Trabajo presentado en los VI Premios Ponencia en las XIII Jornadas de Derecho Laboral del Centro de la República organizadas por la Asociación Argentina de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Córdoba en Córdoba Capital, Agosto de 2014.
Original Title
Los contratados por la administración pública. Por Hugo Torossian
Trabajo presentado en los VI Premios Ponencia en las XIII Jornadas de Derecho Laboral del Centro de la República organizadas por la Asociación Argentina de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Córdoba en Córdoba Capital, Agosto de 2014.
Trabajo presentado en los VI Premios Ponencia en las XIII Jornadas de Derecho Laboral del Centro de la República organizadas por la Asociación Argentina de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Córdoba en Córdoba Capital, Agosto de 2014.
LA REALIDAD SOCIAL Y POLTICA DEL TEMA Antes de abordar el tema desde nuestra ptica, la jurdica, cabe esbozar el tpico a analizar desde el punto de vista de la realidad poltica y social del tema, con la finalidad de precisar de qu se habla cuando nos referimos los contratados. Sintticamente digo, que en la prctica, nuestros dirigentes polticos sin distincin- han pergeado, en los distintos niveles del Estado que les ha tocado administrar, una especie de bolsa de trabajo regida discrecionalmente por aqul al que le haya tocado ganar las elecciones, bolsa de trabajo a la cual recurren aqullas personas con contactos con el poltico de turno o sus allegados. Y cmo se arma esta bolsa de trabajo?. Con los as llamados contratados y monotributistas que son, ni ms ni menos, que trabajadores ingresados en la Administracin Pblica (nacional, provincial o municipal) de un modo no ajustado a Derecho, esto es, a travs del uso indebido de figuras jurdicas que no son de aplicacin y sin ningn tipo de nombramiento formal. Obviamente, no me refiero aqu ni a quienes eventualmente prestan sus servicios a favor de un determinado Estado para una cierta tarea especfica, extraa a las actividades habituales de ese Estado y por un tiempo limitado a menos de un ao calendario. Es decir, no me refiero, verbigracia, al caso de un artista con el que se celebra el Estado un contrato para realizar una determinada obra, el cual al trmino de su tarea presenta para el cobro la correspondiente factura, ni tampoco a aquellos trabajadores que son contratados de modo eventual y por motivos especficos, por ejemplo, un evento deportivo o artstico que se celebra una semana al ao, ni a los que se los vincula para tareas extraas al normal giro de la Administracin. En todos esos casos la contratacin extraordinaria, temporal y eventual no slo resulta legal, sino que es fiel reflejo de la realidad del vnculo habido entre las partes. Me refiero s a quienes concretamente, son dependientes de la Administracin Pblica que han sido ingresados bajo el disfraz de un contrato temporal o de un Monotributo, renovndosele peridicamente ese vnculo, cada seis meses o cada un ao, y de ese modo precario y condicional
2 son mantenidos por aos, ocultndose de tal modo la verdadera relacin jurdico laboral de dependencia que claramente existe en tales casos. Lo grave de esta realidad sumamente extendida en los distintos niveles del Estado, es que se encuentra oculta bajo un triple manto de silencio: En primer lugar, como la renovacin del contrato o Monotributo es el nico modo que el empleado dispone para continuar en su puesto de trabajo, lo ltimo que har el dependiente es denunciar su irregular situacin, salvo que se lo despida o que ocurra alguna anormalidad tal como un accidente laboral. En segundo lugar, la situacin relatada es bien conocida por los distintos sindicatos estatales, pero stos no slo la toleran en aras de mantener una relacin conveniente con el Poder Ejecutivo de turno, sino que hacen sentir su presin cuando no son renovados los contratos, cuando lo que deberan hacer es oponerse por ilegal a toda renovacin de un contrato temporal y en virtud de ello, reclamar la efectivizacin e ingreso a la llamada planta permanente de los trabajadores involucrados.
STATUS JURDICO - Balseros del derecho laboral? Hechas las precisiones del caso respecto de la realidad fctica y poltica de los contratados, cabe ahora adentrarnos de lleno en su status jurdico, porque es aqu donde se suscitan los mayores problemas y discusiones, y donde entiendo se deben proponer soluciones a la situacin planteada. Existiendo una ntida dependencia tcnica, econmica y jurdica del trabajador respecto de la Administracin Pblica que lo emplea, en general no existen controversias respecto de que en tales casos estamos en presencia de un vnculo jurdico legal de dependencia laboral. Lo que s es ms controversial no slo en doctrina laboral, sino que tambin la propia jurisprudencia se ha expresado de modo dismil, es respecto de si los contratados deben o no ser considerados empleados pblicos. Tomar una u otra senda acarrear consecuencias referidas a cul es su rgimen normativo, y en funcin de ello, en primer lugar, cul fuero es el que resulta de aplicacin ante un conflicto, y en segundo lugar, cules son los derechos de las partes, verbigracia, si el trabajador goza de estabilidad absoluta o relativa.
3 Veamos. Todos aqu sabemos que el art. 2 de la Ley 20.744, en su inciso a) excluye expresamente A los dependientes de la Administracin Pblica Nacional, Provincial o Municipal, excepto que por acto expreso se los incluya en la misma o en el rgimen de las convenciones colectivas de trabajo.. Es decir, que no existiendo acto expreso que los incluya en el rgimen de la Ley 20.744, quienes se desempean en la Administracin Pblica estn excluidos de este rgimen, que es el de empleo privado. Y de quin debe emanar este acto expreso? Evidentemente de quien est a cargo de la Administracin Pblica, esto es, del Poder Ejecutivo, que es el nico de los tres poderes que dispone de facultades discrecionales. Por su lado, la Ley Provincial 7.233 (ms conocida como Estatuto del Empleado Pblico), en su art. 1 dispone que ESTE Estatuto regir las relaciones de todas las personas que en virtud de acto administrativo expreso emanado de autoridad competente, presten servicios en la jurisdiccin del Poder Ejecutivo Otra vez se habla del acto expreso, si bien aqu ya se deja claro que: 1.- es un acto administrativo y 2.- debe emanar de autoridad competente. El acto al que se refiere es el nombramiento rodeado de todas las formalidades del caso, y la autoridad competente es, reitero, el Poder Ejecutivo, en virtud de disponer de facultades discrecionales. Repasando, la Ley de Contrato de Trabajo excluye expresamente a quienes se desempean en la Administracin Pblica y el Estatuto del Empleado Pblico excluye tambin expresamente a quienes no cuenten con el nombramiento formal en su cargo. Y no cualquier acto de la autoridad competente que ponga en funciones a un trabajador es un nombramiento. No lo es un contrato precario que viola disposiciones legales expresas, en casos tales como cuando su continua renovacin violenta la expresa limitacin temporal mxima autorizada de un ao. Claramente vemos, que si nos ajustamos al tenor literal de las distintas disposiciones citadas, los contratados o monotributistas de la Administracin Pblica, que estn en esa precariedad desde hace aos, en principio no tendran derechos laborales reconocidos ni por la L. C. T. ni por el Estatuto del Empleado Pblico. Pero todo trabajador dependiente tiene derechos. Lo dice la Constitucin Nacional. Qu son entonces los contratados? Una especie de balseros del derecho laboral a los cuales, del mismo modo en que se trata en los distintos lugares del mundo (E.E.U.U., Europa,
4 Singapur) a quienes intentan pasar por mar desde un pas subdesarrollado hacia un pas desarrollado? Porque en algunos casos, el fuero laboral los deporta al contencioso-administrativo y en otros, ste a aqul. Nadie los quiere, navegan en la incertidumbre jurdica, sus derechos estn menguados aqu y all por su falta de arraigo. Porque, en rigor de verdad, estos trabajadores argentinos no tienen garantizado ni salario mnimo, ni vacaciones pagas, ni aguinaldo, ni cobertura mdica, ni obra social, ni aportes previsionales, ni estabilidad laboral, ni nada. Slo tienen su salario y su contrato. Porque -tambin como en el caso de los balseros- si se los recibe sin ms, se genera un problema, y si no, se contina con otro ms grave. Pinsese sino en las consecuencias sociales y polticas de declarar permanente, sin cortapisas, al numeroso personal que actualmente sigue siendo transitorio, o bien, en el sentido contrario, pinsese en las consecuencias de continuar con la clara la discriminacin legal que los contratados sufren. Ntidamente, estamos hablando de ciudadanos argentinos a los que la ley de su propio pas no les reconoce de modo claro y contundente los derechos laborales incluidos dentro de sus derechos humanos, cosa que s ocurre respecto de todos los dems trabajadores de este pas, incluyendo los extranjeros. Peor an, sus derechos laborales son absolutamente condicionales, sujetos a actos discrecionales y dira tambin arbitrarios de la autoridad pblica (como lo son la renovacin o el nombramiento), siendo por ello mismo sus derechos menoscabados, postergados y desconocidos por quien los emple y tambin por la sociedad en su conjunto.
BREVE SNTESIS JURISPRUDENCIAL DE NUESTRA PROVINCIA Analizadas las aristas polticas y jurdicas de la situacin planteada, de un breve repaso de los pronunciamientos jurisprudenciales, se extrae que existen resoluciones en un extremo, en el otro e intermedias, lo cual no hace ms que corroborar la incertidumbre que existe en la actualidad respecto de la categora laboral, el fuero competente y la ley aplicable a los contratados.
5 Algunos sostienen la competencia del fuero contencioso administrativo, en dichos casos, atento a que a la Administracin Pblica le corresponde dicho fuero cuando es demandada, en virtud del rgimen de Derecho Pblico al que se encuentra sometida. Otros sealan la competencia del fuero laboral, ya que el trabajador contratado invoca una relacin laboral y los derechos laborales derivados de ellos. Ms an cuando aqullos trabajadores se encuentran contratados de hecho por la Administracin Pblica local, sin un nombramiento o designacin que los circunscriba a un rgimen pblico. En mi parecer, es la competencia del fuero laboral la que se impone, atento, entre otras razones, a que: - En la Provincia de Crdoba la creacin del fuero del trabajo mediante la ley N 4163, luego sustituida por la ley 7987, implic el establecimiento de reglas procesales garantistas y protectorias del orden pblico laboral, que son de aplicacin en el proceso de trabajo. - El fuero laboral viene resolviendo las controversias por accidentes y enfermedades del trabajo y amparos sindicales contra el Gobierno de la Provincia de Crdoba y las municipalidades. Pero de todas maneras, por razones polticas, econmicas o del tipo que fuere, la jurisprudencia no es ni remotamente conteste respecto de este tpico. As vemos tribunales que se posicionan en favor de la competencia del fuero laboral -y en consecuencia, de la estabilidad relativa de los contratados-, en razn de que, no existiendo acto expreso de designacin, deben tomarse sus casos como relaciones laborales de carcter privado, y vemos tambin juzgados que declaran la incompetencia del fuero laboral en razn de que una de las partes del contrato es la Administracin Pblica, o a causa de que la LCT expresamente excluye de los sujetos que abarca a quienes se desempean en el Estado. A modo de ejemplo, cito a favor de la competencia laboral los siguientes pronunciamientos: - No se puede vlidamente sostener que una persona que presta tareas por ms de trece aos, lo haga por causa de fuerza mayor y para cumplir tareas de refuerzo o transitorias, ya que si esto fuera as, indudablemente que la fuerza mayor tendra la suficiente permanencia como para constituir un status jurdico propio y en tal caso tales tareas dejaban de ser transitorias o de refuerzo para afectarse a esta nueva categora de trabajadores contratados. En funcin de ello sostengo que el accionante se encuentra en condiciones de incoar la
6 demanda en este fuero laboral y que la normativa convencional ser la que rija su derecho vacacional y el rgimen extintorio de su contrato individual.(Cmara nica del Trabajo de Crdoba, Sala X in re Armesto, Alfonso R. C/ Dir. Prov. De Vialidad y Otro - Demanda) - el actor, por no haber sido nombrado en la forma que se requiere para los empleados pblicos de planta permanente no es tal, ni tampoco lo es por haber sido contratado, por cuanto ya vimos que se trata de un contrato que no es de los permitidos realizar a la Administracin en ejercicio de la poltica administrativa que estime instrumentar, tampoco es un trabajador incorporado al rgimen privado. De todo lo expresado hasta aqu estamos en condiciones de afirmar que, el actor era un trabajador en relacin de subordinacin econmica y jurdica de la Administracin Pblica, excluido del rgimen de estabilidad. Si concluimos entonces que es un trabajador, debemos colegir que se encuentra amparado por las disposiciones contenidas en el artculo 14 bis, C.N. y tambin le es de aplicacin todo el protectorio de los derechos sociales consagrados en el art. 23 de la C. Pcial. Por el primero de los textos mencionados se garantiza a los trabajadores pblicos la estabilidad en sus empleos y a los privados la proteccin contra el despido arbitrario; va de suyo que este trabajador sin cortapisas, pero cuya causaorigen es sui generis, debe ser protegido de alguna manera, lo contrario implicara una discriminacin irritante, prohibida por todos los tratados internacionales que hoy integran el bloque de constitucionalidad (Cmara nica del Trabajo de Crdoba, Sala XI -Tribunal Unipersonal-, Dra. Nevy Bonetto de Rizzi) in re Soto, Bernardo Nino c/ Direccin Provincial de Vialidad y/u otro Demanda. Crdoba, 20 de abril de 2004 - El solo hecho de ser una persona de derecho pblico no significa que no le sean aplicables normas del derecho privado. Desde lo legislativo, muchos casos lo desmienten, vgr. las disposiciones de la Ley N 24557, o de la Ley de Higiene y Seguridad en el Trabajo y su Decreto Reglamentario (art. 2, ley N 19587, aplicable por adhesin Ley provincial N 5567), entre otros, dado que lo que se ha buscado aprehender normativamente no es la empresa privada como fenmeno complejo nicamente sino la calidad de empleador, que es ms abarcativa, ya que comprende supuestos que exceden la concepcin de aqulla. (Cmara del Trabajo de San Francisco -Dres. Requena, Gonzlez y Cerquatti-, in re Berardo, Leonardo E. c/ Cooperativa de Trabajo San Cayetano Ltda. y Municipalidad de la Ciudad de San Francisco Dda. Diferencia de Haberes y otros - Recurso de Apelacin Crdoba, 26 de Febrero de 2008. De igual modo observamos divergencias en la Sala Laboral del Tribunal Superior de Justicia de Crdoba: Entre los fallos a favor de la competencia laboral encontramos:
7 - la Municipalidad capitalina haba actuado como empleador privado y por lo tanto deba responder de tal manera in re Como, Oscar Eliseo c/ Municipalidad de Crdoba y sus acumulados Demanda Recurso de Casacin (Foro de Crdoba Cuadernos de Jurisprudencia IV, ps. 83/84) - Si as ocurriera, se legitimara el ejercicio antifuncional de una potestad por parte del Estado, quien primero admitira concertar y luego pretendera interpretar esos acuerdos en un marco de control jurisdiccional en donde rigen a su favor criterios de justificacin -oportunidad y conveniencia- ajenos e inadmisibles en este tipo de cuestiones, (voto de la mayora) "Capelari, Carlos y Otros C/ Dir. Prov. De Vialidad - Dif. De Haberes - Rec. De Casacin" (Sent. 287 del 18/12/1996) - pretender que se reconozca eficacia jurdica a la categora de contratado, conforme un sistema de sucesivos contratos a plazo renovados al trmino de cada uno, implica admitir como lcita una conducta contraria al derecho a la permanencia y estabilidad, ... El ente empleador, mediante el recurso de no renovar el contrato o utilizar la clusula que permite rescindirlo sin necesidad de invocar causa, vulnera se reitera la garanta de estabilidad La falta de renovacin de esos contratos al vencimiento del plazo del ltimo celebrado o la rescisin sin invocacin de causa que habilita una de sus clusulas, constituye un accionar de la Administracin al que corresponde asignarle un efecto jurdico congruente con la garanta de estabilidad prevista en el art.14 bis de la CN para de ese modo restablecer la completividad del orden jurdico (voto de la minora) "Capelari, Carlos y Otros C/ Dir. Prov. De Vialidad - Dif. De Haberes - Rec. De Casacin" (Sent. 287 del 18/12/1996). - en autos MURUA MARIA DEL VALLE C/ MUNICIPALIDAD DE LA CIUDAD DE VILLA CARLOS PAZ", la Sala Laboral del T.S.J. dijo: Este Cuerpo ha tenido reiteradamente oportunidad de pronunciarse al respecto y ha dicho que para que sea admisible la pretensin procesal tendiente a la obtencin o conservacin de un empleo pblico con derecho a la estabilidad, es imprescindible acreditar la posesin de aqul mediante constancias de las que se desprenda la preexistencia de una relacin de carcter estable, en defecto de lo cual, el proceso contencioso administrativo o el rechazo de la demanda deviene inconmovible Por ende la decisin de excluir al vnculo de la rbita pblica y efectuar la aplicacin analgica del rgimen de contrato de trabajo, deviene incorrecta, pues ello implica pasar por encima de las previsiones que la regulan y "borrar el ttulo que dio origen al nombramiento de los reclamantes" (Cfr. CSJN Marignac, Francisco Ramn...). Por otra parte, aplicando la doctrina sentada por la Suprema Corte de la Nacin in re Snchez Omar Ernesto y otros c/ Municipalidad de Crdoba Plena Jurisdiccin Recurso de
8 Casacin (Sent. N 82/12), ha declarado la incompetencia del fuero laboral, en autos "VILLA FABIAN ERNESTO C/ MUNICIPALIDAD DE LA CIUDAD DE SAN FRANCISCO", entre muchos otros, diciendo: la ley debe ser aplicada razonablemente en favor de la habilitacin de la instancia, interpretando restrictivamente las causas de inadmisibilidad, permitiendo subsanar algunos defectos procesales y armonizando las instituciones del proceso administrativo con el derecho de defensa en juicio de los administrados y del Estado. Por otra parte, resulta til destacar que frecuentemente el T.S.J., al desestimar la competencia del fuero laboral para este tipo de casos, suele cerrar sus fallos manifestando que tal rechazo nada anuncia acerca del fondo del asunto ni tampoco anticipa opinin alguna sobre el derecho que en su oportunidad deber aplicar el Tribunal de Sentencia, en la sede correspondiente.. Nada anuncia? Creo que no es as, con slo pensar en los principios garantistas y protectorios que gobiernan el proceso en el fuero laboral. Inversin de la carga probatoria, in dubio pro operario, norma ms favorable al trabajador, primaca de la realidad todo queda afuera. Como corolario de esta apretada resea jurisprudencial, sealo por ltimo que tambin resulta contradictorio el esquema tarifado por la Ley Provincial N 9.249 (B.O. 02/09/05) para el caso de extincin de la relacin de empleo pblico de los contratados equivalente a la pauta dada en el art. 247 de la LCT. La razonabilidad y utilidad del parmetro se justifica por ser la forma mediante la que el Gobierno provincial ha compensado a muchos empleados pblicos contratados a partir de su vigencia. Dable es aclarar que no se propicia una aplicacin extensiva ni analgica de los institutos de la LCT, tanto menos que ese sistema haya sido incorporado al rgimen del empleo pblico. Simplemente se recurre a un estndar de clculo, con bases suficientemente explcitas para que puedan ser controladas por las partes y despejen un reproche de arbitrariedad y falta de fundamentacin y ante el exceso en que incurriera la Administracin Municipal. Pero lo que en absoluto no se logra despejar es la vaguedad e indefinicin del sentido y el alcance de los derechos de los sujetos abarcados.
LOS FALLOS DE LA CORTE Y SUS REPERCUSIONES A fin de delimitar acabadamente el tema bajo examen, resulta imposible soslayar los pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin in re Snchez c/ Auditora General de la Nacin y en autos Ramos Jos Luis c/ Estado Nacional.
9 En el primero de los casos, la Corte se pronunci por la negativa al trabajador contratado a percibir indemnizacin por despido, y en el segundo caso, resuelto el mismo da que el primero (el 06/04/2010), el Alto Cuerpo se pronunci de modo opuesto. Cul fue la diferencia entre ambos casos que llev a la Corte a decidir de modo contrapuesto en casos muy parecidos? Repaso brevemente ambos casos. El 6 de abril de 2010 la C.S.J.N. dict dos fallos referidos a la situacin de los trabajadores contratados en el sector pblico (casos Snchez c. Auditora General de la Nacin y Ramos c. Estado Nacional (Ministerio de Defensa)). En primer lugar, la mayora de los miembros de la Corte neg explcitamente a los trabajadores contratados del sector pblico la posibilidad de reclamar su reincorporacin luego de ser despedidos, en los trminos del artculo 14 bis de la Constitucin Nacional. Luego, entrando en la mdula de ambos fallos, en el caso Ramos la Corte sostuvo que haba existido una desviacin de poder por parte del Estado Nacional, ya que slo poda renovar el contrato del trabajador por un mximo de cinco aos. Ante la superacin de este mximo legal, la Corte seal que el trabajador tuvo una legtima expectativa de permanencia laboral que merece la proteccin que el artculo 14 bis de la Constitucin Nacional otorga al trabajador contra el 'despido arbitrario'. La renovacin del contrato ms all del plazo establecido en la reglamentacin es calificada por la Corte como una conducta ilegtima, que genera responsabilidad del Estado frente a Ramos, y que justifica la procedencia del reclamo indemnizatorio. Por el contrario, en Snchez la Corte reafirm que la tutela contra el despido arbitrario solo puede ser alegada cuando existe una desviacin de poder por parte del Estado Nacional, pero redujo los alcances del concepto desviacin de poder al incumplimiento de la legislacin sobre contratacin de personal. De esta manera, mientras en Ramos haba existido tal desviacin por la renovacin del contrato ms all de los plazos establecidos en el decreto reglamentario, en Snchez no habra existido tal desviacin, por cuanto la reglamentacin no estableca lmites a la renovacin peridica ni a la realizacin de tareas propias de la actividad de la dependencia donde desarrollaba sus tareas el trabajador. El voto mayoritario de la Corte en Snchez no analiz si la legislacin que habilita los contratos en la administracin pblica, y su renovacin permanente, es compatible o no con la
10 Constitucin Nacional, por lo que le otorg al Estado un amplio margen de maniobra para recurrir a este tipo de contratos, que podran renovarse eternamente con el slo requisito de que ello no estuviera prohibido en la reglamentacin del rgimen de contrataciones de personal. Por el contrario, el voto de la minora sostuvo que este tipo de contratos slo pueden justificarse en situaciones excepcionales, para la realizacin de tareas extraordinarias y por un plazo limitado. De esta manera, en Snchez la Corte sostuvo como principio general que el trabajador no tiene derecho a percibir una indemnizacin si el contrato no es renovado por el empleador, y por el contrario, en Ramos expres que excepcionalmente dicha indemnizacin puede ser procedente si existe una desviacin de poder, constituida por el incumplimiento de la regulacin sobre contratacin de personal de la administracin pblica. Es decir, solo procede la indemnizacin si la Administracin Pblica no se ajusta, en la contratacin de personal, a las reglas que ella misma fija, independientemente de que dichas reglas sean compatibles o no con la Constitucin Nacional. Al respecto, la Corte expres que la solucin dada al caso Ramos [el pago de una indemnizacin] no significa que el mero transcurso del tiempo haya modificado la situacin irregular del actor, que tiene derecho a la reparacin de los perjuicios derivados del obrar ilcito de la demandada, pero no podra solicitar su reincorporacin al empleo. Y para rechazar la posibilidad de reclamar la reincorporacin en el puesto de trabajo, cuyo sustento, recordamos, se deriva del texto expreso del artculo 14 bis de la Constitucin Nacional, la Corte recurri a argumentos de ndole econmica. Expresamente sostuvo que si se atribuyera estabilidad a quien no ha sido incorporado con los requisitos y medios de seleccin previstos para el ingreso a la carrera administrativa () se estara alterando el monto autorizado por el legislador, en forma diferenciada, para financiar gastos correspondientes a personal contratado y personal permanente. Es decir, que segn la argumentacin de la Corte razones de ndole presupuestaria priman por sobre los derechos laborales reconocidos en la Constitucin Nacional y en los tratados internacionales de derechos humanos. En este aspecto, los argumentos plasmados en el voto mayoritario de la Corte en los casos Snchez y Ramos no se distinguen, en lo sustancial, de aquellos que proliferaban en las sentencias dictadas por la Corte en los aos '90 en materia de derechos sociales.
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CONCLUSIONES A esta altura, por las razones expresadas, estamos en condiciones de extraer las siguientes conclusiones de la realidad poltica/jurdica y doctrinario/jurisprudencial esbozada: 1) Los contratados no slo son trabajadores en relacin de dependencia cuyo status jurdico viene siendo desconocido sistemticamente, sino que adems se encuentran en una posicin de suma debilidad para efectuar cualquier tipo de reclamo y estn totalmente desprotegidos de cualquier infortunio laboral. 2) Los dismiles soluciones dadas por la jurisprudencia a casos esencialmente similares, confunde incluso a avezados profesionales del derecho los cuales, a la hora de iniciar un reclamo laboral de un contratado, no tienen claro ante cul fuero radicar la demanda, cules son los rubros procedentes y cmo tarifar los mismos. 3) Ms all de toda cuestin procesal, encontrndose involucrados incluso los derechos humanos de estos trabajadores y estando tan extendida la situacin bajo anlisis, resulta claro que su solucin ya no puede demorarse.
PROPUESTA Planteados ya la realidad poltica y social del problema bajo anlisis, su status jurdico-legal, y su tratamiento doctrinario y jurisprudencial, formulo la pregunta de ms difcil respuesta: la situacin de los contratados y monotributistas tiene algn tipo de solucin que se ajuste a derecho y que al mismo tiempo sea bien aceptada socialmente? Una Vocal de Cmara de nuestro medio ha dicho que evidentemente no pueden ser parias laborales, pues alguna ley debe contemplar y reflejar sus derechos. Por mi lado, digo que no pueden seguir siendo balseros del derecho laboral argentino. Si su ley de origen, la ley que rige las relaciones de empleo privado no les reconoce derechos y los expulsa hacia la otra ley, a la que nuestros balseros quisieran poder llegar, la ley de empleo pblico, pero esta ley de destino les impide el ingreso, pues bien, tramitmosle el pasaporte y la ciudadana a estas personas. ante todo, personas. Establezcamos las condiciones para que los contratados y monotributistas puedan ingresar en la administracin Pblica, tal como considero que es su derecho.
12 No podemos seguir dejndolos en la nada jurdica. No resulta aceptable que continen navegando con destino incierto. Para concluir este trabajo, voy a realizar un esbozo de lo que estimo como una solucin ms o menos equitativa para todas las partes, y que permitira encuadrar la situacin en el marco legal del derecho laboral argentino. El principio de igualdad jurdica es aqul que propugna tratar igual a los iguales en iguales condiciones. Atento ello, el hecho de que el empleador sea el Estado, no debe acarrear distinto trato para con los trabajadores que se desempean en el mismo en el marco de una relacin de dependencia de empleo privado. Si concordamos en ello, acordaremos tambin que tales empleados debern disponer de los mismos beneficios establecidos por la L.C.T. en lo referente a salarios, vacaciones, aguinaldos, cobertura mdica, seguridad social, proteccin ante el despido arbitrario, etc. etc. Esto que parece tan claro, los tribunales no lo han reconocido claramente, menos an de modo unnime, porque la ley no lo dice claramente. Y esto no va a cambiar hasta el dictado de otra ley, una nueva ley que se refiera especficamente a estos casos y que supere y deje de una buena vez en el pasado la irregular situacin comentada. Concretamente, lo que propongo aqu es el dictado de una Ley Nacional que: a) regularice a los contratados, monotributistas consultores o como se d en llamarlos, que presenten una antigedad mayor a un ao, reconocindoles a estos trabajadores de manera definitiva la relacin jurdico laboral de dependencia en la que se desempean, disponiendo la ms plena aplicabilidad de la L. C. T. en todos sus aspectos, sin menguar sus beneficios en modo alguno; b) acarree como lgica consecuencia la competencia del fuero laboral para dirimir todo conflicto que en el marco de tal relacin pudiere tener lugar y c) combata esta modalidad de fraude a la ley laboral. Especficamente, propongo el dictado de una Ley Nacional que disponga: 1) La equiparacin ms plena de tales trabajadores con quienes se desempean en relacin de dependencia de empleo privado. 2) La competencia material de los tribunales laborales para los casos que involucren contratos de trabajo celebrados por funcionarios pblicos, pero sin las formalidades exigidas por la Ley para los Actos Administrativos.
13 3) La subsuncin de la utilizacin impropia de los contratos temporarios en la figura delictiva de Falsificacin de Instrumento Pblico, disponiendo expresamente que, una vez dictada Sentencia en sede laboral que tenga por acreditado el fraude a la ley cometido, el tribunal deba obligatoriamente remitir los antecedentes de la causa a la Justicia Penal, a efectos de que all se investigue la posible responsabilidad penal personal del funcionario actuante. 4) La creacin de un organismo nacional de control, destinado a combatir cualquier tipo de desconocimiento o menoscabo de los derechos de los trabajadores que se desempean en los distintos niveles de la Administracin Pblica. Desde ya que todo lo que aqu se propone es opinable. No pierdo de vista que una Ley que ordene la regularizacin de los contratados, por un lado hara justicia con estos trabajadores pero por otro, dado que se trata de una decisin esencialmente poltica, sera blanco de duras crticas por parte de partidos de derecha o incluso del pblico en general, en razn del indebido uso que desde aos se viene haciendo de los puestos de trabajo en el mbito estatal. Al respecto, citando al profesor Herbert Hart, digo que muy pocos cambios sociales son satisfactorios para todos los individuos por igual. En la gran mayora de los casos, el derecho acuerda beneficios a una parte de la poblacin, a expensas de las dems partes. En la cuestin que nos ocupa, seguramente escucharemos voces que nos dirn que no se puede hacer, que tal o cual Estado est quebrado, que el Estado mnimo es la tendencia dominante en pases desarrollados, que sobran empleados pblicos en tal nmero que muchas veces no tienen tarea Pienso que todo ello no slo no es cierto, sino que adems forma parte de las decisiones polticas de quien haya sido elegido para tomarlas y para asumir sus consecuencias. Para ser ms claro: quien nombre gente, deber fundamentar su decisin explicando que nombr gente por as decirlo, para siempre, por existir funciones permanentes y ordinarias de la Administracin Pblica que no estaban siendo debidamente cumplidas por falta de personal. Si su fundamentacin luego es respaldada por los hechos, la sociedad le adjudicar la mayor eficiencia administrativa lograda. Y si no, quien haya decidido el ingreso de personal innecesario deber hacer frente al eventual costo poltico de esa decisin.
14 Luego veremos de ponernos de acuerdo en el trazo fino de esta hipottica ley que vendra a regularizar esta increble situacin de vivir en una realidad social que nos dice que en este pas, el principal autor de fraudes laborales, el ms importante empleador que tiene gente en negro es el propio Estado. Podremos disponer por ejemplo que le resulte prohibido al gobernante de turno nombrar nuevos empleados en los ltimos seis meses de su mandato, o bien de someter las condiciones de necesidad que invoque a un dictamen tcnico previo, etc. Pero lo que indudablemente como sociedad debemos sin demoras realizar, es poner fin a esta grosera discriminacin que se viene cometiendo desde hace aos con estos conciudadanos. Una Nacin orgullosa de sus conquistas sociales, que ha sido faro iluminador en esta parte del mundo en lo referente a los derechos del sector del trabajo, no puede continuar consintiendo ni tolerando pasivamente la existencia de estos balseros del derecho laboral argentino, que en algunos casos llevan ms de diez aos sin ningn tipo de seguridad laboral. Entenderlo de otro modo, creer que todo puede seguir en la situacin actual, implicara un triple despropsito: en primer lugar, significa continuar consintiendo la inconducta de polticos que hacen del Estado una bolsa de trabajo que se maneja de modo personal, discrecional y arbitrario; en segundo lugar, significa continuar generando conflictos judiciales y sociales debidos a las lagunas, las vaguedades o a la superposicin de leyes, y en tercer lugar, implica posponer sine die nuestras ms elementales aspiraciones de convertirnos en una sociedad seria, en la que se respetan los ms bsicos derechos consignados nada menos que en su ley ms importante, la Constitucin Nacional.
BIBLIOGRAFA Y MATERIAL CONSULTADO - LEY N 20.744 (CONTRATO DE TRABAJO) - LEY N 25.164 (MARCO DE REGULACIN DEL EMPLEO PBLICO) - LEY N 7233 (ESTATUTO DEL EMPLEADO PBLICO DE LA PROV. DE CRDOBA) - LEY N 7987 (CDIGO PROCESAL DEL TRABAJO DE LA PROV. DE CRDOBA)
15 - LEY N 9249 (Modificatoria de la Ley N 7233) - http://www.justiciacordoba.gob.ar/justiciacordoba/paginas/servicios_fallosrecien tes.aspx?enc=L4oC8vnRRGZijghLTfv3ow== (Fallos recientes de la Sala Laboral del Tribunal Superior de Justicia) - http://www.csjn.gov.ar/jurisprudencia.html (Fallos Jurisprudenciales de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin) - Constitucin de la Provincia de Crdoba - Constitucin de la Nacin Argentina - Tratado de Derecho Administrativo, Agustn GORDILLO, 5 edicin, Artes Grficas Bruschi S.A., Buenos Aires, 2000. - Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Antonio VZQUEZ VIALARD, 9 edicin, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2001. - Introduccin al Anlisis del Derecho, Carlos Santiago NINO, 2 edicin, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2001. - El Concepto de Derecho, H. L. A. HART, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1998.
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