s +%*%s)$!"s
Del an/lisis de la convencin y su compatibilidad con la legislacin espa%ola en este
terreno0 se puede e2traer lo siguiente4
5+ Hay !ue definir la naturale1a #ur$dica de la accesibilidad universal !ue puede
a#ustarse a una o varias de las siguientes calificaciones4
OPrincipioOderecho transversal+
+O?edida de prevencin de la discapacidad Basumiendo el modelo social de
discapacidad6+
+O?edida antidiscriminatoria+ Deferente4 &alta de a#ustes ra1onables+
,+ 3a 3I"(D)' es de car/cter estatal0 mientras !ue la )ccesibilidad es competencia
e2clusiva de las Comunidades )utnomas0 por lo !ue podr$an derivarse conflictos de
competencias entre stas y el stado+
717
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
8+ Puede decirse !ue no e2iste una accin con#unta y transversal de la accesibilidad+
:+ 3a accesibilidad no est/ integrada como re!uisito imprescindible ni en el urbanismo
Bentendido en un sentido amplio de planificacin0 urbani1acin y gestin del espacio
urbano60 ni en el /rea de transporte0 donde a=n no se han alcan1ado los umbrales m$nimos
de accesibilidad+
<+ 7eg=n el I Plan de )ccesibilidad ,--:O,-5, las actuales barreras en accesibilidad se
deben0 principalmente0 a las siguientes causas4
+ODispersin competencial y administrativa+
+OCar/cter interOsectorial0 unido a la comple#idad de las interrelaciones !ue se precisan+
+O(ecesidad de contar con una nueva cultura de lo accesible+
+O)lto coste+
+ODesconocimiento y marginacin de los beneficiarios m/s directos+
+O&alta de control en los elementos de la accesibilidad por parte de las
administraciones+
O&alta de implementacin y desarrollo de la legislacin0 a lo !ue se a%ade la
ine2istencia de sanciones a los infractores0 !ue tiene como consecuencia0 entre otras cosas0
un menor nivel de denuncias+
+O&alta de formacin de ar!uitectos0 ingenieros y otros profesionales en dise%o para
todos y accesibilidad+
>+ Cada CC)) ha desarrollado sus propias normas de accesibilidad0 lo !ue supone
asimetr$as entre ellas+
n todo caso* ! dado que este aspecto no constitu!e el objeto central del presente
informe* para completar este apartado* se recomienda consultar los )esultados E:M Cstudio
de normativa concreta Cestatal ! autonmica* en su casoD en materias del mbito
4'ccesibilidad a los medios audiovisuales2D ! E;B CCstudio de normativa general espa"ola
antidiscriminatoria ! adecuacin a la ConvencinD de la presente investigacin.
D. D%$%*5"s $%*"+"*!"s 9u% s"+ *"+%G"s *"+ %& %$%*5" ) &) ()$t!*!()*!-+ ("&6t!*)
% &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)
D.1. D%$%*5" ) ,!,!$ % 3"$') !+%(%+!%+t% 4 ) s%$ !+*&u!" %+ &) *"'u+!)
718
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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ste derecho aparece recogido en el art$culo 5A de la convencin+
7e reconoce el derecho en igualdad de condiciones de todas las personas con
discapacidad a vivir en la comunidad0 con opciones iguales a las de los dem/s0 as$ como la
obligacin de adoptar medidas efectivas y pertinentes para facilitar el pleno goce de este
derecho por las personas con discapacidad y su plena inclusin y participacin en la
comunidad0 asegurando en especial !ue4 G^H c6 3as instalaciones y los servicios comunitarios
para la poblacin en general estn a disposicin0 en igualdad de condiciones0 de las personas
con discapacidad y tengan en cuenta sus necesidades+
Para garanti1ar este derecho se re!uiere !ue4
a6 3as personas con discapacidad tengan la oportunidad de elegir su lugar de
residencia y dnde y con !uin vivir0 en igualdad de condiciones con las dem/s0 y no se vean
obligadas a vivir con arreglo a un sistema de vida espec$ficoM
b6 3as personas con discapacidad tengan acceso a una variedad de servicios de
asistencia domiciliaria0 residencial y otros servicios de apoyo de la comunidad0 incluida la
asistencia personal !ue sea necesaria para facilitar su e2istencia y su inclusin en la
comunidad y para evitar su aislamiento o separacin de staM
c6 3as instalaciones y los servicios comunitarios para la poblacin en general estn a
disposicin0 en igualdad de condiciones0 de las personas con discapacidad y tengan en cuenta
sus necesidades+
8+5+5+ l concepto de vida independiente
5+ 3a vida independiente e2ige formar parte de la toma de decisiones relativas a la
propia vida superando situaciones de pasividad moral y pol$tica y abandonando0 en cierta
medida0 las pol$ticas asistenciales y paternalistas+ l lema E,othing about us ?hithout usR x
(ada sobre nosotros sin nosotrosO0 resume de manera muy clara este mensa#e+
,+ l art$culo 5A antes trascrito ha de ser interpretado a la lu1 del concepto de vida
independiente y esto significa4 a6 !ue0 por encima de otros servicios0 ha de primar la asistencia
personal Bmediante pago directo6 y autogestionada por parte de la persona con discapacidadM b6
!ue lo servicios domiciliarios o residenciales habr/n de ser e2cepcionales y darse =nicamente
como apoyo a la autogestin de la persona con discapacidad sobre !uien recae0 adem/s0 el
total control de los mismos+ (o hay !ue olvidar !ue el ob#etivo !ue se debe alcan1ar es el de la
desinstitucionali1acin de las personas con discapacidad+
8+5+,+ l lema (ada sobre nosotros0 sin nosotros
Deferente indirecto4 )rt$culo :0 inciso 84
719
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
n la elaboracin y aplicacin de legislacin y pol$ticas para hacer efectiva la
presente Convencin0 y en otros procesos de adopcin de decisiones sobre cuestiones
relacionadas con las personas con discapacidad0 los stados Partes celebrar/n consultas
estrechas y colaborar/n activamente con las personas con discapacidad0 incluidos los ni%os y
las ni%as con discapacidad0 a travs de las organi1aciones !ue las representan+
n nuestra legislacin vigente0 hay !ue se%alar !ue a este derecho hace e2presamente
referencia la Desolucin del Conse#o de la 'nin uropea y los Depresentantes de los
Kobiernos de los stados miembros reunidos en el Conse#o el 5@ de mar1o de ,--. relativa a
la situacin de las personas con discapacidad en la 'nin uropea B,--.JC @<J-56. ) este
respecto0 es especialmente relevante la 3ey 8AJ,-->0 del 5: de diciembre0 de promocin de la
)utonom$a Personal y )tencin a Personas en situacin de dependencia
8+5+8+ )lgunos comentarios en relacin al derecho a vivir de forma independiente
5+ ste derecho ha surgido a partir de la Convencin y no puede ser considerado un
derecho fundamental en sentido estricto+ ) nuestro #uicio0 podr$a ser interpretado4
a6 como un principio rectorM
b6 como una medida =til al desarrollo del principio de igualdad y no discriminacin y
del principio de accesibilidadM
c6 como un derecho s$ntesis0 en la medida en la !ue su contenido remite a un con#unto
de derechos reconocidos y garanti1ados en la Convencin y en nuestro sistema #ur$dicoM
d6 como un derecho instrumental0 pues sin su implementacin y desarrollo no podr$a
darse satisfaccin a un buen n=mero de derechos fundamentales+
3a calificacin c6 y d6 no ha de entenderse desde una perspectiva #ur$dica sino !ue
tendr$a !ue situarse en el /mbito moral y pol$tico+ Dada la trascendencia de esta
reivindicacin0 ser$a aconse#able traba#ar en la conceptuali1acin de este derecho como
derecho instrumental o derecho s$ntesis+
,+ ) tenor de la Convencin0 parece !ue los derechos y principios implicados en el
concepto vida independiente son4
a6 Principio de igualdad y no discriminacinM
b6 Principio de accesibilidad universalM
c6 Derecho a la participacin p=blicaM
d6 Derecho a elegir dnde y cmo vivirM
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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e6 Derecho a recibir apoyo en consideracin a las circunstancias y necesidades
particulares de la persona con discapacidadM
f6 Derecho de las personas con discapacidad y sus organi1aciones representativas a ser
consultadas cuando se articulen pol$ticas o se tomen decisiones !ue pudieran afectarles directa
o indirectamente+
n el desarrollo de los citados derechos y principios0 se considerar/n los casos de doble
discriminacin0 con especial atencin a la situacin de la infancia+
1! &inalmente0 puede concluirse !ue este derecho plantea problemas conceptuales
!ue dificultan su definicin y puesta en pr/ctica+ ) ello se une !ue0 por su
contenido e2cesivamente amplio y difuso0 ser/ dif$cil encontrar una ubicacin
concreta para l en nuestro sistema #ur$dico+
,o menciono aqu1 los referentes que pudieran ser relevantes para el conjunto de
derechos ! principios que aglutina el concepto de 4vida independiente2.Para completar este
apartado me remito al desarrollo del principio de igualdad ! no discriminacin ! del
principio de accesibilidad presentado ms arriba. 8ambin puede verse todo lo relativa a la
participacin seg(n se e.pone ms adelante.
D.7. L!#%$t) % %G($%s!-+ 4 % "(!+!-+ 4 )**%s" ) &) !+3"$')*!-+
l )rt$culo ,5 de la convencin reconoce e2presamente este derecho para las personas
con discapacidad aun!ue tambin el art$culo A y el art$culo ,- pueden servirnos de referentes+
l acceso a la informacin incluye la libertad de recabar0 recibir y facilitar informacin
e ideas en igualdad de condiciones0 mediante cual!uier forma de comunicacin !ue eli#an las
personas con discapacidad+
n concreto0 las medidas !ue los stados deben adoptar son las siguientes4
a6 &acilitar a las personas con discapacidad informacin dirigida al p=blico en
general0 de manera oportuna y sin costo adicional0 en formato accesible y con las tecnolog$as
adecuadas a los diferentes tipos de discapacidadM
b6 )ceptar y facilitar la utili1acin de la lengua de se%as0 el Braille0 los modos0 medios0
y formatos aumentativos y alternativos de comunicacin y todos los dem/s modos0 medios y
formatos de comunicacin accesibles !ue eli#an las personas con discapacidad en sus
relaciones oficialesM
721
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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c6 )lentar a las entidades privadas !ue presten servicios al p=blico en general0 incluso
mediante Internet0 a !ue proporcionen informacin y servicios en formatos !ue las personas
con discapacidad puedan utili1ar y a los !ue tengan accesoM
d6 )lentar a los medios de comunicacin0 incluidos los !ue suministran informacin a
travs de Internet0 a !ue hagan !ue sus servicios sean accesibles para las personas con
discapacidadM
e6 Deconocer y promover la utili1acin de lenguas de se%as+
n todo caso* ! dado que este aspecto no constitu!e el objeto central del presente
informe* para completar este apartado* se recomienda consultar los estudios sobre los
mbitos &ervicios p(blicos ! funcin p(blica* 8rabajoHempleoHservicios sociales !
'ccesibilidad a los medios audiovisuales* as1 como todo lo relativo al principio de
accesibilidad universal ! al de igualdad ! no discriminacin a los que se alude ms arriba.
8ambin puede verse todo lo relativa a la participacin seg(n se e.pone ms adelante.
II. E& %$%*5" ) &) ()$t!*!()*!-+ ("&6t!*) % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)
E& %$%*5" ) &) ()$t!*!()*!-+ ("&6t!*). Cu%st!"+%s 0%+%$)&%s
n la convencin este derecho aparece reconocido e2presamente en el art$culo ,A
re!uirindose !ue los stados Partes aseguren !ue las personas con discapacidad puedan
participar plena y efectivamente en la vida pol$tica y p=blica en igualdad de condiciones con
las dem/s0 directamente o a travs de representantes libremente elegidos0 incluidos el derecho
y la posibilidad de votar y ser elegidas+
Para dichos fines e2ige !ue se asegure4
a6 3a garant$a de !ue los procedimientos0 instalaciones y materiales electorales sean
adecuados0 accesibles y f/ciles de entender y utili1arM
b6 3a proteccin del derecho de las personas con discapacidad a emitir su voto en
secreto en elecciones y referndum p=blicos sin intimidacin0 y a presentarse efectivamente
como candidatas en las elecciones0 e#ercer cargos y desempe%ar cual!uier funcin p=blica a
todos los niveles de gobierno0 facilitando el uso de nuevas tecnolog$as y tecnolog$as de apoyo
cuando procedaM
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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c6 3a garant$a de la libre e2presin de la voluntad de las personas con discapacidad
como electores y a este fin0 cuando sea necesario y a peticin de ellas0 permitir !ue una
persona de su eleccin les preste asistencia para votar+
)dem/s los stados Partes deben4
a6 Promover activamente un entorno en el !ue las personas con discapacidad puedan
participar plena y efectivamente en la direccin de los asuntos p=blicos0 sin discriminacin y
en igualdad de condiciones con las dem/s+
b6 &omentar su participacin en los asuntos p=blicos mediante organi1aciones y
asociaciones no gubernamentales relacionadas con la vida p=blica y pol$tica del pa$s0 incluidas
las actividades y la administracin de los partidos pol$ticos+
c6 stimular la constitucin de organi1aciones de personas con discapacidad !ue las
representen en el /mbito internacional0 nacional0 regional y local0 as$ como su incorporacin a
dichas organi1aciones+
)l desarrollo del art$culo ,A de la convencin y su impacto sobre la legislacin
espa%ola dedicar los siguientes apartados+ Por lo !ue hace al /mbito de las CC))0 y aun!ue
no siempre se alude de forma espec$fica a las personas con discapacidad0 merece destacarse4
3ey 5@J5AA@0 de ,5 de noviembre0 de perros gu$a BComunidad )utnoma del Pa$s
Iasco6
3ey <J5AA.0 de ,8 de noviembre0 relativa al uso en )ndaluc$a de perros gu$a por
personas con disfunciones visuales+
3ey ,8J5AA.0 de ,5 de diciembre0 sobre el acceso de las personas ciegas o con
deficiencia visual usuarias de perro gu$a al entorno BComunidad )utnoma de ?adrid6
3ey <J5AAA0 de 85 de mar1o0 de Perros de Ku$a BComunidad )utnoma de las Islas
Baleares6
3ey 5J5AAA0 de 85 de mar1o0 de )tencin a las Personas con Discapacidad en
)ndaluc$a+
3ey >J,--50 de ,- de noviembre0 de Proteccin a las Personas Dependientes
BComunidad )utnoma de Cantabria6.
3ey 5,J,--50 de ,A de noviembre0 de )cceso de las Personas con Discapacidad a la
&uncin P=blica de la )dministracin de la ;unta de Comunidades de CastillaO3a ?ancha+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
3ey 5,J,--80 de 5- de abril0 sobre perros de asistencia para personas con
discapacidades BComunidad )utnoma Ialenciana6
3ey 55J,--80 de 5- de abril0 sobre el statuto de las Personas con Discapacidad
BComunidad )utnoma Ialenciana6
3ey 5-J,--80 de ,> de diciembre0 sobre el acceso al entorno de las personas con
discapacidad acompa%adas de perros de asistencia BComunidad )utnoma de Kalicia6
3ey 5-J,--@0 de ,A de #unio0 sobre Perros de )sistencia para la )tencin a Personas
con Discapacidad BComunidad )utnoma del Pa$s Iasco6
3ey 55J,--.0 de 8 de #ulio0 de participacin ciudadana de la Comunitat Ialenciana+
Por su relacin con algunos de los puntos de este apartado0 puede ser interesante
anali1ar la 3ey 5AJ5AA.0 de ,. de diciembre0 sobre situaciones convivenciales de ayuda mutua
y la 3ey ,,J,---0 de ,A de diciembre0 de )cogida de Personas ?ayores Bambas de la
Comunidad )utnoma de Catalu%a6+
<inalmente* aqu1 ha de volverse a tener presente el desarrollo del principio de
igualdad ! no discriminacin as1 como del principio de accesibilidad universal presentado
ms arriba. Del mismo modo* tienen que considerarse el estudio sobre el mbito
4'ccesibilidad a los medios audiovisuales ! el estudio transversal sobre la normativa
espa"ola antidiscriminatoria ! su adecuacin a la Convencin.
7. E& *"+t%+!" %& %$%*5" ) &) ()$t!*!()*!-+ ("&6t!*) ()$) &)s (%$s"+)s *"+
!s*)()*!)
7.1. A**%s!#!&!) (&%+) % &"s *"&%0!"s %&%*t"$)&%s 4 % &"s s!st%')s % ,"t)*!-+
Como ya se ha indicado antes0 es el art$culo ,A0 a6 de la convencin el !ue garanti1a la
accesibilidad plena para las personas con discapacidad0 aun!ue indirectamente tambin los
art$culo 80 inciso f60 art$culo A y art$culo ,- de la convencin !uedan afectados+
l CD?I denunci en las elecciones del ,@ de mayo de ,--@0 la falta de accesibilidad
Bbarreras ar!uitectnicas0 informacin electoral en formatos no accesibles0 ine2istencia de
procedimientos de votacin adecuados a las necesidades de personas con deficiencias
visuales60 afirmando !ue las personas con discapacidad no pod$an e#ercer su derecho al voto en
igualdad de condiciones !ue el resto de ciudadanos+
Pues bien0 en la legislacin espa%ola0 los referentes principales en esta materia son4
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de Igualdad de "portunidades0 no Discriminacin y
)ccesibilidad 'niversal de las Personas con Discapacidad B3I"(D)'6
3ey 8AJ,-->0 del 5: de diciembre0 de promocin de la )utonom$a Personal y )tencin
a Personas en situacin de dependencia
3ey ,@J,--@0 de ,8 de octubre0 por la !ue se reconocen las lenguas de signos espa%ola
y se regulan los medios de apoyo a la comunicacin oral de las personas sordas0 con
discapacidad auditiva y sordociegas+
3ey :AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se establece el rgimen de infracciones y
sanciones en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad
universal de las personas con discapacidad+
Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o0 por el !ue se establece las condiciones de
accesibilidad y no discriminacin de las personas con discapacidad en sus relaciones con la
)dministracin Keneral del stado Bespecialmente0 art$culos 5, y 586
Deal Decreto <-<J,--@0 de ,- de abril0 por el !ue se aprueban las condiciones b/sicas
de accesibilidad y no discriminacin de las personas con discapacidad para el acceso y
utili1acin de los espacios p=blicos urbani1ados y edificaciones+
+Os conveniente considerar en el /mbito de este DD las modificaciones efectuadas en
el Cdigo 9cnico de dificacin+
Deal Decreto 5>5,J,--@0 de @ diciembre0 por el !ue se regula un procedimiento de voto
accesible !ue facilita a las personas con discapacidad visual el e#ercicio del derecho de
sufragio +
+Oste DD regula0 en desarrollo de la previsin contenida en el apartado , del art$culo
.@ de 3ey "rg/nica del Dgimen lectoral Keneral0 un procedimiento de voto accesible !ue
permita a las personas con discapacidad visual usuarias del sistema Braille identificar su
opcin de voto sin ser asistidas por una persona de su confian1a y0 por ello0 con plenas
garant$as para el secreto del sufragio+
+Ovidentemente0 la puesta en pr/ctica de un procedimiento como el !ue regula esta
norma e2ige de la previsin de espacios adecuados para la manipulacin de la documentacin
electoral con la necesaria privacidad0 as$ como la puesta a disposicin de la persona con
discapacidad visual de informacin accesible sobre las candidaturas presentadas+
) esta cuestin me referir m/s adelante+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
"rden IntJ8.5@J,--@0 de ,5 de diciembre0 por la !ue se desarrolla el procedimiento de
voto accesible !ue facilita a las personas con discapacidad visual el e#ercicio del derecho de
sufragio0 regulado en el Deal Decreto 5>5,J,--@0 de @ de diciembre+
"rden PreJ::>J,--.0 de ,- febrero0 d etermina las especificaciones y caracter$sticas
tcnicas de las condiciones y criterios de accesibilidad y no discriminacin establecidos en el
Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o+
3a normativa citada anteriormente establece la necesaria accesibilidad de los colegios
electorales para las personas con movilidad reducida0 sin embargo no incluye ning=n tipo de
sancin en caso de violacin de la norma+ )dem/s0 el DD 5>5,J,--@ regula =nicamente la
discapacidad visual sin prestar atencin e2pl$cita al resto de causas de discapacidad !ue
tambin pudieran ser relevantes en esta materia+
) esta cuestin har referencia m/s adelante0 en el apartado correspondiente al derecho
de )cceso a la )dministracin de #usticia+
Para completar este apartado ! su comparativa me remito a lo indicado en el
apartado anterior para el principio de accesibilidad universal.
7.7. P)$t!*!()*!-+ ("&6t!*) !$%*t) " '%!)+t% $%($%s%+t)*!-+
7.7.1. L) $%($%s%+t)*!-+. D%$%*5" % su3$)0!" )*t!," K4 ()s!,"I
(uestro referente a!u$ es el )rt$culo ,A0 b6 de la Convencin+
n nuestra legislacin los referentes principales para esta materia son4
+O3os art$culos <+:+ y >+5+ del Convenio uropeo+
+Ol )rt$culo ,8 de la Constitucin espa%ola.
l art$culo ,8 de la C reconoce a los ciudadanos espa%oles el derecho al voto y de
participacin en asuntos p=blicos+
3as personas con discapacidad tienen derecho a votar y a ser elegidos en spa%a+ ste
derecho puede ser e2ceptuado0 siempre mediante resolucin #udicial0 para a!uellas personas
!ue hayan sido declarados incapaces o internados en un hospital psi!ui/trico0 slo por el
tiempo !ue dure dicha institucionali1acin+
+O 3a 3ey "rg/nica <J5A.< 0 de 5A de #unio0 del Dgimen lectoral Keneral
)rt$culo 8+564 Carecen de derecho de sufragio4 b6 3os declarados incapaces en virtud
de sentencia #udicial firme0 siempre !ue la misma declare e2presamente la incapacidad para el
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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e#ercicio del derecho de sufragioM c6 3os internados en un hospital psi!ui/trico con
autori1acin #udicial0 durante el per$odo !ue dure su internamiento siempre !ue en la
autori1acin el ;ue1 declare e2presamente la incapacidad para el e#ercicio del derecho de
sufragio+
)s$ pues0 en la vigente legislacin y por lo !ue a las personas con discapacidad
intelectual se refiere0 son dos los motivos !ue pueden determinar0 si as$ se e2presa
#udicialmente0 la privacin del derecho de sufragio4 la incapacitacin y el internamiento en
un centro psi!ui/trico+
#er lo que se indica ms adelante para el acceso a cargos de funcin p(blica ! el
ejercicio del derecho a la libertad de e.presin.
7.7.1.1. C)'#!"s +"$')t!,"s +%*%s)$!"s
5+ l Defensor del pueblo0 ha podido constatar la inadecuacin a la #urisprudencia del
9ribunal uropeo de Derechos Humanos del art$culo 8 de la 3ey "rg/nica <J5A.<0 de 5A de
#unio0 del Dgimen lectoral Keneral0 en virtud de la cual puede privarse del derecho de
sufragio mediante el procedimiento previsto para el internamiento psi!ui/trico en el Cdigo
Civil+
,+ 3a #urisprudencia del 9ribunal uropeo de Derechos Humanos sostiene !ue el
procedimiento #udicial !ue0 para garanti1ar la regularidad del internamiento0 establece el
art$culo <+: del Convenio uropeo0 tan slo es v/lido para producir un efecto4 el de la
limitacin de la libertad individual !ue implica el internamiento en un centro psi!ui/trico+ 3a
privacin de cual!uier otro derecho de la persona con discapacidad internada no puede
efectuarse0 en ning=n caso0 a travs de este proceso r/pido0 sencillo y sumario0 sino !ue
re!uiere la tramitacin de un proceso #udicial con todas las garant$as0 tal y como e2ige el
art$culo >+5 del Convenio mencionado+
n esta misma l$nea se pronuncian las recomendaciones del Conse#o de uropa en
virtud de las cuales el internamiento no puede suponer0 autom/ticamente y de pleno derecho0
una causa de restriccin de la capacidad de obrar del paciente+
?/s en concreto0 respecto del derecho al voto de las personas con discapacidad
intelectual ingresadas en establecimientos psi!ui/tricos0 se establece en dichas
recomendaciones !ue deber/n adoptarse las medidas oportunas para facilitar el e#ercicio de
este derecho en relacin con las !ue comprendan su significacin+
8+ n definitiva0 la posibilidad de !ue el #ue1 en la resolucin por la !ue acuerde el
internamiento x!ue es una figura distinta e independiente de la incapacitacinx pueda privar
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
tambin del derecho de sufragio a la persona con discapacidad0 mientras el internamiento se
prolongue0 plantea graves problemas+
7eg=n el Defensor del Pueblo0 esta previsin no se a#usta a los criterios e2puestos del
9ribunal uropeo de Derechos Humanos y del Conse#o de uropa0 por cuanto el
procedimiento #udicial de internamiento !ue el Cdigo Civil prev0 no re=ne las garant$as !ue
e2ige el art$culo >+5 del Convenio para poder privar de alg=n derecho al internado0 distinto0
lgicamente0 del de la libertad individual !ue el internamiento supone+
:+ Ha de se%alarse0 finalmente0 !ue la privacin del derecho de sufragio en las citadas
circunstancias es contraria al esp$ritu del art$culo 5, de la Convencin+ n este sentido0 se
recomienda recurrir a las redes de apoyo a las !ue se alude m/s adelante Bpunto < de este
cuadro6 incentivando la autodeterminacin de la persona con discapacidad Bcapacidad para
tomar decisiones sobre los apoyos !ue necesita6+
#er lo que se indica ms adelante en relacin al ejercicio del sufragio pasivo ! el
acceso a la funcin p(blica.
7.7.7. A**%s!#!&!) ) &)s +u%,)s t%*+"&"06)s
(uestros referentes a!u$ son los )rt$culos 80 inciso f60 A y ,- de la Convencin+
n este apartado me remito a todo lo indicado ms arriba para el principio de
accesibilidad ! el derecho a la libertad de e.presin. #er tambin lo que se apunta ms
adelante en relacin al derecho de 'cceso a la 'dministracin de justicia.
7.7.D. C)()*!) Fu$6!*) 4 % "#$)$ %+ $%&)*!-+ ) &) %F%$*!*!" %& %$%*5" %
()$t!*!()*!-+ ("&6t!*) % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)
l referente para este asunto es el controvertido )rt$culo 5, de la convencin
Por lo !ue se refiere a los *)'#!"s +"$')t!,"s +%*%s)$!"s en el /mbito de la
capacidad #ur$dica y de obrar en relacin al e#ercicio del derecho de participacin pol$tica de
las personas con discapacidad resulta =til rescatar !ue4
a6 7e sugiere la modificacin de la literalidad de los art$culos ,--0 ,-.0 ,8, y ,@50 as$
como del art$culo @<A+5 de la 3ey de n#uiciamiento Civil B3 5J,--- de @ de enero6+ 9odo ello
a fin de incorporar el modelo social de discapacidad e incrementar la autonom$a de la persona
con discapacidad+
b6 Con car/cter general0 la normativa vigente no es incompatible con las medidas de
apoyo en el e#ercicio de la capacidad #ur$dica !ue se establecen en la Convencin dado !ue
la tutela y la curatela son mecanismos a travs de los cuales se articulan medidas de apoyo en
728
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
el Derecho espa%ol+ l problema se plantea desde el momento en !ue la red de apoyo se
identifica con o depende de la curatela !ue es un procedimiento limitante de la capacidad+ 3o
ideal ser$a !ue la red de apoyo no dependa0 como la curatela0 de un proceso limitante de la
capacidad sino slo del reconocimiento de la discapacidad+ \ueda por determinar mediante
!u tipo de procedimiento se llevar$a a cabo dicho reconocimiento
,A>
+
c6 Habr$a !ue concebir la incapacitacin no como un mecanismo de limitacin de la
capacidad sino0 e2presamente0 como una medida de apoyo+ 7e recomienda en este sentido la
modificacin de la terminolog$a actual+
d6 Con muchas limitaciones0 podr$a configurarse la curatela como la figura de apoyo a
la !ue recurrir como regla general0 siendo la tutela Bsustitucin6 una medida de car/cter
e2cepcional y provisional+
e6 9endr$an !ue reali1arse los cambios legales necesarios para !ue el #ue1 e2presase en
la sentencia de incapacitacin las circunstancias y necesidades concretas de la persona
afectada previendo slo a!uellas medidas de apoyo !ue fueran estrictamente necesarias+ 7er$a
conveniente !ue tales medidas se revisaran de oficio cada cierto tiempo+ 7e aconse#a !ue el
sistema sea temporal0 garantista y #udiciali1ado+
f6 7er$a conveniente modificar la normativa vigente para garanti1ar !ue tanto el tutor
como el curador considerasen los deseos y opiniones del incapacitado a menos !ue sean
ob#etivamente contrarios a su inters+
g6 Debe modificarse la normativa vigente relativa a la tutela para aclarar !ue el
incapacitado sometido a tutela puede e#ercer sus derechos fundamentales siempre !ue tenga
para ello la suficiente capacidad natural+ Capacidad natural !ue slo ha de valorarse en cada
caso concreto y0 por consiguiente0 no puede ser evaluada por el #ue1 al dictar la sentencia de
incapacitacin+
h6 s conveniente !ue el apoyo en la toma de decisiones !ue implica la curatela no se
circunscriba a la adopcin de decisiones de naturale1a patrimonial y pueda e2tenderse al
e#ercicio de los derechos vinculados a la participacin pol$tica+
#er a este respecto* lo e.puesto ms adelante para el derecho de asistencia en el voto.
Para profundizar en este apartado me remito a lo indicado al estudio sobre el mbito
Derecho Privado* !* complementariamente* al studio sobre el mbito4/ibertadH&eguridad2D
de la presente investigacin.
,A>
n este sentido0 parece interesante la distincin !ue el ?ovimiento de Iida Independiente ha
establecido entre autonom$a Bcapacidad de obrar6 y autodeterminacin Bcapacidad de decidir sobre el apoyo
necesario6+ P digo !ue es interesante por!ue lo !ue se reivindica a!u$ es la necesidad de subrayar el segundo
trmino frente al primero+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
7.7.A. L) ()$t!*!()*!-+ !$%*t)2 %$%*5" % !+!*!)t!,) &%0!s&)t!,) ("(u&)$ 4
()$t!*!()*!-+ %+ $%3%$%+) (J#&!*"s.
)un!ue se puede utili1ar para este asunto el )rt$culo ,A0 b60 lo cierto es !ue no hay
ninguna alusin espec$fica a esta materia en la Convencin+
s decir0 no parece haber ninguna regulacin e2presa para los casos de participacin
pol$tica directa de las personas con discapacidad cuando no se siga un sistema de votacin
mediante papeletas+ )l ser el de la participacin directa Biniciativa legislativa popular y
referndum6 un sistema espec$fico de votacin0 se entiende !ue0 en su caso0 tendr$a !ue ser
regulado por una normativa tambin espec$fica+ n los casos de personas con discapacidad
declaradas legalmente incapaces0 se aplicar/ para este supuesto lo establecido en el punto
,+,+8+ de este informe+
7.D. A**%s" ) &) 3u+*!-+ (J#&!*) %+ *"+!*!"+%s % !0u)&)
3os referentes en este materia son los art$culos ,A a6 ii0 ,A b6 y ,@0 g60 de la
convencin+
l acceso a funciones p=blicas implica la posibilidad de ocupar cargos p=blicos0 sean
de car/cter representativo0 a travs del sufragio al !ue se refiere el art$culo ,A a60 o de
designacin0 a los !ue se refiere el art$culo ,A a6 ii6+ Por otra parte0 tambin implica la
posibilidad de acceder al empleo p=blico0 sea en la condicin de funcionario Bart$culo ,A a6 ii6
o de personal laboral Bart$culo ,@ g6+
l e#ercicio de este derecho e2ige0 como m$nimo0 el cumplimiento de las siguientes
obligaciones4
"bligaciones generales4 garanti1ar a las personas con discapacidad los derechos
pol$ticos y la posibilidad de go1ar de ellos en igualdad de condiciones con las dem/s+
"bligaciones espec$ficas para el desempe%o de cargos representativos4 asegurar !ue
las personas con discapacidad pueden participar plena y efectivamente en la vida pol$tica0
mediante el derecho a ser elegido Bart ,A a6.
"bligaciones espec$ficas para el desempe%o de cargos de designacin4 la proteccin
del derecho a e#ercer cargos y desempe%ar cual!uier funcin p=blica a todos los niveles de
gobierno Bart$culo ,A a6 ii6+
"bligaciones espec$ficas para el acceso a la funcin p=blica4 la proteccin del
derecho a e#ercer cargos y desempe%ar cual!uier funcin p=blica a todos los niveles de
gobierno Bart+ ,A a6 ii6+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
"bligaciones espec$ficas para el empleo p=blico4 adoptar entre las medidas
pertinentes !ue aseguren el derecho al traba#o y el empleo de personas con discapacidad en el
sector p=blico Bart+ ,@ g6+
7.D.1. C)'#!"s +"$')t!,"s +%*%s)$!"s
5+ n cuanto al acceso a los cargos p=blicos representativos y de designacin0 la
obligacin de garanti1ar el derecho de sufragio pasivo0 no e2iste ninguna medida !ue0 directa o
indirectamente0 garantice el acceso de personas con discapacidad ni a los cargos de car/cter
electivo ni a los de designacin0 a ninguno de los poderes u rganos constitucionales+
n este sentido0 se recomienda una refle2in sobre la conveniencia de introducir un
sistema de cuotas en las listas electorales presentadas en los distintos /mbitos+
,+ n el acceso al empleo p=blico0 debe se%alarse !ue formalmente se cumple con las
e2igencias del art$culo ,A a6 ii6 en tanto se establece un sistema de cupos aun!ue no ha sido
suficiente para llevar a cabo una verdadera incorporacin de las personas con discapacidad el
e#ercicio de las funciones p=blicas Bel porcenta#e de cobertura de estas pla1as es m$nimo6+ llo
nos e2ige refle2ionar sobre la necesidad de un cumplimiento real de estas e2igencias+
n este sentido0 se recomienda la articulacin de un sistema complementario al de
cupos !ue facilite la formacin y el acceso de las personas con discapacidad a las pruebas
selectivas correspondientes+
8+ n la seleccin del personal laboral0 se puede apreciar un dficit en la garant$a del
acceso a las personas con discapacidad0 en particular por lo !ue se refiere a entidades
instrumentales0 tanto p=blicas como privadas+ l problema es !ue estas entidades est/n
sometidas a reg$menes administrativos propios o0 directamente0 al derecho privado o laboral0 y
ello les e2ime del sistema de cuotas+
n este sentido0 se plantea la posibilidad de e2tender a los entes privados la normativa
del sistema de cupos0 si bien es cierto !ue0 aun!ue el Desultado >. no lo se%ala0 esto podr$a
chocar con las e2igencias del derecho a la libertad de empresa+ Parece !ue a tal colisin habr$a
!ue dedicar un estudio independiente+
n este sentido* resulta de inters consultar el anlisis del art1culo :7 gD que se realiza
en el estudio sobre el mbito 48rabajoHmpleoH&ervicios &ociales2D de la presente
investigacin.
:+ &inalmente0 siguiendo las indicaciones de los e2pertos0 a lo anterior puede a%adirse
la conveniencia de !ue la informacin acerca de la compatibilidad o incompatibilidad con el
puesto de !ue se trate se d a priori y no a posteriori0 como sucede ahora+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Para completar este cuadro me remito tambin a lo indicado en la introduccin para
el principio accesibilidad ! de igualdad ! no discriminacin. Cons(ltese sobre todo el
)esultado E:; Cstudio de normativa concreta Cestatal ! autonmica* en su casoD en materias
del mbito 4&ervicios p(blicos ! funcin p(blica2D !* complementariamente* los )esultados
EE7 Cstudio de normativa concreta Cestatal ! autonmica* en su casoD en materias del mbito
48rabajoHmpleoH&ervicios &ociales2D* E:M Cstudio de normativa concreta Cestatal !
autonmica* en su casoD en materias del mbito 4'ccesibilidad a los medios audiovisuales2D
! E;B Bstudio de normativa general espa"ola antidiscriminatoria ! adecuacin a la
ConvencinD de la presente investigacin.
#er tambin lo que se indica en el presente informe en relacin al ejercicio del
sufragio activo ! pasivo.
7.A. L!#%$t) % %G($%s!-+ % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!) %+ su *)&!) %
%&%*t"$%s K4 %&%0!#&%sI \ )s!st%+*!) %+ %& %F%$*!*!" %& su3$)0!" )*t!,".
3os referentes en esta materia son los )rt$culo ,A0 c6 y ,5 Bgenrico6
(o hay !ue olvidar !ue la libertad de e2presin se relaciona directamente con la libre
comunicacin Bse incluye la comunicacin social o a travs de medios de comunicacin de
masas60 la libertad de e2presin y la de informacin0 en la !ue se presupone una dimensin
p=blica Bentendida como difusin6+ sto es relevante0 por lo !ue a!u$ interesa0 para la persona
con discapacidad tambin en su condicin de elegible+
n nuestra legislacin los referentes principales para la libertad de e2presin6 son4
3ey "rg/nica <J5A.<0 de 5A de #unio0 del Dgimen lectoral Keneral
3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad B3I"(D)'6
3ey 8AJ,-->0 de 5: de diciembre0 de Promocin de la )utonom$a Personal y )tencin
a las personas en situacin de dependencia+
3ey 55J,--@0 de ,, de #unio0 de acceso electrnico de los ciudadanos a los 7ervicios
P=blicos+
3ey ,@J,--@0 de ,8 de octubre0 por la !ue se reconocen las lenguas de signos espa%olas
y se regulan los medios de apoyo a la comunicacin oral de las personas sordas0 con
discapacidad auditiva y sordociegas
)rt$culo ,,+ Participacin pol$tica4 5+ 3os poderes p=blicos0 los partidos pol$ticos y
los agentes sociales facilitar/n !ue las informaciones institucionales y los programas de
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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emisin gratuita y obligatoria en los medios de comunicacin0 de acuerdo con la legislacin
electoral y sindical0 sean plenamente accesibles a las personas sordas0 con discapacidad
auditiva y sordociegas mediante su emisin o distribucin a travs de medios de apoyo a la
comunicacin oralM ,+ 3as Cortes Kenerales0 )sambleas 3egislativas de las Comunidades
)utnomas0 Diputaciones Provinciales y Corporaciones y ntidades 3ocales promover/n la
e2istencia y empleo de los medios de apoyo a la comunicacin oral y la subtitulacin0 en
a!uellas reuniones plenarias de car/cter p=blico y en cuales!uiera otras de inters general en
!ue as$ se determine0 cuando haya participacin de personas sordas0 con discapacidad auditiva
y sordociegas y lo soliciten previamente+
3ey :AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se establece el rgimen de infracciones y
sanciones en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y accesibilidad
universal de las personas con discapacidad+
Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o0 por el !ue se establece las condiciones de
accesibilidad y no discriminacin de las personas con discapacidad en sus relaciones con la
)dministracin Keneral del stado
Deal Decreto 5>5,J,--@0 de @ diciembre0 por el !ue se regula un procedimiento de voto
accesible !ue facilita a las personas con discapacidad visual el e#ercicio del derecho de
sufragio
+Oste DD regula0 en desarrollo de la previsin contenida en el apartado , del art$culo
.@ de 3ey "rg/nica del Dgimen lectoral Keneral0 un procedimiento de voto accesible !ue
permita a las personas con discapacidad visual usuarias del sistema Braille identificar su
opcin de voto sin ser asistidas por una persona de su confian1a y0 por ello0 con plenas
garant$as para el secreto del sufragio+
+On el DD se opta por el sistema Braille por considerarse !ue es la alternativa !ue
me#or garanti1a la autonom$a del elector y el secreto del voto G^H se ha optado por la
utili1acin de papeletas y sobres de votacin normali1ados a los !ue se acompa%a
documentacin complementaria en sistema Braille !ue va a permitir a la persona con
discapacidad visual identificar la papeleta y el sobre de votacin sin necesitar la colaboracin
de una tercera persona0 procediendo0 a continuacin0 a depositar su voto en la mesa electoral
correspondiente.
Deal Decreto 5:A:J,--@0 de 5, de noviembre0 por el !ue se aprueba el reglamento
sobre las condiciones b/sicas para el acceso de las personas con discapacidad a las
tecnolog$as0 productos y servicios relacionados con la sociedad de la informacin y medios de
comunicacin social+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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"DD( I(9J8.5@J,--@0 de ,5 de diciembre0 por la !ue se desarrolla el procedimiento
de voto accesible !ue facilita a las personas con discapacidad visual el e#ercicio del derecho de
sufragio0 regulado en el Deal Decreto 5>5,J,--@0 de @ de diciembre+
"rden PreJ::>J,--.0 de ,- febrero0 d etermina las especificaciones y caracter$sticas
tcnicas de las condiciones y criterios de accesibilidad y no discriminacin establecidos en el
Deal Decreto 8>>J,--@0 de 5> de mar1o+
7.A.1. C)'#!"s +"$')t!,"s +%*%s)$!"s
Puede decirse !ue en relacin al e#ercicio de este derecho4
5+ 7e percibe la necesidad de articular un elenco de obligaciones concretas o
mecanismos de control de la actividad promocional de las )dministraciones p=blicas as$ como
su inclusin en el rgimen de infracciones y sanciones en materia de igualdad de
oportunidades y no discriminacin de las personas con discapacidad+
,+ 7e echa de menos un Deglamento sobre accesibilidad a bienes y servicios a
disposicin del p=blico+
8+ n relacin a la asistencia en el e#ercicio del voto0
8+5+ Hay !ue considerar !ue el art$culo .@+5 de la 3ey "rg/nica <J5A.<0 de 5A de #unio0
del Dgimen lectoral Keneral0 se limita a reconocer la posibilidad de !ue en el e#ercicio del
derecho de votacin0 las personas con discapacidad visual puedan ser asistidas por una persona
de su confian1a+
8+,+ Para la reali1acin efectiva de este derecho0 habr$a !ue seguir las
recomendaciones de CDPD &orum en relacin a la figura del apoyo4
a6 l apoyo significa desarrollar relaciones y formas de traba#ar con#untas0 de manera
!ue hagan posible !ue la persona se e2prese y comuni!ue sus deseos0 en virtud de un acuerdo
de confian1a y respeto+
b6 l apoyo no debe restringir los derechos de la persona o coaccionarla a actuar de
una manera determinada0 y no debe afectar a su capacidad de obrar+ 'na persona no puede ser
obligada a aceptar apoyo en contra de su voluntad+
c6 Por lo !ue al derecho de voto se refiere0 la tipolog$a de apoyo puede incluir4 redes
de apoyo0 defensor personal0 servicios comunitarios0 apoyo mutuo0 GyH asistente personal+
9odo ello de acuerdo con una buena planificacin anticipada+ l defensor est/ obligado a hacer
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
un esfuer1o continuo para comunicarse con la persona con discapacidad y dar cumplimiento a
su voluntad en la medida en !ue pueda ser conocida+
d6 n este /mbito0 ser$a conveniente regular una figura similar a la introducida en el
Derecho italiano por la ley de A de enero de ,--: ba#o la denominacin de )dministra1ione
di sostegno Bart$culos+ :-: y ss+ C+c+ italiano6 o la figura !ue el Derecho alem/n denomina
Beetreung Basistencia6+
e6 videntemente0 como indican algunos informes0 esta asistencia resulta imposible si
la 3ey 8AJ,-->0 no garanti1a el derecho a disponer de la asistencia personal necesaria a lo
largo de todas las horas y en todas las fechas en las !ue se puedan reali1ar consultas
electorales+
8+8+ Dado !ue las redes de apoyo han de ser concebidas como una garant$a0 habr$a !ue
elaborar un elenco de obligaciones concretas de la )dministracin a este respecto0 empe1ando
por abordar la regulacin #ur$dica de la figura del asistente personal+
n este sentido0 habr$a !ue modificar el art$culo 5A de la 3ey 8AJ,-->0 del 5: de
diciembre0 de promocin de la )utonom$a Personal y )tencin a Personas en situacin de
dependencia0 a fin de garanti1ar la asistencia en el desarrollo de todas las actividades b/sicas
de la vida diaria as$ como articular una gestin econmica adecuada de la misma
,A@
+
8+:+ l DD 5:A:J,--@0 de 5, de noviembre0 articula un sistema por el cual la persona
con discapacidad visual ser$a completamente autnoma en el e#ercicio de su derecho de voto0
lo cual no puede si no ser valorado muy positivamente+ 7u aplicacin podr/ e2tenderse a las
consultas directas al electorado0 a las elecciones al Parlamento uropeo0 al Congreso de los
Diputados0 al 7enado y a las elecciones a asambleas legislativas de las comunidades
autnomas+ 3a regulacin de un procedimiento de voto accesible aplicable a las elecciones
locales ser/ ob#eto de una norma espec$fica por tratarse de un proceso de singulares
caracter$sticas+
8+<+ Por supuesto0 ser$a conveniente !ue el mecanismo establecido en el DD0 con las
correcciones y mati1aciones !ue se han se%alado0 no se dirigiera e2clusivamente a las personas
con discapacidad visual+
,A@
3a prestacin econmica para asistencia personal slo se ofrece a las personas con diversidad
f$sica baremadas en grado III0 no cubre las actividades de participacin en la vida comunitaria0 social y
c$vica0 su importe m/2imo es de @.- euros al mes0 no se determina en funcin de una valoracin individual
de las horas necesarias y el ciudadano debe repagar una parte en funcin de su renta y patrimonio Bvid+ para
una valoracin integral de la 3P) desde el ?ovimiento de Iida Independiente0 la intervencin de )+
Centeno "rti1 el : de mayo de ,--@ en )licante0 en el seno del Congreso de la (I36+ 3a 3P) ha sido
tambin duramente criticada por la (I3+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
#er para completar este apartado puede consultarse lo que se ha indicado en relacin
al derecho de 'cceso a la 'dministracin de justicia ! a la figura de la curatela.
Para profundizar en este asunto me remito aqu1 a lo que se ha subra!ado en la
introduccin para los derechos reconocidos que son cone.os con el derecho a la participacin
pol1tica de las personas con discapacidad. specialmente por lo que hace al desarrollo del
art1culo :E de la Convencin. Cons(ltese tambin el estudio del mbito 4&ervicios p(blicos !
funcin p(blica2D* el estudio sobre el mbito 4'ccesibilidad a los medios audiovisuales2 ! el
estudio sobre el mbito 48rabajoHmpleoH&ervicios &ociales2 de la presente investigacin.
7.5. D%$%*5" % )s"*!)*!-+ % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)
)un!ue en la Convencin no se alude espec$ficamente a este derecho0 se se%ala
e2presamente4
a6 !ue los stados han de estimular la constitucin de organi1aciones de personas con
discapacidad !ue las representen en el /mbito internacional0 nacional0 regional y local0 as$
como su incorporacin a dichas organi1acionesM
b6 !ue deben consultar con las personas con discapacidad0 a travs de las
organi1aciones !ue las representen0 cuando elaboren y apli!uen legislacin y pol$ticas para
hacer efectiva la Convencin0 y al formular todas las dem/s medidas normativas !ue afecten o
puedan afectar a sus vidas Bart$culo :6+ sta =ltima e2igencia se deriva del derecho de vida
independiente0 al !ue ya he aludido m/s arriba+ (o volver ahora sobre la cuestin+
n nuestra legislacin0 los referentes principales en esta materia ser$an los siguientes4
)rt$culos ,, y 8: de la Constitucin espa%ola
3ey 5A5J5A>:0 de ,: de diciembre0 de )sociaciones+
3ey 8-J5AA:0 de ,: de noviembre0 de &undaciones y de incentivos fiscales a la
iniciativa privada en actividades de inters general+
3ey :AJ,--,0 de ,8 de diciembre0 de rgimen fiscal de las entidades sin fines lucrativos
y de los incentivos fiscales al mecena1go +
3ey ,@J,--@0 de ,8 de octubre0 por la !ue se reconocen las lenguas de signos espa%olas
y se regulan los medios de apoyo a la comunicacin oral de las personas sordas0 con
discapacidad auditiva y sordociegas+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Deal Decreto 5.><J,--:0 de > de septiembre0 por el !ue se regula el Conse#o (acional
de la Discapacidad+
Deal Decreto 58<AJ,--<0 de 5. de noviembre0 por el !ue se modifica el Deal Decreto
8<.J5AA50 de 5< de mar1o0 por el !ue se reordena la "rgani1acin (acional de Ciegos
spa%oles
"rden 9asJ@8>J,--<0 de 5@ de mar1o0 por la !ue se regula la estructura y
funcionamiento de la "ficina Permanente speciali1ada del Conse#o (acional de la
Discapacidad +
&er1a interesante analizar* si fuera el caso* el funcionamiento de las organizaciones
ms representativas en spa"a A,C ! C)0I* as1 como del Consejo ,acional de la
Discapacidad.
Por lo !ue hace a los *)'#!"s +"$')t!,"s +%*%s)$!"s4
5+ &altar$a articular un elenco de obligaciones concretas o mecanismos de control de la
actividad promocional de las )dministraciones p=blicas as$ como su inclusin en el rgimen
de infracciones y sanciones en materia de igualdad de oportunidades y no discriminacin de
las personas con discapacidad Bas$ lo indica0 en relacin a otra cuestin0 el )esultado E:M
Cstudio de normativa concreta Cestatal ! autonmica* en su casoD en materias del mbito
4'ccesibilidad a los medios audiovisuales2D de la presente investigacin60 si bien esta
recomendacin resulta aplicable a la materia !ue ahora tratamos6+
,+ B/sicamente0 se establece0 con car/cter general0 la obligacin del stado de articular
medidas de est$mulo pero no se especifica cu/les podr$an ser tales medidas+ Parece !ue la
articulacin de determinadas acciones administrativas Bcomo las !ue se indican en el m/s
adelante60 la prestacin de servicios sociales y ciertas medidas tributarias Bver el )esultado
E:E !ue estudia la normativa Bestatal y autonmica0 en su caso6 correspondiente al /mbito
40edidas 8ributarias2D de esta investigacin6 podr$an ayudar en mucho a la conformacin de
organi1aciones y asociaciones de personas con discapacidad+
8+ n relacin al derecho de asociacin de las personas con discapacidad declaradas
legalmente incapaces0 se aplicar/ lo establecido en el punto ,+,+8+ de este informe+
:+ &inalmente0 parece destacable la labor reali1ada en este terreno por parte del
?ovimiento de Iida Independiente en spa%a y por el (I3 Buropean (etYorL on
Independent 3iving6 en uropa+
7.;. A**%s" ) &) A'!+!st$)*!-+ % Fust!*!)
737
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Conectado directamente con el e#ercicio de los derechos pol$ticos y el desempe%o de
cargos de funcin p=blica+
Interesa especialmente la participacin en un #uicio a travs de la institucin del ;urado
yJo por medio de una accin popular+
(o parece haber ninguna alusin a la participacin de personas con discapacidad en
9ribunales consuetudinarios y tradicionales0 ni al e#ercicio del derecho de peticin por parte de
personas con discapacidad++
l referente Bindirecto6 en esta materia es el )rt$culo ,A0 b6 de la convencin+
Para completar este cuadro cons(ltese el estudio sobre el mbito =usticia lo que se ha
indicado en el punto :.M. del presente informe.
7.;.1. C)'#!"s +"$')t!,"s +%*%s)$!"s
5+ n relacin con la participacin de los ciudadanos en la administracin de #usticia0 a
travs del ;urado Bart$culo 5,< C Opor derivacin de los art$culos+ ,8+5 y ,:+, CO60 la
regulacin prevista debe ser ob#eto de interpretacin restrictiva+
,+ 3ey "rg/nica <J5AA<0 de ,, de mayo0 del 9ribunal del ;urado B3"9;6+ De acuerdo
con la 2posicin de ?otivos BII0 p/rrafo .U6 y el art$culo . 3"9;0 !uedan e2cluidas como
miembros del ;urado0 por lo !ue a!u$ interesa4
a6 las personas !ue no se encuentren en el pleno e#ercicio de sus derechos pol$ticos0 y
b6 !uien0 por estar impedido f$sica0 ps$!uica o sensorialmente para el desempe%o de la
funcin de #urado no puede Bnotoriamente6 e#ercer la funcin de en#uiciamiento+
l precepto es ra1onable pero se recomienda su interpretacin restrictiva+
8+ (o obstante0 si en el ;urado hubiera alguna persona con diversidad funcional0 !ue no
est e2cluida por el art$culo .+< 3"9;0 habr/ !ue tener presente los a#ustes ra1onables y el
derecho a la atencin debida+
:+ n spa%a cual!uier ciudadano Bespa%ol o comunitario6 puede intervenir en un
#uicio a travs de la accin popular Be#ercida por una persona f$sica o #ur$dica60 siempre !ue se
trate de delitos p=blicos+ 7e trata de una normativa cuyo fundamento hay !ue buscar en los
art$culos 5,< C0 5A 3"P; y 5-5 de la 3Crim+
l art$culo 5A 3;C) ampl$a esta legitimacin activa a entes colectivos cuyos intereses
leg$timos pudieran verse afectados+ (o obstante0 esta accin se circunscribe a la proteccin de
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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determinados bienes #ur$dicos !ue giran en torno a la cultura0 el medio urbano y el territorio
ordenado0 el medio ambiente y el dominio de uso p=blico+
s importante destacar las directrices del art$culo 5A+8 3;C) por lo !ue hace al
e#ercicio de acciones vecinales Bart$culos+ 5.+5 y >. de la 3ey @J5A.<0 de Bases de Dgimen
3ocal6+ ) travs de ellas0 es posible e2igir al municipio el establecimiento de un servicio
p=blico o la proteccin de un bien local+
stos preceptos abren una puerta importante para las organi1aciones y asociaciones de
personas con discapacidad !ue podr$an e2igir la articulacin de determinadas acciones a las
instituciones p=blicas relacionadas0 por lo !ue a!u$ interesa0 con la accesibilidad plena a los
colegios electorales0 la asistencia en el e#ercicio del derecho al voto0 el acceso a la informacin
y a las nuevas tecnolog$as y0 en general0 con el derecho de participacin+
<+ n la normativa vigente no parece haber ninguna alusin a la participacin de
personas con discapacidad en 9ribunales consuetudinarios y tradicionales0 ni al e#ercicio del
derecho de peticin B)rt$culo ,A+5 de la Constitucin spa%ola6 por parte de personas con
discapacidad+ \ui1/ habr$a !ue evaluar si esta laguna constituye un problema en orden a
garanti1ar los derechos de las personas con discapacidad+
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5.1.>. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+ %+ %&
.'#!t" )**%s!#!&!) ) &"s '%!"s )u!",!su)&%s
I+,%st!0)"$) $%s("+s)#&%2 M)$6) %& C)$'%+ B)$$)+*" A,!&1s.
SUMARIO2 56 Cuestiones preliminares ,6 Cambios generales necesarios 86
Cambios concretos 8+56 )cceso a sistemas y tecnolog$as de la informacin y
comunicaciones0 incluida Internet 8+,6 3ibertad de e2presin y opinin y acceso a la
informacin 8+86 Derecho a la educacin 8+:6 Derecho a la participacin en la vida
cultural0 las actividades recreativas0 el esparcimiento y el deporte 8+:+56 (ormas sobre
acceso a material cultural en formatos accesibles 8+:+,6 (ormas sobre acceso a programas
de televisin 8+:+86 (ormas sobre acceso a pel$culas 8+:+:6 (ormas sobre acceso a teatro
8+:+<6 (ormas sobre acceso a otras actividades culturales en formatos accesibles 8+<6
Propiedad intelectual y acceso de las personas con discapacidad a materiales culturales
8+>6 "bligaciones de promocin del stado espa%ol4 normas tcnicas y dise%o para todos
8+@6 l sistema de control+
56 Cuestiones preliminares
)ntes de presentar los cambios concretos !ue el cumplimiento de las obligaciones
derivas de la Convencin Internacional sobre los derechos de las personas con
Discapacidad re!uiere0 conviene recordar cu/les son las normas clave para comprender el
rgimen actual de la accesibilidad a los medios audiovisuales+
n primer lugar0 el rgimen general de la discapacidad pende0 en spa%a0 de la
3ey <5J,--80 de Igualdad de "portunidades0 (o Discriminacin y )ccesibilidad
'niversal de las Personas con Discapacidad Ben adelante 3I"(D)'6+ sta norma
constituye un hito muy importante en la configuracin normativa de la discapacidad en
spa%a por cuanto introduce en el Derecho espa%ol un enfo!ue general basado en
derechos+
n relacin con la accesibilidad a los medios0 resulta especialmente relevante el
art$culo 8+50 !ue establece la aplicabilidad de la llamada 3I"(D)' al /mbito de las
telecomunicaciones y de la sociedad de la informacin0 as$ como a los bienes y servicios
a disposicin del p=blico O!ue son pertinentes para este estudio en la medida en !ue
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utili1an grabaciones o emisiones ac=sticas acompa%adas de im/genes pticasO+ )dem/s0
en las Disposiciones finales 7ptima y 7e2ta0 respectivamente0 se establece un pla1o de
dos a%os desde la entrada en vigor de la ley para el establecimiento de las condiciones
b/sicas de accesibilidad en ambos casos+ Por su parte0 en el caso de las
telecomunicaciones y de la sociedad de la informacin0 se establece un pla1o adicional0
aun!ue ya determinado0 en el !ue se har/n obligatorias las mencionadas condiciones0 !ue
ser/ de cuatro a seis a%os desde a entrada en vigor de la ley para los productos nuevos y
de ocho a die1 para los e2istentes susceptibles de a#ustes ra1onables+ De acuerdo con las
previsiones de la 3ey <5J,--80 pues0 en ,-58 la accesibilidad ha de ser una realidad en el
/mbito de las telecomunicaciones y de la sociedad de la informacin+
Por el momento0 se ha aprobado por Deal Decreto 5:A:J,--@0 de 5, de noviembre0
el Deglamento sobre las condiciones b/sicas para el acceso de las personas con
discapacidad a las tecnolog$as productos y servicios relacionados con la sociedad de
informacin y medios de comunicacin social+
n el mencionado Deal Decreto se especifica el grado de accesibilidad e2igible a
las p/ginas Qeb de las administraciones p=blicasM establece tambin re!uisitos de
accesibilidad a la 9elevisin Digital 9errestreM incorpora algunas obligaciones
relacionadas con la accesibilidad de las personas con discapacidad a la definicin del
servicio universal a los efectos de la 3ey 8,J,--80 de 8 de noviembre0 Keneral de
9elecomunicaciones0 mediante una modificacin del Deal Decreto :,:J,--<0 de 5< de
abril0 por el !ue se aprueba el Deglamento sobre las condiciones para la prestacin de
servicios de comunicaciones electrnicas0 el servicio universal y la proteccin de los
usuarios+
3os nuevos re!uisitos ser/n e2igibles0 con car/cter general0 desde el : de
diciembre de ,--A0 para productos y servicios nuevos0 y el : de diciembre de ,-580 para
los e2istentes susceptibles de a#ustes ra1onables+ 7in embargo0 el pla1o se adelant a la
entrada en vigor en lo relativo a las modificaciones al Deal Decreto :,:J,--< mcon la
e2cepcin de las previsiones sobre la gu$a electrnica0 !ue se acogen a los pla1os
generalesO y en lo relativo a la adaptacin a la prioridad 5 de la (orma '( 58A.-84,--:
de las p/ginas nuevas de Internet de las administraciones p=blicas o sostenidas con
fondos p=blicos+ 9ambin es e2igible ya la adaptacin de las p/ginas e2istentes Bpara las
!ue se otorg un pla1o de seis meses desde la entrada en vigor6+ )dem/s0 el 85 de
diciembre de ,--.0 todas las p/ginas deben cumplir con la prioridad , de la mencionada
norma Baun!ue tanto el pla1o como la norma pueden ser actuali1ados por "rden
?inisterial6+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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De cual!uier forma0 tendremos ocasin de comprobar !ue la accesibilidad
universal en el sector audiovisual en el /mbito del Derecho espa%ol es a=n un derecho
pendiente de concrecin+
,6 Cambios generales necesarios
n el resultado <> se identificaron cuatro cambios generales !ue supone la
Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad para la
orientacin !ue hasta el momento prevalece en el Derecho espa%ol sobre el /mbito
)ccesibilidad a los medios audioviduales+
n primer lugar0 la Convencin insiste en !ue la e2igencia de accesibilidad
trasciende la accesibilidad f$sica a los entornos+ 7in embargo0 en las normas espa%olas
relativas a la materia se mantiene la descone2in entre los distintos niveles de
accesibilidad+ Por e#emplo0 en las normas sobre acceso a espect/culos p=blicos se priori1a
la accesibilidad f$sicaM sin embargo0 en las normas relativas a accesibilidad a la 9elevisin
Digital0 se priori1a la accesibilidad a los contenidos+ 3a adecuacin a la Convencin
supondr/ cambios concretos en relacin con estas cuestiones+
n segundo lugar0 la regulacin de la e2igencia de accesibilidad a los medios
audiovisuales debe hacerse0 por prescripcin de la Convencin0 desde el punto de vista de
los derechos afectados+ Puesto !ue en este traba#o se opta por el mismo enfo!ue0 la
presentacin de los cambios normativos se reali1ar/ a partir de la presentacin de los
derechos afectados+ Por otro lado0 tendremos ocasin de mostrar cmo algunas normas
!ue podemos considerar reguladoras de las condiciones de e#ercicio de esos derechos Bde
nuevo sirven como e#emplos las normas sobre acceso a espect/culos p=blicos6 se refieren
a la accesibilidad como una cuestin de seguridad en los espacios p=blicos y no tanto
como condicin para el e#ercicio del derecho a la participacin en la vida cultural0 las
actividades recreativas0 el esparcimiento y el deporte
n tercer lugar0 la Convencin obliga al stado a establecer mecanismos para !ue
la propiedad intelectual no sea un obst/culo para implementar las medidas de
accesibilidad+
Por =ltimo0 habr/n de implementarse las obligaciones !ue asume el stado
espa%ol0 desde la entrada en vigor de la Convencin0 de promover la generacin de
normas tcnicas !ue tengan en cuenta la estrategia del dise%o para todos0 as$ como la
investigacin y el desarrollo de bienes y productos desde esta estrategia
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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86 Cambios concretos
Como se ha adelantado0 las sugerencias de cambios concretos se ordenar/n a partir
de los derechos reconocidos por la Convencin cuyo e#ercicio puede verse afectado si no
se desarrollan las condiciones adecuadas de accesibilidad a los medios audiovisuales+ sta
estructura se ale#a de la !ue suele utili1arse en los sectores relacionados con lo audiovisual
!ue establecen las normas espa%olas sobre accesibilidad4 telecomunicacin y servicios de
la sociedad de la informacin0 medios de comunicacin social y bienes y servicios a
disposicin del p=blico en general+ 3a opcin se #ustifica por!ue habr$a escenarios en los
!ue el e#ercicio de derechos fundamentales por parte de las personas con discapacidad
puede verse comprometido0 y !ue podr$amos incluir en una definicin amplia de
audiovisuales0 cuya regulacin escapar$a de la de telecomunicacin y servicios de la
sociedad de la informacin0 medios de comunicacin social0 y bienes y servicios a
disposicin del p=blico en general0 salvo !ue la definicin de bienes y servicios a
disposicin del p=blico en general fuera muy amplia+ ?e refiero a espacios tales como el
cine0 el teatro o los espect/culos p=blicos+ )l respecto0 la propuesta elevada por el
CD?I
,A.
se plantea !ue la norma pendiente en el Derecho espa%ol debe regular el /mbito
del consumoM el /mbito del comercio minoristaM el /mbito de bienes y servicios a
disposicin del p=blico de car/cter financiero0 bancario y de segurosM bienes y servicios a
disposicin del p=blico de car/cter sanitario y de promocin y proteccin de la salud0
incluidos las oficinas de farmacia y los servicios veterinariosM bienes y servicios a
disposicin del p=blico de car/cter social0 asistencial0 de atencin a la infancia0 incluidas
las guarder$as0 y religiososM bienes y servicios a disposicin del p=blico de car/cter
educativo0 de cual!uier etapa y nivelM bienes y servicios a disposicin del p=blico
relacionados con la seguridad y el orden p=blicos0 la proteccin civil y las emergenciasM
bienes y servicios a disposicin del p=blico de car/cter cultural e histricoOart$sticosM
bienes y servicios a disposicin del p=blico de atencin personalM bienes y servicios a
disposicin del p=blico de naturale1a tur$stica0 incluidos los servicios de hosteler$a y
restauracinM bienes y servicios a disposicin del p=blico de car/cter medioambiental y
naturalesM bienes y servicios a disposicin del p=blico de naturale1a deportivaM bienes y
servicios a disposicin del p=blico de car/cter recreativo0 de esparcimiento y de ocio0
incluidos los espect/culos p=blicos y las e2posicionesM bienes y servicios a disposicin del
p=blico de mantenimiento0 reparacin y garant$a de otros bienes y serviciosM servicios de
informacin al p=blicoM bienes y servicios provistos o prestados por determinadas
personasM resto de bienes y servicios a disposicin del p=blico+
Por otro lado0 la 3I"(D)' prev !ue esta norma0 de car/cter estatal0 tenga un
car/cter reglamentario0 lo !ue supone un obst/culo para !ue afecte a /mbitos cuya
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Comit spa%ol de Depresentantes de Personas con Discapacidad+ YYY+cermi+es
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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regulacin est/ reservada a la ley y !ue0 adem/s0 en muchas ocasiones forman parte de las
competencias de las Comunidades )utnomas+
)ntes de presentar estos cambios concretos0 conviene recordar !ue los medios
audiovisuales interesan0 en relacin con los derechos de las personas con discapacidad0
desde dos puntos de vista+ Por un lado0 por!ue estos derechos e2igen la implementacin
de medidas de accesibilidad a los contenidos e2presados a travs de dichos mediosM por
otro0 por!ue los medios audiovisuales son instrumentos para la accesibilidad a procesos de
comunicacin+ n este sentido0 constituyen una herramienta !ue puede ser de una gran
utilidad en relacin con derechos tales como recibir y transmitir informacin0 tutela
#udicial efectiva0 traba#o0 derechos pol$ticos o0 de modo fundamental0 derecho a la
educacin0 por citar algunos e#emplos+ s desde este punto de vista desde el !ue0
consideramos0 hay !ue entender el art$culo A+, g6 en lo !ue se refiere a la obligacin de
los stados de promover el acceso de las personas con discapacidad a los nuevos
sistemas y tecnolog$as de la informacin y a las comunicaciones0 incluida internet+ ) los
cambios derivados de este precepto nos referiremos en primer lugar+
) continuacin0 y de acuerdo con el plan tra1ado0 prestaremos atencin a los
cambios concretos !ue la efectividad de los derechos fundamentales reconocidos por la
Convencin re!uiere en la regulacin de los medios audiovisuales+
)dem/s0 como se ha se%alado0 la Convencin introduce la obligacin del stado
de establecer mecanismos para !ue la propiedad intelectual no sea un obst/culo para la
accesibilidad y obligaciones promocionales relacionadas con la generacin de normas
tcnicas y la potenciacin del dise%o para todos+ Por =ltimo0 las obligaciones
internacionales del stado espa%ol se mantendr/n en suspenso0 si no asegura la
accesibilidad a los medios mediante mecanismos de control efectivo+
8+56 )cceso a las tecnolog$as de la informacin y a las comunicaciones y medios
de comunicacin4 tecnolog$as0 productos y servicios relacionados con la sociedad de la
informacin y medios de comunicacin social
l ya mencionado art$culo A+, g6 de la Convencin* establece la obligacin del
stado de promover el acceso de las personas con discapacidad a los nuevos sistemas y
tecnolog$as de la informacin y las comunicaciones0 incluida Internet+
n las cuestiones preliminares relacionadas con este /mbito tambin se ha hecho
mencin al Deal Decreto 5:A:J,--@0 de 5, de noviembre0 por el !ue se aprueba el
Deglamento sobre las condiciones b/sicas para el acceso de las personas con discapacidad
a las tecnolog$as productos y servicios relacionados con la sociedad de informacin y
medios de comunicacin social+ Con esta norma0 el stado habr$a satisfecho su obligacin
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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de promover el acceso a tecnolog$as0 productos y servicios relacionados con la sociedad
de la informacin en cuanto a los siguientes aspectos4
a6 n relacin con las condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin en
materia de telecomunicaciones+
3as telecomunicaciones0 tal y como son definidas por el Derecho espa%ol0 abarcan
los servicios prestados por lo general a cambio de una remuneracin !ue consiste0 en su
totalidad o principalmente0 en el transporte de se%ales a travs de redes de
comunicaciones electrnicas0 con inclusin de los servicios de telecomunicaciones y
servicios de transmisin en las redes utili1adas para la radiodifusin0 pero no de los
servicios !ue suministren contenidos transmitidos mediante redes y servicios de
comunicaciones electrnicas o de las actividades !ue consistan en el e#ercicio del control
editorial sobre dichos contenidos+ 3a 3ey Keneral de 9elecomunicaciones e2cluye
e2presamente de su regulacin los contenidos difundidos a travs de medios
audiovisuales0 !ue constituyen parte del rgimen de los medios de comunicacin social0 y
!ue se caracteri1an kpor ser transmitidos en un solo sentido de forma simult/nea a una
multiplicidad de usuariosu+ Igualmente se e2cluye de su regulacin la prestacin de
servicios sobre las redes de telecomunicaciones !ue no consistan principalmente en el
transporte de se%ales a travs de dichas redes+ stos =ltimos son ob#eto de regulacin en la
3ey 8:J,--, de 7ervicios de la 7ociedad de la Informacin y de Comercio lectrnico+
(o obstante0 las redes utili1adas como soporte de los servicios de radiodifusin sonora y
televisiva0 las redes de televisin por cable y los recursos asociados0 como parte integrante
de las comunicaciones electrnicas0 estar/n su#etos a lo establecido en esta ley+
l citado Deal Decreto ampl$a las obligaciones del servicio universal en relacin
con la telefon$a fi#a+
)dem/s0 en relacin con la telefon$a mvil0 e2ige al operador designado garanti1ar
el acceso a las personas con discapacidad al servicio de atencin al cliente0 as$ como a los
contenidos de los contratos0 facturas y dem/s informacin suministrada a todos los
abonados Bart$culo 86+
)simismo y en relacin con el servicio de telefon$a mvil se e2ige al gobierno a
travs del Centro statal de )utonom$a Personal y )yudas 9cnicas una actitud activa de
promocin para !ue e2ista una oferta suficiente y tecnolgicamente actuali1ada de
terminales de telefon$a mvil especiales0 adaptados a los diferentes tipos de
discapacidades0 teniendo en consideracin0 entre otros0 los siguientes elementos o
facilidades4 a6 ?arcacin vocal y gestin de las funciones principales del telfono por
vo10 b6 Informacin0 a travs de una s$ntesis de vo10 de las diferentes opciones disponibles
en cada momento o de cual!uier cambio !ue se produ1ca en la pantalla0 c6 Keneracin de
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
vo1 para facilitar la accesibilidad de los 7?70 d6 Conectores para instalar e!uipos
au2iliares tales como auriculares0 amplificadores con bobina inductiva0 pantallas e2ternas0
o teclados para enviar mensa#es0 e6 Pantallas de alto contraste0 con caracteres grandes o
ampliados y posibilidad de configuracin por el usuario+ 9odo ello sin per#uicio de lo
establecido de la legislacin aplicable sobre servicio universal y proteccin de los
usuarios Bart$culo :6+
b6 n relacin con las condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin en
materia de la sociedad de la informacin
b+56 P/ginas de Internet
3as condiciones de accesibilidad se impondr/n0 en los pla1os previstos a las
p/ginas de Internet de las administraciones p=blicas o sostenidas con fondos p=blicos0 sin
embargo0 no se determinan y aseguran obligaciones para las p/ginas diferentes de las
mencionadas0 salvo la nueva disposicin adicional !uinta introducida por la 3ey <>J,--@0
de ,. de diciembre0 de ?edidas de Impulso de la 7ociedad de la Informacin0 en la 3ey
8:J,--, de 7ervicios de la 7ociedad de la Informacin y de Comercio lectrnico+ n ella
se establece !ue las p/ginas de Internet de las empresas !ue presten servicios al p=blico en
general de especial trascendencia econmica0 sometidas a la obligacin de disponer de un
medio de interlocucin telem/tica para la prestacin de estos servicios0 deben tambin
satisfacer0 desde el 85 de diciembre de ,--. como m$nimo0 el nivel medio de
accesibilidad al contenido generalmente reconocido+ 3as empresas afectadas por esta
obligacin son las !ue agrupen a m/s de cien traba#adores o tengan un volumen anual de
operaciones !ue e2ceda de >+-5-+5,50-: euros0 siempre !ue operen en alguno de los
siguientes sectores econmicos4 a6 servicios de comunicaciones electrnicas a
consumidoresM b6 servicios financieros destinados a consumidores0 incluyendo los
servicios bancarios0 de crdito o de pago0 los servicios de inversin0 las operaciones de
seguros privados0 los planes de pensiones y la actividad de mediacin de segurosM
c6 servicios de suministro de agua a consumidoresM d6 servicios de suministro de gas al
por menorM e6 servicios de suministro elctrico a consumidores finalesM f6 servicios de
agencia de via#esM g6 servicios de transporte de via#eros por carretera0 ferrocarril0 por v$a
mar$tima0 o por v$a areaM h6 )ctividades de comercio al por menor+
7in embargo0 por un lado0 la obligacin de mantenimiento del medio =nicamente
afecta a determinados servicios relacionados con la contratacin0 la consulta de datos0 la
presentacin de !ue#as y el e#ercicio de derechos relacionados con la proteccin de datos
de car/cter personal+ Por otra parte0 dado !ue esta obligacin de accesiblidad se encuentra
en el apartado !uinto de la Disposicin adicional segunda0 no resulta claro si se e2tiende
del rgimen de infracciones y sanciones en materia de igualdad de oportunidades0 no
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad a su control y
aseguramiento tambin cuando se trata de las empresas mencionadas0 o si esa previsin
del apartado cuarto se refiere =nicamente a las p/ginas Yeb de la )dministracin o
sostenidas con fondos p=blicos4 los incumplimientos de las obligaciones de accesibilidad
establecidas en esta Disposicin adicional estar/n sometidos al rgimen de infracciones y
sanciones vigente en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad+
so s$0 con mayores pretensiones0 en el art$culo >0 se establece para las
administraciones p=blicas la obligacin de promover medidas de sensibili1acin0
divulgacin0 educacin y0 en especial0 formacin en el terreno de la accesibilidad0 con
ob#eto de lograr !ue los titulares de otras p/ginas de Internet distintas de a!ullas a las !ue
se refiere el art$culo anterior0 incorporen progresivamente y en la medida de lo posible los
criterios de accesibilidad y me#oren los niveles mencionados en el mismo0 particularmente
a!ullas cuyo contenido se refiera a bienes y servicios a disposicin del p=blico y0 de
forma prioritaria0 las de contenido educativo0 sanitario y de servicios sociales+ Con esta
norma se incorpora en el Derecho espa%ol la obligacin de promover la implementacin
de medidas de accesibilidad a Internet+ )dem/s0 en el art$culo @0 establece un
procedimiento de acreditacin+
) la lu1 de la Convencin0 sin embargo0 parece !ue las obligacin de accesibilidad
deber$an e2tenderse tambin para p/ginas privadas no sostenidos con fondos p=blicos
cuando de ello dependa la posibilidad de e#ercicio de derechos fundamentales contenidos
en la propia Convencin+
b+,6 !uipos inform/ticos y programas de ordenador
3os e!uipos inform/ticos y programas de ordenador utili1ados por las
administraciones p=blicas deben ser accesibles+ n relacin con los restantes0 el art$culo
.+, establece obligaciones de promocin+
b+86 &irma electrnica
7e establece la obligacin de accesibilidad de los servicios0 procesos0
procedimientos
y dispositivos de firma electrnica0 a los !ue ser/ de aplicacin lo establecido en
los art$culos <0 > y .+ (o est/ claro si el rgimen es distinto para la )dministracin o para
los particulares+ Parece !ue deber$a ser aplicable el mismo rgimen para todos los su#etos
!ue presten estos servicios0 pero deber$a aclararse+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
c6 n relacin con la condiciones b/sicas de accesibilidad y no discriminacin en
materia de medios de comunicacin social
c+56 9elevisin
l Deglamento menciona la legislacin general audiovisual como el instrumento
!ue determinar/ los criterios de accesibilidad0 sin embargo0 la 3ey Keneral )udiovisual
todav$a no se ha aprobado0 por lo !ue el stado espa%ol no cumple0 en relacin con este
aspecto0 con las obligaciones derivadas de la Convencin
c+,6 9elevisin Digital
n el Deglamento se prev la obligacin de las )dministraciones p=blicas de
garanti1ar el acceso a los servicios0 as$ como la e2istencia un n=mero suficiente receptores
!ue satisfagan los re!uisitos de accesibilidad+ 3as obligaciones aparecen sin concretar en
relacin con el primero de los aspectos+
)dem/s0 se establecen obligaciones de en relacin con el fomento de la difusin
p=blica de las medidas de accesibilidad a la televisin digital0 coordinar/n actuaciones y
sinergias entre todos los agentes implicados0 y desarrollar/n planes de investigacin0
desarrollo e innovacin BIeDeI60 a fin de favorecer la implantacin y la puesta en pr/ctica
de las tecnolog$as necesarias para !ue las personas con discapacidad tengan pleno acceso
a la televisin digital+ Igualmente0 las administraciones p=blicas implicadas0 promover/n
el desarrollo de pol$ticas de normali1acin0 cdigos de buenas pr/cticas y herramientas
!ue incorporen re!uisitos de accesibilidad+
c+86 Publicidad
]nicamente se contemplan obligaciones relativas a la accesibilidad a la
publicidad institucional reali1ada en soporte audiovisual !ue son de aplicacin al sector
p=blico estatal+ sta misma restriccin se establece en la 3ey ,@J,--@0 !ue reconoce las
lenguas de signos espa%olas y regula los medios de apoyo a la comunicacin oral de las
personas sordas0 con discapacidad auditiva y sordociega Bart$culo 5:+,6+
Como sistema de control0 la Disposicin adicional tercera establece !ue el
Conse#o (acional de la Discapacidad0 con base en el informe anual o en las medidas o
decisiones propuestas por la "ficina Permanente speciali1ada al Pleno0 informar/ sobre
el grado de cumplimiento de las obligaciones en materia de accesibilidad regulada en este
Deal Decreto0 para ser tenido en cuenta por el departamento ministerial responsable+ (o
se incluyen0 pues0 claramente0 y de un modo general las obligaciones de accesibilidad en
el rgimen general de infracciones y sanciones en materia de discapacidad de la 3ey
:AJ,--@0 de ,> de diciembre+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
n relacin con este primer aspecto0 el Deglamento aprobado por Deal Decreto
5:A:J,--@0 deber$a modificarse para incorporar obligaciones concretas cuando se estn
afectando a derechos fundamentalesM y mecanismos de control de la actividad
promocional de las )dministraciones p=blicas0 en otro caso+ n concreto habr$a !ue
incluir e2presamente y con car/cter general el inclumplimiento de las medidas de
accesibilidad previstas0 en el rgimen de la 3ey :AJ,--@+
Habr$a !ue modificar el orden de los apartados de la Disposicin )dicional \uinta
de la 3ey de 7ervicios de la 7ociedad de la Informacin0 para !ue las obligaciones de
accesibilidad de p/ginas de empresa en ella establecidas !uedaran amparadas por el
rgimen de infracciones y sanciones en materias de igualdad de oportunidades0 no
discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad+
s preciso garanti1ar la accesibilidad a p/ginas de Internet cuando de ello dependa
el e#ercicio de derechos reconocidos en la Convencin0 sean estas p/ginas de
)dministraciones p=blicas o sostenidos con fondos p=blicos o de car/cter privado+
7e hace urgente la aprobacin de una 3ey Keneral de )udiovisual en la !ue
estable1can obligaciones de accesibilidad a los servicios de 9elevisin y se articulen los
correspondientes mecanismos de control
s preciso incorporar medidas de promocin de la accesibilidad de la publicidad
cuando la llevan a cabo agentes e2ternos al sector p=blico estatal y aun cuando no tenga
un car/cter institucional
8+,6 3ibertad de e2presin y opinin y acceso a la informacin
l art$culo ,5 de la Convencin establece la obligacin de los stados Partes de
adoptar las medidas pertinentes para !ue las personas con discapacidad puedan e#ercer el
derecho a la libertad de e2presin y opinin0 incluida la libertad de recabar0 recibir y
facilitar informacin e ideas en igualdad de condiciones con las dem/s y mediante
cual!uier forma de comunicacin !ue eli#an con arreglo a la definicin del art$culo , de la
presente Convencin
n relacin con estos derechos0 la accesibilidad a los medios audiovisuales puede
constituir una condicin de e#ercicio+ )s$0 en el ,5 a6 se establece como una de las
medidas a adoptar facilitar a las personas con discapacidad informacin dirigida al
p=blico en general0 de manera oportuna y sin costo adicional0 en formato accesible y con
las tecnolog$as adecuadas a los diferentes tipos de discapacidad+ )l respecto0 conviene
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"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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recordar los avances y las deficiencias del Deal Decreto 5:A:J,--@0 en concreto a la
demora en la aprobacin de una 3ey Keneral )udiovisual+
n el apartado b6 se prev como medida la de aceptar y facilitar la utili1acin de
la lengua de se%as0 el Braille0 los modos0 medios0 y formatos aumentativos y alternativos
de comunicacin y todos los dem/s modos0 medios y formatos de comunicacin
accesibles !ue eli#an las personas con discapacidad en sus relaciones oficiales+ sta
medida0 en lo !ue respecta a las personas sordas0 con discapacidad auditiva y sordociegas0
se implementa a travs de la 3ey ,J,--@0 de ,8 de octubre0 por la !ue se reconocen las
lenguas de signos espa%olas y se regulan los medios de apoyo a la comunicacin oral de
estas personas+ 3a eficacia de la misma 3ey supone un re!uisito suficiente para cumplir
con la obligacin del art$culo ,5 e6 de reconocer y promover la utili1acin de lenguas de
se%as+ Para la garant$a de las obligaciones derivadas de esta ley0 se contiene una
remisin al rgimen establecido por la 3I"(D)'
3a de alentar a las entidades privadas !ue presten servicios al p=blico en general0
incluso mediante Internet0 a !ue proporcionen informacin y servicios en formatos !ue las
personas con discapacidad puedan utili1ar y a los !ue tengan acceso0 recogida en el
art$culo ,5 c60 est/ pendiente de concrecin+ )l respecto la 3I"(D)' se remite0 como
hemos visto a una norma reglamentaria !ue desarrollar/ la accesibilidad a bienes y
servicios a disposicin del p=blico+
l ,5 e6 establece la obligacin de alentar a los medios de comunicacin0
incluidos los !ue suministran informacin a travs de Internet0 a !ue hagan !ue sus
servicios sean accesibles para las personas con discapacidad+
n relacin con la libertad de e2presin y de opinin y acceso a la informacin0
deben concretarse las obligaciones de accesibilidad en los distintos medios+
)dem/s0 el e#ercicio de los derechos reconocidos en el art$culo ,5 e2ige !ue el
Deglamento aprobado por Deal Decreto 5:A:J,--@0 se modifi!ue para incorporar
obligaciones concretas o mecanismos de control de la actividad promocional de las
)dministraciones p=blicas en el caso en !ue las obligaciones sean de alentamiento
Oapartados c6 y d6 del art$culo ,5 de la convencinO+ l cumplimiento de estas
obligaciones deber$a asegurarse mediante su inclusin e2presa en el rgimen de
infracciones y sanciones en materia de igualdad de oportunidades y no discriminacin de
las personas con discapacidad+
7e hace urgente la aprobacin de una 3ey Keneral de )udiovisual en la !ue
estable1can obligaciones de accesibilidad a los servicios de 9elevisin y se articulen los
correspondientes mecanismos de control
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"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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s perentoria la aprobacin del Deglamento sobre accesibilidad a bienes y
servicios a disposicin del p=blico+
s preciso incorporar medidas de promocin de la accesibilidad de la publicidad
cuando la llevan a cabo agentes e2ternos al sector p=blico estatal y aun cuando no tenga
un car/cter institucional
8+86 Derecho a la educacin
l art$culo ,: establece el reconocimiento del derecho a la educacin de las
personas con discapacidad por los stados Partes+ Para hacer efectivo el derecho0 los
stados adoptar/n las medidas pertinentes para facilitar +++ otros modos0 medios y
formatos de comunicacin aumentativos o alternativos + ntendemos !ue en relacin con
esos otros medios y formatos0 los audiovisuales constituyen una herramienta
imprescindible0 sin embargo0 no e2isten en las normas educativas espa%olas previsiones
espec$ficas al respecto+ )s$0 en la parte relativa a la especificacin de las /reas de
conocimiento de la educacin primaria0 de la reciente 3ey "rg/nica de ducacin0 e2isten
no menos de veinte remisiones a medios audiovisuales como materiales de estudio o
aprendi1a#e+ 7in embargo0 no e2isten pr/cticamente previsiones sobre el acceso a dicho
materiales por parte de los estudiantes con discapacidades sensoriales o de aprendi1a#e+
3as normas educativas deber$an reformarse para introducir la obligacin de
utili1acin de materiales audiovisuales cuando puedan constituir un medio o formato
adecuado para la comunicacin de las personas con discapacidad+
3as normas educativas deben reformarse para establecer en las menciones a los
materiales audiovisuales !ue deben ser accesibles
8+:6 Derecho a la participacin en la vida cultural0 las actividades recreativas0 el
esparcimiento y el deporte
l art$culo 8- de la Convencin establece el derecho de las personas con
discapacidad a participar0 en igualdad de condiciones con las dem/s0 en la vida cultural+
Para dar satisfaccin a este Derecho0 los stados tienen la obligacin de adoptar las
medidas pertinentes para !ue las personas con discapacidad tengan acceso a material
cultural0 a programas de televisin0 pel$culas0 teatro y otras actividades y a los lugares en
!ue estas representaciones o servicios culturales se ofre1can+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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Para anali1ar en !u medida la Convencin re!uiere cambios concretos en el
Derecho espa%ol0 prestaremos atencin a los siguientes escenarios4 normas sobre acceso a
material cultural en formatos accesibles0 normas sobre acceso a programas de televisin0
normas sobre acceso a pel$culas0 normas sobre acceso a teatro y normas sobre acceso a
otras actividades culturales en formatos accesibles+
8+:+56 (ormas sobre acceso a material cultural en formatos accesibles
n cuanto a materiales culturales en formatos accesibles tienen una especial
relevancia los DID+ (o e2iste una normativa estatal espec$fica !ue resulte aplicable a la
produccin0 y distribucin de medios audiovisuales en DID+ ]nicamente le resultan de
aplicacin las disposiciones contenidas en la normativa hori1ontal sobre accesibilidad en
la comunicacin en las !ue !uedan implicadas+
(o obstante debe tenerse en cuenta !ue la mayor$a de los contenidos audiovisuales
incluidos en los DID son cinematogr/ficos0 por lo !ue son las e2igencia dispuestas en
este /mbito las !ue terminan por aplicarse a los DID+ (o obstante hacer depender la
accesibilidad de ese /mbito Bla cinematograf$a6 ser$a e2cesivamente limitado ya !ue se
de#ar$an fuera otros contenidos Bseries0 etc+60 sin mencionar !ue las disposiciones sobre
accesibilidad en el cine son asimismo muy escasas y poco efectivas+
3a falta de regulacin resulta dif$cil de comprender si tenemos en cuenta !ue no
slo se trata de una tecnolog$a !ue lleva tiempo comerciali1/ndose en spa%a0 sino !ue
adem/s0 ofrece grandes posibilidades y facilidades tcnicas para garanti1ar el acceso a su
contenido a las personas con discapacidad+ ) falta de previsiones legales vinculantes0 se
han desarrollado0 m/s bien por iniciativa privada0 criterios y directrices sobre
accesibilidad audiovisual de los DID+
8+:+,6 (ormas sobre acceso a programas de televisin
n este /mbito hay una gran incidencia de la normativa hori1ontal sobre
accesibilidad en la comunicacin0 tanto del stado como de las Comunidades )utnomas0
!ue confluye con la normativa sectorialOespec$fica sobre las diversas tecnolog$as
BanalgicoOdigital6 y sistemas de transmisin Bcable0 difusin terrestre0 satelital6 dando
lugar a un panorama muy confuso !ue no podr/ arreglar una futura 3ey sobre el
)udiovisual al menos a corto o medio pla1o+
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"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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Por lo !ue respecta a la Enuevas formas de televisinF difundida a travs de redes
de comunicaciones electrnicas Btelevisin IP60 se caracteri1a por la ausencia de
regulacin lo !ue implica la ine2istencia de obligaciones espec$ficas relativas a la
accesibilidad universal y la dificultad de imponer el contenido de la normativa hori1ontal+
n las normas estatales e2iste un llamamiento genrico en la 3ey 5-J,--< de
?edidas 'rgentes para el Impulso de la 9elevisin Digital 9errestre0 de 3iberali1acin de
la 9elevisin por Cable y de &omento del Pluralismo en relacin con la televisin terrestre
a la accesibilidad universal y al dise%o para todos+
Por otro lado0 se establece como un criterio valorable para la ad#udicacin de
concesiones el contemplar medidas de accesibilidad+
2iste tambin la obligacin de !ue los servicios de redes de comunicacin de la
televisin por cable permitan la emisin de subtitulado0 audiodescripcin e interpretacin
de lengua de signos cuando se incorporen a los canales difundidos+ n ,-5- todos los
servicios de difusin han de cumplir con estos re!uisitos !ue no son e2igibles hasta ,--.
para los nuevos servicios !ue utilicen estas redes+
n el caso de la televisin de titularidad estatal0 adem/s de la prohibicin de
discriminacin se establece un llamamiento a tener en cuenta en la programacin a los
grupos sociales con necesidades espec$ficas+ 7e trata de una previsin en e2ceso
inconcreta0 con lo !ue el control se hace dif$cil+
)lgunas comunidades autnomas incorporan previsiones espec$ficas en sus
/mbitos de competencia !ue van desde los llamamientos genricos al estilo de la
televisin estatal0 hasta el establecimiento de cuotas de subtitulado o audiodescripcin0 en
el caso de Ialencia+ l rgano encargado de llevar a cabo el control sobre este y otros
aspectos es el Conse#o )udiovisual0 todav$a pendiente de creacin en la Comunidad
)utnoma+
n Catalu%a0 es tambin el Conse#o del )udiovisual !uien tiene atribuida la
competencia para el establecimiento de las cuotas !ue todav$a no ha e#ercido0 salvo en lo
referido las licencias+
Decordemos !ue el Deal Decreto 5:A:J,--@ sobre condiciones b/sicas de
accesibilidad en materia de telecomunicaciones y sociedad de la informacin recoge una
disposicin espec$fica sobre televisin digital donde se e2igen condiciones de
accesibilidad de los e!uipos receptores de 9ID+
n el stado espa%ol0 la regulacin de la accesibilidad a la televisin0 como
condicin para el e#ercicio de las libertades de e2presin0 opinin e informacin y del
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
derecho a la cultura se caracteri1a por la dispersin normativa0 la falta de concrecin de
las obligaciones y carencia de coercibilidad de las medidas adoptadas+
3a 3ey Keneral )udiovisual0 podr$a solventar estos defectos+
n el /mbito autonmico los Conse#os )udiovisuales deben asumir competencias
efectivas para garanti1ar las previsiones de accesibilidad en relacin con la televisin+
3as obligaciones de accesibilidad a los programas de televisin deben concretarse
en a!uellas Comunidades en las !ue no se hayan concretado+
8+:+86 (ormas sobre acceso a pel$culas
n trminos generales la normativa vigente en materia de cine adopta un modelo
de promocin o de incentivos+ 7e trata en rigor de lo !ue se denomina como medidas de
accin positivas moderadas+ 3a normativa avan1a precisando el tipo o modalidad de las
ayudas o incentivos pero siempre dentro del modelo se%alado+ )s$ se prevn incentivos
adicionales a las producciones !ue utilicen tcnicas !ue posibiliten el acercamiento de las
personas con discapacidades0 y ayudas para la promocin y distribucin de obras !ue
incorporen nuevas tecnolog$as de la comunicacin0 y facilidades de acceso a las pel$culas
para las personas con discapacidad+
s cierto !ue la nueva 3ey <<J,--@ de Cine relaciona el acceso a materiales por
parte de personas con discapacidad con la cuota de pantalla pero lo hace solo a travs de
un cmputo doble de estas obras en relacin con la cuota importante !ue es sobre
producciones nacionales o europeas+ Por ello el rgimen sancionador es inaplicable+
n este apartado0 la normativa debe reformarse para incorporar mecanismos !ue
permitan el acceso a las pel$culas0 sin !ue la propiedad intelectual constituya un obst/culo
Bart+ 8-+8 de la Convencin6
8+:+:6 (ormas sobre acceso a teatro
n trminos generales la regulacin sobre acceso a teatros se rige0 seg=n sea el
caso0 por la normativa estatal o autonmica sobre espect/culos p=blicos y actividades
recreativas+ De modo especifico y de /mbito nacional e2iste el Instituto (acional de las
)rtes scnicas y de la ?=sica !ue tiene entre sus principales funciones el inventario0
catalogacin y difusin del patrimonio musical y dram/tico Bart$culo 8+80 Deal Decreto
,:A5J5AA>0 de estructura org/nica y funciones del Instituto (acional de las )rtes
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"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
scnicas y de la ?=sica6 (o obstante0 no e2isten disposiciones de ning=n tipo de acceso
a personas con discapacidad+
3as previsiones de las normas sectoriales de aplicacin0 en este /mbito en el !ue
las competencias son de las comunidades autnomas0 se refieren fundamentalmente a
cuestiones relacionadas con la accesibilidad f$sica0 !ue se contemplan0 salvo e2cepciones0
desde la perspectiva de la seguridad en los espect/culos p=blicos y no como condiciones
de e#ercicio de derechos+ Desulta significativo0 al respecto0 !ue en estas normas no se
contengan previsiones para facilitar la asistencia personal en el e#ercicio del derecho a la
participacin en la vida cultural+
s preciso revisar las normativa en vigor para incluir el punto de vista de los
derechos0 as$ como incorporar obligaciones de accesibilidad a los contenidos+
8+:+<6 (ormas sobre acceso a materiales culturales en formatos accesibles+
3os museos de titularidad estatal se rigen por las disposiciones de la normativa
nacional sobre Patrimonio Histrico spa%ol B3ey 5>J5A.< del Patrimonio Histrico
spa%ol60 y e2iste un Deglamento ?useos de titularidad estatal !ue regula el acceso al
p=blico pero sin mencin a la accesibilidad de los contenidos de la e2posicin BDeal
Decreto >,-J5A.@ por el !ue se aprueba el Deglamento de ?useos de titularidad estatal y
del 7istema spa%ol de ?useos6+ l panorama legislativo autonmico en relacin con los
museos muestra la e2istencia de leyes y reglamentos sobre regulacin y acceso a los
museos0 en pr/cticamente todas las Comunidades0 aun!ue e2iste un gran silencio sobre
acceso a personas con discapacidad+ 3as =nicas e2cepciones las podemos encontrar en las
leyes de las comunidades de ?adrid y Cantabria0 aun!ue slo se refieren a accesibilidad
f$sica Bart$culo ,80 3ey AJ5AAA de ?useos de la comunidad de ?adrid0 y art$culo 5.0 3ey
<J,--5 de ?useos de Cantabria6+
n relacin con la legislacin sobre espect/culos p=blicos y actividades
recreativas0 de las normas consultadas se desprende claramente !ue las mismas tienen
vocacin de regular los actos Bespect/culos p=blicos y actividades recreativas6 as$ como
las instalaciones Bestablecimientos p=blicos6 donde stos se celebran+ De ello se infiere
!ue el marco normativo podr$a regular tanto la accesibilidad f$sica a las instalaciones0
como la accesibilidad del contenido Baudiovisual en nuestro caso6+ (o obstante0 las
previsiones al respecto claramente est/n desarrolladas sobre la base de la accesibilidad
f$sica a los entornos+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
)simismo0 se trata de un /mbito normativo genrico0 puesto !ue incluye varios
/mbitos espec$ficos como el cine0 teatro0 museos0 bibliotecas0 etc+ (o obstante la propia
normativa establece !ue la misma es de aplicacin supletoria a a!uellos /mbitos donde
e2iste una regulacin espec$fica+
)dem/s del aspecto mencionado de !ue la normativa claramente apunta hacia la
accesibilidad f$sica y no audiovisual0 en general0 la accesibilidad es e2igida dentro de las
condiciones de seguridad y no desde la perspectiva de la igualdad y del derecho a la
participacin+ Podemos volver a mencionar la ausencia de previsiones destinadas a
facilitar la asistencia personal en el e#ercicio de los derechos implicados+
3ey estatal 5-J,--@ de la 3ectura0 del 3ibro y de las Bibliotecas !ue establece !ue
los planes de fomento de la lectura ^tendr/n especial consideracin con la poblacin
infantil y #uvenil y con los sectores m/s desfavorecidos socialmente0 con especial atencin
a las personas con discapacidad^+ Contiene previsiones sobre promocin y fomento del
uso de las tecnolog$as de la informacin y comunicaciones0 as$ como disposiciones sobre
igualdad y accesibilidad universal a las instalaciones y se insiste en la importancia de
implementar servicios de accesibilidad en los soportes de los libros+ 3a perspectiva vuelve
a ser promocional+
s significativa al respecto la "rden C'3J5-5:J,--@ por la !ue se constituye la
Comisin spa%ola sobre la digitali1acin y la accesibilidad en l$nea del material cultural
y la conservacin digital !ue se configura como instrumento para facilitar el acceso al
material cultural susceptible de digitali1acin4 publicaciones impresas Blibros0 revistas0
peridicos60 fotograf$as0 ob#etos de museo0 documentos de archivo y material audiovisual+
7in embargo0 no contiene referencias a la accesibilidad universal de los materiales
digitali1ados
n todos estos /mbitos0 las normas deben reformarse para introducir obligaciones
concretas de accesibilidad !ue tengan en cuenta la posibilidad de implementar medios
audiovisuales accesibles+ 7on interesantes0 al respecto0 las previsiones del )nteproyecto
de 3ey Keneral subtitulado0 audiodescripcin0 lengua#e de signos
8+<6 Propiedad intelectual y acceso de las personas con discapacidad a materiales
culturales+
s necesario incorporar previsiones para cumplir con la obligacin !ue contrae el
stado0 en virtud de la Convencin0 para evitar !ue la propiedad intelectual sea un
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
obst/culo al e#ercicio de derechos por parte de las personas con discapacidad+ l
contenido de esta obligacion !ueda pendiente de concrecin
8+>6 "bligaciones de promocin del stado espa%ol4 normas tcnicas y dise%o para
todos+
ste aspecto tambin !ueda pendiente de concrecin y se hace necesario revisar
las convocatorias de ayudas llevadas a cabo hasta la fecha+
8+@6 l sistema de control
2isten dos grandes dificultades para controlar la accesibilidad en el /mbito al !ue
se refiere el presente traba#o+ 3a primera tiene !ue ver con !ue las tcnicas utili1adas son0
predominantemente de regulacin y promocionales0 !uedando el control social negativo
relegado a un segundo plano+ n estos casos0 el control slo abarca los trminos de las
licencias o subvenciones concedidas+
n segundo lugar0 en algunas las normas repasadas se tipifican infracciones
relacionadas con el incumplimiento de las obligaciones en materia de accesibilidad0 sin
embargo0 la falta de concrecin en cuanto al alcance de estas obligaciones referidas a los
medios audiovisuales de comunicacin dificulta la aplicacin de las sanciones+
2isten0 por otro lado0 distintos organismos responsables del cumplimiento de las
obligaciones en este conte2to+ ntre ellos0 cabe destacar0 con car/cter transversal0 en
materia de discapacidad la 7ecretar$a de stado de Pol$tica 7ocial0 &amilias y )tencin a
la Dependencia y a la Discapacidad0 dependiente del ?inisterio de ducacin0 Pol$tica
7ocial y Deporte0 el Conse#o (acional de la Discapacidad y el Deal Patronato sobre
Discapacidad+
2isten algunos Conse#os autonmicos con competencia en materia de
accesibilidad en Canarias0 ?adrid0 Pa$s Iasco0 2tremadura0 Kalicia y Castilla y 3en y
algunos con competencia en el /mbito audiovisual en Kalicia0 (avarra0 )ndaluc$a0
Catalu%a0 Ialencia+ 3a legislacin castellano manchega no crea una autoridad espec$fica y
otorga las funciones de ente regulador al Conse#o de Kobierno+ B3ey 5-J,--@6+
)lgunos de ellos tienen car/cter consultivo Bandalu1 y gallego60 otros de
mediacin y vigilancia B(avarra6+ l Conse#o del )udiovisual de Catalu%a B3ey ,J,---6+
s una autoridad reguladora independiente Bdecide sobre la concesin de licencias6 y tiene
funciones e2presas de e2igir accesibilidad audiovisual e imponer sanciones ante
incumplimiento Bart$culos .:+, y 5880 3ey ,,J,--<6+ n Ialencia e2isten dos rganos0 el
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Consell )udiovisual de la Comunitat Ialenciana Bart$culo <6 y Consorcio )udiovisual de
la Comunitat Ialenciana Bart$culo >0 3ey 5J,-->60 cuyas funciones est/n por determinar+
Hasta ahora0 sus actuaciones se han referido m/s a cuestiones relacionadas con las cuotas
de proteccin de las producciones autonmicas y con las medidas de proteccin y fomento
de las lenguas propias+
Cabe mencionar tambin el proyecto de ley de creacin de un Conse#o statal de
?edios )udiovisuales !ue estar$a dotado de potestades de inspeccin0 control y
sancionadora+ 9ambin podr$a e#ercer funciones de mediacin y arbitra#e e iniciar
acciones ante los tribunales+
'n buen modelo para el sistema espa%ol es el Conse#o 7uperior &rancs de lo
)udiovisual0 cuya normativa reguladora prev la posibilidad de consultar al Conse#o
Consultivo de Personas con Discapacidad+
n el /mbito de la televisin0 las autoridades responsables son distintas0 en
funcin0 una ve1 m/s0 de la tecnolog$a y del /mbito de difusin+ De este modo0
corresponde al ?inisterio de Industria0 9urismo y Comercio m7ecretar$a Keneral de
9elecomunicaciones y 7ociedad de la InformacinO0 el control de la televisin analgica y
digital terrestre estatal0 as$ como de la televisin por cable y por satlite+ \uedan fuera del
sistema la televisin IP y las autonmicas+ n relacin con las =ltimas0 e2isten rganos
espec$ficos en las Comunidades )utnomas+
n cuanto a los soportes0 dado !ue la iniciativa es fundamentalmente privada0 no
e2isten instituciones p=blicas de control+
)dscrito al ?inisterio de Cultura0 y dependiente del mismo el IC)) BInstituto de
la Cinematograf$a y de las )rtes Iisuales6 ODeal Decreto @J5AA@O0 tiene competencia sobre
el registro de empresas cinematogr/ficas y sobre el seguimiento de cuotas de pantalla
BDisposicin adicional segunda de Deal Decreto .5J5AA@6+ 2iste otro rgano de control
!ue es la Comisin de Calificacin de Pel$culas Cinematogr/ficas0 Bdisposicin adicional
segunda de la 3ey 5J5A.,6
3a 3ey <<J,--@0 de ,. de diciembre0 del Cine establece !ue el Kobierno0 de
acuerdo con lo previsto en la disposicin adicional !uinta de la 3ey ,.J,-->0 de )gencias
statales para la me#ora de los servicios p=blicos0 proceder/ a transformar el actual
organismo autnomo Instituto de la Cinematograf$a y de las )rtes )udiovisuales en
)gencia statal de la Cinematograf$a y de las )rtes )udiovisuales BDisposicin
)dicional Primera6
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
9ambin en el /mbito de Internet se conf$a en la autorregulacin+ 3as
administraciones p=blicas desempe%an una labor de fomento de cdigos de conducta+ 7$
se establece la competencia de estas mismas administraciones para e2igir !ue las p/ginas
Qeb cuyo dise%o y mantenimiento financien adopten los re!uisitos de accesibilidad+
)dem/s0 la 3ey 55J,--@0 establece la figura del Defensor del 'suario de la
)dministracin electrnica+
n el caso de los espect/culos p=blicos0 se solapan competencias autonmicas y
locales+ De modo genrico la autoridad de aplicacin es la Comunidad )utnoma0 pero en
la gran mayor$a de los casos0 son las autoridades locales B)yuntamientos0 ?unicipios0
Comarcas etc+6 !uienes poseen las competencias necesarias para velar por el
cumplimiento de la normativa+ n trminos generales la autoridad competente puede
controlar el cumplimiento a travs de tres mecanismos esenciales4 56 "torgamientos de
licencias o autori1aciones de apertura o funcionamientoM ,6 Controles o inspecciones
posterioresM 86 Incoacin de un procedimiento sancionador ante eventuales
incumplimientos de las obligaciones legales+
n el caso de la accesibilidad a los materiales audiovisuales en educacin0 puesto
!ue no hay normas espec$ficas0 tampoco hay autoridades espec$ficas de control+
Corresponder/ a las autoridades educativas velar por el cumplimiento de las condiciones
de accesibilidad !ue s$ son contempladas en la normativa+
7lo algunas normas autonmicas en materia audiovisual tipifican las infracciones
y sanciones+ s el caso de la norma catalana y de la valenciana0 aun!ue en este =ltimo
caso0 el conse#o regulador todav$a no est/ provisto de funciones+
Independientemente de las diferentes v$as de reclamacin B#udiciales o
alternativas6 !ue la legislacin espa%ola brinda de modo individual o colectivo a !uien o
!uienes consideren vulnerados sus derechos fundamentales0 lo cierto es !ue la labor
estatal de supervisin resulta esencial para lograr !ue los actores implicados se involucren
y cumplan con las obligaciones legalmente establecidas+ De este modo0 la necesidad de
contar con organismos de supervisin efectivos resulta imperiosa0 especialmente cuando
la supervisin versa sobre servicios !ue tienen el car/cter de p=blicos+
n el sector audiovisual a nivel estatal no e2iste un rgano espec$fico e
independiente de supervisin Blas principales funciones de contralor est/s e#ercidas
actualmente por el ?inisterio de Industria 9urismo y Comercio60 y a nivel autonmico0
como se ha se%alado m/s arriba0 slo algunas Comunidades poseen rganos de
supervisin espec$ficos y su composicin y funciones var$an considerablemente entre
unos y otros+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Por otro lado0 en el /mbito de la discapacidad0 e2isten tanto a nivel estatal como a
nivel autonmico rganos espec$ficos0 con competencia para supervisar0 entre otras cosas0
el cumplimiento de las condiciones generales de accesibilidad+
n resumidas cuentas0 al momento de supervisar el cumplimiento de las
condiciones de accesibilidad en relacin con los medios audiovisuales de comunicacin0
nos encontramos con dos potenciales rganos cuyos intereses directos en la cuestin
pueden superponerse e incluso oponerse+ )un!ue org/nicamente se opte por !ue uno de
los dos rganos asuma las competencias en la materia0 est/ claro !ue una comunicacin y
colaboracin mutua resulta imprescindible+ ncontramos previsin de comunicaciones
institucionales entre los encargados de desempe%ar estas mismas funciones en el /mbito
francs+
n definitiva0 e2iste una gran dispersin0 y en algunos casos0 ine2istencia0 de
rganos de control eficaces+ 3a mayor$a de los reg$menes legales crean rganos de control
espec$ficos0 aun!ue en algunos casos las funciones de supervisin son asignadas a
reparticiones gubernamentales e2istentes+ n el sector audiovisual0 a nivel autonmico0
e2isten algunos Conse#os )udiovisuales aun!ue comparativamente son muy variados en
cuanto a las funciones+ l navarro es casi consultivo y el catal/n tiene amplias funciones+
) nivel nacional0 no e2iste un rgano centrali1ado !ue regule o controle el cumplimiento
de las obligaciones legales+ Como se ha vista en el punto B>+,+:+560 se prev la creacin de
un rgano estatal sobre lo audiovisual con amplias funciones e independencia+
Por ello0 es importante destacar dos cuestiones esenciales !ue el futuro Conse#o
debiera tener presente si ha de asumir las funciones de supervisin y promocin de las
condiciones de accesibilidad universal de los medios audiovisuales de comunicacin+ n
primer lugar0 !ue si bien la 3ey Keneral )udiovisual0 determinar/ sus principales
funciones en materia de accesibilidad universal de los medios audiovisuales de
comunicacin Bvase punto >+8+5+560 dichas funciones no deben limitarse a dicha norma
sino a todo el ordenamiento espa%ol0 !ue0 como hemos destacado en este traba#o resulta
aplicable0 en especial0 la 3ey <5J,--8 y sus normas reglamentarias Bvase punto >+56+ sta
asercin est/ claramente #ustificada ba#o el amparo de los fines y funciones del Conse#o
se%alados anteriormente+ )simismo0 desligar al futuro Conse#o del amparo e2clusivo de la
3ey Keneral )udiovisual0 le podr$a permitir a dicho rgano no !uedar circunscrito al
concepto restringido de sector audiovisual imperante en la normativa vigente0 y de este
modo e#ercer sus funciones en otros escenarios audiovisuales como los se%alados en este
estudio+
n segundo lugar0 el Conse#o debiera regular0 v$a reglamentaria0 un procedimiento
de consulta obligatorio con el rgano gubernamental representativo de las personas con
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discapacidad0 en todas a!uellas funciones donde de modo directo0 o indirecto0 puedan
entrar en #uego el derecho de acceso a los medios audiovisuales de comunicacin de las
personas con discapacidad en igualdad de condiciones+ )un!ue el proyecto de 3ey guarda
silencio0 esta asercin se encuentra #ustificada desde varios frentes0 entre los !ue cabe
destacar0 el car/cter concurrente de dos organismos provenientes de dos /mbitos
BDiscapacidad y ?edios )udiovisuales6 con intereses mutuos0 la falta de una
representatividad propia de las personas con discapacidad en la estructura del Conse#o0 el
car/cter transversal de la discapacidad y en especial de la 3ey <5J,--80 y el car/cter
constitucional de los derechos en #uego+
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5.1.=. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+ %+ %&
.'#!t" %u*)*!-+.
I+,%st!0)"$ $%s("+s)#&%2 C)$&"s L%') AL-+.
1. INTRODUCCIN
s ya casi un punto de partida necesario afirmar el gran avance y el cambio de
perspectiva !ue ha supuesto la aprobacin0 en el marco de la "('0 de la Convencin
Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad0 !ue tuvo lugar el 58
de diciembre de ,-->+
l propsito de la Convencin de los derechos de las personas con discapacidad
es0 seg=n se establece en su art$culo 54 promover0 proteger y asegurar el goce pleno y en
condiciones de igualdad de todos los derechos humanos y libertades fundamentales por
todas las personas con discapacidad0 y promover el respeto de su dignidad inherente+
De acuerdo con esos ob#etivos y con el contenido de la Convencin0 hay !ue tener
en cuenta !ue las relaciones entre educacin y discapacidad hay !ue verlas en una doble
perspectiva+ Por un lado0 la convencin busca !ue !uede garanti1ado el derecho a la
educacin de las personas con discapacidad0 como un mecanismo para garanti1ar la
igualdad y no discriminacin y para la integracin plena de las personas con discapacidad+
Por otro lado0 la educacin ciudadana se considera un instrumento privilegiado de
sensibili1acin para la integracin social de las personas con discapacidad0 para el respeto
a los principios de la convencin y para el conocimiento de la convencin+
l derecho a la educacin puede abordarse de m=ltiples maneras0 pero algunos de
sus propsitos parecen ser su capacidad para crear condiciones igualdad de oportunidades
y para contribuir a !ue las personas sean capaces de integrarse como ciudadanos !ue
participan activamente en la sociedad By en las instituciones democr/ticas6+ 7in embargo0
no es menos cierto !ue en la pr/ctica la educacin puede servir mincluso aun!ue estuviera
configurada como un derecho de car/cter universalO para la reproduccin y hasta para la
legitimacin de las desigualdades sociales+ Podemos pensar a!u$ ya no slo en este papel
!ue la educacin ha podido cumplir con respecto a la discapacidad0 sino !ue tambin en
muchas otras desigualdades como los casos la segregacin de los alumnos en diferentes
colegios y a=n dentro de los colegios0 desigualdades en la financiacin0 la diferenciacin y
eliti1acin de la educacin etc+
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n este sentido0 el derecho a la educacin puede ser configurado de muy diferentes
maneras+ n su sentido m$nimo !ueda limitado a la universali1acin de la educacin
obligatoria sin mayores re!uisitos+ Pero estas configuraciones m$nimas el derecho a la
educacin puede acabar subordinado a otras lgicas sociales0 de tal forma !ue acabe
completamente desvirtuado como derecho fundamental+ Podemos pensarlo
retrospectivamente pregunt/ndonos hasta !u punto la escolari1acin obligatoria obedeci
histricamente a un impulso por el derecho a la educacin Baun!ue ese acabara siendo su
resultado6 o m/s bien a las necesidades de unificacin pol$tica y de creacin de cohesin
por parte de los estados o a las necesidades econmicas del desarrollo industrial
capitalista+
7. PRINCIPIOS DE LA CONVENCIN RELATIVOS AL DERECHO A LA EDUCACIN
DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD.
7.1 P$!+*!(!"s 0%+%$)&%s.
3os principios generales de la convencin est/n recogidos en el art$culo 8+ De
entre ellos0 los m/s relevantes para la cuestin de la educacin son4
O 3a no discriminacin Bart+ 8+b6
O 3a participacin e inclusin plenas y efectivas en la sociedad Bart+ 8+c6
O 3a igualdad de oportunidades Bart+ 8+e6
O l respeto a la evolucin de las facultades de los ni%os y las ni%as con
discapacidad y de su derecho a preservar su identidad Bart+ 8+h6
O l respeto por la diferencia y la aceptacin de las personas con
discapacidad como parte de la diversidad y la condicin humanas Bart+ 8+d6
3a fuerte presencia de cl/usulas antidiscriminatorias puede hacer pensar !ue la
concepcin de igualdad !ue mane#a la convencin se limita a ser una igualdad como no
discriminacin de car/cter formal entendida fundamentalmente como una igualdad ante la
ley+ 7in embargo esto no es as$+ (o es as$ ya desde la propia concepcin amplia de la
discriminacin por motivo de igualdad0 !ue no se limita a discriminaciones ante la ley0
sino en cual!uier /mbito0 constituyendo la denegacin de a#ustes ra1onables una forma de
discriminacin+ Pero adem/s0 los otros principios !ue recoge la convencin van en la
direccin de una igualdad !ue no es meramente formal0 sino tambin material+ Por un
lado0 los principios b/sicos !ue aparecen en el art$culo 5 son el de la dignidad0 la
autonom1a individual y la independencia0 los cuales0 han de servir para !ue la nocin de
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igualdad y no discriminacin sea interpretada en un sentido material y final$stico para
lograr !ue todas las personas alcancen la participacin e inclusin plenas y efectivas en
la sociedad Bart+ 5+c6+ Por otro lado0 el propio art$culo 5 incluye en su punto e6 como otro
de los principios b/sicos el de igualdad de oportunidades0 un principio especialmente
importante en el /mbito de la educacin0 como veremos+
3a cone2in de la educacin con la igualdad de oportunidades es casi un tpico
necesario en cual!uier discurso sobre el derecho a la educacin+ 7in embargo0 la propia
nocin de igualdad de oportunidades es muy controvertida y e2isten diferentes teor$as
sobre la misma+ 7eg=n se adopte una u otra0 ser/ diferente la forma en la !ue se eval=e la
capacidad de un sistema educativo dado para promover la igualdad de oportunidades By
por lo tanto la #usticia social en sentido amplio60 o las reformas o condiciones necesarias
para !ue alg=n criterio de igualdad de oportunidades pueda abrirse paso en los sistemas
educativos+ 7eg=n la versin minimalista de la igualdad de oportunidades0 los sistemas
educativos por el hecho de su universali1acin msin m/s re!uisitosO ya estar$an
promoviendo la igualdad de oportunidades0 mientras !ue desde concepciones m/s amplias
estar$amos muy le#os de conseguirlo a=n en las condiciones actuales+
7eg=n ;+ Doemer0 se podr$an distinguir dos grandes tipos de concepciones sobre la
igualdad de oportunidades4 la igualdad de oportunidades como no discriminacin y la
igualdad de oportunidades como campo de #uego nivelado+ 7eg=n la primera de ellas0 la
igualdad de oportunidades consiste en !ue las reglas del #uego0 por as$ decirlo0 sean
e!uitativas y !ue nadie se vea e2cluido del #uego Bderechos iguales y no ha diferencias de
estatus6+ 7eg=n esta nocin0 una ve1 !ue las condiciones son e!uitativas y nadie resulta
e2cluido0 la igualdad de oportunidades tiende a premiar a a!uellos !ue alcancen los
me#ores resultados0 de acuerdo con un es!uema !ue en muchas ocasiones es de tipo
meritocr/tico0 #ustificando las desigualdades de resultados en los supuestos mritos de los
#ugadores Besfuer1o0 capacidades0 talentos0 etc+6+ (o es de e2tra%ar !ue de acuerdo con
esta versin se presente una idea complaciente de los sistemas educativos+
7eg=n la versin !ue Doemer llama de la igualdad de oportunidades como campo
de #uego nivelado0 no basta con !ue todos puedan #ugar y !ue las reglas sean las mismas
para todos+ 7eg=n esta idea de la igualdad de oportunidades e2isten determinadas
circunstancias Bgeneralmente de tipo social0 aun!ue algunas teor$as a%aden circunstancias
de car/cter innato0 como los talentos o habilidades6 !ue tienen unos efectos restrictivos0 en
la medida en !ue sit=a en peores condiciones a determinadas personas no por!ue tengan
asignado un estatus #ur$dico inferior0 sino por!ue est/n en condiciones de desigualdad
respecto de otras personas+ Para !ue haya igualdad de oportunidades no basta con !ue
puedan #ugar todos0 sino !ue es in#usto si unos tienen !ue #ugar cuesta arriba0 por
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continuar con el s$mil+ 3a igualdad de oportunidades e2igir$a0 pues0 la compensacin por
las desventa#as+
'no de los problemas de la igualdad de oportunidades mun trmino !ui1/ m/s
aceptado !ue la igualdad a secasO es !ue se suele teori1ar en un es!uema competitivo en el
!ue no se cuestiona la desigualdad en los resultados o el propio es!uema competitivo0 sino
una supuesta e!uidad en la competicin incluso en las concepciones m/s abiertas+ Por esta
v$a se acaba dando demasiada importancia a los #uicios sobre capacidades !ue reali1a el
mercado en el marco de relaciones capitalistas donde lo !ue cuenta es la competencia y
los resultados econmicos+
Desde este punto de vista0 si lo aplicamos al /mbito educativo0 la educacin
representa contradictoriamente por un lado la reproduccin de las desigualdades0 al
tiempo !ue la e2pansin de las oportunidades y la e2tensin de los derechos+
strechamente vinculado con la idea de igualdad de oportunidades Baun!ue
tambin con la idea de independencia6 se encuentra el principio de accesibilidad
universal0 mencionado en el art$culo 8+f como uno de los principios b/sicos y regulado
ampliamente en el art$culo A+ n la medida en !ue la convencin reconoce el componente
social de la discapacidad0 la accesibilidad universal se configura como un principio
necesario para la prevencin de la discapacidad+ )dem/s0 si se tiene en cuenta !ue las
carencias en la accesibilidad universal pueden verse debidas a la denegacin de a#ustes
ra1onables0 es f/cil entender !ue la falta de accesibilidad puede ser un caso de
discriminacin+
7.7. P$!+*!(!"s t$)+s,%$s)&%s 9u% )3%*t)+ !$%*t)'%+t% )& %$%*5" ) &)
%u*)*!-+ % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)
)6 Igualdad y (o discriminacin Bart$culo < y art$culo ,6+
Como se ha dicho0 la prohibicin de discriminacin constituye uno de los pilares
centrales de la convencin+ (o pod$a ser de otra manera0 ya !ue el principio de no
discriminacin es una de la piedras angulares de la legislacin sobre derechos humanos y
figura en todos los tratados de derechos humanos+ Pero adem/s0 en este caso particular0
los derechos contemplados en la convencin0 y en general toda la convencin0 se aborda
desde la perspectiva de la no discriminacin y mediante los mecanismos del derecho
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antidiscriminatorio+ 7i0 como ya se ha dicho0 el principal propsito de la Convencin es el
de promover0 proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de igualdad de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales para todas las personas con discapacidad y
promover el respeto de su dignidad0 entonces es lgico !ue este principio constituya un
pilar b/sico de su estructura0 y tenga0 por tanto0 una aplicacin transversal en todos los
art$culos de la Convencin+
3a igualdad y la no discriminacin son tratadas en el art$culo <0 !ue establece la
igualdad de todas las personas ante la ley sin discriminacin alguna y la prohibicin de
toda discriminacin por motivos de discapacidad Bart+ <+56+ Igualmente se establece !ue
para promover la igualdad y eliminar la discriminacin los stados Partes adoptar/n
todas las medidas pertinentes para asegurar la reali1acin de a#ustes ra1onables Bart+ <+86+
l propio concepto de a#ustes ra1onables nos remite para su interpretacin al art$culo ,
de la convencin0 en donde tambin se e2plicita la definicin de la discriminacin por
motivos de discapacidad4
Por Ediscriminacin por motivos de discapacidadF se entender/ cual!uier
distincin0 e2clusin o restriccin por motivos de discapacidad !ue tenga el propsito o el
efecto de obstaculi1ar o de#ar sin efecto el reconocimiento0 goce o e#ercicio0 en igualdad
de condiciones0 de todos los derechos humanos y libertades fundamentales en los /mbitos
pol$tico0 econmico0 social0 cultural0 civil o de otro tipo+ Incluye todas las formas de
discriminacin0 entre ellas0 la denegacin de a#ustes ra1onablesM
Por Eajustes razonablesF se entender/n las modificaciones y adaptaciones
necesarias y adecuadas !ue no impongan una carga desproporcionada o indebida0 cuando
se re!uieran en un caso particular0 para garanti1ar a las personas con discapacidad el goce
o e#ercicio0 en igualdad de condiciones con las dem/s0 de todos los derechos humanos y
libertades fundamentalesM
)!u$ estamos ante un asunto importante y es !ue por la v$a de la definicin de la
discriminacin0 la denegacin de a#ustes ra1onables constituir/ e2pl$citamente una de las
formas de discriminacin+ sto es de gran importancia0 puesto !ue si de la mera lectura
del art$culo < pareciera !ue los a#ustes ra1onables son simplemente una medida
program/tica para la promocin de la igualdad y la eliminacin de la discriminacin0 a
tenor del art$culo ,0 y por lo tanto la interpretacin sistem/tica de estos preceptos obliga a
concluir !ue la reali1acin de los a#ustes ra1onables es un deber de los estados parte0 pero
!ue su denegacin constituye por s$ misma una forma de discriminacin+ s f/cil percibir
el diferente alcance #ur$dico !ue ad!uiere el concepto de a#uste ra1onable a la lu1 de
esta interpretacin !ue0 por otra parte0 es la =nica !ue cabe de a tenor de la toma en
consideracin del art$culo ,+
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9ambin es de suma importancia tener en cuenta el alcance !ue tiene la nocin de
discriminacin por motivos de discapacidad+ Como han se%alado Palacios y Bariffi
siguiendo en esto \uinn0 el hablar de discriminacin por motivos de discapacidad men
lugar0 por e#emplo0 de una posible frmula alternativa como discriminacin por
discapacidadO pone el acento en el fenmeno de la discriminacin y no en las
particularidades de la persona+ )s$0 ser$a posible teniendo en cuenta esta nocin0 !ue una
persona fuese discriminada por motivos de discapacidad o sobre la base la
discapacidad sin !ue esa persona tuviera una discapacidad0 siempre y cuando fuese
tratada de forma discriminatoria por pensarse o considerarse !ue s$ tiene una
discapacidad+ 9al podr$a ser el caso0 por e#emplo0 de una persona con una desfiguracin
facial !ue no teniendo ella una discapacidad fuese en cambio discriminada por
considerarse !ue tiene una discapacidad+ 9ngase en cuenta !ue ello desvincular$a
asimismo0 la discriminacin por motivos de discapacidad de la consideracin de !ue la
persona en cuestin sea considerada como discapacitada de acuerdo con la legislacin o
de la e2igencia ma efectos de la proteccin !ue dota el derecho antidiscriminatorioO de
poseer determinado grado de discapacidad+ Del mismo modo0 de acuerdo con este
concepto de discriminacin por motivos de discapacidad tambin pueden ser ob#eto de
discriminacin By por lo tanto se encontrar$an amparados por la proteccin del derecho
antidiscriminatorio y de la propia convencin6 personas !ue no tienen una discapacidad
pero !ue se encuentran asociadas o vinculadas a personas con discapacidad0 motivo por el
cual pueden sufrir discriminaciones+
B6 (i%os y ni%as con discapacidad B)rt+ @6+
5+ 3os stados Partes tomar/n todas las medidas necesarias para asegurar !ue
todos los ni%os y las ni%as con discapacidad gocen plenamente de todos los derechos
humanos y libertades fundamentales en igualdad de condiciones con los dem/s ni%os y
ni%as+
,+ n todas las actividades relacionadas con los ni%os y las ni%as con discapacidad0
una consideracin primordial ser/ la proteccin del inters superior del ni%o+
8+ 3os stados Partes garanti1ar/n !ue los ni%os y las ni%as con discapacidad
tengan derecho a e2presar su opinin libremente sobre todas las cuestiones !ue les
afecten0 opinin !ue recibir/ la debida consideracin teniendo en cuenta su edad y
madure10 en igualdad de condiciones con los dem/s ni%os y ni%as0 y a recibir asistencia
apropiada con arreglo a su discapacidad y edad para poder e#ercer ese derecho+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
C6 )ccesibilidad universal Bart+ 8 c y art+ A6
)rt+ A+5+ ) fin de !ue las personas con discapacidad puedan vivir en forma
independiente y participar plenamente en todos los aspectos de la vida0 los stados Partes
adoptar/n medidas pertinentes para asegurar el acceso de las personas con discapacidad0
en igualdad de condiciones con las dem/s0 al entorno f$sico0 el transporte0 la informacin
y las comunicaciones0 incluidos los sistemas y las tecnolog$as de la informacin y las
comunicaciones0 y a otros servicios e instalaciones abiertos al p=blico o de uso p=blico0
tanto en 1onas urbanas como rurales+ stas medidas0 !ue incluir/n la identificacin y
eliminacin de obst/culos y barreras de acceso0 se aplicar/n0 entre otras cosas0 a4
a+ 3os edificios0 las v$as p=blicas0 el transporte y otras instalaciones e2teriores e
interiores como escuelas0 viviendas0 instalaciones mdicas y lugares de traba#oM
b+ 3os servicios de informacin0 comunicaciones y de otro tipo0 incluidos los
servicios electrnicos y de emergencia+
,+ 3os stados Partes tambin adoptar/n las medidas pertinentes para4
a+ Desarrollar0 promulgar y supervisar la aplicacin de normas m$nimas y
directrices sobre la accesibilidad de las instalaciones y los servicios abiertos al p=blico o
de uso p=blicoM
b+ )segurar !ue las entidades privadas !ue proporcionan instalaciones y servicios
abiertos al p=blico o de uso p=blico tengan en cuenta todos los aspectos de su
accesibilidad para las personas con discapacidadM
c+ "frecer formacin a todas las personas involucradas en los problemas de
accesibilidad a !ue se enfrentan las personas con discapacidadM
d+ Dotar a los edificios y otras instalaciones abiertas al p=blico de se%ali1acin en
Braille y en formatos de f/cil lectura y comprensinM
e+ "frecer formas de asistencia humana o animal e intermediarios0 incluidos gu$as0
lectores e intrpretes profesionales de la lengua de se%as0 para facilitar el acceso a
edificios y otras instalaciones abiertas al p=blicoM
f+ Promover otras formas adecuadas de asistencia y apoyo a las personas con
discapacidad para asegurar su acceso a la informacinM
g+ Promover el acceso de las personas con discapacidad a los nuevos sistemas y
tecnolog$as de la informacin y las comunicaciones0 incluida InternetM
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
h+ Promover el dise%o0 el desarrollo0 la produccin y la distribucin de sistemas y
tecnolog$as de la informacin y las comunicaciones accesibles en una etapa temprana0 a
fin de !ue estos sistemas y tecnolog$as sean accesibles al menor costo+
7.D. D%$%*5"s $%*"+"*!"s %+ &) *"+,%+*!-+ 9u% s"+ *"+%G"s *"+ %& %$%*5" )
&) %u*)*!-+ % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)
a6 el respeto a las decisiones en materia de reproduccin0 lo !ue incluye el derecho
a la informacin y educacin sobre reproduccin y planificacin familiar B,8+5+b6
b6 el derecho a traba#ar en igualdad de condiciones0 lo !ue incluye el derecho a la
formacin laboral Bart+ ,@6+
c6 el derecho a la participacin en la vida cultural0 deportiva y recreativa Bart+ 8-6+
7.A. E& %$%*5" ) &) %u*)*!-+ % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!) %+ &)
C"+,%+*!-+ KA$t6*u&" 7AI
l art$culo ,: de la convencin recoge el derecho de las personas con discapacidad
a la educacin como un derecho espec$fico0 del mismo modo en !ue se recogen otra serie
de derechos tales como el derecho a la libertad y seguridad Bart+ 5:60 derecho a la libertad
de e2presin Bart+ ,560 derecho a la movilidad personal Bart+ ,-60 derecho a la salud Bart+
,<60 derechos de participacin Bart+ ,A60 etc+ 7in embargo0 de lo ya dicho se puede concluir
!ue para el an/lisis de lo relativo al derecho a la educacin en el marco de la convencin0
no es suficiente con la mera consideracin del art$culo !ue directamente se dirige a
considerar el derecho a la educacin0 sino !ue se habr/n de tener en cuenta otros
principios y derechos !ue est/n relacionados de forma m/s o menos profunda+
Pa fue se%alado !ue de acuerdo con el art$culo 50 la finalidad de la convencin es
promover0 proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de igualdad de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales por todas las personas con discapacidad0 y
promover el respeto de su dignidad inherente+ De acuerdo con esos ob#etivos y con el
contenido de la Convencin0 hay !ue tener en cuenta !ue las relaciones entre educacin y
discapacidad han de ser vistas en una doble perspectiva+ Por un lado0 la convencin busca
!ue !uede garanti1ado el derecho a la educacin de las personas con discapacidad0 como
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
un mecanismo para garanti1ar la igualdad y no discriminacin y para la integracin plena
de las personas con discapacidad+ Por otro lado0 la educacin ciudadana se considera un
instrumento privilegiado de sensibili1acin para la integracin social de las personas con
discapacidad0 para el respeto a los principios de la convencin y para el conocimiento de
la convencin+
Por consiguiente0 todo an/lisis de la convencin con relacin a la educacin habr/
de tener en cuenta estos dos aspectos si !uiere ser completo+ n lo !ue se refiere al
derecho a la educacin de las personas con discapacidad0 la convencin habla de un
derecho a una educacin inclusiva a todos los niveles as$ como a la ense%an1a a lo largo
de la vida+ Pero antes de e2aminar estas notas del derecho a la educacin0 nos
detendremos brevemente en la cuestin de la educacin ciudadana respecto a los derechos
de las personas con discapacidad+
7.5. Eu*)*!-+ *!u))+) $%s(%*t" ) &"s %$%*5"s % &)s (%$s"+)s *"+
!s*)()*!).
n lo !ue se refiere a la educacin ciudadana respecto a los derechos de las
personas con discapacidad0 incluye0 en un primer nivel0 la difusin de la Convencin
como herramienta #ur$dica y su utilidad en el /mbito del movimiento asociativo m"(K de
discapacidadO y en el de los derechos humanos m"(K de derechos humanosO+ 'n segundo
nivel ser$a el nivel de educacin para la ciudadan1a0 donde es importante !ue los
curr$culos educativos incorporen la perspectiva de la discapacidad+ n el nivel
universitario implicar$a incluso incorporar las consecuencias y derivaciones de la
Convencin dentro de los diferentes programas de estudios universitarios Ben especial
Derecho0 )r!uitectura0 Ciencias Pol$ticas0 Psicolog$a0 'rbanismo0 entre otros6+
n definitiva0 la convencin tambin incluye el deber de hacer esfuer1os
importantes de informacin Bp+e+0 el art$culo :0 cuando habla de Proporcionar
informacin !ue sea accesible para las personas con discapacidad sobre ayudas a la
movilidad0 dispositivos tcnicos y tecnolog$as de apoyo0 incluidas nuevas tecnolog$as0 as$
como otras formas de asistencia y servicios e instalaciones de apoyo60 formacin sobre
discapacidad para profesionales Bp+e+ Promover la formacin de los profesionales y el
personal !ue traba#an con personas con discapacidad respecto de los derechos reconocidos
en la presente Convencin0 a fin de prestar me#or la asistencia y los servicios garanti1ados
por esos derechos60 y concienciacin social sobre la necesaria toma de conciencia por
parte de las sociedades respecto a las personas con discapacidad0 para !ue se generalice el
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respeto por sus derechos y su dignidad de estas personas+ n particular los estados
deber/n tomar medidas pertinentes para Bart+ .64
O 7ensibili1acin social y fomento del respeto a los derechos
O 3ucha contra los estereotipos y pre#uicios respecto a las personas con
discapacidad
O Promocin de la toma de conciencia con respecto a las capacidades y las
aportaciones de las personas con discapacidad+
Para lograr estos fines se proponen una serie de medidas como son4
O Campa%as de sensibili1acin p=blica
O &omento de una actitud de respeto a los derechos de las personas con
discapacidad en todos los niveles del sistema educativo
O Promocin de programas de formacin sobre sensibili1acin+
7.; Eu*)*!-+ inlusi+a 4 a lo largo de toda la +ida
Centr/ndonos ya en el derecho a la educacin0 dec$amos !ue las notas principales
de la configuracin de este derecho tal y como aparece en la convencin0 eran las de
inclusividad y ense%an1a a lo largo de toda la vida+ l otro elemento a tener en cuenta
para la configuracin del derecho a la educacin es !ue se ha de establecer sin
discriminaciones y sobre la base de la igualdad de oportunidades0 lo !ue0 por cierto0 ha de
servir entonces para interpretar las notas de inclusividad y ense%an1a a lo largo de toda la
vida+ fectivamente0 la interpretacin del derecho a la educacin para las personas con
discapacidad ha de ser interpretado teniendo en cuenta su virtualidad antidiscriminatoria y
favorecedora de la igualdad+ Por un lado0 en la propia vertiente de la educacin0 a la !ue
las personas con discapacidad tienen derecho sin !ue pueda producirse discriminacin+
Por otro lado0 la educacin constituye un mecanismo !ue tradicionalmente se destaca
como instrumento para promover la igualdad de oportunidades0 !ue es otro de los puntos
centrales de la convencin+ De esta forma0 el derecho a la educacin de las personas con
discapacidad0 adem/s de su valor intr$nseco0 tambin ha de ser tenido en cuenta como
instrumento de integracin con igualdad de oportunidades+
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l propio art$culo ,: introduce e2pl$citamente tres finalidades del derecho a la
educacin configurado sobre estas bases4
a6 Desarrollar plenamente el potencial humano y el sentido de la dignidad y la
autoestima y refor1ar el respeto por los derechos humanos0 las libertades fundamentales y
la diversidad humanaM
b6 Desarrollar al m/2imo la personalidad0 los talentos y la creatividad de las
personas con discapacidad0 as$ como sus aptitudes mentales y f$sicasM
c6 Hacer posible !ue las personas con discapacidad participen de manera efectiva
en una sociedad libre+
Hay !ue tener en cuenta !ue estas finalidades e2presadas a!u$ no han de
entenderse como una #ustificacin fuera de lugar del art$culo ,:0 ni mucho menos como
una e2presin retrica+ n realidad0 son y han de servir como par/metros para medir hasta
!u punto se cumple el derecho a la educacin proclamado en los casos concretos+ )s$
pues0 al margen de !ue se cumplan con mayor o menor intensidad los mandatos concretos
del art$culo ,:0 en lo referente por e#emplo a la educacin inclusiva0 el acceso a la
educacin0 las medidas de apoyo o las previsiones relativas a la ense%an1a del Braille o de
los lengua#es de signos0 slo en la medida en !ue se cumplan las finalidades anteriores se
podr/ considerar !ue las personas con discapacidad go1an plenamente del derecho a la
educacin sin discriminaciones y sobre la base de la igualdad de oportunidades+
3a cuestin de la inclusin ha sido un asunto importante y discutido0 en la
disyuntiva m!ui1/ m/s aparente !ue real si se entiende correctamenteO entre la educacin
inclusiva y la educacin especial+ videntemente0 el enfo!ue !ue se d a este asunto es
una cuestin fundamental !ue tendr/ gran relevancia para la vida y los derechos de los
ni%os y ni%as con discapacidad4 el !ue el enfo!ue sea el de la normalizacin0 o el de la
inclusin no es un asunto menor0 hasta el punto !ue el modelo inclusivo parte incluso de
la puesta en cuestin de la supuesta normalidad0 !ue pasa a ser concebida como una
creacin social+ P es !ue la normalidad a=n entendida meramente como una normalidad
estad$stica0 acaba muy f/cilmente convertida en normatividad0 en el sentido de !ue acaba
configurando un modelo de normalizacin obligatoria0 como adaptacin a un modelo
predefinido+ 3a normalidad0 en este sentido0 acaba convirtindose en un concepto cargado
de ideolog$a0 al presentar como neutral lo !ue constituye un modelo social construido !ue
se naturali1a para imponerse m/s o menos calladamente0 tratando de ocultar la opresin
!ue puede generar+
l enfo!ue de la educacin !ue propugna la Convencin se basa en la idea cada
ve1 m/s asentada0 de acuerdo con la evidencia0 de !ue la educacin inclusiva ofrece las
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me#ores posibilidades y el me#or ambiente para la docencia y el aprendi1a#e0 incluso para
los ni%os con discapacidad intelectual+ Pero adem/s0 tambin contribuye a derribar las
barreras y hacer frente a los estereotipos0 por lo !ue la inclusin ha de ser vista en s$
misma tambin como un elemento del proceso educativo0 para crear ciudadanos
dispuestos a la convivencia0 a la aceptacin de la discapacidad y a la conciencia de la
diversidad basada en el respeto+ 3a inclusividad tiene unas e2igencias !ue se manifiestan
en la e2istencia de e!uipo y materiales docentes adecuados0 la adopcin de mtodos de
ense%an1a y dise%os curriculares !ue abar!uen las necesidades de todos0 promoviendo y
aceptando la diversidad0 la capacitacin de los docentes y el apoyo a las necesidades de
todos los alumnos+
l modelo dise%ado por la convencin parte ciertamente de la regla general de la
inclusin+ 7in embargo asume !ue determinadas circunstancias0 ciertas situaciones y
determinados grupos e2igen educacin especiali1ada0 por lo !ue sta no ha sido e2cluida
sino configurada como una e2cepcin+ n cierto sentido se puede entender as$ las
previsiones del punto 8 del art$culo ,:0 !ue se refiere a la ense%an1a y promocin del
Braille y los lengua#es de signos0 !ue finali1a diciendo !ue los estados partes deber/n4
)segurar !ue la educacin de las personas0 y en particular los ni%os y las ni%as ciegos0
sordos o sordociegos se imparta en los lengua#es y los modos y medios de comunicacin
m/s apropiados para cada persona y en entornos !ue permitan alcan1ar su m/2imo
desarrollo acadmico y social+ Hay !ue entender0 no obstante0 esta previsin poniendo el
acento en el inciso m/s apropiados para cada persona0 de tal forma !ue aun!ue se haya
hablado anteriormente del lengua#e de signos0 eso no signifi!ue !ue de forma autom/tica
se ha de optar por un modelo de educacin especial para estos ni%os y ni%as0 pues0 de otra
manera0 se estar$a imponiendo un modelo de educacin especial para casos !ue de hecho
ya est/n funcionando de forma muy satisfactoria en modelos de educacin inclusiva+
9ambin merece atencin la idea de la educacin para toda la vida+ s un hecho
!ue se est/ empe1ando a percibir my a promoverO la idea de !ue la normali1acin por
edades en la ense%an1a tiene sentido apenas en la ense%an1a obligatoria+ 7in embargo0 en
el caso de la universidad0 sobre todo0 pero no =nicamente0 se ha de dar paso a instituciones
de ense%an1a en distintas fases de la vida0 en funcin de la necesidad de adaptacin y de
ad!uisicin de nuevos conocimientos+ n realidad0 no se trata de una idea nueva !ue se
plantee en la convencin0 ni se trata de una idea !ue hubiera de ser especial para el caso
del derecho a la educacin para las personas con discapacidad+ 3a necesidad de adaptar la
educacin a un modelo m/s fle2ible0 menos compartimentado por edades y con capacidad
de permitir a un mayor n=mero de personas el paso por las instituciones educativas ya
hab$a sido apuntada desde los a%os setenta en el marco de refle2iones para la renovacin
pedaggica y en el seno de organi1aciones internacionales como la '(7C"+ Con
car/cter general y en abstracto se podr$a considerar esta estrategia como positiva+ 7in
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embargo0 no se debe perder de vista !ue dadas las actuales circunstancias y los
imperativos del mercado de traba#o0 en realidad m/s bien parece !ue esta novedad vendr/
m/s dada por din/micas de car/cter competitivo y sobre todo por el desentendimiento de
las empresas de las cargas y responsabilidades en la formacin del personal0 !ue traslada
individualmente a los traba#adores y mediatamente a las instituciones p=blicas de
ense%an1a+ ste tipo de discurso puede ser funcional a una consideracin de la educacin
como una mercanc$a !ue ha de ser #u1gada por su rendimiento econmico en trminos de
aprovechamiento privado del llamado capital humano+ De ser as$0 resultar/ sin duda en
una erosin del propio derecho a la educacin0 !ue se subordinar/ a otras lgicas+
n su me#or interpretacin0 el modelo de educacin !ue a!u$ se plantea0 parte de la
idea de !ue la ense%an1a no se puede limitar maun!ue este sea un re!uisito previoO a
transmitir una serie de conocimientos+ s necesario transmitir tambin my !ue se aprendaO
los medios para aprender autnomamente y para aprender no slo unos contenidos en el
momento de la ense%an1a reglada0 sino a lo largo de per$odos mayores y fuera de la
insercin formal en la ense%an1a+
De todas formas la idea de la ense%an1a a lo largo de toda la vida0 no ha de
hacernos olvidar !ue un momento privilegiado del proceso educativo sigue siendo la
ense%an1a primaria y secundaria+ Por este motivo0 aun!ue el derecho a la educacin
abarca a todas las personas mtambin por tanto las adultasO durante los distintos per$odos
de la vida0 no obstante0 el derecho a la educacin tiene una especial relevancia en el caso
de la educacin b/sica dirigida a ni%os y ni%as+ n este sentido el art$culo @ de la
convencin se refiere de forma espec$fica a los ni%os y ni%as0 obligando a los estados
parte a !ue tomen las medidas para asegurar !ue todos los ni%os y las ni%as con
discapacidad gocen plenamente de todos los derechos humanos y libertades
fundamentales en igualdad de condiciones con los dem/s ni%os y ni%as+
7.?. D%$%*5" ) &) %u*)*!-+ %+ %& *"+t%Gt" % &) *"+,%+*!-+.
fectivamente el caso de la regulacin de los ni%os y ni%as con discapacidad nos
hace entrar en la cuestin de la necesidad de interpretar el derecho a la educacin del
art$culo ,: de la convencin en cone2in ya no slo con los principios generales de la
misma0 lo !ue ya se ha puesto de manifiesto0 sino tambin con otros art$culos !ue regulan
aspectos conectados con este derecho+ Por un lado0 en cuanto !ue determinados re!uisitos
!ue aparecen recogidos en la convencin aparecen como prerre!uisitos para !ue sea
posible el goce del derecho a la educacin Bas$ como de otros derechos6+ Por otro lado0 por
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cuanto el derecho a la educacin no es independiente ni en su formulacin ni en su
e#ercicio de otros derechos enunciados+
n lo !ue se refiere al primer asunto0 a los principios !ue act=an como
prerre!uisito para el goce del derecho a la educacin0 habr$a !ue destacar el principio de
accesibilidad universal m!ue ya hemos mencionadoO y !ue aparece regulado en los
art$culos 8+c6 y A+ l principio de accesibilidad tiene por ob#eto eliminar los obst/culos
!ue dificultan a las personas con discapacidad el goce de sus derechos+ 3a cuestin no
slo tiene !ue ver con el acceso f$sico a lugares0 sino tambin con el acceso a
informacin0 tecnolog$as como el Internet0 comunicacin y la vida econmica y social+
3a construccin de rampas0 de pasillos y puertas suficientemente anchos y sin
obstrucciones0 la colocacin de tiradores en las puertas0 la disponibilidad de informacin
en Braille y en formatos f/ciles de leer0 el empleo de interpretacin o intrpretes de la
lengua de se%as y la disponibilidad de asistencia y apoyo pueden lograr !ue una persona
con discapacidad tenga acceso al lugar de traba#o0 a un lugar de esparcimiento0 una urna
electoral0 el transporte0 un #u1gado0 etc+ 7in acceso a informacin o sin la capacidad de
trasladarse con libertad0 !uedan restringidos tambin otros derechos de las personas con
discapacidad+ 3a Convencin la prev en el inciso f del art$culo 8 pero la regula
e2presamente en el art$culo A4
) fin de !ue las personas con discapacidad puedan vivir en forma independiente
y participar plenamente en todos los aspectos de la vida0 los stados Partes adoptar/n
medidas pertinentes para asegurar el acceso de las personas con discapacidad0 en igualdad
de condiciones con las dem/s0 al entorno f$sico0 el transporte0 la informacin y las
comunicaciones0 incluidos los sistemas y las tecnolog$as de la informacin y las
comunicaciones0 y a otros servicios e instalaciones abiertos al p=blico o de uso p=blico0
tanto en 1onas urbanas como rurales B^6+
Por lo !ue se refiere al segundo asunto0 a los derechos !ue est/n relacionados o
conectados con el derecho a la educacin0 sin /nimo de resultar e2haustivo0 creo !ue hay
tres derechos !ue est/n particularmente en este caso4
a6 el respeto a las decisiones en materia de reproduccin0 lo !ue incluye el derecho
a la informacin y educacin sobre reproduccin y planificacin familiar+
b6 el derecho a traba#ar en igualdad de condiciones0 lo !ue incluye el derecho a la
formacin laboral+
c6 el derecho a la participacin en la vida cultural0 deportiva y recreativa+
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Hay !ue destacar !ue estas facetas de los derechos cone2os con el derecho a la
educacin0 lo !ue persiguen es la garant$a y cumplimiento real de estos derechos0 a travs
de formas de acceso a la educacin y a la cultura !ue no necesariamente est/n maun!ue
pueden estarloO conectadas con el sistema educativo formal+
Por lo !ue respecta a las decisiones en materia de reproduccin0 est/ recogido en el
art$culo ,8 Despeto del hogar y de la familia0 en donde se e2ige !ue se tomen las
medidas efectivas para evitar a discriminacin contra las personas con discapacidad en las
cuestiones relativas al matrimonio0 la familia0 la paternidad y las relaciones personales+ n
particular0 se e2ige !ue 7e respete el derecho de las personas con discapacidad a decidir
libremente y de manera responsable el n=mero de hi#os !ue !uieren tener y el tiempo !ue
debe transcurrir entre un nacimiento y otro0 y a tener acceso a informacin0 educacin
sobre reproduccin y planificacin familiar apropiados para su edad0 y se ofre1can los
medios necesarios !ue les permitan e#ercer esos derechos+
Por lo !ue respecta al derecho a traba#ar en igualdad de condiciones0 el art$culo ,@
habla de el derecho de las personas con discapacidad a traba#ar0 en igualdad de
condiciones con las dem/s0 en un entorno laboral y mercado laboral !ue sean abiertos0
inclusivos y accesibles a las personas con discapacidad+ n este punto se destaca la
necesidad de tomar medidas0 entre ellas las legislativas !ue permitan !ue las personas
con discapacidad tengan acceso efectivo a programas generales de orientacin tcnica y
vocacional0 servicios de colocacin y formacin profesional y continua+
Por lo !ue respecta al derecho a la participacin en igualdad de condiciones con
las dem/s en la vida cultural0 las actividades recreativas0 el esparcimiento y el deporte0 el
art$culo 8- !ue regula esta cuestin tambin tiene alg=n elemento de inters para la
educacin+ Particularmente en cuanto a4
O acceso a material cultural en formatos accesibles+
O acceso a representaciones os servicios culturales Bmuseos0 bibliotecas0
monumentos0 etc+6+
O posibilidad de desarrollo del potencial creativo0 art$stico e intelectual+
O reconocimiento y el apoyo de su identidad cultural y lingb$stica espec$fica
Bincluyendo lengua de se%as y la cultura de los sordos6+
s tambin relevante !ue se menciona la necesidad de asegurar !ue los ni%os y
las ni%as con discapacidad tengan igual acceso con los dem/s ni%os y ni%as a la
participacin en actividades l=dicas0 recreativas0 de esparcimiento y deportivas0 incluidas
las !ue se realicen dentro del sistema escolar+
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Para concluir con las relaciones entre el derecho a la educacin y el resto de
derechos recogidos en la convencin0 habr$a !ue destacar !ue la relacin tambin se da en
el sentido de !ue en la medida en !ue el acceso a la educacin resulta un elemento de
acceso para la reali1acin efectiva de los dem/s derechos0 por cuanto se conecta con la no
igualdad de oportunidades+
3a cuestin de la educacin es asunto de gran importancia0 particularmente aun!ue
no slo para los ni%os y ni%as con discapacidad+ ) diferencia del modelo rehabilitador0
donde se busca !ue los ni%os y ni%as se normalicen mediante la educacin especial0 el
modelo social0 !ue en buena media recoge la convencin0 busca una educacin inclusiva+
l art$culo ,: e2ige !ue los estados partes aseguren un sistema de educacin inclusivo a
todos los niveles as$ como la ense%an1a a lo largo de la vida
3a finalidad esta e2igencia es4
O Desarrollar plenamente el potencial humano y el sentido de la dignidad y la
autoestima y refor1ar el respeto por los derechos humanos0 las libertades fundamentales y
la diversidad humanaM
O Desarrollar al m/2imo la personalidad0 los talentos y la creatividad de las
personas con discapacidad0 as$ como sus aptitudes mentales y f$sicasM
O Hacer posible !ue las personas con discapacidad participen de manera efectiva
en una sociedad libre+
3as e2igencias concretas son4
O la no e2clusin del sistema educativo por motivos de discapacidad+
O el acceso a una educacin primaria y secundaria inclusiva0 de calidad y gratuita0
en igualdad de condiciones+
O reali1ar los a#ustes ra1onables en funcin de las necesidades individuales
O se preste apoyo necesario a las personas con discapacidad
O se faciliten las medidas de apoyo personali1adas
"tras medidas destacadas son4
O facilitar el aprendi1a#e del braille+
O facilitar el aprendi1a#e de la lengua de se%as y la promocin de la identidad
lingb$stica de las personas sordas+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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D. LEEISLACIN ESPAOLA SOBRE DERECHO A LA EDUCACIN Y DISCAPACIDAD
D.1. N"$')t!,) %st)t)&.
D.1.1. S"#$% !s*)()*!)
)6 Constitucin espa%ola
l art$culo :A de la C"(79I9'CI*( espa%ola est/ referido espec$ficamente a las
personas con discapacidad y establece !ue 3os poderes p=blicos reali1aran una pol$tica
de previsin0 tratamiento0 rehabilitacin e integracin de los disminuidos f$sicos0
sensoriales y ps$!uicos0 a los !ue prestar/n la atencin especiali1ada !ue re!uieran y los
amparar/n especialmente para el disfrute de los derechos !ue este 9$tulo otorga a todos
los ciudadanos+
Pero no se puede de#ar de mencionar en este punto el art$culo 5:0 !ue reconoce la
igualdad ante la ley sin !ue pueda prevalecer discriminacin alguna0 as$ como el art$culo
A+,+0 !ue establece !ue corresponde a los poderes p=blicos promover las condiciones para
!ue la libertad y la igualdad de las personas sean reales y efectivas0 removiendo los
obst/culos !ue impidan o dificulten su plenitud y facilitando su participacin en la vida
pol$tica0 cultural y social+ Por =ltimo0 hay !ue mencionar el art$culo 5- !ue establece la
dignidad de la persona como fundamento del orden pol$tico y de la pa1 social+
B6 3I7?I4 3P 58J5A.,0 de @ de abril0 de integracin social de los
minusv/lidos+
sta ley0 !ue signific el marco para la integracin de las personas con
discapacidad en la etapa constitucional establece en su art$culo ,8 la integracin de las
personas con discapacidad en el sistema ordinario de educacin general0 as$ como la
educacin especial de las personas !ue a=n con los apoyos necesarios no pudieran
integrarse en el sistema general+ 7u art$culo 8- establece tambin la gratuidad de la
educacin para las personas con discapacidad+

C6 3I"(D)'4 3P <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no
discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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n su art$culo ,0 esta ley establece como principios inspiradores los de vida
independiente0 normali1acin0 accesibilidad universal0 dise%o para todos0 di/logo civil y
transversalidad de las pol$ticas en materia de discapacidad+
De acuerdo con su art$culo 5+5+0 se entiende por igualdad de oportunidades la
ausencia de discriminacin0 directa o indirecta0 !ue tenga su causa en una discapacidad0
as$ como la adopcin de medidas de accin positiva orientadas a evitar o compensar las
desventa#as de una persona con discapacidad para participar plenamente en la vida
pol$tica0 econmica0 cultura y social+
Con respecto al /mbito de la educacin0 es relevante su disposicin final dcima0
relativa al Curr$culo formativo sobre accesibilidad universal y formacin de
profesionales0 donde se establece !ue l Kobierno0 en el pla1o de dos a%os a partir de la
entrada en vigor de esta ley0 desarrollar/ el curriculo formativo en Edise%o para todosF0 en
todos los programas educativos0 incluidos los universitarios0 para la formacin de
profesionales en los campos del dise%o y la construccin del entorno f$sico0 la edificacin0
las infraestructuras y obras p=blicas0 el transporte0 las comunicaciones y
telecomunicaciones y los servicios de la sociedad de la informacin+
9ambin cabe rese%ar el art$culo 5,0 relativo a las medidas de sensibili1acin y
formacin0 en el !ue se establece !ue las administraciones p=blicas deber/n desarrollar y
promover actividades de informacin0 campa%as de sensibili1acin0 acciones formativas y
otras medidas necesarias para la promocin de la igualdad de oportunidades y la no
discriminacin+
D6 3P :AJ,--@0 de ,> de diciembre0 por la !ue se establece el rgimen de
infracciones y sanciones en materia de igualdad de oportunidades0 no discriminacin y
accesibilidad universal de las personas con discapacidad+
D.1.7 S"#$% %u*)*!-+
3a C"(79I9'CI*(0 en su art$culo ,@/ se refiere al derecho a la educacin4
5+ 9odos tienen el derecho a la educacin+ 7e reconoce la libertad de ense%an1a+
,+ 3a educacin tendr/ por ob#eto el pleno desarrollo de la personalidad humana
en el respeto a los principios democr/ticos de convivencia y a los derechos y libertades
fundamentales+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
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8+ 3os poderes p=blicos garanti1an el derecho !ue asiste a los padres para !ue sus
hi#os reciban la formacin religiosa y moral !ue est de acuerdo con sus propias
convicciones+
:+ 3a ense%an1a b/sica es obligatoria y gratuita+
<+ 3os poderes p=blicos garanti1an el derecho de todos a la educacin0 mediante
una programacin general de la ense%an1a0 con participacin efectiva de todos los
sectores afectados y la creacin de centros docentes+
>+ 7e reconoce a las personas f$sicas y #ur$dicas la libertad de creacin de centros
docentes0 dentro del respeto a los principios constitucionales+
@+ 3os profesores0 los padres y0 en su caso0 los alumnos intervendr/n en el control
y gestin de todos los centros sostenidos por la )dministracin con fondos p=blicos0 en
los trminos !ue la 3ey estable1ca+
.+ 3os poderes p=blicos inspeccionar/n y homologar/n el sistema educativo para
garanti1ar el cumplimiento de las 3eyes+
A+ 3os poderes p=blicos ayudar/n a los centros docentes !ue re=nan los re!uisitos
!ue la 3ey estable1ca+
5-+ 7e reconoce la autonom$a de las 'niversidades en los trminos !ue la 3ey
estable1ca
D.1.7.1. S!st%') %u*)t!," +" u+!,%$s!t)$!"
)6 3P "DK)(IC) .J5A.<0 de 8 de #ulio0 reguladora del derecho a la
educacin+
B6 3a ya derogada 3ey 5J5AA-0 de 8 de octubre0 de ordenacin general del
sistema educativo B3ogse6 introdu#o el concepto de alumnos con necesidades educativas
especiales6+
C6 3P "DKC(IC) ,J,-->0 de 8 de mayo0 de ducacin+
Hay !ue rese%ar especialmente los art$culos 50b6 Bigualdad60 y el t$tulo II0 dedicado
al alumnado con necesidad espec$fica de apoyo educativo @5 a @A Balumnado !ue presenta
necesidad espec$fica de apoyo educativo6 y 55-0 accesibilidad+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
l art$culo @5+5 establece !ue las administraciones educativas dispondr/n los
medios necesarios para !ue todo el alumnado alcance el m/2imo desarrollo persona0
intelectual0 social y emocional+
l art$culo @5+,+ establece !ue las administraciones p=blicas han de asegurar los
recursos necesarios para !ue los alumnos y alumnas !ue re!uieran una atencin educativa
diferente a la ordinaria0 por presentar necesidades educativas especiales0 por dificultades
espec$ficas de aprendi1a#e0 por sus altas capacidades intelectuales0 por haberse
incorporado tarde al sistema educativo0 o por condiciones personales o de historia escolar0
puedan alcan1ar el m/2imo desarrollo posible de sus capacidades personales y0 en todo
caso0 los ob#etivos establecidos con car/cter general para todo el alumnado+ l art$culo
@5 tambin establece la necesidad de identificacin temprana de las necesidades
educativas especiales y la garant$a de la escolari1acin0 as$ como la garant$a de
asesoramiento individuali1ado para las familias+
l art$culo @, establece la obligacin de !ue las administraciones dispongan del
personal y de los medios adecuados0 as$ como la obligacin de !ue los centros realicen las
adaptaciones necesarias para facilitar a todo el alumnado la consecucin de los fines de la
educacin+
3a definicin de alumnado !ue presenta necesidades educativas especiales est/ en
el art$culo @80 como a!uel !ue re!uiera0 por un periodo de su escolari1acin o a lo largo
de toda ella0 determinados apoyos y atenciones educativas espec$ficas derivadas de
discapacidad o trastornos graves de conducta+
n el art$culo @: se establecen los criterios para su escolari1acin0 !ue se deber/
regir por los principios de normali1acin e inclusin0 no discriminacin y la igualdad
efectiva en el acceso y la permanencia en el sistema educativo+ Para ello se podr/n
establecer medidas de fle2ibili1acin de las distintas etapas educativas+ 3a escolari1acin
en centros o unidades de educacin especial se concibe como e2cepcin pues slo se
llevar/ a cabo cuando sus necesidades no puedan ser atendidas en los centros ordinarios+
n todo caso la escolari1acin en estos centros se podr/ prolongar hasta los ,5 a%os+
Por lo !ue se refiere a la educacin no obligatoria0 el inciso : establece la
obligacin de la promocin de la escolari1acin en la educacin infantil del alumnado !ue
presente necesidades educativas especiales+ Igualmente0 en el art$culo < se habla de
favorecer !ue el alumnado con necesidades educativas especiales pueda continuar su
escolari1acin en las ense%an1as postobligatorias+
782
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
&inalmente0 el art$culo @< se refiere al fomento de ofertas formativas adaptadas a
sus necesidades espec$ficas para facilitar la integracin social y laboral del alumnado+ 7e
establece una reserva de pla1as en la formacin profesional+
9ambin resulta destacable el art$culo 55- referido a la accesibilidad0 con remisin
a la 3I"(D)'+
Por =ltimo0 el art$culo 55,+80 al referirse a los medios materiales y humanos
dispone !ue los centros !ue escolaricen alumnado con necesidad espec$fica de apoyo
educativo0 en proporcin mayor a la establecida con car/cter general o para la 1ona en la
!ue se ubi!uen0 recibir/n los recursos complementarios necesarios para atender
adecuadamente a este alumnado+
D6 D)3 DCD9" 88:J5A.<0 de > de mar1o0 de ordenacin de la educacin
especial+
6 D)3 DCD9" >A>J5AA<0 de ,. de abril0 de ordenacin de la educacin
de los alumnos con necesidades educativas especiales+
n su art$culo 5.+, prev !ue las universidades p=blicas reserven hasta un 8c de
sus pla1as a los alumnos con necesidades educativas especiales durante la etapa de
escolari1acin anterior0 en todo caso para alumnos !ue hayan superado las pruebas de
acceso a la universidad establecidas con car/cter general+
l art$culo 5A y siguientes se refiere a la escolari1acin en centros de educacin
especial0 !ue ser/ e2cepcional+ n los centros de educacin especial se impartir/ la
educacin b/sica obligatoria y una formacin !ue facilite la transicin a la vida adulta de
los alumnos escolari1ados en ellas+ sta formacin complementaria tendr/ una duracin
de dos o e2cepcionalmente tres a%os0 pero en cual!uier caso el l$mite de edad para poder
permanecer escolari1ado en un centro de educacin especial ser/ el de veinte a%os B5A+56
Hay !ue destacar !ue ya el art$culo ,:+, establece !ue los centros de educacin
especial0 se ir/n configurando progresivamente como centros de recursos educativos
abiertos a los profesionales de los centros educativos del sector+
&6 "DD( de 5: de febrero de 5AA> sobre evaluacin de los alumnos con
necesidades educativas especiales !ue cursan las ense%an1as de rgimen general
establecidas en la ley org/nica 5J5AA-+
K6 "DD( de 5: de febrero de 5AA> por la !ue se regula el procedimiento
para la reali1acin de la evaluacin psicopedaggica y el dictamen de escolari1acin de
los alumnos con necesidades educativas especiales+
783
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
H6 "DD( de ,: de abril de 5AA> por la !ue se regulan las condiciones y el
procedimiento para fle2ibili1ar0 con car/cter e2cepcional0 la duracin del per$odo de
escolari1acin obligatoria de los alumnos con necesidades educativas especiales asociadas
a condiciones personales de sobredotacin intelectual+
I6 D7"3'CI"( de ,< de abril de 5AA>0 de la 7ecretar$a de stado de
ducacin0 por la !ue se regula la elaboracin del proyecto curricular de la ense%an1a
b/sica obligatoria en los centros educativos de educacin especial+
;6 "DD( de ,, de ?ar1o de 5AAA por la !ue se regulan los programas de
formacin para la transicin a la vida adulta destinados a los alumnos con necesidades
educativas especiales+
W6 D)3 DCD9" @8,J5AA<0 de < de mayo0 por el !ue se establecen los
derechos y deberes de los alumnos y las normas de convivencia en los centros+
36 D)3 DCD9" 5<58J,-->0 de @ de diciembre0 por el !ue se establecen
las ense%an1as m$nimas de la educacin primaria+
l art$culo , de este Deal Decreto incluye entre los ob#etivos de la educacin
primaria Bapartado d6 el conocer0 comprender y respetar las diferentes culturas y las
diferencias entre las personas0 la igualdad de derechos y oportunidades de hombres y
mu#eres y la no discriminacin de personas con discapacidad+
7in embargo0 la cuestin de la discapacidad Baun!ue no la de la no discriminacin
en general6 no vuelve a aparecer a la hora de establecer las ense%an1as m$nimas y los
contenidos+
s de destacar tambin !ue en art$culo 580 dedicado a la atencin a la diversidad0
se establece !ue la intervencin educativa debe contemplar como principio la diversidad
del alumnado0 debindose garanti1ar el desarrollo de todos ellos mediante una atencin
personali1ada en funcin de las necesidades de cada uno+ n cuanto se detecten
dificultades de aprendi1a#e se deber/n poner en marcha mecanismos de refuer1o0 tanto
organi1ativos como curriculares0 entre las cuales estar/n el apoyo en grupo ordinario0 los
agrupamientos fle2ibles o las adaptaciones curriculares+
?6 D)3 DCD9" 5>85J,-->0 de ,A de diciembre0 por el !ue se establecen
las ense%an1as m$nimas correspondientes a la nse%an1a 7ecundaria "bligatoria+
s muy de destacar y es necesario valorar negativamente !ue0 al contrario !ue el
Deal Decreto !ue establece las ense%an1as m$nimas para la ducacin primaria0 en este
Deal Decreto no se estable1ca como uno de los ob#etivos espec$ficos de la educacin en
784
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
este /mbito ninguna referencia a la no discriminacin de las personas con discapacidad+
3o =nico !ue se recoge en el punto d6 es una referencia genrica al recha1o de los
pre#uicios de cual!uier tipo B&ortalecer sus capacidades afectivas en todos los /mbitos de
la personalidad y en sus relaciones con los dem/s0 as$ como recha1ar la violencia0 los
pre#uicios de cual!uier tipo0 los comportamientos se2istas y resolver pac$ficamente los
conflictos6+ sta omisin0 adem/s0 no se produce en otros supuestos0 puesto !ue se
recoge espec$ficamente como uno de los ob#etivos la igualdad entre los se2os4 c6 Ialorar
y respetar la diferencia de se2os y la igualdad de derechos y oportunidades entre ellos+
Decha1ar los estereotipos !ue supongan discriminacin entre hombres y mu#eres+
) fortiori0 tampoco se recoge0 como ocurr$a en la educacin primaria0 ninguna
referencia espec$fica a la discapacidad en el establecimiento de los contenidos+
l art$culo 5,0 s$ !ue recoge la cuestin de la atencin a la diversidad en trminos
similares al caso de la ense%an1a primaria4 3a ducacin secundaria obligatoria se
organi1a de acuerdo con los principios de educacin com=n y de atencin a la diversidad
del alumnado+ 3as medidas de atencin a la diversidad en esta etapa estar/n orientadas a
responder a las necesidades educativas concretas del alumnado y a la consecucin de las
competencias b/sicas y los ob#etivos de la ducacin secundaria obligatoria y no podr/n0
en ning=n caso0 suponer una discriminacin !ue les impida alcan1ar dichos ob#etivos y la
titulacin correspondiente+ 7e recoge tambin la posibilidad de las diversificaciones
curriculares y otra serie de tratamientos personali1ados dirigidas espec$ficamente al
alumnado con necesidad espec$fica de apoyo educativo+
D.1.7.7. U+!,%$s!)%s.
)6 3P "DKC(IC) >J,--50 de ,5 de diciembre0 de 'niversidades B3"'60
modificada por la 3P "DKC(IC) :J,--@0 de 5, de abril0 de 'niversidades+
3a ley org/nica de universidades recoge algunos art$culos relativos a la inclusin
de personas con discapacidad0 tales como el art$culo :< en el !ue se habla de ayudas y
becas de estudio destinadas a garanti1ar la igualdad en el e#ercicio del derecho a la
educacin+
9ambin el art$culo :>+,b60 al referirse a los derechos de los estudiantes hace
referencia a la igualdad de oportunidades y no discriminacin0 por circunstancias
personales o sociales0 incluida la discapacidad0 en el acceso a la 'niversidad0 ingreso en
los centros0 permanencia en la 'niversidad y e#ercicio de sus derechos acadmicos+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
&inalmente0 la disposicin adicional ,:d De la integracin de los estudiantes con
discapacidad en las universidades establece !ue 3as 'niversidades en el desarrollo de la
presente 3ey tendr/n en cuenta las disposiciones de la 3ey 58J5A.,0 de @ de abril0 de
Integracin 7ocial de los ?inusv/lidos0 y 3ey "rg/nica 5 Jl AA-0 de 8 de octubre0 de
"rdenacin Keneral del 7istema ducativo0 en lo referente a la integracin de estudiantes
con discapacidades en la ense%an1a universitaria0 as$ como en los procesos de seleccin
de personal al !ue se refiere la presente 3ey+
B6 D)3 DCD9" @:8J,--80 de ,- de #unio0 por el !ue se regula la prueba
de acceso a la universidad para los mayores de ,< a%os+
l art$culo < establece la adaptacin de la prueba de acceso para alumnos con
discapacidad+
C6 D)3 DCD9" 5@:,J,--80 de 5A de diciembre0 por el !ue se establece
la normativa b/sica para el acceso a los estudios universitarios de car/cter oficial+
l art$culo 5: establece una reserva de pla1as del 8c para alumnos con
discapacidad0 con un grado de minusval$a reconocido del 88c Bl 88c fue establecido
por el DD >AJ,---0 de ,5 de enero0 ya !ue el anteriormente vigente0 DD 5--<J5AA50 de 5:
de #unio0 e2ig$a el ><c de minusval$a6+
D6 "DD( CDJ5@5AJ,--:0 de 58 de abril de ,--:0 por la !ue se regula la
prueba de acceso a la universidad de los mayores de ,< a%os en el /mbito de la '(D+
l art$culo < establece !ue la prueba de acceso para los alumnos con discapacidad
se reali1ar/ en las condiciones m/s favorables en funcin de su discapacidad+
6 79)9'9"7 de las universidades
9ras la entrada en vigor de la 3"' Bcon su modificacin de ,--@60 las
universidades p=blicas han reali1ado reformas de sus respectivos estatutos+ 7eg=n el
an/lisis de Peralta ?orales B,--@4:<60 de las :A universidades p=blicas tan slo en cuatro
casos no se encuentra referencia alguna a alumnado con discapacidad+ 7in embargo0 l
tono de las propuestas mprincipios y derechos de los estudiantes0 principalmenteO ^
aparece en algunos estatutos con cierta ambigbedad y0 en otros0 no de#an de parecer0 en
=ltima instancia0 medidas graciables o concretadas insuficientemente BPeralta0 ,--@4:<6+
D.7. N"$')t!,) )ut"+-'!*).
786
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O )(D)3'Cj)+O 3P AJ5AAA0 de 5. de noviembre0 de solidaridad en la
educacin+
O )(D)3'CI)+O DCD9" 5:@J,--,0 de 5: de mayo0 por el !ue se establece la
ordenacin de la atencin educativa a los alumnos y alumnas con necesidades educativas
especiales asociadas a sus capacidades personales+
O )(D)3'CI)+O DCD9" 5>J,--80 de 5@ de #unio0 por el !ue se establece la
ordenacin de la atencin educativa a los alumnos y alumnas con necesidades educativas
especiales asociadas a condiciones sociales desfavorecidas+
O )D)K*(+O DCD9" ,5@J,---0 de 5A de diciembre0 del Kobierno de )ragn0
de atencin al alumnado con necesidades educativas especiales+
O B)3)D7+O "DD(0 de 5, de diciembre de ,---0 de la Conse#er$a de
ducacin y Cultura0 por la cual se regulan los programas de formacin para la transicin
a la vida adulta destinados a los alumnos con necesidades educativas especiales
escolari1ados en centros de educacin especial y se establecen los modelos de certificados
para el alumno !ue finalice uno de esos programas
O B)3)D7+O D7"3'CI*( de 5. de #unio de ,--50 del Conse#ero de
ducacin y Cultura0 por la !ue se regula el marco curricular de los programas de
formacin para la transicin a la vida adulta+
O C)()DI)7+O DCD9" ,.>J5AA<0 de ,, de septiembre0 de ordenacin de
atencin al alumnado con necesidades educativas especiales+
O C)()DI)7+O DCD9" ,.J5AA>0 de 5: de mar1o0 por el !ue se regulan los
criterios de admisin de alumnos en los centros sostenidos con fondos p=blico
O C)(9)BDI)+O "DD(0 de ,> de mayo de ,---0 por la !ue se regulan los
programas de formacin para la transicin a la vida adulta0 destinados a los alumnos con
necesidades educativas especiales
O C)79I33)O3) ?)(CH)+O D7"3'CI"( de 5@ de #unio de ,--,0 de la
Direccin Keneral de Coordinacin y Pol$tica ducativa0 por la !ue se aprueban
instrucciones sobre las unidades de educacin especial en los centros de educacin infantil
y primaria para la atencin educativa a alumnos con necesidades educativas especiales+
O C)79I33)O3) ?)(CH)+O D7"3'CI"( de 5. de octubre de ,--:0 de de la
Direccin Keneral de Igualdad y Calidad en la ducacin0 por la !ue se aprueban
instrucciones para el desarrollo de frmulas mi2tas de escolari1acin combinada para la
atencin educativa a alumnos con necesidades educativas especiales+
787
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O C)9)3's)+O DCD9" ,AAJ5AA@0 de ,< de noviembre0 sobre la atencin
educativa al alumnado con necesidades educativas especiales+
O C)9)3's)+O DCD9" 5A.J5A.@0 de 5. de mayo0 por el !ue se regulan las
actividades complementarias0 e2traescolares y de servicios en los centros docentes en
rgimen de concierto de Catalu%a
O C)9)3's)+O "DD( (7J8-:J,--,0 de 5 de agosto0 por la !ue se regulan los
programas adaptados de garant$a social y los programas de formacin para la transicin a
la vida adulta destinados a chicos y chicas con necesidades educativas especiales0
derivadas de discapacidades0 escolari1ados en centros de educacin especial o unidades de
educacin especial en centros ordinarios+
O l9D?)D'D)+O DCD9" <-J,--@0 de ,- de mar1o0 por el !ue se
establecen los derechos y deberes del alumnado y normas de convivencia en los centros
docentes sostenidos con fondos p=blicos+
O K)3ICI)+O DCD9" 8,-J5AA>0 de ,> de #ulio0 de ordenacin de la educacin
de alumnos y alumnas con necesidades educativas especiales+
O ()I)DD)+O "DD( &"D)3 588J5AA.0 de . de mayo0 del Conse#ero de
ducacin y Cultura0 por la !ue se dan instrucciones para la escolari1acin y atencin
educativa del alumnado con necesidades educativas especiales
O ()I)DD)+O DCD9" &"D)3 5:>J,--,0 de , de #ulio0 por el !ue se regulan
las actividades escolares complementarias0 las actividades e2traescolares y los servicios
escolares de los centros privados+
O P)I7 I)7C"+O DCD9" 55.J5AA.0 de ,8 de #unio0 de ordenacin de la
respuesta educativa al alumnado con necesidades educativas especiales0 en el marco de
una escuela comprensiva e integradora+
OI)3(CI)+O DCD9" 8AJ5AA.0 de 85 de mar1o0 del Kobierno Ialenciano0 de
"rdenacin de la educacin para la atencin del alumnado con necesidades educativas
especiales+
O I)3(CI)+O DCD9" ,,@J,--80 de 5: de noviembre por el !ue se modifica
el Decreto 8AJ5AA.0 de 85 de mar1o0 del Kobierno Ialenciano0 de "rdenacin de la
educacin para la atencin del alumnado con necesidades educativas especiales+
O I)3(CI)+O DCD9" ,:>J5AA50 de ,8 de diciembre0 del Consell de la
Keneralitat Ialenciana0 sobre derechos y deberes de los alumnos de los centros docentes
de niveles no universitarios
788
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
A. EL CONTRASTE ENTRE LA SITUACIN ESPAOLA Y LA CONVENCIN.
A.1. E& *"+t$)st% %+ &) +"$')t!,)
Desde el punto de vista de la normativa0 se podr$a decir !ue pr/cticamente todos
los principios de la convencin !ue afectan a la educacin0 se encuentran de alguna
manera recogidos en la legislacin espa%ola+ n algunos casos0 incluso0 la legislacin
espa%ola va m/s all/ de lo e2igido por la convencin+ n algunos otros0 la legislacin
podr$a avan1ar algo m/s en trminos de ser m/s categrica en el cumplimiento de los
principios de la convencin0 pero0 con car/cter general0 no hay ning=n punto en el !ue
e2ista una contradiccin flagrante entre lo !ue e2ige la convencin y lo recogido en la
legislacin espa%ola+ "tra cosa ser/ mcomo veremosO el !ue se cumplan plenamente las
finalidades y los ob#etivos marcados por uno u otro cuerpo normativo0 aun!ue este asunto
lo trataremos m/s aba#o+
C"+,%+*!-+/ )$t6*u&" 7A L%0!s&)*!-+ %s()L"&)
E. /os stados Partes reconocen el derecho
de las personas con discapacidad a la
educacin. Con miras a hacer efectivo este
derecho sin discriminacin ! sobre la base de
la igualdad de oportunidades* los stados
Partes asegurarn un sistema de educacin
inclusivo a todos los niveles as1 como la
ense"anza a lo largo de la vida* con miras a3
O l art$culo ,@ de la Constitucin reconoce el
derecho a la educacin de todos+ )dem/s0 el
art$culo :A insiste en !ue las personas con
discapacidad contar/n con el amparo de los
poderes p=blicos especialmente para el
disfrute de los derechos0 entre los !ue est/ el
derecho a la educacin+
)dicionalmente0 el art$culo 5:0 el A+, y el 5-
de la constitucin proh$ben cual!uier
discriminacin+
O l art$culo 5 de la 3ey "rg/nica .J5A.<
reguladora del Derecho a la ducacin
refirma este derecho y en su apartado ,
establece !ue no se pueden producir
discriminaciones+
O l art$culo 5+b6 de la 3ey "rg/nica ,J,--> de
ducacin0 establece como principio el de la
e!uidad0 para garanti1ar la igualdad de
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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oportunidades y la no discriminacin con
especial atencin a las desigualdades !ue se
deriven de la discapacidad+
O 3a idea de educacin inclusiva a todos los
niveles se recoge tambin en el art$culo 5+b6
ba#o la nocin de inclusin educativa+
9ambin en el art$culo @5+8 se habla de los
principios de normali1acin e inclusin para
la atencin integral al alumnado con
necesidad espec$fica de apoyo educativo+
Igualmente aparece esta nocin en el art$culo
55- de esa misma ley0 cuando se refiere a la
accesibilidad
O l art$culo 5+d6 de esa misma ley concibe la
educacin como un aprendi1a#e permanente0
!ue se desarrolla a lo largo de toda la vida+
sta nocin se desarrolla en el art$culo <+
O Con respecto a la igualdad de oportunidades0
se regula espec$ficamente en los art$culos .- y
siguientes+
a. Desarrollar plenamente el potencial
humano ! el sentido de la dignidad ! la
autoestima ! reforzar el respeto por los
derechos humanos* las libertades
fundamentales ! la diversidad humanaI
O l art$culo 5- de la constitucin declara !ue
la dignidad humana y el libre desarrollo de la
personalidad como fundamentos del orden
pol$tico y de la pa1 social+
O l art$culo >+8+a6 de la 3ey "rg/nica .J5A.<
reguladora del Derecho a la ducacin )
recibir una formacin integral !ue contribuya
al pleno desarrollo de su personalidad y el
apartado b6 ) !ue se respeten su identidad0
integridad y dignidad personales
O l art$culo ,+5 de la 3ey "rg/nica ,J,--> de
ducacin0 recoge en su punto b6 como uno
de los fines de la misma la educacin en el
respeto de los derechos y libertades
fundamentales0 en la igualdad de derechos y
oportunidades entre hombres y mu#eres y en la
igualdad de trato y no discriminacin de las
personas con discapacidad+
790
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
b. Desarrollar al m.imo la personalidad* los
talentos ! la creatividad de las personas con
discapacidad* as1 como sus aptitudes
mentales ! f1sicasI
O (uevamente hay !ue citar al art$culo 5- de
la constitucin en su referencia a la dignidad
humana y al libre desarrollo de la
personalidad como fundamentos del orden
pol$tico y de la pa1 social+
O l art$culo ,+5 de la 3ey "rg/nica ,J,--> de
ducacin0 recoge en su punto a6 como uno de
los fines de la misma l pleno desarrollo de
la personalidad y de las capacidades de los
alumnos+ n su punto d6 3a educacin en la
responsabilidad individual y en el mrito y
esfuer1o personal+ P finalmente en su punto
f6 l desarrollo de la capacidad de los
alumnos para regular su propio aprendi1a#e0
confiar en sus aptitudes y conocimientos0 as$
como para desarrollar la creatividad0 la
iniciativa personal y el esp$ritu emprendedor+
O l art$culo @5+, de esta misma ley establece
!ue corresponde a las autoridades poner los
medios para !ue los alumnos con necesidades
especiales puedan alcan1ar el m/2imo
desarrollo posible de sus capacidades
personales y0 en todo caso0 los ob#etivos
establecidos con car/cter general para todo el
alumnado+
c. $acer posible que las personas con
discapacidad participen de manera efectiva
en una sociedad libre.
O l art$culo A+, de la Constitucin establece
!ue corresponde a los poderes p=blicos
promover las condiciones para !ue la libertad
y la igualdad de las personas sean reales y
efectivas0 removiendo los obst/culos !ue
impidan o dificulten su plenitud y facilitando
su participacin en la vida pol$tica0 cultural y
social+
O l art$culo ,+5+L6 de la 3" establece como
una de las finalidades de la educacin la
preparacin para el e#ercicio de la ciudadan$a
y para la participacin activa en la vida
econmica0 social y cultural0 con actitud
cr$tica y responsable y con capacidad de
adaptacin a las situaciones cambiantes de la
791
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
sociedad del conocimiento+
O Igualmente en su art$culo @5+5 establece !ue
las administraciones educativas dispondr/n de
los medios necesarios para !ue todo el
alumnado alcance el m/2imo desarrollo
personal0 intelectual0 social y emocional+
O Por =ltimo0 el art$culo @<+5 establece !ue
con la finalidad de facilitar la integracin
social y laboral del alumnado con necesidades
educativas especiales !ue no pueda conseguir
los ob#etivos de la educacin obligatoria0 las
)dministraciones p=blicas fomentar/n ofertas
formativas adaptadas a sus necesidades
espec$ficas+
:. 'l hacer efectivo este derecho* los stados
Partes asegurarn que3
a. /as personas con discapacidad no queden
e.cluidas del sistema general de educacin
por motivos de discapacidad* ! que los ni"os
! las ni"as con discapacidad no queden
e.cluidos de la ense"anza primaria gratuita !
obligatoria ni de la ense"anza secundaria por
motivos de discapacidadI
O 3as normas citadas anteriormente
Bconstitucin0 3"D0 3"6 garanti1an !ue las
personas con discapacidad no !ueden
e2cluidas del sistema general de educacin
por motivos de discapacidad+
O )dem/s0 ya en 5A., la 3ey 58J5A., de
integracin social de los minusv/lidos
estableci en su art$culo ,8 la integracin de
las personas con discapacidad en el sistema
ordinario de educacin general+
b. /as personas con discapacidad puedan
acceder a una educacin primaria !
secundaria inclusiva* de calidad ! gratuita*
en igualdad de condiciones con las dems* en
la comunidad en que vivanI
O 3as normas anteriormente citadas
BConstitucin0 3"D0 3"6 garanti1an el
acceso a una educacin primaria y secundaria
inclusiva+
O Por lo !ue respecta a la gratuidad0 el art$culo
,@+: de la Constitucin establece !ue la
educacin b/sica ser/ obligatoria y gratuita+
)dem/s0 la 3ey 58J5A., de integracin social
de los minusv/lidos estableci en su art$culo
8- tambin la gratuidad de la educacin+
c. &e hagan ajustes razonables en funcin de
las necesidades individualesI
O 3a nocin de los a#ustes ra1onables
aparece en el art$culo , de la 3I"(D)'0 al
lado de la nocin de accesibilidad universal+
n el art$culo : de esa misma ley se considera
792
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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!ue e2iste una vulneracin de la igualdad de
oportunidades el incumplimiento de las
e2igencias de accesibilidad y de reali1ar los
a#ustes ra1onables+ 3a definicin de a#uste
ra1onable se encuentra recogida en el
art$culo @+c6
O n el /mbito puramente educativo0 el
concepto !ue probablemente me#or se adapta
a esta nocin es del de adaptacin de las
ense%an1as+ sta nocin aparece recogida en
el art$culo 8+. de la 3"0 cuando establece
!ue las ense%an1as se adaptar/n al alumnado
con necesidad espec$fica de apoyo educativo0
para garanti1ar el acceso0 permanencia y
progresin de este alumnado en el sistema
educativo+
O Por otra parte0 el art$culo @,+8 de la 3"
establece !ue los centros reali1ar/n las
adaptaciones y diversificaciones curriculares
precisas para facilitar a todo el alumnado la
consecucin de los fines establecidos+
d. &e preste el apo!o necesario a las personas
con discapacidad* en el marco del sistema
general de educacin* para facilitar su
formacin efectivaI
O De acuerdo con el art$culo >+8+h6 de la 3ey
"rg/nica .J5A.< reguladora del Derecho a la
ducacin0 los alumnos tienen derecho )
recibir las ayudas y los apoyos precisos para
compensar las carencias y desventa#as de tipo
personal0 familiar0 econmico0 social y
cultural0 especialmente en el caso de presentar
necesidades educativas especiales0 !ue
impidan o dificulten el acceso y la
permanencia en el sistema educativo+
O )!u$ hay !ue mencionar nuevamente los
art$culos @5 y siguientes de la 3"0 relativos
al alumnado con necesidad espec$fica de
apoyo educativo y en particular a los alumnos
con necesidades educativas especiales0 !ue se
regula en los art$culos @8 al @<+
e. &e faciliten medidas de apo!o
personalizadas ! efectivas en entornos que
O De acuerdo con el art$culo >+8+h6 de la
3"D0 es un derecho de los alumnos recibir
793
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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fomenten al m.imo el desarrollo acadmico
! social* de conformidad con el objetivo de la
plena inclusin.
las ayudas y los apoyos precisos para
compensar las carencias y desventa#as de tipo
personal0 familiar0 econmico0 social y
cultural0 especialmente en el caso de presentar
necesidades educativas especiales0 !ue
impidan o dificulten el acceso y la
permanencia en el sistema educativo+
O Cabe mencionar tambin el art$culo .8 de la
3"0 relativo al sistema de becas+
M. /os stados Partes brindarn a las
personas con discapacidad la posibilidad de
aprender habilidades para la vida !
desarrollo social* a fin de propiciar su
participacin plena ! en igualdad de
condiciones en la educacin ! como
miembros de la comunidad. ' este fin* los
stados Partes adoptarn las medidas
pertinentes* entre ellas3
O n este punto se puede mencionar el art$culo
@< de la 3"0 relativo a la integracin social y
laboral del alumnado con necesidades
educativas especiales0 !ue establece !ue Con
la finalidad de facilitar la integracin social y
laboral del alumnado con necesidades
educativas especiales !ue no pueda conseguir
los ob#etivos de la educacin obligatoria0 las
)dministraciones p=blicas fomentar/n ofertas
formativas adaptadas a sus necesidades
espec$ficas+
a. <acilitar el aprendizaje del -raille* la
escritura alternativa* otros modos* medios !
formatos de comunicacin aumentativos o
alternativos ! habilidades de orientacin ! de
movilidad* as1 como la tutor1a ! el apo!o
entre paresI
b. <acilitar el aprendizaje de la lengua de
se"as ! la promocin de la identidad
lingP1stica de las personas sordasI
O st/ vigente la 3ey ,@J,--@0 de ,8 de
octubre0 por la !ue se reconocen las lenguas
de signos espa%olas y se regulan los medios
de apoyo a la comunicacin oral de las
personas sordas0 con discapacidad auditiva y
sordociegas+
O De acuerdo con su art$culo , se reconoce el
derecho de libre opcin de las personas
sordas0 con discapacidad auditiva y
sordociegas al aprendi1a#e0 conocimiento y
794
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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uso de las lenguas de signos espa%olas0 y a los
distintos medios de apoyo a la comunicacin
oral+
O n su art$culo < est/n recogidos los
principios de libre eleccin y de prohibicin
de discriminacin+
O l art$culo @ se refiere al aprendi1a#e de estas
lenguas en la formacin reglada4
5+ 3as )dministraciones educativas
dispondr/n de los recursos necesarios para
facilitar en a!uellos centros !ue se determine0
de conformidad con lo establecido en la
legislacin educativa vigente0 el aprendi1a#e
de las lenguas de signos espa%olas al
alumnado sordo0 con discapacidad auditiva y
sordociego !ue0 de acuerdo con lo
especificado en el art$culo <+c6 de esta 3ey0
haya optado por esta lengua+ n caso de !ue
estas personas sean menores de edad o estn
incapacitadas0 la eleccin corresponder/ a los
padres o representantes legales+
,+ 3as )dministraciones educativas ofertar/n0
en los centros !ue se determinen0 entre otros0
modelos educativos bilingbes0 !ue ser/n de
libre eleccin por el alumnado sordo0 con
discapacidad auditiva y sordociega o sus
padres o representantes legales0 en el caso de
ser menores de edad o estar incapacitados+
8+ 3os planes de estudios podr/n incluir0
asimismo en los centros anteriormente
citados0 el aprendi1a#e de las lenguas de
signos espa%olas como asignatura optativa
para el con#unto del alumnado0 facilitando de
esta manera la inclusin social del alumnado
sordo0 con discapacidad auditiva y sordociego
usuario de las lenguas de signos espa%olas y
fomentando valores de igualdad y respeto a la
diversidad lingb$stica y cultural+
795
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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O l art$culo . se refiere al aprendi1a#e en la
formacin no reglada4
5+ 3as )dministraciones educativas
fomentar/n la cooperacin de las familias0 con
menores sordos0 con discapacidad auditiva y
sordociegos0 con la institucin escolar o
acadmica y cooperar/n con las entidades
asociativas de personas sordas0 con
discapacidad auditiva y sordociegas0 y de sus
familias0 en la reali1acin de cursos de
formacin para el aprendi1a#e de las lenguas
de signos espa%olas+
,+ 3as )dministraciones p=blicas
competentes0 asimismo0 cooperar/n con las
'niversidades y con las entidades asociativas
de personas sordas0 con discapacidad auditiva
y sordociegas y de sus familias en el
aprendi1a#e de las lenguas de signos espa%olas
en otros /mbitos sociales+
O l art$culo 5-0 relativo al acceso a los bienes
y servicios a disposicin del p=blico0 tiene un
apartado a6 referido espec$ficamente a la
educacin en el !ue se establece !ue las
)dministraciones educativas facilitar/n a las
personas usuarias de las lenguas de signos
espa%olas su utili1acin como lengua
vehicular de la ense%an1a en los centros
educativos !ue se determinen+ Igualmente
promover/n la prestacin de servicios de
intrpretes en lenguas de signos espa%olas por
las personas usuarias de las lenguas de signos
espa%olas en los centros !ue se determinen+
n el marco de los servicios de atencin al
alumnado universitario en situacin de
discapacidad0 promover/n programas e
iniciativas espec$ficas de atencin al
alumnado universitario sordo0 con
discapacidad auditiva y sordociego0 con el
ob#etivo de facilitarle asesoramiento y
medidas de apoyo+
796
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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O )rt+ .+>+ DD >A>J5AA<0 de ordenacin de la
educacin de los alumnos con necesidades
educativas especiales4 >+ 3a )dministracin
educativa favorecer/ el reconocimiento y
estudio de la lengua de signos y facilitar/ su
utili1acin en los centros docentes !ue
escolaricen alumnos con necesidades
educativas especiales asociadas a una
discapacidad auditiva en grado severo o
profundo+
Igualmente0 promover/ la formacin de los
profesores de apoyo y tutores de estos
alumnos en el empleo de sistemas orales y
visuales de comunicacin y en el dominio de
la lengua de signos+
3os centros docentes !ue escolaricen alumnos
!ue utilicen estos sistemas de comunicacin
incluir/n0 para estos alumnos0 contenidos
referidos a ellos en el /rea de lengua+
c. 'segurar que la educacin de las personas*
! en particular los ni"os ! las ni"as ciegos*
sordos o sordociegos se imparta en los
lenguajes ! los modos ! medios de
comunicacin ms apropiados para cada
persona ! en entornos que permitan alcanzar
su m.imo desarrollo acadmico ! social.
O Iase el apartado anterior0 especialmente en
lo referido al art$culo < de la 3ey ,@J,--@0
referido a los principios de libre eleccin y de
prohibicin de discriminacin+
F. ' fin de contribuir a hacer efectivo este
derecho* los stados Partes adoptarn las
medidas pertinentes para emplear a maestros*
incluidos maestros con discapacidad* que
estn cualificados en lengua de se"as o
-raille ! para formar a profesionales !
personal que trabajen en todos los niveles
educativos. sa formacin incluir la toma de
conciencia sobre la discapacidad ! el uso de
modos* medios ! formatos de comunicacin
aumentativos ! alternativos apropiados* ! de
tcnicas ! materiales educativos para apo!ar
a las personas con discapacidad.
O l art$culo @+: de la ley ,@J,--@0 establece
!ue con el fin de disponer de profesionales
debidamente cualificados para la ense%an1a de
las lenguas de signos espa%olas B^60 la
)dministracin educativa competente
determinar/ las 9itulaciones !ue0 conforme a
la normativa e2istente sobre re!uisitos para su
e#ercicio0 considere oportunas y propiciar/ su
formacin inicial y permanente+
l punto < de ese mismo art$culo dice !ue
3as )dministraciones educativas
establecer/n Planes y Programas de formacin
para el profesorado !ue atiende al alumnado
797
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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sordo0 con discapacidad auditiva y
sordociego+
6. /os stados Partes asegurarn que las
personas con discapacidad tengan acceso
general a la educacin superior* la formacin
profesional* la educacin para adultos ! el
aprendizaje durante toda la vida sin
discriminacin ! en igualdad de condiciones
con las dems. ' tal fin* los stados Partes
asegurarn que se realicen ajustes razonables
para las personas con discapacidad.
O Por lo !ue se refiere al acceso a la educacin
superior0 la 3ey org/nica >J,--5 de
'niversidades B3"'60 modificada por la 3ey
org/nica :J,--@ establece en su :>+,b60 al
referirse a los derechos de los estudiantes la
igualdad de oportunidades y no
discriminacin0 por circunstancias personales
o sociales0 incluida la discapacidad0 en el
acceso a la 'niversidad0 ingreso en los
centros0 permanencia en la 'niversidad y
e#ercicio de sus derechos acadmicos+
O 9ambin la disposicin adicional ,:d se
refiere al acceso a los estudiantes con
discapacidad+
O l art$culo 5: del Deal Decreto 5@:,J,--8
establece una reserva de pla1as del 8c en las
universidades para alumnos con discapacidad+
A.7. E& *"+t$)st% %+ &) ($.*t!*).
Durante el curso ,--<O,-->0 dos de cada cien alumnos matriculados en spa%a en
las ense%an1as de rgimen general son personas con necesidades educativas especiales
BPeralta0 ,-->4 ,,6+
A&u'+)" ')t$!*u&)" ("$ %+s%L)+8)/ *u$s" 7CC5-7CC;
KAI KBI
798
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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ENSEANWAS
A&u'+)"
t"t)&
Y
A&u'+)"
*"+ NEE
Y KAI< KBI
ducacin infantil 5+:.@+<:. ,508 5:+>8< 5-0. 50-
ducacin primaria ,+:.8+8>: 8<0> <8+,A. 8A0, ,05
ducacin especial espec$fica ,.+>>< -0: ,.+>>< ,505 5--0-
+7+"+ 5+.::+A<8 ,>0: 88+8>< ,:0< 50.
Programas de Karant$a 7ocial ::+A,@ -0> :+<<@ 808 5-05
Bachillerato >:-+,. A0, @5. -0< -05
Ciclos formativos de &ormacin
profesional
:<:+-<8 >0< .8@ -0> -0,
TOTAL ;.=>D.5D> 1CC/C 1D;.C?5 1CC/C 1/=
&uente4 Peralta B,-->4,86
n cambio es llamativo el ba#o porcenta#e de alumnos con educacin especial en la
educacin infantil y0 sobre todo0 en el bachillerato+ Por lo !ue se refiere a la educacin
infantil0 podr$a deberse en parte a una falta de deteccin preco10 pero desde luego la causa
principal ser/ una tasa de escolari1acin ba#a del colectivo en esta etapa+ Pero donde el
porcenta#e es significativamente m/s ba#o es en el bachillerato0 donde slo uno de cada
mil alumnos es con necesidades educativas especiales+ Dealmente esta diferencia es muy
llamativa y probablemente una de los m/s graves problemas !ue se puede detectar en la
integracin de los alumnos con discapacidad en el sistema educativo espa%ol+ 3as tasas
ba#as de personas con discapacidad !ue se encuentran en la universidad tienen !ue ver ya
con el descenso de escolari1acin desde esta etapa+
3os datos para este mismo curso ,--<O,--> indican !ue un <.c del alumnado con
necesidades educativas especiales tiene una discapacidad ps$!uica y el 5>c autismo u
otros trastornos de la personalidad+ n cambio0 en Bachillerato los pocos m/s de @--
alumnos Bvase tabla60 el perfil mayoritario cambia radicalmente0 con discapacidades
sensoriales y motoras BPeralta0 ,-->4,86+ s tambin destacable !ue la poblacin escolar
!ue presenta necesidades educativas especiales est/ escolari1ada en Centros "rdinarios
con alumnos en Dgimen de Integracin en )ulas "rdinarias B@.c60 Centros "rdinarios
en Dgimen de Integracin en )ulas de ducacin special B8c6 y Centros spec$ficos de
ducacin special B5Ac6 BCasanovaOCalero0 ,--.4 86+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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s tambin importante destacar !ue en todos los niveles no universitarios de la
ense%an1a la presencia femenina entre los alumnos con necesidades especiales es
sensiblemente inferior a lo !ue corresponder$a al peso poblacional de las mu#eres0 pues en
ninguna de las ense%an1as llega al :-c+ Dado !ue no cabe pensar en una diferencia de
prevalencia de las distintas causas de discapacidad0 parece !ue las causas tendr/n !ue ver
con una deficiente escolari1acin o deteccin BPeralta0 ,-->4,:6+
Por lo !ue respecta a los estudios universitarios0 aun!ue los datos de las distintas
encuestas no sean homogneos0 se puede decir !ue las personas con discapacidad acceden
a la ense%an1a universitaria en mucho menor porcenta#e !ue el con#unto de la poblacin+
7eg=n Peralta B,-->48860 para el curso ,--:O,--< habr$a @+--- alumnos con discapacidad
en las universidades espa%olas0 lo !ue representar$a el -0<c del totalM esto significar$a !ue
el n=mero de personas con discapacidad !ue acceden a la universidad representa el :c de
las personas con discapacidad de entre ,- y ,A a%os0 mientras !ue para el con#unto de la
poblacin este porcenta#e es del ,-c+ BPeralta 0,-->4 8<6+
9odo ello se manifiesta en los niveles educativos alcan1ados para el con#unto de la
poblacin y en la gran diferencia entre las personas con discapacidad y la poblacin total+
)s$0 con datos de 5AAA del I(0 el 508c de la poblacin era analfabeta0 mientras !ue para
las personas con discapacidad el porcenta#e eral del 5-0.+ 3a poblacin sin estudios era del
A0@c0 mientras !ue entre las personas con discapacidad el porcenta#e llegaba al ,:08c+ n
el otro e2tremo0 el 5,0@c de la poblacin ten$a estudios universitarios0 porcenta#e !ue
descend$a hasta slo el 80>c de las personas con discapacidad BPeralta ,-->4 ,<6+
5. EDUCACIN Y DISCAPACIDAD. LA DECLARACIN DE SALAMANCA.
n el /mbito de la educacin y la discapacidad0 es necesario acudir al referente
!ue supuso la Declaracin de 7alamanca y el ?arco de )cceso para las necesidades
educativas especiales+ stos documentos fueron aprobados por la Conferencia ?undial
sobre necesidades educativas especiales en #unio de 5AA:0 en el marco de la '(7C"+
)=n hoy contin=an siendo documentos de referencia para la cuestin y se puede decir !ue
en algunos aspectos0 particularmente el ?arco de )ccin resulta m/s avan1ado y
comprensivo !ue la convencin0 por lo !ue puede servir como referencia para nuestro
an/lisis+
l sentido de la Declaracin de 7alamanca puede sinteti1arse en la idea de una
educacin para todos y de una escuela para todos en la idea de !ue la me#or
800
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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alternativa son las escuelas ordinarias trasformadas en una escuela integradora B'(7C"
5AA:6+ Iale la pena reproducir el contenido de la Declaracin de 7alamanca4
DECLARACIN DE SALAMANCA K1==AI
Deafirmando el derecho !ue todas las personas tienen a la
educacin0 seg=n recoge la Declaracin 'niversal de Derechos Humanos de
5A:.M y renovando el empe%o de la comunidad mundial en la Conferencia
?undial sobre ducacin para 9odos de 5AA- de garanti1ar ese derecho a todos0
independientemente de sus diferencias particulares0
Decordando las diversas declaraciones de las (aciones 'nidas0
!ue culminaron en las (ormas 'niformes sobre la Igualdad de "portunidades
para las Personas con Discapacidad0 en las !ue se insta a los stados a garanti1ar
!ue la educacin de las personas con discapacidad forme parte integrante del
sistema educativo0
"bservando con agrado la mayor participacin de gobiernos0
grupos de apoyo0 grupos comunitarios y de padres0 y especialmente de las
organi1aciones de personas con discapacidad en los esfuer1os por me#orar el
acceso a la ense%an1a de la mayor$a de las personas con necesidades especiales
!ue siguen al margenM y reconociendo como prueba de este compromiso la
participacin activa de representantes de alto nivel de numerosos gobiernos0
organi1aciones especiali1adas y organi1aciones intergubernamentales en esta
Conferencia ?undial0
1 +3os delegados de la Conferencia ?undial sobre (ecesidades
ducativas speciales0 en representacin de A, gobiernos y ,< organi1aciones
internacionales0 reunidos a!u$ en 7alamanca0 spa%a0 del @ al 5- de ;unio de
5AA:0 por la presente reafirmamos nuestro compromiso con la ducacin para
9odos0 reconociendo la necesidad y urgencia de impartir ense%an1a a todos los
ni%os0 #venes y adultos con necesidades educativas especiales dentro del
sistema com=n de educacin0 y respaldamos adem/s el ?arco de )ccin para las
(ecesidades ducativas speciales0 cuyo esp$ritu0 refle#ado en sus disposiciones
801
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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y recomendaciones0 debe guiar a organi1aciones y gobiernos+
7 .Creemos y proclamamos !ue4
w todos los ni%os de ambos se2os tienen un derecho fundamental a la
educacin y debe d/rseles la oportunidad de alcan1ar y mantener un nivel
aceptable de conocimientos0
w cada ni%o tiene caracter$sticas0 intereses0 capacidades y necesidades de
aprendi1a#e !ue le son propios0
w los sistemas educativos deben ser dise%ados y los programas aplicados
de modo !ue tengan en cuenta toda la gama de esas diferentes caracter$sticas y
necesidades0
w las personas con necesidades educativas especiales deben tener acceso a
las escuelas ordinarias0 !ue deber/n integrarlos en una pedagog$a centrada en el
ni%o0 capa1 de satisfacer esas necesidades0
w las escuelas ordinarias con esta orientacin integradora representan el
media m/s efica1 para combatir las actitudes discriminatorias0 crear
comunidades de acogida0 construir una sociedad integradora y lograr la
educacin para todosM adem/s0 proporcionan una educacin efectiva a la mayor$a
de los ni%os y me#oran la eficiencia y0 en definitiva0 la relacin costoOeficacia de
todo el sistema educativo+
D . )pelamos a todos los gobiernos y les instamos a4
w dar la m/s alta prioridad pol$tica y presupuestaria al me#oramiento de
sus sistemas educativos para !ue puedan incluir a todos los ni%os y ni%as0 con
independencia de sus diferencias o dificultades individuales0
w adoptar con car/cter de ley o como pol$tica el principio de educacin
integrada0 !ue permite matricularse a todos los ni%os en escuelas ordinarias0 a no
ser !ue e2istan ra1ones de peso para lo contrario0
w desarrollar proyectos de demostracin y fomentar intercambios con
pa$ses !ue tienen e2periencia en escuelas integradoras0
w crear mecanismos descentrali1ados y participativos de planificacin0
802
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
supervisin y evaluacin de la ense%an1a de ni%os y adultos con necesidades
educativas especiales0
w fomentar y facilitar la participacin de padres0 con unidades y
organi1aciones de personas con discapacidad en la planificacin y el proceso de
adopcin de decisiones para atender a las alumnos y alumnas con necesidades
educativas especiales0
w invertir mayores esfuer1os en la pronta identificacin y las estrategias
de intervencin0 as$ como en los aspectos profesionales0
w garanti1ar !ue0 en un conte2to de cambio sistem/tico0 los programas de
formacin del profesorado0 tanto inicial como continua0 estn orientados a
atender las necesidades educativas especiales en las escuelas integradoras+
A . )simismo apelamos a la comunidad internacionalM en particular
instamos a4
w los gobiernos con programas de cooperacin internacional y las
organi1aciones internacionales de financiacin0 especialmente los patrocinadores
de la Conferencia ?undial sobre ducacin para 9odos0 la '(7C"0 el
'(IC&0 el P('D0 y el Banco ?undial4
O a defender el enfo!ue de escolari1acin integradora y apoyar los
programas de ense%an1a !ue faciliten la educacin de los alumnos y alumnas
con necesidades educativas especialesM
O a las (aciones 'nidas y sus organi1aciones especiali1adas0 en la "I90 la
"?70 la '(7C"0 y el '(IC&M
O a !ue aumenten su contribucin a la cooperacin tcnica y refuercen su
cooperacin y redes de intercambio0 para apoyar de forma m/s efica1 la atencin
ampliada e integradora a las personas con necesidades educativas especialesM
w a las organi1aciones no gubernamentales !ue participan en la
programacin nacional y la prestacin de servicios4
O a !ue fortale1can su colaboracin con los organismos oficiales
nacionales e intensifi!uen su participacin en la planificacin0 aplicacin y
evaluacin de una educacin integradora para los alumnos con necesidades
educativas especialesM
803
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
w a la '(7C"0 como organi1acin de las (aciones 'nidas para la
educacin0 a4
O velar par!ue las necesidades educativas especiales sean tenidas en
cuenta en todo debate sobre la educacin para todos en los distintos foros0
O obtener el apoyo de organi1aciones de docentes en los temas
relacionados con el me#oramiento de la formacin del profesorado en relacin
con las necesidades educativas especiales0
O estimular a la comunidad acadmica para !ue fortale1ca la
investigacin0 las redes de intercambio y la creacin de centros regionales de
informacin y documentacinM y a actuar tambin para difundir tales actividades
y los resultados y avances concretos conseguidos en el plano nacional0 en
aplicacin de la presente Declaracin0
O a recaudar fondos mediante la creacin0 en su pr2imo Plan a Pla1o
?edio B5AA>O,--,60 de un programa ampliado para escuelas integradoras y
programas de apoyo de la comunidad0 !ue posibilitar$an la puesta en marcha de
proyectos piloto !ue presenten nuevos modos de difusin y creen indicadores
referentes a la necesidad y atencin de las necesidades educativas especiales+
5 Por =ltimo0 e2presamos nuestro m/s sincero agradecimiento al
Kobierno de spa%a y a la '(7C" por la organi1acin de esta Conferencia y
les e2hortamos a reali1ar todos los esfuer1os necesarios para dar a conocer esta
Declaracin y el ?arco de )ccin a toda la comunidad mundial0 especialmente
en foros tan importantes como la Cumbre para el Desarrollo 7ocial BCopenague0
5AA<6 y la Conferencia ?undial sobre la ?u#er BBei#ing0 5AA<6+
)probada por aclamacin en la ciudad de 7alamanca0 spa%a0 el d$a 5-
de ;unio de 5AA:+
804
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
n efecto0 el ?arco de )ccin profundi1a en estos principios dot/ndolos de indicaciones
concretas de cara a conseguir una escuela integradora+ l punto de partida es el de !ue las
diferencias humanas son normales0 por lo !ue la escuela ha de estar centrada en el ni%o0 no en un
curr$culum abstracto al !ue se tuvieran !ue adaptar los ni%os+ 7lo con una escuela centrada en el
ni%o ser/ posible poner las bases para sociedades centradas en las personas+ )s$0 en la escuela
integrada el principio fundamental es !ue todos los ni%os deben aprender #untos0 haciendo caso
omiso de las dificultades y diferencias B'(7C"0 5AA:4 556+ )lgunos de los aspectos m/s
destacados del marco de accin es !ue se ocupa de los distintos factores de la educacin4 desde
los aspectos pol$ticos y educativos0 hasta los centrados en el entorno escolar0 la contratacin y
formacin del personal docente0 los servicios de apoyo e2ternos y la participacin de la
comunidad+ )lgunas de las medidas propuestas van mucho m/s all/ de las recogidas en un te2to
como la convencin0 como por e#emplo la transformacin de los centros de educacin especial en
centros de recursos y para la formacin del personal B'(7C"0 5AA:4 556 o la contratacin de
personal educativo con discapacidades B'(7C"0 5AA:0 ,.6+
TABLA ]RESUMEN DE PROPUESTAS DE RE@ORMA
Como se ha visto0 de la comparacin entre el articulado de la convencin y la legislacin
espa%ola no se observan contradicciones ni omisiones flagrantes+ 7in embargo0 si comparamos no
las normas sino la realidad de la ense%an1a0 se ha podido ver !ue entre el modelo normativo y la
realidad e2iste una cierta distancia !ue nos indica !ue el modelo de educacin inclusiva e
integradora mbien definido en la Declaracin de 7alamancaO a=n es m/s una aspiracin !ue una
forma de describir e2actamente la situacin de la educacin espa%ola+ sta distancia entre la
teor$a mincluso si est/ plasmada en las normasO y la pr/ctica ha sido constatada por los distintos
informes !ue se han reali1ado sobre educacin y discapacidad y en las reivindicaciones de los
distintos colectivos afectados+ stas discrepancias son las !ue se plasman en el siguiente cuadro+
)un!ue muchas de ellas no e2presan vulneraciones respecto al contenido de la convencin0 todas
ellas suponen problemas !ue marcan esa distancia entre la realidad y el modelo+
R%!,!+!*)*!-+
s"*!)&< P$"#&%')
%t%*t)"
P$%s%+*!) %+ &)
*"+,%+*!-+
N"$') %s()L"&) P$"(u%st)
1- &suntos ter(inol9gios
1.1. 3a terminolog$a
de las necesidades
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
O )rt+ 8+.+ de la 3"
ya habla de
3a observacin es
relevante0 pues pone
805
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
educativas
especiales0 a pesar de
ser una revisin de la
terminolog$a
tradicional0 a=n
contiene una divisin
ideolgica dentro de
los discursos pol$ticos
entre necesidades
especiales y
necesidades ordinarias
B!ue ha sido
trasladada a la
divisin entre ni%os
especiales y ni%os
ordinarios6+ Por ello
esta terminolog$a no
aparecer$a como del
todo consecuente con
educacin inclusiva
BPalaciosOBariffi0
,--@4AA6
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
necesidad espec$fica
de apoyo educativo
O 7in embargo0 en
otras partes de su
articulado Bart+ @56
vuelve a hablar de
necesidades
educativas especiales
de manifiesto la
necesidad de revisar
constantemente la
terminolog$a utili1ada
y sus posibles efectos
sobre la construccin
de una realidad
discriminadora+ 7in
embargo0 en este
caso0 no parece
recomendable
proceder a una
sustitucin
sistem/tica de esta
e2presin0 sino m/s
bien alertar de sus
posibles usos
ideolgicos y posibles
utili1aciones
discriminatorias+
2- #roble(as organi:ati+os
7.1. Deficiencias en la
adaptacin de los
centros ordinarios !ue
garantice atencin
adecuada BCasanova
,--.4 @6
O )rt+ 8+b Bno
discriminacin6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ 8+f y A
Baccesibilidad6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
O 3" ,J,-->0 art+ 5+b
O 3" art @5
O 3" @,
O art+ 8+,+ DD
>A>J5AA<
O )un!ue los centros
ordinarios se han
convertido en los
centros donde
mayoritariamente se
escolari1an los
alumnos con
necesidades
educativas especiales0
todav$a e2isten ciertas
deficiencias de
adaptacin !ue se
deben corregir+
O 7e deber$an crear en
los centros educativos
puestos de traba#o
especiali1ados para
profesionales de
806
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
inclusivo a todos los
niveles
O )rt+ ,:+,+a+ acceso
a educacin primaria
y secundaria
inclusiva0 de calidad
y gratuita en
igualdad de
condiciones
apoyo para alumnos
con necesidades
educativas especiales+
7.7. Dificultades en la
transformacin de los
centros de educacin
especial en centros de
recursos de apoyo a
los centros ordinarios
BCD?I0 ,--:4 ,8M
Casanova ,--.4 @6
O 3" @,
O 3" 555+:
O ,: DD >A>J5AA<
s com=n en las
distintas propuestas
considerar !ue los
centros de educacin
especial e2istentes en
el modelo de
educacin no
inclusiva0 no tienen
!ue desaparecer con
el cambio de modelo+
Por el contrario0
aun!ue su papel como
centros de educacin
tienda a hacerse
menor o incluso
marginal0 han de
convertirse en centros
de recursos0 de
asesoramiento y de
apoyo a los centros
ordinarios+ )un!ue
esta es la pol$tica
normativa seguida0 es
necesario profundi1ar
en esta l$nea+
7.D. 2istencia de
es!uemas cerrados de
diagnstico del
alumnado con
necesidades
educativas especiales
!ue de#an fuera del
O )rt+ 8+b Bno
discriminacin6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
3a financiacin y en
general la distribucin
de recursos ha de
tener en cuenta a
todos los alumnos con
necesidades
educativas+
807
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
cmputo a alumnos
para efectos de
financiacin
BCasanova ,--.4 @6
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+,+a+ acceso
a educacin primaria
y secundaria
inclusiva0 de calidad
y gratuita en
igualdad de
condiciones
7.A. Coordinacin
entre administraciones
con competencias
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O Creacin de una
Conferencia 7ectorial
sobre ducacin
special+
O Coordinacin de las
pol$ticas educativas y
sociales para la
atencin a los
alumnos con
necesidades
especiales en todos
los niveles
competenciales y
administrativos
?- Balta de reursos-
D.1. &alta de
profesorado de apoyo
en la educacin post
obligatoria BCasanova
,--.4 @M Iega0 ,--.4
>6
O )rt+ 8+b Bno
discriminacin6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ :+5+i
Bpromocin de la
formacin de los
profesionales6
O 3" @,
O 3" @:+:
stablecimiento de
profesorado de apoyo
en la educacin post
obligatoria para el
alumnado con
necesidades
educativas especiales
808
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
D.7. 2isten casos de
incumplimiento de las
ratios de alumnado
por aula y tutor
BCD?I0 ,--:4 ,:M
Casanova ,--.4 .M
Iega0 ,--.4 >6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O 2igencia del
cumplimiento de las
ratios
O Dotacin de
profesorado
especiali1ado de
apoyo
O Devisin de las
ratios
D.D. Dificultades de
atencin en el /mbito
rural B3idn0 ,--.48:6
O )rt+ 8+b Bno
discriminacin6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ 8+f y A
Baccesibilidad6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ 5A+,+ DD
>A>J5AA<4 ,+ n las
1onas rurales podr/n
habilitarse0 en
determinadas
circunstancias0
algunas aulas en
centros ordinarios
para la educacin de
los alumnos se%alados
en el apartado
anterior+
O l lugar de
residencia no deber$a
ser un factor para la
falta de cumplimiento
de los criterios
normativos y de la
efectiva igualdad de
oportunidades+
809
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
O )rt+ ,:+,+ evitar la
e2clusin del sistema
;- #roble(as de aeso
A.1. Cerca del 8@ por
ciento de las personas
con discapacidad han
e2perimentado
dificultades a la hora
de integrarse en un
sistema de educacin
ordinaria+ B;imne1O
Huete0 ,--,4 8@6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
O )rt+ ,:+,+ evitar la
e2clusin del sistema
O 3as causas de estas
dificultades pueden
ser m=ltiples4
seguramente tienen
!ue ver con los otros
problemas detectados+
l dato est basado en
declaraciones y
percepciones de las
personas afectadas0
pero sea como fuere
se trata de n=mero
muy elevado+ n una
educacin realmente
inclusiva0 este
porcenta#e tendr$a !ue
ser marginal+
A.7. 7eg=n ;imne1 y
Huete un 5@c
declaran haber sufrido
discriminacin en el
/mbito educativo al
haberse visto
obligados a seguir un
rgimen educativo
especial0 sin la
posibilidad de acceder
a la ense%an1a
ordinaria B;imne1O
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
O DD >A>J5AA<
O Despecto a la
participacin de los
padres0 art+ A4
5+ 3os padres y0 en su
caso0 las familias o
tutores0 tendr/n una
informacin
continuada de todas
las decisiones
relativas a la
O (uevamente el dato
est/ basado en
declaraciones de los
propios interesados+
9ambin las causas
pueden ser diferentes4
o por ausencia de
medios0 o por
desacuerdo con el
rgimen de
educacin+ n este
=ltimo caso0 se
810
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Huete0 ,--,4 8A6 escolari1acin de sus
hi#os0 tanto antes de la
matriculacin como a
lo largo del proceso
educativo y0 en
particular0 cuando
impli!uen
condiciones de
escolari1acin0
medios personales o
decisiones
curriculares de
car/cter
e2traordinario+
,+ n todo caso0 en la
ense%an1a obligatoria0
los padres o tutores
podr/n elegir el centro
escolar para
matricular a sus hi#os
e hi#as con
necesidades
educativas especiales
entre a!uellos !ue
re=nan los recursos
personales y
materiales adecuados
para garanti1arles una
atencin educativa de
calidad0 de acuerdo
con el dictamen !ue
resulte de la
evaluacin
psicopedaggica y en
el marco de los
criterios generales
establecidos para la
admisin de alumnos+
8+ 3a incorporacin a
la ense%an1a
postobligatoria de los
deber$an establecer
mecanismos en los
!ue los padres o
tutores0 as$ como en
un /mbito m/s
general el
movimiento
asociativo de
personas con
discapacidad0 tuvieran
un papel m/s
importante en la toma
de decisiones+
O 3abor de inspeccin+
811
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
alumnos con
necesidades
especiales estar/
su#eta a las
condiciones
establecidas con
car/cter general+
:+ l ?inisterio de
ducacin y Ciencia
procurar/ la
colaboracin de los
padres0 tanto en el
proceso de
identificacin de las
necesidades como en
las actuaciones de
car/cter preventivo o
compensador0
potenciando el valor
educativo y0 en su
caso0 rehabilitador0 de
las rutinas diarias a
desarrollar en el
/mbito familiar+
A.D.l
arrinconamiento0
cuando no e2pulsin o
no aceptacin0 de los
alumnos con
necesidades
educativas especiales
en los colegios
p=blicos bilingbes o
en otro tipo de centros
!ue no !uieren ba#ar
la calidad BCasanova
,--.4 A6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
O )rt+ ,:+,+ evitar la
e2clusin del sistema
O Constitucin0 art+ 5:0
A+, y 5-+
O 3"D0 art+ 5
Bderecho a la
educacin sin
discriminaciones6
O 3"0 art+ 5+b6
O 3a e2istencia en un
centro educativo de
un n=mero de
alumnos con
necesidades
especiales
significativamente
inferior a la media de
su entorno podr$a ser
considerado como
indicio de una posible
discriminacin0 ya
directa o ya indirecta+
3a inspeccin
educativa deber$a
tener en cuenta este
problema y vigilar
812
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
especialmente la
posibilidad de
discriminaciones+
A.A. Barreras
ar!uitectnicas y de
comunicacin
BCD?I0 ,--:4 ,>M
3idn0 ,--.4 8:M
Casanova ,--.4 .6
O)rt+ 8+c
Bparticipacin
efectiva y plena en la
sociedad6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ 8+f y A
Baccesibilidad6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
3I"(D)' Desulta imperativo
eliminar las barreras
de acceso y
comunicacin0 seg=n
los criterios de
accesibilidad
universal y dise%o
para todos+
A.5. Insuficiencia de
transporte adaptado4
inadecuacin en
trminos de seguridad
o e2cesivo tiempo de
via#e BCD?I0 ,--:4
,>M Casanova ,--.4 .6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ 8+f y A
Baccesibilidad6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
3I"(D)' O s necesaria la
adecuacin del
transporte escolar a
los criterios de
accesibilidad
universal+
O n la educacin post
obligatoria0 incluida
la universitaria0 se
deben poner los
medios para !ue el
transporte no suponga
un factor de e2clusin
813
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
A.;. (o est/ bien
regulada la figura del
asistente personal en
los centros
educativos0 ya !ue
puede ocurrir !ue no
les sea permitida la
entrada en los mismos
B&oro de vida
independiente6+
O )rt+ 5A b6+
Degulacin de la
asistencia personal
necesaria para
facilitar la e2istencia
e inclusin en la
comunidad+
O )rt+ A+5 3I"(D)'0
en el !ue se menciona
la asistencia personal
entre las medidas de
accin positiva+
O )rt+ : 3I"(D)'0
en el !ue se considera
vulneracin del
derecho a la igualdad
de oportunidades el
incumplimiento de las
acciones de accin
positiva legalmente
establecidas+
O 3ey 8AJ,-->0 de 5:
de diciembre0 de
Promocin de la
)utonom$a Personal y
)tencin a las
personas en situacin
de dependencia4 art+
,+@ Bdefinicin de la
asistencia personal6 y
5A Brelativo a la
prestacin econmica
de asistencia personal6
O 7e deber$a
incorporar una
reforma legal !ue
regule el estatus de
los asistentes
personales en los
centros educativos
para0 en todo caso0
permitir su acceso+
A.?. ?ayor incidencia
de abandonos y
cambios de escuela de
alumnos con
necesidades
educativas especiales
BCasanova ,--.4 @6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
>+8+h 3"D0 derecho
) recibir las ayudas
y los apoyos precisos
para compensar las
carencias y
desventa#as de tipo
personal0 familiar0
econmico0 social y
cultural0
especialmente en el
caso de presentar
7e deben poner los
medios para !ue el
abandono escolar no
sea m/s elevado para
los alumnos con
necesidades
educativas especiales+
814
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
O )rt+ ,:+,+ evitar la
e2clusin del sistema
necesidades
educativas especiales0
!ue impidan o
dificulten el acceso y
la permanencia en el
sistema educativo+
A.>. ?enor nivel de
escolari1acin en
educacin infantil B-O
8 a%os6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
O )rt+ ,:+,+ evitar la
e2clusin del sistema
O 3" @:+: O )un!ue no se trata
de un per$odo
obligatorio0 se trata de
un momento muy
importante del
proceso educativo+ De
deber$a promover la
presencia+
O 7er$a necesario
regularlo0 ya !ue esta
fase del sistema
educativo no se
encuentra regulada en
el DD >A>JA<
A.=. ?edidas para !ue
el acceso a la
escolari1acin de las
ni%as con
discapacidad se
iguale+
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ >0 mu#eres y
ni%as+
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
O Constitucin0 art+ 5:0
A+, y 5-+
O 3"D0 art+ 5
Bderecho a la
educacin sin
discriminaciones6
O 3"0 art+ 5+b6
3a menor presencia
de ni%as con
necesidades
educativas especiales
escolari1adas es un
indicio de una
discriminacin
indirecta por parte del
sistema educativo !ue
es imperativo
corregir+
815
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
niveles
O )rt+ ,:+,+ evitar la
e2clusin del sistema
A.1C. ?edidas para
!ue el acceso a la
escolari1acin en el
bachillerato se
normalice
B3idn0 ,--.4 8<M
cheita0 ,--.4 ,@6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+ sistema
inclusivo a todos los
niveles
O )rt+ ,:+<
O 3" @:+< )un!ue se trate de un
nivel no obligatorio0
diferentes estudios
demuestran !ue se
trata del momento
clave en el !ue todos
los indicadores de
inclusin caen4 tanto
en presencia de
alumnado0 como en
preparacin y
sensibili1acin del
profesorado0 como en
la e2istencia de apoyo
educativo+ s
necesario hacer un
esfuer1o por revertir
esta situacin
A.11. ?edidas para
!ue el acceso a la
universidad se
normalice BCD?I0
,--:4 ,A6
O )rt+ ,:+< O )rt+ ,@ Constitucin
O 3"'
3a convencin habla
de acceso general a
la educacin
superior+ 3os
actuales indicadores
de acceso a la
universidad son a=n
muy ba#os+
A.17. Kratuidad de la
ense%an1a
universitaria BPeralta
,-->4 :>64 aun!ue la
gratuidad ya estaba en
la 3ismi de 5A.,0 a=n
en la 3ou de ,--@ se
pon$a en la
disposicin adicional
O )rt+ ,:+< 7e debe implantar la
gratuidad de la
ense%an1a
universitaria all$
donde no lo est/+
)simismo la
gratuidad no deber$a
estar condicionada a
la e2istencia de un
816
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
,: la e2encin total de
tasas0 dando un a%o
para ponerlo en
pr/ctica+ 5< de las
comunidades
autnomas ya lo han
hecho
grado de minusval$a
elevado+
A.1D. Ine2istencia de
la educacin
institucional a lo largo
de toda la vida para
personas con
necesidades
educativas especiales
BCasanova ,--.4 A6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
O )rt+ ,:+5+
ense%an1a a lo largo
de la vida
O )rt+ ,:+<+
educacin para
adultos y aprendi1a#e
durante toda la vida
O 5+d 3"
O < 3"
O Implantacin legal
de la educacin para
toda la vida para las
personas con
discapacidad m/s all/
de las escuetas
referencias
normativas actuales+
O ntre los contenidos
de la educacin a lo
largo de toda la vida
especialmente
destinada a las
personas con
discapacidad se
deber$an incluir
contenidos referidos a
la educacin y
formacin en vida
independiente+
A.1A. 3os alumnos de
centros educativos
especiales en
situacin de
plurideficientes
gravemente afectados
no cuentan con
soluciones realistas y
pr/cticas para la
transicin a la vida
adulta B3idn0 ,--.4
8<6
O ,@+5+d B!ue las
personas con
discapacidad tengan
acceso efectivo a
programas generales
de orientacin
tcnica y vocacional0
servicios de
colocacin y
formacin
profesional y
continua+
O 3" @<
817
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
/- #roble(as de in2or(ai9n y sensibili:ai9n
5.1. Insuficiencia de
informacin y
formacin a las
familias sobre
recursos y servicios
BCD?I0 ,--:4 ,>M
3idn0 ,--.4 8:M
Casanova ,--.4 AM
7an10 ,--.4 <6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ :+5+h
Bpromocin de la
informacin6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ ,:+5+ Derecho
a la educacin0 sin
discriminacin y
sobre la base de la
igualdad de
oportunidades
)rt$culo A DD
>A>J5AA<
5.7. &alta de
informacin y apoyo
psicolgico a las
familias BCD?I0
,--:4 ,@M 3idn0
,--.4 8:6
O )rt+ 8+e Bigualdad
de oportunidades6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
5.D. &alta de
sensibilidad de la
sociedad y la
comunidad educativa
BCasanova ,--.4 AM
Iega ,--.4 ,<6
O )rt+ 8+b Bno
discriminacin6
O )rt+ 8+d Brespeto
por la diferencia6
O )rt+ < Bigualdad y
no discriminacin6
O )rt+ . Btoma de
conciencia6
O )rt+ .+,+ b
B&omentar en todos
O )rt+ 5+c6 3"
O )rt+ ,+b6 3"
O )rt+ 8+d6 DD
5<58J,-->0 de @ de
diciembre0 por el !ue
se establecen las
ense%an1as m$nimas
de la ducacin
primaria
O DD 5>85J,-->0 de
,A de diciembre0 por
O Deali1acin de
campa%as de
sensibili1acin social
respecto de la
educacin inclusiva0
la ri!ue1a de la
diversidad y el
respeto a la
diferencia+
O &omento en el
sistema educativo de
una actitud de respeto
de los derechos de las
818
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
los niveles del
sistema educativo0
incluso entre todos
los ni%os y las ni%as
desde una edad
temprana0 una actitud
de respeto de los
derechos de las
personas con
discapacidadM6
O )rt+ ,:+5+a+
desarrollar el
potencial humano y
el sentido de
dignidad y
autoestima y refor1ar
el respeto por los
derechos humanos0
las libertades
fundamentales y la
diversidad humana
el !ue se establecen
las ense%an1as
m$nimas
correspondientes a la
ducacin 7ecundaria
"bligatoria+
personas con
discapacidad+
O Campa%as de
sensibili1acin
ciudadana !ue
incluyan el
conocimiento de los
contenidos de la
convencin+
O n las campa%as de
informacin y
sensibili1acin se
deber$an incluir la
educacin y
formacin en vida
independiente+
5.A. &ormacin
permanente y
actuali1acin del
profesorado BCD?I0
5AA:4 ,8M Casanova
,--.4 .M cheita+
,--.4 ,>M Iega0 ,--.4
>M 7an1 ,--.4 <6
O )rt+ :+5+i
Bpromocin de la
formacin de los
profesionales6
O 3" @,+:
O3I"(D)'+
Disposicin final
dcima4 Curr$culo
formativo sobre
accesibilidad
universal y formacin
de profesionales+
l Kobierno0 en el
pla1o de dos a%os a
partir de la
entrada en vigor de
esta ley0 desarrollar/
el curriculo
formativo en Edise%o
para todosF0 en todos
los programas
O stablecimiento de
planes de formacin y
apoyo al profesorado
O stablecimiento de
planes de formacin
para e!uipos
directivos e
inspeccin
O 7ensibili1acin0
informacin y
formacin de todos
los profesionales
implicados
O Dise%o de planes de
estudio universitarios+
819
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
educativos0 incluidos
los universitarios0
para la formacin de
profesionales en los
campos del dise%o y
la construccin del
entorno f$sico0 la
edificacin0 las
infraestructuras y
obras p=blicas0 el
transporte0 las
comunicaciones y
telecomunicaciones y
los servicios de la
sociedad de la
informacin+
6- Contenidos eduati+os
;.1. Contenidos de las
ense%an1as en la
educacin primaria
O .+,+b6 O )rt+ 8+d6 DD
5<58J,-->0 de @ de
diciembre0 por el !ue
se establecen las
ense%an1as m$nimas
de la ducacin
primaria
?odificar el real
decreto de contenidos
para la primaria0 de
forma !ue la
discapacidad apare1ca
m/s y no slo en el
art$culo 8
;.7. Contenidos de las
ense%an1as en la
educacin secundaria
obligatoria
O .+,+b6 O DD 5>85J,-->0 de
,A de diciembre0 por
el !ue se establecen
las ense%an1as
m$nimas
correspondientes a la
ducacin 7ecundaria
"bligatoria+
?odificar el real
decreto de contenidos
para la secundaria0 de
forma !ue la
discapacidad
relacionada con la no
discriminacin
apare1ca entre los
ob#etivos generales0
as$ como en los
contenidos
820
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
5.1.1C. Estu!" s"#$% %& !'()*t" % &) C"+,%+*!-+ %+ %&
.'#!t" "t$)s "#&!0)*!"+%s %& Est)".
I+,%st!0)"$ $%s("+s)#&%2 @$)+*!s*" B)$!33!.
Su')$!"2 II R%*"(!&)*!-+ % )t"s 4 %st)6st!*)s s"#$% !s*)()*!)+ 56 studio de los
contenidos pertinentes de la Convencin+ )6 Dise%o y aplicacin de pol$ticas i6 S\u informacin
es la !ue se e2igeT ii6 SPara !u se debe utili1ar la informacin recopiladaT iii6 SCmo se debe
recopilar la informacinT B6 7eguimiento de las obligaciones del stado i6 7eguimiento ii6
Desglose iii6 Identificacin y eliminacin de barreras C6 Difusin i6 "bligacin de difusin ii6
)ccesibilidad en la informacin ,6 "bligaciones #ur$dicoOinternacionales vinculantes para el
stado espa%ol )6 Cambios generales necesarios i6 Cambio principal ii6 Cambios derivados del
cambio principal 86 )n/lisis de la normativa espa%ola pertinente )6 3egislacin statal sobre
estad$sticas p=blica y normativa de desarrollo i6 (ormativa anali1ada ii6 valuacin cr$tica B6
3egislacin statal sobre proteccin de datos personales y normativa de desarrollo i6 (ormativa
anali1ada ii6 valuacin cr$tica III C""(%$)*!-+ !+t%$+)*!"+)& 56 studio de los contenidos
pertinentes de la Convencin ,6 "bligaciones #ur$dicoOinternacionales vinculantes para el stado
espa%ol )6 Cambios generales necesarios i6 Cambio principal ii6 Cambios derivados del cambio
principal 86 )n/lisis de la normativa espa%ola pertinente i6 (ormativa anali1ada ii6 valuacin
cr$tica B6 3egislacin statal sobre establecimiento y regulacin de las Instituciones de
Cooperacin spa%ola IIII A(&!*)*!-+ 4 s%0u!'!%+t" +)*!"+)&%s 56 studio de los contenidos
pertinentes de la Convencin )6 )plicacin a nivel nacional B6 7eguimiento a nivel (acional ,6
"bligaciones #ur$dicoOinternacionales vinculantes para el stado espa%ol )6 Cambios generales
necesarios i6 Cambios principal ii6 Cambios derivados del cambio principal 86 )n/lisis de la
normativa espa%ola pertinente )6 3egislacin statal sobre defensa de los derechos del ciudadano
i6 (ormativa anali1ada ii6 valuacin cr$tica B6 3egislacin statal sobre promocin de los
derechos de las personas con discapacidad i6 (ormativa anali1ada ii6 valuacin cr$tica IVI
EGt$)+F%$6) 4 N)*!"+)&!) 56 studio de los contenidos pertinentes de la Convencin ,6
"bligaciones #ur$dicoOinternacionales vinculantes para el stado espa%ol )6 Cambios generales
necesarios i6 Cambios principal ii 86 )n/lisis de la normativa espa%ola pertinente )6 3egislacin
statal sobre e2tran#er$a y nacionalidad i6 (ormativa anali1ada ii6 valuacin cr$tica+
Est$u*tu$)2
l /mbito nU 55 Bdenominado otras obligaciones del stado60 !ue constituye el
ob#eto del presente informe0 ha sido dividido en : partes0 correspondientes cada una de
ellas a los : temas principales !ue se ha identificado en el te2to de la Convencin+ stos
son4 56 Decopilacin de datos y estad$sticas0 ,6 Cooperacin internacionalM 86 )plicacin y
seguimiento nacionalesM :6 2tran#er$a y nacionalidad+
Desde un punto de vista metodolgico el siguiente informe seguir/0 para cada uno
de los : temas identificados la siguiente estructura4
821
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
n ($!'%$ &u0)$ un apartado denominado estudio de los contenidos de la
Convencin en el cual se intentar/ identificar el contenido y los ob#etivos de las
disposiciones convencionales pertinentes+
n s%0u+" &u0)$0 y a la lu1 de lo anterior0 se intentar/ identificar obligaciones
#ur$dicoOinternacionales !ue resulten vinculantes para el stado espa%ol+
n t%$*%$ &u0)$0 y sobre la base del resultado de los puntos anteriores0 se
proceder/ a anali1ar la normativa espa%ola Bidentificada ya previamente en el Desultado
8@ de este estudio6 se%alando las disposiciones !ue resulten contradictorias o de dudosa
compatibilidad con lo estipulado en la Convencin+ Inmediatamente0 se proceder/ a
destacar el impacto de las obligaciones internacionales en el derecho espa%ol sobre la base
de una cu/druple clasificacin0 esto es4
56 (ormas espa%olas !ue se encuentran en conformidad con lo estipulado por al
ConvencinM
,6 (ormas espa%olas !ue no se encuentran frontalmente opuestas a lo estipulado
en la Convencin pero !ue no se a#ustan al esp$ritu y los ob#etivos buscados por el
9ratado0 y !ue por tanto0 deber$an a#ustarseM
86 (ormas espa%olas !ue se encuentran frontalmente opuestas a lo estipulado en la
Convencin y !ue por tanto deben revisarseM
:6 Iac$os normativos ante re!uerimientos de la Convencin0 y !ue por tanto0
demandan la sancin de leyes o reglamentos para dar cumplimiento a las obligaciones
internacionales+
(tese !ue el presente estudio es de car/cter legal por lo !ue no se profundi1ar/
sobre los puntos donde se identifi!ue una obligacin por parte del stado de adoptar
pol$ticas p=blicas u otros actos de car/cter e#ecutivo+ (o obstante0 dichos casos ser/n
se%alados+
822
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
II R%*"(!&)*!-+ % )t"s 4 %st)6st!*)s s"#$% !s*)()*!).
1I Estu!" % &"s *"+t%+!"s (%$t!+%+t%s % &) C"+,%+*!-+
Desde una perspectiva formal las negociaciones en torno a la cuestin relativa a la
recopilacin de datos y estad$sticas versaron principalmente sobre dos cuestiones+ n
primer lugar0 sobre si el te2to de la Convencin #ustificaba una disposicin espec$fica
sobre esta cuestin0 o si por lo contrario0 bastaba con una simple referencia en el art$culo
sobre aplicacin y seguimiento+ n segundo lugar0 y de considerar necesaria una
disposicin independiente0 sobre si dicha disposicin deb$a estar en el cuerpo principal del
te2to donde se abordan los derechos0 o si por el contrario deb$a destinarse a la seccin
sobre disposiciones finales+
,AA
&inalmente la disposicin sobre recopilacin de datos y estad$sticas se mantuvo
de modo independiente en el art$culo 85 !ue0 aun!ue en la parte final de te2to0 logr
mantenerse entre el blo!ue de las disposiciones !ue forman en n=cleo de la Convencin+
5+ 3os stados Partes recopilar/n informacin adecuada0 incluidos datos
estad$sticos y de investigacin0 !ue les permita formular y aplicar pol$ticas0 a fin de dar
efecto a la presente Convencin+ n el proceso de recopilacin y mantenimiento de esta
informacin se deber/4
,AA
Iase nota ,8 al art$culo > del borrador del Krupo de 9raba#o0 Informe del Krupo de 9raba#o al
Comit special0 )J)C+,><J,--:JQK+50 de ,@ de enero de ,--:0 G^+n el Krupo de 9raba#o se
manifestaron opiniones divergentes en cuanto a la inclusin de este art$culo en el proyecto+ )lgunas
delegaciones eran muy partidarias de !ue hubiera un art$culo sobre recopilacin de estad$sticas y datos en el
te2to de la Convencin y aduc$an diversas ra1ones+ n el art$culo 58 de las (ormas 'niformes sobre la
Igualdad de "portunidades para las Personas con Discapacidad se recomienda la reunin de informacin+ 7u
inclusin podr$a permitir !ue los stados atendiesen de manera m/s efectiva a las necesidades de las
personas con discapacidad y !ue contasen con una evaluacin e2acta de su situacin0 de modo de poner en
pr/ctica programas en beneficio suyo+ 3a resolucin <.J58, de la )samblea Keneral0 de ,, de diciembre de
,--80 tambin se refiere a la cuestin de los datos y las estad$sticas en el p/rrafo .+ n el presente art$culo el
respeto de la privacidad es un elemento fundamental+
"tras delegaciones se opusieron a la inclusin de un art$culo sobre recopilacin de estad$sticas y
datos en la Convencin por varias ra1ones+ 3es preocupaba el respeto del derecho a la privacidad y el riesgo
de uso indebido de la informacin y consideraban !ue el art$culo no era pertinente en un tratado de derechos
humanos+ )dem/s0 entend$an !ue las estad$sticas no eran un instrumento =til para la formulacin de
pol$ticas y !ue los recursos invertidos en la recopilacin de datos deb$an utili1arse en programas para
personas con discapacidad+ Hab$a !ue levantar encuestas generales y no simplemente de las personas con
discapacidades+
"tras delegaciones sugirieron !ue se cambiara el t$tulo del proyecto de art$culo+ 'na de las
propuestas fue recopilacin y proteccin de estad$sticas y datos+ staba claro !ue cual!uier recopilacin
de datos sobre discapacidades no deb$a infringir los derechos humanos de las personas con discapacidad^H
p+5,
823
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
a6 Despetar las garant$as legales establecidas0 incluida la legislacin sobre
proteccin de datos0 a fin de asegurar la confidencialidad y el respeto de la privacidad de
las personas con discapacidadM
b6 Cumplir las normas aceptadas internacionalmente para proteger los derechos
humanos y las libertades fundamentales0 as$ como los principios ticos en la recopilacin
y el uso de estad$sticas+
,+ 3a informacin recopilada de conformidad con el presente art$culo se
desglosar/0 en su caso0 y se utili1ar/ como ayuda para evaluar el cumplimiento por los
stados Partes de sus obligaciones conforme a la presente Convencin0 as$ como para
identificar y eliminar las barreras con !ue se enfrentan las personas con discapacidad en el
e#ercicio de sus derechos+
8+ 3os stados Partes asumir/n la responsabilidad de difundir estas estad$sticas y
asegurar !ue sean accesibles para las personas con discapacidad y otras personas+
Para un me#or an/lisis0 se proceder/ a estructurar esta norma en tres partes !ue
obedecen a los tres incisos !ue conforman la misma+
AI D!s%L" 4 )(&!*)*!-+ % ("&6t!*)s
n inciso primero del art$culo 85 establece4
5+ 3os stados Partes recopilar/n informacin adecuada0 incluidos datos
estad$sticos y de investigacin0 !ue les permita formular y aplicar pol$ticas0 a fin de dar
efecto a la presente Convencin+ n el proceso de recopilacin y mantenimiento de esta
informacin se deber/4
a6 Despetar las garant$as legales establecidas0 incluida la legislacin sobre
proteccin de datos0 a fin de asegurar la confidencialidad y el respeto de la privacidad de
las personas con discapacidadM
b6 Cumplir las normas aceptadas internacionalmente para proteger los derechos
humanos y las libertades fundamentales0 as$ como los principios ticos en la recopilacin
y el uso de estad$sticas+
De la lectura de esta disposicin podemos identificar claramente tres cuestiones
esenciales0 !ue podr$amos sinteti1an en el !u0 para !u y el cmo+
824
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
i* EFu, in2or(ai9n es la %ue se eGigeH
) primer vista parece confuso !ue el inciso del art$culo 85 hable de informacin
adecuada0 incluidos datos estad$sticos y de investigacin0 mientras !ue el t$tulo del
art$culo 85 pare1ca diferenciar datos por un lado0 y estad$sticas por otro+ ?/s all/ de
los aspectos sem/nticos0 el "#F%t!," 3!+)& 9u% s% 5) #us*)" *"+ %st) +"$') %s 9u% &)
!+3"$')*!-+ +" s% $%u8*) s!'(&%'%+t% ) !+!*)"$%s +u'1$!*"s/ s!+" '.s #!%+ 9u%
)#)$9u% t""s &"s )s(%*t"s 9u% "#st)*u&!8)+ &) (&%+) ()$t!*!()*!-+ % (%$s"+)s %+
!0u)&) % *"+!*!"+%s *"+ &"s %'.s.
n este sentido0 los debates previos en (aciones 'nidas refle#aron una clara
preocupacin por parte de algunos stados y de la mayor$a de las "(Ks0 de !ue la
recopilacin de datos y estad$sticas 3u%$) s"#$% :&) s!tu)*!-+P % &)s (%$s"+)s *"+
!s*)()*!)/ 4 +" s"#$% &) :!s*)()*!)P '!s')/ en especial debido a !ue la primera
propuesta de art$culo sobre recopilacin de datos y estad$sticas hablaba de estad$sticas e
informacin sobre discapacidades+ Por e#emplo una "(K manifest !ue resulta
significativo recopilar informacin sobre el modo en el cual los derechos de las personas
con discapacidad estipulados en la Convencin son garanti1ados0 pero no informacin
sobre discapacidades+ 3a recopilacin de datos sobre discapacidades facilita en
clasificacin de las discapacidades de conformidad con el modelo mdico0 permitiendo
su uso indebido para fines indeseables como la introduccin de medidas en apoyo a la
eugenesia B^6 la informacin !ue puede resultar =til para las personas con discapacidad
es la !ue se centra a la condicin de goce de sus derechos humanos+
8--
n la misma l$nea
otra "(K manifest !ue la utili1acin de la frase recopilacin de datos sobre
discapacidades0 seg=n figuraba en el borrador de la Convencin0 como contraposicin a
la frase recopilacin de datos sobre el goce de los derechos humanos por parte de las
personas con discapacidad contribuir$a a la prevalencia de modelo mdico de
discapacidad !ue objetiviza la discapacidad y la separa de su conte2to social+ ?ientras la
recopilacin de tal informacin podr$a resultar =til en determinadas circunstancias0 tiene
tambin grandes posibilidades de mal uso0 como el fomentar la clasificacin de las
personas de acuerdo a sus discapacidades+
8-5
&inalmente la redaccin final del )$t6*u&" D1 %&!'!+- t") ,%st!0!" 9u% (u!%$)
!+u*!$ ) &"s Est)"s ) *%+t$)$ sus %s3u%$8"s %+ $%*"(!&)$ !+3"$')*!-+ s"#$%
!s*)()*!)%s/ 4 *&)$)'%+t% s% *%+t$) %+ &) :s!tu)*!-+ % &)s (%$s"+)sP 4 +" %+ su
8--
;apan Disability &orum0 8d 7esin0
8-5
Qorld (etYorL of 'sers and 7urvivors of Psychiatry0 8d 7esion0
825
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
:*"+!*!-+P+
8-,
llo no slo resulta totalmente coherente con el esp$ritu del modelo social
de discapacidad imperante en todo el proceso de negociacin0 sino tambin resulta
coherente con otros instrumentos internacionales de derechos humanos entre los !ue
destaca el art$culo 58 de las (ormas 'niformes+ 3a introduccin de dicho art$culo
establece !ue los stados deben asumir la responsabilidad final de reunir y difundir
informacin acerca de las condiciones de vida de las personas con discapacidad y
fomentar la amplia investigacin de todos los aspectos0 incluidos los obst/culos !ue
afectan la vida de las personas con discapacidad+
8-8
l documento )genda ,,4 Instrucciones para las autoridades locales sobre la
planificacin de pol$ticas en materia de discapacidad
8-:
elaborado por la &ederacin
8-,
7in per#uicio de lo indicado0 es importante destacar !ue la informacin sobre las condiciones
sanitarias de las personas con discapacidad pueden resultar en algunos casos de vital importancia0 sobre
todo como lo afirm la "rgani1acin ?undial de la 7alud B"?76 cuando se dirigi al Comit spacial en la
tercera sesin0 cuando se trata de garanti1ar el acceso de las personas con discapacidad a la salud y a la
rehabilitacin+ G^QH" recogni1es that in many loYOincome and middleOincome countries there is a
shortage of data on the health and rehabilitation needs of persons Yith disabilities+ 7uch data Yould not only
highlight the needs of persons Yith disabilities0 but Yould ensure e!uity in allocation of available resources
in addressing their needs+ In this conte2t0 QH" is committed to provide technical assistance and e2pertise
Yithin its mandate and looLs forYard to contribute toYards issues related to statistics and data collection
Yithin the frameYorL of International Classification of &unctioning0 Disability and Health BQH)<:+,56 for
national and international use^H )d Hoc Committee on a Comprehensive and Integral International
Convention on the Protection and Promotion of the Dights and Dignity of Persons Yith Disabilities0
BacLground Documents0 9hird 7ession0 statement submitted electronically by the Qorld Health
"rgani1ation0 Bhttp4JJYYY+un+orgJesaJsocdevJenableJrightsJahcstata85tscomments+htm6
8-8
Iid+ (ormas 'niformes+
8-:
n el desarrollo del art$culo 58 de las (ormas 'niformes establece4
G^^(orma 5845
w SHa reunido la autoridad local estad$sticas acerca de0 por e#emplo0
m la situacin educativa de los alumnos con discapacidadT
m las condiciones del entorno laboral de las personas con discapacidadT
m las oportunidades laborales para personas con discapacidadT
m los costos privados adicionales !ue conlleva una discapacidadT
m el impacto de los recortes econmicos y el incrementos de los gastos en las finan1as de las
personas con discapacidadT
(orma 584,
w SPosee la autoridad una base de datos relativa a4
m los distintos grupos de personas con discapacidad y sus diversas necesidadesT
m las direccin postal de todas las organi1aciones de personas con discapacidadT
m servicios y programas de inters para las personas con discapacidadT
(orma 5848
w SDe !u modo apoya la autoridad la investigacin acerca de4
m el impacto de cuestiones sociales y econmicas sobre las personas con discapacidad y sus
familiasT
m los modos en !ue pueden desarrollarse los servicios y medidas de apoyoT
(orma 584<
w S&omenta la autoridad la contratacin de personas con discapacidad para traba#ar en la
recoleccin de datos y en la investigacin de cuestiones relacionadas a la discapacidadT
(orma 584@
826
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
7ueca de "rgani1aciones de Personas con Discapacidad B&?edish Disabilit! <ederation6
en 5AA> para fomentar al aplicacin de las (ormas 'niformes por parte de los gobiernos
locales0 nos puede aportar algunas pistas sobre aspectos !ue deben refle#arse a travs de la
recopilacin de datos y estad$sticas+
ii* E#ara %u, se debe utili:ar la in2or(ai9n reo$iladaH
9anto los gobiernos como la mayor$a de las "(Ks de#aron claro !ue &)
$%*"(!&)*!-+ % )t"s 4 %st)6st!*)s %$) u+) :5%$$)'!%+t)P ()$) &) ($"'"*!-+ %
%$%*5"s/ (%$" +" u+ :%$%*5"P %+ s! '!s'"+
8-<
(o obstante como destac el &oro
uropeo para la Discapacidad Buropean Disabilit! <orum60 si la recopilacin de datos
y estad$sticas es llevada a cabo de un modo apropiado0 puede contribuir al dise%o de leyes
y de pol$ticas !ue promuevan y prote#an los derechos de las personas con
discapacidad+
8->
Por ello la idea !ue subyace en esta herramienta es !ue los derechos no
solucionan los problemas sino los gobiernos0 y para ello0 la planificacin racional de
pol$ticas efectivas re!uiere de una base de informacin =til y actuali1ada !ue conecte esa
e2pectativa de reali1acin ideal !ue refle#an los derechos0 con la realidad de cada conte2to
nacional donde se pretende aplicar dichas medidas+ n otras palabras0 '!%+t$)s &)
')4"$6) % &)s !s("s!*!"+%s s% &%%+ %+ *&),% % %$%*5"s % &)s (%$s"+)s *"+
!s*)()*!)/ %st) !s("s!*!-+ s% &%% %+ *&),% % "#&!0)*!-+ % &"s Est)"s0 ello incluso
siendo consciente de !ue la dicotom$a entre derecho y obligacin no es m/s !ue dos caras
de la misma moneda+
)un!ue e2iste importante evidencia en virtud del derecho internacional de !ue la
utili1acin de $%*"(!&)*!-+ % )t"s 4 %st)6st!*)s *u)+" s% %3%*tJ)+ %+ %& *"+t%Gt" %
&"s %$%*5"s 5u')+"s s% %#% 5)*%$ %s% u+) "#&% (%$s(%*t!,)/ %st" %s/ $%s(%*t" %
&) % :)(&!*)*!-+P % &"s %$%*5"s 4 $%s(%*t" %& :s%0u!'!%+t"P % &)s "#&!0)*!"+%s0
w S\u medidas est/ adoptando la autoridad para difundir el conocimiento y la informacin
en materia de discapacidad4
m en el /mbito pol$ticoT
m en el /mbito administrativoT+++H0 Cfr+ )genda ,,0 Disability policy planning instructions
for local authorities0 7Yedish Disability &ederation0 BYYY+hso+se6
8-<
G^Qe strongly support the content and intent of draft article >+ HoYever0 statistics and data
collection are not appropriately characterised as a human right+ In our vieY0 they represent operational
activities that should be included Yith other operative provisions at the end of the convention^H )ustralian
(K"s0 M G^Collection of data m a tool in the promotion of rights0 not a right in itself+ Qe acLnoYledge the
importance of statistics and data collection in determining the means for combating discrimination and
providing an appropriate response to the needs of people Yith disabilities+ HoYever such activity is only a
tool to achieving e!uality+ It is not a fundamental right in the same Yay as the rights stated at the beginning
of the Convention4 !uality and (onODiscrimination0 !uality Before the 3aY0 Individual )utonomy0 etc^H
Bi1chut0
8->
D&0 8d 7esion+
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
esta cuestin no !ued acordada en el proceso de negociacin hasta la \uinta 7esin+
8-@
Debido a las divergencias y las confusiones surgidas en torno a esta cuestin0
8-.
la
redaccin final del art$culo 85 recoge ambas perspectivas aun!ue las mismas se
encuentran separadas entre el primer y el segundo inciso+ De este modo el primer inciso
del art$culo 85 establece !ue la informacin recopilada debe utili1arse para !ue permita
formular y aplicar pol$ticas0 a fin de dar efecto las disposiciones de la Convencin+
iii* EC9(o se debe reo$ilar la in2or(ai9nH
'na de las cuestiones !ue m/s preocuparon a los stados y "(Ks en relacin con
la recopilacin de datos y estad$sticas fue la 0)$)+t6) % *"+3!%+*!)&!) 4 $%s(%t" ) &)
!+t!'!) % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)+ )s$ un buen n=mero de delegaciones
hicieron hincapi a lo largo de todo el proceso de negociacin ante el Comit special en
la importancia de asegurar0 por un lado0 !ue los datos y estad$sticas relacionados con la
discapacidad fueran utili1ados para avan1ar y no para !uebrantar los derechos de las
personas con discapacidad0 y por otro lado e2presaron su preocupacin en relacin con las
garant$as de los procesos de recopilacin datos+
n consecuencia la versin final del art$culo 85 establece !ue4
^esta informacin se deber/4
a6 Despetar las garant$as legales establecidas0 incluida la legislacin sobre
proteccin de datos0 a fin de asegurar la confidencialidad y el respeto de la privacidad de
las personas con discapacidadM
b6 Cumplir las normas aceptadas internacionalmente para proteger los derechos
humanos y las libertades fundamentales0 as$ como los principios ticos en la recopilacin
y el uso de estad$sticas+
8-@
G^Con respecto al proyecto de art$culo >0 hubo acuerdo general sobre los siguientes puntos4
w n la convencin deber$a haber una disposicin sobre este tema+
w Rsta deber$a constituir un art$culo independiente y no formar parte del proyecto de art$culo ,<0
relativo a la supervisin+
w l art$culo deber$a colocarse en la parte de la convencin relativa a su aplicacin y supervisin
B!ui1/ en un cap$tulo consagrado a estos temas6+ (o se tom una decisin sobre su ubicacin definitiva0
pero algunas delegaciones prefer$an !ue se mantuviera en la primera parte de la convencin^H Propuestas
de Deformas al borrador de ,@J-5J-:0 B:d 7es6 )J<AJ8>- )ne2o II+
8-.
Iase por e#emplo4 Daily summary of discussions related to )rticle > 7tatistics and Data
Collection0 '( Convention on the Dights of People Yith Disabilities0 &ourth session of the )d Hoc
Committee0 Iolume <0 h80 )ugust ,<0 ,--:+
Bhttp4JJYYY+un+orgJesaJsocdevJenableJrightsJahc:sumart->+htm6
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Como destac una "(K las directrices internacionales relativas encuestas de
estad$sticas !ue involucran individuos ofrecen los siguientes principios4 Bi6 eludir toda
intrusin indebida0 Bii6 obtencin de consentimiento informado0 Biii6 mantenimiento de
confidencialidad de los registros0 Biv6 impedir la revelacin de identidades+
BI S%0u!'!%+t" % &)s "#&!0)*!"+%s %& Est)"
n inciso , del art$culo 85 establece4
,+ 3a informacin recopilada de conformidad con el presente art$culo se
desglosar/0 en su caso0 y se utili1ar/ como ayuda para evaluar el cumplimiento por los
stados Partes de sus obligaciones conforme a la presente Convencin0 as$ como para
identificar y eliminar las barreras con !ue se enfrentan las personas con discapacidad en el
e#ercicio de sus derechos+
3a lectura detallada de este inciso , del art$culo 85 tambin ofrece tres cuestiones
fundamentales !ue merecen ser destacadas0 esto es0 el seguimiento0 el desglose0 y la
la identificacin y eliminacin de barreras+
i* Segui(iento
?ientras el inciso primero se dedica esencialmente a la perspectiva de la
aplicacin0 el inciso , se introduce en la perspectiva del seguimiento+ )un!ue la
referencia no es e2pl$cita0 resulta evidente !ue %st) !s("s!*!-+ %#% &%%$s%
*"+Fu+t)'%+t% *"+ %& )$t6*u&" DD s"#$% )(&!*)*!-+ 4 s%0u!'!%+t"0 en especial con el
inciso , de dicho art$culo !ue establece !ue4
,+ 3os stados Partes0 de conformidad con sus sistemas #ur$dicos y
administrativos0 mantendr/n0 refor1ar/n0 designar/n o establecer/n0 a nivel nacional0 un
marco0 !ue constar/ de uno o varios mecanismos independientes0 para promover0 proteger
y supervisar la aplicacin de la presente Convencin+ Cuando designen o estable1can esos
mecanismos0 los stados Partes tendr/n en cuenta los principios relativos a la condicin
#ur$dica y el funcionamiento de las instituciones nacionales de proteccin y promocin de
los derechos humanos+
)l igual de lo !ue sucede con el re!uisito de independencia en relacin con el
seguimiento a nivel nacional0 $%su&t) *"5%$%+t% 4 &-0!*" 9u% &) !+3"$')*!-+ $%*"(!&))
%+ ,!$tu %& )$t6*u&" D1 ($",%+0) t)'#!1+ % u+ -$0)+" !+%(%+!%+t%0 al !ue se le
apli!uen los mismos criterios prescritos por el art$culo 88+,+
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ii* >esglose
) lo largo de todo el proceso de negociacin varias delegaciones y "(Ks
insistieron en la necesidad de refle#ar en el te2to una mencin especial a la necesidad de
desglosar los datos y estad$sticas recopilados+ l argumento en trminos generales fue
com=n y claro4 &) 3)&t) % %t)&&% s"#$% u+) *u%st!-+ K%'(&%"/ s)&u/ %u*)*!-+ %t*.I "
% u+ 0$u(" K'uF%$%s/ +!L"s/ !+'!0$)+t%s/ %t*.I 3"'%+t) su !+,!s!#!&!) &" 9u% &u%0"
s% t$)u*% %+ &) 3)&t) % )"(*!-+ % '%!)s " % ("&6t!*)s+ ?/s a=n0 hubo varios
intentos por refle#ar al menos de un modo indicativo por no e2haustivo lo campos de
desglose0 pero como se puede apreciar0 finalmente se opt por una formulacin genrica+
sto !ueda de alg=n modo a discrecin del stado0 aun!ue a pesar del silencio de
la norma0 es posible identificar algunos indicadores+ n primer indicador es de tipo legal0
ya !ue por imperio del principio de trasversalidad e2isten una serie de cuestiones !ue los
stados deben tener en cuenta en todos los aspectos relativos a la Convencin0 como por
e#emplo en materia de gnero y de ni%os y ni%as0 o de temas como la accesibilidad y la
noOdiscriminacin+ Por ello0 en este sentido el stado se encuentra obligado desglosar la
recopilacin de datos y estad$sticas en estos /mbitos+ n segundo indicador es de tipo
lgico0 ya !ue la informacin debe ser utili1ada0 entre otras cosas0 para vigilar el
cumplimiento de la Convencin0 entonces resulta necesario !ue la recopilacin de datos y
estad$sticas se desglose m$nimanente en los diferentes derechos reconocidos en el te2to
B)cceso a la #usticia0 movilidad0 derecho a la vida0 proteccin de la familia0 etc+6+ n
tercer y =ltimo lugar0 es probable0 o en su defecto recomendable0 !ue el futuro Comit de
los Derechos de las Personas con Discapacidad !ue se establecer/ en virtud del art$culo
8:0 emita alguna recomendacin o comentario general !ue clarifi!ue o proporcione pistas
sobre el desglose m$nimo de los datos y estad$sticas recopilados+
iii* Identi2iai9n y eli(inai9n de barreras
Desulta muy importante la '%+*!-+ %G($%s) ) &) !%+t!3!*)*!-+ 4 %&!'!+)*!-+ %
#)$$%)s en el te2to del art$culo 85+ n primer lugar por!ue si &) $%*"(!&)*!-+ % )t"s 4
%st)6st!*)s 5) % s%$,!$ ()$) $%3&%F)$ &) :s!tu)*!-+ % 0"*% % &"s %$%*5"sP 4 +" &)
:!s*)()*!)P % &)s (%$s"+)s0 debemos reconocer !ue las barreras son0 si las
entendemos en un sentido amplia0 la causa de la discapacidad y el impedimento para el
e#ercicio de los derechos en igualdad de condiciones con los dem/s+ Pero en segundo
lugar0 la mencin e2presa tambin debe ser agradecida por!ue de este modo0 nos
aseguramos !ue una cuestin tan fundamental como la identificacin y eliminacin de
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barreras !ue !uede olvidada o diluida en las dos perspectivas principales sobre las cuales
se proyecta el labor de recopilacin de datos y estad$sticas !ue0 como se ha mencionado0
se bifurca entre aplicacin y seguimiento+
CI D!3us!-+
n inciso 8 del art$culo 85 establece4
8+ 3os stados Partes asumir/n la responsabilidad de difundir estas estad$sticas y
asegurar !ue sean accesibles para las personas con discapacidad y otras personas+
De la breve frase de este inciso 8 es posible identificar dos cuestiones importantes0
esto es0 la obligacin de difusin0 y la accesibilidad de la informacin+
i* Obligai9n de di2usi9n
?uchas voces0 especialmente provenientes de las "(Ks0 e2presaron a lo largo del
proceso de negociacin la necesidad0 y la utilidad de !ue los stados difundan la
informacin proveniente de la recopilacin de datos y estad$sticas+ l te2to final de la
Convencin adopta una redaccin ambigua al establecer !ue &"s Est)"s :)su'!$.+ &)
$%s("+s)#!&!) % !3u+!$P+ s dif$cil esclarecer si se trata de una obligacin de
resultados o de medios+ s ra1onable !ue el stados tenga una cierta fle2ibilidad para
proteger alguna informacin !ue considera sensible o impropia para su difusin p=blica
aun!ue la tendencia es !ue la proteccin de la informacin por parte del stado obede1ca
a criterios ob#etivos y preestablecidos y no a cuestiones coyunturales concretas+ n la
medida !ue la informacin pueda refle#ar o contener datos personales0 la mayor$a de las
legislaciones nacionales contemplan leyes especiales !ue regulan todos sus aspectos
generales y !ue tienden0 en trminos generales0 a proteger a la persona y a su intimidad+
n todo caso0 lo !ue el stado +" (u%% 5)*%$ %s )"(t)$ *$!t%$!"s ()$) &) !3us!-+ %
!+3"$')*!-+ 9u% su("+0)+ u+) !s*$!'!+)*!-+ % &)s (%$s"+)s *"+ !s*)()*!) de
conformidad con lo establecido en la Convencin+
ii* &esibilidad en la in2or(ai9n
n el /mbito #ur$dico lo !ue redunda no per#udica0 aun!ue la tcnica legislativa
intente evitar reiteraciones innecesarias+ 3a refle2in en este punto es entonces0 si la
e2igencia de accesibilidad en la =ltima parte del art$culo 85 tiene una #ustificacin
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Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
especial0 puesto !ue0 en su defecto0 dicha disposicin !uedar$a igualmente afectada por el
art$culo ,5+ \ui1/s una interpretacin comprensiva y en virtud del ob#eto y fin del art$culo
85 nos pueda llevar a *"+*&u!$ 9u% &" 9u% &) +"$') ($%s*$!#% %s %& )**%s" ) &) !3us!-+
% &) !+3"$')*!-+ ("$ ()$t% % (%$s"+)s *"+ !s*)()*!)/ 4 +" &) )**%s!#!&!) ) &"s
*"+t%+!"s %+ 3"$')t"s )&t%$+)t!,"s+ n otras palabras0 ser$a una especie de derecho de
acceso especial a la informacin recopilada por el stado por parte de las personas con
discapacidad0 debido a !ue se trata de !+3"$')*!-+ 9u% &%s !+,"&u*$) 4 *"+*!%$+%
!$%*t)'%+t%+ 7e trata de una interpretacin favorable a las personas con discapacidad
aun!ue debemos reconocer !ue su #ustificacin se ve un poco desautori1ada por la
referencia final y a otras personas+
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7I O#&!0)*!"+%s Fu$6!*"-!+t%$+)*!"+)&%s ,!+*u&)+t%s ()$) %& Est)" %s()L"&
) la lu1 de lo establecido en el punto anterior0 es posible identificar las siguientes
obligaciones #ur$dicoOinternacionales vinculantes para el stado espa%ol4
86 "bligacin de recopilar informacin adecuada0 incluidos datos estad$sticos
y de investigacin0 !ue permita al stado spa%ol formular y aplicar pol$ticas tendentes a
dar cumplimiento a los derechos reconocidos por la Convencin+
:6 "bligacin de respetar en el proceso de recopilacin de datos y estad$sticas
las garant$as legales establecidas0 incluida la legislacin sobre proteccin de datos0 a fin
de asegurar la confidencialidad y el respeto de la privacidad de las personas con
discapacidad+
<6 "bligacin de respetar los est/ndares internacionales sobre tica en la
recopilacin y en el uso de estad$sticas+
>6 "bligacin de desglosar la informacin recopilada de modo !ue permita
una visuali1acin plural y real de los diferentes temas yJo grupos espec$ficos+
@6 "bligacin de utili1ar la informacin recopilada para evaluar el
cumplimiento por parte del stado spa%ol de sus obligaciones conforme a la
Convencin+
.6 "bligacin de utili1ar la informacin recopilada para identificar y eliminar
las barreras con !ue se enfrentan las personas con discapacidad en el e#ercicio de sus
derechos+
A6 "bligacin Bno es claro !ue constituya una obligacin6 de difundir la
informacin recopilada+
5-6 "bligacin de asegurar !ue la informacin recopilada sea accesible+
AI C)'#!"s 0%+%$)&%s +%*%s)$!"s
i* Ca(bio $rini$al
Implementacin de un sistema !ue permita la recopilacin de informacin Bdatos y
estad$sticas6 sobre la situacin de las personas con discapacidad a los fines de dar
cumplimiento y supervisar los derechos reconocidos en la Convencin+
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ii* Ca(bios deri+ados del a(bio $rini$al
n la implementacin del cambio principal se presume !ue se podr$an generar
cambios secundarios en la legislacin o en los procedimientos e2istentes en la medida !ue
no garanticen4
56 Depresentatividad de las personas con discapacidad
556 Igualdad entre hombres y mu#eres
5,6 Despecto a la privacidad de las personas con discapacidad
586 Despeto de los est/ndares internacionales sobre tica en la recopilacin y
difusin de estad$sticas+
5:6 Difusin de los contenidos en condiciones de seguridad0 privacidad0 y
accesibilidad
5<6 Desglose de la informacin recopilada en los diferentes /mbitos tem/ticos
B9raba#o0 ducacin0 7alud0 &amilia0 etc+6 o /mbitos grupales B?u#eres0 ni%os y ni%as0
inmigrantes0 adultos mayores etc+6 recogidos en la Convencin+
DI A+.&!s!s % &) +"$')t!,) %s()L"&) (%$t!+%+t%
AI L%0!s&)*!-+ Est)t)& s"#$% %st)6st!*)s (J#&!*) 4 +"$')t!,) % %s)$$"&&"
i* Nor(ati+a anali:adaI
O 3ey 5,J5A.A0 de A de mayo0 de la &uncin stad$stica P=blicaM
O 3ey 8-J5AA,0 de ,> de noviembre0 de Dgimen ;ur$dico de las )dministraciones
P=blicas y del Procedimiento )dministrativo Com=nM
O 3ey 58J5AA>0 de 8- de diciembre0 de ?edidas &iscales0 )dministrativas y del
"rden 7ocial BDisposicin adicional segunda sobre stad$sticas de
cumplimentacin obligatoria6M
ODeal Decreto 5<@,J5AA80 de 5- de septiembre0 por el !ue se aprueba el
Deglamento de Procedimiento )dministrativo 7ancionador de las Infracciones por
incumplimiento de las obligaciones establecidas en la 3ey de la &uncin
stad$stica P=blicaM
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
ODeal Decreto 5-8>J5AA-0 de ,@ de #ulio0 por el !ue se regula la naturale1a0
funciones0 composicin0 organi1acin y funcionamiento de la Comisin
Interministerial de stad$sticaM
ODeal Decreto 5-8@J5AA-0 de ,@ de #ulio0 por el !ue se regula la composicin0
organi1acin y funcionamiento del Conse#o 7uperior de stad$sticaM
ODeal Decreto <-.J,--50 de 55 de mayo0 por el !ue se aprueba el statuto del
Instituto (acional de stad$stica+
ODeal Decreto <8J,--<0 de ,5 de enero0 por el !ue se modifican el Deal Decreto
5-8>J5AA-0 de ,@ de #ulio0 y el Deal Decreto 5-8@J5AA-0 de ,@ de #ulio0 en lo
relativo a la composicin de los rganos estad$sticos colegiados+
ii* E+aluai9n r!tia
3a legislacin statal sobre estad$sticas p=blica y normativa de desarrollo no
presenta0 en trminos generales0 incompatibilidad legal o ideolgica con lo estipulado en
la Convencin+
(o obstante se ha identificado un eventual vac$o normativo !ue podr$a re!uerir de
alg=n tipo de a#uste+
Consecuentemente0 en la medida de !ue el stado espa%ol considere asumir la
obligacin de recopilar datos y estad$stica por medio de las instituciones estatales0 s%
%#%$6) ($"*%%$ ) '"!3!*)$ &) +"$')t!,) 9u% %st)#&%*% &)s %+"'!+))s
:%st)6st!*)s % *u'(&!'%+t)*!-+ "#&!0)t"$!)P KC3$. D!s(. A. 7S L%4 1D<1==;I/ ()$)
!+*&u!$ %+ !*5" &!st)" &) "#&!0)t"$!%) % &&%,) ) *)#" %st)6st!*)s s"#$%
!s*)()*!) % *"+3"$'!) *"+ &" %st)#&%*!" %+ %& )$t6*u&" D1 % &) C"+,%+*!-++
)simismo0 el stado espa%ol podr$a dar cumplimiento a la obligacin se%alada
mediante la asignacin de competencias y recursos necesarios a un rgano independiente
y especiali1ado+ Dichos rganos podr$an ser alternativa o con#untamente4
5U6 n primer lugar el recientemente creado O#s%$,)t"$!" Est)t)& % &)
D!s*)()*!) BD7"3'CI*( de 55 de enero de ,--.0 de la 7ecretar$a Keneral 9cnica0
por la !ue se publica la adenda al Convenio ?arco de colaboracin entre el ?inisterio de
9raba#o y )suntos 7ociales0 el Deal Patronato sobre Discapacidad0 la Comunidad
)utnoma de 2tremadura0 el Comit spa%ol de Depresentantes de Personas con
835
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Discapacidad0 la 'niversidad de 2tremadura y la &undacin 9utelar de 2tremadura0
para la creacin y funcionamiento del "bservatorio statal de la Discapacidad6
8-A
+
,U6 n segundo lugar0 el '%*)+!s'" !+%(%+!%+t% % s%0u!'!%+t" +)*!"+)&
de Convencin BIase punto III0,0) infra6+ n este =ltimo caso0 podr$a optarse por una
frmula !ue permitiese la estrecha colaboracin entre el "bservatorio statal de la
Discapacidad0 y el mecanismo independiente de seguimiento nacional de la Convencin
!ue el stado espa%ol estable1ca o designe+
BI L%0!s&)*!-+ Est)t)& s"#$% ($"t%**!-+ % )t"s (%$s"+)&%s 4 +"$')t!,) %
%s)$$"&&"
i* Nor(ati+a anali:adaI
O3ey "rg/nica 5<J5AAA0 de 58 de diciembre0 de Proteccin de Datos de Car/cter
Personal0
8-A
^l "bservatorio statal de la Discapacidad se define como un instrumento tcnico de la
)dministracin Keneral del stado a travs del ?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales BDireccin
Keneral de Coordinacin de Pol$ticas 7ectoriales sobre la Discapacidad y el Deal Patronato sobre
Discapacidad6 al servicio de las )dministraciones P=blicas0 la 'niversidad y el 9ercer 7ector Bntidades
privadas sin /nimo de lucro0 asociaciones0 fundaciones y "(Ks6 para la recopilacin0 sistemati1acin0
actuali1acin0 generacin de informacin y difusin relacionada con el /mbito de la discapacidad+
3a direccin del "bservatorio statal de la Discapacidad corresponde al Deal Patronato sobre
Discapacidad y la gestin tcnica del mismo a la &undacin 9utelar de 2tremadura0 por lo !ue la sede de
este "bservatorio se ubicar/ en "liven1a+
l "bservatorio statal de la Discapacidad tiene como ob#etivos generales4
w Conocer0 anali1ar y difundir informacin sobre la situacin general de las personas con
discapacidad y sus familias0 as$ como sus necesidades0 sus demandas0 y las tendencias de futuro en spa%a+
w &omentar el conocimiento y el intercambio de informacin son otras instituciones a nivel
nacional e internacional relacionadas con la discapacidad0 y reali1ar #ornadas de formacin0 sensibili1acin
y divulgacin en esta materia+
w )nali1ar el impacto de las pol$ticas de accin social para el colectivo de poblacin de personas
con discapacidad+
w stablecer cuadros comparativos de las pol$ticas p=blicas autonmicas de discapacidad entre s$0 y
de la pol$tica espa%ola con las de los pa$ses de la 'nin uropea+
w Promover y 7ensibili1ar sobre los derechos de las personas con discapacidad y fomentar la
igualdad de oportunidades0 no discriminacin y la accesibilidad universal+
w Detectar fenmenos o aspectos emergentes en relacin con la discapacidad y reali1ar estudios e
investigaciones prospectivas de cmo puede evolucionar esta realidad social+
w )nali1ar las medidas sobre situaciones de riesgo o e2clusin social0 calidad de vida de las
familias y cuales!uiera otras cuestiones !ue afecten a los derechos e intereses de las personas con
discapacidad+
w Detectar0 recopilar y difundir buenas pr/cticas e iniciativas recomendables en el /mbito de las
pol$ticas p=blicas y las privadas de discapacidad^
Para mayor informacin vase4 YYY+futue2+comJobservatorio+asp
836
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O3ey >,J,--80 de 8- de diciembre0 de medidas fiscales0 administrativas y del orden
social B?odifica art$culos 8@ y :. de 3ey "rg/nica 5<J5AAA6
ODeal Decreto 5@,-J,--@0 de ,5 de diciembre0 por la !ue se aprueba el
Deglamento de desarrollo de la 3ey "rg/nica 5<J5AAA0 de 58 de diciembre0 de
proteccin de datos de car/cter personal
ODeal Decreto :,.J5AA80 de ,> de mar1o0 por el !ue se aprueba el statuto de la
)gencia de Proteccin de Datos
ii* E+aluai9n r!tia
3a legislacin statal sobre proteccin de datos personales y normativa de
desarrollo no presenta0 en trminos generales0 incompatibilidad legal o ideolgica con lo
estipulado en la Convencin+
3a reciente modificacin del Deglamento BDeal Decreto 5@,-J,--@0 de ,5 de
diciembre6 de desarrollo de la 3ey "rg/nica 5<J5AAA0 de 58 de diciembre0 de proteccin
de datos de car/cter personal0 ha introducido una definicin !ue se a#usta al esp$ritu de la
Convencin de definir datos de car/cter personal relacionados con la salud como las
informaciones concernientes a la salud pasada0 presente y futura0 f$sica o mental0 de un
individuo+ n particular0 se consideran datos relacionados con la salud de las personas los
referidos a su porcenta#e de discapacidad y a su informacin gentica Bart+ <+g60 as$ como
la imposicin de medidas de seguridad de el b/sico en los ficheros o tratamientos !ue
contengan datos relativos a la salud0 referentes e2clusivamente al grado de discapacidad o
la simple declaracin de la condicin de discapacidad o invalide1 del afectado0 con
motivo del cumplimiento de deberes p=blicos Bart+ .5+>6+
837
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
III C""(%$)*!-+ !+t%$+)*!"+)&
1I Estu!" % &"s *"+t%+!"s (%$t!+%+t%s % &) C"+,%+*!-+
l art$culo relativo a la cooperacin internacional constituy uno de los puntos
m/s debatidos en todo el proceso de negociacin0 toda ve1 !ue0 desde un principio0 !ued
claro !ue la cooperacin internacional constituir$a una de las principales herramientas
para garanti1ar el disfrute de los derechos de las personas con discapacidad+ )s$ la
relacin entre cooperacin internacional y reali1acin de derechos es perfectamente
palpable0 no slo en el propio art$culo 8,0 sino tambin en el inciso , del art$culo : donde
establece !ue los stados Partes se comprometen a adoptar medidas hasta el m/2imo de
sus recursos disponibles y0 cuando sea necesario0 en el marco de la cooperacin
internacional0 para lograr0 de manera progresiva0 el pleno e#ercicio de estos derechos0 sin
per#uicio de las obligaciones previstas en la Convencin !ue sean aplicables de inmediato
en virtud del derecho internacional+
Pero la Convencin no slo reconoce e2presamente esta relacin0 sino !ue obliga a
los stados partes a colaborar con otros stados yJo con las organi1aciones
internacionales y regionales pertinentes y con la sociedad civil en aspectos tales como4
O&omento de la capacidad0 entre otras formas mediante el intercambio y
distribucin de informacin0 e2periencias obtenidas0 programas de formacin y
pr/cticas recomendadasM
OProgramas de investigacin y acceso a conocimientos cient$|cosM
O)sistencia tcnica y econmica0 !ue incluye facilitar el uso de tecnolog$as
accesibles y de apoyo+
)l incluir un art$culo por separado sobre la cooperacin internacional0 la
Convencin subraya la necesidad de !ue todas esas actividades0 incluidos los programas
de desarrollo internacionales0 sean accesibles a las personas con discapacidad y las
incluya+
Dado el hecho de !ue0 en muchos pa$ses0 el porcenta#e de personas con
discapacidad !ue viven en la pobre1a es mayor !ue el correspondiente a los !ue viven en
otros sectores de la sociedad0 la falta de inclusin de las personas con discapacidad en la
planificacin y e#ecucin de los programas de desarrollo slo servir$a para e2acerbar las
desigualdades y la discriminacin ya e2istentes en la sociedad+
3a Convencin afirma !ue los stados partes no son los =nicos !ue tienen una
funcin !ue cumplir en el fomento de la cooperacin internacional con miras a promover
838
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
los derechos de las personas con discapacidad0 sino !ue tambin la tienen la sociedad
civil0 incluidas las organi1aciones representativas de las personas con discapacidad0 las
organi1aciones internacionales y regionales0 as$ como los organismos especiali1ados de
las (aciones 'nidas0 el Banco ?undial y otros bancos de desarrollo0 y organi1aciones
regionales0 como la Comisin uropea y la 'nin )fricana+
85-
7I O#&!0)*!"+%s Fu$6!*"-!+t%$+)*!"+)&%s ,!+*u&)+t%s ()$) %& Est)" %s()L"&
O"bligacin de garanti1ar !ue todos los programas de cooperacin internacional en
los !ue participe el gobierno espa%ol sean inclusivos y accesibles para las personas
con discapacidad+
O"bligacin de cooperar con otros stados y con "rgani1aciones Internacionales a
los efectos de garanti1ar el efectivo cumplimiento de las obligaciones de la
Convencin+
O"bligacin de facilitar y fomentar la cooperacin en la investigacin y el acceso a
conocimientos cient$ficos y tcnicos as$ como la capacitacin a travs del
intercambio y la distribucin de informacin0 e2periencias0 programas de
formacin y pr/cticas recomendadas+
AI C)'#!"s 0%+%$)&%s +%*%s)$!"s
i* Ca(bio $rini$al
3as obligaciones asumidas por el stado spa%ol de conformidad con el art$culo
8, de la Convencin deber$an provocar al menos dos cambios principales+ n primer
lugar un cambio hacia futuro en el sentido de incorporar la perspectiva de la discapacidad
Bmuy especialmente el re!uerimiento de accesibilidad6 en todos los programas de
Cooperacin Internacional0 tanto los !ue sean gestionados por agencias espa%olas
Be#emplo )CI60 tanto los !ue sean financiados con dinero p=blico+ n segundo lugar0 la
norma convencional e2ige asimismo una revisin de los programas e2istentes a los
efectos de modificarlos o adaptarlos a las e2igencias internacionales+
85-
Cfr+ ?anual para Parlamentarios de sobre la Convencin sobre los derechos de las personas con
discapacidad y su Protocolo &acultativo0 (aciones 'nidas0 Kinebra ,--@+
839
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
ii* Ca(bios deri+ados del a(bio $rini$al
n la implementacin del cambio principal se presume !ue se podr$an generar
cambios secundarios en la legislacin o en los procedimientos e2istentes en la medida !ue
no garanticen4
ODepresentatividad de las personas con discapacidad
OIgualdad entre hombres y mu#eres
OProteccin especial de ni%os y ni%as con discapacidad
DI A+.&!s!s % &) +"$')t!,) %s()L"&) (%$t!+%+t%
AI L%0!s&)*!-+ Est)t)& s"#$% C""(%$)*!-+ I+t%$+)*!"+)& ()$) %& D%s)$$"&&".
i* Nor(ati+a anali:ada
O3ey ,8J5AA.0 de @ de #ulio0 de cooperacin internacional para el desarrollo
ODeal Decreto ,<AJ5AA.0 de ,- de febrero por el !ue se establecen las normas
especiales sobre ayudas y subvenciones de cooperacin internacional+
ODeal Decreto <5AJ,-->0 de ,. de abril0 por el !ue se establece el statuto de los
Cooperantes+
O"rden )CJ5>8J,--@0 de ,< de enero0 por la !ue se desarrolla el Deal Decreto
<5AJ,-->0 de ,. de abril0 por el !ue se establece el statuto de los Cooperantes
ii* E+aluai9n r!tia
3a legislacin statal sobre cooperacin internacional para el desarrollo no
presenta0 en trminos generales0 incompatibilidad legal o ideolgica con lo estipulado en
la Convencin+ (o obstante se ha identificado un claro vac$o legal !ue seguramente
re!uerir/ de alg=n tipo de a#uste en la normativa+
Dicho vac$o radica en la falta de inclusin de la perspectiva de la discapacidad en
la cooperacin internacional espa%ola+ llo deber$a contemplarse al menos en dos
aspectos espec$ficos de la legislacin vigente+ n primer lugar incluyendo a la
840
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
discapacidad de un modo e2preso y diferenciado dentro de las prioridades sectoriales
recogidas en el )rt$culo @ de la 3ey ,8J5AA. Bel inciso c6 habla de grupos vulnerables pero
dicho mencin parece insuficiente de cara a lo estipulado en el art$culo 8, de la
Convencin6+ n segundo lugar0 mediante una e2igencia e2presa a !ue todos instrumentos
por medio de los cuales se pone en pr/ctica la pol$tica espa%ola de cooperacin
internacional0 esto es0 a6 cooperacin tcnica0 b6 cooperacin econmica y financiera0 c6
ayuda humanitaria0 tanto alimentaria como de emergencia0 incluyendo operaciones de
mantenimiento de la pa10 instrumentada por medio de acuerdos bilaterales o
multilaterales0 d6 ducacin para el desarrollo y sensibili1acin social0 sean inclusivos y
accesibles para las personas con discapacidad+ ) dichos efectos deber$a modificarse tanto
la 3ey ,8J5AA.0 como el Deal Decreto ,<AJ5AA.0 de ,- de febrero por el !ue se establecen
las normas especiales sobre ayudas y subvenciones de cooperacin internacional+
BI L%0!s&)*!-+ Est)t)& s"#$% %st)#&%*!'!%+t" 4 $%0u&)*!-+ % &)s I+st!tu*!"+%s
% C""(%$)*!-+ Es()L"&)
i* Nor(ati+a anali:ada
ODeal Decreto ,,5@J,--:0 de ,> de noviembre sobre competencias0 funciones0
composicin y organi1acin del Conse#o de Cooperacin al Desarrollo+
ODeal Decreto .5-J5AAA0 de 5: de mayo0 por el !ue se crea la Comisin
Interministerial para Coordinar los Planes de )yuda Humanitaria en el 2terior0
modificado por Deal Decreto ,A5J,--80 de @ de mar1o+
ODeal Decreto ,8J,--- de 5: de enero sobre la Comisin Interministerial de
Cooperacin Internacional0 modificado por el Deal Decreto 5:5,J,--<0 de ,< de
noviembre+
ODeal Decreto ,,J,---0 de 5: de enero0 por el !ue se regula la composicin0
competencias0 organi1acin y funciones de la Comisin Interterritorial de
Cooperacin para el Desarrollo modificado por el Deal Decreto ,5,:J,--:0 de 8
de noviembre+
ODeal Decreto 5:-8J,--@0 de ,> de octubre0 por el !ue aprueba el statuto de la
)gencia spa%ola de Cooperacin Internacional+
O3ey @J5AA5 de ,5 de mar1o por la !ue se crea el Instituto Cervantes+
841
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
ODeal Decreto 5<,>J5AAA0 de 5 de octubre0 por el !ue se aprueba el reglamento del
Instituto Cervantes0 modificado por el Deal Decreto ,-5.J,--: de 55 de octubre+
ii* E+aluai9n r!tia
n trminos generales la legislacin espa%ola sobre establecimiento y regulacin
de las Instituciones de Cooperacin spa%ola no presenta incompatibilidad legal o
ideolgica con lo estipulado en la Convencin+ (o obstante0 se echa en falta en los
estatutos constitutivos de Instituciones b/sicas para la cooperacin espa%ola como lo son
la )CID0 y en el Instituto Cervantes una mencin a la discapacidad y0 sobre todo0 una
garant$a de accesibilidad de todos sus programas o actividades a personas con
discapacidad+
IIII A(&!*)*!-+ 4 s%0u!'!%+t" +)*!"+)&%s
1I Estu!" % &"s *"+t%+!"s (%$t!+%+t%s % &) C"+,%+*!-+
3a Convencin0 al igual !ue el resto de instrumentos de derechos humanos0
establece !ue la autoOsupervisin0 la evaluacin y la elaboracin de los informes0 son una
obligacin impuesta a los Kobiernos+ 3os instrumentos internacionales de derechos
humanos0 son en esencia tratados internacionales celebrados entre stados soberanos0 y es
#ustamente en el stado donde recae el grueso de las obligaciones internacionales+ (o
obstante0 y a diferencia con otros tratados internacionales0 los de derechos humanos tienen
un car/cter especial0 debido principalmente al hecho de establecer no slo relaciones entre
stados sino tambin relaciones entre stados e individuos+ Por ello0 y m/s all/ de la vital
e imprescindible tarea del stado Parte0
855
los tratados de derechos humanos0 reconocen la
necesidad de establecer mecanismos independientes de seguimiento tanto a nivel nacional
como internacional0 de modo de asegurar avances en la aplicacin de todos los derechos
reconocidos+
'no de los principales logros de la Convencin y siguiendo una reciente tendencia
en la normativa de derechos humanos0 es el e2igir !ue los stados Partes estable1can
mecanismos nacionales de vigilancia+
85,
Consecuentemente0 un muy discutido y debatido
art$culo 88 nos plantea0 en un legua#e no demasiado claro0 un sistema de seguimiento
855
G^It must be reiterated that the establishment of national bodies to monitor the implementation
of the Convention should not lead 7tates parties to delegate their monitoring obligations to these bodies+ It
Yill remain the responsibility of Kovernments to comply Yith0 and enforce the rights of people Yith
disability under the Convention^H )eport b! the 9nited ,ations &pecial )apporteur on Disabilit! on the
Suestion of 0onitoring0 punto 5+>+
842
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
nacional en el cual se distinguen claramente dos procedimientos0 los cuales lgicamente0
no pueden ser asumidos por el mismo rgano+ 'n primer procedimiento0 recogido en el
primer inciso del mencionado art$culo0 cuyo establecimiento y funcionamiento recae
e2clusivamente en el stado Parte0 y un segundo procedimiento0 recogido en el inciso
segundo de la misma disposicin0 cuyo establecimiento puede ser estatal0 pero su
funcionamiento debe mantener de jure y de facto0 total independencia con el propio
stado+
3a innovacin en el lengua#e del art$culo 88 de la Convencin encuentra su
fundamento en la distincin entre kaplicacinu y kseguimientou+ Como lo manifestaran
claramente las Instituciones (acionales de Derechos Humanos BI(sDH6 ante el Comit
special0 insistimos en una cuestin !ue venimos subrayando constantemente0 esto es0
!ue kaplicacinu y kseguimientou deben mantenerse diferenciados tanto a nivel conceptual
como institucional+
858
?/s adelante0 cuando el borrador del art$culo 88 comen1 a tomar
forma definitiva0 las I(sDH volvieron a enfati1ar !ue a nivel nacional los stados deben
asumir el proceso de reforma !ue0 claramente0 ser/ necesario para alcan1ar los ob#etivos
de la Convencin+ Creemos !ue es importante distinguir entre dos tipos de obligaciones a
nivel nacional !ue lgicamente ser/n necesarias+ n primer lugar0 fi#ar un organismo
central para la aplicacin dentro del poder e#ecutivo0 y en segundo lugar0 fi#ar un
organismo para el proceso de seguimiento !ue sea independiente del e#ecutivo+
85:
Desulta importante y =til distinguir0 como se se%alaba anteriormente0 entre
aplicacin y seguimiento0 y sobre la base de ello0 asignar dichas funciones a rganos
diferentes+ (o obstante0 es necesario destacar !ue el derecho internacional de#a bastante
discrecin en este punto a los stados+ SPuede el stado seguir o supervisar su propio
accionarT SPuede asumir el stado funciones de seguimiento aun!ue la responsabilidad
principal de dichas funciones recaiga en un rgano independienteT stos son interrogantes
!ue no tienen respuestas claras en el derecho internacional+ Por ello0 independientemente
de cmo !ueramos denominar a cada uno de los rganos previstos por el art$culo 880 lo
importante es tener claro !ue0 el stado es !uin asume las obligaciones internacionales y
por lo tanto0 los rganos !ue le representen debe tener como principal cometido cumplir
dichas obligaciones0 mientras !ue el rgano independiente de seguimiento0 debe controlar
dicho cumplimiento+

85,
Informe de la )lta Comisionada de las (aciones 'nidas para los Derechos Humanos sobre los
progresos alcan1ados en la aplicacin de las recomendaciones contenidas en el estudio sobre los derechos
humanos y la discapacidad0 )JHDCJ:J@<0 p/rrafo :@0 p/gina 5>+
858
,$)I response to the questions proposed b! the Chair on 0onitoring B,8 ;anuary ,-->6+
Disponible en4 http4JJYYY+un+orgJesaJsocdevJenableJrightsJahc@nhri+htm
85:
Intervention b! ,ational $uman )ights Institutions0 ?onday0 ,8 ;anuary ,-->0 disponible en4
http4JJYYY+un+orgJesaJsocdevJenableJrightsJahc@docsJahc@nhrimonit+doc
843
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
AI A(&!*)*!-+ ) +!,%& +)*!"+)&
l inciso 5U del art$culo 88 establece4
5+ 3os stados Partes0 de conformidad con su sistema organi1ativo0 designar/n
uno o m/s organismos gubernamentales encargados de las cuestiones relativas a la
aplicacin de la presente Convencin y considerar/n detenidamente la posibilidad de
establecer o designar un mecanismo de coordinacin para facilitar la adopcin de medidas
al respecto en diferentes sectores y a diferentes niveles+
7iendo el propio stado el su#eto obligado internacionalmente por las
disposiciones del Convenio0 es lgico !ue el gobierno de cada stado tenga competencias
en el proceso de aplicacin nacional a travs de un rgano designado a dichos fines+ 7e
utili1a en este punto =nicamente el concepto de kaplicacinu con el ob#etivo de enfati1ar
!ue este rgano debe tener como principal funcin la de implementar las disposiciones de
la Convencin0 y !ue0 consecuentemente0 las funciones de seguimiento deben
principalmente recaer en un rgano independiente+ (o obstante0 es preciso destacar0 como
lo manifestara el Delator special sobre Discapacidad0 !ue el establecimiento de rganos
nacionales para supervisar la aplicacin de la Convencin no debe provocar !ue los
stados Parte deleguen sus obligaciones de seguimiento a dichos rganos0 ya !ue
permanecen obligados a cumplir y aplicar los derechos de las personas con discapacidad
recogidos en dicho instrumento+
85<

7i bien el te2to de la Convencin no obliga a la creacin un rgano a dichos
efectos0 el volumen e importancia de las tareas a llevarse a cabo suponen0 evidentemente0
una necesaria reestructuracin del rgano en cuestin de modo !ue cuente con recursos y
competencias suficientes para el desempe%o de sus funciones+ Para ello0 el gobierno
espa%ol ha dado cumplimiento a la obligacin proveniente del mencionado art$culo 88+5 a
travs del Deal Decreto 5:>.J,--@0 de , de noviembre0 por el !ue se modifica el Deal
Decreto 5.><J,--:0 de > de septiembre0 por el !ue se regula el Conse#o (acional de la
Discapacidad BC(D6+ Dicho decreto modifica la redaccin del art$culo , B&unciones6 del
Decreto constitutivo del C(D0 dando nuevo contenido al p/rrafo h6 del apartado 50 en los
siguientes trminos4 h6 Constituir el rgano de referencia de la )dministracin Keneral
del stado para la promocin0 proteccin y seguimiento en spa%a de los instrumentos
#ur$dicos internacionales en materia de derechos humanos de las personas con
discapacidad incorporados a nuestro ordenamiento #ur$dico+
85<
Deport by the 'nited (ations 7pecial Dapporteur on Disability on the \uestion of ?onitoring0
punto 5+>+
844
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
BI S%0u!'!%+t" ) +!,%& N)*!"+)&
l apartado ,U del art$culo 88 parece trascender competencias !ue tradicionalmente
eran consideradas como de e2clusiva soberan$a nacional0 y establece4
,+ 3os stados Partes0 de conformidad con sus sistemas #ur$dicos y
administrativos0 mantendr/n0 refor1ar/n0 designar/n o establecer/n0 a nivel nacional0 un
marco0 !ue constar/ de uno o varios mecanismos independientes0 para promover0 proteger
y supervisar la aplicacin de la presente Convencin+ Cuando designen o estable1can esos
mecanismos0 los stados Partes tendr/n en cuenta los principios relativos a la condicin
#ur$dica y el funcionamiento de las instituciones nacionales de proteccin y promocin de
los derechos humanos+
Pese a utili1ar un lengua#e suave0 la norma claramente impone dos obligaciones a
los stados Partes+ n primer lugar0 la de designar0 siempre !ue no e2ista ya0 un rgano
independiente para promover0 proteger y supervisar las disposiciones de la Convencin0 y0
en segundo lugar0 la obligacin de respetar0 en el establecimiento de dicho rgano0 ciertos
est/ndares m$nimos internacionales !ue garanticen su estabilidad e independencia+
Como lo afirmara el Profesor \uinn0 estas funciones de promocin0 proteccin y
seguimiento0 deben ser asignadas a organismos !ue sean genuinamente independientes del
stado+ 7e trata de una importante tarea respecto de la cual spa%a0 con#untamente con
otros stados0 deber/n procurar un mecanismo apropiado0 o a#ustar propiamente uno si
este ya e2iste B^6 las instituciones nacionales est/n llamadas a convertirse en un motor
clave para asegurar una apropiada implementacin+
85>

n este conte2to0 la segunda parte del art$culo 88 reconoce la necesidad de
establecer instituciones nacionales independientes de derechos humanos0 con el ob#etivo
de promover y asegurar0 la aplicacin de las obligaciones asumidas por los stados Partes+
Como destaca el Delator special de la "(' sobre Discapacidad0 a los efectos de
asegurar la independencia y eficacia en el funcionamiento de este rgano0 el
procedimiento de su establecimiento debe reali1arse a de modo consultivo0 inclusivo y
transparente+ 7e debe iniciar y apoyar en los m/s altos niveles y debe contar con una
adecuada infraestructura0 financiacin0 personal0 e instalaciones+ s primordial !ue el
mencionado rgano goce de liberta de control financiero !ue pueda afectar su
independencia+
85@

85>
\uinn Kerard0 9he '( Dights of Personas Yith Disability 9reaty0 Conferencia pronunciada en
occasion del 3an1amiento de la Convencin0 en ?adrid0 el ,- de Diciembre de ,-->+
85@
Deport by the 'nited (ations 7pecial Dapporteur on Disability on the \uestion of ?onitoring0
punto 5+,+
845
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Debido a !ue nos encontramos ante un mecanismo en desarrollo0 el art$culo 88+,
no se refiere a ning=n est/ndar internacional e2istente+ 3a principal caracter$stica !ue debe
presentar el mecanismo previsto por el 88+, es !ue sea independiente del poder e#ecutivo+
Puede ser un comisin nacional de derechos humanos0 una comisin sobre discapacidad0
un defensor oficial u ombusperson0 o similares+
85.
)simismo0 el mandato del mecanismo
de seguimiento debe incluir el m/s amplio espectro de funciones necesarias para
promover y proteger los derechos humanos0 incorporando la Convencin y otros
instrumentos internacionales de derechos humanos pertinentes0 cubriendo de un modo
efica1 los derechos de las personas con discapacidad+ 3a normativa debe incluir
disposiciones !ue estable1can funciones0 poderes y obligaciones relativas a personas con
discapacidad0 !ue les permitan desempe%ar su mandato de un modo efica10 incluyendo la
facultad de recibir denuncias o recopilar toda la informacin o los documentos necesarios
para evaluar las actuaciones dentro de sus competencias+
85A

7in per#uicio de la falta de indicaciones legales claras se%aladas anteriormente0 en
el propio art$culo 88+, nos encontramos con una especie de cartel indicativo !ue nos
se%ala el camino hacia los llamados Principios relativos al statuto de las Instituciones
(acionales para la Proteccin y Promocin de los Derechos Humanos0 tambin conocidos
como Principios de Par$s+
8,-
)doptados por la )samblea Keneral de las (' en 5AA80 los
Principios de Par$s se han constituido en la principal fuente de est/ndares normativos para
el establecimiento y funcionamiento de las I(sDH+ ) pesar de su importancia y
aceptacin generali1ada0 los principios tienen un mero car/cter recomendatorio y no
vinculante+
3os Principios funcionan como directrices0 por lo !ue no especifican el modo en
!ue las instituciones nacionales deben crearse o funcionar+ De este modo0 y en relacin
con el mecanismo previsto en el art$culo 88+,0 los Principios deben utili1arse como gu$a
de buenas pr/cticas y no como re!uisitos legales r$gidos+ 3o importante del mecanismo
establecido a la lu1 del art$culo 88+, es !ue tenga las competencias necesarias para e#ercer
las funciones de seguimiento nacional de un modo efica10 y !ue tenga independencia
formal y real del e#ecutivo0 o en un sentido m/s general0 de a!uellos a !uienes debe
supervisar+
7I O#&!0)*!"+%s Fu$6!*"-!+t%$+)*!"+)&%s ,!+*u&)+t%s ()$) %& Est)" %s()L"&
85.
Intervention b! ,ational $uman )ights Institutions0 ?onday0 ,8 ;anuary ,-->0 disponible en4
http4JJYYY+un+orgJesaJsocdevJenableJrightsJahc@docsJahc@nhrimonit+doc
85A
Deport by the 'nited (ations 7pecial Dapporteur on Disability on the \uestion of ?onitoring0
punto 5+:+
8,-
Desolucin de la )samblea Keneral de la "(' sobre Instituciones nacionales de promocin y
proteccin de los derechos humanos B)JD7J:.J58:0 de : de mar1o de 5AA:6+
846
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O"bligacin de designar uno o m/s organismos gubernamentales encargados de las
cuestiones relativas a la aplicacin de la Convencin+
O"bligacin Bno est/ claro !ue sea una obligacin6 de establecer o designar un
mecanismo de coordinacin para facilitar la adopcin de medidas al respecto en
diferentes sectores y a diferentes niveles
O"bligacin de mantener0 refor1ar0 designar o establecer0 de conformidad con el
sistema #ur$dico o administrativo espa%ol0 un marco0 !ue constar/ de uno o varios
mecanismos independientes0 para promover0 proteger y supervisar la aplicacin de
la presente Convencin+
O"bligacin de respetar en la designacin o establecimiento de dicho mecanismo
independiente0 ciertos est/ndares internacionales Ben especial los llamados
principio de Par$s6+
O"bligacin de participar a la sociedad civil y especialmente a las personas con
discapacidad en el proceso de seguimiento de la Convencin+
AI C)'#!"s 0%+%$)&%s +%*%s)$!"s
i* Ca(bio $rini$al
) primera vista0 el art$culo 88 e2ige !ue el stado espa%ol estable1ca o designe0 al
menos0 dos organismos para dar cumplimiento a dicha norma+
n primer lugar se deber/ designar un organismo gubernamental encargado
b/sicamente de las cuestiones relativas a la aplicacin de la Convencin+
n segundo lugar se deber/ designar o establecer un organismo independiente !ue
se encargue del seguimiento en el cumplimiento de la Convencin+
ii* Ca(bios deri+ados del a(bio $rini$al
Debido al comple#o car/cter descentrali1ado de la administracin p=blica
espa%ola0 es presumible !ue la designacin de mecanismos de aplicacin y de
coordinacin de las obligaciones asumidas en virtud de la Convencin internacional se
traslade a todas los estamentos gubernamentales tanto a nivel autonmico como a nivel
municipal dependiente de la materia o competencia en cuestin+
847
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
3o propio se podr$a afirmar en relacin con el mecanismo independiente de
seguimiento nacional+ )l no e2istir en spa%a una Comisin de Derechos Humanos0 u
"mbusman sobre discapacidad a nivel nacional0 es probable !ue algunas de estas
funciones puedan ser asumidas por organismos an/logos a nivel autonmico o municipal
Be#emplo el Defensor del Discapacitado de 2tremadura6
n el cumplimiento del art$culo 88 el stado espa%ol deber/ garanti1ar la
participacin de las personas con discapacidad en la toma de decisiones0 as$ como la
igualdad entre hombres y mu#eres con discapacidad+
DI A+.&!s!s % &) +"$')t!,) %s()L"&) (%$t!+%+t%
AI L%0!s&)*!-+ Est)t)& s"#$% %3%+s) % &"s %$%*5"s %& *!u))+"
i* Nor(ati+a anali:ada
O3ey "rg/nica 8 J 5A.50 de > de abril del Defensor del Pueblo0 modificada por la
3ey "rg/nica ,J5AA,0 de < de mar1o+
O3ey 8>J5A.<0 de > de noviembre0 por la !ue se regulan las relaciones entre la
Institucin del Defensor del Pueblo y las figuras similares en las distintas
comunidades autnomas+
ODeglamento de "rgani1acin y &uncionamiento del Defensor del Pueblo0
aprobado por las ?esas del Congreso y del 7enado0 a propuesta del Defensor del
Pueblo0 en su reunin con#unta de > de abril de 5A.8+ ?odificado por Desolucin
de las ?esas del Congreso de los Diputados y del 7enado e ,5 de abril de 5AA,+
OInstruccin de ,. de mar1o de 5AA< del Defensor del Pueblo por la !ue se regulan
los ficheros automati1ados de datos de car/cter personal0 e2istentes en la
institucin+
ii* E+aluai9n r!tia
3a institucin del Defensor del Pueblo y la normativa !ue la regula se encuentra
en sinton$a con lo estipulado por la Convencin0 en concreto0 lo establecido en el art$culo
88+,+ De este modo0 el Defensor del Pueblo podr$a asumir las funciones de seguimiento de
la Convencin0 aun!ue en tal caso0 se deber$a modificar sensiblemente su regulacin
#ur$dica a los efectos de conformar una agencia especiali1ada dentro del organigrama de la
848
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
institucin !ue tenga provisin de fondos propios0 car/cter permanente0 y respete los
re!uisitos de la Convencin como participacin de personas con discapacidad0
accesibilidad universal etc+
BI L%0!s&)*!-+ Est)t)& s"#$% ($"'"*!-+ % &"s %$%*5"s % &)s (%$s"+)s *"+
!s*)()*!)
i* Nor(ati+a anali:ada
O3ey <5J,--80 de , de diciembre0 de igualdad de oportunidades0 no discriminacin
y accesibilidad universal de las personas con discapacidadM
ODeal Decreto 5.><J,--:0 de > de septiembre0 por el !ue se regula el Conse#o
(acional de la DiscapacidadM
O"rden 9)7J@8>J,--<0 de 5@ de mar1o0 por la !ue se regula la estructura y
funcionamiento de la "ficina Permanente speciali1ada del Conse#o (acional de
la DiscapacidadM
ODeal Decreto 5:>.J,--@0 de , de noviembre0 por el !ue se modifica el Deal
Decreto 5.><J,--:0 de > de septiembre0 por el !ue se regula el Conse#o (acional
de la Discapacidad+
ii* E+aluai9n r!tia
3a 3ey <5J,--8 cre el Conse#o (acional de la Discapacidad como un rgano
colegiado interministerial de car/cter consultivo0 adscrito al ?inisterio de 9raba#o y
)suntos 7ociales B)ctualmente al ?inisterio de ducacin0 Pol$tica 7ocial y Deporte6 en
el !ue se institucionali1a la colaboracin entre las organi1aciones representativas de las
personas con discapacidad y sus familias y la )dministracin Keneral del stado0 con el
ob#eto de coordinar y definir una pol$tica coherente de atencin integral a este grupo
ciudadano y promover la igualdad de oportunidades y no discriminacin de las personas
con discapacidad+
l Deal Decreto 5:>.J,--@0 de , de noviembre0 modific recientemente el art$culo
, del Deal Decreto 5.><J,--: por el !ue se regula el Conse#o (acional de la Discapacidad
incorporando entre sus funciones Constituir el rgano de referencia de la )dministracin
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Keneral del stado para la promocin0 proteccin y seguimiento en spa%a de los
instrumentos #ur$dicos internacionales en materia de derechos humanos de las personas
con discapacidad incorporados a nuestro ordenamiento #ur$dico+
ste a#uste en la normativa espa%ola0 !ue claramente apunta a dar respuesta al
art$culo 88 de la Convencin0 resulta insuficiente0 como se ha se%alado m/s arriba0 para
dar cumplimiento a lo re!uerido por el art$culo 88+,0 ya !ue el Conse#o (acional de la
Discapacidad no es un rgano independiente+ )nte esto0 la legislacin espa%ola presenta
un vac$o legal !ue demanda la adopcin medidas para0 o bien asignar dichas funciones a
un rgano e2istente B#+ Defensor del Pueblo0 defensor del discapacitado6 o bien constituir
un nuevo rgano !ue de conformidad con los est/ndares internacionales debiera respetar
los siguientes lineamientos4
E+ *u)+t" ) &) *"'(%t%+*!)2
l rgano de seguimiento B"76 deber/ tener facultades para4
mitir opiniones0 recomendaciones0 propuestas e informes al gobierno o a
cual!uier otro rgano pertinente0 sobre cuestiones relativas a la promocin y proteccin de
los derechos humanos de las personas con discapacidad0 con la posibilidad de hacerlos
p=blicos+ 3os informes podr/n versar sobre las siguientes esferas4 disposiciones de
car/cter legislativo y administrativo0 incluyendo propuestas de una nueva ley o de
reformas legislativas producto de consultas con el sector !ue representanM situaciones de
violaciones de los derechos de las personas con discapacidadM situacin nacional en
materia de derechos de las personas con discapacidad+
Promover la armoni1acin de la legislacin0 reglamentacin y pr/ctica nacional
con los est/ndares internacionales en la materia+
Contribuir en la elaboracin de los informes !ue el stado deba presentar al
Comit respectivo de la "('M
Cooperar con la "('0 y dem/s organi1aciones del sistema "('0 instituciones
regionales y otros pa$ses en la promocin y proteccin de los derechos de las personas con
discapacidad+
Contribuir en la ense%an1a e investigacin de los derechos humanos de las
personas con discapacidad+
Dar a conocer los derechos de las personas con discapacidad y la lucha contra la
discriminacin sensibili1ando a la opinin p=blica+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
)un!ue no surge directamente del los disposiciones0 una lectura global de los
Principios de Paris nos permiten asignar un papel al "7 en el asesoramiento y apoyo
econmico y tcnico de las personas !ue pretenden presentar una reclamacin individual
ante el Comit en virtud del Protocolo &acultativo+
E+ *u)+t" ) &) C"'("s!*!-+
l "7 deber/ implementar un sistema de nombramientos !ue se a#uste a un
procedimiento !ue asegure la representacin pluralista de las fuer1as sociales+ 3a
composicin deber/ representar0 en la medida de lo posible0 a "(Ks representativasM
corrientes del pensamiento filosfico o religiosoM sector universitario y especialistas
calificadosM el parlamentoM las administraciones Bestas preferentemente con car/cter
consultivo6
n inters de la estabilidad del mandato de los miembros del "70 sin la cual no
habr/ una verdadera independencia0 su nombramiento se har/ mediante acto oficial en el
!ue se se%ale un pla1o determinado de duracin de su mandato+ se mandato podr/
prorrogarse0 ba#o reserva de !ue se siga garanti1ando el pluralismo de su composicin+
E+ *u)+t" ) &)s 0)$)+t6)s % !+%(%+%+*!)
l "7 dispondr/ de una infraestructura apropiada para el buen desempe%o de sus
funciones0 y en particular de fondos suficientes+ sos fondos deber/n destinarse
principalmente a la dotacin de personal y locales propios0 a fin de !ue la institucin sea
autnoma respecto del gobierno y no est su#eta a un control financiero !ue pueda afectar
su independencia+
E+ *u)+t" ) ("s!#!&!) s% $%*!#!$ 4 %G)'!+)$ %+u+*!)s !+!,!u)&%s
l "7 podr/ estar facultado para recibir y e2aminar denuncias y demandas
relativas a situaciones particulares+ Podr/n recurrir al mismo0 los particulares0 sus
representantes0 terceros0 organi1aciones no gubernamentales0 asociaciones y sindicatos y
cual!uier otra organi1acin representativa+ n el e#ercicio de dichas facultades el "7
podr/4
9ratar de hallar una solucin amistosa mediante la conciliacin o0 dentro de los
l$mites establecidos por ley0 mediante decisiones obligatorias o0 en su caso0 cuando sea
necesario0 siguiendo un procedimiento de car/cter confidencialM
Informar al autor de la demanda acerca de sus derechos0 en particular de los
recursos de !ue dispone0 y facilitarle el acceso a esos recursosM
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Conocer de todas las denuncias o demandas o transmitirlas a cual!uier otra
autoridad competente0 dentro de los l$mites establecidos por leyM
&ormular recomendaciones a las autoridades competentes0 en particular proponer
adaptaciones o reformas de leyes0 reglamentos y pr/cticas administrativas0 especialmente
cuando ellas sean la fuente de las dificultades !ue tienen los demandantes para hacer valer
sus derechos+
IVI EGt$)+F%$6) 4 N)*!"+)&!)
1I Estu!" % &"s *"+t%+!"s (%$t!+%+t%s % &) C"+,%+*!-+
)un!ue la libertad de despla1amiento se encuentra $ntimamente relacionada con el
derecho a la movilidad personal0 el cual ser/ tratado de un modo espec$fico en otro /mbito
tem/tico del estudio general0 esta parte se circunscribir/ e2clusivamente a identificar
a!uellos contenidos de la Convencin !ue reco#an disposiciones pertinentes al e#ercicio de
la nacionalidad y el despla1amiento internacional de las personas con discapacidad+ n
este sentido0 las disposiciones recogidas principalmente en el art$culo 5. de la Convencin
pero tambin en otras partes de la misma0 tienen como ob#etivo garanti1ar !ue las
personas con discapacidad4
O9engan derecho a ad!uirir y cambiar una nacionalidad y a no ser privadas de la
suya de manera arbitraria o por motivos de discapacidadM
O(o sean privadas0 por motivos de discapacidad0 de su capacidad para obtener0
poseer y utili1ar documentacin relativa a su nacionalidad u otra documentacin
de identificacin0 o para utili1ar procedimientos pertinentes0 como el
procedimiento de inmigracin0 !ue puedan ser necesarios para facilitar el e#ercicio
del derecho a la libertad de despla1amientoM
O9engan libertad para salir de cual!uier pa$s0 incluido el propioM
O(o se vean privadas0 arbitrariamente o por motivos de discapacidad0 del derecho
a entrar en su propio pa$s+
8,5
7I O#&!0)*!"+%s Fu$6!*"-!+t%$+)*!"+)&%s ,!+*u&)+t%s ()$) %& Est)" %s()L"&
O"bligacin de garanti1ar !ue ninguna persona sea privada de su derecho de
ad!uirir la nacionalidad espa%ola sobre la base de su discapacidad+
8,5
Cfr ?anual para Parlamentarios^0 cit+
852
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
O"bligacin de asegurar !ue los procedimientos establecidos por el stado espa%ol
para la entrada y salida de personas de su territorio Bsea en car/cter de migracin o
temporal6 no discriminen a las personas con discapacidad+
O"bligacin de garanti1ar !ue todos los programas de fomento a la inmigracin
laboral en spa%a no discriminen a las personas con discapacidad y respeten los
aspectos esenciales del art$culo ,@ de la Convencin+
O"bligacin de garanti1ar !ue los nacionales espa%oles con discapacidad !ue
tienen residencia permanente en el e2tran#ero reciban igualdad de trato en todos
los derechos y prestacin a los !ue puedan acceder los dem/s+
AI C)'#!"s 0%+%$)&%s +%*%s)$!"s
i* Ca(bio $rini$al
)un!ue el art$culo 5. de la Convencin est/ pensado principalmente para regiones
del mundo donde e2isten problemas de despla1amientos for1osos0 refugiados o de
ap/tridas0 no debe descartarse !ue dicha norma pueda generar cambios en la legislacin o
en los procedimientos espa%oles relativos al rgimen de nacionalidad0 de entrada y salida
del territorio espa%ol0 o de e2tran#er$a+ Por resulta procedente un revisin e2haustiva de
dichos /mbitos a la lu1 de la Convencin+
DI A+.&!s!s % &) +"$')t!,) %s()L"&) (%$t!+%+t%
AI L%0!s&)*!-+ Est)t)& s"#$% %Gt$)+F%$6) 4 +)*!"+)&!)
i* Nor(ati+a anali:ada
O3ey "rg/nica :J,--- de 55 de enero0 sobre derechos y libertades de los
e2tran#eros en spa%a y su integracin social0 modificada por la 3ey "rg/nica
.J,---0 de ,, de diciembre y por la 3ey "rg/nica 5:J,--8 de ,- de noviembreM
O3ey <J5A.: de ,> de mar1o reguladora del derecho de asilo y condicin del
refugiado modificada por la 3ey AJ5AA: de 5A de mayoM
O3ey 8>J,--,0 de . de octubre0 de modificacin del Cdigo Civil en materia de
nacionalidadM
O3ey 8J,--<0 de 5. de mar1o0 por la !ue se reconoce una prestacin econmica a
los ciudadanos de origen espa%ol despla1ados al e2tran#ero0 durante su minor$a de
853
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
edad0 como consecuencia de la Kuerra civil0 y !ue desarrollaron la mayor parte de
su vida fuera del territorio nacional+
ODeal Decreto 5@8:J5AA:0 de ,A de #ulio0 por el !ue se adecua a la ley 8-J5AA,0 de
,> de noviembre0 de rgimen #ur$dico de las administraciones p=blicas y del
procedimiento administrativo com=n0 las normas reguladoras de los
procedimientos relativos a las prestaciones sociales y econmicas para la
integracin social de los minusv/lidos0 las prestaciones no contributivas de la
seguridad social y las pensiones asistenciales por ancianidad a favor de los
emigrantes espa%oles+
ODeal Decreto 5:5:J,--50 de 5: de diciembre0 por el !ue se modifica el real
decreto @,.J5AA80 de 5: de mayo0 por el !ue se establecen pensiones asistenciales
por ancianidad en favor de los emigrantes espa%oles+
ODeal Decreto >@:J5AA80 de @ de mayo0 sobre provisin de puestos de traba#o en el
e2tran#ero y ascensos de los funcionarios de la Carrera Diplom/tica0 modificado
parcialmente por el Deal Decreto .-<J,---0 de 5A de mayo+
ODeal Decreto :,>J5AA80 de ,> de mar1o0 !ue regula las secciones de )suntos
3aborales y de 7eguridad 7ocial de las "ficinas Consulares+
ODeal Decreto <@5J5A.,0 de 5@ de mar1o de ingreso a la Carrera Diplom/tica+
ODeal Decreto ,,8:J5A.50 de ,- de agosto por el !ue se regula el Dgimen Keneral
de la 7eguridad 7ocial del personal espa%ol contratado al servicio de la
)dministracin espa%ola en el e2tran#ero0 modificado por el Deal Decreto
55,:J,--50 de 5A de octubre por el !ue se incorporan las prestaciones por
desempleo+
ODeal Decreto ,:-J,--@0 de 5> de febrero0 sobre entrada0 libre circulacin y
residencia en spa%a de ciudadanos de los stados miembros de la 'nin uropea
y de otros stados parte en el )cuerdo sobre el spacio conmico uropeo+
ODeal Decreto A.>J,--80 de 55 de #ulio0 por el !ue se regula la e2pedicin del
pasaporte ordinario y se determinan sus caracter$sticas+
ODeal Decreto 5-,8J5A.:0 de ,: de mayo0 sobre Pasaportes Diplom/ticos
ODeal Decreto .,<J5A@.0 de , de mar1o0 por el !ue se crea el Pasaporte de 7ervicio
para el Personal de las Depresentaciones Diplom/ticas y Consulares de spa%a en
el 2tran#ero+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
ODeal Decreto ,8A8J,--:0 de 8- de diciembre0 por el !ue se aprueba el
Deglamento de la 3ey "rg/nica :J,--- de 55 de enero sobre derechos y libertades
de los e2tran#eros en spa%a y su integracin social
ODeal Decreto >8,J5A.@0 de . de mayo0 sobre organi1acin de la )dministracin
del stado en el e2terior
ODeal Decreto 588AJ5A.@0 de 8- de octubre0 sobre cauces de participacin
institucional de los espa%oles residentes en el e2tran#ero0 modificado por el real
decreto <A@J5AA:0 de . de abril y real decreto ,-,,J5AA@0 de ,> de diciembre
ii* E+aluai9n r!tia
3a legislacin statal sobre e2tran#er$a y nacionalidad no presenta0 en trminos
generales0 incompatibilidad legal o ideolgica con lo estipulado en la Convencin0 as$
como tampoco se detectan vac$os leales significativos+ (o obstante0 resultar$an
recomendables algunos a#ustes en la legislacin vigente tendente a garanti1ar la igualdad
de oportunidades y no discriminacin de los e2tran#eros con discapacidad en el e#ercicio
de sus derechos y libertades en spa%a+ Por e#emplo la inclusin de la discapacidad como
causal de discriminacin en el art$culo ,8 de la 3ey "rg/nica :J,---0 o la inclusin
e2presa de un cl/usula de noOdiscriminacin por motivo de discapacidad en la e2pedicin
de visados en el art$culo ,@0 o la inclusin de una reserva de cuota de traba#adores con
discapacidad en los contingentes de traba#adores e2tran#eros+
7in per#uicio de lo se%alado0 e2isten algunas disposiciones legales !ue inciden
sobre el e#erci de la nacionalidad y la libertad de despla1amiento de las personas con
discapacidad pero !ue en realidad dependen m/s bien del criterio de capacidad #ur$dica
!ue finalmente regule la legislacin civil+ )s$ por e#emplo el art$culo ,+, del Deal Decreto
A.>J,--80 de 55 de #ulio0 por el !ue se regula la e2pedicin del pasaporte ordinario y se
determinan sus caracter$sticas0 establece !ue 3a obtencin del pasaporte por a!uellos
ciudadanos su#etos a patria potestad o a tutela estar/ condicionada al consentimiento
e2preso0 de la persona u rgano !ue tenga asignado su e#ercicio o0 en defecto de esta0 del
rgano #udicial competente+ "tro e#emplo lo encontramos en el art$culo ,, del Cdigo
Civil spa%ol !ue establece !ue la opcin a la nacionalidad espa%ola se e#ercer/4
a6 Por el representante legal del optante0 menor de catorce a%os o incapacitado+ n
este caso0 la opcin re!uiere autori1acin del encargado del Degistro Civil del domicilio
del declarante0 previo dictamen del ?inisterio &iscal+ Dicha autori1acin se conceder/ en
inters del menor o incapa1+
855
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
b6 Por el propio interesado0 asistido por su representante legal0 cuando a!uel sea
mayor de catorce a%os o cuando0 aun estando incapacitado0 as$ lo permita la sentencia de
incapacitacin+
c6 Por el interesado0 por s$ solo0 si est/ emancipado o es mayor de dieciocho a%os+
3a opcin caducar/ a los veinte a%os de edad0 pero si el optante no estuviera emancipado
seg=n su ley personal al llegar a los dieciocho a%os0 el pla1o para optar se prolongar/
hasta !ue transcurran dos a%os desde la emancipacin+
d6 Por el interesado0 por s$ solo0 dentro de los dos a%os siguientes a la recuperacin
de la plena capacidad+ 7e e2cept=a el caso en !ue haya caducado el derecho de opcin
conforme al p/rrafo c+
856
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
Cu)$" % !'()*t" &%0)& % &) C"+,%+*!-+ %+ %& "$%+)'!%+t" Fu$6!*" %s()L"& *"$$%s("+!%+t% )& .'#!t" 11 :Ot$)s "#&!0)*!"+%s %&
Est)"P
R%*"(!&)*!-+ % )t"s 4 %st)6st!*)s s"#$% !s*)()*!)
'#!t" % &)
C"+,%+*!-+
O#&!0)*!-+ Fu$6!*)
,!+*u&)+t%
N"$')t!,) %s()L"&)
)(&!*)#&%s
M"!3!*)*!"+%s +%*%s)$!)s
)rt+ 850 inciso 5U+ "bligacin de recopilar
informacin adecuada0
incluidos datos
estad$sticos y de
investigacin0 !ue
permita al stado
spa%ol formular y
aplicar pol$ticas
tendentes a dar
cumplimiento a los
derechos reconocidos
por la Convencin
3ey 58J5AA>0 de 8- de
diciembre0 de ?edidas
&iscales0
)dministrativas y del
"rden 7ocial
BDisposicin adicional
segunda sobre
stad$sticas de
cumplimentacin
obligatoria6
5d "pcin
Disp+ )d+ ,d 3ey 58J5AA> sobre estad$sticas de cumplimentacin
obligatoria4 se deber$a proceder a modificar esta disposicin para incluir
en dicho listado la obligatoriedad de lleva a cabo estad$sticas sobre
discapacidad de conformidad con lo establecido en el art$culo 85 de la
Convencin+
,d "pcin
)signacin de competencias y recursos a organismos independientes y
especiali1ados B#emplo0 "bservatorio statal de la Discapacidad0 yJo
?ecanismo Independiente de 7eguimiento (acional de la Convencin+
)rt+ 850 inciso 5U0
apartado b6
"bligacin de respetar
los est/ndares
internacionales sobre
tica en la recopilacin
y en el uso de
estad$sticas
3ey 5,J5A.A0 de A de
mayo0 de la &uncin
stad$stica P=blica+
l t$tulo I de la 3ey 5,J5A.A0 de A de mayo0 de la &uncin stad$stica
P=blica De las estad$sticas y su rgimen Barts+ :O,,6 parece a#ustarse a
los est/ndares internacionales sobre recopilacin de datos y estad$sticas
B'( &undamental Principles of "fficial 7tatistics O)pril 5AA:O0 '(
Declaration of Kood Practices in 9echnical Cooperation in 7tatistics
O?arch 5AAAO60 por lo !ue no considera necesario modificaciones en
este /mbito+
857
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
)rt+ 850 inciso 5U0
apartado a6
"bligacin de respetar
en el proceso de
recopilacin de datos y
estad$sticas las garant$as
legales establecidas0
incluida la legislacin
sobre proteccin de
datos0 a fin de asegurar
la confidencialidad y el
respeto de la privacidad
de las personas con
discapacidad
3ey 5,J5A.A0 de A de
mayo0 de la &uncin
stad$stica P=blica+
3ey "rg/nica 5<J5AAA0
de 58 de diciembre0 de
Proteccin de Datos de
Car/cter Personal
3os art$culos 58O5A de la 3ey 5,J5A.A0 de A de mayo0 de la &uncin
stad$stica P=blica0 garanti1an la proteccin de los datos personales en
el uso de la estad$sticas p=blicas+
3a reciente modificacin del Deglamento BDeal Decreto 5@,-J,--@0 de
,5 de diciembre6 de desarrollo de la 3ey "rg/nica 5<J5AAA0 de 58 de
diciembre0 de proteccin de datos de car/cter personal0 ha introducido
una definicin !ue se a#usta al esp$ritu de la Convencin de definir
datos de car/cter personal relacionados con la salud como las
informaciones concernientes a la salud pasada0 presente y futura0 f$sica
o mental0 de un individuo+ n particular0 se consideran datos
relacionados con la salud de las personas los referidos a su porcenta#e de
discapacidad y a su informacin gentica Bart+ <+g60 as$ como la
imposicin de medidas de seguridad de el b/sico en los ficheros o
tratamientos !ue contengan datos relativos a la salud0 referentes
e2clusivamente al grado de discapacidad o la simple declaracin de la
condicin de discapacidad o invalide1 del afectado0 con motivo del
cumplimiento de deberes p=blicos Bart+ .5+>6
Por todo lo se%alado no considera necesario modificaciones en este
/mbito+
)rt+ 850 inciso , B5d
parte6
"bligacin de desglosar
la informacin
recopilada de modo !ue
permita una
visuali1acin plural y
real de los diferentes
temas yJo grupos
espec$ficos+
3ey 5,J5A.A0 de A de
mayo0 de la &uncin
stad$stica P=blica+
3ey 58J5AA>0 de 8- de
diciembre0 de ?edidas
&iscales0
)dministrativas y del
"rden 7ocial
BDisposicin adicional
segunda sobre
stad$sticas de
cumplimentacin
3a legislacin espa%ola en este sentido guarda silencio0 aun!ue ello
resulta lgico en la medida en la cual no e2iste una estad$stica de
cumplimentacin obligatoria sobre discapacidad+
Por ello0 la normativa !ue regule esta cuestin deber$a re!uerir !ue la
recopilacin de datos y estad$sticas sobre discapacidad se realice de un
modo desglosado en el cual se refle#e al menos los siguientes
indicadores4 5U6 todos los temas transversales de la Convencin BgneroM
ni%os y ni%asM accesibilidad0 noOdiscriminacin0 etc+6M ,U6 todos los
diferentes derechos reconocidos en la Convencin B)cceso a la #usticia0
movilidad0 derecho a la vida0 proteccin de la familia0 etc+6
858
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
obligatoria6
)rt+ 850 inciso , B5d
parte6
"bligacin de utili1ar la
informacin recopilada
para evaluar el
cumplimiento por parte
del stado spa%ol de
sus obligaciones
conforme a la
Convencin
3ey 5,J5A.A0 de A de
mayo0 de la &uncin
stad$stica P=blica+
l art$culo :> de la 3ey 5,J5A.A establece !ue De todos los resultados
estad$sticos !ue hayan de ser remitidos a los "rganismos
Internacionales o stados e2tran#eros por los cauces establecidos0 se
dar/ cuenta al ?inisterio de )suntos 2teriores y0 a fines de
coordinacin0 al Instituto (acional de stad$stica0 !ue podr/ solicitar
informacin complementaria cuando lo #u1gue necesario+
n caso de !ue el stado espa%ol opte por otorgar las funciones del
art$culo 85 al I(0 se deber$a refle#ar en la normativa de desarrollo0 o en
el propio art$culo :> de la 3ey 5,J5A.A0 una referencia a la necesaria
coordinacin con el ?ecanismo Independiente de 7eguimiento
(acional de la Convencin Bvase art+ 88+, infra6+ Desulta
imprescindible !ue el seguimiento de la Convencin por parte del
stado espa%ol se base en datos y estad$sticas fiables+
)rt+ 850 inciso , B,d
parte6
"bligacin de utili1ar la
informacin recopilada
para identificar y
eliminar las barreras con
!ue se enfrentan las
personas con
discapacidad en el
e#ercicio de sus
derechos
3ey 5,J5A.A0 de A de
mayo0 de la &uncin
stad$stica P=blica+
3ey 58J5AA>0 de 8- de
diciembre0 de ?edidas
&iscales0
)dministrativas y del
"rden 7ocial
BDisposicin adicional
segunda sobre
stad$sticas de
cumplimentacin
obligatoria6
3a legislacin espa%ola en este sentido guarda silencio0 aun!ue ello
resulta lgico en la medida en la cual no e2iste una estad$stica de
cumplimentacin obligatoria sobre discapacidad+
Por ello0 la normativa !ue regule esta cuestin deber$a re!uerir !ue la
recopilacin de datos y estad$sticas sobre discapacidad se realice de un
modo !ue permita la identificacin y eliminacin de barreras con !ue se
enfrentan las personas con discapacidad en el e#ercicio de sus derechos+
n este sentido la ncuesta sobre Discapacidades0 Deficiencias y stado
de 7alud 5AAA0 del I( claramente versaba sobre deficiencias y no
sobre discapacidades0 entendidas estas =ltimas como las barreras
sociales !ue impiden el e#ercicio de derechos por parte de personas con
discapacidad en igualdad de condiciones+
) la largo del ,--.0 el I( a llevado a cabo una nueva encuesta
denominada ncuesta de Discapacidad0 )utonom$a Personal y
7ituaciones de Dependencia Bpendiente de publicacin oficial6+ 3a
encuesta cuenta con : cuestionarios BDiscapacidades0 cuidadores0
limitaciones y hogar6+ 3a encuesta a=n sigue concentr/ndose
859
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
principalmente en las discapacidades y no en las barreras0 aun!ue cabe
destacar !ue e2isten partes !ue claramente se encuentran en sinton$a con
lo e2igido por la Convencin como las partes Bsituacin econmica60
& y K Beducacin60 H Bdiscriminacin6 y ; Baccesibilidad6 todas del 5er
Cuestionario0 y la parte B del cuestionario ,do sobre Bbarreras6+
)rt+ 850 inciso 8 B5d
parte6
"bligacin Bno es claro
!ue constituya una
obligacin6 de difundir
la informacin
recopilada
3ey 5,J5A.A0 de A de
mayo0 de la &uncin
stad$stica P=blica+
l art$culo ,- de la 3ey 5,J5A.A claramente establece !ue la
informacin estad$stica para fines estatales deber/ ser p=blica+
(o obstante0 y dependiendo de la regulacin !ue finalmente se adopte
para de dar cumplimiento con la obligacin principal establecida en el
art$culo 85+50 se deber/ regular de un modo espec$fico el procedimiento
de consulta y difusin de los datos y estad$sticas sobre discapacidad+
)rt+ 850 inciso 8B,d
parte6
"bligacin de asegurar
!ue la informacin
recopilada sea accesible+
BIase informacin
sobre accesibilidad de
las personas con
discapacidad a la
informacin p=blica0
/mbitos nU > y A de este
estudio6
3ey <5J,--80
3I"(D)'+
Deal Decreto 8>>J,--@0
de 5> de mar1o0 por el
!ue se establecen las
condiciones de
accesibilidad y no
discriminacin de las
personas con
discapacidad en sus
relaciones con la
)dministracin Keneral
del stado
3a normativa espa%ola actualmente es vasta y clara en cuanto a la
obligacin del stado de proveer informacin p=blica en forma
accesible a las personas con discapacidad+
(o obstante0 esta obligacin deber$a reafirmarse en la regulacin !ue
finalmente se adopte para de dar cumplimiento con la obligacin
principal establecida en el art$culo 85+5+
Conclusin 7e recomienda la sancin de una norma B3ey o Decreto6 !ue regule de modo espec$fico los prescripciones legales de la
Convencin en materia de recopilacin de datos y estad$sticas en discapacidad con los siguientes contenidos m$nimos4
56 )signando competencias y recursos a una institucin !ue tenga un grado de independencia con respecto al poder e#ecutivo+
,6 Desglose de la recopilacin de datos y estad$sticas sobre discapacidad de un modo desglosado en el cual se refle#e al menos
los siguientes indicadores4 a6 todos los temas transversales de la Convencin BgneroM ni%os y ni%asM accesibilidad0 noO
discriminacin0 etc+6M b6 todos los diferentes derechos reconocidos en la Convencin B)cceso a la #usticia0 movilidad0 derecho a
860
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
la vida0 proteccin de la familia0 etc+6
86 Deferencia a la necesaria coordinacin con el ?ecanismo Independiente de 7eguimiento (acional de la Convencin
Bvase art+ 88+, infra6+
:6 De!uerimiento de !ue la recopilacin de datos y estad$sticas sobre discapacidad se realice de un modo !ue permita la
identificacin y eliminacin de barreras con !ue se enfrentan las personas con discapacidad en el e#ercicio de sus derechos+
<6 stablecimiento de un procedimiento de consulta y difusin de los datos y estad$sticas sobre discapacidad+
>6 stablecimiento del re!uisito de accesibilidad de la informacin p=blica a las personas con discapacidad+
C""(%$)*!-+ !+t%$+)*!"+)&
)rt+ 8,0 inciso 50
apartado a6
"bligacin de garanti1ar
!ue todos los programas
de cooperacin
internacional en los !ue
participe el gobierno
espa%ol sean inclusivos
y accesibles para las
personas con
discapacidad
3ey ,8J5AA.0 de @ de
#ulio0 de cooperacin
internacional para el
desarrollo+
Deal Decreto ,<AJ5AA.0
de ,- de febrero por el
!ue se establecen las
normas especiales sobre
ayudas y subvenciones
de cooperacin
internacional+
3a legislacin statal sobre cooperacin internacional para el desarrollo
no presenta0 en trminos generales0 incompatibilidad legal o ideolgica
con lo estipulado en la Convencin+ (o obstante se ha identificado un
claro vac$o legal !ue seguramente re!uerir/ de alg=n tipo de a#uste en la
normativa+
Dicho vac$o radica en la falta de inclusin de la perspectiva de la
discapacidad en la cooperacin internacional espa%ola+ llo deber$a
contemplarse al menos en dos aspectos espec$ficos de la legislacin
vigente+ n primer lugar incluyendo a la discapacidad de un modo
e2preso y diferenciado dentro de las prioridades sectoriales recogidas en
el )rt$culo @ de la 3ey ,8J5AA. Bel inciso c6 habla de grupos vulnerables
pero dicho mencin parece insuficiente de cara a lo estipulado en el
art$culo 8, de la Convencin6+ n segundo lugar0 mediante una
e2igencia e2presa a !ue todos instrumentos por medio de los cuales se
pone en pr/ctica la pol$tica espa%ola de cooperacin internacional0 esto
es0 a6 cooperacin tcnica0 b6 cooperacin econmica y financiera0 c6
ayuda humanitaria0 tanto alimentaria como de emergencia0 incluyendo
operaciones de mantenimiento de la pa10 instrumentada por medio de
861
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
acuerdos bilaterales o multilaterales0 d6 ducacin para el desarrollo y
sensibili1acin social0 sean inclusivos y accesibles para las personas con
discapacidad+ ) dichos efectos deber$a modificarse tanto la 3ey
,8J5AA.0 como el Deal Decreto ,<AJ5AA.0 de ,- de febrero por el !ue se
establecen las normas especiales sobre ayudas y subvenciones de
cooperacin internacional+
n cuanto a la legislacin espa%ola sobre establecimiento y regulacin
de las Instituciones de Cooperacin spa%ola no parece representar
incompatibilidad legal o ideolgica con lo estipulado en la Convencin+
(o obstante0 se echa en falta en los estatutos constitutivos de
Instituciones b/sicas para la cooperacin espa%ola como lo son la
)CID0 y en el Instituto Cervantes una mencin a la discapacidad y0
sobre todo0 una garant$a de accesibilidad de todos sus programas o
actividades a personas con discapacidad+
)rt+ 8,0 inciso 5+ "bligacin de cooperar
con otros stados y con
"rgani1aciones
Internacionales a los
efectos de garanti1ar el
efectivo cumplimiento
de las obligaciones de la
Convencin
(inguna )un!ue se trata de una obligacin !ue dif$cilmente se pueda refle#ar en
una norma espec$fica0 es importante destacar !ue esta disposicin debe
interpretarse en consonancia con lo estipulado en el art$culo 850 inciso ,
B5d parte6 as$ como por el art$culo 88 inciso ,+
) dichos fines0 ser$a recomendable la inclusin de una disposicin o
referencia en una 3ey o Decreto B!ue en un sentido m/s general regule
lo estipulado por el art$culo 8, de la Convencin6 reconociendo el deber
del stado espa%ol de cooperar con otros stados y "rgani1aciones
Internacionales a los efectos de garanti1ar el efectivo cumplimiento de
las obligaciones de la Convencin+
)rt+ 8,0 inciso 50
apartados b60 c60 y d6
"bligacin de facilitar y
fomentar la cooperacin
en la investigacin y el
acceso a conocimientos
cient$ficos y tcnicos as$
como la capacitacin a
travs del intercambio y
la distribucin de
3ey ,8J5AA.0 de @ de
#ulio0 de cooperacin
internacional para el
desarrollo+
Plan Director de la
Cooperacin spa%ola
,--<O,--.0 ?)+
l art$culo 5- de la 3ey ,8J5AA. establece las bases para la cooperacin
tcnica con una formulacin general0 !ue resulta compatible con los
estipulado en la Convencin+
)hora bien0 el Plan Director de la Cooperacin spa%ola ,--<O,--.0 no
contempla ni en las prioridades hori1ontales Bcap$tulo II60 ni en las
estrategias y prioridades sectoriales Bcap$tulo III6 referencias e2presas a
la cooperacin en la investigacin y el acceso a conocimientos
862
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
informacin0
e2periencias0 programas
de formacin y pr/cticas
recomendadas
cient$ficos y tcnicos as$ como la capacitacin a travs del intercambio y
la distribucin de informacin0 e2periencias0 programas de formacin y
pr/cticas recomendadas en materia de discapacidad+ Por ello0 y teniendo
en cuenta !ue el Plan est/ en su etapa final de reali1acin0 ser$a
recomendable !ue el pr2imo Plan incorpore la perspectiva de la
discapacidad en la cooperacin espa%ola0 al menos en los trminos
m$nimos establecidos en el art$culo 8, de la Convencin+
)simismo0 resultar$a recomendable evaluar la potencial utili1acin de
los programas oficiales de innovacin tecnolgica en spa%a de cara a
la cooperacin internacional Bcomo por e#emplo0 I(K(I",-5-0
)I)(t)0 C"(7"3IDD etc6+
Conclusin 7e recomienda la adopcin de una 3ey o Decreto Bo modificacin de la normativa sobre cooperacin internacional e2istente6 a
los efectos de incluir una cl/usula !ue estable1ca la obligacin de garanti1ar !ue todos los programas de cooperacin
internacional en los !ue participe el gobierno espa%ol sean inclusivos y accesibles para las personas con discapacidad+ n este
sentido podr$a resultar de gu$a lo establecido al respecto en la 3ey 8-J,--@ de Contratos del 7ector P=blico en especial en los
art$culos :A+c60 5-5+50 y las disposiciones adicionales se2ta0 sptima y vigsima primera+
7e recomienda la adopcin de un documento oficial Bo modificacin de los e2istentes6 !ue reco#a de un modo e2preso los
trminos en los cuales el gobierno espa%ol deber/ cooperar con otros stados Bespecialmente los stados en desarrollo6 para
facilitar y fomentar la cooperacin en la investigacin y el acceso a conocimientos cient$ficos y tcnicos as$ como la
capacitacin a travs del intercambio y la distribucin de informacin0 e2periencias0 programas de formacin y pr/cticas
recomendadas+
n este sentido0 la inminente publicacin del nuevo Plan Director de la Cooperacin spa%ola deber$a necesariamente hacer
eco de esta obligacin convencional+
A(&!*)*!-+ 4 s%0u!'!%+t" +)*!"+)&%s
)rt+ 880 inciso 5+ "bligacin de designar
uno o m/s organismos
gubernamentales
Deal Decreto
5:>.J,--@0 de , de
noviembre0 por el !ue se
3a 3ey <5J,--8 cre el Conse#o (acional de la Discapacidad como un
rgano colegiado interministerial de car/cter consultivo0 adscrito al
?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales B)ctualmente al ?inisterio de
863
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
encargados de las
cuestiones relativas a la
aplicacin de la
Convencin
modifica el Deal
Decreto 5.><J,--:0 de >
de septiembre0 por el
!ue se regula el Conse#o
(acional de la
Discapacidad+
ducacin0 Pol$tica 7ocial y Deporte6 en el !ue se institucionali1a la
colaboracin entre las organi1aciones representativas de las personas
con discapacidad y sus familias y la )dministracin Keneral del stado0
con el ob#eto de coordinar y definir una pol$tica coherente de atencin
integral a este grupo ciudadano y promover la igualdad de
oportunidades y no discriminacin de las personas con discapacidad+
l Deal Decreto 5:>.J,--@0 de , de noviembre0 modific recientemente
el art$culo , del Deal Decreto 5.><J,--: por el !ue se regula el Conse#o
(acional de la Discapacidad incorporando entre sus funciones
Constituir el rgano de referencia de la )dministracin Keneral del
stado para la promocin0 proteccin y seguimiento en spa%a de los
instrumentos #ur$dicos internacionales en materia de derechos humanos
de las personas con discapacidad incorporados a nuestro ordenamiento
#ur$dico+
)rt+ 880 inciso , B5d
parte6
"bligacin de mantener0
refor1ar0 designar o
establecer0 de
conformidad con el
sistema #ur$dico o
administrativo espa%ol0
un marco0 !ue constar/
de uno o varios
mecanismos
independientes0 para
promover0 proteger y
supervisar la aplicacin
de la presente
Convencin
3ey "rg/nica 8 J 5A.50
de > de abril del
Defensor del Pueblo0
modificada por la 3ey
"rg/nica ,J5AA,0 de <
de mar1o+
3a institucin del Defensor del Pueblo y la normativa !ue la regula se
encuentra en sinton$a con lo estipulado por la Convencin0 en concreto0
lo establecido en el art$culo 88+,+ De este modo0 el Defensor del Pueblo
podr$a asumir las funciones de seguimiento de la Convencin0 aun!ue
en tal caso0 se deber$a modificar sensiblemente su regulacin #ur$dica a
los efectos de conformar una agencia especiali1ada dentro del
organigrama de la institucin !ue tenga provisin de fondos propios0
car/cter permanente0 y respete los re!uisitos de la Convencin como
participacin de personas con discapacidad0 accesibilidad universal etc+
7in per#uicio de lo dicho anteriormente0 se considera recomendable la
designacin de un nuevo organismo BComisin (acional de
7eguimiento60 o atribucin de competencias y recursos a uno e2istente
Be#emplo defensor de las personas con discapacidad60 !ue tenga como
ob#etivo promover y garanti1ar los derechos de las personas con
discapacidad0 y tenga independencia funcional y econmica del poder
estatal+
)rt+ 880 inciso , B,d
parte6
"bligacin de respetar
en la designacin o
3ey "rg/nica 8 J 5A.50
de > de abril del
3a figura del Defensor del Pueblo0 de conformidad con la normativa !ue
lo regula0 podr$a encuadrar perfectamente como una Institucin
864
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
establecimiento de
dicho mecanismo
independiente0 ciertos
est/ndares
internacionales Ben
especial los llamados
principio de Par$s6
Defensor del Pueblo0
modificada por la 3ey
"rg/nica ,J5AA,0 de <
de mar1o+
Deal Decreto
5.><J,--:0 de > de
septiembre0 por el !ue
se regula el Conse#o
(acional de la
Discapacidad
(acional de Promocin y Proteccin de Derechos Humanos Ba la lu1 de
los Principios de Paris6+ (o obstante0 como se ha indicado
anteriormente0 slo deber$a optarse por esta institucin en la medida en
!ue otra institucin con competencia espec$fica en la materia no pueda
hacerlo+
n cuanto al Conse#o (acional de la Discapacidad0 aun!ue es definido
como el rgano colegiado interministerial de car/cter consultivo0
adscrito al ?inisterio de 9raba#o y )suntos 7ociales0 en el !ue se
institucionali1a la colaboracin entre las organi1aciones representativas
de las personas con discapacidad y sus familias y la )dministracin
Keneral del stado0 con el ob#eto de coordinar y definir una pol$tica
coherente de atencin integral a este grupo ciudadano0 no cumple con
los re!uisitos de independencia e2igidos por el art+ 88+, por lo !ue no
puede asumir la funciones all$ estipuladas+
)rt+ 880 inciso 8 "bligacin de participar
a la sociedad civil y
especialmente a las
personas con
discapacidad en el
proceso de seguimiento
de la Convencin+
3ey <5J,--8 de
Igualdad de
"portunidades0 (o
discriminacin y
)ccesibilidad 'niversal+
Deal Decreto
5.><J,--:0 de > de
septiembre0 por el !ue
se regula el Conse#o
(acional
3a propia legislacin espa%ola recoge la obligacin legal estipulada en
el )rt+ 88+8 de la Convencin en el art$culo 5<+50 en la Creacin del
Conse#o (acional de la Discapacidad+
(o obstante0 y de cara al establecimiento de un ?ecanismo
Independiente de 7eguimiento (acional0 dicha participacin debe ser
garanti1ada tambin en este nuevo organismo+ Para ello0 puede resultar
de utilidad contar con instituciones como el CD?I !ue agrupa a la
gran mayor$a de las asociaciones de personas con discapacidad de
spa%a0 y por ende go1a de una indiscutible representatividad+
Conclusin 7e recomienda la sancin de una norma espec$fica B3ey o Decreto seg=n corresponda6 !ue estable1ca la Comisin (acional de
7eguimiento de la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad en spa%a con las siguientes
caracter$sticas4
n cuanto a la competencia deber/ tener facultades para4 a6 mitir opiniones0 recomendaciones0 propuestas e informes al
gobierno o a cual!uier otro rgano pertinente0 sobre cuestiones relativas a la promocin y proteccin de los derechos humanos
de las personas con discapacidad0 con la posibilidad de hacerlos p=blicos+ 3os informes podr/n versar sobre las siguientes
esferas4 disposiciones de car/cter legislativo y administrativo0 incluyendo propuestas de una nueva ley o de reformas
865
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
legislativas producto de consultas con el sector !ue representanM situaciones de violaciones de los derechos de las personas con
discapacidadM situacin nacional en materia de derechos de las personas con discapacidadM b6 Promover la armoni1acin de la
legislacin0 reglamentacin y pr/ctica nacional con los est/ndares internacionales en la materiaM c6 Contribuir en la elaboracin
de los informes !ue el stado deba presentar al Comit respectivo de la "('M
Cooperar con la "('0 y dem/s organi1aciones del sistema "('0 instituciones regionales y otros pa$ses en la promocin y
proteccin de los derechos de las personas con discapacidad0 d6 Contribuir en la ense%an1a e investigacin de los derechos
humanos de las personas con discapacidadM e6 Dar a conocer los derechos de las personas con discapacidad y la lucha contra la
discriminacin sensibili1ando a la opinin p=blicaM f6 Brindar apoyo econmico y tcnico a las personas !ue pretenden
presentar una reclamacin individual ante el Comit en virtud del Protocolo &acultativo+
n cuanto a la composicin0 la C(7C deber/ implementar un sistema de nombramientos !ue se a#uste a un procedimiento !ue
asegure la representacin pluralista de las fuer1as sociales+ 3a composicin deber/ representar0 en la medida de lo posible0 a
"(Ks representativasM corrientes del pensamiento filosfico o religiosoM sector universitario y especialistas calificadosM el
parlamentoM las administraciones Bestas preferentemente con car/cter consultivo6 n inters de la estabilidad del mandato de los
miembros de la C(7C0 sin la cual no habr/ una verdadera independencia0 su nombramiento se deber/ reali1ar mediante acto
oficial en el !ue se se%ale un pla1o determinado de duracin de su mandato+ se mandato podr/ prorrogarse0 ba#o reserva de
!ue se siga garanti1ando el pluralismo de su composicin+
n cuanto a las garant$as de independencia0 la C(7C dispondr/ de una infraestructura apropiada para el buen desempe%o de
sus funciones0 y en particular de fondos suficientes+ sos fondos deber/n destinarse principalmente a la dotacin de personal y
locales propios0 a fin de !ue la institucin sea autnoma respecto del gobierno y no est su#eta a un control financiero !ue
pueda afectar su independencia+
n cuanto a posibilidad se recibir y e2aminar denuncias individuales0 la C(7C podr/ estar facultada para recibir y e2aminar
denuncias y demandas relativas a situaciones particulares+ Podr/n recurrir al mismo0 los particulares0 sus representantes0
terceros0 organi1aciones no gubernamentales0 asociaciones y sindicatos y cual!uier otra organi1acin representativa+ n el
e#ercicio de dichas facultades la C(7C podr/4 a6 9ratar de hallar una solucin amistosa mediante la conciliacin o0 dentro de
los l$mites establecidos por ley0 mediante decisiones obligatorias o0 en su caso0 cuando sea necesario0 siguiendo un
procedimiento de car/cter confidencialM b6 Informar al autor de la demanda acerca de sus derechos0 en particular de los recursos
de !ue dispone0 y facilitarle el acceso a esos recursosM c6 Conocer de todas las denuncias o demandas o transmitirlas a cual!uier
otra autoridad competente0 dentro de los l$mites establecidos por leyM d6 &ormular recomendaciones a las autoridades
competentes0 en particular proponer adaptaciones o reformas de leyes0 reglamentos y pr/cticas administrativas0 especialmente
cuando ellas sean la fuente de las dificultades !ue tienen los demandantes para hacer valer sus derechos+
866
3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la 'niversidad Carlos III de ?adrid
EGt$)+F%$6) 4 N)*!"+)&!)
)rt+ 5. inciso 50 aparato
a6
"bligacin de garanti1ar
!ue ninguna persona sea
privada de su derecho
de ad!uirir la
nacionalidad espa%ola
sobre la base de su
discapacidad
3ey 8>J,--,0 de . de
octubre0 de
modificacin del Cdigo
Civil en materia de
nacionalidad0 B9ambin
Deal Decreto A.>J,--80
de 55 de #ulio6
3a legislacin statal sobre nacionalidad no presenta0 en trminos
generales0 incompatibilidad legal o ideolgica con lo estipulado en la
Convencin0 as$ como tampoco se detectan vac$os leales significativos+
7in per#uicio de lo se%alado0 e2isten algunas disposiciones legales !ue
inciden sobre el e#erci de la nacionalidad y la libertad de
despla1amiento de las personas con discapacidad pero !ue en realidad
dependen m/s bien del criterio de capacidad #ur$dica !ue finalmente
regule la legislacin civil+ )s$ por e#emplo el art$culo ,+, del Deal
Decreto A.>J,--80 de 55 de #ulio0 por el !ue se regula la e2pedicin del
pasaporte ordinario y se determinan sus caracter$sticas0 establece !ue
3a obtencin del pasaporte por a!uellos ciudadanos su#etos a patria
potestad o a tutela estar/ condicionada al consentimiento e2preso0 de la
persona u rgano !ue tenga asignado su e#ercicio o0 en defecto de esta0
del rgano #udicial competente+ "tro e#emplo lo encontramos en el
art$culo ,, del Cdigo Civil spa%ol !ue establece !ue la opcin a la
nacionalidad espa%ola se e#ercer/4 a6 Por el representante legal del
optante0 menor de catorce a%os o incapacitado+ n este caso0 la opcin
re!uiere autori1acin del encargado del Degistro Civil del domicilio del
declarante0 previo dictamen del ?inisterio &iscal+ Dicha autori1acin se
conceder/ en inters del menor o incapa1+ b6 Por el propio interesado0
asistido por su representante legal0 cuando a!uel sea mayor de catorce
a%os o cuando0 aun estando incapacitado0 as$ lo permita la sentencia de
incapacitacin+ c6 Por el interesado0 por s$ solo0 si est/ emancipado o es
mayor de dieciocho a%os+ 3a opcin caducar/ a los veinte a%os de edad0
pero si el optante no estuviera emancipado seg=n su ley personal al
llegar a los dieciocho a%os0 el pla1o para optar se prolongar/ hasta !ue
transcurran dos a%os desde la emancipacin+ d6 Por el interesado0 por s$
solo0 dentro de los dos a%os siguientes a la recuperacin de la plena
capacidad+ 7e e2cept=a el caso en !ue haya caducado el derecho de
opcin conforme al p/rrafo c+
)rt+ 5. inciso 50 "bligacin de asegurar 3ey "rg/nica :J,--- de 3a legislacin statal sobre e2tran#er$a no presenta0 en trminos
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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apartado b60 c6 y d6 !ue los procedimientos
establecidos por el
stado espa%ol para la
entrada y salida de
personas de su territorio
Bsea en car/cter de
migracin o temporal6
no discriminen a las
personas con
discapacidad
55 de enero0 sobre
derechos y libertades de
los e2tran#eros en
spa%a y su integracin
social0 modificada por la
3ey "rg/nica .J,---0 de
,, de diciembre y por la
3ey "rg/nica 5:J,--8
de ,- de noviembre
Btambin Deal Decreto
,:-J,--@0 de 5> de
febrero0 Deal Decreto
,8A8J,--:0 de 8- de
diciembre0 3ey <J5A.:
de ,> de mar1o6
generales0 incompatibilidad legal o ideolgica con lo estipulado en la
Convencin0 as$ como tampoco se detectan vac$os leales significativos+
(o obstante0 resultar$an recomendables algunos a#ustes en la legislacin
vigente tendente a garanti1ar la igualdad de oportunidades y no
discriminacin de los e2tran#eros con discapacidad en el e#ercicio de sus
derechos y libertades en spa%a+ Por e#emplo la inclusin de la
discapacidad como causal de discriminacin en el art$culo ,8 de la 3ey
"rg/nica :J,---0 o la inclusin e2presa de un cl/usula de noO
discriminacin por motivo de discapacidad en la e2pedicin de visados
en el art$culo ,@0 o la inclusin de una reserva de cuota de traba#adores
con discapacidad en los contingentes de traba#adores e2tran#eros+
)rt+ < "bligacin de garanti1ar
!ue los nacionales
espa%oles con
discapacidad !ue tienen
residencia permanente
en el e2tran#ero reciban
igualdad de trato en
todos los derechos y
prestacin a los !ue
puedan acceder los
dem/s
Deal Decreto
5@8:J5AA:0 de ,A de
#ulio0 por el !ue se
adecua a la ley 8-J5AA,0
de ,> de noviembre0
Deal Decreto
588AJ5A.@0 de 8- de
octubre0 Deal Decreto
5:5:J,--50 de 5: de
diciembre0 por el !ue se
modifica el real decreto
@,.J5AA80 de 5: de
mayo0 Deal Decreto
,,8:J5A.50 de ,- de
agosto
3a normativa espa%ola !ue regula el e#ercicio de derechos por parte de
nacionales espa%oles en el e2tran#ero no presenta0 en trminos
generales0 incompatibilidad legal o ideolgica con lo estipulado en la
Convencin0 as$ como tampoco se detectan vac$os leales significativos+
n cuanto a prestaciones sociales0 la normativa espa%ola suele
garanti1ar igualdad de derechos con los espa%oles residentes en
territorio espa%ol en a!uellos casos en donde el sistema nacional en el
cual residen los nacionales espa%oles no puede garanti1ar los est/ndares
estipulados en el derecho espa%ol+
Conclusin 3as obligaciones establecidas en la Convencin en materia de nacionalidad y libertad de despla1amiento demandan al menos
dos grandes cambios legales significativos+ l primero y principal es un cambio !ue no depende directamente de la legislacin
espec$fica sobre nacionalidad y e2tran#er$a0 sino de la cuestin relativa al e#ercicio de la capacidad #ur$dica recogido en el
art$culo 5, B!ue es ob#eto de otro /mbito de este estudio6+ 3a mayor$a de los aspectos legales en los cuales se detecta una
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3 "DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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restriccin en el e#ercicio de los derechos amparados en el art$culo 5. de la Convencin surgen del rgimen de incapacidad !ue
pr/cticamente anula el derecho al despla1amiento internacional0 sin autori1acin del representante legal+
l segundo cambio necesario es la inclusin de la perspectiva de la discapacidad0 en especial una regulacin espec$fica de la no
discriminacin por motivo de discapacidad0 en la legislacin de e2tran#er$a espa%ola+ )l igual de lo !ue ocurre con grupos
especialmente vulnerables como el caso de mu#eres embara1adas0 o ni%os0 las personas con discapacidad deben recibir un
tratamiento espec$fico en la legislacin de e2tran#er$a+
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3) C"(I(CI*( I(9D()CI"()3 7"BD 3"7 DDCH"7 D 3)7 PD7"()7 C"( DI7C)P)CID)D P 7' I?P)C9" ( 3
"DD()?I(9" ;'DjDIC" 7P)s"3
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5.7- ESTUDIOS TRANSVERSALES
3os estudios transversales !ue se incluyen a continuacin tienen como ob#etivo
comparar el tratamiento !ue la Convencin y la normativa espa%ola ofrecen a
determinadas cuestiones de $ndole general y proponer0 en su caso0 posibles cambios y
adaptaciones+
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