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TEMA
6
M ngel
Morga Garca
Derecho Constitucional
Aproximacin al concepto
de Derechos Fundamentales

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1. TEORIA GENERAL DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y LIBERTADES
PBLICAS.

El origen de las declaraciones de derechos lo encontramos en la
Declaracin de Derechos de Virginia de 1776.

Es cierto que muchos siglos antes, en casi todos los pases europeos se
haca uso de los trminos derechos o libertades. Donde se utiliz por
primera vez fue en la Carta Magna de 1215. Pero en tales documentos los
trminos derechos y libertades no se refieren a derechos individuales
reconocidos a todos los habitantes del territorio, sino nicamente se refieren a
los privilegios de una parte de los ciudadanos, fundamentalmente de la
nobleza.

En la Declaracin de Derechos de Virginia se proclama por primera vez de
forma solemne que todos los hombres son iguales y tienen por naturaliza unos
derechos innatos que son indisponibles. En dicha Declaracin se contiene una
tabla de derechos, donde por primera vez se reconoce el derecho a un proceso
justo e imparcial y a la moderacin de las penas, se reconoce asimismo la
libertad de expresin e imprenta, as como la libertad religiosa.

Documentos semejantes a ste se fueron aprobando en casi todas las
colonias norteamericanas que se iban convirtiendo en Estados independientes.

Sin embargo, la Constitucin federal americana de 1787 no contena su
propia Declaracin de derechos. Debido a ello, el primer Congreso elegido tras
la aprobacin de la Constitucin, hubo de aprobar, en el ao 1789, las llamadas
Diez primeras enmiendas al texto constitucional. Estas enmiendas
constituyeron la primera gran declaracin de derechos y en ellas se venan ya a
reconocer la libertad de religin, expresin y reunin, la proteccin e
inviolabilidad del domicilio, las garantas de no arbitrariedad en los procesos
penales, etc.

La Declaracin de Derechos de Virginia signific un verdadero hito
histrico, pero el autentico modelo de toda declaracin de derechos se produjo
en Francia. Es en Francia donde la Asamblea Nacional aprob la llamada
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789.


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El Prembulo de esta Declaracin dice as:
Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea
Nacional, considerando que la pignoracin, el olvido o el desprecio de los
derechos del hombre son las nicas causas de las desgracias publicas y de la
corrupcin de los gobiernos, han resuelto exponer en una declaracin solemne
los Derechos naturales, inalienables y sagrados del hombre

En esta Declaracin se vienen a reconocer ya una serie de derechos
como son: derecho a la libertad con sus derivaciones de libertad de circulacin,
opinin, conciencia, pensamiento y prensa, igualdad ante la ley y la justicia,
seguridad jurdica, propiedad como derecho inviolable y sagrado y resistencia a
la opresin. Se considera asimismo que los derechos son algo fundamental y
absolutamente necesario (conjuntamente con la separacin los poderes) para
que se pueda afirmar la existencia de una Constitucin.

La Declaracin francesa de 1789 tuvo una gran repercusin en el resto de
los pases europeos. As, a lo largo del siglo XIX se fue constatando en otros
pases europeos una progresiva aspiracin a dar a los derechos y libertades una
realizacin jurdica no abstracta, sino concreta y vinculatoria, esto es, superar
su carcter meramente programtico, concedindoles eficacia y
acompandoles de las garantas necesarias.

Pero, es ya en el siglo XX y como consecuencia de las dos guerras
mundiales, cuando se contempla un giro significativo en esta materia. Por lo
que respecta al constitucionalismo de la primera postguerra, el cual se inicia en
1918, hay que destacar que ya se rompe con la versin individualista de los
derechos, que apareca en los cdigos constitucionales del XIX. Los derechos
van a convertirse en las condiciones de la vida social, sin las que ningn hombre
libre puede perfeccionar y afirmar su propia personalidad. El ejemplo mas
caracterstico de este periodo lo constituye la Constitucin de Weimar de
1919, en la que se regulan tanto los derechos clsicos individuales como los
derechos de participacin poltica, as como los derechos que comportan
intervencin y prestaciones estatales.

Despus de la II Guerra Mundial, tras la derrota militar de los
totalitarismos se consolida un importante giro en el reconocimiento
constitucional de los derechos. De esta forma las asambleas constituyentes de
distintos pases europeos fueron aprobando una serie de reconocimientos de
derechos mucho mas amplia que en las constituciones anteriores, en especial

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sobre derechos de contenido socioeconmico. Por su parte, en la Republica
Federal de Alemania, la promulgacin de la Ley de Bonn de 1949, signific la
adopcin del principio social y el reconocimiento de derechos socioeconmicos
paralelamente al de los derechos individuales y polticos.

Por tanto, es de destacar que el siglo XX aporta un nuevo tipo de
derechos, tpicos del Estado Social, que son los derechos sociales, los derechos
a obtener del Estado concretas prestaciones.

Asimismo a partir de la Ley Fundamental de Bonn se consideran ya a los
derechos fundamentales como parte esencial de un ordenamiento jurdico
democrtico, a la vez que como elemento de legitimacin del mismo.

Paralelamente a este proceso, durante la segunda postguerra se observa
un proceso de internacionalizacin de los derechos. A partir de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos de 1948 se elaboraron una serie de convenios
o tratados, unos de carcter internacional y otros europeos, que han tenido
efecto interno en los estados firmantes de los mismos. Es de destacar:

Convenio Europeo para la proteccin de los derechos humanos y las
libertades fundamentales de 1950,
Carta Social Europea de 1961
Pacto Internacional de derechos civiles y polticos de 1966
Pacto Internacional de derechos econmicos, sociales y culturales, de
1966.


2. EL TITULO I DE LA CONSTITUCION

La Constitucin de 1.978 ha desarrollado ampliamente lo relativo a los
derechos y libertades, en concreto ha dedicado el Ttulo I, que comprende los
artculos 10 a 55, ambos inclusive.

El Ttulo I se divide en cinco captulos, presididos por el artculo 10 que
acta como precepto introductorio de todo el ttulo y en l se especifica el
carcter bsico del individuo y de sus derechos para el orden poltico y se
establecen determinadas reglas en torno a la interpretacin de los Derechos
fundamentales.

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Los Captulos que comprenden el Titulo I son los siguientes:

El Capitulo Primero, denominado "De los espaoles y los extranjeros",
comprende los artculos 11 a 13 y en l se regulan las condiciones de
ejercicio de los derechos fundamentales.

El Capitulo Segundo, denominado "Derechos y libertades", comprende
los artculos 14 a 38 y en el se sita la autentica declaracin de derechos.
Este Capitulo se divide a su vez en dos secciones.

El Capitulo Tercero, denominado "Principios rectores de la poltica
social y econmica", comprende los artculos 39 a 52 y en el mismo no
se reconocen propiamente derechos subjetivos sino "principios rectores"
que deben de presidir la accin de los poderes pblicos.

El Capitulo Cuarto, denominado De las garantas de las libertades y
derechos fundamentales, est dedicado a regular las garantas que
permiten asegurar la plena efectividad de los derechos fundamentales y
comprende los artculos 53 y 54.

El Capitulo Quinto, denominado De la suspensin de los derechos y
libertades, establece las bases de la regulacin de la suspensin de los
derechos fundamentales durante situaciones excepcionales o de crisis y
comprende nicamente el articulo 55.

Por tanto, no todo el Ttulo Primero reconoce derechos fundamentales.
De esta categora hay que excluir todo el Captulo Primero, ya que no regulara
derechos fundamentales, sino condiciones para el ejercicio de stos. Asimismo
hay que excluir todo el Capitulo Tercero, que no reconoce autnticos derechos
subjetivos sino solamente principios rectores, es decir, normas dirigidas al
poder pblico. Y tambin hay que excluir el Capitulo Cuarto y Quinto ya que en
ellos no se regulan ningn derecho, sino las garantas y las condiciones para la
suspensin de los derechos.

La conclusin, pues, es que son derechos fundamentales, todos los
contenidos en el Capitulo II, es decir, los reconocidos en los artculos 14 a 38 de
la Constitucin. Ahora bien, no todos estos derechos fundamentales tienen el
mismo estatuto constitucional. El constituyente no le ha puesto rubricas

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distintas a las dos Secciones del Captulo II por capricho, sino porque les ha
querido atribuir consecuencias jurdicas distintas.

El constituyente reserva el adjetivo fundamental para los derechos
reconocidos entre los artculos 15 a 29, que son los comprendidos en la Seccin
Primera, la cual se denomina "De los derechos fundamentales y de las
libertades pblicas", mientras que la Seccin Segunda se denomina "De los
derechos y deberes de los ciudadanos". Sin embargo con este calificativo el
constituyente no se refiere a la naturaleza de estos derechos, que es para
todos la misma, sino nicamente a su estatuto constitucional, que es distinto
del de los dems derechos fundamentales.


El estatuto constitucional de los derechos comprendidos en la Seccin Primera
est definido por las tres siguientes caractersticas:

1. Porque estn protegidos por una norma excepcionalmente rgida,
como es la del artculo 168 C.

2. Porque solamente pueden ser regulados mediante Ley Orgnica, ya
que el artculo 81.1 C. reproduce exactamente los trminos de la rbrica
de la Seccin Primera.

3. Porque de acuerdo con lo establecido en el articulo 53.2 C. puede
recabarse la tutela de los mismos a travs de un procedimiento
preferentes y sumario ante los tribunales de Justicia y en su caso, a
travs del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional.

Pero adems, la Constitucin dota de un estatuto especial a dos
derechos, diferencindoles tanto de los incluidos en la Seccin Primera como
de los de la Seccin Segunda. Se trata del principio de igualdad, reconocido en
el artculo 14 y del derecho a la objecin de conciencia, reconocido en el
artculo 30.2. A estos derechos no les afecta ni la "garanta de revisin
constitucional" (art. 168 C.), ni la garanta de la "ley orgnica" (art. 81 C.); pero
s que se encuentran protegidos por la garanta del artculo 53.2 C. relativa al
procedimiento preferente y sumario para su proteccin ante los Tribunales
ordinarios y al Recurso de Amparo ante el Tribunal Constitucional.



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Dentro de este epgrafe, vamos a distinguir varios apartados:

A) La naturaleza jurdica de los derechos fundamentales.

Es importante destacar que los derechos fundamentales reconocidos en
la Constitucin poseen una doble naturaleza.

Por una parte, poseen naturaleza objetiva, como elemento configurador
del sistema poltico, en este sentido, expresan un inters colectivo, un inters
publico, que explica en algunos casos su irrenunciabilidad.

Pero asimismo, los derechos fundamentales pueden ser observados
desde una perspectiva subjetiva, es decir, desde la dimensin del individuo y
suponen la atribucin a los ciudadanos de un poder de resistencia legitimo
frente a los Poderes Pblicos que comporta facultades para sostener
pretensiones frente a ellos y para exigir a los poderes pblicos una conducta de
abstencin o de accin para la proteccin y defensa de los derechos (Ej: el
derecho a la vida implica no solo el no poder el Estado imponer la pena de
muerte y abstenerse en todo caso de quitar la vida a un ciudadano; sino
adems el deber de castigar a todo el que atente contra la vida humana
articulando un sistema legal de proteccin penal frente a tales ataques.

El Tribunal Constitucional vino a reconocer desde una fecha muy
temprana este doble carcter de los derechos fundamentales. Asi, en su
Sentencia 25/1981, vino a afirmar: En primer lugar, los derechos
fundamentales son derechos subjetivos, derechos de los individuos no slo en
cuanto derechos de los ciudadanos en sentido estricto, sino en cuento
garantizan un estatus jurdico o la libertad en un mbito de existencia. Pero al
propio tiempo, son elementos esenciales de un ordenamiento objetivo de la
comunidad nacional, en cuanto sta se configura como marco de una
convivencia humana justa y pacifica, plasmada en el Estado social y
democrtico de derecho.


B) La interpretacin de los derechos fundamentales

Los derechos fundamentales ocupan una posicin preferente dentro del
ordenamiento jurdico, esto hace que su interpretacin cuente con
caractersticas propias.

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Por una parte, la interpretacin del ordenamiento jurdico en su
totalidad debe de realizarse a la luz de los derechos fundamentales. Debiendo
prevalecer en caso de duda la interpretacin que dote de mayor eficacia al
derecho fundamental. En consecuencia, las interpretaciones restrictivas de
derechos fundamentales constituyen lesiones de stos.

Junto a la anterior regla la Constitucin incorpora otro principio de
indudable relevancia: el principio de interpretacin conforme con los Tratados
sobre Derechos Humanos ratificados por Espaa, reconocido en el artculo
10.2, donde expresamente se establece que "Las normas relativas a los
derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se
interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificados por Espaa".

C) Los limites de los derechos

Los derechos fundamentales no son derechos absolutos que puedan
ejercitarse sin tasa alguna, sino que su ejercicio est sujeto a lmites.

En la Constitucin se describen diferentes tipos de lmites:

1. En circunstancias de normalidad constitucional, los lmites a los
derechos pueden venir determinados:

por la propia Constitucin, ya que al positivar o reconocer un
determinado derecho puede instituirle lmites especficos.

por otro derecho, ya que todo derecho puede comportar la
existencia de un lmite a otro derecho con posibilidad de colisin.

o tambin por las leyes que desarrollen los derechos, ya que si
bien stas han de respetar el contenido esencial, al efectuar delimitaciones en
el ejercicio pueden imponer lmites.

2. En circunstancias excepcionales, ya que la declaracin de los estados
de alarma, excepcin o sitio pueden conllevar la suspensin de determinados
derechos o de determinadas esferas del ejercicio del derecho.

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3. La Constitucin prev asimismo la suspensin individualizada de
determinados derechos (Ej: la inviolabilidad del domicilio y el secreto de las
comunicaciones) en relacin con las investigaciones policiales o judiciales.

D) Las condiciones de ejercicio de los derechos fundamentales.

El Ttulo I de la Constitucin se abre con un Captulo (Capitulo 1: "De los
espaoles y los extranjeros") en el que se contemplan las condiciones bsicas
para el ejercicio de los derechos fundamentales, que son: la nacionalidad y de
la mayora de edad.

1. La nacionalidad: La primera de las condiciones para el pleno ejercicio
de los derechos fundamentales es la posesin de la nacionalidad. Esta
condicin se encuentra recogida en el artculo 11.1 C. donde se afirma que "la
nacionalidad espaola se adquiere, se conserva y se pierde de acuerdo con lo
establecido por la ley". Su regulacin se encuentra desarrollada en el Cdigo
Civil.

En los apartados 2 y 3 del propio artculo 11 se establecen dos reglas
materiales que limitan el margen de actuacin del legislador. La primera de
ellas es la prohibicin de privar de la nacionalidad espaola a los espaoles de
origen: "Ningn espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad". Por
su parte el prrafo 3 contempla el principio de la doble nacionalidad al afirmar
que "El Estado podr concertar tratados de doble nacionalidad con los pases
iberoamericanos o con aquellos que hayan tenido o tengan una particular
vinculacin con Espaa. En estos mismos pases, an cuando no reconozcan a
sus ciudadanos un derecho reciproco, podrn naturalizarse los espaoles sin
perder su nacionalidad de origen"

2. La mayora de edad: El segundo de los presupuesto subjetivos para el
ejercicio de los derechos constitucionales es el de la mayora de edad, que el
artculo 12 fija en los dieciocho aos.

E) El ejercicio de derechos fundamentales por extranjeros:

Como ya hemos indicado en el apartado anterior, la titularidad y ejercicio
de los derechos reconocidos en la Constitucin corresponde a las personas
fsicas (o jurdicas) en que se den las dos condiciones: nacionalidad y mayora

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de edad. Ello nos plantea el problema relativo a la situacin jurdica en que se
encuentran los extranjeros respecto al ejercicio de los derechos
fundamentales, lo que trata de resolver el artculo 13.1 C. al establecer que
"Los extranjeros gozarn en Espaa de las libertades pblicas que garantiza el
presente Ttulo en los trminos que establezcan los tratados y la Ley".

En desarrollo de lo dispuesto en el artculo 13.1 C. se aprob la Ley
Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los
extranjeros en Espaa y su integracin social.

Por su parte el artculo 13.2 C., establece expresamente que "Solamente
los espaoles sern titulares de los derechos reconocidos en el articulo 23, salvo
lo que, atendiendo a criterios de reciprocidad, pueda establecerse por tratado o
ley para el derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones municipales".

Pero, el artculo 13 no se limita a contemplar la situacin jurdica en que
se encuentran los extranjeros en Espaa a los efectos del ejercicio de derechos
y libertades constitucionales, sino que dedica asimismo sus apartados tercero y
cuarto a regular otros aspectos de esa situacin, como son: la extradicin y el
asilo. Vamos a referirnos a ellos brevemente:

a) La extradicin: Consiste en el envo de un individuo por parte de
un Estado a los rganos competentes de otro, para que sea enjuiciado, o, si ya
lo ha sido, para que cumpla la pena impuesta. A este respecto el artculo 13.3
dispone que "La extradicin slo se conceder en cumplimiento de un tratado o
de la ley, atendiendo al principio de reciprocidad. Quedan excluidos de la
extradicin los delitos polticos, no considerndose como tales los actos de
terrorismo.

La ley que ha desarrollado esta cuestin es la Ley 4/1.985, de 21 de
marzo.

b) El derecho de asilo. El artculo 13.4 C. contempla el derecho de
asilo remitindose a lo que la Ley establezca; as, afirma: "La ley establecer los
trminos en que los ciudadanos de otros pases y los aptridas podrn gozar del
derecho de asilo en Espaa".

Este precepto ha sido desarrollado por la Ley 12/2009, de 30 de octubre,
reguladora del derecho de asilo y de la proteccin subsidiaria.

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El derecho de asilo protege a los perseguidos polticos, entendida esta
expresin en sentido amplio (raza, religin, nacionalidad, etc.)

El derecho de asilo consiste en la proteccin dispensada a los extranjeros
a los que se reconozca la condicin de refugiado, y consiste en su no
devolucin al Estado perseguidor, y por tanto, conlleva la desestimacin de las
peticiones de extradicin.


F) La igualdad.

La primera referencia a la igualdad en nuestra Constitucin aparece en el
artculo 1.1, donde se proclama la igualdad como uno de los valores superiores
de nuestro ordenamiento jurdico.

Asimismo, en el artculo 14 se reconoce que los espaoles son iguales
ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de
nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o
circunstancia personal o social. Recogindose la llamada igualdad formal.

Y por ltimo, en el artculo 9.2 del texto constitucional, se recoge la
llamada igualdad material, como un mandato dirigido a los poderes pblicos
que exige que se promuevan las condiciones para que la igualdad de los
individuos sea real y efectiva y remueva todos los obstculos que impidan
alcanzar dicha igualdad. Lo que habilita al legislador para desarrollar una accin
igualizante, mas all de la mera igualdad formal.