Creacin de Pymes

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MDULO 2

Estructuracin Jurdica de una Empresa


Cmo puedo desarrollar una actividad econmica?
La empresa, para desarrollar una actividad econmica, no necesariamente requiere tener forma de
sociedad (forma jurdica ms utilizada), ya que tambin se puede iniciar una empresa como persona
natural.
Esto significa, que para desarrollar nuestro giro industrial o comercial, podemos simplemente hacer
uso de nuestro nombre y patrimonio, sin necesidad de previamente formar sociedades o empresas con
personalidad jurdica independiente; o podemos decidir formar estas ltimas, segn si nuestro capital o
condiciones particulares ameritan separar patrimonios y dotar de una institucionalidad independiente
nuestra actividad. En esta decisin influyen numerosas condiciones, que se irn detallando durante este
curso.

Qu importancia tiene actuar de una u otra forma?

Ello radica en varios aspectos, a saber:
Los requisitos para iniciar actividades ante el SII de una u otra forma son distintos en algunos
aspectos.
Para actuar como persona jurdica, es necesario previamente suscribir un documento asociativo, ya
sea el contrato de sociedad u otro, cumpliendo varios requisitos legales para su formacin.
La carga impositiva es distinta, y as, la persona natural slo se sujeta al pago de impuesto global
complementario; en tanto que la persona jurdica normalmente pagar el impuesto de primera categora,
o de segunda en caso de las sociedades de profesionales, y sus socios quedarn gravados
personalmente por el global complementario. El pago de IVA proviene de una fuente distinta,
independiente de la naturaleza jurdica del contribuyente.
El patrimonio afecto a la realizacin de la actividad econmica es diverso, as, la persona natural
responde frente a terceros con la totalidad de su patrimonio personal, y no slo aqul con el cual realiza
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sus actividades; en cambio la persona jurdica en la gran mayora de los casos y esta es una de sus
principales ventajas separa el patrimonio de la empresa con el de los socios individualmente
considerados, respondiendo frente a terceros slo con el patrimonio de la sociedad respectiva.
Al actuar como persona natural, se simplifica la administracin y toma de decisiones, que quedan en
el mismo empresario individual, lo que se extiende tambin a su control y fiscalizacin; la persona jurdica
implica la existencia de entes administrativos independientes de los empresarios, generalmente con
sistemas de administracin ms complejos.

Cmo decido cul forma es ms conveniente?

Esta es una decisin personal, que debe basarse en las propias circunstancias de la persona que
decide iniciar una PYME.
Si bien la forma asociativa siempre es conveniente por su gran efecto, que es separar patrimonios,
en ocasiones sus costos y particularidades desincentivan su aplicacin. No slo debemos pensar en los
costos de formacin de una sociedad (abogados, notaras, inscripciones, publicaciones, etc.) sino que
tambin en el capital de que disponemos, si se va a trabajar slo o con ms socios, el nivel de confianza
que existe entre ellos, el rgimen tributario, si contrataremos personal o si la actividad se puede desarrollar
artesanalmente en forma unipersonal, y, en definitiva, el tipo de Pyme que queremos montar.
Siempre es conveniente asesorarse por profesionales competentes y consultar en las instituciones
atingentes todos los antecedentes necesarios para una decisin informada.

Qu tipos asociativos puedo utilizar para formar una PYME?

La forma ms usual para formar una PYME ser a travs de la creacin de una sociedad, su ropaje
jurdico por excelencia.
Las Corporaciones y Fundaciones, tratadas en nuestra legislacin civil, no son entes aptos o
convenientes para ejercer labores lucrativas, por las limitaciones dadas al efecto por la ley o por su propia
naturaleza.
No obstante que en la teora jurdica se discute, la Cooperativa puede perfectamente ser una
forma de revestir la empresa. (a excepcin de las llamadas Cooperativas de Viviendas)
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Incluso es posible agregar la llamada Asociacin o cuentas en participacin, an cuando su
utilidad en este mbito no se presenta ventajosa.

Qu es una sociedad?
La Sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en
comn, con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una
persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. (art. 2053 Cdigo Civil)
Ej. Juan y Alvaro deciden crear una sociedad, la que llevar el nombre de Zapatera La Negrita
Ltda. Para que haya realmente sociedad, independiente de su forma jurdica, ambos deben aportar algo en
comn y repartirse las utilidades. Adems, en tal caso la sociedad tendr nombre y RUT propios,
independiente de los que correspondan a sus socios.

Qu es una Cooperativa?
No est definida expresamente en la ley, pero bsicamente, podemos sealar que se le llama as a
una asociacin de personas, que de conformidad con el principio de ayuda mutua entre sus cooperados,
tienen por objeto mejorar la calidad de vida de sus socios, que se rige por sus propios estatutos y las
disposiciones que al efecto establece la ley, y que cumple con ciertos requisitos legales.
Ej. Cooperativa Lechera La Unin (Coln), Cooperativa Agrcola Pisquera del Elqui (Capel),
Cooperativa de Ahorro y Crdito (de la Universidad de Chile) (Coopeuch), entre otras, se iniciaron como
cooperativas, an cuando con posterioridad algunas han ido variando sus tipos jurdicos.
Cundo puede ser conveniente? Cuando existen un nmero importante de productores de un
mismo bien, que anan esfuerzos para obtener mejoras en el mercado, acceso a financiamiento, acceso a
mejores condiciones de venta o mayor poder de negociacin frente a otros.
Ej: Tal puede ser el caso en que 60 pequeos productores de mermeladas quieran asociarse,
buscando vender en mayor volumen y a mejor precio, centralizando operaciones, mejorando aspectos
logsticos y de transporte, para repartir entre ellos las ganancias en proporcin a su produccin individual.
Ej 2: Que un nmero importante de personas busque ayudarse financieramente estableciendo un
sistema de cuotas, para formar un capital que sirva para realizar prstamos a sus propios asociados.


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Qu es una Asociacin o Cuentas en Participacin?
Es un contrato por el cual dos o ms comerciantes toman inters en una o ms operaciones
mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito
personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias y prdidas en la proporcin
convenida. (art. 507 Cdigo de Comercio)
Su utilidad es restringida a operaciones complejas de tipo mercantil, en que participen personas que
se definan como comerciantes, y en que uno de los asociados es quien ejecuta las labores, permaneciendo
los otros en un papel pasivo.

LA SOCIEDAD

Por qu es til formar una sociedad?
Fundamentalmente porque permite al empresario resguardar su patrimonio personal, separndolo
de aqul que corresponde a la sociedad. Esta es una persona ficticia, distinta de los socios que la
componen, y por lo tanto su patrimonio es distinto tambin del de sus socios.
Adems, y por su parte, permite que dos o ms personas puedan aunar esfuerzos en pos de un
objetivo lucrativo comn, protegiendo sus inversiones personales.

Cules son sus elementos esenciales?
Toda sociedad debe tener 3 elementos esenciales sin los cuales simplemente no existe: los aportes,
los beneficios, y la affectio societatis.
Los aportes son lo que las partes ponen en comn, y que forman el capital y patrimonio social. Este
aporte se traspasa a la sociedad, que se hace duea de tales cosas, y como contrapartida, los socios
pasan a ser titulares de una parte de la sociedad, representativa de sus aportes.
Este aporte puede darse en dinero; puede consistir en especies (muebles o inmuebles) las que en
todo caso debern ser valoradas por los socios; o incluso en algunos casos puede aportarse el trabajo
personal de uno de los socios, llamado aporte de industria, el que tambin debe valorarse.
Los beneficios, esto es, la bsqueda y reparto de toda ganancia material que pueda ser til a los
socios. Estos beneficios se reparten en proporcin al capital social que tenga cada socio, salvo que se
acuerde otra cosa distinta.
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Por ltimo, la affectio societatis implica la necesidad de que a la sociedad concurran dos o ms
personas con la intencin de trabajar en pos de un fin comn.

Cualquier persona puede formar una sociedad?
La regla general es que toda persona es legalmente capaz, salvo aquellas que la ley declara
incapaces. Luego, en principio toda persona puede formar una sociedad, pero quedarn excluidas las
absolutamente incapaces (demente, impberes y sordos o sordomudos que no puedan darse a entender
claramente).
Por su parte, habr limitaciones especiales para el caso en que la persona que quiera formar la
sociedad sea un menor de 18 aos (requerir autorizacin de su representante legal).
Tambin habr una situacin especial respecto de la mujer casada en sociedad conyugal, que al no
tener la libre administracin de sus bienes, requerir autorizacin de su marido para aportar bienes. Esto,
salvo que tenga bienes reservados o en regimenes de administracin distintos de aquellos sujetos a la
administracin de su marido.
En todo caso, siempre debe tenerse en consideracin que algunas actividades pueden exigir como
limitacin requisitos especiales para actuar en una determinada actividad. (Ej. Condiciones profesionales
determinadas para inscribirse en algunos registros pblicos.)

Puedo asociarme con familiares?
S, no hay limitacin alguna al respecto. La sociedad puede formarse con todo tipo de familiares,
sean sanguneos o por afinidad. Los cnyuges tambin pueden celebrar asociarse contrato entre s.

Da lo mismo el tipo de actividad a realizar?
S, la sociedad en cualquiera de sus formas es apta para desarrollar cualquier tipo de actividad.
Esto tendr importancia para determinar si la sociedad ser civil o comercial, si estar o no sujeta al
pago del IVA, si podr conformarse como sociedad de profesionales, etc., pero no para formar o no una
sociedad.



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Qu tipos de sociedades existen?
Las sociedades comerciales pueden ser de personas o de capital, segn si el acento est puesto en
las personas que conforman la sociedad, o en el capital puesto al servicio de la actividad econmica. Esto
tiene importancia para la cesibilidad de las acciones o derechos sociales, que es limitada en las de
personas, y libre en las de capital.
Como sea, hoy en Chile se distinguen como sociedades comerciales:
La Sociedad Colectiva.
La Sociedad de Responsabilidad Limitada. (SRL).
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. (EIRL).
La Sociedad en comandita.
La Sociedad Annima. (SA).
La Sociedad por Acciones. (Spa).
Las tres primeras son propiamente sociedades de personas. La sociedad Annima es la sociedad
de capital tpica.


LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (SRL).

Qu es la SRL?
Es aquella sociedad de personas, en que todos los socios administran por s o por mandatarios al
efecto, y en que la responsabilidad de los socios est limitada al monto de los respectivos aportes.

Donde est regulada?
En primer trmino, en la ley 3.918, aplicndose adems las normas del Cdigo de Comercio dadas
para las sociedades colectivas y en el Cdigo Civil.

Cmo se forma?
Debe constituirse por escritura pblica firmada ante notario. Adems, un extracto de la escritura
autorizado por el mismo notario ante el cual se firma, se publicar en el Diario Oficial, y se inscribir en el
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Registro de Comercio correspondiente al domicilio social. Todo esto, dentro de un plazo de 60 das a contar
de la firma de la escritura.
La escritura social debe ser redactada y firmada por un abogado.

Hay un lmite de personas que puedan ser parte de una SRL?
Evidentemente, deben concurrir a celebrar una sociedad a lo menos 2 personas (afectivo
societarias). En el otro extremo, la ley seala que una sociedad de responsabilidad limitada no podr estar
constituida por ms de 50 personas.

Puede ser socio una persona jurdica?
Si, es perfectamente posible que una persona jurdica sea socia en otra, debiendo en todo caso
existir un representante que sea el habilitado para actuar en su nombre, ante la nueva sociedad que se
crea.
Hay un lmite de capital?
No, no requiero un capital mnimo, ni hay limitaciones a un capital mximo. Toda vez que es una
sociedad de personas, el acento est puesto en los socios, y no en el capital. Ante la existencia de un
capital muy alto y/o una gran cantidad de socios, ser aconsejable elegir otra forma social.

Cmo se administra esta sociedad?
La administracin puede corresponder a todos los socios, o slo a uno o algunos de ellos, e incluso
puede encargarse a un tercero. A falta de estipulacin expresa, se entiende que todos se confieren
recprocamente facultad de administrar.
Tambin podra encargarse su administracin a un directorio, en caso de estimarse conveniente
esta forma.

Cmo se reparten las utilidades?
Los socios distribuirn las utilidades en proporcin a sus respectivos aportes, los que formas el
capital y derechos sociales. En todo caso, los socios podrn de comn acuerdo acordar una reparticin
distinta, en los estatutos sociales.

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Pueden los socios retirarse libremente de la sociedad?
En principio, existen limitaciones al retiro voluntario y a la transferencia de los derechos sociales,
siendo necesario acuerdo de los dems socios. En todo caso, puede acordarse libremente lo contrario.

Cunto tiempo dura esta sociedad?
Puede pactarse por el tiempo que se estime conveniente, con plazos renovables, e incluso
indefinidamente.

Puede disolverse an antes de cumplirse su vigencia?
Los socios son libres de disponer esta disolucin anticipada, as como cualquier otra circunstancia
que estimen conveniente, cuando estn de comn acuerdo.

Qu ocurre si una sola persona adquiere la totalidad de los derechos sociales?
En tal caso, la sociedad se disuelve y deber liquidarse, salvo que se acoja dentro de 30 das a
transformar la sociedad en una empresa individual de responsabilidad limitada.

Finalmente, comentar que este tipo social es de gran utilizacin, ampliamente difundido en la
prctica, y muy til para realizar todo tipo de actividades lucrativas. No obstante, es recomendable siempre,
por sus especiales caractersticas, celebrar este tipo de sociedades con personas de confianza, con
quienes exista una intencin comn colaborativa.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (EIRL).

Qu es?
Es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, que es siempre comercial y est
sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles
y comerciales, excepto las reservadas por ley a las sociedades annimas. (Art. 2 Ley 19.587)



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Donde est regulada?
En la ley 19.857, y en lo no previsto, se aplican las normas sobre sociedades comerciales de
responsabilidad Limitada.

Cmo se forma?
Mediante escritura pblica firmada ante notario, la que debe inscribirse en extracto en el
Conservador de Comercio del respectivo domicilio social y publicarse en el Diario Oficial dentro del plazo
de 60 das siguientes a la firma de la escritura.

Quin puede concurrir a celebrar esta sociedad?
Toda persona natural, y exclusivamente ellas. Se excluyen las personas jurdicas.
Slo puede concurrir una persona, puesto que es una especie de sociedad unipersonal.

Por cunto tiempo puede formarse?
Su duracin puede ser limitada a una cierta cantidad de tiempo, prorrogable o no, o puede ser de
duracin indefinida.

Cmo se administra?
La administracin corresponde al titular de la EIRL quien la representa judicial y extrajudicialmente
para el cumplimiento del objeto social. En todo caso, este podr nombrar a un tercero para que administre,
con las limitaciones que le imponga en la escritura pblica respectiva.

Qu importancia y utilidad tiene este tipo de sociedad?
Fundamentalmente, que el titular de la empresa, al constituirla de esta forma, logra separar su
patrimonio personal del patrimonio de la EIRL que se constituye, a la que de todas maneras debe hacer un
aporte, sea en dinero o en especie.



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SOCIEDAD POR ACCIONES (Spa).

Qu es?
Es una persona jurdica creada por una o ms personas mediante un acto de constitucin
perfeccionado de acuerdo con los preceptos que seala la ley y cuya participacin en el capital es
representada por acciones.

Donde est regulada?
En el Cdigo de Comercio, prrafo 8 del Ttulo VII del Libro II, artculos 424 a 446 (incorporado por
ley 20.190).
En todo lo no contenido en el estatuto y que no dispongan tales normas, se aplicarn, en cuanto no
pugnen con su naturaleza, las normas aplicables a las sociedades annimas cerradas.

Qu utilidad tiene?
Bsicamente, esta sociedad se asemeja en mucho a la sociedad annima, pero viene a simplificar
la estructura de estas y su funcionamiento, permitiendo ms flexibilidad en su creacin, administracin y
toma de decisiones.

Cmo se forma?
Esta sociedad se forma, existe y prueba por un acto escrito, que se debe perfeccionar por escritura
pblica firmada ante Notario; o por instrumento privado suscrito por sus otorgantes y cuyas firmas sean
autorizadas por Notario Pblico y protocolizado en su Registro respectivo.
Este acto debe ir acompaado de un estatuto que contenga su nombre, giro social, administracin,
entre otros.
Un extracto de este acto constitutivo deber inscribirse dentro del plazo de un mes en el Registro de
Comercio del domicilio social y publicarse en el Diario Oficial.

Quin puede concurrir a su formacin?
Cualquier persona, sea ella natural o jurdica, y podr formarse por una sola o ms personas.
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La sociedad estar obligada a llevar un Registro en el que se anote el nombre, domicilio y cdula de
identidad o Rut de cada accionista, el nmero de acciones que posee, y la fecha de adquisicin.
En caso de transferencia de acciones, se anotar tambin esta circunstancia y la persona del
adquirente.

Cmo se fija su capital?
Este deber estar fijado de manera precisa en el estatuto, y estar dividido en un nmero
determinado de acciones nominativas.
Este capital podr aumentarse por acuerdo de los accionistas. Podrn adems establecerse
porcentajes o capitales mnimos o mximos que podr tener cada accionista.

Cmo se toman decisiones sociales?
Cada accin representa un voto en la junta de accionistas respectivas, sin perjuicio que se acuerden
en el acto constitutivo formas distintas, como acciones sin derecho a voto o con voto preferente.
Estas juntas son una instancia deliberante para adoptar acuerdos relativos a las materias que la ley
le encomienda. La administracin no es materia de junta de accionistas, la que slo determina los
administradores durante el plazo respectivo.

Quin administra la sociedad?
La ley seala que el estatuto deber contener la forma cmo se ejercer la administracin y el
nombre de sus representantes. Esta forma de administracin es de libre adopcin por los accionistas,
quienes podrn establecer el rgimen que estimen pertinente de acuerdo a sus intereses.
Si nada contemplan los estatutos, debemos concluir que la sociedad ser administrada por un
Directorio, segn las normas dadas a la sociedad annima.

Cmo se reparten las ganancias?
Las utilidades se repartirn en proporcin a las acciones que detente cada accionista, o en la forma
que se establezca en los estatutos si estos incorporan un sistema distinto, y se har al cierre del ejercicio
respectivo, aprobado por la junta.

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Puedo retirarme de la sociedad y vender mi participacin?
S, libremente puede hacerse cesin de las acciones a cualquier persona.

En relacin a estas sociedades, es importante destacar que, a diferencia de lo que ocurre con las
otras formas jurdicas, sta no se termina por la reunin de la totalidad de las acciones en una sola
persona, salvo que sus estatutos dispongan lo contrario. Luego, se permite la posibilidad de que una sola
persona forme y mantenga este tipo social.