DERECHO PENAL 2 UNNE - Primer Parcial de Derecho Penal II Dr. Molina

Ethel Cazzaniga, Fernando Espinoza
PRIMER PARCIAL DE DERECHO PENAL II: DR. MOLINA

TTULO I: DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
INTRODUCCIN
La doctrina, prcticamente en forma unnime, sostiene que el bien jurdico que se protege con ms fuerza en nuestro ordenamiento jurdico es la
vida, fundamentando su posicin en la misma estructura del Cdigo, puesto que ste tutela los delitos contra la vida en el I CAI!"L# del I
!$!"L# del LI%&# II' (in embargo, (ag)es sostiene que el bien jurdico que se protege con ms fuerza en nuestro ordenamiento jurdico es la
patria, fundamentando su posicin en el Art' *+ de la C,, que establece que todo ciudadano argentino est obligado a armarse en defensa de la
patria - de la Constitucin, conforme a las le-es que al efecto dicte el Congreso - a los decretos del .jecutivo nacional, aunque los ciudadanos
por naturalizacin son libres de prestar o no este servicio por el trmino de +/ a0os contados desde el da en que obtengan su carta de ciudadana'
BIEN JURDICO PROTEGIDO
Los bienes jurdicos protegidos en el !I!"L# I del LI%&# II del C, son la vida, la integridad fsica, el equilibrio fsico - psquico - el
desarrollo de las facultades mentales del individuo' A su vez, el !I!"L# I del LI%&# II del C, que regula los delitos cot!" l"s #e!so"s, se
subdivide en 1I captulos2
3 .l captulo I prev los delitos contra la vida
3 .l captulo II prev las lesiones
3 .l captulo III prev el 4omicidio o las lesiones en ri0a
3 .l captulo I1 prev el duelo
3 .l captulo 1 prev el abuso de armas
3 .l captulo 1I prev el abandono de personas
$%HOMICIDIO SIMPLE
.l tipo bsico de 4omicidio est contenido en l2 Art' 562 7(e aplicar pena de reclusin o prisin de 8 a *9 a0os al que matare a otro, siempre
que en este Cdigo no se establezca otra pena: ;&"t"! " ot!o e 'o!&" dolos"(. (e trata de un delito de resultado material o de lesin del bien
jurdico vida 4umana2 tipo resultativo o tipo pro4ibitivo de causar' or tanto se trata de una 'i)*!" cet!"l )ee!"l o s*+sidi"!i".
Concepto2
.l 4omicidio simple puede ser definido como la causacin de la muerte de un 4ombre por otro, sin que medie ninguna causa de calificacin
agravada o atenuada'
Segn Boumpadre, de acuerdo con el texto de la ley, el homicidio consiste en matar a otro y ese otro debe ser una persona
nacida con vida del vientre de una mujer.
Bie ,*!-dico #!ote)ido
(i bien no caben dudas de que el bien jurdico protegido es la vida 4umana, que se concreta en la e<istencia de todo 4ombre, - por ende
es el objeto de la accin del 4omicidio'
.s 4abitual que no se proponga una definicin de lo que se entiende por vida 4umana porque ello resulta obvio' or ende ser
abarcada por la proteccin toda formacin 4umana, aunque sea monstruosa' (igue rigiendo la afirmacin de Liszt2 =!odo lo parido
por la mujer 4a- que considerarlo, a partir del parto como 4umano='
(in embargo se suscitan > problemas2
a? .n +er lugar, 4a- que determinar desde cundo se protege la vida 4umana'
b? .n *do lugar, 4a- que determinar cundo opera el nacimiento de una persona'
c? .n >er lugar, 4a- que determinar cundo opera la muerte de una persona'
a? La determinacin del comienzo de la vida 4umana se refiere a las teoras de la fecundacin - de la anidacin2
(eg@n la !eora de la anidacin ;o nidacin?, considera vida 4umana una vez producida la fijacin del ovulo fecundado en las paredes del @tero'
(in embargo, la !eora de la Aecundacin sostiene que 4a- vida 4umana a partir de la fecundacin del ovulo, inclusive antes de la nidacin'
b? La determinacin del nacimiento de la persona es importante, puesto que antes de que opere el nacimiento nos encontraremos ante
el delito de aborto - luego de que opere el mismo nos encontraremos ante el delito de 4omicidio, lo cual no slo se limita al campo terico, sino
que tambin tiene consecuencias prcticas mu- importantes, - es as que2
3 la pena establecida para el delito de 4omicidio es ma-or que la pena establecida para el delito de aborto ;lo cual evidencia que el
ordenamiento jurdico tutela con ma-or fuerza la vida de la persona nacida que la vida de la persona por nacer - esto se evidencia a@n ms si
tenemos en cuenta el aborto teraputico, contemplado en el Art' 8B?' %acigalupo dice que los derec4os positivos en general diferencian la
intensidad de la proteccin seg@n se trate de vida en germen o de una persona despus del nacimiento' La distinta intensidad de la respuesta
penal se justifica sobre todo, por la di'e!ete ee!)-" c!i&i"l que se supone en el autor de un ataque a la vida antes - despus de los distintos
objetos de la accin en la concepcin de los legisladores' A*.*e o se" e #!i&e!" l-e" i co l" &is&" itesid"d .*e l" /id"0 el delito
de 1o&icidio #!ote)e t"&+i2 l" "*todete!&i"ci3 del s*,eto #"si/o. Aunda su afirmacin en la impunidad del suicidio establecido en el
derec4o vigente'
3 el delito de aborto no admite la modalidad culposa - el delito de 4omicidio s, de manera tal que si se da la muerte de una persona, el
determinar si estamos en presencia de una persona nacida o de una persona por nacer determinar la aplicacin o no de una pena al autor'
.<isten diversas teo!-"s tedietes " dete!&i"! desde c*4do *" #e!so" 1" co&e5"do " "ce!:
1
3 (oler sostena, cuando estaba vigente la figura del infanticidio, que el nacimiento operaba con los dolores de parto, en el caso de un
parto natural, o con el comienzo de la intervencin quir@rgica, en el caso de un parto por cesrea, relacionando el momento del nacimiento con
el tipo penal del infanticidio, de manera tal que quien mate a otro durante el nacimiento - sin el motivo de 4onor, comete un 4omicidio' .sta
posicin 4aba puesto fin a la discusin, pero con la e<presa derogacin del infanticidio por la le- *C'C+/ esta solucin se vio sacudida -, surgi
nuevamente la discusin en orden a las teoras del nacimiento, aclarando que la discusin sigue abierta
3 Aguirre #barrio sostiene que 4a- aborto mientras el ser naciente no 4a respirado - 4a- 4omicidio desde que respir, lo cual se condice
con la postura de Duintano &epolls, quien sostiene que 4a- 4omicidio desde que el ser naciente 4a respirado autnomamente
3 Euerta !ocildo sostiene que 4a- vida 4umana despus de la dilatacin, cuando el feto corona - est preparado para iniciar la e<pulsin
3 Fu0oz Conde - &odrguez Gevesa sostienen que es suficiente la percepcin visual del feto completamente separado de la madre
3 Honzlez &us, cu-a postura es la que se encuentra ms en boga actualmente, sostiene lo que l llama una interpretacin funcional
independiente2 la diferencia entre el aborto - el 4omicidio estara dada por la e<istencia de la vida 4umana dependiente o independiente' .n
definitiva2 4a- vida independiente cuando la e<pulsin 4a-a llegado a un punto donde es posible matar directamente al producto de la
concepcin'
3 #tra interpretacin basada en normas constitucionales - actos de Gerec4os Eumanos afirma2 4a- comienzo de vida para ser sujeto
pasivo de 4omicidio desde el comienzo de las contracciones - de los dolores, o sea desde el inicio real del proceso activo, con su fase interna que
conduce normalmente al nacimiento'
3 .l CC determina que 4abr persona cuando sta est completamente separada del seno materno, lo cual se debe, seg@n Llambas, a que
4asta ese momento el concebido depende prcticamente en forma total de la madre, pero .tc4everrr- sostiene al respecto que si se siguiera este
criterio en el mbito penal, se llegara al e<tremo de no castigar el delito de aborto, puesto que la criatura a la que se da muerte en el vientre de la
madre no 4a e<istido jams'
3 Gonna sostiene que la proteccin de la vida, en el sentido del delito de 4omicidio, se debe brindar aun antes de la separacin total del
seno de la madre -a que desde la perspectiva del desarrollo de la vida 4umana no 4a- un dato ontolgico e<acto'
As como el momento de muerte es normativo, el momento de nacimiento tambin lo es' .l comienzo de la vida 4umana, en relacin al artculo
56 del C, coincide con el momento del comienzo del nacimiento co l"s cot!"ccioes e6#*lsi/"s0 o co l" #!i&e!" icisi3 e el c"so de l"
o#e!"ci3 ll"&"d" ces4!e".
3 ara completar las ideas de Gonna citamos a %acigalupo2 .l comienzo de la proteccin dispensada por el 4omicidio tiene su principio
con el comienzo del nacimiento, 4aciendo referencia a la Teo!-" de l"s cot!"ccioes e6#*lsi/"s:
A( P"!to "t*!"l: cuando el nacimiento se produce espontneamente por las contracciones del @tero, 4aciendo alusin al comienzo de las
verdaderas cot!"ccioes e6#*lsi/"s.
B( Ces4!e": cuando el nacimiento no se produce espontneamente por las contracciones del @tero sino por una operacin quir@rgica, el
comienzo de nacimiento est marcado por el comienzo de la operacin, es decir, #o! l" #!i&e!" icisi3 e el "+do&e.
C( P"!to id*cido: en los supuestos en que las contracciones e<pulsivas son inducidas por algunas de las tcnicas mdicas al respecto, el
comienzo del nacimiento ser el de la e,ec*ci3 de l" t2cic" coc!et" de l" id*cci3.
c? La determinacin del fin de la vida 4umana tambin es determinante - al respecto el Art' +/> del CC sostiene que 7termina la e<istencia de las
personas por la muerte natural de ellas:' A4ora bien, determinar cundo opera la muerte natural de las personas es un tema que reviste una gran
importancia, puesto que, despus de muerta la persona, -a no se podr dar el delito de 4omicidio porque el objeto de ataque en este delito es el
4ombre funcionando como un cuerpo sistemtico que se rige a s mismo'
(i bien tradicionalmente se 4a considerado que la muerte opera cuando se paraliza en forma irreversible el sistema circulatorio, el
sistema respiratorio - el sistema nervioso central, seguida de toda clula - tejido del organismo, la Le- *C'+6> de !rasplantes de Irganos -
Fateriales Anatmicos, considera que l" &*e!te o#e!" co l" &*e!te ce!e+!"l0 es deci!0 c*"do l"s c2l*l"s ce!e+!"les se 1" dest!*ido.
El De!ec1o A!)etio se 1" decidido #o! to&"! el c!ite!io de &*e!te ce!e+!"l:
.l Art' *> de la le- *C'+6> reza lo siguiente2 7.l fallecimiento de una persona se considerar tal cuando se verifiquen, de modo
acumulativo, los signos, que debern persistir ininterrumpidamente seis 4oras despus de su constatacin conjunta2
+? Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia'
*? Ausencia irreversible de respiracin espontnea'
>? Ausencia de reflejos ceflicos - constatacin de pupilas fijas no reactivas'
C? Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos -Jo instrumentales adecuados a las diversas situaciones clnicas, cu-a
nmina ser actualizada por el Finisterio de (alud - Accin (ocial con el asesoramiento del I,C"CAI ;Instituto ,acional Central Knico
Coordinador de Ablacin e Implante?'
La verificacin de los signos referidos en el inciso C? no ser necesaria en caso de paro cardiorespiratorio total e irreversible'
A",GAF.,!#2 (iguiendo a Eurtado ozo - con el fin de evitar la coe<istencia de dos criterios jurdicos de muerte, el fundamento de tomar
el criterio de muerte cerebral se 4alla en que la destruccin de las clulas cerebrales 7trae como consecuencia el irremediable - progresivo
proceso de destruccin de todo el organismo:' or esto, - no tan solo por su rol en el aspecto psicoespiritual del 4ombre, la destruccin de las
clulas cerebrales es el 4ec4o decisivo para la determinacin del momento en que la persona muere, puesto que la vida del 4ombre es algo
diferente a la vida de alguno de sus rganos o de sus clulas -, al mantenimiento artificial de alguna de sus funciones' Luego el 4ombre como
unidad biopsicolgica est muerto a@n cuando alguno de sus rganos, por si mismo, contin@e funcionando, o aisladas funciones vegetativas sean
artificialmente mantenidas en su actividad'
Ti#o o+,eti/o
a? (ujeto activo - sujeto pasivo2 .l delito de 4omicidio es un delito com@n - por eso cualquier persona puede ser sujeto activo del mismo,
aunque, lgicamente, en el caso de que se trate de un 4omicidio por omisin, ;impropia? el sujeto activo slo podr ser el garante, de manera tal
que si un ni0o se a4oga en una pileta, es mu- distinta la situacin2
3 del padre que deja que su 4ijo se a4ogue, quien 4abr incurrido en la figura del inc' +ero del Art' 8/'
3 - la del >ero que observa el mismo 4ec4o, quien 4abr incurrido en la figura del Art' +/8'
.l objeto de la accin debe recaer sobre otra persona, - al ser un delito com@n, este sujeto pasivo del delito de 4omicidio puede ser cualquier
persona nacida - viva' .s decir que ot!" #e!so" puede referirse desde el nacimiento 4asta la muerte' &emitimos aqu a la !eora de las
2
Contracciones .<pulsivas para conocer desde cuando 4a- nacimiento de la persona 4umana, - el criterio de Fuerte Cerebral proporcionado por
la Le- *C'+6> para determinar el fin de la vida 4umana'
or ello, los errores in personam ;error en la identidad? - aberratio ictus ;error en el golpe? no e<clu-en el dolo ni la aplicacin de la pertinente
figura'
b? Accin de matar2 La accin tpica en el delito de 4omicidio es 7&"t"!: - esta accin debe estar unida por una relacin de imputacin
objetiva o de causalidad al resultado muerte de otro ser 4umano' Se puede definir como la causacin de la muerte de otra persona
fsica, si bien parte de la doctrina tambin afirma ue la accin de matar consiste en acortar la vida de otro, esto es adelantar
la muerte en el tiempo. !e todas formas, ambas ideas expresan sustancialmente la misma cosa'
(iempre - cuando en tal supuesto analizado, intervino un 4ombre - el mismo no se 4allaba en alguna de las causales que generan ausencia de
accin, como ser2 Auerza fsica irresistible ;art >C inc' *, primera parte C? - la Involuntariedad por a? Inconsciencia o b? Incapacidad para dirigir
sus acciones ;art >C, inc' + C? -a que tratndose de caso contrario no se configurara delito por ausencia de conducta'
3lanteamientos en lo atinente al tema2
L por eso2
3 el suicidio no es punible, puesto que se trata de la muerte del propio autor - no de otra persona ;autodeterminacin?'
3 pero s es punible la eutanasia, aunque se tienda a su desincriminacin, tanto en su modalidad activa como en su modalidad pasiva2
La eutanasia activa consiste en una actuacin dirigida a acortar la vida de una persona sufriente
La eutanasia pasiva consiste en omitir medidas para lograr, sin sentido teraputico alguno, la prolongacin de la vida'
(iguiendo a %acigalupo, en este segundo supuesto, contndose con el consentimiento del paciente, o con el 7consentimiento presunto: al
rec4azo del tratamiento, la eutanasia pasiva no importara una accin tpica de 4omicidio, -a que nadie puede imponer a otro un tratamiento
mdico que no quiere ;o razonablemente no querra, en el caso de consentimiento presunto?' Aaltando en consentimiento del paciente en cuanto
al rec4azo del tratamiento se planteara el problema de si quien omite brindar el tratamiento se encuentra en posicin de garante' (eg@n
(c4midt4a)ser que a la vida pertenece la muerte - que en virtud de la dignidad de la vida - de la muerte no se puede e<igir toda prolongacin de
la vida mdico3tcnicamente posible' .n consecuencia, el mdico - los familiares estn autorizados a morir a un enfermo grave si el enfermo no
reclama otra cosa - si la prolongacin artificial de la vida implica privarlo del derec4o a su muerte'
As, mientras que en otras legislaciones del mundo, como la alemana, se prev el 4omicidio a ruego - se disminu-e fuertemente la pena, en
nuestra legislacin, el dar muerte a un moribundo o la a-uda a morir es un delito, que ser un 4omicidio o una a-uda al suicidio, seg@n el caso'
(iempre - cuando en tal supuesto analizado, intervino un 4ombre - el mismo no se 4allaba en alguna de las causales que generan ausencia de
accin, como ser2 Auerza fsica irresistible ;art >C inc' *, primera parte C? - la Involuntariedad por a? Inconsciencia o b? Incapacidad para dirigir
sus acciones ;art >C, inc' + C? -a que tratndose de caso contrario no se configurara delito por ausencia de conducta
c? Fedios para matar2 ;%"#FAG&.?
(e pueden distinguir en Fedios Fateriales o Fedios morales2
Los Fateriales pueden ser2
Girectos2 cuando act@an 4acia o contra la vctima de modo inmediato, sin la interferencia de ning@n factor e<tra0o, v' gr',
golpes, disparo de arma, pu0alada, etc'M
Indirectos2 cuando act@an 4acia o contra la vctima pero de modo mediato, esto es, por incidencia de un factor e<tra0o que
e<pone a la muerte al individuo' Con otros trminos, el suceso letal sobreviene como consecuencia de la intervencin de ese
factor e<tra0o, por ej', e<poner a un incapaz a morirse de 4ambre o sed, abandonar a un beb en un lugar determinado para
que muera de fro o sea pasto de las fieras, etctera' "n medio indirecto tambin lo constitu-e el empleo de un animal para
causar la muerteM materiales, cuando act@an fsicamente sobre el cuerpo o la salud de la vctima, a travs de vas de 4ec4o'
uede tratarse de objetos o instrumentos capaces de ofender la integridad fsica de la persona, por ej', cualquier tipo de arma,
o bien el empleo de la fuerza fsica, castigos corporales, estrangulamiento, a4ogamiento, etc'M dentro de esta categora estn
los llamados medios =mecnicos=, que son todos aquellos instrumentos o aparatos predispuestos para funcionar autom3
ticamente - producir un da0o en el cuerpo o en la salud de la vctima o su muerte' ueden actuar como defensa mecnica
predispuesta con potencialidad para causar la muerte, v' gr' el arma de fuego que se dispara automticamente, el alambre
electrificado, las rejas con puntas, los vidrios en los muros, etctera'
(e discute la posibilidad de comisin del 4omicidio por un Fe dio Foral2 Los medios morales son aquellos que act@an sobre
la psiquis del individuo, concretndose en fuertes sacudimientos morales o psicolgicos que producen la muerte debido a la
influencia de aquella sobre lo orgnico, por ej', las sevicias o torturas psquicas, el miedo, el dolor, la sorpresa, las malas
noticias a una persona cardaca, el gran susto al anciano, la presin psicolgica, etctera'
Nimnez Ge As@a opina que el problema radica en la relacin de causalidad - en la adecuacin al tipo concreto' .l verbo activo
que rectora el tipo es matar a otro' ara averiguar si el sujeto 4a muerto 4a- que descubrir el sentido total del tipo, profundizar en
su ratio legis' .l 4omicidio no se comete por medios morales' ,o se mata asustando' .n los ejemplos de la muerte por susto, terror
o sufrimiento, afirma este autor, no se describe la accin tpica del 4omicidio' Aqu no se mata, se aterroriza' .l verbo activo es
matar no aterrorizar'
(in embargo, dice (oler, que no puede negarse, que ciertas impresiones psquicas pueden causar la muerte' .l que cuenta con esa
posibilidad - asume mentalmente el riesgo, a0ade, causa, sin duda, - causa dolosamente' La cuestin, sin embargo, 4a perdi do
inters en la actualidad' .l 4omicidio puede causarse tanto por medios materiales como por medios morales'
Ti#o S*+,eti/o:
.l 4omicidio simple es un delito doloso de acuerdo a la tcnica legislativa del C' .l objeto del dolo comprende los elementos del tipo penal
objetivo, o sea debe conocer o 4aberse representado todos - cada uno de los elementos del tipo objetivo, abarcando los medios utilizados'
Ge ese modo, el autor debe conocer que su accin produce la muerte de una persona - adems, debe 4aber querido tal resultado' (e acepta tanto
el dolo di!ecto 7o de #!i&e! )!"do(0 co&o el dolo di!ecto 7o de se)*do )!"do( 8 el dolo e/et*"l, salvo los casos de 4omicidios agravados,
3
en donde por la forma de comisin del 4ec4o se e<ige el dolo directo ;G#,,A?' (iguiendo a la teora de la representacin e<iste2
Dolo di!ecto2 cuando las consecuencias de la accin, adems de conocidas constitu-en la meta del autor' .s el @nico que requiere
adems del elemento cognoscitivo ;conocimiento o representacin? el elemento conativo o volitivo ;voluntad?'
Dolo idi!ecto o de cosec*eci"s eces"!i"s2 cuando el autor no dirige su voluntad a las consecuencias accesorias de su accin, la
consecuencia accesoria es necesaria, aunque no querida' ero como era necesaria - conocida como necesaria, es suficiente para
considerar que 4a sido dolosamente producida'
Dolo e/et*"l2 aqu las consecuencias de la accin no perseguidas intencionalmente por el autor son al menos posibles, es decir,
cuando el autor 4a-a sabido que las consecuencias accesorias posibles de su accin son probables'
El dolo des"#"!ece en casos de e!!o! de ti#o, esto es, cuando el autor cree que, por ejemplo, que dispara su arma en contra de un oso - es una
persona - dic4o error por las circunstancias del 4ec4o era invencible' .n caso de vencibilidad del error, el 4ec4o ser un 4omicidio
imprudente'
(on casos en los cuales el dolo o des"#"!ece los errores in personam ;error en la identidad? - aberratio ictus ;error en el golpe?'
.n el caso de error en la persona, es decir el autor quiere matar a A - mata a %, el error es irrelevante dado los valores en juego' La
equivalencia del valor de las personas 4ace que tal error sea irrelevante'
Ati,*!idicid"d:
La Antijuridicidad se refiere a una conducta tpica - adems, contraria a todo el ordenamiento jurdico' Como se vio en la parte
general, la accin ilcita de matar desaparece en los casos en que el autor est amparado en una causa de justificacin2
3.stado de ,ecesidad justificante ;art' >C inc' > C'?
3Legtima defensa ;art' >C inc' B C'?
3Cumplimiento de un deber o ejercicio de un derec4o'
C*l#"+ilid"d:
La culpabilidad es la posibilidad de reproc4arle al autor la conducta que 4a realizado'
A? Imputabilidad2 capacidad psquica de autor para comprender la criminalidad del acto'
%? Conocimiento potencial de la Antijuridicidad2
.n los casos de error de pro4ibicin ;falsa comprensin de la Antijuridicidad?2
33.rror de pro4ibicin invencible2 e<clu-e la culpabilidad'
33.rror de pro4ibicin vencible2 aten@a la culpabilidad'
Coaccin - estado de necesidad e<culpante ;art'>C inc'* segunda parte C'?2 el sujeto no puede motivarse en la norma por no tener
opcin'
C? osibilidad de autodeterminacin'
4
HOMICIDIOS CALI9ICADOS
La calificante puede ser2 a? agravadaM b? atenuada o privilegiada' A continuacin veremos los Eomicidios ;calificados? agravados' La
concurrencia de una circunstancia agravante solo es posible en caso particular en la medida que ella se encuentre prevista e<presamente como tal
en la le-' La concurrencia de agravantes no modifica la penalidad, por ejemplo, matar al ascendiente por medio de veneno no significa
reagravacin del tipo delictivo'
.l Cdigo enal re@ne en el articulo 8/ distintos tipos delictivos que, por la concurrencia de especiales circunstancias, se transforman en tipos
agravados de la figura central o rectora 7matar a otro: que describe el artculo 56, es decir, estamos ante una 'i)*!" es#eci"l que desplazara a la
general' .stas circunstancias, cu-as caractersticas varan seg@n la modalidad comisiva del delito del que se trate, tienen una particularidad de
provocar un aumento de la pena del 4omicidio simple'
Art' 8/2 7(e impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el Art' 9*, al que matare2
+? A su ascendiente, descendiente o cn-uge, sabiendo que lo son'
*? Con ensa0amiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso'
>? or precio o promesa remuneratoria'
C? or placer, codicia, odio racial o religioso'
9? or un medio idneo para crear un peligro com@n'
B? Con el concurso premeditado de * o ms personas'
5? ara preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para s o para otro, o por
no 4aber logrado el fin propuesto al intentar otro delito'
8? A un miembro de las fuerzas de seguridad p@blica, policiales o penitenciarias, por su funcin, cargo o condicin'
6? Abusando de su funcin o cargo, cuando fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario'
+/? Eomicidio de un superior militar frente al enemigo o tropa formada con armas'
Cuando en el caso del inc'I de este Art', mediaren circunstancias e<traordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a *9
a0os:
.ntre estas formas agravadas e<iste una relacin neutra, de manera tal que la pena no se multiplicar si una misma conducta encuadra en varias
formas agravadas, ms all de que podrn dar lugar a la aplicacin de una ma-or pena, de acuerdo a las pautas establecidas en los artculos C/ -
C+'
$( HOMICIDIO AGRA:ADO POR EL :NCULO: A!t. ;< ic. I 7A)!"/"do #o! el s*,eto(
Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el Art. 52, al que matare:
1) A su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son.
Ti#o o+,eti/o: .l parricidio es una agravante del 4omicidio simple que se encuentra prevista en el inc' I del Art' 8/ - que reprime al que matare2
a? Al padre, a la madre o al 4ijo legtimo o ilegtimo'
b? A un ascendiente o descendiente legtimo'
c? Al cn-uge'
Cod*ct" o Co&#o!t"&ieto: la accin tpica consiste en matar a otro, - ese otro debe ser uno de los sujetos determinados
e<presamente se0alados en la le-2 ascendientes, descendientes o cn-uge' .l delito se puede cometer tanto por comisin o accin
como por omisin impropia ;se da cuando el autor est en posicin de garante?'
S*,etos2 tanto los sujetos activos como pasivo solo pueden ser aquellos e<presamente mencionados en la le-'
+? (on los antecesores consanguneos del autor el padre, abuelo, bisabuelo, etc' ;art' >9* CC?' (on descendientes consanguneos los sucesores
del autor los 4ijos, nietos, bisnietos, etc' ;art' >9* CC?' Duedan fuera de este agravante los 4ermanos ;arts' >9C - ss' CC?, el parentesco por
afinidad ;suegros, cu0ados, nueras, padrastros, etc' Art' >B> CC?' .n orden a los ascendientes - los descendientes, el fundamento de la agravante
radica en el vnculo de consanguinidad que media entre el autor - la vctima, aunque Gonna sostiene que la adopcin plena tambin da pie a la
agravante, mientras que Creus sostiene que no, puesto que, para l, el vnculo de familia creado por la le- e<cede el campo de la figura del
parricidio'
*? La calidad de con-ugues se adquiere con el matrimonio legtimo - vlido celebrado de acuerdo con las le-es del pas ;art' +5* Le- *>'9+9?'
or consiguiente, no estn comprendidos en el agravante las uniones e<tramatrimoniales ;concubinato?, las relaciones que impliquen
amancebamiento por ms estables que estas seanM los casos de matrimonios simulados o aparentes, celebrados sin oficial p@blico autorizadoM ni
los matrimonios ine<istentes ;los que no cumplen con los requisitos del art' +5* de la Le- *>'9+9?' .n orden a los esposos, el fundamento de la
agravante radica en que se trata de un delito pluriofensivo, puesto que no solamente atenta contra la vida de una persona sino que tambin atenta
contra la familia - a la institucin del matrimonio' ara que se d esta agravante es necesario que medie un matrimonio vlido entre el autor - la
vctima, de manera tal que la separacin personal de los esposos no e<clu-e la agravante pero s la e<clu-e el divorcio' A4ora bien, Oqu sucede
cuando e<isten causas de nulidad del matrimonioP
a? (i el matrimonio -a 4aba sido declarado nulo antes del 4omicidio no se da la agravante, puesto que el vnculo -a estaba e<tinguido'
b? La nulidad relativa del matrimonio, en los casos de buena fe del autor con respecto a la e<istencia del matrimonio, no e<clu-e la
agravante, puesto que el vnculo persiste como tal'
c? La nulidad absoluta del matrimonio e<tingue el vnculo -, por lo tanto, e<clu-e la agravante'
Fatrimonios nulos : La le- *>'9+9 establece un criterio que distingue entre la nulidad absoluta ;art' *+6? - la nulidad relativa
;art' **/? del matrimonio ;denominados matrimonios absolutamente nulos - anulables en la versin de la le- *>6>?'
.l matrimonio es nulo de nulidad absoluta cuando es celebrado con algunos de los impedimentos dirimentes establecidos
en el art' +BB, inc' + Q C' C' ;consanguinidad entre ascendientes - descendientes sin limitacin?, inc' *R ;consanguinidad entre
5
4ermanos - medios 4ermanos?, inc' >R ;adopcin plena o simple?, inc' CR ;afinidad en lnea recta en todos los grados?, inc' BR
;ligamen2 matrimonio anterior, mientras subsista? e inc' 5Q ;crimen2 autor, cmplice o instigador del 4omicidio doloso de uno de
los cn-uges?
.l matrimonio es nulo de nulidad relativa cuando se contrae e<istiendo alguno de los dems impedimentos dirimentes del
art' +BB, inc' 9R ;falta de edad legal2 tener la mujer menos de +B a0os - el ,ombre menos de +8? e inc' 8R ;privacin de razn? -
los establecidos en el art' *//, inc' >R ;impotencia? e inc' CR ;vicios del consentimiento a que 4ace referencia el art' +592 violencia,
dolo - error?'
Fatrimonio putativo es aquel matrimonio nulo o invlido celebrado de buena fe al menos por uno de los cn-uges' .s
una regla general que la declaracin judicial de nulidad del matrimonio priva a este de todos sus efectos, desplaza a los contra3
-entes del estado de casados - el estado de familia vuelve a ser el anterior a la celebracin del acto'
.stos efectos de la nulidad matrimonial son de orden civil - con trascendencia para el derec4o civil ;por ej', para
cuestiones de tipo familiar, patrimonial, etc'?M pero, para el derec4o penal carecen de importancia' "n matrimonio celebrado con
un impedimento que causa su nulidad absoluta ;por ej', ligamen?, no es un matrimonio vlido, los contra-entes no son cn-uges
para el C' ' .l 4omicidio calificado se da si 4a- matrimonio vlido' (i el matrimonio es nulo no puede aplicarse la figura
calificada' orque solo quien 4a contrado matrimonio vlido para las le-es argentinas puede considerarse casado, es decir,
cn-uge, no interesando al C' ' la buena o mala fe de los contra-entes'
Givorcio2 La le- *>'9+9 4a consagrado un doble rgimen de separacin con-ugal2 la separacin personal - el divorcio
vincular, cu-a distincin fundamental radica en la disolucin o no del vnculo matrimonial -, por ende, en la posibilidad o no de
contraer nuevas nupcias'
.n los casos de separacin personal, el vnculo matrimonial no se disuelveM por lo tanto, al seguir siendo los contra-entes
jurdicamente cn-uges, la agravante subsiste' Idntica conclusin cabe para los casos de separaciones de 4ec4o, con o sin trmite
judicial de divorcio' .n cambio, si el divorcio es vincular su principal efecto es la disolucin del matrimonio vlidoM los cn-uges
dejan de ser tales - se encuentran 4abilitados para contraer nuevas nupciasM por consiguiente, con posterioridad a la sentencia
judicial declarativa del divorcio vincular, pasada en autoridad de cosa juzgada, la muerte del otro contra-ente es un 4omicidio
simpleM si el 4omicidio, en cambio, se comete durante la tramitacin del juicio de divorcio, resulta de aplicacin la agravante, pues
34asta all3 siguen siendo cn-uges'
(eg@n la le- civil, el matrimonio slo puede probarse con la partida de matrimonio, pero la filiacin, si bien en principio slo puede probarse con
la partida de nacimiento, puede ser probada por otros medios, imponindose la libertad probatoria en este tema, en especial teniendo en cuenta
las modernas tcnicas de determinacin de la filiacin, como es el caso de los e<menes de AG,'
!I# #%N.!I1# !I# ("%N.!I1#
+? Due una persona Golo
*? Fate Golo eventual ;seg' Folina?
>? A otra Golo
C? Con la cual tenga un vnculo
parental
Golo
Ti#o s*+,eti/o: .l inc' I del Art' 8/ reprime al que matare a su ascendiente, descendiente o cn-uge, 7sabiendo que lo son:, - este 7sabiendo
que lo son: es un elemento subjetivo distinto del dolo -, por lo tanto, el dolo debe ser directo, - es as que el autor debe matar sabiendo con
certeza que la vctima guarda con l alguno de los vnculos establecidos por la figura, de manera tal que la duda del autor conlleva a la
tipificacin del 4omicidio simple del Art' 56'
.n lo concerniente esta postrera e<presin 7sabiendo que lo son:, en realidad, no es necesario que el Cdigo diga eso, -a que de
todas formas se supone que si es un 7.lemento #bjetivo: del tipo penal tiene que estar adoptado previamente por el dolo, es decir,
para que se pueda imputar al sujeto el EA1 4ace falta imprescindiblemente que el autor conozca ese vnculo' (in embargo,
%"#FAG&. - G#,,A e<igen siempre 7Golo Girecto o en rimer Hrado:M pero F#LI,A cree que esto es equvoco, para ello
4a- que 4acer una distincin2 7Golo .ventual: puede darse con respecto a cualquiera de los 7Gos .lementos #bjetivos:, mientras
que en el 7Aspecto (ubjetivo: deberamos que tener el conocimiento de estos dos elementos objetivos para que se configure el
dolo en esta figura penal, entonces2
Un caso sera, ad e!emplum2 el victimario o autor sabe palmariamente - ,# tiene ninguna 4esitacin ;duda? con referencia a la
relacin que le une con otra persona ;vctima?, como ser2 a uno le consta que ese otro que est cruzando la calle es el padre o el
4ijo ;se da cuenta perfectamente?, viene manejando el auto - tiene alguna duda con respecto a si lo puede atropellar o no,
obviamente que si lo embiste puede ocasionarle, con ingente probabilidad, la muerte, este es un caso tpico de 7Golo .ventual:
mediante la conduccin automovilstica'
Otra estereotipo2 una persona est probando puntera, con un arma de fuego, disparando en direccin a un rbol - por a4 pasa el
familiar de uno - dice2 bueno, vo- a probar si le acierto tambin al abuelo, en realidad con la relacin de parentesco no tiene
ninguna duda, la trepidacin ;duda? s podra estar a si mediante esa accin va matar o no a su abuelo' or consiguiente, si se
llegara a configurar alguno de estos casos no cabe ninguna vacilacin de que se configura un parricidio, un EA1, no e<iste ning@n
motivo para e<igir slo - @nicamente 7Golo Girecto:, que aunque el Cdigo adite la e<presin 7sabiendo que lo son: ,# influ-e
en absoluto, vale decir, no agrega ni quita nada' .ptome2 la 4iptesis contenida en el art' 8/, inc' +, se puede cometer con
cualquiera de los tres tipos de dolos, a saber2 7Golo Girecto o en rimer Hrado:M 7Golo Indirecto, de (egundo Hrado o de
Consecuencias ,ecesarias: - con 7Golo .ventual:'
Los autores tradicionales ;(#L.&, ,"S.T, %"#FAG&., etc'? elucidan algunas afirmaciones genricas, como ser2 el tipo
siempre e<ige 7Golo Girecto:, o que tal delito no admite tentativaM empero, no es acertado 4acer esa generalizacin porque vamos
a encontrar supuestos que rompan esa regla, -a que puede e<istir 4iptesis donde se de 7Golo .ventual:, paradigma2 una persona
dispara - le da muerte al que estaba en frente que era su padre, si 4ubo 7Golo .ventual: -a es suficiente tanto para el 7Eomicidio
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(imple: como para el 7Eomicidio Agravado por el 1nculo:' &ecapitulacin2 ,# es verosmil deslindar que debido a la e<presin
7sabiendo que lo son: se tenga que e<cluir el 7Golo .ventual:'
"( E!!o! I Pe!so" 7E!!o! e l" Idetid"d o e el O+,eto(: "erbi gratia2 si uno cree que est matando a #uan
y en realidad est matando a $edro' Gebemos 4acer una tricotoma2
$( Si se .*ie!e d"! &*e!te " * te!ce!o 8 #o! e!!o! se &"t" " * s*,eto co .*ie se tiee !el"ci3 de
#"!etesco: paradigma2 7A: pretende aniquilar a 7G: quien es su vecino, por consiguiente efect@a el disparo, pero cuando se
acerca al cadver se da cuenta de que caus la defuncin de su padre 7%:' .se desconocimiento del vnculo de parentesco 4ace
que se e<clu-a la aplicacin del EA1, configurndose nada ms que un 7Eomicidio (imple:'
=( Se #!etede &"t"! " *" #e!so" co l" c*"l se tiee !el"ci3 de #"!etesco 8 #o! e!!o! se &"t" " *
te!ce!o: e!empli gratia2 Figuel desea provocar el deceso de su madre, sin embargo, termina causando el fenecimiento de su ta
;quien, fsicamente, era parecida a su madre?' ara dirimir esta evidente incongruencia, entre el tipo objetivo - el tipo subjetivo del
parricidio, podemos adoptar cualesquiera de las ulteriores mociones2
A. A'o!is&o de l" Tet"ti/" Iid3e" 7POSTURA DEL 9ISCAL(: Figuel comete tentativa inidnea de EA1 en concurso
ideal con un Eomicidio (imple2 Cerciora el superlativo %ACIHAL"# que los casos de inidoneidad son2 +? Inidoneidad de los
Fedios2 es el supuesto del que, con el propsito de matar, da az@car a otro en la creencia de que se trata de un veneno, o sea, el
medio empleado resulta inidneoM lo mismo acaece con el que para matar a otro dispara un revlver descargadoM *? Inidoneidad
del #bjeto2 son aquellos en los que el objeto sobre el que recae la accin no permitira por sus condiciones la consumacin
;e!empli gratia2 el intento de practicar un aborto en una mujer no embarazada?, - aquellos en que el objeto de la accin falta
totalmente ;"erbi gratia2 el que irrumpe en el dormitorio donde tendra que estar su enemigo - apu0ala lo que en realidad es la
almo4ada, pues aquel se 4a marc4ado 4ace un momento?'
B. Teo!-" de l" C"!eci" o 9"lt" de Ti#o 7POSTURA DE LA DE9ENSA(: una parte de la teora espa0ola piensa que los
casos de ine!istencia o inidoneidad del ob%eto determina la ausencia de tipicidad del comportamiento ;NIFU,.T G. A(KA,
,"S.T %A&%.&#, A,!I, #,.CA, ("V&.T F#,!.(, &#G&$H".T F#"&"LL#, etc'?' ara este apotegma slo puede
4ablarse de tentativa cuando lo @nico que falte del tipo objetivo sea el resultado tpico, cuando adems del resultado t&pico, -a
desde el inicio de la accin falten otros elementos del tipo, no 4abr tentativa sino carencia o falta de tipo' (i aplicamos este
razonamiento al espcimen que estamos escudri0ando, concluiramos que la conducta de Figuel sera punible @nicamente por
Eomicidio (imple, dndose una atipicidad del EA1, debido a que en el aspecto objetivo falta un requisito indispensable para
poder configurar el delito de parricidio, el cual es2 el vnculo con el sujeto pasivo' 1alga la e<policin, por no cerrarse
armnicamente los tipos objetivo - subjetivo de la calificante ;en sentido figurado2 como las dos tapas de un libro?, tenemos que
acrisolar que la conducta de Figuel es atpica del EA1, por carencia de un elemento objetivo de este delito'
>( Si se .*ie!e s*scit"! l" occisi3 de *" #e!so" co l" c*"l se tiee !el"ci3 de #"!etesco pero se &"t" "
ot!" co .*ie t"&+i2 se tiee !el"ci3 de #"!etesco: esp'cimen2 7.: an4ela e<terminar a su esposa 7A:, entonces, efect@a
un disparo, empero, en la realidad de los 4ec4os la vctima era su madre 7E:' Al respecto, la doctrina penalista est conteste en
manifestar que aqu s e<istira un EA1, por cuanto concurren los elementos objetivos - subjetivos e<igidos por el tipo penal
agravado, vale decir2 7.: quiso dar muerte a un sujeto con quien tena relacin de parentesco -, en la realidad fctica, caus la
defuncin de otra persona pero con quien tambin tena vnculo parentalM o sea aqu prevalece el 7disvalor de accin: - no el
7disvalor de resultado:'
+( A+e!!"tio Ict*s 7E!!o! e el Gol#e(: se suscita cuando un sujeto dirige una accin ;accin de matar? teniendo a
la vista el objeto de proteccin de bien jurdico ;en este caso sera una persona? pero por un error en el curso causal el resultado
que se produce es distinto al esperado en cuanto al objeto de la accin' Ad e!emplum2 el victimario del 4ec4o 7A: quiere matar a
7.: que se encuentra a 9 metros de distancia, para ello le dispara con un arma de fuego pero como consecuencia de errar su
objetivo mata a quien estaba detrs, quien resulta ser su padre 7%:' .n esta 4iptesis se aplica la regla general del 7Aberratio
Ictus: de la parte general, en materia de error' .n lo pertinente al tem, por sus di(erentes e(ectos en la graduacin de la pena, se
debe bifurcar en los ulteriores casos2
$( C*"do el "*to! ?A@ .*ie!e &"t"! * te!ce!o ?E@0 #e!o te!&i" &"t"do " ?B@ co .*ie tiee
!el"ci3 de #"!etesco: el dem se debe escindir en2
A. A+e!!"tio Ict*s ?co@ Dolo E/et*"l 71"8 HA:(: si 7A: al momento de dispararle a 7.: se imagin o
represent como probable la posibilidad de errarle a ste - acertarle al que estaba detrs quien era su padre 7%: -, eso
efectivamente en la realidad acaece, 4abra un EA1 en su forma de 7Golo .ventual: en concurso ideal con una 7!entativa de
Eomicidio (imple:'
B. A+e!!"tio Ict*s ?si@ Dolo E/et*"l 7NO 1"8 HA:(: si 7A: al momento de dispararle a 7.: no se
imagin ni represent como probable la posibilidad de errarle a ste - matarle al que estaba detrs quien era su ascendiente 7%:,
sin embargo en la realidad de los 4ec4os termin matando a su padre ,# 4abra obviamente un EA1 en su forma de 7Golo
.ventual:' .n otras palabras2 en este caso 7A: no se represent como probable la muerte de su padre, -a sea por no 4aberlo visto,
porque era una parte oscura, porque 4aba una cortina, etc' or consiguiente, en esta 4iptesis diramos que 7A: estara inmerso en
una 7!entativa de Eomicidio (imple: con respecto a 7.:, - puede e<istir un 7concurso ideal: en lo concerniente a un 7Eomicidio
Culposo ;art' 8C?: por la e<tincin de 7%: quien era su ascendiente' ,o se puede prescindir dejar inconcuso que el ?Ho&icidio
C*l#oso@ NO se ")!"/" #o! el /-c*lo, -a que el autor no se imagina ni representa la posibilidad que quien tiene enfrente es su
ascendiente, descendiente o cn-uge' .n este caso a 7A: se le aplicara una pena significativamente menor que en el de la
4iptesis precedente'
I( .rror de !ipo 1encible o .vitable2 arquetipo2 si 7A: dispara en direccin a 7.:, un da sbado en pleno
centro de una ciudad a la 4ora pico, era consciente o deba suponer que si erraba el disparo a 7.:, la bala ira a dar en otra persona
causndole verosmilmente el estado de bitoM de acaecer as en la realidad, estaramos frente a una 7!entativa de Eomicidio
(imple: en concurso ideal con un 7Eomicidio Culposo ;art' 8C?:, por 4aber una violacin a un deber de cuidado' Eablamos aqu
de 7.rror de !ipo 1encible o .vitable: porque cuando 7A: efectu el disparo e<istan dos riesgos altamente posibles, que l se
debera 4aber representado2 +? matar a su objetivo 7.:M *? o, en caso que -erre el disparo a 7.:, que la bala suscite la muerte de
cualquier transe@nte'
7
II( .rror de !ipo Invencible o Inevitable2 consiste en e!cluir cualquier posibilidad de "iolacin de un
deber de cuidado, asimismo el dem elimina tanto la )ipicidad *olosa como la )ipicidad +ulposa' Arquetipo2 7A: no tena
por qu saber que cuando efectu el disparo en direccin a 7.:, 4aba un sujeto escondido detrs de ste ;con el cual tena relacin
de parentesco? o, que 7A: estaba seguro que en la zona donde iba a cometer la occisin, 4abitualmente no transitaban personas
;menos a@n tena la posibilidad de representarse o imaginarse que su padre podra estar all?' .n esta circunstancia no se le
imputara a 7A:, ni en su forma culposa ni dolosa, el 4omicidio de su padre 7%: ;por 4aber un .rror de !ipo Invencible o
Inevitable?, pero s estara inmerso en una 7!entativa de Eomicidio (imple: contra 7.:'
=. C*"do el /icti&"!io ?A@ #!etede &"t"! " ?B@ co .*ie tiee !el"ci3 de #"!etesco0 #e!o te!&i"
&"t"do " ?C@ co .*ie t"&+i2 tiee !el"ci3 de #"!etesco: es menester efectuar una dicotoma2
A. A+e!!"tio Ict*s ?co@ Dolo E/et*"l 71"8 HA:(: si 7A: al momento de dispararle a su esposa 7%: se
imagin o represent como probable la posibilidad de errarle a ella - acertarle al que estaba detrs quien era su padre 7C: -, eso
efectivamente en la realidad sucede, 4abra un EA1 en su forma de 7Golo .ventual: en concurso ideal con una 7!entativa de
EA1:'
B. A+e!!"tio Ict*s ?si@ Dolo E/et*"l 7NO 1"8 HA:(: veamos los supuestos2
I( .rror de !ipo 1encible o .vitable2 si 4ubiera e<istido una accin imprudente por parte de 7A: se
configurara un 7.rror de !ipo .vitable o 1encible:, en efecto, 4abra una 7!entativa de EA1 ;art' CC?: con respecto a 7%: en
concurso ideal con un 7Eomicidio Culposo: por el deceso de su padre 7C:'
II( .rror de !ipo Invencible o Inevitable2 se da cuando 7A: al momento de disparar en direccin a su
esposa 7%: no se imagin ni represent como probable la posibilidad de que detrs de ella est su padre 7C:, por ser el lugar del
4ec4o una zona desrtica o porque su ascendiente estaba escondido sigilosamente detrs de una cortina o de algunas plantas -
encima era de noc4e, etc' Al configurarse aqu un 7.rror de !ipo Invencible o Inevitable: no 4abra 7EA1: por el bito de su
padre 7C:, pero s e<istira una 7!entativa de EA1 ;art' CC?: por el disparo efectuado en direccin a su esposa 7%:'
P"!tici#"ci3 8 #"!!icidio2 Con respecto a la participacin en el parricidio se deben distinguir * 4iptesis2
"# $uando el autor material es un intraneus y concurre un extraneus como partcipe, a los partcipes se les imputa el delito
agravado slo si saben con certe%a la circunstancia agravante &conforme a lo establecido por el 'rt. ()#.
$. Supongamos que el 4ijo 7A: mate a su padre 7%:, pero resulta que 4aba un instigador 7W: - pudo tambin 4aber e<istido un
cmplice primario 7T:M est palmario que 7A: tuvo dolo en el momento de la occisin de su padre 7%: configurndose el EA1'
,o obstante Oqu acaece con los otrosP, porque el cmplice primario 7T: - el instigador 7W: no tienen nada que ver con 7%:, pero
por el 7rincipio de la Accesoriedad:, en materia de 7articipacin Criminal:, tenemos que llegar al posterior corolario2 si en 7A:
estn reunidos todos los elementos para que se configure el in%usto penal o il&cito penal ;conducta, tpica - antijurdica? del
parricidio, valga la pleonstica, este parricidio es el que se va a trasladar a la conducta de participacin de los dems, o sea de 7T:
- 7W:, vale decir, ellos estn participando de un parricidio, no importa el vnculo que tengan con la vctima sino la relacin que el
autor principal posea con la vctima' Adems, para que se aplique las reglas de la 7articipacin Criminal: en esta 4iptesis, 4ace
falta que 7T: - 7W: conozcan fe4acientemente la relacin de parentesco que une al victimario 7A: con el sujeto pasivo 7%:'
=. Anlogo al caso precedente, pero con la variante de que 7T: - 7W: desconocen que 7A: era 4ijo de 7%:' or ende, 7T: - 7W:
seran instigadores de un Eomicidio (imple - no de un EA1, porque en el aspecto subjetivo carecan de una parte de su dolo para
que se configure sus participaciones en un 4omicidio calificado' or supuesto, como 7A: se represent que suscitaba el e<ang)e
de su ascendiente 7%:, cometera un EA1' Lacnicamente2 7T: - 7W: se imaginaban que estaban instigando un Eomicidio
(imple'
>. A4ora bien, si solo a 7W: le constaba que estaba instigando un EA1 -, en cambio, 7T: pensaba que 7A: no era descendiente de
7%:, tendramos que elucubrar que2 por 4aber perge0ado 7A: un parricidio, 7W: sera instigador de un EA1M en aversin, a 7T: se
le imputara la pena de un cmplice primario de un Eomicidio (imple, -a que l ignoraba el vnculo entre el autor material - la
vctima'
A. Es dismil el ulterior paradigma2 7H: le instiga a su amigo 7: para que producta la defuncin de 7&:, con la particularidad de
que el mandatario 7: no saba que la vctima era su padre' .n consecuencia, 7: perpetrara un Eomicidio (imple -a que
desconoca el vnculo parental que le una con el sujeto pasivoM por ello, a causa del 7rincipio de la Accesoriedad: en materia de
7articipacin Criminal:, es forzoso concluir que 7H: X a pesar de que le era cognoscible que el e<tinto era ascendiente de su
amigo 3 sera instigador de un Eomicidio (imple' ,o obstante, el juez, al momento de determinar la pena del autor moral o
intelectual, le puede incriminar una punicin ma-or ;siempre que no e<ceda los *9 a0os de reclusin o prisin? por el 4ec4o de
conocer la relacin que una a 7: con 7&:'
*# $uando el autor material es un extraneus y el intraneus es un partcipe, no hay motivo para desconocer el principio de la
accesoriedad, puesto ue el delito principal es homicidio simple y, en consecuencia, el hijo o el esposo ser+n partcipes de un homicidio
simple.
Imaginmonos que 7Y: que ,# tiene ninguna relacin de parentesco con 7Z: mata a ste, instigado por 7S: ;quien es 4ijo del
occiso 7Z:?M adems 7": colabora con 7Y: consiguindole el arma, las balas, etc' Aplicando las reglas del 7rincipio de
Accesoriedad: en materia de 7articipacin Criminal:, si 7Y: comete un 7Eomicidio (imple:, 7S: - 7": estn tambin
participando en un 7Eomicidio (imple:, por ms que la vctima sea su padre, lo que pre"alece es el il&cito o in%usto penal del
autor principal' .mpero, puede influir el vnculo parental al efecto de la determinacin judicial de la pena del instigador 7S: ;4ijo
de la vctima 7Z:?, que puede ser una circunstancia agravante dentro de la escala del 7Eomicidio (imple:, esto es, 7Y: responde
por 7Eomicidio (imple: con una pena de 8 a *9 a0os de reclusin o prisin ;art' 56?, mientras que 7S: responde por instigacin a
un 7Eomicidio (imple:, pudiendo e<tenderse 4asta el m<imo su pena teniendo en cuenta que es el 4ijo del sujeto pasivo cu-o
4omicidio 4a instigado, en otras palabras2 esto sera una circunstancia agra"ante seg@n la aplicacin de las reglas de los arts' C/ -
C+' .ptome2 como el ilcito lo comete 7Y: esto es lo prevaleciente - precipuo'
P"!!icidio e6t!"o!di"!io o e6ce#cio"l: .l Art' 8/ conclu-e diciendo que 7'''Cuando en el caso del inc'I de este Art', mediaren circunstancias
8
e<traordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a *9 a0os:' Las circunstancias e<traordinarias de atenuacin
configuran una situacin intermedia, en la cual no se dan los requisitos de la emocin violenta, pero es justo atenuar la pena, debido a una menor
culpabilidad del autor producida por las circunstancias en que 4a actuado - por las propias circunstancias del autor en el momento del 4ec4o'
Los requisitos que se e<igen deben ser2
3 por un lado, negativos, en el sentido que no deben darse los requisitos de la emocin violenta'
3 - por el otro, positivos, en el sentido que la circunstancia debe ser e<traordinaria, es decir, fuera del orden com@n, - debe ser la causa
determinante de la muerte'
Como ejemplos de circunstancias e<traordinarias de atenuacin podemos citar2
3 el caso en el que la vctima pide morir'
3 el caso en que el autor 4a-a sido abusado se<ualmente por la vctima'
3 el caso en que la mujer mata a su marido porque ste la golpeaba en forma ordinaria'
Ainalmente, 4a- que aclarar que la le- sostiene que el juez 7podr: aplicar la pena prevista para el 4omicidio simple - no 7deber:, de manera tal
que es una facultad del juez aplicar una u otra pena'
=( HOMICIDIO AGRA:ADO POR ENSABAMIENTO0 ALE:OSA0 :ENENO U OTRO PROCEDIMIENTO
INCIDIOSO: A!t. ;< ic. II 7A)!"/"tes #o! el Modo de co&isi3(
ENSABAMIENTO
.l inc' II del Art' 8/ reprime al que matare con ensa0amiento, configurando as una agravante del 4omicidio simple' Fatar con ensa0amiento es
matar con el deliberado propsito de 4acer padecer sufrimientos fsicos o psquicos innecesarios a la vctima - el fundamento de la agravante
radica, justamente, en la innecesariedad del incremento del da0o'
.s el modo cruel de matar que consiste bsicamente en producirles a las vctimas dolores que pueden ser fsicos o psquicos
innecesarias al momento de pro"ocarle la muerte, es decir, antes de causarle la muerte' Los caracteres son2
A( Ieces"!i": cuando el autor tuvo opciones de matar'
B( L" #e!so" de+e est"! /i/" 8 cosciete.
C( No est4 de'iido e *est!o CP: el concepto de 7.nsa0amiento:'
D( Si el "*to! te-" *" sol" 'o!&" de &"t"!: no 4a- 7.nsa0amiento:, por ms cruel que sea se le imputa 7Eomicidio (imple
;art' 56?:'
E( 9*d"&eto del Ho&icidio A)!"/"do #o! Es"C"&ieto 7HAE(: seg@n la doctrina tradicional, no es slo el dolor antes
de morir sino tambin el carcter sdico del autor'
Geslinda %acigalupo que el 7.nsa0amiento: puede ser2
A( Po! Acci3: es el caso ms com@n'
B( Po! O&isi3: espcimen2 el victimario da muerte a su vctima dejndola morir de sed o por inanicin ;privacin de
alimentos?'
La doctrina nacional dilucida que no se estara frente a un EA. cuando la vctima es insensible al dolor debido a una deficiencia
nerviosa u otra causa, porque objetivamente nos faltara un elemento ;el dolor? para configurar el tipo agravado' .l Gr'
%"#FAG&. ;pg' +*+? efect@a un diferendo entre2
.nsa0amiento2 (evicias Hraves ;crueldad e<cesiva?2
+? .s una forma de matar' +? .s un medio para matar'
*? (e caracteriza por una duracin ms bre"e, con una ejecucin
casi inmediata con el fallecimiento de la vctima'
*? La crueldad del medio aparece gradualmente desplegada 4asta
llegar a la muerte, en la que el proceso termina'
>? &equiere una e<igencia subjetiva que es la intencin de causar
deliberadamente males innecesarios' Al 7nimo de dar
muerte:, se une un elemento subjetivo independiente que es el
7propsito de ,acerlo en (orma per"ersa y cruel:'
>? .s suficiente el 7Golo .ventual:'
C? Configura un 7Eomicidio Agravado ;art' 8/, inc' *?:' C? La muerte causada por 7(evicia:, en el estado actual de nuestro
derec4o, configura una 4iptesis de 7Eomicidio (imple ;art' 56?:'
Gesde el punto de vista subjetivo, se requiere un dolo di!ecto tendiente a aumentar el sufrimiento de la vctima de manera innecesaria, de
manera tal que no se da la agravante en los casos de error, es decir, cuando el autor crea que no est ocasionando el sufrimiento o crea que esos
dolores son indispensables para poder matar a la vctima'
TEORA DEL DELITO 7MOCIN 9INALISTA(:
$.% Cod*ct" o Co&#o!t"&ieto: L" doct!i" o!todo6" dil*cid" .*e solo se #*ede co&ete! #o! ACCIN0 #e!o B"ci)"l*#o
coside!" .*e t"&+i2 #*ede se! #o! OMISIN0 el #"!"di)&" se #!eset" c*"do l" #e!so" .*e de," &o!i! " ot!o de 1"&+!e o sed
7#"!" D"''"!oi e el #l"o #!et-#ico o e6iste o&isioes sio solo "ccioes 8 cod*ct"s(.

=.% Ti#icid"d: l" cost!*cci3 de#ede si se t!"t" de *" ACCIN
o de *" OMISIN:
"( Ti#o O+,eti/o Acti/o: Ti#o S*+,eti/o Acti/o:
I.% El .*e &"t"!e
II.% " ot!o Re.*ie!e el DOLO0 esto es0
III.% #o! * #"deci&ieto '-%
sico o #s-.*ico o o!di% l" representacin de todos 8
"!io e ieces"!io:
se" #o! el dolo! .*e se le c"d" *o de los ele&etos
9
1"ce e6#e!i&et"!E o
se" #o! l" #!olo)"ci3.% del ti#o o+,eti/o.%
+( Ti#o O+,eti/o O&isi/o: Ti#o S*+,eti/o O&isi/o:
I.% El .*e &"t"!e
II.% " ot!o
III.% Po! * #"deci&ieto '-sico
#s-.*ico o o!di"!io e Es i&#!escidi+le .*e el
ieces"!io: /icti&"!io "ctFe co DOLO0
se" #o! el dolo! .*e se le 1"ce /"le deci!0 .*e se !e#!esete
e6#e!i&et"!E o todos 8 cG* de los ele&etos
se" #o! l" #!olo)"ci3.% del ti#o o+,eti/o o&isi/o.%
I:.% Ele&etos O+,eti/os es#ec-'icos
de l" O&isi3:
$( Sit*"ci3 T-#ic"E
O&isi3 O&isi3 =( NO Re"li5"ci3 de l" &e,o!
Si&#le o P!o#i" cod*ct" de+id"E
I&#!o#i" "!t. $<; >( Posi+ilid"d 9-sic" o M"te!i"lE

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A( Res*lt"do T-#icoE
H( Ne6o de E/it"ci3 7Ite!#osi%
Co&isi3 ci3 Met"l Hi#ot2tic"(.%
#o! I( Posici3 de G"!"te: Le8E
O&isi3 Teo!-" T!"dicio"l Cot!"toE
Hec1o P!ecedete
7I,e!eci"(.%
>.% Ati,*!idicid"d: coteste " l" Teo!-" idici"!i" o de l" #!es*ci3 *" cod*ct" t-#ic" es t"&+i2 "ti,*!-dic" s"l/o .*e e el
c"so e #"!tic*l"! coc*!!" "l)*" c"*s" de ,*sti'ic"ci3.
A.% C*l#"+ilid"d:
"( C"#"cid"d de cooce! l" o!&".%
+( I&#*t"+ilid"d0 o se"0 #ode! co&#!ede! l" c!i&i"lid"d de s* "cto.%
c( E6i)i+ilid"d de ot!" cod*ct" 7"*todete!&i"ci3(.%
ALE:OSA
.l inc' II del Art' 8/ reprime al que matare con alevosa, configurando as una agravante del 4omicidio simple' Fatar con alevosa es matar
empleando medios, modos o formas que tiendan directamente a asegurar el 4omicidio - a evitar que la vctima pueda ejercer acciones de
defensa que causen un riesgo al autor del delito - el fundamento de la agravante radica en el estado de indefensin de la vctima - en el
quebrantamiento de la confianza depositada por la vctima en el autor
a? Gesde el punto de vista objetivo, la alevosa requiere2
3 Due la vctima se 4alle en un estado de indefensin'
3 Due el autor 4a-a abusado de la confianza de la vctima'
3 Due el autor 4a-a actuado con una voluntad 4ostil 4acia la vctima'
b? Gesde el punto de vista subjetivo, se requiere un dolo directo tendiente a aprovec4arse, mediante los medios, modos o formas
empleados, de la indefensin de la vctima, sin que sea necesario que sta 4a-a sido provocada por el autor'
.n el aforismo del Gr' %"#FAG&. surgen, del art' **, inc' + del Cdigo enal espa0ol, los ulteriores 7.lementos #bjetivos de
la Alevosa:2
A( Oc*lt"&ieto del A)!eso! o de l" A)!esi3 Mis&": el 7ocultamiento del cuerpo: constitu-e el acec4o o la emboscada,
mientras que el 7ocultamiento moral: se refiere a la intencin del agente, pudiendo entrambos ;ambos? coincidir o no en la
ejecucin de la muerte'
B( 9"lt" de Ries)o o Peli)!o #"!" l" Pe!so" del A*to!: es la actuacin 7sobre seguro:' (upone una situacin que 4a sido
procurada por el autorM no basta la ausencia de peligro o riesgo en s, es decir, que e<ista aunque el agente lo ignore' .l autor
debe 4aber buscado su propia seguridad personal antes de ejecutar la muerte'
(e obra 7sobre seguro: ante ausencia de riesgoM por ello, puede no ser alevosa la muerte de personas desvalidas ;ni0os,
ancianos, ciegos, alco4olizados, desvanecidos, etc'?, pues resulta imprescindible que la victima posea 7aptitud de tuicin o
defensa:, pero que se torna totalmente inoperante frente a la accin del autor que la 4a colocado en esa situacin objetiva de
indefensin' or lo tanto la muerte llevada a cabo en tales situaciones no es ale"osa'
C( Est"do de Ide'esi3 de l" :-cti&": debe 4aber estado en la mente del autor procurrsela' ,o es suficiente una mera
situacin objetiva de indefensin ;e<empli gratia2 vctima dormida?, sino que resulta menester que el sujeto 4a-a
intencionalmente buscado - logrado ese estadoM luego, la muerte'
.l Gr' F#LI,A efect@a una objecin, al deslindar que del art' **, inc' I, del Cdigo enal espa0ol no proviene el primer elemento
;el ocultamiento del agresor o de la agresin misma?, aunque s los dos postreros' ara fundamentar su mocin, acrisola2
supongamos que 4a- un paciente internado en un sanatorio privado, imposibilitado de moverse, porque se quebr los dos brazos -
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las dos piernas, otros ;adems? tampoco puede 4ablar, en sntesis no puede pedir au<ilioM uno de esos das un mdico del
sanatorio se dirige a la 4abitacin de este enfermo para atenderlo, pero al llegar a la misma lo reconoce, acordndose que esta
persona, a4ora internada, anteriormente le 4aba causado muc4os problemas, entonces, decide volver a la madrugada para matarlo,
tal es as que se introduce en la 4abitacin del enfermo, cierra la puerta con llave - concomitantemente mientras prepara la
in-eccin letal le e<plica a su enemigo lo que est por 4acer, le trabaja psicolgicamente, etc', luego le suscita la occisin' .n el
ejemplo dado se debe dejar perspicuo que2
A( ,# 4a- #cultamiento del Agresor o de la Agresin Fisma2 porque el mdico al estar e<plicndole minuciosamente lo que va
a efectuarle al paciente, inmediatamente ste toma conocimiento de lo que le va a ocurrir en e<iguos minutosM por
consiguiente, es claro que no 4a- ning@n ocultamiento de la agresin'
B( Ea- Aalta de &iesgo o eligro para la ersona del Autor2 estando totalmente incapacitado el enfermo, el mdico victimario no
corre ning@n riesgo o peligro'
C( Ea- .stado de Indefensin de la 1ctima : -a que el paciente debido al estado en que se encuentra es imposible que se
defienda'
.l C argentino no define a la 7Alevosa:, pero se declara conteste ;de acuerdo? al criterio elucidado a priori'
1eamos otro espcimen2 un victimario en un bar aprovec4a el estado de ebriedad de otra persona para darle muerte, puede 4acerlo
con alevosa, aunque afronte el riesgo de la reaccin posterior de los contertuliosM en otras palabras2 no 4abra alevosa si el
7riesgo o peligro para el autor: e<iste de parte de la vctima o de terceros en ese mismo momento para evitar o dificultar la accin
4omicida, es decir, tomemos el mismo ejemplo pero con la diferencia que en este caso otras personas tratan de impedir, aunque no
lo logran, que el victimario consuma la occisin del que se encontraba ebrio'
&engln aparte merece el apotegma del Gr' FA,".L #((#&I#, para quien la 7Alevosa: puede ser2
A( Ale/os-" Mo!"l: es la ocultacin que el delincuente 4ace de su intencin criminal, simulando actos de amistad u otros
similares ;por lo que tambin se llam 7roditorio: el 4omicidio cometido en esa forma?'
B( Ale/os-" M"te!i"l: consiste en la ocultacin del cuerpo o del acto'
or otra parte, el Gr' C&."( ;pg' */? 4ace un diferendo entre2
reordenacin2 remeditacin2
.s la actividad del agente para actuar con seguridad, es decir, la
procuracin o el aprovec4amiento del estado de indefensin'
.s la serena - fra deliberacin del conte<to del 4ec4o a realizar,
vale decir, es la planificacin de su accionar delictivo'
uesto que si la 7remeditacin: importa 7reordenacin:, sta puede darse sin aqulla ;como acaece en el caso de quien, al
encontrar dormida a la vctima, decide en ese momento darle muerte, sin 4aberlo premeditado?, - aunque los casos en que el autor
4a procurado la situacin de indefensin de la vctima son supuestos de 7remeditacin:, ellos no cubren todo el espectro de la
7Alevosa:' La 7remeditacin:, a diferencia de lo que ocurre en otros derec4os, no es un agravante en el nuestro'
%ACIHAL"# ;pg' >B? 4ace un prurito por diferenciar la 7Alevosa: del 7Abuso de (uperioridad: ;en el C argentino no
e<iste?, en consecuencia cerciora que el te<to espa0ol antes referido resulta inadecuado para justificar la agravacin contenida en
el asesinato, -a que para este autor la 7Alevosa: requiere estos tres elementos2
A( Ide'esi3 de l" :-cti&": que la vctima no pueda resistir o repeler el 4ec4o 4omicida'
B( A+*so de Co'i"5": la gravedad de la 7Alevosa: deriva del 4ec4o de que la indefensin de la vctima es producto de la
con(ian-a que la "&ctima deposit en el autor ponindose 7prcticamente en sus manos:'
C( E6#!esi3 de *" Actit*d Ele/"d" de Hostilid"d " l" :-cti&": lo que quiere denotar que no deber considerarse la
e<istencia de 7Alevosa: cuando el autor 4a-a actuado sorpresivamente para evitarle a la vctima sufrimientos, vale decir2 se
e<clu-e la 7Alevosa: cuando se obra 7creyendo ,acerlo de la me%or manera para la "&ctima:, paradigma2 el que desesperado
ante los sufrimientos de su amigo por una enfermedad incurable espera que ste se duerma para matarlo - liberarlo
definitivamente de sus dolores, cometer sin trepidacin o duda un 4omicidio, porque a pesar de la indefensin de la vctima
- del quebrantamiento de la confianza que ella deposit en el autor, ste persegua con su accin una finalidad que no puede
considerarse 4ostil a la vctima' .n estos casos podra decirse que 4ubo contemplacin pero no aprovec4amiento de la
situacin'
(eg@n %"#FAG&. la tesis de %ACIHAL"# es inverosmil - por ende inaplicable, porque2
A( E P!i&e! L*)"!: no tendra ninguna aplicacin en el 7Gerec4o Argentino:, -a que tales e<igencias e<clu-en del conte<to
de la 7Alevosa: tpicos comportamientos alevosos, verbi gratia2 la muerte a traicin o por la espalda, los casos de vctimas
desprevenidas colocadas en tal situacin por el agresor, los casos de personas desconocidas, la sorpresa, la emboscada, etc'
B( E Se)*do L*)"!: tampoco resulta compatible en el derec4o espa0ol con el concepto legal de 7Alevosa: que surge del art'
**, inc' +, del Cdigo enal'
Mo&eto de l" Ale/os-": debemos perquirir distintos casos2
1erbigracia2 7A: quiere matar a 7%: - sabe que ste pasa por tal calle siempre a la misma 4ora, en consecuencia, lo espera
sigilosamenteM dada la ocasin 7A: sale a traicin para darle una pu0alada mortal, pero 7%: percibe esa conducta 4omicida, en
efecto, se defiende peleando, no obstante 7A: lo termina matando en otras condiciones' "no podra decir que la 7Alevosa: est
en la primera parte pero no en el momento en que se suscita efectivamente la muerte, o sea, 4abra una 7!entativa de Eomicidio
Agravado por Alevosa: con un 7Eomicidio (imple:, respectivamente' .mpero, F"S#T C#,G. dilucida que no importa 4acer
una distincin de momentos sino que la 7Alevosa: se dio desde el inicio 4asta el final de la accin 4omicida'
.<empli gratia2 7A: quiere matar con un cuc4illo a 7%:, ste aunque no fue el agresor tambin posea un arma blanca, pero en un
momento de la re-erta 7%: queda de reverso ;espalda? - 7A: le da una pu0alada en la espalda' Aqu no 4a- 7Alevosa: porque
7%: estaba advertido, en esta solucin estn contestes los autores'
aradigma2 7A: quiere matar a 7%: sabiendo que ste estaba durmiendo en su 4abitacin - adems crea que no 4aba nadie ms
en ella, en efecto, decide entrar - matarlo sin saber que en el dormitorio estaba 7C:, escondido en un rincn, quien al estar
despierto tena posibilidades de sosla-ar o neutralizar el 4omicidio, pero lamentablemente no llega a tiempo - no puede evitar la
occisin de 7%:' (iendo C&."( proselitista del 7Criterio Fi<to: 4abra 7Alevosa: si se dan concomitantemente2
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A( Los Ele&etos S*+,eti/os: es lo que pasa por la cabeza del autor, vale decir, cuando el victimario act@a convencido que la
vctima est indefensa - si adems crea que no 4aba riesgo para su persona' .n el ejemplo dado s se dan estos presupuestos
en la mente de 7A:'
B( Los Ele&etos O+,eti/os: estado de indefensin de la vctima - falta de riesgo o peligro para el autor' .n el paradigma
adscrito no se dan estos elementos -a que 7C: se encontraba en el dormitorio - era un riesgo para el victimario 7A:'
Ainiquitando2 objetivamente en la realidad no coinciden, en el espcimen elucidado, los 7.lementos (ubjetivos - #bjetivos:, no
obstante C&."( igualmente acrisola que se configurara la 7Alevosa: si es el 7m"il ale"oso: lo que decida al agente a actuarM
que, por supuesto, no desaparece cuando aqul 4a corrido un riesgo originario en una circunstancia con la que no 4aba contado
en su plan'
Sit*"cioes de los NiCos0 Aci"os0 Pe!so"s Do!&id"s: se debe disquisicionar con nimiedad2
A( Al)*os A*to!es: manifiestan que siempre que se maten a estas personas estamos frente a un agravante por 7Alevosa:'
B( MUBOD CONDE: efect@a una dicotoma2
$. ,i0os - Ancianos2 elucida que estos sujetos normalmente no tienen la capacidad de tuicin ;defensa?, por ende ,# se
configurara la agravante por 7Alevosa:' La que la 7capacidad de tuicin: los ni0os la tendrn en el futuro cuando
crezcan - los ancianos la tu"ieron cuando eran jvenes'
=. ersonas Gormidas2 en estos casos ($ va a ver 7Alevosa:, porque estas personas en condiciones normales ;cuando estn
despiertas? tienen posibilidades de defensa ;sea 4ombre o mujer?, o sea, tienen generalmente 7capacidad tuitiva:'
(eg@n este autor esta discusin naci en .spa0a, a causa de que algunas mujeres manifestaron que 4aban matado a sus
esposos en el @nico momento en que ellos se encontraban indefensos - ese era cuando estaban dormidos, -a que no
tenan otra posibilidad de 4acerlo que no fuera esa'
Adems2
+? uede e<istir alevosa2
3 sin premeditacin ;como es el caso del autor que aprovec4a que la vctima le da la espalda para matarla? aclarando que la premeditacin, a
diferencia de lo que ocurre en otras legislaciones, no es una agravante en la nuestra'
3 sin acec4o - el 4ec4o de que lo 4a-a no basta por s mismo para aplicar la agravante, puesto que, por .j', no basta con el slo 4ec4o de
esperar a la vctima, lo cual configurara un acec4o, sino que adems el autor debe procurar evitar que la vctima pueda ejercer acciones de
defensa que causen un riesgo para s mismo'
*? Los medios deben ser objetivamente idneos para reducir notablemente la defensa de la persona, aunque no deben eliminarla'
>? Ainalmente, decimos que no basta el estado de indefensin por parte de la vctima sino que adems el autor debe tener en cuenta
dic4o estado a la 4ora de actuar - por eso, si bien la agravante es aplicable cuando la vctima est dormida, no es aplicable cuando la vctima es
un recin nacido o un paraltico, puesto que, en tal caso, el autor no 4a buscado ese estado ni se 4a aprovec4ado de l, sino que cometi el delito
de ese modo porque no poda cometerlo de otro modo diferente' As, mientras que Cuello Caln sostiene que siempre es alevosa la muerte de un
recin nacido, Gonna, citando a Aontn %alestra, sostiene que tal postura implica transformar una condicin de la vctima en un elemento
subjetivo' A4ora bien, si bien estas circunstancias no dan lugar a la aplicacin de la agravante, si podrn dar lugar a la aplicacin de una ma-or
pena, de acuerdo a las pautas establecidas en los artculos C/ - C+'
:ENENO
.l inc' II del Art' 8/ reprime al que matare con veneno u otro procedimiento insidioso, configurando as una agravante del 4omicidio simple,
siendo ac el fundamento de la agravante el estado de indefensin de la vctima
La particularidad es el uso del veneno, que debe ser siempre dado de manera oculta, por .j', in-ectndolo o introducindolo de forma semejante
en el cuerpo de la vctima' or /eeo debe entenderse a toda sustancia animal, vegetal o mineral, slida, lquida o gaseosa que, introducida en
el cuerpo 4umano, mata o causa da0o cambiando su naturaleza por accin qumica o bioqumica'
,o tienen la categora de veneno aquellas sustancias que, aun cuando poseen capacidad para matar - pueden ser usadas
insidiosamente, slo act@an en el cuerpo bajo efectos fsicos, mecnicos o trmicos2
A( S*st"ci"s .*e P!od*ce Ulce!"ci3 e los Te,idos0 Des)"!!"&ieto e l"s P"!edes Itesti"les0 etc.: paradigmas2 el
vidrio molido, el plomo derretido, los alfileres, etc'
B( S*st"ci"s Ioc*"s e Io'esi/"s: espcimen2 el az@car suministrado a un diabtico, etc'
C( S*st"ci"s .*e S*scit" D"Cos " l" S"l*d #o! l" Es#eci"l Codici3 de l" :-cti&": e<empli gratia2 el agua al 4idrpico
graveM el alco4ol suministrado a un beb, etc'
.ptome2 es considerado 71eneno: todo procedimiento de tipo qumico pero no un medio mecnico' ara que se configure la
agravante no es suficiente con que el medio utilizado para matar sea "eneno sino que es menester que el procedimiento sea oculto
a los o%os de la "&ctima, en otras palabras2 el veneno tiene que ser suministrado en forma insidiosa u oculta2 verbigracia2 7A: le
pone veneno en la comida o bebida de 7%: para que ste la ingiera sin darse cuenta' (i tal insidia no est presente en la accin del
agente, se tratar de un 7Eomicidio (imple: ;el que por violencia 4ace tomar a la vctima la pcima?, o de un 7Eomicidio
Calificado: por distinta razn ;como la alevosa, aprovec4ando el desma-o de la vctima para in-ectarle el veneno?'
OTRO PROCEDIMIENTO INSIDIOSO
.s 7rocedimiento Insidioso: todo aquel que, sin constituir administracin de veneno, implica un enga.o, subrepticio o arti(icio
que no permite a la "&ctima conocer su da.osidad' Aqu queda comprendida la suministracin oculta en la comida de una persona
de vidrio molido, aunque este, como -a dijimos, no es propiamente veneno'
ara Gonna es procedimiento insidioso el medio utilizado para matar por el cual el autor del 4ec4o esconde la intencin 4omicida
de manera tal que el procedimiento insidioso se equipara a la alevosa'
>( HOMICIDIO AGRA:ADO POR PRECIO O PROMESA REMUNERATORIA: A!t. ;< ic. III 7A)!"/"dos #o! l" c"*s" o &oti/o(
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.l inc' III del Art' 8/ reprime al que matare por precio o promesa remuneratoria, configurando as una agravante del 4omicidio simple, siendo
ac fundamentos2
3%acigalupo2 el mvil de obtener un beneficio econmico mediante la muerte de otro importa una especial reproc4abilidad del autor'
3Duintano2 bajeza in4erente a todo lo vanal'
3Gonna2 matar por puro inters, sin odio, pasin u otro motivo conocido'
La agravante e<ige2
3 que e<ista un pacto o convenio previo, que puede ser escrito u oral pero de contenido econmico'
3 que el precio pagado o la recompensa futura sea la causa por la cual el autor mata a la vctima
3 que efectivamente el autor mate a la vctima porque el pacto o convenio previo como tal es un acto preparatorio -, por lo tanto, no punible'
La agravante alcanza tanto al autor como a quien lo manda, puesto que quien paga es inductor -, de acuerdo a las reglas de la participacin,
responde por el 4ec4o del autor principal'
3 .l precio es aquello que se paga antes - debe tener un contenido pecuniario de orden econmico'
3 La promesa remuneratoria consiste en un ofrecimiento de pago posterior al 4ec4o'
.l fundamento del agravante es porque se dice que es ms disvalioso que un 4omicidio se 4a-a provocado por especulaciones
econmicas, vale decir, el fundamente de la agravante no radica en el mandato que el sicario ;asesino asalariado? recibe del
tercero ;mandante [ autor intelectual o moral?, sino en el pacto in(ame sobre el precio, que representa la causa por la que el autor
material ;mandatario? interviene - comete el 4ec4o' .ntindase por 7recio: tanto el dinero como cualquier otra "enta%a que sea
apreciable econmicamente ;una casa, un auto, el pago de un viaje al e<terior, etc'?' .mpero, toda otra retribucin ;paradigmas2 de
tipo se<ual o satisfaccin de vicios o apetencias de otra ndole? queda fuera del concepto - no genera la agravante' .l pago del
7recio: debe 4acerse efectivo antes de la e%ecucin del ,ec,o'
.n cambio, la 7romesa &emuneratoria: se refiere al pago o entrega que se 4arn 7despu's de e%ecutado el ,ec,o:, sin embargo,
no importa si despus de cometido el 4omicidio no se paga o entrega la cosa prometida ni tampoco interesa si la vctima, por error
del ejecutor sicario ;mandatario?, no sea la indicada por el mandante ;autor moral o intelectual?, es decir, igualmente queda
configurada la agravante'
.l 7instigador ;mandante, autor moral e intelectual?: recibe la misma pena que el 7autor principal ;mandatario, sicario o autor
material?: seg@n el art' C9 del C'
(eg@n C&."(, en estos casos se aplica la 7unibilidad Accesoria: del art' ** bis del C, es decir, adems de mandarle al autor a
reclusin perpetua o prisin perpetua ;art' 8/? tambin se le aplicar una pena de multa' ero el Gr' F#LI,A se declara en
aversin a la 7unibilidad Accesoria:, basndose en el 7rincipio de ro4ibicin de Goble 1aloracin de las Agravantes:, vale
decir, una circunstancia no se puede "alorar dos "eces como moti"o agra"ante de un ,ec,o, en otras palabras2 si est
e<presamente previsto como agravante en una parte del C no se puede aplicar otra agravante ni tampoco la puede considerar el
juez en el momento de determinar judicialmente la pena'
ODu acaece en caso de tet"ti/"P .<empli gratia2 4abr 7!entativa: cuando 7A: contrata a 7%: para que coloque una bomba en
la casa de 7W: - as matarlo a ste, pero por ciertas circunstancias la bomba no funciona o e<plota en forma similar a un co4ete
por alguna falla que padeca' Aqu se aplica las reglas del 7rincipio de Accesoriedad:, en materia de 7articipacin Criminal:,
entonces, a 7%: se lo va a penar como un 7Autor de un Eomicidio Agravado por recio o romesa &emuneratoria ;seg@n el caso?:
en grado de 7!entativa:M en cambio, a 7A: se lo va a penar como 7Instigador a un Eomicidio Agravado por recio o romesa
&emuneratoria ;seg@n el caso?: en grado de 7!entativa:'
,o sera la misma solucin, espcimen, si 7A: le instiga a 7%: - ste se dirige con una moc4ila llena de bombas a la casa de 7W:,
pero en el camino lo sorprende la policaM porque esto sera solamente un 7acto preparatorio: de parte de 7%: - como tal no es
tentati"a, en consecuencia, es impune la conducta tanto de 7%: como 7A:'
1erbi gratia2 7A: le encarga a 7%: la muerte de 7W:, pero 7%: en el momento que le est dando las pu0aladas a 7W: decide desistir
voluntariamente del 4omicidio, o sea, no slo 4a- -a actos preparatorios sino que tambin e<iste comien-o de e%ecucin' or lo
tanto, a 7%: no se le va a imputar el 4omicidio ni siquiera en grado de tentativa, porque desisti voluntariamente, sin perjuicio que
se le puedan atribuir las lesiones que -a caus a 7W:'
OCul es la ,aturaleza Nurdica del GesistimientoP Al respecto la dogmtica penal est escindida2
A( C"*s"l de Ati#icid"d: el 7Gesistimiento: e!cluye la tipicidad de la accin' .ntonces2 si la conducta del autor principal 7%:
por 4aber desistido voluntariamente significa e!cluir la tipicidad de la conducta, diramos que la conducta de 7%: es atpica,
en consecuencia, la conducta del instigador 7A: no se penaM en sntesis2 quedan impunes 7A: - 7%:'
B( C"*s" Pe!so"l de E6cl*si3 de l" Pe": el 7Gesistimiento: no e!cluye la tipicidad de la accin sino que es causa
personal de e!clusin de la pena, o sea, la conducta del autor 7%: es tpica, antijurdica - culpable pero por razones de
poltica criminal se le e<clu-e a l personalmente la pena, sin embargo la conducta de 7A: debe ser penada, o sea, el
desistimiento de 7%: no lo va a beneficiar'
.ptome2 seg@n las reglas de la 7articipacin Criminal: para que se le pueda penar al partcipe o instigador 7A: es necesario que
la conducta del autor principal 7%: configure un 7ilcito penal o injusto penal:, vale decir, una conducta tpica - antijurdica'
!I# #%N.!I1# !I# ("%N.!I1#
+? ersona Golo
*? Fatar Golo
>? #tra persona Golo
or precio o promesa
remuneratoria'
13
A( HOMICIDIO AGRA:ADO POR PLACER0 CODICIA0 ODIO RACIAL O RELIGIOSO: A!t. ;< ic. I:. 7A)!"/"te #o! l" c"*s"
o &oti/"ci3(
.l inc' I1 del Art' 8/ reprime al que matare por placer, codicia, odio racial o religioso, configurando as una agravante del 4omicidio simple'
"( M*e!te #o! #l"ce!2 .l fundamento de la agravante en la muerte producida para e<perimentar un placer radica en que se toma la vida del otro
como un medio para conseguir una ma-or sensacin placentera'
a? Gesde el punto de vista objetivo, se requiere que el autor no mate determinado por ninguna motivacin distinta a la de sentir placer,
aclarando que el #l"ce! es l" ses"ci3 de s"tis'"cci3 .*e #!od*ce * 1ec1o o ci!c*st"ci", - como .j' de muerte por placer, podemos
citar el caso de quien mata para ver qu se siente'
b? Gesde el punto de vista subjetivo, se requiere un dolo directo tendiente a satisfacer el deseo de sentir placer, de manera tal que el
autor no es alcanzado por la agravante si mata por otro motivo - en el momento de cometer el delito siente placer'
+( M*e!te #o! codici": .l fundamento de la agravante en la muerte producida por codicia radica, justamente, en que el autor mata por un fin
despreciable como es la codici", aclarando que la misma es l" icli"ci3 e6")e!"d" "l l*c!o' .ntra en esta agravante quien mata con el fin de
tener una ganancia apreciable de dinero, siempre - cuando no sea una promesa previa al 4ec4o, -a que sta forma parte de la agravante del
inciso anterior' As, est dentro de este inciso quien mata para tener una 4erencia u otro beneficio econmico, pero no quien, movido solamente
por la pasin, mata para poder casarse con la viuda'
c( M*e!te #o! odio !"ci"l o !eli)ioso: .l fundamento de la agravante en la muerte producida por odio racial o religioso radica, justamente, en
que el autor mata por un fin despreciable como es el odio, es decir, l" "/e!si3 " *" !"5" o !eli)i3' La norma se basa en la Convencin sobre
la revencin - la (ancin del Gelito de Henocidio, que adquiri rango constitucional tras la reforma de +66C, en virtud de lo establecido en el
inc' ** del Art' 59 de la C,, - es confirmada por otros pactos sobre GE, que tambin adquirieron dic4o rango en virtud del mismo Art''
3 Adems, la le- *>'9C6 sobre discriminacin agrava las penas en los casos en que el delito se cometa por odio a una raza, religin o
nacionalidad, aunque en realidad, la @nica parte que se puede aplicar, en el caso del 4omicidio, es el de odio a la nacionalidad, puesto que el Art'
8/ prev el m<imo de pena posible, que es la perpetua, para el caso de 4omicidio por odio a una raza o religin'
3 Ainalmente, debe diferenciarse esta agravante del genocidio, que consiste en el e<terminio de comunidades de personas por causas raciales,
tnicas o religiosas, tal como 4a sucedido en el rgimen nacionalsocialista con la raza juda, porque para que se d la agravante del inc' I1 del
Art' 8/ basta con la muerte de una sola persona con ese fin, sin que se requiera la eliminacin de un grupo o una muerte colectiva'
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ersona Golo
Fatar Golo
#tra Golo
or placer, codicia u odio racial o
religioso
(eg@n el Gr' F#LI,A los dos primeros supuestos ;lacer - Codicia? no tienen muc4as dificultades' ero en lo pertinente a los
otros dos postreros, podemos dejar inconcuso que como est precedida de la e<presin 7por: se 4ace referencia a que tiene que
e<istir esa finalidad especial de parte del autor, es decir, ste al matar tiene que tener e<clusivamente la teleologa o finalidad del
7#dio &acial o &eligioso:, vale decir, este de 4aber sido el motivo que lo llev al 4omicidioM de manera que, no 4ace falta que en
definitiva se 4a-a matado a la persona que se quera matar por ese 7#dio: pensando que perteneca a cierta 7&aza: o a cierta
7&eligin: si el motivo que llev a la occisin fue ese 7#dio &acial o &eligioso:, con eso -a basta para que se configure el
agravanteM verbigracia2 si 7A: quera matar 7%: porque 'l cre&a que ste perteneca a tal religin o raza a la cual detestaba -
repela, en efecto, si consuma ese 4omicidio no importa si en verdad efectivamente 7%: perteneca o no a la religin o raza que
7A: repugnaba, o sea, lo que interesa es que el moti"o e impulso del victimario 7A:, para llegar a la occisin, 4a-a sido esa
aversin u odio 7&eligioso: o 7&acial:'
La le- nacional nR *>'96* sobre 7Giscriminacin:, en su art' * prescribe2 7/l'"ase en un tercio el m&nimo y en un medio el
m!imo de la escala penal de todo delito reprimido por el +digo $enal o leyes complementarias cuando sea cometido por
persecucin u odio a una ra-a, religin o nacionalidad, o con el ob%eto de destruir en todo o en parte a un grupo nacional 'tnico,
racial o religioso. /n ning0n caso se podr e!ceder del m!imo legal de la especie de pena de que se trate:' Ge aqu inferimos
tres supuestos2 7\persecucin u odio a una +? ra-a, *? religin o >? nacionalidad\:, sin embargo, en nuestro art' 8/, inc' C,
solamente tenemos dos 4iptesis2 7odio racial u odio religioso: pero no est e<plcitamente previsto el 7odio a la nacionalidad:,
de manera que si ab initio ;en principio? el 4omicidio se comete solamente por el odio que se tiene a cierta nacionalidad ;sin que
eso implique -a de por s tambin odio a cierta religin, como podra ser el caso de los 7Nudos: con los que provienen de 7Israel:?
no se configurara la agravante del art' 8/, inc' C, pero s la del art' * de la le- *>'96*M en otras palabras2 si 7A: mata a 7%:
solamente por el odio que tiene a la nacionalidad de ste, 7A: no sera punible con la pena del art' 8/, inc' C sino que se le
aplicara lo que establece el art' * de le- *>'96*M pero si 7A: mata a 7%: por el odio que tiene tanto a la nacionalidad como a la
religin de ste, s se configurara la agravante del art' 8/, inc' C' Gebemos dejar acrisolado que la le- *>'96*, art' *, se refiere a
todos los delitos no solamente a los de 4omicidio'
H( HOMICIDIO AGRA:ADO POR UN MEDIO IDNEO PARA CREAR UN PELIGRO COMJN: A!t. ;< ic. : 7A)!"/"te #o! el
14
&edio e&#le"do(
.l inc' 1 del Art' 8/ reprime al que matare por un medio idneo para crear un peligro com@n, configurando as una agravante del 4omicidio
simple, siendo ac el fundamento de la agravante2
3 (eg@n Hmez, la ma-or peligrosidad del autor, que para matar utiliza medios que adems crean un peligro com@n
3 (eg@n ,@0ez, el estado de indefensin de la vctima generado por el medio utilizado por el autor
3 (eg@n Creus, el poder letal del medio utilizado por el autor que facilita el da0o a >eros en forma indiscriminada
3 (eg@n Gonna, la ma-or culpabilidad del autor, que para matar utiliza medios que adems da0an a >eros
La redaccin anterior 4ablaba de incendio, inundacin, descarrilamiento, e<plosin o cualquier otro medio capaz de causar otros estragos
.l matar por un medio idneo para crear un peligro com@n es una figura compleja que se constru-e absorbiendo otra figura, que es la prevista en
el Art' +8B, de manera tal que el autor mata utilizando como medio una conducta tipificada en otro Art' del Cdigo' As, debe e<istir una unin
entre el delito medio - el delito final, de manera tal que no se da la agravante cuando2
3 el autor se aprovec4a de alguna de las circunstancias citadas por la redaccin anterior ;sin que importe si dic4a circunstancia fue provocada
por l o por otros? para matar a otra persona, en cu-o caso estaremos en presencia de un 4omicidio con ocasin de un peligro com@n - no del
uso de ste como medio para matar'
3 el autor provoque el peligro com@n - luego por omisin deje morir a la vctima'
a? Gesde el punto de vista objetivo, se requiere que el autor utilice un medio idneo para crear un peligro com@n2
3 aunque en el caso concreto no 4a-a sido idneo por razones e<tra0as al plan del autor'
3 - aunque en el momento del 4ec4o el autor mate por otro motivo, como es el caso, citado por Creus, del que quiere matar a su vctima, que
est en medio de una manifestacin p@blica, mediante la e<plosin de una bomba que le arroja, pero termina matndola porque la bomba, sin
e<plotar, da en la cabeza de la vctima - la desnuca'
b? Gesde el punto de vista subjetivo, se requiere un dolo directo tendiente a matar con el medio que crea un peligro com@n'
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ersona Golo
Fatar Golo
#tra persona Golo
Fedio idneo para crear un
peligro com@n
Golo
.l fundamento de la agravante tiene que ver con la utilizacin de un medio que adems de provocar ese ,omicidio suscita tambin
un peligro com0n para un n0mero indeterminado de personasM es decir, se pretende proteger otros bienes jurdicos otros ;adems?
de la vida del occiso' .<empli gratia2 se quiere matar a una persona con una bomba, colocndose sta en un lugar donde
4abitualmente 4a- gente, pero resulta que el da indicado para e<plotar la bomba, por ciertas circunstancias, no 4aba personas en
el lugar sino solamente estaba la vctima, quien muere' 1ale decir, aunque en este caso no se 4a-a provocado ese peligro para
otros sujetos o para la propiedad de otras personas, lo importante es que por utilizarse ese medio ;la bomba?, el cual -a implica
per se 3 de por s 3 la posibilidad de un peligro com@n, igualmente se configura la agravante'
.ste art' 8/, inc' 9 presenta ingentes vicisitudes por la relacin que podra 4aber con los 7Gelitos de Incendios: que se cometen
contra la 7(eguridad @blica: adscritos en el art' +8B2 7/l que causare incendio, e!plosin o inundacin, ser reprimido2
A( Inc' C2 con reclusin o prisin de 1 a 15 a.os, si ,ubiere peligro de muerte para alguna personaM aqu tenemos 7provocacin
de un incendio: - otros 7un peligro de muerte para alguna persona a consecuencia del pertinente incendio:' .spcimen2 7A:
pretendiendo dar muerte a 7%: incendia una casa corriendo peligro la "ida de ste que estaba a4 adentro, pero
afortunadamente 7%: logra salvarse escapando del lugar - no muereM a esta 4iptesis Ole aplicamos el art' +8B, inc' C o el art'
8/, inc' 9 en grado de tentativaP .n lo concerniente al tem, dejamos inconcuso que2
$. Fuc4as veces se dificulta la delimitacin, porque gran parte de la doctrina admite que la agravante del art' 8/, inc' 9 se
configura no slo con 7Golo Girecto o en rimer Hrado: sino tambin con 7Golo .ventual o Alternativo:' L adems se
sostiene que cualquier tentati"a se puede admitir con 7Golo .ventual o Alternativo:, entonces, tendramos un d@plice
problema de deslinde'
=. #tros dogmticos elucidan que2 si 4a- 7Golo Girecto o en rimer Hrado: de matar, esto -a queda subsumido en el art'
8/, inc' 9 en grado de tentati"aM mientras que si e<iste 7Golo .ventual o Alternativo:, la subsuncin pasara al +8B, inc'
C' .sta es la solucin menos barroca o complicada'
B( Inc' 92 con reclusin o prisin de 2 a 23 a.os, si el ,ec,o (uere causa inmediata de la muerte de alguna personaM: en esta
4iptesis tendramos 7un incendio provocado: adems 7la muerte de alguna persona por efecto de la relacin inmediata de
causalidad de ese 4ec4o:' aradigma2 7A: quiere matar a 7%:, para ello suscita una e<plosin que origina un incendio con la
teleologa o finalidad de causarle la muerte a 7%: que estaba viviendo en el lugar del acaecimientoM a ste caso, que se lleg a
consumar, para la determinacin de la pena Ole aplicamos el art' 8/, inc' 9 o el art' +8B, inc' 9P .n lo atinente al dem,
dejamos perspicuo que2
$. La ma-ora de la doctrina tradicional inteligibiliza que para el art' 8/, inc' 9, es admisible tanto el 7Golo Girecto o en
rimer Hrado: como el 7Golo .ventual o Alternativo:' Fientras que el art' +8B, inc' 9 es un 7Gelito reterintencional:,
es decir, tiene que 4aber dolo del incendio - adems imprudencia con respecto a la produccin del ,omicidio'
=. C&."( - A#,!V, %AL.(!&A dilucidan que se aplicara la agravante del art' 8/, inc' 9, si el 4omicidio consumado se
efect@a con 7Golo Girecto o en rimer Hrado:M porque de no ser as, es decir, si 4a- 7Golo .ventual o Alternativo: o si
4abra 7Culpa: con respecto al 4omicidio, estaramos en presencia del supuesto contemplado en el art' +8B, inc' 9'
>. .n el apotegma FA&C.L# (A,CI,.!!I ;pg' *C/?, no es prescindible 4acer un diferendo entre2
15
"( Golo de uesta en eligro ;art' +8B, inc' 9?2 se da cuando el victimario o autor se representa que e<isten (actores o
s&ndromes de riesgos en el caso concreto' 1erbigracia2 7A: incendia la casa de 7%:sabiendo que la misma es
4abitable, pero ni siquiera tuvo la previsin de revisar si se encontraba alguna persona dentro, no obstante se
imagina o representa que posiblemente, adems de la incineracin e inmediata destruccin de la propiedad, su
accin significar poner en peligro la vida de 7%: -, en consecuencia, muere ste calcinado' ,o 4ace falta que 7A:
en concreto sepa o se represente que 7%: est dentro de la casa' La que de ser as, vale decir, si 7A: se da cuenta
e(ecti"amente, a ciencia cierta, que 7%: est 4abitando la casa en el momento del incendio, eso -a sera 7Golo de
Lesin ;art' 8/, inc' 9?:, lo cual es ms grave' .n el ejemplo dado, no 4a- un 7Golo .ventual o Alternativo: con
respecto a la muerte de 7%:, pero s debe e<istir por lo menos lo que la doctrina tradicional menta como un 7Gelito
reterintencional:, el cual no es e<actamente lo mismo a lo que (A,CI,.!!I llama 7Golo de uesta en eligro:,
no obstante, se configura la 4iptesis del art' +8B, inc' 9' Eacemos una reminiscencia al acrisolar que en el 7Gelito
reterintencional: e<iste una combinacin entre la intencin de causar un da.o ;v' gr2 el incendio de una casa 3
7Golo Girecto: 3? - una imprudencia al mismo tiempo ;p' ej2 la muerte de una persona originada por ese incendio?'
] Aclaracin2 no se debe ine<tricar o confundir este 7Gelito reterintencional: con el 7Eomicidio reterintencional:
del art' 8+, inc' +, subinc' b?, -a que lo caracterstico de este postrero es que el medio empleado no deb&a
ra-onablemente ocasionar la muerteM espcimen2 7A: le golpea a 7%: con la mano ;medio inidneo para causar la
occisin de una persona? con el @nico propsito de lastimarlo, pero termina matndoleM en cambio, no 4abra
7Eomicidio reterintencional: si 7A: le infiere una pu0alada a 7%: matndole en el acto, aunque su deseo 4a-a sido
solamente 4erirlo, porque aqu el medio ;cuc4illo? es idneo para causar la muerte'
+( Golo de Lesin ;art' 8/, inc' 9?2 se suscita cuando el autor se representa que con su accionar originar la muerte
segura o concreta de una persona' .<empli gratia2 7A: incendia la casa de 7%:, sabiendo (e,acientemente que ste se
encuentra dentro de ella' Fociona (A,CI,.!!I que el 7Golo de Lesin: se configura tanto con un 7Golo Girecto o
en rimer Hrado: como con un 7Golo .ventual o Alternativo:'
c( Gelito de Incendio2 paradigma2 7A: antes de quemar la casa de 7%: tuvo la precaucin de revisar nimiamente cada
lugar de la misma para cerciorarse de que no 4a-a nadie, -a que su teleologa o fin era solamente quemar la casaM no
obstante, resulta que 7%: muere porque se encontraba en el stano escondido sigilosamente' .n este caso solamente
4abra 7Incendio de la ropiedad:, ni siquiera se podra sostener que 4ubo imprudencia por la muerte de 7%:'
] .l Gr' F#LI,A ostensiblemente dice que el aforismo del conspicuo (A,CI,.!!I es el ms sutil - otros es aplicable al art'
+8B, incs' C - 9'
I( HOMICIDIO AGRA:ADO CON EL CONCURSO PREMEDITADO DE DOS O MKS PERSONAS: A!t. ;< ic. I 7A)!"/"do #o!
el &odo de co&isi3(
.l inc' 1I del Art' 8/ reprime al que matare con el concurso premeditado de * o ms personas, configurando as una agravante del 4omicidio
simple, siendo ac el fundamento de la agravante el aumento del estado de indefensin de la vctima
a? Gesde el punto de vista objetivo, se requiere que varios sujetos intervengan en el delito, sin que importe si intervienen en carcter de
autores o de partcipes, siempre que contribu-an al aumento del estado de indefensin de la vctima' A su vez, con respecto a la cantidad de
intervinientes, Laje Ana-a sostiene que para que funcione la agravante deben intervenir como mnimo > personas, una que mata - * que
colaboran, pero la ma-ora de la doctrina sostiene que basta con que intervengan * personas
b? Gesde el punto de vista subjetivo, se requiere dolo directo en los intervinientes que se re@nen a los efectos de matar - que acuerdan
los roles que van a desempe0ar cada uno, porque el mismo Art' e<ige que e<ista una premeditacin con el fin de realizar el 4omicidio - con ello
aprovec4ar el aumento del estado de indefensin de la vctima'
!I# #N.!I1# !I# ("%N.!I1#
> personas o ms Golo
Fatar Golo
#tra persona Golo
remeditacin2 acuerdo previo a la comisin del 4ec4o
!iene que 4aber adems del autor por lo menos dos personas, es decir, tienen que concurrir al 4omicidio como mnimo tres
sujetos' .sos dos ms que se agregan al victimario pueden ser 7Cmplices rimarios: o 7Cmplices (ecundarios:, pero no puede
ser el 7Instigador ;autor moral o intelectual?: -a que ste no concurre a la ejecucin del 4omicidio sino que su funcin es provocar
en el o los 7autores materiales: la voluntad de cometer un determinado delito' or consiguiente, no 4abra un 4omicidio agravado
por el art' 8/, inc' B, en el caso de que 4ubieran un instigador - dos autores que van a concretar la occisin' !ambin quedan al
margen o fuera de la agravante los 7Cooperadores (ubsecuentes:, quienes son los que prometen alguna colaboracin posterior al
,ec,o ;v' gr', ocultar el armaM enterrar el cuerpo de la vctimaM 4acer desaparecer los resquicios o 4uellasM etc'?, por la simple
razn de que no concurren a la ejecucin del 4omicidio' or otra parte, esta agravante e<ige un 7.lemento (ubjetivo: denominado
7remeditacin ;pensado con antelacin al 4ec4o?:, o sea, 4ace falta que esos tres que participan de la ejecucin del 4omicidio se
4a-an puesto de acuerdo previamente para matar a la vctima de esa formaM no sera suficiente, por ejemplo2 si 7A:, 7%: - 7C:
convinieron, aunque fuera anteriormente, que matara a 7G: el primero, de los tres, que lo viera en cualquier lugarM porque, valga
la redundancia2 los tres ;7A:, 7%: - 7C:? deben que concurrir con%untamente para producir la occisin de 7G: -, no
separadamente' .l fundamento del incremento de la punibilidad es debido a que como e<iste una coalescencia, como mnimo de
tres personas, e<iste un ma-or poder ofensivo sobre la vctima' La complicidad de los participantes del 4omicidio puede ser una
16
7Colaboracin Asica - Activa ;v' gr', sujetar a la vctima para que otro le infiera las pu0aladas mortales?: o una 7Colaboracin
Foral ;p' ej', como se dice en la jerga o argot actuar como campana, avisando al autor si viene la polica?:'
L( HOMICIDIO AGRA:ADO CRIMINIS CAUSA: A!t. ;< ic. :II
PARA PREPARAR0 9ACILITAR0 CONSUMAR * OCULTAR OTRO DELITO o PARA ASEGURAR SUS RESULTADOS
o PROCURAR LA IMPUNIDAD PARA S o PARA OTRO o POR NO HABER LOGRADO EL 9IN PROPUESTO AL
INTENTAR OTRO DELITO 7ART. ;<0 INC. L(
.l 4omicidio criminis causa, previsto en el inc' 5mo del Art' 8/, es una figura que contempla * formas de 4omicidio, que son2
a? .l 4omicidio finalmente cone<o, que apunta al que mata para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o procurar la impunidad para s o para otro'
b? .l 4omicidio causalmente cone<o, que apunta al que mata por no 4aber logrado el fin propuesto al intentar otro delito'
"( Ho&icidio 'i"l&ete coe6o: .l fundamento del agravante en el 4omicidio finalmente cone<o consiste en que quien mata, mata motivado
por un delito futuro o pasado, -, por lo tanto, es ms peligroso, lo cual trae aparejado, seg@n (oler, un doble desprecio
3 .n +er lugar, la figura apunta a un 4omicidio que se comete con el fin de cometer otro delito, que puede ser cometido por el autor o por
>eros, - en este caso estamos en presencia de quien mata para preparar, facilitar o consumar otro delito2
a? repara quien arbitra los medios u organiza la comisin de una conducta delictiva en el futuro
b? Aacilita quien elimina obstculos que impidan la comisin de una conducta delictiva en el futuro
c? Consuma quien perfecciona el delito
3 .n *do lugar, la figura apunta a un 4omicidio que se comete con el fin de ocultar otro delito, como es el caso de quien mata al polica que
est investigando el 4ec4o, aclarando que oculta quien impide que el delito cometido sea conocido por >eros o por la fuerza p@blica
3 .n >er lugar, la figura apunta al 4omicidio que se comete con el fin de asegurar los resultados de otro delito
3 .n Cto - @ltimo lugar, la figura apunta al 4omicidio que se comete con el fin de asegurar la impunidad para s o para otra persona, lo cual
implica que el delito cometido no ser perseguido, como es el caso de matar al @nico testigo del 4ec4o para que no declare en su contra
A4ora bien, el otro delito Odebe ser doloso o tambin puede ser culposo o preterintencionalP
3 debe ser doloso cuando estamos en presencia de un delito que va a cometerse en el futuro, puesto que siempre va a estar planificado, es
decir, cuando el Art' 4abla de preparar, facilitar o consumar
3 pero puede ser culposo o preterintencional cuando estamos en presencia de un delito -a consumado, es decir, cuando el Art' 4abla de
procurar la impunidad para s o para otro, de ocultar otro delito - de asegurar sus resultados
Con respecto a si el otro delito al que se refiere la le- debe 4aber sido consumado o no, e<isten, bsicamente, * posturas2
3 (oler sostiene que el otro delito, al menos, debe estar tentado
3 La ma-ora de la doctrina sostiene que el otro delito puede estar en cualquier etapa del ter crminis, puesto que el Art' alude a 7preparar otro
delito:, pero s es necesario que el autor 4a-a tenido en cuenta ese delito, el cual2
a? uede ser cometido por el autor o por >eros
b? ,o puede ser una contravencin, puesto que como bien dice Aontn %alestra la le- slo 4abla de delitos
+( Ho&icidio c"*s"l&ete coe6o: .l fundamento del agravante en el 4omicidio causalmente cone<o consiste en que quien mata, mata por
resentimiento, despreciando la vida de la vctima, es decir, por 4aber fracasado al intentar otro delito, lo cual trae aparejado, seg@n (oler, un
doble desprecio' As, el 4omicidio causalmente cone<o requiere como paso previo un delito culposo o doloso dado en la realidad, sin que
importe si la vctima del 4omicidio es la misma que la vctima del otro delito o es otra totalmente ajena a l' (in embargo, 4a- que diferenciar el
4omicidio causalmente cone<o - el robo seguido de muerte del Art' +B9, lo cual se 4ace mirando el aspecto subjetivo del delito
] P!i&e! S*#*esto: es imprescindible acrisolar que en la primera parte de este inciso 52 7$ara preparar, (acilitar, consumar u
ocultar otro delito o para asegurar sus resultados\: en la generalidad o en la ma-ora de los 7!ipos enales Golosos:, el tipo
penal est conformado por un 7Aspecto #bjetivo ;matar a otro?: que debe coincidir 3 como las dos tapas de un libro 3 con el
7Aspecto (ubjetivo ;el autor tuvo que 4aberse representado en su mente que estaba matando a otra persona?:' ,o obstante, 4a-
otros 7!ipos enales:, sui g'neris o e!cepcional&simos, que adems de esa coincidencia ;entre el 7Aspecto #bjetivo: - el
7Aspecto (ubjetivo:? e<igen un e!tra o un plus en el 7Aspecto (ubjetivo: denominado 74ntencin 4nterna )rascendente:, el cual
no 4ace falta que tenga su correlato o congruencia en el 7Aspecto #bjetivo:M en otras palabras2 es suficiente que 4a-a estado ese
elemento en la cabeza del autor aunque en los 4ec4os no se den' .ntonces2 para que se configure la agravante del art' 8/, inc' 5,
solamente es necesario que el victimario o autor 4a-a sabido ;Aspecto (ubjetivo?, en el momento de cometer el 4omicidio, que
estaba matando a otra persona 7para preparar:, 7para (acilitar:, 7para consumar:, etc', otro delito aunque en la realidad no se
den todas esas condiciones en el 7Aspecto #bjetivo:' .<empli gratia2 7A: mata a 7W: quien era due0o de una casa 7para
(acilitar: que sus compa0eros 7%: - 7C: no tengan resistencia alguna al entrar a robar a la casa de ste, pero resulta que a pesar
del 4omicidio de 7W: no se pudo 7(acilitar: el robo posterior porque en la casa se encontraban los 4ermanos del difunto,
igualmente se configura la agravante, porque estaba en la cabeza del victimario 7A: ;Aspecto (ubjetivo? matar a otro con la
intencin espec&(ica de (acilitar la comisin del robo ulterior, es decir, ,# interesa si, objetivamente, este robo no se efect@o por
otras circunstancias' .ptome2 si bien, en el ejemplo dado, e<iste una incongruencia entre el 7Aspecto (ubjetivo ;matar para
facilitar el robo?: - el 7Aspecto #bjetivo ;se mat a otro pero no se facilit el robo?: igualmente se aplica la agravante porque en
el autor 7A: 4ubo una 7Intencin Interna !rascendente ampulosidad, matar a otro para facilitar el robo, aunque ste @ltimo no se
17
lleg a realizar' Lo mismo acaecera si por cualquier motivo los compa0eros de 7A: deciden no ir a robar, una vez que este mato
a 7W:'
] Se)*do S*#*esto: el inc' 5 al prescribir 7\o procurar la impunidad para s& o para otro\: es admisible que el otro delito
cometido, -a sea por el autor del 4omicidio o por un tercero, pueda ser 7Goloso: o tambin 7Culposo:, paradigma2 7A: debido a
que conduca en e<ceso de velocidad atropella a 7%: causndole la muerte -, 4a- un testigo 7C: quien vio todo lo que ocurri, en
efecto, un amigo de 7A:, llamado 7:, mata a 7C: con el fin de procurar la impunidad del 7Eomicidio Culposo: de 7A:M en este
ejemplo se estara 7procurando la impunidad para otro:M en cambio, si 7A: personalmente mata al testigo 7C: se pretendera
7procurar la impunidad para s&:'
] Te!ce! S*#*esto: no es prescindible dejar perspicuo que el inc' 5, cuando adscribe2 7\o por no ,aber logrado el (in propuesto
al intentar otro delito: se discute si este 7intentar: debe ser entendido en2
A) T2!&ios de Tet"ti/": desde la ptica de la 7!eora del Gelito:' La ma-ora de la doctrina lo inteligibiliza as'
B) T2!&ios :*l)"!es: aqu se podran incluir lo que tcnicamente seran 7Actos reparatorios:, como ser2 preparar las armas
para ir luego a cometer el 4omicidio, etc'
;( LOS MIEMBROS DE 9UERDAS DE SEGURIDAD PJBLICA0 POLICIALES O PENITENCIARIAS0 COMO SUJETOS
PASI:OS
Bie ,*!-dico #!ote)ido
(i bien de la discusin parlamentaria se desprende que el bien jurdico que los legisladores quisieron proteger es el .stado mismo en accin,
monopolizando la fuerza p@blica, se prefiere entender, teniendo en cuenta la ubicacin de la figura dentro de los delitos contra la vida, que el
bien jurdico protegido es la vida de un miembro de las fuerzas de seguridad p@blica, policiales o penitenciarias, que es puesta en riesgo a raz de
lo que su funcin, cargo o condicin representa en la sociedad
Ti#o o+,eti/o
L" "cci3 t-#ic"2 .l delito puede cometerse tanto por accin como por omisin, sin que e<ista restriccin alguna respecto de los medios, salvo
la superposicin prevista con los otros agravantes
S*,etos2 (ujeto activo puede ser cualquier persona, incluso un miembro de las fuerzas de seguridad p@blicas, policiales o penitenciarias, - sujeto
pasivo solo puede ser un miembro integrante de2
a? Las fuerzas de seguridad, que son la Hendarmera, refectura - olica Aeronutica
b? Las fuerzas policiales, que son la olica Aederal - las de las provincias
c? .l servicio penitenciario
3 Asimismo cabe puntualizar que respecto de los integrantes de las fuerzas mencionadas corresponde efectuar una aclaracin, puesto que
para el caso de los agentes de servicio se deben incluir a los convocados - los comisionados' A raz de ello algunos autores deducen que los
jubilados o retirados no son alcanzados por la norma' #tros en cambio, indican que la condicin policial no cesa con el retiro, dado que
justamente por revestir esa condicin pueden volver al servicio activoM entonces interpretan que la agravante se mantiene en los casos aludidos,
es decir, estn o no convocados' La @nica e<cepcin la encuentran dic4os autores, en los casos de funcionarios e<onerados o dados de baja de la
respectiva fuerza, quienes justamente 4an perdido su estado policial
3 1ale la pena aclarar que el estado policial se e<tiende a todos los casos de personas que ostenten grado - condicin en la institucin, ms
all de la tarea asignada ;sea rentada u 4onorfica?' (in embargo no se encuentra incluido el personal civil que cumple tareas administrativas en
las respectivas fuerzas' !ampoco se encuentran incluidos aquellos que se encuentren colaborando con las fuerzas de seguridad o realizando un
acto propio de las mismas, pero que no resultan ser integrantes de ellas
3 Ainalmente, se puede decir que para algunos autores, la norma alcanza a los cadetes de las .scuelas de #ficiales o (uboficiales, en atencin
a que tambin revisten estado policial
Ti#o s*+,eti/o
a? Golo - error2 Como el sujeto activo debe conocer ciertamente la condicin, funcin o cargo del sujeto pasivo, -, a su vez, debe ser esa la causa
del 4omicidio, es necesario el dolo directo en el sujeto activo' A4ora bien, si el autor duda respecto a la e<igencia normativa que funda la
agravante - no obstante ello, act@a - da muerte a la persona que presume o cree que ostenta el estado policial, se entiende que conforme una
interpretacin restrictiva del tipo penal corresponde la aplicacin de la figura bsica, es decir, 4omicidio simple
.n el marco de error, esto es, la falsa suposicin de la agravante, se dan * posibles soluciones2
+? "na +era posibilidad es sostener que estamos en presencia de una tentativa inidnea de un 4omicidio calificado por ausencia de un
presupuesto objetivo ;como es la condicin de miembro de las fuerzas de seguridad?
*? La *da posibilidad es la aplicacin de la figura bsica
b? Antijuridicidad2 (e admite la posibilidad de la aplicacin de causales de justificacin, dado que se consideran aplicables en el caso los
presupuestos generales' As, es posible el 4omicidio en ejercicio de la legtima defensa contra la agresin ilegtima del funcionario de las fuerzas
de seguridad
b? !entativa - consumacin2 .sta forma agravada, por tratarse de un delito de resultado, admite su forma tentada' .n lo que 4ace a la
consumacin puede operar un concurso aparente con otras agravantes, el que se resuelve por el principio de especialidad, en el cual
puede operar la muerte de un agente del orden con diferentes modalidades ;veneno, procedimiento insidioso, alevosa, etc'?
18
A UN MIEMBRO DE LAS 9UERDAS DE SEGURIDAD PJBLICA0 POLICIALES o PENITENCIARIAS0 POR SU
9UNCIN0 CARGO o CONDICIN 7ART. ;<0 INC. ;(:
.ste te<to fue incorporado por le- *9'B/+ 3 %'#' ++JBJ/*' (e incrementa la punibilidad cuando el 4omicidio se comete contra los2
policas, miembros de las fuerzas penitenciarias, gendarmes, miembros de las fuerzas armadas, polica aeronutica
;aeroportuario?, algunos dicen que estaran incluidos los bomberos de la polica federal no as los bomberos voluntarios' or lo
general, aunque no siempre sea as, cuando se suscita una occisin a un polic&a por su (uncin, es con el fin de (acilitar otro
delitoM verbigracia2 7A: da muerte al polica 7%: que estaba como seguridad en el %anco ,acin, para as poder robar dinero de
dic4a entidad' .ste ejemplo tambin quedara subsumido en el art' 8/, inc' 5' .n cambio, si 7A: mata a un polica porque le odia,
pero sin intencin de perpetrar otro delito, se configurara solamente el agravante del art' 8/, inc' 8'
6? Los miembros de fuerzas de seguridad p@blica, policiales o penitenciarias, como sujetos activos
ABUSANDO DE SU 9UNCIN o CARGO0 CUANDO 9UERE MIEMBRO INTEGRANTE DE LAS 9UERDAS DE
SEGURIDAD0 POLICIALES o DEL SER:ICIO PENITENCIARIO 7ART. ;<0 INC. M(: este te<to fue incorporado por le-
*9'8+B 3 %'#' 6J+*J/>' .l fundamento de inmiscuir este inciso fue con la teleologa de equipararlo o equilibrarlo con el inc' 8, el
cual se 4aba introducido un a0o - medio antes'
.l inc' 6no del Art' 8/ reprime al miembro integrante de las fuerzas de seguridad p@blica, policiales o penitenciarias, que mate a otro, abusando
de su funcin o cargo'
+/?
CIRCUNSTANCIAS ENTRAORDINARIAS DE ATENUACIN 7ART. ;<0 IN 9INE(: 7+uando en el caso del inc. 1 de este
art&culo, mediaren circunstancias e!traordinarias de atenuacin, el %ue- podr aplicar prisin o reclusin de 2 a 25 a.os:' .stas
7Circunstancias .<traordinarias de Atenuacin: no estn previstas en la le- penal, por ende, este es un trabajo que compete a la
7Gogmtica: - a la 7Nurisprudencia:' (i bien estos no son casos de 7Inimputabilidad: estn a4 al lmite o al borde, por eso se
4abla de una 7Imputabilidad Gisminuida:M e<empli gratia2 7A: quien es una persona epilptica mata a su padre 7%:, aunque en ese
momento no se encontraba so los ataques epilpticos, pero s estaba tomando medicacin - adems consumi bebidas alco4licas,
provocndole como efecto2 una reduccin de sus facultades normales como para poder diferenciar entre lo que est bien - lo que
est mal' .l conspicuo Gr' TAAA&&#,I propone que se aplica la 7!eora de la Imputabilidad Gisminuida: para todos los delitos,
vale decir, para el 7Eomicidio Agravado:, el 7Eomicidio (imple:, las 7Lesiones:, etc' .n aversin, otros autores, dilucidan que la
7!eora de la Imputabilidad Gisminuida: solamente se debe aplicar para las 4iptesis del 7Eomicidio Agravado por el 1nculo:'
1ase C&."( ;pg' +B? para diferenciar entre 7Circunstancias .<traordinarias de Atenuacin: - la 7.mocin 1iolenta:' La le-
especial *>'+8C prev una agravante que no est inmiscuida en el art' 8/ del C'
19
9IGURAS ATENUADAS: EL IN9ANTICIDIO O EL HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIN :IOLENTA
Art' 8+2 7+' (e impondr reclusin de > a B a0os, o prisin de + a > a0os2
a? Al que matare a otro, encontrndose en un estado de emocin violenta - que las circunstancias 4icieren e<cusable'''
*' (e impondr reclusin 4asta > a0os o prisin de B meses a * a0os a la madre que, para ocultar su des4onra, matare a su 4ijo durante
el nacimiento o mientras se encontrara bajo la influencia del estado puerperal - a los padres, 4ermanos, marido e 4ijos que, para ocultar la
des4onra de su 4ija, 4ermana, esposa o madre, cometiesen el mismo delito en las circunstancias indicadas en la letra a del inc' + de este Art':
;este *do inciso fue derogado en virtud de la le- *C'C+/?
+? Infanticidio
La figura del infanticidio dio lugar a * grandes crticas2
3 La +er crtica apuntaba a que la figura daba primaca al bien jurdico 4onor en desmedro del bien jurdico vida
3 La *da crtica apuntaba a qu se entenda por 7estado puerperal:, puesto que mientras que algunos autores sostenan que se trataba de un
criterio temporal, otros autores sostenan que se trataba de un criterio clnico
Como consecuencia de estas crticas, el inc' *do del Art' 8+, que contemplaba el delito de infanticidio, fue derogado en virtud de la le- *C'C+/
*? Eomicidio en estado de emocin violenta
+? La letra a? del inc' +ero del Art' 8+ reprime al que matare a otro, encontrndose en un estado de emocin violenta, siempre que las
circunstancias 4icieren e<cusable, configurando as un atenuante ;- no un e<imente? del 4omicidio simple, que encuentra su fundamento en la
menor reproc4abilidad imputada al autor debido a la disminucin de sus frenos in4ibitorios que le impiden discernir libremente, de manera tal
que es una consecuencia del principio de proporcionalidad de la pena, que establece que cuanto menor sea la reproc4abilidad, menor ser la
pena, - cuanto ma-or sea la reproc4abilidad, ma-or ser la pena
*? .ste atenuante se da cuando alguien mata determinado por un estmulo e<terno que le genera al sujeto activo un estado psquico de
conmocin que se e<terioriza en una reaccin violenta, no meditada, desproporcionada - desenfrenada sobre la vctima, mientras se encuentra
en ese estado
3 .n +er lugar, en la emocin violenta quien mata lo 4ace determinado por un estmulo e<terno, de manera tal que la causa eficiente de
la emocin no debe estar en el propio emocionado, -, adems2
a? debe 4aber una vinculacin entre el estado emocional - el 4omicidio
b? - el estmulo e<terno debe ser grave, de manera tal que la conducta ejecutada por el autor 4a-a sido la esperada
3 .n *do lugar, la emocin violenta requiere en el sujeto activo un estado psquico de conmocin que se e<terioriza en una reaccin
violenta, no meditada, desproporcionada - desenfrenada sobre la vctima, lo cual seg@n Aontn %alestra, implica que quien mata
muestra un cambio de su personalidad, - seg@n Creus, implica que quien mata muestra su verdadera personalidad
>? or otro lado, si bien la escuela clsica sostena que emocin - pasin son e<clu-entes, 4a- que decir que tanto una como la otra pueden
encuadrar en la disposicin penal, puesto que, si bien es cierto que la pasin es un sentimiento prolongado - estable, que puede intelectualizarse,
- que la emocin es un sentimiento s@bito, breve e intenso, que irrumpe repentinamente en el sujeto, tambin es cierto que ambos son estados
psquicos del individuo, - que, por lo tanto, influ-en en su actuacin, de manera tal que la pasin puede ser el medio para llegar a la emocin,
puesto que, como dice Creus, se puede matar por pasin, pero la pasin pudo 4aber provocado el estado de emocin dentro del cual se mata
C? Adems, 4a- que decir que las pasiones o las emociones no son e<cusables o ine<cusables en s mismas, porque la e<cusa no est en la pasin
o en la emocin, sino en las circunstancias que rodean al 4ec4o
9? .l tipo penal requiere * elementos2
uno subjetivo, que es la emocin
otro normativo, que consiste en que esa emocin, por las circunstancias dadas, sea e<cusable, con lo cual lo que se debe justificar es la
20
emocin, pero no el 4omicidio, puesto que si lo que se justificase fuese el 4omicidio, estaramos en presencia de una causa de justificacin, que
e<cluira la pena en lugar de atenuarla' Due las circunstancias lo 4a-an 4ec4o e<cusable apunta a que el sujeto 4a-a actuado de la @nica manera
que poda obrar, - si bien la e<cusacin debe 4acerse en cada caso concreto, (oler establece algunas reglas genricas2
+? Heneralmente, la reaccin es inmediata, es decir, que no media un intervalo de tiempo
*? Heneralmente, la reaccin se lleva a cabo sin elegir el medio empleado, es decir, que mata con lo que se tiene a mano, como es el caso de
un martillo que casualmente estaba sobre la mesa
>? Heneralmente, no se conoce previamente la situacin que dio lugar a la emocin violenta, como es el caso de la mujer que descubre a su
marido manteniendo relaciones se<uales con otra mujer sin conocer la relacin lo una a ella
C? Heneralmente, no se privilegia al irascible, es decir, al violento por naturaleza, porque por lo general, en dic4as ocasiones, la emocin
violenta no proviene de un estmulo e<terno, sino del interior mismo del 4omicida
B? Ainalmente 4a- que decir * cosas2
en +er lugar, que tambin puede 4aber emocin violenta en la pasividad, es decir, en los supuestos de 4omicidios por omisin, como es
el caso del padre que deja que su 4ijo se a4ogue
en *do lugar, que la valoracin de la emocin violenta es jurdica - no mdica, de manera tal que, si bien las pericias mdicas juegan
un papel mu- importante, las mismas no son vinculantes, puesto que el juez puede apartarse de las mismas en forma justificada
MOLINA
HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIN :IOLENTA:
.l art' 8+, inc' +, letra a? prev un 7Eomicidio Calificado: al acrisolar2 7Se impondr reclusin de 1 a 5 a.os, o prisin de 1 a 1
a.os: al que matare a otro, encontrndose en un estado de emocin "iolenta y que las circunstancias ,icieren e!cusable :' Como
puede apreciarse, este artculo adscribe una pena menor que la del 7Eomicidio (imple ;art' 56?:' .n este supuesto estamos en
presencia de una conducta, t&pica - anti%ur&dica, o sea, se configura el 7Ilcito o Injusto enal:, pero e<iste una culpabilidad
disminuida, lo cual denota que e<iste menores posibilidades de reproc4arle al autor, debido a que ste actu conmocionado o
alterado por las circunstancias dificultndose as el pleno dominio de sus accionesM espcimen2 la occisin del cn-uge
sorprendido en flagrante adulterio'
E#FICIGI# (IFL. ;art' 56 ?2 E#FICIGI# ., .(!AG# G. .F#CII, 1I#L.,!A ;art' 8+,
inc' +, letra a?2
+? Injusto o Ilcito enal2 e<iste una conducta, tpica - antijurdica +? Injusto o Ilcito enal2 e<iste una conducta, tpica - antijurdica'
*? Culpabilidad2 se le reproc4a, en su plenitud, al autor su accin' *? Culpabilidad Gisminuida2 a causa de una conmocin
psicolgica del victimario, de tal magnitud que debilita su
capacidad de (renacin frente al 4ec4o e<terno que la estimula,
vale decir, est amenguada la autodeterminacin del autor'
.s imprescindible acrisolar que2 7un indi"iduo emocionado 67 es
un su%eto inimputable:'
.ste diferendo entre 7Eomicidio (imple: - 7Eomicidio en .stado de .mocin 1iolenta ;..1?: es de envergadura, porque, ad
e!emplum2 7A: por encontrarse en 7..1: mata a 7W:, pero 7A:, en la comisin del 4ec4o, fue coad-uvado por 7%: - 7C: dos
partcipes, los cuales ab initio 3 en principio 3 van a seguir el 7Injusto o Ilcito enal: del autor principal 7A:, en cambio, la
7Culpabilidad: corre por cuenta de cada uno, eso significa que 7%: - 7C: van a ser considerados 7artcipes de un Eomicidio
(imple: -, ,# 7artcipes de un Eomicidio en ..1:M eptome2 al victimario 7A: se le aplicar la pena prevista en el art' 8/, inc'
+, letra a?, sin embargo, la pena que recaer sobre los partcipes 7%: - 7C: ser muc4o ma-or' .s diferente el caso si2 7A: mata a
7W:, con la participacin de 7%: - 7C:, estando los tres concomitantemente en un 7..1:'
.s indispensable dejar inconcuso que2 el 7..1: no es una 7Legtima Gefensa o Gefensa ,ecesaria:2
L.H$!IFA G.A.,(A o G.A.,(A ,.C.(A&IA ;art' >C, inc'
B?2
E#FICIGI# ., .(!AG# G. .F#CII, 1I#L.,!A ;art'
8+, inc' +, letra a?2
+? ,# se configura el Injusto o Ilcito enal2 por 4aber solamente
una conducta tpica pero ,# antijurdica'
+? Injusto o Ilcito enal2 e<iste una conducta, tpica - antijurdica'
*? .s una 7Causa de Nustificacin:' *? ,# es una 7Causa de Nustificacin: sino que es solamente un
7medio de atenuacin de la pena:'
>? ,# e<iste Agresin Ilegtima2 de parte del que act@a en
7Legtima Gefensa:'
>? Ea- Agresin Ilegtima2 de parte de la conducta del autor
emocionado'
C? ,# 4a- Culpabilidad2 ni siquiera se configura el dem, por
consiguiente, no e<iste 7Gelito:'
C? Culpabilidad Gisminuida2 a causa de la debilitacin o
menguacin de los frenos in4ibitorios, en efecto, e<iste 7Gelito:'
9? .l que act@a en 7Legtima Gefensa: es 7Inimputable: - su
conducta no es 7unible: ;art' >C?'
9? .l que act@a en 7..1: es 7Imputable: - su conducta es
7unible:, aunque en forma atenuada'
.spcimen2 7A:, encontrndose en un 7..1:, pretende dar muerte a 7%:, pero ste para contrarrestar tal accin se defiende suscitando la
occisin del agresor 7A:M por consiguiente, se puede decir que 7%: actu en 7Legtima Gefensa o Gefensa ,ecesaria:, porque 4ubo 7agresin
ilegtima: de parte del emocionado 7A:'
.l que act@a en 7..1: sufre una perturbacin de la conciencia no pudiendo razonar ni dirigir sus acciones de la misma forma
que lo 4ara una persona normal' Las 7Caractersticas del ..1: son2
21
A( .stado .mocional2 4a- una conmocin especial - e<traordinaria, fuera de lo com@n, del nimo de una persona'
B( ,o es necesario que el 7.stado .mocional: se 4a-a producido 0nicamente por 7Fotivos Uticos:2 esto quiere denotar que
igualmente 4abr 7..1:, v' gr', si 7A: a pesar de estar "i"iendo en concubinato con 7%:, le mata a ste porque le descubri
en conc@bito con 7W:M o si 7A: quien era pare%a ,omose!ual de 7%: le suscita la occisin a ste tambin causa de perfidia e
infidelidad' .ptome2 para configurarse el 7Eomicidio en ..1: no interesa que tanto el 7concubinato: como la
74omose<ualidad: no estn aceptados por los 7rincipios Uticos - &eligiosos:'
C( Gisminucin de los Arenos In4ibitorios2 el emocionado, al encontrarle a su esposa con otra persona, mengua su capacidad
refle<iva - de razonamiento, en efecto, le es muy di(&cil pero 67 imposible dirigir sus actos' Lo cual no significa
7Inimputabilidad:, -a que ste denota la imposibilidad total de dirigir las acciones'
D( ,o e<clu-e el ..1 la buena memoria del emocionado2 por ejemplo, el autor del 4omicidio al momento de declarar en juicio
recuerda perfectamente las caractersticas del amante de su esposa o, la ropa que llevaba ste'
E( ,o e<clu-e el ..1 la fuga del victimario2 verbi gratia2 7A: luego de matar a su esposa 7%:, quien le 4a sido infiel, se escapa
del lugar del crimen'
9( ,o e<clu-e el ..1 un actuar flemtico del emocionado posterior al crimen2 paradigma2 7A: luego de matar a su esposa 7%:,
se encuentra tranquilo, sereno - no en estado de e<acerbacin o embravecimientoM tal es as que 7A: en un momento ulterior
al crimen 4abl con los policas sin problemas'
G( .<clu-e el ..1 la remeditacin2 el ..1 no es compatible con la 7remeditacin:, porque aqulla obra sobre los
sentimientos del autor, arrastrndolo al crimenM mientras que sta postrera es la serena - fra deliberacin del conte<to del
4ec4o a realizar, vale decir, es la planificacin de su accionar delictivo' Eabra 7remeditacin: - no 7..1: cuando, e<empli
gratia, 7A: sabe que su esposa le es infiel 4ace muc4o tiempo, en efecto, se dirige a su casa con un revlver con la intencin
de encontrarle a su cn-uge con el amante, para as perge0ar el crimen pasional que 4ace varios das tena pensado'
H( .<cusabilidad de la .mocin2 que las 7circunstancias 4icieren e<cusable: quiere decir que2 generalmente si una persona se
encuentra con cierta situacin es normal que act@e violentamenteM en otras palabras2 se tiene que tratar de comprender que el
emocionado 4a-a reaccionado de esa manera' Lo cual no sucedera, si se lo mira desde el punto de vista e<trovertido -
objetivo, cuando una persona mata a otra, aunque sea en ..1, por la simple razn de que la vctima le 4aba ra-ado su autoM
esto nada ms sera una 7causa (0til: pero no una 7causa e(iciente: para provocar un 7Eomicidio en ..1:' Genomnase
7causa (0til: las circunstancias de poca o ninguna importancia -, que por lo tanto, no pueden producir normalmente, seg@n
nuestros parmetros culturales, un ..1 en una persona, como ser2 bromas, discusiones superfluas e intrascendentes,
recriminaciones justas o injustas de escasa entidad, etc'
I( Due el emocionado voluntariamente no 4a-a provocado su ..12 lo cual sucedera si, espcimen, 7A: le apunta con un
revolver a su esposa para que sta le confiese si le 4a sido infiel -, siendo afirmativa la respuesta de su cn-uge le dispara
suscitndole la occisin, argumentando luego que act@o so el influjo de un ..1'
J( Actualidad de la .mocin2 cuando una persona da muerte a otra debe encontrarse en el momento del crimen en ..1' .sto no
acaecera si2 7A: al instante de descubrir la perfidia e infidelidad de su cn-uge no le mata a sta por 4aber logrado co4ibir o
contener sus impulsos violentos, pero luego de +9 das se arrepiente -, en consecuencia, concientemente toma un arma - le
dispara a su esposa'
P( ,o es necesario una coincidencia e<acta entre el 7Aspecto #bjetivo: - el 7Aspecto (ujetivo:2 igualmente se configura el
7Eomicidio en ..1: si el autor se represent en su mente ciertas circunstancias que lo llev a actuar de esa manera, aunque
en la realidad no 4a-a sido as' .ptome2 en el 7Eomicidio en ..1: prevalece - es suficiente la configuracin del 7Aspecto
(ubjetivo:'
HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
Art' 8+2 7+' (e impondr reclusin de > a B a0os, o prisin de + a > a0os2
b? '''Al que, con el propsito de causar un da0o en el cuerpo o en la salud, produjere la muerte de alguna persona, cuando el medio
empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte''':
La letra b? del inc' +ero del Art' 8+ reprime al que, con el propsito de causar un da0o en el cuerpo o en la salud, produzca la muerte de alguna
persona, cuando el medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte, aclarando que no configura una atenuante del 4omicidio, sino
que es una figura autnoma, que es el 4omicidio preterintencional
.l 4omicidio preterintencional tiene una estructura mi<ta, en el sentido que requiere dolo de lesin en la base - culpa en el resultado mortal' .ste
delito e<ige2
+? Due el autor tenga el propsito de causar lesiones en el cuerpo o en la salud de otra persona, es decir, que el 4omicidio preterintencional
requiere dolo de lesin, - al respecto2
3 mientras que (oler sostiene que el dolo slo puede ser directo porque el delito contiene un elemento subjetivo distinto del dolo, consistente
en el propsito de causar un da0o en el cuerpo o en la salud
3 ,@0ez - Creus sostienen que el dolo tambin puede ser eventual
b? Due esa otra persona muera como consecuencia del accionar del autor, es decir, que el 4omicidio preterintencional requiere culpa en el
resultado mortal, lo cual implica la violacin del deber objetivo de cuidado por parte del autor del delito
c? L que el medio empleado por el autor no deba razonablemente causar la muerte, es decir, que no era idneo para causar el resultado
mortal, lo cual debe ser considerado teniendo en cuenta las circunstancias particulares de cada caso concreto, puesto que, como bien dice (oler,
22
el mismo objeto, por .j' un bastn, puede ser o no ser considerado idneo para matar, seg@n la manera de emplearlo, porque en el concepto de
medio empleado se comprende no slo la cosa usada sino el uso mismo que de ella se 4ace - lo mismo ocurre, por .j', con un golpe de pu0os,
puesto que depende de quin lo da - quin lo recibe
.l 4omicidio preterintencional se diferencia2
.n +er lugar, del 4omicidio culposo en que en ste falta la intencionalidad de causar lesiones que se da en el 4omicidio preterintencional
.n *do lugar, de las lesiones dolosas, puesto que2
3 .n las lesiones dolosas, el autor tiene la intencin de lesionar - efectivamente lesiona
3 .n el 4omicidio preterintencional, el autor tiene la intencin de lesionar - termina matando a la vctima
MOLINA:
HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
.l 7Eomicidio reterintencional: es de 7,aturaleza Fi<ta:, esto es, dolo en el delito base - culpa en el resultado e<cedenteM as se
puede inferir de la e<gesis del art' 8+, inc' +, letra b?2 7Se impondr reclusin de 1 a 5 a.os, o prisin de 1 a 1 a.os: al que, con
el propsito de causar un da.o en el cuerpo o en la salud, produ%ere la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no
deb&a ra-onablemente ocasionar la muerte:' arafraseando, 4abr 7Eomicidio reterintencional: cuando se produce un resultado
delictivo que va ms all de lo que fue la intencin de quien lo ejecuta, pero a condicin de que el medio empleado no sea
previsiblemente adecuado para producir el resultado ms grave' As, ergo, 4abra preterintencin en el caso de golpear a una
persona con la mano sin otro propsito que el de lastimarla, pero causarle la muerteM en cambio no lo 4abra en quien mata a otro
infirindole una pu0alada, aunque su deseo 4a-a sido solamente 4erirlo'
HERMENQUTICA DEL ART. ;=:
7+uando en el caso del inc. 1 del art. 23 concurriere alguna de las circunstancias del inc. 1 del art&culo anterior, la pena ser de
reclusin o prisin de 13 a 25 a.os:' .n otras palabras ms inteligibles2 si una persona mata a su ascendiente, descendiente o
cn-uge por 4aberse encontrado en un 7.stado de .mocin 1iolenta: o a causa de un 7Eomicidio reterintencional:' .n estos
delitos e<iste por un lado una 7Agravante: ;art' 8/, inc' +? - por otro una 7Atenuante: ;art' 8*?'
23
SUICIDIO
Art' 8>2 7(er reprimido con prisin de + a C a0os, el que instigare a otro al suicidio o le a-udare a cometerlo, si el suicidio se 4ubiese tentado o
consumado:
+? %ien jurdico
.l bien jurdico protegido por el Art' 8> es la vida 4umana, aclarando que en nuestro derec4o2
3 no es delito el suicidio consumado ni tentado, puesto que el legislador 4a entendido que, de acuerdo con el principio de autonoma
tica del Art' +6 de la C,, el mismo configura una accin privada e<enta de la autoridad de los magistrados
3 sin embargo, esto no implica que el derec4o a la vida sea un derec4o absoluto, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que2
a? el consentimiento no es causa de atipicidad en el 4omicidio
b? es delito la induccin al suicidio - la a-uda al suicidio, siempre que el suicidio se 4a-a tentado o consumado
*? Induccin al (uicidio
+3!ipo objetivo
.n el delito de induccin al suicido tanto el sujeto activo como el sujeto pasivo pueden ser cualquier persona
La accin tpica consiste en instigar a otro al suicidio, aclarando que la instigacin2
Gebe cometerse mediante un medio psquico - directo, no constitu-endo instigacin los medios sutiles o las meras insinuaciones
Gebe tener por resultado 4aber decidido al autor a realizar el 4ec4o, de manera tal que cuando el autor -a est decidido a realizarlo no puede
4aber instigacin
Como vemos el concepto de instigacin tiene una particularidad con respecto al plasmado en la parte general del Cdigo2
.l instigador de la parte general del Cdigo es el que determina dolosamente a otro a la comisin de un injusto doloso -, consecuentemente,
el 4ec4o del instigado debe ser una conducta tpica - antijurdica
.n cambio, en la instigacin al suicidio estamos en presencia de una participacin en un 4ec4o atpico
.sta particularidad 4ace que un sector de la doctrina sostenga que en la instigacin al suicidio se da una autora mediata - que la menor
pena se debe a que quien tiene el dominio del 4ec4o es el propio suicida
+
(in embargo, Gonna sostiene que si se diera realmente el caso de una autora mediata, estaramos en presencia de un 4omicidio - no
de una instigacin al suicidio, como es el caso de la mujer que, queriendo desembarazarse de su marido, lo convence para suicidarse juntos
ingiriendo un veneno, que luego ella no toma - sigue viva, mientras que el marido muere al tomarlo
Ainalmente, Gonna distingue el caso citado, que es un supuesto de autora mediata, del caso de una pareja en la que ambos deciden
matarse por amor, que es un supuesto de instigacin recproca al suicidio
*3!ipo subjetivo
La induccin al suicidio es un delito doloso, que no admite las formas culposas
>? A-uda al suicido
+3!ipo objetivo
.n el delito de a-uda al suicido el sujeto activo puede ser cualquier persona pero el sujeto pasivo slo puede ser aquel que 4a-a
decidido matarse - tenga capacidad para 4acerlo, no siendo suficiente slo la oportunidad, sino que es necesario que el suicida tenga el dominio
del 4ec4o, es decir, que comprenda la trascendencia de lo que va a 4acer
+
.l autor mediato es aqul que, dominando el 4ec4o - pose-endo las dems caractersticas especiales de la autora, se sirve de otra persona,
utilizndola como instrumento por violencia, coaccin, error o incapacidad, para la ejecucin de la accin tpica
24
La accin tpica consiste en a-udar a otro al suicidio, es decir, en colaborar en un 4ec4o que no es tpico' A4ora bien Oa qu tipo de
a-uda se refiere el Art'P
^ "n sector ma-oritario de la doctrina sostiene que el Art' slo abarca las conductas que se equiparan a la complicidad primaria, quedan fuera de
este tipo aquellas conductas que slo favorecen, fortalecen sobre el suicidio, como ser las asociaciones de este tipo
^ "n sector minoritario de la doctrina sostiene que el Art' tambin abarca las conductas que se equiparan a la complicidad secundaria
a? La complicidad primaria tiene lugar cuando el sujeto 4ace un aporte necesario para la ejecucin del plan concreto por parte del
autor o de los autores, pero no puede ser autor porque no presenta los caracteres que la le- e<ige al autor en los delitos propios, no realiza
personalmente la accin tpica en los delitos de propia mano, o bien, en cualquier caso, 4ace el aporte necesario durante la etapa
preparatoria' .n estos > casos, el sujeto no es considerado autor, a pesar de que se le impone la pena del autor
b? La complicidad secundaria es cualquier clase de cooperacin a la ejecucin de un 4ec4o, que puede darse tanto en la etapa de
preparacin como en la etapa de ejecucin' .n cambio, no 4a- una complicidad posterior a la consumacin, ni siquiera cuando se cumple
una promesa de a-uda 4ec4a antes de la consumacin del delito, puesto que lo que determina la complicidad es la promesa anterior' (i esta
promesa no tuvo incidencia en el 4ec4o no 4abr complicidad, pero si la tuvo 4abr complicidad, a@n cuando luego no se cumpla
Ainalmente, si bien la ma-ora de la doctrina sostiene que el delito de suicido acepta la omisin impropia en aquellos casos en los que
el sujeto est obligado a evitar el suicidio, Gonna sostiene que si aceptamos eso estamos pasando de la complicidad a la autora, es decir, que el
que omite pasa a ser autor del suicidio, lo cual no parece ilgico
25
HOMICIDIO CULPOSO
Art' 8C2 7(er reprimido con prisin de B meses a 9 a0os e in4abilitacin especial, en su caso, por 9 a +/ a0os el que por imprudencia,
negligencia, impericia en su arte o profesin o inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, causare a otro la muerte
.l mnimo de la pena se elevar a * a0os si fueren ms de una las vctimas fatales, o si el 4ec4o 4ubiese sido ocasionado por la conduccin
imprudente, negligente, ine<perta, o antirreglamentaria de un ve4culo automotor:
.l Art' 8C contempla la figura del 4omicidio culposo al reprimir al que cause a otro la muerte por imprudencia, negligencia, impericia en su arte
o profesin o inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, que no son ms que formas de e<teriorizacin de la violacin del
deber de cuidado2
3 La imprudencia consiste en no abstenerse de una accin que es en s misma peligrosa - capaz de ocasionar da0os, de manera tal que el
imprudente es quien realiza algo que las reglas de la prudencia aconsejan no 4acer
3 La negligencia consiste en una forma de desatencin, de manera tal que el negligente es quien no 4ace algo que las reglas de la
prudencia aconsejan 4acer
3 La impericia - la inobservancia de los reglamentos no son ms que casos de negligencia e imprudencia
Adems, el *do prrafo del Art' 8C configura una agravante del tipo bsico que eleva el mnimo de la pena a * a0os cuando sean ms de una las
vctimas fatales, o cuando el 4ec4o 4a-a sido ocasionado por la conduccin imprudente, negligente, ine<perta, o antirreglamentaria de un
ve4culo automotor
MOLINA:
ENQGESIS DEL ART. ;A 7DELITOS CULPOSOS(
ara TAAAA&#,I tiene que 4aber2 una accin, una "iolacin al deber de cuidado, un resultado t&pico ;la muerte de otra persona?
- adems una relacin o ne!o de determinacin entre la "iolacin del deber de cuidado y la produccin del resultado t&pico, es
decir, la muerte de la vctima tuvo que 4aberse producido debido a la violacin del deber de cuidado - no por otro motivo o causa'
.n trminos de la 7Imputacin #bjetiva: esto se estudia dentro del punto especfico de la (inalidad de la norma' 1erbigracia2 7W:
conduca su ve4culo por la ruta a e<ceso de velocidad ;+8/ Ym' < 4ora? - cuando est pasando a otro auto se le revienta un
neumtico c4ocndole a ste -, como consecuencia el conductor de ese auto muereM para poder imputarle un 7Eomicidio Culposo:
a 7W: 4a- que ser mu- cuidadoso, porque uno ab initio 3 en principio 3 podra decir con razn que vena violando un deber de
cuidado por 4aber conducido a e<cesos de velocidad -, como efecto, e<iste un resultado tpico2 muerte del otro conductorM pero lo
que va a estar en trepidacin o duda es que entre esa violacin del deber de cuidado - la muerte es el 7ne!o o relacin de
determinacin: o como dicen los proselitistas de la 7Imputacin #bjetiva: que est' presente la reali-acin del riesgo, aclara el Gr'
F#LI,A que nadie puede 4esitar o dudar que se cre un riesgo %ur&dicamente des"alorado al conducir 7W: a +8/ _m' < 4ora ;si
4ubiera ido a ++/ _m' < 4ora era un riesgo permitido?' .l problema aqu es saber si ese riesgo %ur&dicamente des"alorado es el que
concretamente se reflej en el resultado ;muerte?M porque se puede decir que el accidente se produjo por 4aberse reventado la
rueda del auto de 7W:, el cual igualmente se 4ubiera producido si manejaba a 6/, +//, +*/ o +8/ _m' < 4ora' (i se prueba que la
causa principal - determinante del c4oque - por lo tanto de la muerte del otro conductor fue por reventarse el neumtico, de un
ve4culo que era nuevo o que se encontraba en buen estado para realizar viajes, se puede decir que, no e<istira ese 7ne!o o
relacin de determinacin:, -a que tendramos "iolacin a un deber de cuidado - el resultado muerte pero nos faltara el ne<o que
una a estos dosM en consecuencia, no se le puede imputar a 7W: la muerte del otro conductor' La situacin se complica si se
comprueba que el neumtico era viejo - estaba mu- desgastadoM en este supuesto 4abra de parte de 7W: otra violacin a un deber
de cuidado'
26
ABORTO
Concepto de aborto
(i bien el cdigo no define al aborto, limitndose a castigar al que lo cause, podemos definirlo jurdica - mdicamente2
3 Nurdicamente, el aborto, como delito contra la vida, es la muerte provocada del feto, con o sin e<pulsin del seno materno
3 Fdicamente, el aborto es la e<pulsin del producto de la concepcin provocada prematuramente
%ien jurdico protegido
.l delito de aborto est tipificado dentro del ttulo +ero del libro *do del C, que contempla los delitos contra las personas, - especficamente,
dentro del +er captulo, que contempla los delitos contra la vida' .n cuanto a cul es el bien jurdico protegido en este delito, la doctrina se
encuentra dividida2
3 para un sector de la doctrina, el bien jurdico protegido es uno slo2 la vida del feto, dicen algunos, el valor sociocultural esperanza de
vida, dicen otros
3 para otro sector de la doctrina, el bien jurdico protegido es m@ltiple, - as agregan a la vida del feto - la esperanza de vida, otros bienes
jurdicos, entre los que se destacan el inters demogrfico del .stado, la vida e integridad fsica de la madre - su derec4o de
autodeterminacin a procrear
Ainalmente, decimos que si bien el fruto obtenido mediante la fecundacin in vitro es idntico al embrin que surge de la fecundacin natural, el
Cdigo slo protege a este @ltimo
La defensa del feto en la C,
La proteccin de la vida del feto no est dada @nicamente por imperio del C, sino que, despus de la reforma constitucional de +66C, se dio
rango constitucional, en virtud de lo establecido por el inc' ** del Art' 59 a los tratados internacionales que versan sobre GE -, entre ellos,
podemos citar2
3 Al Art' C de la Convencin Americana sobre GE ;ms conocida como (NC&? que protege al derec4o a la vida en general, a partir del
momento de la concepcin
3 Al Art' B del acto Internacional de Gerec4os Civiles - olticos, que establece que el derec4o a la vida es in4erente a la persona
4umana, que este derec4o debe estar protegido por la le- - que nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente
3 Al Art' + de la Convencin sobre los Gerec4os del ,i0o, que establece que ni0o es todo ser 4umano menor de +8 a0os de edad, salvo
que, en virtud de la le- que le sea aplicable, 4a-a alcanzado antes la ma-ora de edad, aclarando que la &ep@blica Argentina 4izo una
reserva al tratado, en donde se aclara que se es ni0o desde el momento de la concepcin
(in embargo, -a desde antes de la reforma constitucional, algunos autores, como es el caso de %idart Campos, sostenan que el derec4o a la vida
-a estaba incluido entre los derec4os no enumerados del Art' >> de la C, - que, por lo tanto, cualquier tipo de aborto era inconstitucional
A esto, debemos agregar que, el CC establece que 7desde la concepcin en el seno materno comienza la e<istencia de las personas: -, por lo
tanto, 7son personas por nacer las que no 4abiendo nacido, estn concebidas en el seno materno:
(in embargo, si bien tanto el CC como el C protegen la vida desde el momento de la concepcin, ambos protegen con ma-or intensidad la vida
de la persona nacida que la vida de la persona por nacer2
.l CC condiciona al 4ec4o del nacimiento el reconocimiento de la persona al establecer que 7si muriesen antes de estar
completamente separados del seno materno, sern considerados como si no 4ubiesen e<istido:, lo cual, seg@n Llambas, se debe a que la
personalidad de la persona por nacer no es perfecta sino imperfecta por estar subordinada a la condicin resolutoria del nacimiento sin vida
.l C tambin protege con ma-or intensidad la vida de la persona nacida que la vida de la persona por nacer - esto se evidencia si
tenemos en cuenta que2
3 la pena prevista para el delito de 4omicidio es ma-or que la vida prevista para el delito de aborto
3 se permite el aborto teraputico del Art' 8B que privilegia la vida de la madre por sobre la vida de la persona por nacer
a? La ma-ora de la doctrina sostiene que el fundamento de la ma-or proteccin radica en que la vida aniquilada por el aborto no puede
considerarse definitivamente adquirida, por ser ms una esperanza que una certeza de vida
27
b? (in embargo, un sector minoritario de la doctrina, sostiene que la ma-or proteccin es inconstitucional - arbitraria
Ainalmente, decimos que Gonna fundamenta la ma-or proteccin en que el recin nacido puede vivir sin su madre mientras que el feto no puede
4acerlo ;lo cual, en cierto punto es ilgico, puesto que tal fundamento apo-a la postura minoritaria, -a que aceptar que la persona por nacer es
ms dbil implica aceptar que debera ser susceptible de una ma-or proteccin?
!ipo objetivo
Gesde el punto de vista objetivo, el delito de aborto e<ige2
a? Due e<ista una mujer en estado de embarazo
b? Due e<ista un feto con vida
c? Due e<ista una causacin de la muerte del feto generada por las maniobras abortivas
a? Due e<ista una mujer en estado de embarazo2 .n +er lugar, es necesario que e<ista una mujer en estado de embarazo, -a sea que dic4o
embarazo 4a-a sido alcanzado por va natural, es decir, por va del acceso carnal, o por va de la inseminacin artificial, - esto trae como
consecuencia que no configura aborto el rompimiento del fruto de una fecundacin in vitro
b? Due e<ista un feto con vida2 .n *do lugar, es necesario que e<ista un feto con vida, -, en consecuencia, se 4ace necesario determinar desde
cundo se protege la vida 4umana -, al respecto, e<isten * teoras2
` La teora de la fecundacin, que sostiene que 4a- aborto a partir de que se d la fecundacin del vulo, es decir, la unin del vulo con el
espermatozoide ;esta teora es la seguida por la C(N en el caso ortal de %eln?
` La teora de la anidacin, que sostiene que 4a- aborto a partir de que el vulo fecundado se fija en las paredes del @tero de la mujer
Al respecto, Gonna sostiene que si bien desde el momento de la fecundacin e<iste la vida, 4asta el momento de la anidacin resulta imposible
demostrar la e<istencia del embrin, por lo que adoptar la teora de la fecundacin ocasionara una serie de dificultades que tornaran inaplicable
la disposicin
c? Due e<ista una causacin de la muerte del feto generada por las maniobras abortivas2 .n >er lugar, es necesario que e<ista una causacin de la
muerte del feto generada por las maniobras efectuadas por la madre o por un >ero, pudiendo ser empleado cualquier medio abortivo' A4ora bien,
el problema se suscita cuando surge la pregunta de si es posible el aborto mediante omisin2
` "n sector de la doctrina, sostiene que no es posible porque la le- 4abla de causar un aborto - porque en la @nica forma pasiva prevista
e<presamente, el legislador e<ige el consentimiento de la mujer, sin que baste el solo 4ec4o de tolerar o no evitar el aborto
` #tro sector de la doctrina, sostiene que es posible porque las distintas modalidades delictivas aparecen concebidas como tipos pro4ibidos
de causar
Adems, decimos que el delito de aborto se consuma con la muerte del feto, tanto sea dentro del @tero materno o fuera de l, de manera tal que si
luego de las maniobras abortivas el feto vive estaremos en presencia de una tentativa de aborto
!ipo subjetivo
.l delito de aborto, salvo el caso del Art' 85, es doloso' A4ora bien, Oqu dolo se e<igeP2
3 (oler sostiene que se admite el dolo eventual
3 ,@0ez - Gonna sostienen que slo es admisible el dolo directo
.l aborto causado por >eros del Art' 89
Art' 892 7.l que causare un aborto ser reprimido2
+? Con reclusin o prisin de > a +/ a0os, si obrare sin consentimiento de la mujer' .sta pena podr elevarse 4asta +9 a0os, si el 4ec4o
fuere seguido de muerte de la mujer
*? Con reclusin o prisin de + a C a0os, si obrare con consentimiento de la mujer' .l m<imun de la pena se elevar a B a0os, si el
4ec4o fuere seguido de muerte de la mujer:
.l Art' 89 contempla el aborto causado por un >ero2
3 en el +er inciso no media el conocimiento de la mujer
3 en el *do inciso media el conocimiento de la mujer
+? Aborto practicado por un >ero sin el consentimiento de la mujer
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.n el inc' +ero del Art' 89 se comprenden todos aquellos abortos en los que no medie el conocimiento e<preso o tcito de la mujer, sin que
importe cul fue la conducta desplegada por el sujeto activo para eludir dic4o consentimiento' As, por .j', puede 4aber desplegado violencia
fsica o moral sobre la vctima o puede 4aber aprovec4ado un estado de inconciencia de la mujer, como es el caso de quien duerme a la mujer
que se 4aba sometido a la operacin de un quiste - sta termina siendo vctima de una maniobra abortiva sobre ella
.l sujeto activo de esta figura puede ser cualquier persona, e<cepto la madre, que es quien sufre la maniobra abortiva
La pena es ms grave que en el aborto practicado con el consentimiento de la mujer porque en este +er inciso, adems de atentar contra la
vida del feto, se atenta contra la vida e integridad fsica de la madre - su derec4o de autodeterminacin a procrear
Ainalmente, decimos que si el autor cree que medi el consentimiento de la vctima, ser perseguido por el *do inciso del mismo Art',
puesto que el consentimiento es un elemento del tipo
*? Aborto practicado por un >ero con consentimiento de la mujer
.n el inc' *do del Art' 89 se comprenden todos aquellos abortos en los que medie el conocimiento de la mujer, de manera tal que, como
bien dice Honzlez &us, intervienen por lo menos * personas2 el autor del 4ec4o, que es el sujeto activo de esta figura, - la mujer que consiente,
que es el sujeto activo de la figura prevista por el Art' 88
.l consentimiento es un elemento del tipo - ste consentimiento debe ser previo -, adems, si bien puede ser e<preso o tcito, no puede ser
presunto, puesto que el consentimiento nunca se presume en G2
^ el consentimiento es e<preso cuando su manifestacin, que puede ser verbal, por escrito o por signos inequvocos, inequvocamente autoriza al
>ero a que mate al feto
^ el consentimiento es tcito cuando deja que el >ero act@e - no se opone a ello, conociendo que el >ero va a producir la muerte del feto
.l consentimiento requiere slo la capacidad para delinquir, debido a que no es un acto cu-o fin sea tener efectos civiles, con lo cual la capacidad
que se requiere es la general para poder ser imputable, - no la del CC, de manera tal que deber tener +B a0os - comprender la criminalidad del
acto, conforme a lo establecido por el Art' >C
>? Agravamiento por el resultado2 .n los * supuestos del Art' 89 se agrava la pena si muere la persona, configurando as un claro .j' de delito
preterintencional, en el sentido que requiere dolo de aborto en la base - culpa en el resultado mortal
La participacin profesional del +er prrafo del Art' 8B
Art' 8B2 7Incurrirn en las penas establecidas en el Art' anterior - sufrirn, adems, in4abilitacin especial por doble tiempo que el de la condena,
los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo''':
.l +er prrafo del Art' 8B establece que incurrirn en las penas establecidas en el Art' anterior - sufrirn, adems, in4abilitacin especial por el
doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusen de su ciencia o arte para causar el aborto o
cooperen a causarlo - con respecto a esta figura 4a- que 4acer una serie de aclaraciones2
.n +er lugar, 4a- que decir que el fundamento de este Art' radica en que cualquiera de los facultativos enunciados, adems de atentar contra
la vida del feto, viola los deberes propios de la profesin, - por lo tanto, en estos casos 4a- ma-or reproc4abilidad
.n *do lugar, 4a- que decir que modifica las reglas de la participacin contempladas en la parte general, puesto que, cualquiera sea el grado
de intervencin de los profesionales enumerados, stos quedan sometidos misma pena, aclarando que no quedan comprendidos dentro de estos
grados de intervencin el encubrimiento pero s la cooperacin subsecuens, que es aquella en la cual 4ubo una promesa anterior
.n >er lugar, 4a- que decir que se trata de un delito especial en el que el sujeto activo slo puede ser alguna de las personas mencionadas en
la le- ;mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos? puesto que dic4a enumeracin es ta<ativa
.n Cto lugar, 4a- que decir que la le- e<ige que el mdico act@e abusando de su ciencia o arte para causar o cooperar en el aborto, es decir,
que el sujeto activo debe aprovec4ar sus conocimientos para causar el aborto o cooperar en l, aclarando que no 4a- abuso si la conducta
abortiva tendi a preservar la salud o la vida de la madre porque en tal caso el mdico est cumpliendo un deber que emana del juramento
4ipocrtico realizado
Los abortos no punibles del *do prrafo del Art' 8B
Art' 8B2 7'''.l aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es punible2
+? (i se 4a 4ec4o con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre - si este peligro no puede ser evitado por otros
medios
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*? (i el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente' .n este caso, el
consentimiento de su representante legal deber ser requerido para el aborto:
.l *do prrafo del Art' 8B declara no punibles los abortos practicados por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer cuando2
+? .l aborto se 4izo con el fin de evitar un grave peligro para la vida o la salud de la madre - si este peligro no puede ser evitado por
otros medios
*? .l embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente
3 .l +er inciso contempla la figura del aborto teraputico
3 .l *do inciso contempla, seg@n la ma-ora de la doctrina, la figura del aborto eugensico @nicamente, - seg@n (oler, la figura del
aborto eugensico - la figura del aborto sentimental
.<isten * requisitos comunes para las figuras previstas en estos incisos2
a? .n +er lugar, las figuras requieren que quien practique el aborto sea un mdico diplomado, que es aqul que 4a obtenido un ttulo
que lo 4abilita para actuar como mdico dentro del pas, sin importar si el mdico al practicar el aborto 4a violado una in4abilitacin o si al
tiempo de practicar el aborto no se encontraba ejerciendo la profesin' Adems, si bien el aborto debe ser practicado por el mdico diplomado,
no es indispensable su actividad material, bastando con que dirija la maniobra abortiva realizada por un >ero en su presencia' (in embargo, la
jurisprudencia permite que los abortos no punibles tambin pueden ser practicados por otras personas que, sin ser mdicos diplomados, revistan
una idoneidad cientfica similar, como es el caso de un enfermero o de una partera, 4aciendo aplicacin de la analoga in bonam partem, es decir,
de la analoga en beneficio del encausado
A4ora bien, Oel mdico puede negarse a realizar el aborto planteando una objecin de concienciaP' Gonna sostiene que s, pero si el
mdico trabaja en un 4ospital p@blico - no 4a- posibilidad de que el aborto sea realizado por otro mdico, el deber de mdico - de funcionario
p@blico prevalece sobre la objecin de conciencia, puesto que el valor de la vida de una persona es ma-or que el problema de conciencia
b? .n *do lugar, las figuras requieren un consentimiento e<preso, previo e informado, -, si falta dic4o consentimiento, el mdico
diplomado incurre en el tipo penal de aborto sin consentimiento2
3 .n el +er inciso se requiere que la mujer embarazada sea la que consienta el acto, sin que dic4o consentimiento pueda ser suplido por
la autorizacin de los representantes legales
3 .n el *do inciso se permite el consentimiento supletorio de los representantes legales de la mujer que no pueda prestarlo vlidamente
por estar psquicamente incapacitada para 4acerlo -, con respecto a esto, mientras que algunos autores sostienen que debe darlo
necesariamente el representante que corresponda seg@n las reglas del CC, otros autores sostienen que es suficiente con que lo d el
encargado de su guarda
+? Aborto teraputico2 .l aborto teraputico, en cuanto a su naturaleza jurdica, es un tipo permisivo previsto en la parte especial del Cdigo, -,
desde el punto de vista objetivo, e<ige para su configuracin, adems de que sea practicado por un mdico diplomado - de que la mujer preste
un consentimiento previo e informado, una especial finalidad, que consiste en que el aborto debe 4aber sido practicado con el fin de evitar un
grave peligro para la vida o la salud de la madre, - siempre que ese peligro no pueda ser evitado por otros medios distintos del aborto
La doctrina distingue entre el aborto teraputico - el aborto necesario
.l aborto teraputico es un tipo permisivo
previsto en la parte especial del Cdigo
.l aborto necesario es un tipo permisivo previsto en la parte general del Cdigo, puesto
que es un supuesto de estado de necesidad justificante, previsto por el inc' > del Art' >C
.l sujeto activo en el aborto teraputico debe ser
un mdico diplomado
.l sujeto activo en el aborto necesario puede ser cualquiera persona
.n el aborto teraputico, el peligro, si bien debe
ser grave, puede no ser actual e inminente
.n el aborto necesario, el peligro debe ser actual e inminente, 4acindose un mal menor
para evitar otro ma-or
.l aborto teraputico requiere un consentimiento
e<preso, previo e informado
.l aborto necesario no requiere un consentimiento e<preso, previo e informado
*? Aborto eugensico2 La ma-ora de la doctrina sostiene que el aborto eugensico es el practicado sobre una persona idiota o demente que se
encuentra en estado de embarazo por 4aber sido vctima de una violacin o de un atentado al pudor
La idiotez o demencia no requiere la declaracin judicial del Art' +C/ del CC porque la misma no debe ser considerada desde un punto de
vista mdico o jurdico, sino que consiste en un concepto amplio en el que se encuadran todas las enfermedades que 4acen presumir al mdico el
traspaso de la tara al 4ijo, aclarando que la mujer debe 4aberse encontrado en ese estado de idiotez o demencia al tiempo del acceso carnal
.l fundamento de esta figura radica en el intento de preservar la pureza de la sangre, lo cual reviste un claro tinte racista, -, despus de los
desastres ocasionados por el nacionalsocialismo, en doctrina se marca una tendencia 4acia la desaparicin de esta justificante
Ainalmente, surge otro conflicto, puesto que nuestra le-, luego de la le- *9'/85, no 4abla de violacin sino de abuso se<ual con acceso
30
carnal, de manera tal que algunos autores sostienen que el atentado al pudor se da cuando se obliga a una mujer idiota o demente a concebir sin
acceso carnal, como es el caso de in-ectarle un vulo fecundado en las paredes de su @tero
>? ostura de (oler2 (oler sostiene que nuestro C transcribi el te<to traducido errneamente al francs del pro-ecto suizo redactado en alemn,
- es as que, entre 7violacin: - 7o de un atentado al pudor: debera 4aber una coma que distinga2
a? .l aborto sentimental, que es el practicado sobre cualquier persona que se encuentra en estado de embarazo por 4aber sido vctima de una
violacin
b? .l aborto eugensico, que es el practicado sobre una persona idiota o demente que se encuentra en estado de embarazo por 4aber sido
vctima de un atentado al pudor, el cual no es sinnimo de abuso se<ual simple, como lo establecen otros autores, puesto que tal acto no podra
dar lugar a un embarazo por no implicar acceso carnal
As, siguiendo a (oler, la le- *+'>>8 contempl el aborto sentimental, pero la le- *>'/55 reafirma la anterior - resuelve la duda doctrinaria' or
@ltimo, Gonna sostiene que la mujer violada que aborta se encuentra en el instituto de no e<igibilidad de otra conducta
.l aborto preterintencional del Art' 85
Art' 852 7(er reprimido con prisin de B meses a * a0os, el que con violencia causare un aborto sin 4aber tenido el propsito de causarlo, si el
estado de embarazo de la paciente fuere notorio o le constare:
.l Art' 85 contempla el aborto preterintencional al reprimir al que con violencia cause un aborto sin 4aber tenido el propsito de causarlo,
cuando el estado de embarazo de la paciente sea notorio o le conste' ara que se d este delito se deben dar los siguientes elementos2
+? .n +er lugar, el sujeto activo debe desplegar dolosamente actos de violencia sobre el cuerpo de la madre, quedando comprendidos
dentro del concepto de violencia todos los casos en que se usen medios 4ipnticos o narcticos, conforme a lo establecido por el Art' 58
*? .n *do lugar, la violencia desplegada dolosamente sobre el cuerpo de la madre debe ser la causa fsica del aborto
>? .n >er lugar, debe 4aber un estado de embarazo en el sujeto pasivo, que debe ser conocido con certeza por parte del autor, -a sea
porque sea notorio, es decir, porque la generalidad puede advertirlo sin esfuerzo, o porque le conste al autor, sin que se acepte que el autor tenga
dudas sobre el estado de la mujer, en cu-o caso la conducta ser atpica
.l Art' 85 absorbe las lesiones in4erentes al resultado como tal, pero las lesiones graves - gravsimas, que se separan del aborto, - la muerte
de la mujer, concurren realmente
Gesde el punto de vista subjetivo, al ser un delito preterintencional, tiene una estructura mi<ta, en el sentido que requiere dolo de lesin en
la base - culpa en el resultado mortal, que debe ser previsible, aunque no querido' A4ora bien, Oqu sucede si 4a- dolo eventual de abortoP' Al
respecto, un sector de la doctrina sostiene que ser aplicable la figura del aborto sin el consentimiento de la mujer del Art' 89, - otro sector, en el
que se enmarca Gonna, sostiene que ser aplicable la figura del aborto preterintencional del Art' 85
.l aborto causado por la propia mujer del Art' 88
Art' 882 7(er reprimida con prisin de + a C a0os, la mujer que causare su propio aborto o consintiere que otro se lo causare' La tentativa de la
mujer no es punible:
.l Art' 88 reprime a la mujer que cause su propio aborto o consienta que otro se lo cause - agrega que la tentativa de la mujer no es punible
Gesde el punto de vista objetivo, decimos que2
a? .l sujeto activo de este delito slo puede ser la mujer que cause su propio aborto o consienta que otro se lo cause - el sujeto pasivo
slo puede ser el feto que se encuentra dentro del cuerpo de la madre
b? La conducta tpica consiste en causar su propio aborto, es decir, ejecutar conductas abortivas sobre su propio cuerpo, o consentir que
otro le cause un aborto, en cu-o caso la figura se integra con el Art' 89, puesto que, mientras que la mujer que consiente es perseguida
por el Art' 88, el que practica el aborto con el consentimiento de la mujer es perseguido por el inc' * del Art' 89
c? La tentativa ;idnea o inidnea? de la mujer no es punible' A su vez, como la causal de la impunidad consiste en evitar el escndalo
para la familia, dado que la pena en estos casos no tendra ning@n beneficio -, causara grave da0o especialmente al 4ijo que nacera
vivo, es obvio que la impunidad es tambin para los cmplices
Gesde el punto de vista subjetivo, se requiere el dolo directo de la mujer, que debe tener la intencin de causar su propio aborto, de manera
tal que no es tpica la conducta de la mujer que causa su propio aborto pero sin esa finalidad, como es el caso de que pretenda suicidarse - a raz
de ello muera el feto
MOLINA:
31
DELITO DE ABORTO
El 7Aborto: es la interrupcin del proceso (isiolgico de la gra"ide-, con la consecuente muerte del (eto, ocurrida con
posterioridad a la anidacin del ,ue"o cigoto ;%"#FAG&.?' or su parte, F#LI,A elucida que el 7Aborto: es la e!tincin de
la "ida de un (eto dentro o (uera del seno materno, es decir, con o sin e!pulsin de la criatura'
Antes de entrar visceralmente en la perquisicin de esta figura delictual, no podemos prescindir dilucidar que se debe tener
bien claro cu+ndo comien%a el nacimiento porque desde all se considera persona con vida independiente, aplicndose en efecto
las disposiciones del 4omicidio - no -a las del feticidio' (eg@n la tesitura doctrinaria que adoptemos al respecto, deslinda
F#LI,A, variara el rgimen jurdico penal aplicable, por e%emplo2 la figura bsica
*
del aborto tiene una escala penal como
m<imo de reclusin o prisin de C a0os, mientras que el 4omicidio simple asciende a *9 de reclusin o prisinM asimismo, en
atingencia al tipo subjetivo, el aborto slo - @nicamente est previsto en su forma dolosa ;art' 89?
>
, en cambio, el 4omicidio puede
ser doloso ;art' 56? o culposo ;art' 8C?' or mi parte ;F.A,A?, creo que otra disimilitud sustancial a tener en cuenta es que la
tentativa de aborto de la mujer se considera impune ;art' 88, in (ine?, en tanto que la tentativa de 4omicidio del 4ijo -Jo 4ija ser
agravada ;arts' 8/, inc' + - CC?
C
' La mocin tanto de F#LI,A como de quien esto escribe ;F.A,A? se resume en el siguiente
anaquel2
$!.F( A%#&!# E#FICIGI#
+? .scala enal F<ima &eclusin o prisin de C a0os &eclusin o prisin de *9 a0os
*? !ipo (ubjetivo Goloso ;art' 89? Goloso ;art' 56? - Culposo ;art' 8C?
>? !entativa de la Fadre Impune ;art' 88, in (ine? Agravado ;arts' 8/, inc' + - CC?

Algunos manifiestan que el aborto no se tiene que penar, porque2
A( .s un derec4o de la mujer embarazada decidir sobre la libertad de su cuerpo, o sea si ella quiere puede o no dar a luz a una
criatura' ] #bjecin2 la madre tiene que ceder sus intereses ante los derec4os de la persona por nacer'
B( La amenaza de pena para el aborto no es suficiente para sosla-ar o evitar los mismos, vale decir, aunque la le- pro4ba estas
prcticas todos sabemos que en la realidad el aborto acaece a diario - la clandestinidad es a@n ms peligroso por los medios
que se utilizan para realizarlos ;curanderos, mtodos caseros, etc'?, poniendo en riesgo muc4as veces la salud - la vida de la
madre'
.n pro ;a favor? de la punicin del aborto est la iglesia Catlica, al 4acer ostensible que el nasciturus tiene derec4o a nacer - al
respeto a la vida, como cualquier ser 4umano creado por GI#(' (e mociona tambin que el aborto trae peligro para la madre,
aunque se lo realice en clnicas especializadas' ,uestro C pune el solamente el 7Aborto Goloso: - ,# el 7Aborto Culposo:'
.l bien jurdico protegido es la "ida del (eto' Aunque como sabemos el Gerec4o enal protege ms a la persona ya nacida que a la
persona por nacer 8nasciturus), esto se puede apreciar palmariamente, -a que la graduacin de la pena para el 7Aborto: es muc4o
menor que para el 7Eomicidio:M Opor qu e<iste esa gran diferenciaP, la doctrina responde diciendo que la "ida ,umana tiene
distintos grados2 desde el momento de la 7concepcin ;!eora de la Anidacin?: el ser 4umano merece proteccin del
ordenamiento jurdico, pero a partir del 7nacimiento: merece ma-or tuicin porque e<iste una vida 4umana independiente -
adems tiene vida socializada, es decir, la persona -a nacida no solo se relaciona con sus familiares sino con el mundo entero' La
vida del feto tiene proteccin constitucional ;art' 59, inc' **? desde la concepcin en el se.o materno a travs del acto de (an
Nos de Costa &ica en el art' C - del acto Internacional de Gerec4os Civiles - olticos en el art' BM otros en el art' 5/ del Cdigo
Civil' La proteccin del 7Aborto:, seg@n la 7!eora de la ,idacin:, comienza a partir de que el vulo fecundado ;4uevo cigoto?
se ad4iere a las paredes del @tero de la mujer 4asta el nacimiento' A partir del 7nacimiento ;arto ,atural [ desde las
contracciones' Cesrea [ desde la incisin o corte en el cuerpo de la mujer embarazada?: comienza la proteccin penal del
7Eomicidio:'
La doctrina clsica o tradicional considera que los 7.lementos #bjetivos: de todo aborto son2
A( El E&+"!"5o de *" M*,e! esto es precipuo, -a que si un mdico supone equ&"ocamente que una mujer se encuentra en
estado de pre0ez - practica ciertas maniobras abortivas ;v' gr', in-eccin o medios mecnicos?, seg@n algunos autores, esto no
es aborto - por ende esa conducta del mdico es 7Atpica del Gelito de Aborto:' .s algo similar a lo que sucedera cuando
una persona quiere matar a un muerto, -a que cometera una conducta atpica, por la sencilla razn de que para matar a otro
4ace falta un 7ser 4umano con vida: - ,# un cadver' #tros dogmticos ;%ACIHAL"#? dilucidan, siguiendo el mismo
caso, que 4abra una 7!entativa Inidnea de Aborto:, porque 4a- una inidoneidad en el objeto -a que el feto no e<iste'
B( 9eto co :id": -a que si el feto estaba muerto, el mdico realizara una conducta atpica' .n cambio, otros autores
;%ACIHAL"#? dicen que si el mdico tena razones para pensar ;Aspecto (ubjetivo? que el feto se encontraba con vida,
esas maniobras abortivas deberan ser por lo menos una 7!entativa Inidnea:'
C( L" M*e!te del 9eto: suscitada a causa de maniobras abortivas' "n mdico pretende producir un feticidio pero no lo logra
consumarlo, causando as lesiones al feto, de modo que esa criatura nace posteriormenteM en el C argentino no est previsto
e<plcitamente las lesiones al feto, aunque igualmente al mdico se le aplicar las penas previstas para la tentativa de aborto'
La cuestin cambia si el mdico act@a con el solo objetivo de causar lesiones o deformaciones al feto pero no la muerte del
mismo, en esta 4iptesis la conducta del mdico estara impune' (in embargo, otros autores sostienen que las lesiones al feto
estn penadas por nuestro C -, para ello acuden a los arts' 86, 6/ - 6+M cerciorando que los dem elucidan que se impondr
prisin al que causare a otro, es decir, cuando la le- dice 7otro: 4ace tambin referencia al feto' .mpero, el Gr' F#LI,A
elucida que cuando el codificador quiso penar el 7Eomicidio: lo 4izo e<presamente ;art' 562 \al que matare a otro9?,
como as tambin cuando pen el 7Aborto: ;art' 892 el que causare un aborto?M con esto debemos interpretar que la e<presin
*
La que el aborto (I, el consentimiento de la mujer se considera agravado ;art' 89, inc' +?, debido a que pericilita dos bienes
jurdicos protegidos, a saber2 +? la vida del fetoM *? la autodeterminacin de la madre'
>
1alga la ampulosidad, nuestro C ,# prev el A%#&!# C"L#(#'
C
Como -a dijimos supra, el infanticidio X que antes se catalogaba como una figura privilegiada del 4omicidio X fue derogado
del C ;art' 8+, inc' *?'
32
7otro: inmiscuida en los arts' 56 - 86 se refiere a una persona ya nacida - ,# a un fetoM otros otro argumento para sostener
que las lesiones al feto no estn penadas en nuestro C es que2 el 7Eomicidio: que se causa a una persona ya nacida ;art' 56?
tiene una escala penal mu- superior al 7Aborto: provocado a una persona por nacer ;art' 89?, por consiguiente, sera lgico
tambin que quien suscite lesiones a una persona ya nacida reciba una pena ma-or a la que provoque lesiones a una persona
por nacer - no la misma punicin como argumentan los que mocionan que las lesiones al feto estn previstas en los arts' 86,
6/ - 6+'
Du sucede cuando 4a- un cambio en el status jurdicos del objeto de proteccin del bien jurdico, es decir, cuando e<iste un
cambio o una diferencia de la proteccin penal entre el momento en que se despliega la accin dis"aliosa - el momento en que se
produce un resultado dis"alioso, verbi gratia2 un mdico, a pesar de que saba fe4acientemente las consecuencias que le puede
acarrear en un futuro al a4ora todava nasciturus, le suministra a la mujer embaraza una sustancia ;p' ej', pastilla, in-eccin, etc'?
en el a0o *//*, dic4o medicamento efectivamente despus de tres a0os produce efectos en el -a nacido causndole ceguera' .l
problema aqu es que cuando en el a0o *//* el mdico suministr esas sustancias, la vctima todava se encontraba en el seno
materno no siendo persona ya nacida ;es decir, no era 7otro: seg@n el art' 86?, por ende, decimos que 4a- un cambio de status
jurdico de esa persona entre esos dos momentos, o sea, entre los a0os *//* ;es un nasciturus? - *//9 ;-a naci?' La pregunta es
Ole aplicamos al mdico la pena de lesionesP
.<empli gratia2 7W: en el a0o */// coloca una bomba, programada para e<plotar dentro de 9 a0os, en un jardn de infantes' !al es
as que en el a0o *//9 se suscita la e<plosin muriendo +/ ni0os de C a0os de edad, obviamente cuando 7W: coloc la bomba
estas criaturas todava no 4aban nacido' La pregunta es2 para que se le pueda penar a 7W: O4ace falta que el 7ob%eto de proteccin
;ni0os? del bien %ur&dico: e<ista como tal al momento de efectuar la accin ;colocar la bomba? o es suficiente que e<ista como tal
al momento de la produccin del resultado ;e<plosin?P La respuesta es que 4ace falta que ese 7ob%eto de proteccin ;ni0os? del
bien %ur&dico: e<ista solo al momento en que se va a producir el resultado, vale decir, no importa que al momento de desplegar la
accin ;colocar la bomba? por parte del autor de ese 4omicidio aquella persona todava no e<ista, lo que interesa es que e<ista al
momento de la produccin del resultado' .l 7Aborto: se puede practicar2
A( ?Si@ Coseti&ieto de l" M*,e!: art' 89, inc' +2 7/l que causare un aborto ser reprimido: con reclusin o prisin de 1 a
13 a.os, si obrare sin consentimiento de la mu%er. /sta pena podr ele"arse ,asta 15 a.os, si el ,ec,o (uere seguido de la
muerte de la mu%er:' .n esta 4iptesis la escala penal es ma-or porque estn afectados dos bienes jurdicos2
$. La Autodeterminacin de la Fujer2 se viola la voluntad de la madre de decidir si va a continuar o no con vida la criatura
que lleva en el vientre'
=. La 1ida del Aeto2 el derec4o, reconocido por la C, ;art' 59, inc' **?, que tiene el nasciturus de seguir viviendo en el
vientre de su ascendiente'
Las e<presiones 7el que causare un aborto: - 7sin el consentimiento: integran el 7!ipo #bjetivo:, porque forman parte de la
7Fateria de ro4ibicin: por implicar una afectacin a bienes jurdicos protegidos2 en la primera e<presin se afecta la 7"ida
del (eto: - en la segunda se afecta la 7autodeterminacin de la mu%er:'
Gebido a que la frase 7sin consentimiento: forma parte del 7!ipo #bjetivo:, por lo tanto debe darse en la realidad como un
7.lemento #bjetivo: - adems debe representarse en el 7Golo del Autor ;.lemento (ubjetivo?:, o sea el "ictimario se tiene
que representar que act0a sin el consentimiento de la mu%er, para que se le pueda penar'
B( ?Co@ Coseti&ieto de l" M*,e!: art' 89, inc' *2 7/l que causare un aborto ser reprimido: con reclusin o prisin de 1
a : a.os, si obrare con consentimiento de la mu%er. /l m!imum de la pena se ele"ar a 5 a.os, si el ,ec,o (uere seguido de
la muerte de la mu%er:' Aqu solamente se afecta un bien jurdico2 la 7vida del feto:'
La e<presin 7con consentimiento: no agrega nada a la 7Fateria de ro4ibicin: del tipo penal de aborto porque no afecta
ning@n bien jurdico protegido ;vale decir, si la madre dio su aquiescencia, perogrulladamente 3 obviamente 3, ,# afecta la
7autodeterminacin de la mujer:? -, por ende, no forma parte del 7!ipo #bjetivo:, en consecuencia, no es necesario que se d
en la realidad objetivamente, es decir, no es menester que la mujer diga e<presamente que se quiere realizar un aborto -
tampoco es necesario que se d en la cabeza del autorM en otras palabras2 como la frase 7con consentimiento: no forma parte
del 7!ipo #bjetivo: tampoco va a formar parte del 7Golo ;.lemento (ubjetivo?:, porque ste es la representacin de todos -
cada uno de los 7.lementos #bjetivos:' !odos los elementos que forman parte del 7!ipo #bjetivo: conforman lo que se
denomina el 7!ipo del .rror:, es decir, sera el inventario de los elementos que 4a- que tener en cuenta para que se
representen en la cabeza del autor, -a que si faltan algunos de esos ,# 4a- dolo'
.mpero, s integra la 7Fateria de ro4ibicin: la e<presin 7el que causare un aborto: -, por lo tanto, forma parte del 7!ipo
#bjetivo:'
.ptome2 G#,,A, equvoca - falazmente, dice que las e<presiones 7con consentimiento: - 7sin consentimiento: forman parte del
7!ipo #bjetivo:M porque lo correcto - verosmil, seg@n el Gr' F#LI,A, es elucidar que forma parte del 7!ipo #bjetivo:
solamente la e<presin 7sin consentimiento:'
]]]]] .<empli gratia2 una joven menor de edad, confiesa a su padre que se encuentra embarazada' .l padre sabe que si le pide a
su 4ija que aborte no lo 4ar, por lo que elabora - pone en prctica el siguiente plan' Llama por telfono a un mdico gineclogo
amigo, dicindole que su 4ija ir a verlo al consultorio para que le practique un aborto' Le dice adems, que ella est mu-
conmocionada, por lo que no 4ablar del tema - se someter a las prcticas que el mdico debe realizar' or su parte, el padre le
dice a su 4ija que convers con un amigo gineclogo para que le practique un control tendiente a favorecer la buena marc4a del
embarazo' La joven llega al consultorio - sin saberlo se le practicar un feticidio'
] (i al caso le aplicamos el "!t. ;H0 ic. $ deberamos decir que e<iste una 7conducta at&pica:, por falta de 7!ipicidad (ubjetiva:,
-a que el mdico desconoca que la menor no 4aba dado su consentimientoM es decir, l cre- practicar el aborto con el
asentimiento de la mujer' .n este ejemplo, en la realidad se dan todos los 7.lementos #bjetivos:, pero 7(ubjetivamente: 4ace
falta que el mdico se representa que est obrando 7sin el consentimiento de la menor:, por consiguiente, podemos decir que ,#
4a- dolo de parte del mdico, en efecto, no puede darse la 7!ipicidad (ubjetiva: e<istiendo as una 7conducta at&pica:, no
pudindosele aplicar al mdico ninguna pena' (in embargo, esta solucin no es satisfactoria'
.lementos #bjetivos2 .lementos (ubjetivos2
+? .<istencia de una mujer embarazada' +? .l mdico saba que la menor estaba embarazada'
33
*? Aeto con vida' *? Al mdico le constaba que el nasciturus estaba con vida'
>? Fuerte del feto con vida' >? .l mdico se represent la muerte del feto'
C? Due un mdico practique maniobras abortivas' C? .l mdico causa un aborto'
9? (in el consentimiento de la mujer' 9? Ac est el problema2 porque el mdico no se representa que lo
4ace 7sin el consentimiento de la mu%er: sino que l cree que tiene
la aquiescencia de la menorM en efecto, el mdico ,# act@a con
dolo, 4abiendo as una 7Conducta Atpica:'
] .n el "!t. ;H0 ic. =, la 7!ipicidad #bjetiva: est en 7causar un aborto: porque, como dijimos, es el @nico que integra la
7Fateria de ro4ibicin: por afectar un bien jurdico protegido2 7la "ida del (eto:M por supuesto, la 7!ipicidad (ubjetiva: va a
estar conformada por la representacin del mdico de 7causar un aborto:2
+? .<istencia de una mujer embarazada' +? .l mdico saba que la menor estaba embarazada'
*? Aeto con vida' *? Al mdico le constaba que el nasciturus estaba con vida'
Lacnico2 con lo que est adscrito en este cuadro -a tenemos configurada la 7!ipicidad #bjetiva: - la 7!ipicidad (ubjetiva: del
delito de aborto, es decir, no tenemos que e<igir que objetivamente se d el 7consentimiento de la menor:, porque eso no es parte
del 7!ipo #bjetivo: -a que, valga la tautologa, no integra la 7Fateria de ro4ibicin: por no afectar un bien jurdico protegido
;en esta 4iptesis2 la autodeterminacin de la madre?, debido a que el mdico se represent el asentimiento de la menor para
practicar maniobras abortivas' .ntonces, siendo esta la solucin correcta para el caso, al mdico se le puede aplicar la pena de
reclusin o prisin de + a C a0os ;art' 89, inc' *?, porque solo e<iste dolo del mdico en la primera parte ;causar un aborto? - no en
la segunda ;-a que el facultativo se representa el consentimiento de la mujer?'
]]]]] odemos deslindar un caso visceralmente opuesto al precedente, verbi gratia, un mdico practica un feticidio creyendo que
no tiene el consentimiento de la mujer embarazada, pero en realidad ella s quera que se le practique maniobras abortivas'
] A!t. ;H0 ic. $: si aplicamos este inciso a dic4o supuesto, la conducta del mdico se debe considerar atpica, por ende, no es
pasible de punicin' .sta solucin es inverosmil' Aprciese el cuadro siguiente2
+? .<istencia de una mujer embarazada' +? .l mdico saba que la mujer estaba embarazada'
*? Aeto con vida' *? Al mdico le constaba que la persona por nacer estaba con vida'
9? (in el consentimiento de la mujer' 9? Ac est el problema2 porque el mdico se representa que lo
4ace sin la aquiescencia de la mujer, pero de 4ec4o, aunque no lo
sabe, realiza el aborto 7con el consentimiento de ella:M en efecto,
4abra una 7Conducta Atpica:'
] A!t. ;H0 ic. =: lo precipuo es que el mdico cause un aborto, porque aqu -a no interesa si 4a- o no consentimiento de la madre'
.n el caso que estamos perquiriendo, el mdico 7objetivamente: causa un aborto - 7subjetivamente ;dolo?: tiene la representacin
de que est causando ese aborto, por ende, con eso -a basta para que se configure el art' 89, inc' *, porque solo e<iste dolo del
mdico en la primera parte ;causar un aborto? - no en la segunda ;-a que el facultativo tiene el consentimiento de la mujer aunque
l no se representa?'
+? .<istencia de una mujer embarazada' +? .l mdico saba que la mujer estaba embarazada'
*? Aeto con vida' *? Al mdico le constaba que la persona por nacer estaba con
vida'
.s una falacia - un gravsimo error decir que la e<presin 7con consentimiento: forma parte del 7!ipo #bjetivo:, porque de ser
as otra vez la conducta del mdico sera atpica quedando impune como en el caso del art' 89, inc' +'
.n lo atinente a las 7Agravantes: contenidas en los incs' + - * del art' 89, la dogmtica penal no est conteste2
A( Al)*os Do)&4ticos: (#L.& - A#,!V, %AL.(!&A dilucidan que para poder aplicar la agravante no es prescindible, o
sea, es necesario e indispensable la muerte tanto de la madre como del feto, porque si no se produce la muerte de este postrero
no se configura el tipo penal previsto en los incs' + - *M en consecuencia, solamente podramos 4ablar de una 7!entativa de
Aborto: en concurso ideal con un 7Eomicidio Imprudente ;art' 8C?:'
B( Ot!os Doct!i"!ios: elucidan que para aplicar la agravante no 4ace falta que se suscite la muerte del feto sino que es
suficiente con la defuncin de la madre' .l fundamento de estos dogmticos es que cuando el art' 89, incs' + - * dice que
podr agravarse la pena 7si el ,ec,o (uere seguido de la muerte de la mu%er: el C en realidad manifiesta que la e<presin
7,ec,o: no se refiere necesariamente al bito del feto sino que 4ace alusin a las circunstancias en las cuales se practicaron
maniobras abortivas con tendencia a matar al feto sin importar si se consuma o no el aborto' .n sntesis2 se aplicar la
agravante, seg@n esta mocin, si se produce solamente la defuncin de la mujer aunque no muera el feto o, si
concomitantemente muere la mujer - el feto'
La sabemos que el art' 89, incs' + - *, es un supuesto de 7Aborto Goloso:M pero con respecto a la 7muerte de la madre: qu tiene
que 4aber2
A) C*l#" e I&#!*deci": deja inconcuso el Gr' F#LI,A que este es el apotegma correcto - verosmil, -a que seg@n el
7rincipio de Culpabilidad: se debe e<igir 7Golo: de feticidio - 7Culpa e Imprudencia: con respecto a la muerte de la mujer'
B) Dolo E/et*"l o Alte!"ti/o: esta postura es errnea, porque si se e<igiera 7Golo .ventual o Alternativo: con respecto a la
muerte de la madre, 4abra una 7inco,erencia e"idente en las escalas penales:, -a que un 7Eomicidio (imple: tambin se
34
puede cometer con 7Golo .ventual o Alternativo: teniendo una punicin de 8 a *9 a0os de reclusin o prisinM decimos
inco4erencia debido a que ac, seg@n este aforismo falaz, el mdico est teniendo *olo /"entual o Alternati"o de matar a
la madre - adems *olo *irecto o en $rimer ;rado de matar al (eto, en efecto, estaremos imponiendo al mdico una pena
muc4o menor que la que se le impone al autor de un 7Eomicidio (imple: con 7Golo .ventual o Alternativo:' .n otras
palabras ms inteligibles2 no es justo - a la vez origina una incongruencia total que al mdico que 7a(ect dos bienes %ur&dicos
protegidos: -a que mat al feto - a la madre se le aplique una pena como m<imo de reclusin o prisin en el supuesto de
7sin consentimiento ;inc' +?: de +9 a0os - en el de 7con consentimiento ;inc' *?: de B a0osM mientras que al autor de un
7Eomicidio (imple: se le aplica una pena muc4o ma-or, que tiene como m<imo *9 a0os de reclusin o prisin ;art' 56?,
siendo que ste 7a(ect solamente un bien %ur&dico protegido:'
C) C"so 9o!t*ito: todos los autores descartan esta 4iptesis, es decir, si el mdico tiene intenciones de provocar un aborto pero
resulta la muerte de la madre por circunstancias ajenas a maniobras abortivas, como ser por ejemplo, que en la sala en la cual
se encontraba la mujer se desprenda una parte del tec4o produciendo la defuncin de sta' .n este supuesto, siempre que no
4a-a culpa, no se le imputar la muerte de la mujer al mdico, porque si se le incrimina e imputa se estara violando el
7rincipio de Culpabilidad: que acrisola que uno debe responder penalmente en la medida sus acciones'
35
LESIONES
+3%ien jurdico protegido
.l bien jurdico protegido en el delito de lesiones es la salud de una persona 4umana' La salud es definida por la #rganizacin Fundial de la
(alud como un estado de completo bienestar fsico, mental - social, lo cual se condice con lo establecido por el Art' 9 del (CN&, incorporado
en la C, a partir de +66C en virtud de lo establecido por el inc' ** del Art' 59, que establece que 7toda persona tiene derec4o a que se respete su
integridad fsica, psquica - moral:
*3!ipo objetivo
a? Accin tpica2 La accin tpica consiste en causar a otro un da0o en el cuerpo o en la salud
+3Ga0o en el cuerpo2 or da0o en el cuerpo debe entenderse toda alteracin en la estructura anatmica del organismo en su aspecto e<terno
;como es el caso de una cortadura visible, de una quemadura, de una manc4a en la piel o de una cicatriz? o en su aspecto interno ;como es el
caso de la ruptura de un rgano o de un tejido interno?
3 .l delito consiste en alterar la integridad fsica de la propia vctima, siendo irrelevante2
a? (i el sujeto pasivo padeci o no dolor, de manera tal que es tpica la conducta tendiente a cortar el pelo o las u0as de un individuo
b? (i 4ubo o no emanacin de sangre
c? (i es o no perceptible e<teriormente, de manera tal que es tpica la conducta tendiente a fracturar 4uesos o romper ligamentos
d? (i se empeora o mejora el aspecto fsico, de manera tal que es tpica la conducta tendiente a someter por la fuerza a un individuo a una ciruga
plstica con el fin de corregir sus defectos fsicos
3 (in embargo, es necesario que el 4ec4o deje secuelas de cierta duracin en el organismo de la vctima, de manera tal que el simple
4ec4o de torcer momentneamente un brazo o de pegar una cac4etada no constitu-e el delito de lesin
*3Ga0o en la salud2 or da0o en la salud debe entenderse toda alteracin en el funcionamiento general o particular del organismo de la persona,
como es el caso de contagiar una enfermedad a la vctima o de provocarle diarreas, vmitos o desma-os
3 Ac tambin es necesario que el 4ec4o deje secuelas de cierta duracin en el funcionamiento del organismo de la vctima, de manera
tal que la mera sensacin desagradable no alcanza para ser considerada lesin
3 A4ora bien, OLa mera causacin de dolor constitu-e lesinP
a? "n sector de la doctrina sostiene que s por alterar el estado de equilibrio que implica la salud
b? #tro sector de la doctrina sostiene que no por considerar que el delito de lesiones es un delito de resultado
b? Los medios2 La le- no prev ning@n medio comisivo para el delito de lesiones, e<cepto en las figuras calificadas del Art' 6*, de manera tal
que es un delito de comisin que puede ser perpetrado por accin u omisin, sin importar si2
3 el autor lesiona con medios fsicos o morales, como puede ser el caso de una emocin intensa
3 el autor lesiona con su propio cuerpo o utilizando otras armas o instrumento idneos
c? (ujetos
3 (ujeto activo de este delito puede ser cualquier persona diferente a la que sufra la lesin, puesto que la misma le- alude al da0o causado 7a
otro:, con lo cual se e<clu-e la punibilidad de la autolesin
3 Con respecto al sujeto pasivo, la doctrina coincide en que el mismo debe ser una persona con vida, con lo cual se e<clu-e las lesiones
provocadas a los cadveres, pero difiere en orden a si dentro del delito de lesiones slo quedan comprendidas las provocadas a personas nacidas
o tambin las causadas a personas por nacer2
a? (oler, Aontn %alestra, ,@0ez, Gonna - la ma-ora de la doctrina - de la jurisprudencia consideran que el sujeto pasivo debe ser el
mismo que en el delito de 4omicidio, es decir, ser cualquier persona nacida - viva, de manera tal que las lesiones al feto seran atpicas salvo que
constitu-an tentativa de aborto, -, esta postura encuentra su fundamento en que aceptar la punibilidad de la lesin al feto implicara2
en +er lugar, admitir la tentativa de autoaborto, que se encuentra e<presamente e<cluida por el Art' 88
36
en *do lugar, 4acer aplicacin de la analoga in malam partem, puesto que la le- no lo prev en forma e<presa
b? Creus - Laje Ana-a consideran que el sujeto pasivo del delito de lesiones puede ser cualquier persona viva, nacida o no, puesto que tanto
una como otra se enmarcan dentro de la nocin de 7el otro: a la que alude la le-
c? .l consentimiento del lesionado2 .l consentimiento del lesionado es considerado como2
a? "na causa de justificacin, seg@n algunos autores, como Aontn %allestra, ,@0ez - (oler
b? "na causa de atipicidad, seg@n otros autores ms modernos, como Taffaroni, Zelzel - &o<n, siempre - cuando ese consentimiento
sea prestado por el titular del bien jurdico, no 4a-a sido revocado - sea2
a prestado por una persona capaz
a conocido por el autor de la lesin
a libre, informado, previo - e<preso, puesto que si el consentimiento es presunto configura una causa de justificacin
A4ora bien, Oqu bienes jurdicos admiten consentimientoP
a seg@n una concepcin individualista, todos, incluso la vida, fundamentando su posicin en la no punibilidad del suicidio
a seg@n una concepcin solidarista - cristiana, algunos s - otros no, - la vida se encuentra entre estos @ltimos, puesto que cada cual puede
disponer de lo que tiene pero no de lo que es, de manera tal que el @nico que puede disponer de la vida es Gios' A su vez, esta concepcin
encuentra fundamento jurdico en el Art' +C de la C,, que establece que ning@n derec4o es absoluto, sino todo derec4o es relativo en la medida
en que sea reglamentado para su ejercicio, -, en tal sentido, Gonna sostiene que el derec4o a la integridad fsica es relativo, de manera tal que no
se puede afectar la dignidad del 4ombre
+? Las lesiones teraputicas2 .<isten muc4as prcticas teraputicas que implican la causacin de una lesin en la vctima, como es el caso de la
e<traccin de una muela o de un quiste' (in embargo, la conducta se vuelve2
` Atpica, si media consentimiento e<preso de la vctima con las caractersticas citadas anteriormente
` Nustificada, si media consentimiento presunto de la vctima, el cual se da, conforme a lo establecido por la le- +5'+>*, cuando2
a? (e trate de un estado de inconciencia o alienacin
b? (e trate de una lesin provocada por un accidente automovilstico, por un delito tentado o consumado o por una tentativa de suicidio
*? Las cirugas de cambio de se<o2 La le- +5'+>* pro4be las cirugas de cambio de se<o, e<cepto cuando2
` Fedie una indicacin teraputica perfectamente determinada, dada despus de 4aber agotado todos los recursos conservadores de
los rganos reproductores, aclarando que la indicacin teraputica consiste en una recomendacin que 4ace el mdico de un determinado
tratamiento para el mantenimiento, conservacin o mejoramiento de la salud del paciente, o para su supervivencia
` Fedie, adems, autorizacin judicial previa, lo cual encuentra su fundamento en que el .stado quiere controlar las intervenciones
autorizadas, puesto que el cambio de se<o de la persona produce importantes consecuencias jurdicas
Adems, la indicacin teraputica - la autorizacin judicial slo pueden ser otorgadas en * casos2
` .n el caso del 4ermafrodita, que es aqul que tiene en su estructura anatmica elementos masculinos - femeninos, con el fin de que
adquiera una identidad se<ual, es decir, un se<o definido
` .n el caso del seudo34ermafrodita, que es aqul que tiene aparatos genitales atrofiados o con escaso desarrollo, con el fin de que
logre el completo desarrollo de los mismos
9
>? Las esterilizaciones2 La esterilizacin consiste en toda prctica quir@rgica tendiente a destruir la capacidad de2
` Concebir, en la mujer, siendo el medio ms utilizado la ligadura de las trompas de Aalopio
` .ngendrar, en el 4ombre, siendo el medio ms utilizado la vasectoma bilateral
La le- +5'+>* pro4be la esterilizacin, e<cepto cuando medie una indicacin teraputica perfectamente determinada, dada despus de 4aber
agotado todos los recursos conservadores de los rganos reproductores
C? Las lesiones deportivas2 .s mu- com@n que en prcticas deportivas se produzcan lesiones sobre los participantes - esto se 4ace evidente si
pensamos, por .j', en el bo<eo' (in embargo, sera absurdo suponer que cada golpe que un bo<eador le confiere a otro implique una conducta
tpica del delito de lesiones, puesto que si bien se trata de una actividad altamente riesgosas, es fomentada - querida socialmente
3 Gonna - la ma-ora de la doctrina moderna sostiene que las lesiones deportivas configuran supuestos de conductas socialmente adecuadas
que e<clu-en la tipicidad
3 (oler - la ma-ora de la doctrina ms vieja sostiene que las lesiones deportivas configuran supuestos de causas de justificacin
3 #tros autores sostienen que las lesiones deportivas son atpicas debido a la autoasuncin del riesgo por parte de la vctima
9
(ag)es sostiene que no e<iste el derec4o a la identidad se<ual, puesto que nadie puede cambiarse de se<o slo porque as lo desea, porque si as
fuese se afectara al bien jurdico estado civil
37
As, decimos que debe considerarse atpico todo aquello que resulte tolerable teniendo en cuenta las reglas de cada disciplina, de manera tal que,
si el autor de la lesin se e<cede groseramente del reglamento, su conducta ser tpica del delito de 4omicidio o de lesiones, seg@n el resultado
sea mortal o lesivo, respectivamente
>3.l tipo subjetivo
3 La figura prevista por el Art' 6C es culposa - las figuras previstas por los artculos 86 a 6> son dolosas, pudiendo ser cometidas con dolo
directo o eventual, lo cual suceder cuando el autor se represente como posible la lesin en la vctima - a pesar de ello, con total indiferencia,
siga adelante con su accin, aclarando que el dolo eventual se diferencia de la culpa consciente, que es aquella en la cual el autor se representa la
posibilidad de la produccin del resultado, pero confa en que llegado el momento lo evitar o no acontecer
3 (ubjetivamente en este delito se pueden presentar * situaciones peculiares2
+? (i el autor intenta cometer lesiones gravsimas - por razones ajenas a su voluntad slo comete lesiones graves, debe responder por lesiones
gravsimas en grado de tentativa - lo mismo cabe decir cuando queriendo cometer lesiones graves slo comete lesiones leves
*? (i el autor intenta cometer una lesin leve -, sin quererlo, comete lesiones graves o gravsimas, 4a- que distinguir * posibilidades2
a? Due el resultado lesivo sea previsible, en cu-o caso el autor responder por lesiones leves dolosas en concurso ideal con lesiones
culposas2 se trata de una forma preterintencional que, al no estar regulada por la le-, debe resolverse aplicando las normas sobre relativas al
concurso de delitos
b? Due el resultado 4a-a sido imprevisible, en cu-o caso el autor slo responder por lesiones leves dolosas
C3Consumacin - tentativa
.l delito se consuma con la causacin del da0o en el cuerpo o en la salud, admitindose la tentativa
93Concurso de delitos
.n los casos en que el fin del sujeto fuera cometer lesiones leves, 4a- que 4acer una distincin2
3 cuando se utilizan armas de fuego, el tipo penal del +er prrafo del Art' +/C absorbe al tipo penal del Art' 86, puesto que contiene una pena
muc4o ma-or
3 cuando se trata de una agresin con otra arma, debe aplicarse el tipo penal del Art' 86, puesto que el >er prrafo del Art' +/C contiene una
pena menor
>3Lesiones leves
Art' 862 7(e impondr prisin de + mes a + a0o, al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un da0o que no est previsto en otra disposicin
de este Cdigo:
.l Art' 86 contempla las lesiones leves - reprime al que cause a otro un da0o en el cuerpo o en la salud que no est previsto en otra disposicin
del C
+3Carcter subsidiario
.l Art' 86 contempla las lesiones leves - tiene carcter subsidiario, puesto que el tipo penal se aplica slo cuando el 4ec4o no est previsto en
otra disposicin del Cdigo, de manera tal que las lesiones leves son absorbidas por2
3 los delitos de lesiones en ri0a, duelo, lesiones graves o gravsimas o tentativa de 4omicidio
3 los delitos que se cometen utilizando la fuerza sobre la vctima, como el robo, la violacin o la resistencia - atentado contra la autoridad
*3Importancia del da0o
A4ora bien, Oes punible cualquier da0o en el cuerpo o en la salud o no son punibles las lesiones levsimas, como es el caso de un peque0o
rasgu0o o el simple 4ec4o de arrancar un cabelloP
3 "n sector de la doctrina esgrime la teora de la insignificancia, seg@n la cual, para que la conducta sea punible, debe mediar cierta gravedad
o entidad en la afectacin del bien jurdico
3 (in embargo, esta teora no tiene validez, puesto que el Cdigo 4ace referencia a cualquier da0o, -, por lo tanto, 4a- que recurrir al principio
de razonabilidad, que declara inconstitucional la pena que no guarda relacin con la gravedad del 4ec4o, como sera el caso de imponer + mes de
38
prisin al individuo que le arranca un cabello a la vctima
C3Lesiones graves
Art' 6/2 7(e impondr reclusin o prisin de + a B a0os, si la lesin produjere una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un
rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si 4ubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le 4ubiere inutilizado para
el trabajo por ms de + mes o le 4ubiere causado una deformacin permanente del rostro:
.l Art' 6/ contempla las lesiones graves - reprime al autor de la lesin que2
+? roduzca a la vctima una debilitacin permanente2
a? de la salud
b? de un sentido
c? de un rgano
d? de un miembro
e? o una dificultad permanente de la palabra
*? onga en peligro la vida del ofendido
>? Inutilice a la vctima para el trabajo por ms de + mes
C? roduzca a la vctima una deformacin permanente del rostro
+3Gebilitaciones permanentes
3 or debilitacin debe entenderse una disminucin o menoscabo en alguna funcin vital para el ser 4umano 3la salud, un sentido, un rgano,
un miembro o la palabra3 sin que dic4a funcin llegue a desaparecer o perderse
3 or permanente debe entenderse2
a? (eg@n un sector de la doctrina, en el que se enmarcan (oler, ,@0ez - Aontn %alestra, la debilitacin que se prolonga durante un
tiempo considerable, aunque no sea irreversible
b? (eg@n otro sector de la doctrina, en el que se enmarcan Creus - Gonna 3- la ma-ora de la doctrina - la jurisprudencia3, la debilitacin
que se presenta como irreversible seg@n los procedimientos ordinarios de curacin, sin que sea suficiente que la debilitacin se
prolongue durante un tiempo considerable
a? Gebilitacin permanente de la salud2 La salud es definida por la #rganizacin Fundial de la (alud como un estado de completo bienestar
fsico, mental - social, lo cual se condice con lo establecido por el Art' 9 del (CN&, incorporado en la C, a partir de +66C en virtud de lo
establecido por el inc' ** del Art' 59, que establece que 7toda persona tiene derec4o a que se respete su integridad fsica, psquica - moral:
La debilitacin permanente de la salud debe ser diferenciada de la causacin de una enfermedad cierta o probablemente incurable, que da lugar a
lesiones gravsimas
3 La debilitacin es el estado en que queda el organismo disminuido en sus capacidades funcionales - no necesariamente se identifica con la
enfermedad
3 Adems, puede suceder que se cause una enfermedad que no sea incurable, pero que ocasione un debilitamiento permanente de la salud,
como es el caso de la meningitis, que tiene cura pero deja secuelas permanentes en la salud del enfermo
3 Ainalmente, el debilitamiento de la salud, tambin puede darse si un sujeto agrava con su accin una enfermedad pree<istente, en cu-o caso
se produce un debilitamiento sin 4aber causado la enfermedad
b? Gebilitamiento permanente de un sentido2 .l sentido es una facultad por medio de la cual captamos los estmulos e<ternos - podemos
distinguir 9 sentidos2 vista, tacto, gusto, odo - olfato' (in embargo, jurdicamente, no debe atenderse a la anatoma del sentido sino a la funcin
que desempe0a - es sta la que debe verse debilitada, de manera tal que2
3 uede darse que la funcin se vea debilitada en forma permanente sin que se afecte al rgano que la ejerce, como es el caso de quien ve
disminuida su capacidad auditiva, luego de 4aber recibido un golpe fuerte en la nuca
3 or otro lado2
a? (i el sentido se ejerce mediante rganos bilaterales, la prdida de uno de ellos, constitu-e una debilitacin permanente, como es el caso de
quien pierde un ojo - sigue viendo aunque de modo deficiente
b? (i el sentido se ejerce mediante rganos unilaterales, la prdida de uno de ellos implica una lesin gravsima, puesto que el sentido se pierde,
de manera tal que en estos casos slo estaremos en presencia de una lesin grave si el rgano unilateral resulta afectado pero no destruido
c? Gebilitacin permanente de un rgano2 .l rgano tcnicamente es una pieza anatmica pero, jurdicamente, no debe atenderse a la anatoma
39
del rgano sino a la funcin que desempe0a - ac tambin podemos distinguir2
3 Los rganos bilaterales, cu-a destruccin implica un debilitamiento -, en consecuencia, una lesin grave, como es el caso de los *
pulmones, que cumplen conjuntamente la funcin respiratoria, o de los * testculos que cumplen conjuntamente la funcin reproductiva
3 Los rganos unilaterales, cu-a destruccin implica una prdida -, en consecuencia, una lesin gravsima, como es el caso del bazo o del
4gado
Con respecto a las piezas dentales, decimos que las mismas cumplen conjuntamente la funcin de masticacin, de manera tal que, si bien no
constituir una debilitacin permanente la prdida de una de ellas, si podr serlo cuando se pierdan varias teniendo en cuenta el caso concreto
d? Gebilitacin permanente de un miembro2 Con respecto a qu se entiende por miembro 4a- * posturas doctrinarias2
3 "n sector minoritario de la doctrina sostiene que miembro es aquello que puede ser captado como elemento independiente del tronco - en
este concepto se incluiran, adems de las e<tremidades, al pene - a la nariz
3 "n sector ma-oritario de la doctrina sostiene que miembro es cualquier e<tremidad del ser 4umano, articulada con el tronco, es decir, las
e<tremidades superiores ;es decir, los brazos? - las inferiores ;es decir, las piernas?
` La figura e<ige la disminucin de la capacidad o eficacia del miembro, sin que sea necesaria su amputacin o destruccin, como puede ser el
caso de la disminucin de movimientos, de la fuerza o de la 4abilidad del miembro, en virtud de la fractura de las mismas
` Las manos - los pies no constitu-en miembros sino rganos que cumplen, respectivamente, las funciones de apre4ensin - pedestacin, de
manera tal que la prdida de una sola mano o de un solo pie constitu-e una lesin grave - la prdida de ambos constitu-e una lesin gravsima
e? Gificultad permanente de la palabra2 La dificultad permanente en la palabra2
` comprende tanto a los inconvenientes de pronunciacin como a los inconvenientes de coordinacin entre el pensamiento - su e<presin oral
` - puede provenir tanto de una lesin en el organismo mecnico de la palabra ;como es el caso de la lesin provocada en la laringe, en las
cuerdas vocales, en la lengua, en los labios o en el paladar? como de una lesin en los centros cerebrales vinculados con el 4abla que impidan al
sujeto pasivo idear correctamente las palabras
Lo importante es que el sujeto pasivo vea disminuida su facultad comunicacional, es decir, que las palabras que emite sean 7difcilmente
entendibles:, no siendo suficiente la causacin de simples defectos de pronunciacin fcilmente reparables, como es el caso del mero seseo
*3eligro para la vida del ofendido
` ara que se d el agravante debe 4aber un peligro real, - no meramente potencial, para la vida del sujeto pasivo, atribuido causalmente a la
conducta del sujeto activo
3 Gesde el punto de vista mdico, se sostiene que 4a- peligro real para la vida del sujeto pasivo, cuando se 4ace necesario apelar a la
asistencia respiratoria o cardiaca
3 La jurisprudencia sostiene que, adems del diagnstico mdico, que cumple un rol fundamental, deben tenerse en cuenta, otros factores que
se desprenden de las circunstancias del caso concreto, como es el caso del medio empleado por el autor para efectivizar el ataque
` Adems, como ste es un delito doloso, tambin es necesario que el peligro real para la vida del sujeto pasivo 4a-a sido conocido por el autor,
lo cual configura un elemento del tipo objetivo, tra-endo aparejado * consecuencias importantes2
a? .n +er lugar, si el peligro que gener la accin era imprevisible, el autor responder slo por lesiones leves, como es el caso de A
que lesiona a %, ste es trasladado al 4ospital, - su vida corre peligro por una negligencia grave de los mdico
b? .n *do lugar, si el peligro que gener la accin era previsible, pero en el caso concreto no fue querido por el autor, responder por
lesiones leves en concurso ideal con lesiones culposas, como es el caso de A que, queriendo desma-ar a % por unos segundos, 7sin quererlo: la
pone en estado de coma por 9 das con riesgo para su vida
>3Inutilidad para el trabajo por ms de + mes
La inutilidad para el trabajo por ms de + mes se refiere a la inutilidad para el trabajo 7en general:, es decir, a la inutilidad que sera procedente
en cualquier sujeto que desempe0e la misma actividad que el sujeto pasivo, - por eso el agravante tambin se da cuando la vctima no tena
trabajo o no se encontraba en una etapa laborativa de su vida por ser un ni0o o un anciano' A4ora bien, que el Cdigo se refiera al trabajo en
general no significa que no se tomen en cuenta las ocupaciones propias de la vctima, de manera tal que si la lesin inutiliza para las tareas
4abituales, sigue siendo grave, aunque el individuo pueda cumplir otras tareas diferentes, como es el caso de la lesin que impide al locutor leer
los libretos por ms de un mes aunque ste puede desempe0ar tareas de ndole manual
` ara la le- no interesan las 7prdidas econmicas: que ocasion la lesin, sino simplemente es un parmetro que se utiliza para calificarla
como grave, de manera tal que igual 4a- delito si la vctima sigue cobrando su sueldo durante el tiempo en que se recupera de la lesin
` La le- e<ige que la inutilidad sea por ms de + mes debiendo contarse dic4o lapso de acuerdo a las disposiciones del CC conforme a lo
dispuesto en el Art' 55 del C
40
C3Geformacin permanente en el rostro
Con respecto a la deformacin permanente en el rostro 4a- que determinar qu se entiende por deformacin - qu se entiende por rostro2
a? Con respecto a la deformacin2
3 mientras que algunos autores, como (oler, sostienen que basta cualquier modificacin de las caractersticas morfolgicas del rostro del
sujeto pasivo
3 Gonna, - la ma-ora de la doctrina - la jurisprudencia, sostienen que la le- no 4abla de una mera modificacin sino de una deformacin, de
manera tal que debe e<istir una alteracin de la armona o la belleza del rostro del sujeto pasivo2
` que llame la atencin a >eros
` sin que sea necesario que la alteracin sea monstruosa
b? Con respecto al rostro2
3 la ma-ora de la doctrina - la jurisprudencia identifican el rostro - la cara, de manera tal que rostro es la parte del cuerpo delimitada2
` en su parte superior por la lnea de implantacin del cuero cabelludo en la frente
` en su parte inferior por el borde del ma<ilar inferior
` - lateralmente por los pabellones auditivos incluidos
3 la menor parte de la doctrina - la jurisprudencia agregan a esta nocin, fundndose en el motivo social del agravante, las partes del cuerpo
que se llevan al descubierto seg@n las costumbres ordinarias del vestir, de manera tal que ser lesin grave una lesin que provoque una cicatriz
en la parte superior del pec4o en las mujeres o el 4ec4o de quemar el cuero cabelludo de la vctima con cido, aunque las 4eridas no 4a-an sido
producidas dentro de lo que anatmicamente se llama rostro
93Lesiones gravsimas
Art' 6+2 7(e impondr reclusin o prisin de > a +/ a0os, si la lesin produjere una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente
incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la
palabra o de la capacidad de engendrar o concebir:
.l Art' 6+ contempla las lesiones gravsimas - reprime al autor de la lesin que2
+? roduzca una enfermedad mental o corporal cierta o probablemente incurable
*? Inutilice a la vctima para el trabajo en forma permanente
>? roduzca la prdida2
a? de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro
b? de la palabra
c? de la capacidad para engendrar o concebir
+3.nfermedad mental o corporal cierta o probablemente incurable
` La enfermedad puede ser corporal, que es aquella que afecta las facultades fsicas del sujeto, como es el caso de la 4emiplejia o de la
4emorragia cerebral con secuelas irreversibles, o mental, que es aquella que afecta las facultades psquicas del sujeto, como es el caso de la
alienacin mental orgnica o la demencia postraumtica
` La enfermedad es cierta o probablemente incurable cuando la vctima no podr volver a gozar de salud, e<igindose un pronstico
de incurabilidad de una absoluta certeza o de una probabilidad mu- grande
` .n la figura deben incluirse los casos en que la lesin produce enfermedad que lleva a la muerte, como el (IGA, en cu-o caso,
aunque la vctima muera al cabo de cierto tiempo, e<isten lesiones gravsimas - no 4omicidio, salvo que el sujeto activo 4a-a tenido la intencin
de matar mediante el contagio de la enfermedad
*3Inutilidad permanente para el trabajo
La inutilidad para el trabajo es la misma que la del Art' 6/, slo que ac la inutilidad no es por un tiempo ma-or a + mes, sino para toda la vida
>3rdidas
a? Ge un sentido, de un rgano, de un miembro o del uso de un rgano o miembro2 Las nociones de sentido, rgano - miembro son las mismas
que la del Art' 6/, slo que ac no se debilitan en forma permanente, sino que se pierden, lo cual no necesariamente implica una prdida
41
anatmica sino que puede ser de carcter funcional, como es el caso de una parlisis
b? Ge la palabra2 La nocin de palabra es la misma que la del Art' 6/, slo que ac no se debilita en forma permanente la facultad
comunicacional, sino que se pierde, siendo irrelevante que la prdida de la palabra pueda suplirse por medio de procedimientos especiales que
permitan comunicar las ideas a >eros, como es el caso de la utilizacin de signos, de palabras escritas o de la vocalizacin no lingual
c? Ge la capacidad de engendrar o concebir2 La capacidad de engendrar, en el 4ombre, o de concebir, en la mujer, debe perderse, de manera tal
que no configura el delito la lesin que slo ocasiona impotencia para realizar el acto se<ual
3 Heneralmente, este tipo de lesin se da, en el 4ombre, como consecuencia de un accidente o de una agresin con fines de venganza, -, en la
mujer, como consecuencia de una intervencin quir@rgica
3 La capacidad para engendrar o concebir puede ser presente o futura, de manera tal que sujeto pasivo de este delito pueden ser ni0os que
todava no tengan su capacidad se<ual desarrollada, pero no ancianos u otras personas que -a 4a-an perdido dic4a capacidad
B3Lesiones calificadas
Art' 6*2 7(i concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el Art' 8/, la pena ser2 en el caso del Art' 86, de B meses a * a0osM en el caso
del Art' 6/, de > a +/ a0osM - en el caso del Art' 6+, de > a +9 a0os:
.l Art' 6* contempla las agravantes de los artculos 86, 6/ - 6+ - stas son las mismas que las previstas para el 4omicidio2
3 .ntre estas formas agravadas e<iste una relacin neutra, de manera tal que la pena no se multiplicar si una misma conducta encuadra en
varias formas agravadas, ms all de que podrn dar lugar a la aplicacin de una ma-or pena, de acuerdo a las pautas establecidas en los
artculos C/ - C+
3 (i bien la le- no indica el tipo de pena a aplicar, es obvio que rigen las mismas especies de pena establecidas en los artculos 86, 6/ - 6+, de
manera tal que en el caso de lesiones leves la pena es de prisin - en el caso de lesiones graves o gravsimas la pena es de reclusin o prisin
Adems, 4a- que tener en cuenta las agravantes de la le- *C'+6*, que es la le- de violencia en espectculos deportivos, que no solamente valen
para el delito de lesiones2
+? .l Art' + de dic4a le- circunscribe la aplicacin de su captulo +ero, que es el que alude al rgimen penal, a los 4ec4os previstos en l
que sean cometidos con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo2
3 sea en el mbito de concurrencia p@blica en el que se realice o en sus inmediaciones
3 sea que se produzca antes, durante o despus del espectculo
*? .l Art' * de dic4a le- aumenta en un tercio las penas mnimas - m<imas de ciertas figuras previstas por el C cuando sean
cometidas en las circunstancias del Art' +, siempre que no resulten delitos ms severamente penados, aunque el m<imo no ser ma-or al
m<imo previsto en el C para la especie de pena de que se trate' Las figuras a las que se refiere el Art' * son las siguientes2
` Gentro del ttulo +ero del libro *do del C enuncia2
Las figuras del Art' 56, del inc' +ero del 8+ inciso + - del Art' 8C
Las figuras de los captulos * ;lesiones? > ;4omicidio o lesiones en ri0a? - 9 ;abuso de armas?
` Gentro del ttulo Bto del libro *do del C enuncia las figuras de los artculos +B* - +BC
>? .l Art' +/ establece que los jueces pueden aplicar accesoriamente alguna de las siguientes in4abilitaciones2
` La in4abilitacin de B meses a 9 a0os para concurrir al tipo de espectculos deportivos que 4a-a motivado la condena' .l
cumplimiento se asegurar presentndose el condenado en la sede policial de su domicilio, en ocasin de espectculos deportivos como el que
motiv la condena, fijando el tribunal da - 4orario de presentacin
` La in4abilitacin de + a +9 a0os para desempe0arse como deportista, jugador profesional, tcnico, colaborador, dirigente,
concesionario, miembro de comisiones o subcomisiones de entidades deportivas o contratado por cualquier ttulo por estas @ltimas
` La in4abilitacin perpetua para concurrir al estadio o lugar en el que se produjo el 4ec4o, seg@n lo previsto en el Art' +
53Lesiones atenuadas
Art' 6>2 7(i concurriere la circunstancia enunciada en el inc' +, letra a? del Art' 8+, la pena ser2 en el caso del Art' 86, de +9 das a B mesesM en el
caso del Art' 6/, de B meses a > a0osM - en el caso del Art' 6+, de + a C a0os:
.l Art' 6> contempla la atenuante de los artculos 86, 6/ - 6+ - sta es la emocin violenta, de manera tal que, al no estar reguladas las lesiones
preterintencionales, la cuestin debe resolverse de acuerdo a las reglas sobre concurso de delitos
42
83Concurrencia de atenuantes - agravantes
A4ora bien, en caso de que concurran simultneamente circunstancias agravantes - la emocin violenta, estaramos en presencia de un vaco
legal, puesto que en materia de lesiones no e<iste ninguna norma similar a la del Art' 8* que resuelva el problema' As, e<isten * posturas para
llenar el vaco legal2
3 La postura ma-oritaria, que fue la adoptada ma-oritariamente en el plenario 7%ritos: de +6CC, sostiene que debe prevalecer la
atenuante, puesto que2
a? .n +er lugar, el Art' 6> es una norma especfica, que slo se refiere a un apartado del Art' 8+, - el Art' 6* es una norma genrica, que se
refiere a todo el Art' 8/, -, en consecuencia, siempre debe prevalecer la norma especfica
b? .n *do lugar, como en materia de lesiones no e<iste una norma similar a la del Art' 8* que resuelva el problema, debe estarse a la
interpretacin ms favorable al imputado -, en consecuencia, debe prevalecer la atenuante por aplicacin del in dubio pro reo
3 La postura minoritaria, que fue la adoptada minoritariamente en el plenario 7%ritos: de +6CC, sostiene que debe prevalecer la
agravante, puesto que el C no prev la emocin violenta en el caso de lesiones por el vnculo, -, en consecuencia, ese vaco legal debe
ser llenado aplicando analgicamente el Art' 8*, sin perjuicio de que la emocin violenta morigere la pena, en funcin de lo
establecido en los artculos C/ - C+
3 or su parte, (oler, se enrola en la postura ma-oritaria al sostener que se trata de un problema de sucesin o de coaplicacin de le-es
en el tiempo -, en consecuencia, debe aplicarse la le- ms benigna, en virtud de lo establecido en el Art' *
3 Ainalmente, ,@0ez sostiene que no se trata de un problema de sucesin o de coaplicacin de le-es en el tiempo, sino de un problema
de concurso ideal de * tipos penales ;uno agravado - otro atenuado? que debe ser resuelto por el Art' 9C
63Lesiones culposas
Art' 6C2 7(e impondr prisin de un + a > a0os o multa de +/// a +9/// pesos e in4abilitacin especial por + a C a0os, el que por imprudencia o
negligencia, por impericia en su arte o profesin, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a otro un da0o en el
cuerpo o en la salud
(i las lesiones fueran de las descritas en los artculos 6/ o 6+ - concurriera alguna de las circunstancias previstas en el *do prrafo del Art' 8C, el
mnimo de la pena prevista en el +er prrafo, ser de B meses o multa de >/// pesos e in4abilitacin especial por +8 meses:
Como vemos, la estructura del Art' 6C es la misma que la del Art' 8C, con lo cual debemos remitirnos a l
HOMICIDIO O LESIONES EN RIBA
%ien jurdico protegido
.l bien jurdico protegido es la vida o la salud, seg@n estemos en presencia de un 4omicidio o de una lesin en ri0a o agresin, respectivamente
ipo objetivo
Art' 692 7Cuando en ri0a o agresin en que tomaren parte ms de * personas, resultare muerte o lesiones de las determinadas en los artculos 6/
- 6+, sin que constare quines las causaron, se tendr por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido - se aplicar
reclusin o prisin de * a B a0os en caso de muerte, - de + a C en caso de lesin:
Art' 6B2 7(i las lesiones fueren las previstas en el Art' 86, la pena aplicable ser de C a +*/ das de prisin:
a? Concepto de ri0a - de agresin
` La ri0a es un acometimiento espontneo, recproco - tumultuario, de ms de * personas, de manera tal que no puede llamarse ri0a al
acometimiento de varios contra uno2
3 .l acometimiento es espontneo, es decir, que debe responder al impulso particular de cada uno de los agresores, - no a una
premeditacin 4ec4a por los intervinientes, puesto que de ser as, se aplicaran las reglas generales de la participacin
3 .l acometimiento es recproco, justamente, porque supone una luc4a recproca - confusa entre ms de * personas
3 .l acometimiento es tumultuario, es decir, que debe causar tumulto, o lo que es lo mismo, confusin, agitacin o turbacin' A4ora
bien, si bien la ma-ora de la doctrina sostiene que el acontecimiento debe ser tumultuario, Creus sostiene que tal e<igencia no es
indispensable en nuestro derec4o
43
` La agresin es un acometimiento espontneo de varios contra uno u otros que se limitan a defenderse pasivamente, es decir, evitando golpes
sin golpear, puesto que si adoptan una defensa activa se tratara de una ri0a' Ac, nuestra legislacin se aparta de la ma-ora de las legislaciones
modernas, que 4an abandonado la nocin de agresin, quedando todo subsumido dentro de la nocin de ri0a
b? (ujetos2 .l Art' 69 contin@a diciendo que en la ri0a o agresin deben tomar parte ms de * personas2
3 (ujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, requirindose slo que 4a-a participado en la ri0a - que 4a-a ejercido violencia
sobre la persona del ofendido, siendo irrelevante si esta intervencin se produce desde el inicio o sobreviene una vez comenzada la contienda
3 (ujeto pasivo de este delito tambin puede ser cualquier persona - es aqul que 4a resultado lesionado o muerto como consecuencia de la
contienda, siendo irrelevante si 4a intervenido en la misma desde el inicio o de una manera sobreviniente, como es el caso de quien interviene
para calmar o separar a los contendientes
c? &esultado mortal o lesivo2 .l Art' 69 contin@a diciendo que para que la participacin en una ri0a o agresin sea punible es necesario que se
produzca un resultado mortal o lesivo, estableciendo el mismo Art' la pena correspondiente para el caso del resultado mortal - para los casos de
lesiones graves o gravsimas, mientras que la pena correspondiente para el caso de lesiones leves se encuentra establecida por el Art' 6B'
Adems, lgicamente, el resultado debe derivar de las violencias ejercidas durante la ri0a o agresin, no siendo aplicable la figura cuando la
muerte o la lesin proviene de causas totalmente ajenas a la ri0a, pero siendo aplicable la figura cuando la vctima del resultado mortal o lesivo
es una persona ajena a la contienda pero que es afectada como consecuencia de dic4a contienda
d? Aalta de determinacin del autor de las lesiones del 4omicidio2 .l Art' 69 contin@a diciendo que no debe constar quines causaron el resultado
mortal o lesivo, puesto que si consta quines fueron se aplicarn las reglas generales de participacin - autora' (in embargo, solamente se tienen
por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido, quedando abarcada toda violencia fsica desplegada efectivamente
sobre el cuerpo de la vctima, aunque no sea a mano armada' Ainalmente, decimos que la jurisprudencia 4a considerado que el Art' 69 no alude a
cualquier tipo de violencia ejercida sobre el cuerpo de la vctima, sino solamente a aqul tipo de violencia que sea idnea para causar el resultado
que se sanciona
C3!ipo subjetivo
La doctrina coincide, casi con unanimidad, en que la ri0a o la agresin debe ser espontnea, es decir, que debe responder al impulso particular de
cada uno de los agresores, - no a una premeditacin 4ec4a por los intervinientes, puesto que de ser as, se aplicaran las reglas generales de la
participacin' (in embargo, la doctrina es sumamente dispar en orden al aspecto subjetivo de los intervienientes en la ri0a o agresin2
3 "n sector de la doctrina sostiene que los intervinientes en la ri0a o agresin consuman el resultado mortal o lesivo en forma culposa, lo cual
es rec4azado por Gonna, quien sostiene que afirmar esto conllevara a afirmar el absurdo de que el 4eridor no slo no previ el resultado sino
que tampoco pudo prever que su actuar poda ocasionar dic4o resultado
3 #tro sector de la doctrina sostiene que las lesiones provocadas en ri0a o agresin seran dolosas - la muerte preterintencional, lo cual
tambin es rec4azado por Gonna, quien sostiene que la redaccin del tipo pone en un plano de igualdad al resultado mortal - al resultado lesivo
Gonna sostiene que los intervinientes en la ri0a o agresin deben actuar con dolo, en el sentido que deben ser conocer que estn participando en
una ri0a o agresin - deben tener voluntad de 4acerlo - prever que se est poniendo en peligro la vida o la integridad fsica de las dems
personas que intervienen
MOLINA
HOMICIDIO o LESIONES EN RIBA
7ART. MH(:
.l art' 69 trae nsito una 7resuncin de Autora:, -a que se prejuzga, conjetura o presume que todos los que intervinieron en la
7&i0a: o 7Agresin: ejerciendo violencia sobre la vctima son autores del 4omicidio o lesinM en efecto, se le aplica a todos la
pena de reclusin o prisin de * a B a0os en caso de muerte - de + a C en caso de lesin ;grave o gravsima? .l fundamento de la
7resuncin de Autora: es sosla-ar o evitar que quede impune la muerte o lesin de una persona, suscitada en una 7&i0a:,
cuando no se pueda determinar quin fue el autor principal' .spcimen2 @nicamente cuando no se pueda determinar quien fue el
que perge0 la pu0alada fatal se distribu-e la pena del autor principal del ,omicidio entre todos los que estn participando de la
ri0a o agresin' .n lo concerniente a la figura penal del 7Eomicidio o Lesiones en &i0a: la doctrina no est conteste2
A( E Cot!" del A!t. MH: la figura penal del art'69 es objetada desde la ptica constitucional, porque es violatoria al2
1. rincipio de Culpabilidad2 es incorrecto decir que a causa de que no podemos determinar quien le dio a la vctima la
pu0alada fatal debemos distribuir la pena entre todos los que ejercieron la violencia' .s indispensable 4acer una
reminiscencia al adscribir que el 7rincipio de Culpabilidad: denota que 7a cada persona le corresponde una pena que
"a a ser menos gra"e o ms gra"e de acuerdo a la ilicitud o al dis"alor de su accin:' .l Gr' F#LI,A cerciora que
efectivamente se viola el 7rincipio de Culpabilidad:, paradigma2 7A:, 7%: - 7C: estn acometiendo contra 7G:, pero el
que dio la pu0alada mortal fue 7A:, por consiguiente, la pregunta sera Opor qu 7%: - 7C: sern conminados con una
pena ms grave de la que se merecenP 1alga la pleonstica, a 7%: - 7C: se le puede incriminar e imputar una pena por
44
7Lesiones Hraves o Hravsimas:, seg@n el caso, pero no por 4omicidio' Aclaramos que afecta el 7rincipio de
Culpabilidad: de 7%: - 7C: pero no de 7A:, es ms, este postrero sale beneficiado con lo dispuesto por el art' 69, porque
termina con una pena muc4o ms leve que la del 4omicidio simple ;reclusin o prisin de 8 a *9 a0os?, o sea, como se
dice en el argot o jerga2 A la saca barata'
2. rincipio de Inocencia2 76adie es culpable ,asta que se demuestre lo contrario:' .n nuestro ejemplo, sin ninguna
4esitacin o trepidacin, se estara infringiendo el 7rincipio de Inocencia: de 7%: - 7C: al no poder probarse que stos
mataron a 7G:, es decir, se los condenara por un 4omicidio que no cometieron'
Lacnico2 deja inconcuso el Gr' F#LI,A que lo correcto sera dilucidar que2 si no se puede probar en el juicio quien perge0 la
pu0alada mortal, la solucin tiene que ser que por imperio del 7rincipio de Inocencia: - del 7rincipio Indubio ro &eo ;en caso
de duda a favor del reo?: a ninguno 3 7A:, 7%: - 7C: 3 se le puede incriminar o atribuir la muerte de la vctima 7G:' .mpero, para
que eso no acaezca, el codificar inmiscu- la 7resuncin de Autora: en el art' 69'
B( E P!o del A!t. MH: (.%A(!IV, (#L.& propugn - defendi la figura penal del art' 69, manifestando que es plausible
aplicar la pena siempre que se pruebe que 7A:, 7%: - 7C: estu"ieron en la <i.a - que adems ,ab&an e%ercido "iolencia
(&sica sobre la "&ctima 7G:' or consiguiente, si se demuestra fe4acientemente estos dos supuestos no se estara afectando el
7rincipio de Culpabilidad: ni el 7rincipio de Inocencia:'
or otra parte, podemos elucidar que e<isten dos formas de tipificar lo pertinente a la 7&i0a: en los Cdigos enales2
A( Ho&icidio o Lesioes e RiC": esta es la forma que utiliza nuestro C en el art' 69'
B( L" RiC" #o! s- sol": esta figura no est tipificada en nuestro C, pero s en el actual C espa0ol de +669' # sea, en .spa0a
est tipificado la 7&i0a: como un delito, independientemente de que se produzca un 4omicidio o una lesinM en otras
palabras ms inteligibles2 con(igura un delito el solo ,ec,o de participar en una ri.a, pero si adems 4ubiera un ,omicidio o
una lesin en la misma ri.a e<istira un 7concurso de delitos:'
.s imprescindible dejar palmario tanto la distincin como las compatibilidades entre 7&i0a: - 7Agresin:2
A) Distici3: debemos efectuar una dicotoma2
1. &i0a2 es el s@bito acometimiento recproco ;ataque - defensa como actividades de todos los intervinientes? que se ejerce
entre tres personas por lo menos ;7ms de dos personas:, dice la le-?' &equisitos2
a) "n Ataque o Acometimiento &ecproco2 de parte de los dos bandos por vas de 4ec4o'
b) (e &equiere por lo menos tres ;>? ersonas2 es decir, 7A: - 7%: tienen que pelear contra 7C:'
2. Agresin2 es el s@bito acometimiento de varios contra otro u otros que se limitan a defenderse pasivamente ;parando
golpes, 4u-endo, protegindose de los disparos, etc'?, porque cuando la defensa es activa ;devolver los golpes, disparar
armas contra los atacantes?, -a se estar en presencia de una 7&i0a:' &equisitos2
a) Due el Ataque o Acometimiento rovenga de "no solo de los %andos mientras que el otro bando intenta defenderse
sin agredir'
b) (e &equiere por lo meno cuatro ;C? ersonas2 la doctrina penal sostiene que esto es as, basndose en la forma que
est redactado el art' 692 7\agresin en que tomaren parte ms de dos personas9:, por ende, 4ace falta por lo
menos que un sujeto est siendo atacado o agredido - que ms de dos personas sean las agresoras o atacantes'
B) Co&#"ti+ilid"des: tanto en la 7&i0a: como en la 7Agresin: es menester que2
1. uede o no .<istir !umulto, Hinebra o Confusin2 vale decir, los bandos en el momento de la re-erta pueden o no estar
fsicamente separados por unos metros de distancia' .n sntesis2 puede o no 4aber contacto fsico'
2. .spontaneidad2 sin avenencia previa - sin preordenacin ;mediante un proceso deliberativo anterior o decidida en el
momento mismo de los 4ec4os?' orque, como sabemos, si e<istiera un acuerdo entre 7A: 7%: - 7C: para matar a 7G:,
esto configurara un 7Eomicidio Agravado por Concurso remeditado ;art' 8/, inc' B?:'
3. Indeterminacin2 la teleologa o finalidad de los agentes debe ser2 actuar queriendo desplegar violencia, pero sin
proponerse, en concreto, un determinado resultado de ella ;matar, causar lesiones?'
4. Ausencia de Certeza sobre la Autora2 lo cual significa que no se pueda comprobar en el juicio quin fue el autor de la
lesin u 4omicidioM obviamente, si se prueba fe4acientemente que 7A: fue el que provoc la muerte de la vctima 7G:, se
le impondr la pena correspondiente al 7Eomicidio:, mientras que a 7%: - a 7C: se le imputar una pena por 7Lesiones
Hraves o Hravsimas:, seg@n el caso'
5. Due la Fuerte o Lesin se roduzca por la &i0a o por la Agresin2 no se configurara el supuesto del art' 69, si en el
momento de la ri0a o la agresin a una de las personas le da un para cardaco por cualquier otra circunstancia o, si un
tercero que pasaba por el lugar del 4ec4o le dispara a uno causndole la muerte o le arroja un cascote suscitndole
lesiones'
6. .jercicio de 1iolencia Asica sobre la 1ctima2 esto es indispensable probar para que as se pueda configurar la 4iptesis
del art' 69M por ejemplo2 que un testigo manifieste que entre 7A: 7%: - 7C: le estaban pegando a 7G:' 1alga la
e<policin, debe 4aber una 71iolencia Asica: -a que no basta con una simple 71iolencia squica:'
7. Ea- un solo Gelito2 si de la ri0a o agresin resultare dos o ms personas muertas no e<istira un concurso real de delitos
sino que, seg@n la doctrina ma-oritaria, 4abra un solo delito, o sea2 un 4omicidio en ri0a o agresin' !al vez esto se
pueda tener en cuenta a los efectos de la determinacin judicial de la pena' 1alga la tautologa, la ri0a o agresin es una
sola pero sus resultados pueden ser ms de uno'
8. ,o se Aplica la Agravante del art' 8/, inc' +2 porque aqu solamente estamos 4ablando de un 7Eomicidio o Lesiones en
&i0a:, verbi gratia2 en el bando rojo se encuentra 7A: quien es 4ijo de 7: el cual pertenece al bando verdeM entonces, si
en el momento de la ri0a muere 7A:, no 4abra un 7Eomicidio Agravado por el 1nculo: de parte de 7:'
45
LESIONES LE:ES: el art' 6B prev una de las penas ms amenguadas de todo el C, -a que incrimina e impone una pena de 7:
a 123 d&as de prisin: a las personas que en el momento de la 7&i0a: o 7Agresin: causaren a otro u otros una 7Lesin Leve:'
AGRA:ANTE DE LA RIBA o AGRESIN: la le- *>'+8C de 7<'gimen $enal y +ontra"encional para la $re"encin y
<epresin de la =iolencia en /spectculos *eporti"os: en el art' * agrava la punicin elucidando que las penas mnimas -
m<imas se incrementarn en un tercio si se provoca la muerte o lesin de una o ms personas en ocasin de un espectculo
deporti"o a causa de una 7&i0a: o 7Agresin:'
ABUSO DE ARMAS
.l captulo 9to del ttulo +ero del libro *do del C, que es el de abuso de armas, est compuesto por * artculos2
3 .l Art' +/C, que contempla el disparo con arma de fuego, en los * +eros prrafos, - la agresin con arma, en el >er prrafo
3 .l Art' +/9, que contempla las agravantes - atenuantes de las figuras del Art' anterior
A4ora bien, si bien la ma-ora de la doctrina sostiene que e<isten * figuras, (oler sostiene que el captulo contempla una sola figura, que es la
agresin con arma, puesto que el disparo con arma de fuego es una forma de agresin
Gisposiciones comunes a ambos tipos penales
+? Ambos son delitos de mera actividad, los cuales son aquellos en los cuales el tipo no e<ige para su consumacin la produccin de un
resultado como elemento independiente de la conducta, aunque !ern Lomas sostiene que estos pueden convertirse en delitos de resultado si
provocan lesiones leves
*? Ambos son delitos de peligro concreto -, en consecuencia, el disparo o la agresin por s mismas no son relevantes para el tipo
penal, sino que deben 4aber generado un peligro real, concreto - efectivo, sin que se produzca el resultado por circunstancias ajenas al agente
en el delito de peligro concreto el peligro es un elemento del tipo penal - por eso el juez debe comprobar que efectivamente se 4a-a
producido una situacin de peligro
en el delito de peligro abstracto el peligro no es un elemento del tipo penal - por eso el delito se consuma aunque en el caso concreto no se
4a-a producido un peligro del bien jurdico protegido
>? Ambos delitos son comunes -, en consecuencia, sujeto activo - sujeto pasivo pueden ser cualquier persona
+3Gisparo con arma de fuego
Art' +/C2 7(er reprimido con + a > a0os de prisin, el que disparare un arma de fuego contra una persona sin 4erirla
.sta pena se aplicar aunque se causare 4erida a que corresponda pena menor, siempre que el 4ec4o no importe un delito ms grave''':
.l bien jurdico protegido es la integridad fsica de la persona' As, se protege su cuerpo del peligro de ser lesionado, entendiendo por cuerpo, la
estructura anatmica del ser 4umano, la cual comprende la cabeza, el tronco, las e<tremidades superiores e inferiores, el cabello - las u0as
*3!ipo objetivo
a? La accin tpica2 La accin tpica consiste en disparar un arma de fuego contra una persona, aclarando que dispara quien acciona los
mecanismos de un arma de fuego de manera tal que se e<pulse la bala, - estos mecanismos consisten en2
3 el golpe del percutor en el fulminante
3 su ignicin
3 el encendido de la plvora
3 la e<pulsin del pro-ectil
As, para que 4a-a disparo, - en consecuencia accin tpica, es necesario que se produzca el disparo propiamente dic4o, sin que sea suficiente la
e<4ibicin del arma, disparar un arma cargada sin pro-ectil o disparar un arma descargada' .n sntesis, para que tenga lugar la accin tpica de
disparo de arma de fuego deben darse los siguientes requisitos2
3 que se 4a-a utilizado un arma de fuego
3 que la misma 4a-a sido disparada
3 que el disparo 4a-a sido dirigido materialmente 4acia una persona determinada o no
3 que esa direccin 4a-a sido querida por el autor
46
3 que el autor no 4a-a tenido intencin de matar o lesionar gravemente
3 que no resulte la muerte o lesiones graves a la vctima
b? Arma de fuego2 Las armas de fuego son las que utilizan energa derivada del encendido de la plvora
` .<isten * tipos de armas de fuego2
3 Las que e<pulsan el pro-ectil - ste sigue su tra-ecto propulsado por la misma e<pulsin, como es el caso de un revlver
3 Las que e<pulsan el pro-ectil - ste sigue su tra-ecto autopropulsado por la liberacin de energa, como es el caso de un misil
` !oda arma de fuego es un arma de lanzamiento pero no toda arma de lanzamiento es un arma de fuego2
3 Arma de lanzamiento es toda aquella que puede lanzar pro-ectiles, llamas o gases
3 Arma de fuego es aquella que utiliza energa derivada del encendido de la plvora, de manera tal que, por .j', las ballestas, los lanza
gases, los lanzallamas - los rifles de aire comprimido son armas de lanzamiento - no armas de fuego
` !ampoco son armas de fuego las que funcionan con el procedimiento de ignicin de gases, pero cu-os pro-ectiles son arrojados por el 4ombre
- no por el impulso de los mismos, como es el caso de una granada de mano
` Ainalmente, decimos que el arma debe ser empleada como tal, es decir, 4aciendo funcionar sus mecanismos propios, de manera tal que si se
emplea la culata de una pistola para golpear a la vctima no se est en presencia de este tipo, sino de la agresin con arma en general
c? Gireccin del disparo2 .l disparo debe ser realizado contra una persona determinada o no, de manera tal que, por .j', el disparo puede estar
dirigido a un grupo de personas, sin que se requiera puntera de quien dispara' (in embargo, no estamos en presencia de este delito cuando2
3 el disparo es efectuado contra la tierra, 4acia el cielo, el descampado o el agua
3 el disparo es efectuado en un lugar cerrado en el que 4a- personas pero se apunta en otra direccin - no a las mismas
Adems, !ern Lomas sostiene que cuando la distancia es mu- larga - el pro-ectil no tiene alcance, tampoco se da el delito puesto que en tal
caso el arma de fuego no es idnea para causar el peligro, ms all de que podra 4aber tentativa
>3!ipo subjetivo
.l delito de disparo de arma de fuego es doloso, no admitindose la culpa, pero s el dolo eventual
.l dolo del delito implica conocer el carcter del arma, el querer dirigir el pro-ectil contra una persona - el querer producir un peligro real -
efectivo para su integridad fsica, pero si el autor quiso 4erir o matar a la vctima, estaremos en presencia de una tentativa de lesiones o de
4omicidio, respectivamente
.l dolo desaparece en casos de error de tipo invencible, como es el caso del cazador que, de noc4e, cree que est disparando contra un oso -
en realidad est disparando contra su compa0ero, pero no desaparece en casos de error en la persona - en casos de aberratio ictus, puesto que tal
error es irrelevante a los efectos del tipo, de manera tal que si tengo enfrente mo a * personas - queriendo tirar 4acia una tiro 4acia la otra, el
delito se consuma igualmente, porque ambos objetos son iguales
or @ltimo, Taffaroni nos dice que en los tipos penales del Art' +/C es aplicable una forma especial de dolo, que es el dolo de mpetu, el cual
se da cuando un sujeto reacciona inmediatamente ante una situacin determinada que le provoca ira, como puede ser una ri0a o un estado de
embriaguez, con la intencin de lastimar a otra persona, pero sin importarle las consecuencias, de manera tal que quiere un resultado lesivo de
muc4os que pueden llegar a producirse' As, Taffaroni sostiene que si con el dolo de mpetu2
3 se mata a la vctima, se consumar el delito de 4omicidio
3 se lesiona a la vctima, se consumar el delito de lesiones
3 no se produce ning@n resultado lesivo, se consumar el delito de abuso de armas
(in embargo, el dolo de mpetu no tiene respaldo dogmtico ni normativo -, en consecuencia, 4a sido abandonado por la doctrina moderna
desde 4ace unos a0os
C3Consumacin - tentativa
.l delito se consuma cuando se efect@a el disparo - la bala sale del arma en direccin a la persona' A4ora bien, este delito Oadmite la tentativaP
a? Aontn %alestra - (oler sostienen que el delito no admite la tentativa por tratarse de un delito de peligro - es as que2
3 si la bala no sale del arma, la accin es atpica por no poner en peligro la integridad fsica del sujeto pasivo
3 si la bala sale del arma - es desviada en su tra-ectoria por circunstancias ajenas al agente, como puede ser la interposicin de un >ero o
el desvo de la bala, el delito se consuma por poner en peligro la integridad fsica del sujeto pasivo
47
b? ,@0ez - Creus sostienen que el delito admite la tentativa en aquellos casos en los cuales la bala no sale del arma, pero, mientras que
,@0ez sostiene que tambin 4a- tentativa cuando la bala sale del arma - es desviada en su tra-ectoria por circunstancias ajenas al agente, Creus
sostiene que en tal caso 4a- delito consumado
93Absorcin - subsidiariedad
Conforme a lo establecido por el *do prrafo del Art' +/C, la accin slo es punible, como disparo de arma de fuego, si el 4ec4o no configura,
adems, un delito ms severamente penado, de manera tal que la figura del disparo con arma de fuego2
3 absorbe las lesiones leves - las tentativas de lesiones leves ;pero concurrirn realmente cuando las lesiones provengan e un 4ec4o
diferente del agente, como es el caso del sujeto que luego de disparar golpea al sujeto pasivo?
3 es absorbida por el 4omicidio, las lesiones graves - las lesiones gravsimas, sean delitos tentados o consumados
*3Agresin con armas
Art' +/C2 7'''(er reprimida con prisin de +9 das a B meses, la agresin con toda arma, aunque no se causare 4erida:
A diferencia de lo que sucede con el disparo de arma, la agresin queda desplazada por la produccin de una lesin leve
.l bien jurdico protegido es la integridad fsica de la persona' As, se protege su cuerpo del peligro de ser lesionado, entendiendo por cuerpo, la
estructura anatmica del ser 4umano, la cual comprende la cabeza, el tronco, las e<tremidades superiores e inferiores, el cabello - las u0as
*3!ipo objetivo
a? La accin tpica2 La accin tpica consiste en agredir con un arma' La agresin consiste en el ataque efectuado con el arma con el fin de
alcanzar el cuerpo de la vctima, siendo necesario que se produzca la agresin propiamente dic4a, sin que sea suficiente la e<4ibicin del arma
b? Arma2 Arma es todo elemento capaz de aumentar el poder ofensivo de una persona -, a su vez, puede ser propia o impropia2
3 Las armas propias son aquellas que por su naturaleza estn destinadas al ataque o la defensa del 4ombre, como es el caso de un
cuc4illo, de una navaja, de una cac4iporra o de un revlver utilizado como maza
3 Las armas impropias son aquellas que, si bien por su naturaleza no estn destinadas al ataque o la defensa del 4ombre, son utilizadas
por el autor para lesionar la integridad fsica de la vctima' A su vez, las armas impropias pueden subdividirse en2
` Armas impropias equiparadas con las propias, que son las que tienen una cierta punta o filo, como es el caso de un cuc4illo
` Armas impropias propiamente dic4as, que pueden tener poder ofensivo en razn de2
su contundencia, como es el caso de una piedra o de una mquina de escribir
su filo o punta, como es el caso de una guada0a o de un rastrillo
la da0osidad de sus efectos, como es el caso de un aerosol, de un cido o de aceite 4irviendo
3 (in embargo, no es necesario que el objeto se asemeje a un arma, sino que basta con que cumpla la funcin de aumentar el poder
ofensivo del sujeto activo, - es as que, por .j', la jurisprudencia 4a considerado arma impropia a2
una lapicera que fue utilizada como un cortaplumas
una rama de rbol que fue utilizada como garrote
una jeringa que contena el virus del EI1
>3!ipo subjetivo
.l delito de agresin con armas es doloso, no admitindose la culpa, pero s el dolo eventual
.l dolo del delito implica conocer el carcter del arma, el querer agredir a la persona con ese arma - el querer producir un peligro real -
efectivo para su integridad fsica, pero si el autor quiso 4erir o matar a la vctima, estaremos en presencia de una tentativa de lesiones o de
4omicidio, respectivamente
>3(ubsidiariedad de la figura
48
(i la agresin provoca efectivamente un da0o este delito queda desplazado - si el autor quiso 4erir o matar a la vctima, estaremos en presencia
de una tentativa de lesiones o de 4omicidio, respectivamente
>3Agravantes - atenuantes
Art' +/92 7(i concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artculos 8/ - 8+, inciso +, letra a?, la pena se aumentar o disminuir en un
tercio respectivamente:
3 (i opera alguna de las circunstancias agravantes tipificadas en el Art' 8/, las penas previstas para los delitos de disparo de arma de
fuego - de agresin con arma sern aumentadas en un tercio, es decir, sern de + a0o - C meses a C a0os de prisin, en caso de disparo
de arma de fuego, - de */ das a 8 meses de prisin, en caso de agresin con arma
3 (i opera la circunstancia atenuante tipificada en el inc' + letra a? del Art' 8+, es decir, la emocin violenta, las penas previstas para los
delitos de disparo de arma de fuego - de agresin con arma sern reducidas en un tercio, es decir, sern de 8 meses a * a0os de prisin,
en el caso de disparo de arma de fuego, - de +/ das a C meses de prisin, en caso de agresin con arma
A4ora bien puede plantearse el mismo problema que se plantea con el delito de lesiones, es decir, el caso de que concurran simultneamente
circunstancias agravantes - la emocin violenta, en cu-o caso el problema debe ser resuelto de la misma manera
MOLINA:
ABUSO DE ARMAS
Gentro del art' +/C, encontramos dos figuras penales 3 7Gisparo con Arma: - 7Agresin con Arma: 3 que forman el mentado
7Gelito de Abuso de Armas:M stos son delitos autnomos, o sea independientes uno del otro, pudiendo darse cualquiera de ellos
sin que se configure el otro' La 7Le- ,acional */'C*6 de Armas - .<plosivos: efect@a una nimia 7Clasificacin de las Armas:' .n
lo atinente al tem, e<isten bsicamente dos tipos de 7Armas:2
A) A!&"s P!o#i"s: son aquellos instrumentos que otorgan a quien las usa un ma-or poder ofensivo ;ataque? en contra de las
vctimas - que por naturaleza estn destinadas a esa utilizacinM verbi gratia2 revlver, pu0al, espada, etc' A su vez, las
7Armas ropias: e<igen una bifurcacin2
1. Armas de Auego2 todo lo que (uncione con pl"ora, e<empli gratia2 revlveres, pistolas, rifles, carabinas, escopetas,
bazoo_as o bazucas, etc' !picamente el art' +/C, primera parte, se refiere a stas ;la le- elucida2 7\el que disparare un
arma de (uego\:?, vale decir, 4ace alusin a la especie 7Armas de Auego: del g'nero 7Armas ropias: -, que otros son
utilizadas por la accin de disparo, o sea el mecanismo de propulsin o ignicin de gases a causa de 4aberse accionado el
percutor o percusor'
2. Armas %lancas2 o(ensi"a de ,o%a de aceroM espcimen2 cuc4illos, espadas, navajas, pu0ales, etc'
B) A!&"s I&#!o#i"s: a pesar de que tambin le dan a la persona que los usa un ma-or poder de ataque ;ofensivo?, empero
dic4a caracterstica no est nsito en su naturalezaM valga la pleonstica, las 7armas impropias: no fueron creadas o elaboradas
con la teleologa ;finalidad? de atacar o defenderse con ma-or poder ofensivo, pero, sin embargo, por sus caractersticas
pueden ser utilizadas a esos efectosM paradigma2 una piedra pesada, el pesado borcegu de punta ferrada, etc'
I. DISPARO CON ARMA 7Es#ecie(: la 7accin tpica objetiva: es disparar un arma de (uego contra otra persona "i"a,
debindose acrisolar que no es suficiente usar un arma de fuego, lo cual denota que determinadas armas que son 7armas de fuego:
van a quedar descartadas porque su uso no implica -a per se ;por s o por s mismo? el 4ec4o de ser disparado, espcimen2 una
granada' .sto es as debido a que 7disparo: significa el mecanismo utili-ado por ciertas armas de (uego 8no por todas) como ser:
re"l"eres, pistolas, ri(les, carabinas, etc., que implica una ignicin de gases, ,aciendo (alta para ello golpear el percutor o
percusor que acti"a la pl"ora para que salga disparado el proyectil' ara configurarse el tipo penal del art' +/C, primer prrafo,
es imprescindible que concurran todos estos requisitos objetivos concomitantemente2
A( R*e se P!od*5c" el Dis#"!o del P!o8ectil: en palabras e<otricas o vulgares esto se dira as2 la bala sali del arma,
e<teriorizndose' ,o se consuma el delito sino que solamente e<istira 7!entativa: cuando el pro-ectil queda en el arma por
defectos mecnicos o de la sustancia e<plosiva, etc'
B( Di!ecci3 del Dis#"!o: el disparo del arma de fuego se debe suscitar en rumbo o direccin a una o varias personas' (on
7atpicos ;o sea, no configuran el tipo penal del art' +/C, primer prrafo?: los disparos 4ec4os al aire o 4acia un lugar donde
no 4a- nadie'
C( R*e l" :-cti&" NO se" He!id": -a que de producirse una 4erida no estaramos en presencia de la figura penal del art' +/C,
primer prrafo, sino de otra'
Gebido a que el 7Abuso de Armas: es un 7Gelito de eligro Concreto: ;e<iste un peligro a un bien jurdico pero sin afectar el
mismo, porque de ser as estaramos en presencia de otra figura penal2 lesiones u 4omicidio? es indispensable efectuar una
reminiscencia de la 7arte Heneral de Gerec4o enal: en lo atinente a las 7Giferentes .species de !ipos enales:2
A( Delitos de Res*lt"do o Lesi3: est integrado por la accin, la imputacin ob%eti"a - el resultado' .l resultado consiste en la
lesin de un objeto determinado ;material?' .l objeto se denomina el ob%eto de la accin - no debe ginebrarse o confundirse
con el bien jurdico ;objeto de proteccin?, porque si bien todos los delitos importan una lesin inmaterial del bien %ur&dico,
49
solo algunos requieren una lesin material del ob%eto' 1alga la redundancia, la adecuacin tpica en los 7Gelitos de &esultado
o Lesin: depende de que la realizacin de la accin 4a-a producido un resultado que sea 7objetivamente imputable: a esa
accin, provocando lesin de un objeto determinado ;si bien todo delito implica lesin de un bien jurdico, en estos casos
adems se requiere la lesin de un ob%eto protegido determinado?' .n consecuencia, 4abra un 7Gelito de &esultado o Lesin:
en las 4iptesis de 4omicidio, aborto, lesiones, etc'M pero no se configurara tal delito en el supuesto de la injuria ;lesiona el
bien jurdico del 4onor, siendo as un 7Gelito de ura Actividad:?, o sea, no 4a- un resultado material, debido a que no e<iste
relacin entre accin - resultado' or otra parte, como sabemos, a la co-untura, el aforismo aplicable se menta como 7!eora
de la Imputacin #bjetiva:, la cual propone que se compruebe la 7causalidad natural:, - se determine si la misma 4a creado2
$. "n peligro jurdicamente desaprobado para la produccin del resultado'
=. (i el resultado producido es la realizacin del mismo peligro creado por la accin'
B( Delitos de Peli)!o: se escinde en2
$. Concreto2 son aquellos donde el bien jurdico debe 4aber sufrido un riesgo real de lesinM o sea que otros ;adems? de la
accin necesita la comprobacin de la lesin ;verbigracia2 abuso de armas, art' +/CM incendios - otros estragos, art' +8B?'
1alga la pleonstica, no requieren que la accin 4a-a ocasionado un da0o sobre el objeto sino que es suficiente que el
objeto jurdicamente protegido 4a-a sido puesto en peligro de sufrir la lesin que se quiere sosla-ar o evitar'
=. Abstracto2 no es necesario el riesgo real sino que basta con la accin, por lo que no se diferencian de los 7Gelitos de ura
Actividad:' 1alga la tautologa, en el 7Gelito de eligro Abstracto: el tipo penal se limita a describir una forma de
comportamiento que seg@n la e<periencia general representa en s misma un peligro para el objeto protegido ;art' *//2
envenenar o adulterar aguas potables?'
C( Delitos de P*!" Acti/id"d: es la anttesis de los anteriores, se agota en la realizacin de una accin que si bien es lesiva no
necesita producir resultado material o peligro alguno' La cuestin de la 7Imputacin #bjetiva: es totalmente ajena a estos
tipos penales' 1alga la e<policin, aqu solo e<iste dis"alor de accin pero no dis"alor de resultado2
$. (olo se debe comprobar la realizacin de accin tpica ;v' gr', el allanamiento de morada se comprueba cuando el autor se
4a introducido contra la voluntad del morador, art' +9/?'
=. or accin consistente en tener alg@n objeto pro4ibido ;espcimen2 armas de guerra o e<plosivos?'
>. Atribuirse una dignidad o ttulo que no le pertenece ;paradigma2 arts' *CB - *C5?'
O+,eci3 "l Ti#o Pe"l del "!t. $<A0 #!i&e! #4!!"'o: se critica el dem porque es mu- barroco ;complicado? delimitarlo de otras
figuras penales, siendo aconsejable la derogacin del art' +/C, porque de todos modos 4abr otros tipos penales que contemplarn
esa conducta ilcita' .n otras palabras ms inteligibles2 lo difcil es diferenciar el 7Abuso de Armas: de la 7!entativa de
Eomicidio: o de una 7!entativa de Lesiones:, debido que para configurarse el tipo penal del art' +/C es menester que una persona
dispare un arma de (uego en direccin a otra u otras, en efecto, la pregunta sera Ola conducta del autor configura una 7!entativa
de Eomicidio: o una 7!entativa de Lesiones:P, algunos dogmticos dicen que si el calibre del arma es menor se dara una
7!entativa de Lesiones:, en cambio, si el calibre es ma-or sera una 7!entativa de Eomicidio: a causa de que el impacto ser ms
grave' .ntonces, si el disparo se efect@a en direccin a una persona causndole 7Lesiones Hraves 3 $uesta en $eligro de la =ida
del 7(endido 3 ;art' 6/?: o 7Lesiones Hravsimas ;art' 6+?: o un 7Eomicidio: dic4o tipo penal parecera indicarnos que esto no
sera 7Abuso de Armas: sino que se configurara, de acuerdo a cual sea el resultado, 7Lesiones Hraves:, 7Lesiones Hravsimas: u
7Eomicidio:' 1alga la pleonstica, se critica que el art' +/C e<ige que el disparo se suscite contra una persona pero sin intenciones
de matarlo, lesionarlo o de amenazarlo ;se amena-a a una persona cuando el autor dispara al aire, al piso o en cualquier otra
direccin que no fuera la de la vctima?' Las diversas opiniones pertinentes al 7Aspecto (ubjetivo: del art' +/C son2
A( Dolo de &#et*: queriendo deslindar el coto o lmite de estas figuras penales, en cierto tiempo pretrito TAAAA&#,I,
siguiendo al italiano clsico A&A,CI(C# CA&&A&A, manifest que el art' +/C no e<ige 7Golo Girecto o en rimer Hrado:
ni 7Golo .ventual o Alternativo: sino que contempla un 7Golo de $mpetu: ;siendo algo mu- propincuo o cercano al .stado
de .mocin 1iolenta?, el cual denota una reaccin natural de una persona con intencin de agredir un determinado bien
%ur&dico > la vida o la integridad fsica de la vctima > pero sin saber concretamente si se quiere matar o lesionar' .mpero, fue
rec4azado por la doctrina penal el 7Golo de $mpetu:, aun ms, el mismo TAAAA&#,I en ulteriores obras se declar en
aversin a ese apotegma' Algunos autores ;C&."(, G#,,A, etc'? admiten la 7!entativa: en el 7Gelito de Abuso de Armas:'
B( El A!t. $<A P!od*ce Gie+!" o Co'*si3 #o! Ede De+e De!o)"!se:. FA&C.L# (A,CI,.!!I elucida que la figura
del 7Abuso de Armas: se debe derogar del C, por la ginebra o confusin que suscitaM verbi gratia2 quien efect@a un disparo
contra una persona sin 4erirla es porque por lo menos se est representando la posibilidad cierta de que la vctima muera o
sufra lesiones, siendo esto una figura ms grave 7!entativa de Eomicidio: o 7!entativa de Lesiones:' .l Gr' F#LI,A deja
palmario que2 si se lleg a probar verosmilmente en un juicio que el autor del 4ec4o tuvo dolo ;Aspecto (ubjetivo? de
lesiones u 4omicidio aunque no produjo la muerte o da0os a la vctima, esto configurara una 7!entativa de Eomicidio: o una
7!entativa de Lesiones:, seg@n el casoM valga la tautologa2 si se demuestra que el victimario actu e! pro(eso ;con intencin o
propsito? de lesionar o matar a la vctima, aunque en la realidad no lo 4a-a logrado, seg@n el Gr' F#LI,A, no se le puede
aplicar al autor la pena prevista
para el 7Abuso de Armas:'
C( Post*!" O+,eti/": en la prctica, los !&I%",AL.(, admiten la figura de 7Abuso de Armas: sin observar 4onestamente sus
conceptos esenciales de dolo - de tentativa, por ende, los casos se resuelven en base a una apreciacin puramente objetiva,
e<empli gratia2 si 7A: dispar contra 7%: - lo mat, eso es una conducta tpica de 7Eomicidio: - adems presumimos que
tuvo 7Golo:, quedando as el imputado a cargo de probar que no tuvo doloM en cambio, si el resultado en los 4ec4os fue una
7Lesin Hravsima: eso es una conducta tpica de 7Lesin Hravsima: - otros el autor tuvo 7Golo:, si no fue as que lo
demuestre el imputadoM empero, si no se lesion a la vctima a pesar de 4aberse disparado el arma de fuego en direccin a
ella, aunque le 4a-a pasado el pro-ectil un ;+? centmetro de la oreja, eso es una conducta tpica de 7Abuso de Armas:' 1ale
decir, en la prctica, la 4iptesis del art' +/C sirvi como una solucin para determinados supuestos de escollo o dificultad
probatoria'
] .l Gr' F#LI,A objeta frreamente la 7ostura #bjetiva:'
50
.l segundo prrafo del art' +/C elucida que2 7/sta pena ;+ a > a0os de prisin? se aplicar aunque se causare ,erida a que
corresponda pena menor, siempre que el ,ec,o no importe un delito ms gra"e:M o sea, si se causa una lesin como consecuencia
del disparo de un arma de fuego, se debe tener en cuenta la2
A) 9*ci3 A+so!+ete del "!t. $<A0 se)*do #4!!"'o: si debido al disparo se suscita 7Lesiones Leves: ;punibilidad menor a >
a0os2 prisin de 1 mes a 1 a.o 3 art' 86 3? igual se aplica la figura del art' +/C, debido a que por e<plcita disposicin legal, el
tipo tiene una 7Auncin Absorbente: de los da0os que se castigan con penas menoresM valga la e<policin, la figura del art'
+/C, segundo prrafo, ;Abuso de Armas? absorbe la figura de las 7Lesiones Leves ;art' 86?:, porque la pena de esta postrera
es menor'
B) 9*ci3 S*+sidi"!i" del "!t. $<A0 se)*do #4!!"'o: si como consecuencia del abuso de arma se provoca 7Lesiones Hraves:
o 7Lesiones Hravsimas: se aplicar los arts' 6/ - 6+, respectivamente' .s decir, en estos casos el art' +/C, segundo prrafo,
tiene una 7?uncin Subsidiaria: respecto de los delitos ms graves perpetrados con la misma conducta de disparar el arma de
fuego'
II. AGRESIN CON ARMA 7G2e!o(: el tercer prrafo del art' +/C deja inconcuso que2 7Ser reprimida con prisin de 15 d&as
a 5 meses la agresin con toda arma, aunque no se causare ,erida:' Configura tambin un 7Gelito de eligro Concreto:, verbi
gratia2 7A: ataca a 7%: con un cuc4illo o navaja pero sin lograr 4erirlo, vale decir, la conducta de 7A: es punible aunque no
lesiona la integridad fsica ni la vida de 7%:, -a que ste permanece inclume e ileso' La e<presin 7Agresin: denota
acometimiento, o sea ataque con el arma para alcan-ar con ella el cuerpo de la "&ctimaM tanto se da cuando fue inasequible ;no se
alcanz? el cuerpo con el arma, como cuando fue asequible ;lo alcanz? sin causar da0os' .n esta 4iptesis se trata de cualquier
arma ;todas las 7Armas ropias: - las 7Armas Impropias:?M es menester dejar claro que2 las 7Armas ropias de Auego: no deben
ser usadas como tales sino como 7Armas Impropias:, espcimen2 7A: utiliza como elemento contundente la culata del revlver
para golpear a 7%:'
Re'*t"ci3 "l Ti#o Pe"l del "!t. $<A0 te!ce! #4!!"'o: si 7A: ataca a 7%: con un cuc4illo, es obvio que tiene intencin de
causarle lesiones o la muerte, pero si 7%: por milagro logra escapar inclumemente, al autor se le impondr una pena por
7Agresin con Arma: - no por 7!entativa de Eomicidio: o 7!entativa de Lesiones:M valga la pleonstica, la figura del art' +/C,
tercer prrafo, suscita ginebra o confusin al momento de delimitarlo con otras figuras penales, por ende, seg@n la doctrina penal,
es aconsejable derogarlo del C'
A!t. $<H: el escudri0amiento del dem es indispensable bifurcarlo2
A( A)!"/"tes: se escinde en2
$. (i concurren algunas de las circunstancias previstas en el art' 8/ 3 Eomicidio Agravado 3 la pena se aumentar en un
tercio'
=. La le- *>'96* de 7*iscriminacin: en el art' * prev un aumento de la punibilidad elevando en +J> el mnimo - en +J* el
m<imo de la escala penal si la 7Agresin con Armas: se 4ubiese cometido por persecucin u odio a una ra-a, religin o
nacionalidad'
>. La le- *>'+8C de 7<'gimen $enal y +ontra"encional para la $re"encin y <epresin de la =iolencia en /spectculos
*eporti"os: en el art' * agrava la punicin elucidando que las penas mnimas - m<imas se incrementarn en un tercio si
la 7Agresin con Armas: se perge0aron en ocasin de un espectculo deporti"o'
B( Ate*"te: si se configura el delito de 7.stado de .mocin 1iolenta: 3 art' 8+, inc' +, letra a 3 la pena se disminuir en +J>'
51
ABANDONO DE PERSONAS
.l captulo Bto del ttulo +ero del libro *do del C, que es el de abandono de personas, est compuesto por > artculos2 el +/B, el +/5 - el +/8
+3Art' +/B
Art' +/B2 7.l que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de desamparo, sea abandonando a su suerte a una
persona incapaz de valerse - a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor 4a-a incapacitado, ser reprimido con prisin de * a B
a0os''':
.l bien jurdico protegido es la vida - la integridad fsica de la persona ofendida, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta la ubicacin del tipo
penal - la mencin que el mismo Art' 4ace respecto de la vida - la salud
*3!ipo objetivo
.l Art' +/B 4a dado lugar a diversos criterios interpretativos2
a? "n sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, sostiene que el Art' contempla un solo delito, que admite * modos comisivos
distintos, puesto que el poner en peligro la vida o la salud de otro, puede realizarse colocando en situacin de desamparo o abandonando
b? #tro sector de la doctrina sostiene que el Art' contempla ms de un delito - dentro de este sector distinguimos * subgrupos2
3 un +er grupo, en el que se enmarcan ,@0ez - Aontn %alestra, sostiene que el Art' contempla > delitos2
+3Colocar a otro en situacin de desamparo
*3Abandonar a su suerte a una persona incapaz de valerse - a la que el autor debe mantener o cuidar
>3Abandonar a su suerte a la vctima a quien el mismo autor 4a incapacitado
3 un *do grupo, en el que se enmarca Gonna - la ma-ora de la doctrina, sostiene que el Art' contempla * delitos2
+3La e<posicin a situacin de desamparo
*3.l abandono de personas propiamente dic4o
A su vez, ambos delitos, son delitos de peligro concreto, de manera tal que no requieren para su consumacin un resultado material de
afectacin del bien jurdico protegido, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que el Art' +/B comienza diciendo 7.l que pusiere en peligro la
vida o la salud de otro''':
+3La e<posicin a situacin de desamparo2 .l Art' 4abla de colocar a otra persona en una situacin de desamparo que ponga en peligro su vida o
su salud2
Colocar, implica 7poner:, es decir, trasladar a la persona desde el lugar donde se encuentra bajo proteccin, cuidado - seguridad, a un
lugar donde pierde esa proteccin, cuidado - seguridad, de manera tal que no es tpica la conducta en el caso en que esa persona -a estuviera
anteriormente en situacin de desamparo como as tampoco es tpica la conducta del autor que abandona a su vctima en un lugar donde es
seguro que prontamente, - sin peligro alguno para su vida o su salud, ser atendida
Gesamparo, implica aquella situacin en la cual una persona no puede a-udarse a s misma por cualquier motivo ni tampoco puede
solicitar a-uda de un >ero, como puede ser, por .j', tener una la edad avanzada o padecer de una enfermedad o ser invlida
A su vez, cualquier medio es adecuado para colocar a la persona en estado de desamparo, siempre - cuando ese traslado sea contrario a la
voluntad de la vctima o que directamente no e<ista voluntad por parte de la vctima' As, el autor puede llevar a la vctima 4acia esa situacin de
52
desamparo con enga0os, forzadamente, cometiendo otro delito, o simplemente aprovec4ando que aqulla no se dio cuenta de la suerte que le
esperaba
(ujeto activo - sujeto pasivo2 (ujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, admitindose la autora directa, la coautora - la autora
mediata, la cual se da cuando el autor enga0a a la vctima, - sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona que no 4a-a estado
anteriormente en situacin de desamparo, puesto que en tal supuesto 4abra abandono
*3.l abandono de personas propiamente dic4o2 .l Art' 4abla de abandonar, lo cual implica que el autor, que tiene una posicin jurdica especial
con respecto a la vctima, se aleje de ella poniendo en peligro efectivo, real - concreto la vida o la salud de aqulla, de manera tal que el autor
deja de brindarle a la vctima la proteccin, el cuidado - la seguridad que ella necesitaba
(ujeto pasivo2 (ujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona incapaz de valerse por s misma para cuidar su vida o su salud, como
puede ser el caso de un ni0o o de un enfermo o invlido en general - de manera amplia
(ujeto activo2 (ujeto activo de este delito no puede ser cualquier persona sino @nicamente aqul que tiene una posicin de garante' .n orden a
esta posicin, el Art' distingue entre abandonar a2
a? una persona incapaz de valerse que el autor tena bajo su guarda o cuidado
b? una persona a la que el autor 4a incapacitado previamente
a? .n el +er caso, la posicin de garante puede surgir en virtud de2
3 una obligacin nacida directamente de la le- como puede ser, por .j'2
` los deberes de cuidado, de au<ilio - de alimentos de los padres para con sus 4ijos naturales o adoptivos - de los 4ijos para con sus padres -
dems ascendientes, lo cual se desprende del CC
` la debida asistencia de los presos a cargo de los agentes de las penitenciaras, lo cual se desprende de la le- *C'BB/ de enitenciara ,acional
3 una obligacin nacida de un acuerdo o contrato celebrado entre la vctima - el garante, como puede ser el caso de un guardavidas, de
una ni0era o del gua de monta0a
3 una obligacin nacida de una comunidad de vida, como es el caso de los novios, de los concubinos, 4etero u 4omose<uales, - de los
4ijos del concubino
3 una obligacin nacida de una comunidad de peligro, como es el caso del grupo de alpinistas que van a escalar
b? .n el *do caso, la posicin de garante surge del 4ec4o de que el mismo se ve obligado a atenuar el peligro que amenaza el bien jurdico que
4a sido causado por una conducta su-a anterior, como es el caso de un accidente automovilstico ocurrido en el medio del campo en virtud del
cual el peatn atropellado queda en una situacin de desamparo, puesto que de no ser as, la conducta de alejarse sera atpica, como es el caso
del sujeto que atropella a un peatn - lo deja tirado en el suelo en el medio de una avenida sumamente transitada' A4ora bien, la posicin de
garante se puede derivar tanto de una conducta previa lcita como de una conducta previa ilcita, la cual no puede ser dolosa, puesto que en tal
caso jugara el principio de consuncin, en virtud del cual un tipo penal ms grave absorbe materialmente al otro de menor gravedad'
Ainalmente, decimos que en caso de que la conducta configure un delito culposo, para que 4a-a concurso debe 4aber un peligro efectivo, real -
concreto a la vida o a la salud provocado por el abandono o por la e<posicin al desamparo
>3!ipo subjetivo
Los * delitos previstos por el Art' +/B son dolosos - admiten tanto el dolo directo como el eventual, de manera tal que el autor debe conocer
todos los elementos del tipo objetivo - debe tener la voluntad de desplegar al conducta tpica
*3Agravantes contemplados en el Art' +/B - en el Art' +/5
Art' +/B2 7'''La pena ser de reclusin o prisin de > a +/ a0os, si a consecuencia del abandono resultare grave da0o en el cuerpo o en la salud de
la vctima
(i ocurriere la muerte, la pena ser de 9 a +9 a0os de reclusin o prisin:
Art' +/52 7.l m<imum - el mnimum de las penas establecidas en el Art' precedente, sern aumentados en un tercio cuando el delito fuera
cometido por los padres contra sus 4ijos - por stos contra aqullos, o por el cn-uge:
` .l *do - el >er prrafo del Art' +/B agravan la figura bsica en orden al resultado, puesto que el agravante se da cuando como consecuencia
53
directa del abandono resulte un grave da0o en el cuerpo o en la salud de la vctima o su muerte, respectivamente
` .l Art' +/5 agrava la figura bsica en orden a las caractersticas propias del sujeto pasivo, puesto que el agravante se da cuando el sujeto pasivo
sea el 4ijo, el padre o el cn-uge del autor ;- no la concubina, el descendiente o el ascendiente del autor?
MOLINA:
ABANDONO DE PERSONAS
7ART. $<I(:
.l bien jurdico protegido es la vida - la integridad fsica de la persona' .l 7Gelito de Abandono de ersonas: es, en cualquiera de
sus dos modalidades, en principio, un delito de accin - no es por naturaleza un delito de omisin impropia' .<isten dos formas de
analizar este tipo penal, pero en definitiva ambos terminan e<igiendo los mismos requisitos2

A( U" sol" Cod*ct" T-#ic" 7MOLINA(: poner en peligro la "ida o la salud de otro mediante estas dos modalidades2
$. Coloc"do " l" :-cti&" e Sit*"ci3 de Des"&#"!o: se denomina tambin la 7.<posicin:, o sea, e<poner a otra
persona a cierto peligro' .s necesario que el peligro para la vctima no 4a-a e<istido desde antes, espcimen2 7%: que se
encuentra en un lugar mu- peligroso es llevado por 7A: a otro lugar tambin mu- periclitado ;peligroso?M en este caso, no
se puede decir que 7A: coloc a 7%: en situacin de desamparo, porque antes de su accin la vctima -a estaba en
situacin de desamparo' "n ejemplo de 7.<posicin: sera2 en un lugar de Alemania 7: estaba abandonado a altas 4oras
de la noc4e en medio de la ruta un da de muc4o fro - nieve, estando imposibilitado de pedir au<ilio por s mismoM pero
un conductor automovilstico 7W: se detiene - a-uda a 7: subindole a su auto, posteriormente unos minutos despus
discuten entre ellos, decidiendo el conductor bajar a su acompa0ante' Como consecuencia de ello 7: muere' .n este
ejemplo no se configura el elemento de 7poner en situacin de desamparo a la vctima: porque con anterioridad 7: se
encontraba en esa situacin, o sea, en el lugar de la ruta donde 7W: le sube a su auto a 7: presenta ciertas condiciones
;fro, nieve, peligro, riesgos, etc'? que tambin se dan en el lugar donde lo baja de su auto' .s imprescindible saber que2
"( .l Art' +/B en rincipio - por ,aturaleza contempla un 7Gelito de Accin:2 verbigracia2 7!: lleva a su 4ijo 7,: de B
a0os de edad al medio del monte dejndole en ese lugar desamparado'
+( .l Art' +/B por .<cepcin Configura un 7Gelito de #misin Impropia:2 e<empli gratia2 si el ni0o 7,:, estando con
su padre, se dirige voluntariamente a un monte cercano no 4aciendo nada el padre 7!: para conjurarlo - evitarlo, en
otras palabras, no es 7!: el que lo lleva sino que el ni0o por s mismo se va al monte'
ara que se configure el tipo penal del art' +/B, 7Colocacin de la 1ctima en (ituacin de Gesamparo:, es indispensable2
a) !raslado de la 1ctima2 la e<presin 7colocacin en situacin de desamparo: da a entender que el autor lleva o
traslada a la vctima a un lugar periclitado ;peligroso?, dejndolo a4M espcimen2 una madre lleva a su 4ijo recin
nacido a un bosque, dejndolo en ese lugar'
b) Due se onga en eligro la 1ida o la (alud de la 1ctima2 por ende, no sera un 7Gelito de Abandono de ersona:, si
el autor toma a la vctima - luego la deja en un lugar donde no corre peligro la vida de staM paradigma2 la madre
lleva al beb recin nacido a una casa donde sabe que vive una familia de buen corazn, toca el timbre - deja al
menor en la puerta constndole verosmilmente que en ese momento alguien se encuentra en la casa' 1alga la
pleonstica, si bien, en el ejemplo adscrito, se configura la 7colocacin en situacin de desamparo: nos faltara el
7peligro para la "ida o la salud de la "&ctima:' .ste postrero requisito s se configurara si la madre lleva al menor a
la ruta, dejndole al costado de ella'
c) (ujeto asivo2 puede ser cualquier persM vale decir, no 4ace falta que la vctima est incapacitada o desvalida, etc'
=. A+"do"do " s* S*e!te " *" Pe!so": el vocablo 7Abandonar: significa pri"arle a la "&ctima de los cuidados
debidos imprescindibles para la salud o la "ida'
odemos dejar palmario que los requisitos para configurarse el 7Gelito de Abandono: son2
"( .<istencia de una 7ersona 1iva: a Duien Abandonar2 espcimen2 7W: con su ve4culo transitando a alta velocidad
atropella a 7:, producindole la muerte en el acto, cuando ste intentaba cruzar la calle en su silla de ruedas, 7W:
asustado por lo acaecido se dio a la fuga' .mpero, momento despus atraparon a 7W: - en el juicio le imputaron el
7Gelito de Eomicidio Imprudente ;art' 8C, in fine?: en concurso con el 7Gelito de Abandono de ersona: agravado por el
resultado muerte ;art' +/B, in fine?M pero en realidad, elucida el Gr' F#LI,A, no e<iste tal agravamiento -a que no se
puede abandonar a alguien que est muerto ;no se puede abandonar a un cadver?M diferente sera el caso si 7:
sobreviva unos minutos luego del accidente' .n efecto, podemos dejar palmario que un requisito para configurarse el
7Abandono: es que2 tiene que ,aber una persona "i"a a quien abandonarM en el ejemplo adscrito a priori podra 4aber
una 7!entativa Inidnea: si 7W: al momento de fugarse se representa ;piensa e imagina? que 7: todava estaba vivo'
+( ,o Eace Aalta que el Autor ,ecesariamente se Aleje del Lugar2 lo cual denota que el victimario puede estar mu- cercano
a la vctima pero sin prestarle atencin'
c( eligro para la 1ida o la (alud de la 1ctima2 no 4abra 7Abandono: si 7A: despus de atropellar a 7%:, pero antes de
darse a la fuga, mira por el espejo retrovisor percibiendo que la vctima es socorrida por otras personas - un mdico que
se encontraba en el lugar del 4ec4o'
d( Due el (ujeto que Abandona !enga la osibilidad Faterial de restar A-uda a la 1ctima2 si el autor no tiene la
posibilidad fsica de prestar au<ilio al sujeto pasivo no interesa si se aleja del lugarM vr' g', en un campo mu- alejado de la
ciudad vive un matrimonio de ancianos, un da determinado el esposo sufre un ataque al corazn - su esposa, sin tener la
posibilidad de llevarle en auto o a caballo a un 4ospital ni siquiera tiene un telfono para llamar a emergencias, se aleja
del lugar'
e( (ujeto asivo2 ellos son2
54
1) Incapaz de 1alerse por s mismo - a la que Geba Fantener o Cuidar 2 en estos casos, los 7(ujetos Activos: slo
pueden ser los que por 7le-: ;padres, tutores, descendientes, ascendientes, cn-uges, etc'? o por 7contratos o
convenciones: ;enfermeros, guas, ni0eras, mdicos que tratan a un enfermo, cirujano que realiza una operacin
quir@rgica, etc'? tienen obligacin de cuidar a la vctima' aradigma2 se incendia un edificio en donde en uno de los
departamentos del mismo est durmiendo un matrimonio, a causa de lo que est acaeciendo se despierta la esposa
4u-endo del edificio sin 4aberle avisado nada a su cn-uge, muriendo ste incineradoM entonces, seg@n el art' +/B, se
podra decir que la mujer tena la obligacin de mantener o cuidar a su esposo debido a su 7osicin de Harante:,
por ende, se le debe aplicar la pena prevista para el 7Abandono de ersona:' .n cambio, tal vez si 4ubiera sido el
vecino el que qued dormido se podra dilucidar que esta se0ora no se encuentra en 7osicin de Harante:'
2) A la que el Fismo Autor Ea-a Incapacitado2 por una accin u omisin previa atribuible al victimarioM es decir, en
este caso se refiere a la tercera fuente de la 7osicin de Harante: denominada 7conducta anterior del sujeto:'
!eoras de la osicin de Harante2 los 7Gelitos de #misin Impropia: solo lo puede cometer aquella persona que se encuentra en
7osicin de Harante: respecto de otra, valga la e<policin, en una posicin tal respecto del sujeto pasivo que le obliga a
garantizar especialmente la conservacin, reparacin o restauracin del bien jurdico tutelado' Con respecto a la 7!ipicidad
#bjetiva: del 7Gelito de Abandono de ersona: e<isten varias discusiones' 1eamos tres ejemplos en lo concerniente al 74ec4o
previo de incapacitar a otro:2
]]] rimer .<empli Hratia2 7A: vena por la avenida a e<ceso de velocidad - como no puede frenar a tiempo atropella a 7%:,
quien estaba cruzando la calle por el lugar correcto, a consecuencia de lo acaecido la vctima queda incapacitada no pudiendo
caminar por s misma ni pedir au<ilio - adems ni siquiera estaban en el lugar del 4ec4o otras personasM entonces 7A: se baja de
su auto advirtiendo la situacin de 7%: - luego se retira del lugar sabiendo que corra peligro de muerte o de un da0o grave la vida
de ste' (in embargo, luego de */ minutos de lo acaecido pasa por el lugar del accidente 7C: quien ve a la vctima tirada, por
ende, le sube a su auto llevndole al 4ospital salvando as milagrosamente la vida de 7%:' .n este caso uno podra decir que el
autor puso en periclito ;peligro? la "ida - la integridad (&sica del damnificado abandonndolo a su suerte a una persona que estaba
incapacitada de valerse por s misma a quien previamente 4aba incapacitado, en otras palabras, si se configuran todos estos
requisitos estaramos en presencia del 7Gelito Abandono de ersona: ;art' +/B?' or consiguiente, las caractersticas de este
74ec4o previo: son2
$( 7A: incapacit a 7%:M
=( .l 4ec4o de conducir de 7A: es imprudente2
>( or ser imprudente es antijurdico ;contrario a la le-?'
A( or lo tanto, no e<iste ninguna 4esitacin ;duda? que 7A: tiene que responder penalmente por el 7Gelito de
Abandono de ersona:'
]]] (egunda 1erbi Hratia2 7W: vena manejando su ve4culo de manera correcta 3 no conduca a e<ceso de velocidad - lo 4aca
por su mano como le corresponde, frenaba en todas las esquinas por si pasaba otro autor o alguna bicicleta o peatn, etc' 3, pero
resulta que 7!: se cruza de manera totalmente inesperada por la mitad de la calle sin darle tiempo a 7W: para efectuar una
maniobra para as conjurar ;evitar o sosla-ar? la colisin, en otras palabras2 ora el c4oque se suscita por culpa del damnificado'
osteriormente 7W: mira por su espejo retrovisor percibiendo que 7!: se estaba desangrando - luego se va del lugar del 4ec4oM
pero ulteriormente 7(: que pasaba por a4, lleva al 4ospital a la vctima salvndose sta milagrosamente' .n efecto, las
caractersticas de este 74ec4o previo: son2
$( 7W: incapacit a 7!:M
=( .l 4ec4o de conducir de 7W: ,# es imprudente ;ni siquiera es una conducta tpica de alguna figura penal?M
>( or ser no ser imprudente ,# es antijurdico ;contrario a la le-?' Gesde la ptica de la 7Imputacin #bjetiva: uno
dira que conducir es un 7riesgo permitido:'
A( OGebe responder penalmente 7W: por el 7Gelito de Abandono de ersona:P
]]] !ercer .spcimen2 7: pretende entrar a robar armado en la casa de 7Y: a altas 4oras de la madrugada, ste percibe esa
accin dicindole a 7: que se aleje de a4M empero, 7: insiste sacando el arma de fuego que portaba para matar al due0o de casa,
dndose cuenta de esto 7Y: toma tambin su arma - le dispara a 7: antes de ser disparado por ste causndole 4eridas que 4acen
que el ladrn no pueda salir corriendo quedando en el lugar del 4ec4o toda la noc4e sin que 7Y: de aviso a la polica - a un
4ospital cercano' ero por la ma0ana un vecino 7&: percibe que 7: se encontraba todava con vida comunicndose as
inmediatamente con ciertos mdicos que salvan la vida de 7:' Lacnico2 las caractersticas de este 74ec4o previo: son2
$( 7Y: incapacit a 7:M
=( .l dispararle a otro es una accin tpica de abuso de armas, lesiones o de tentativa de 4omicidio, etcM
>( La conducta de 7Y: est justificada ;no es antijurdica? porqe act@a en 7Gefensa ,ecesaria o Legtima Gefensa: ;art'
>C, inc' B?M
A( OGebe responder penalmente 7Y: por el 7Gelito de Abandono de ersona:P (i resolvemos el caso seg@n la mocin
que dilucida que el 7Eec4o revio a pesar de ser Lcito tambin coloca en osicin de Harante: diramos que 7Y:
cometi una accin tpica del 7Gelito de Abandono de ersona: por dejar abandonado a 7: toda la noc4e sin
prestarle a-uda o dar aviso al 4ospital'
A la co-untura, esto no est todava resuelto uniformemente en la dogmtica penal, es decir, no se est de acuerdo sobre qu
e<igencias debe cumplir un ,ec,o para considerarse un ,ec,o pre"io en los trminos de la 7osicin de Harante:' .n lo atinente al
tem deslindaremos dos aforismos2
1) Teo!-" T!"dicio"l o Cl4sic" 79EUERBACH(: seg@n este autor alemn las tres fuentes que generan la 7osicin
de Harante: son2 7Le-:, 7Contrato o Convencin: - el 7Eec4o recedente:' (obre esta postrera fuente es que se
discute qu requisitos debe reunir un 4ec4o para colocar al autor en una 7osicin de Harante:, vale decir, que a
partir de ese 4ec4o el victimario tiene que conjurar ;evitar o sosla-ar? todos los resultados tpicos - que si no los
evita se le pueden imputar como si l los 4ubiera causado' .sto tiene relacin con la frase del art' +/B, primer
prrafo, que prescribe2 7\que el mismo autor ,aya incapacitado\:, es decir, esto es una e<igencia de 7osicin de
Harante: por el 7Eec4o recedente:'
55
2) ARMIN PAU9MANN: este profesor alemn de la universidad de %onn deja perspicuo que las dos grandes fuentes
de la 7osicin de Harante: son2
A. #bligacin de 1elar por la roteccin de Geterminados %ienes Nurdicos2 -a que e<isten bienes jurdicos que
pueden resultar peligrosos para terceros - por ende uno tiene la obligacin de evitar que dic4os bienes jurdicos
generen periclito ;peligro? para otras personas'
B. .l Cuidado - las &elaciones con Geterminadas ersonas &especto de las Cuales uno est 1inculado
.strec4amente2 v' gr', obligacin de cuidado entre cn-uges, ascendientes, descendientes, etc'
&ecapitulacin2 la e<presin del art' +/B, primer prrafo, que prescribe2 7\que el mismo autor ,aya incapacitado\:, es una
e<igencia de 7osicin de Harante: por el 7Eec4o recedente:' .mpero, la doctrina penal no est conteste en dilucidar cundo
e<iste 7osicin de Harante: en el 7Eec4o recedente:2
$( El Hec1o P!e/io tiee .*e se! ?Il-cito@ #"!" coloc"! Posici3 de G"!"te: dic4o 4ec4o ilcito puede ser 7Goloso:
;una persona 4iere e! pro(eso 3 con intencin o propsito 3 a otraM privacin ilegtima de libertad? o 7Culposo: ;el
conductor que arroll al transe@nte mientras manejaba negligentemente?'
=( El Hec1o P!e/io " #es"! de se! ?L-cito@ t"&+i2 coloc" e Posici3 de G"!"te: seg@n esta mocin si 7A:, a
pesar de que vena conduciendo correctamente, atropella a un suicida que se arroja voluntariamente bajo las ruedas
de su automvil estara en 7osicin de Harante:, debiendo as 4acer todo lo posible para salvar la vida del que
pretenda suicidarse o dar aviso al 4ospital ms cercano' #tro ejemplo sera el caso n@mero dos que -a adscribimos a
priori'
>( CLAUS RONIN: un 74ec4o precedente: para que se puede considerar con suficiente entidad como para poner al
autor en 7osicin de Harante: no solamente 4ace falta que sea 7ilcito: 3 doloso e imprudente 3 sino que otros
;adems? tiene que atravesar el filtro de la 7!eora de la Imputacin #bjetiva:M en otras palabras2 no colocan en
7osicin de Harante: los ,ec,os precedentes cu-os resultados no se puedan imputar objetivamente a su autor'
(eg@n CLA"( &#WI, la segunda verbi gratia ;que elucidamos anteriormente? debido a que 7W: vena conduciendo
correctamente dentro de lo que se menta como el 7riesgo permitido:, el cual es un supuesto que e<clu-e la
7Imputacin #bjetiva:, por lo tanto no se le puede imputar a 7W: ese resultado - tampoco es suficiente para
colocarlo en posicin de garante, en efecto, 7W: no cometi el 7Gelito de Abandono de ersona:'
La categora 7Competencia de la 1ctima o Autopuesta en eligro de la 1ctima: denota que un resultado solo se le debe
incriminar e imputar a la vctima - no a la otra personaM paradigma2 7": - 7.: son consumidores de droga - comparten jeringas,
en un momento determinado 7": por pedido e<preso de 7.: le da a ste una cierta cantidad de droga para que se in-ecte, acto
seguido, a causa de una sobredosis 7.: queda incapacitado, luego 7": se va a su casa quedando 7.: incapacitado de valerse por s
mismo corriendo periclito ;peligro? su vida, pero milagrosamente se salva' Algunos autores doctrinarios sostienen que 7": por el
4ec4o de facilitarle la droga a 7.: est en posicin de garante de steM empero, CLA"( &#WI,, elucida que estamos frente a un
caso de 7Competencia de la 1ctima o Autopuesta en eligro de la 1ctima: e<clu-ente de la 7Imputacin #bjetiva: por ende no
se le puede incriminar e imputar el resultado incapacidad de 7.: a su amigo 7": - tampoco se puede decir que 7": se encuentra
en una posicin de garante, en efecto, no 4a- un 7Gelito de #misin Impropia: no configurndose as el 7Abandono de ersona:'
Concomitantemente deja inconcuso CLA"( &#WI, que su teora se puede aplicar a cualquier categora de la 7Imputacin
#bjetiva:, por ejemplo si su mocin aplicamos al 7rincipio de Confianza: se dira que2 si 7A: en su auto va cruzando el
semforo en verde - se le cruza el ciclista el 7%: intempestivamente del lado contrario a quien le da el semforo en rojo,
suscitndose as una colisin, a 7A: no es objetivamente imputable las lesiones que sufri el ciclista 7%: ni se encuentra en
posicin de garante de ste, -a que fue 7%: el que infringi el 7rincipio de Confianza:, o sea si 7A: se aleja del lugar del 4ec4o
sin prestar a-uda a 7%: - ste sufre lesiones agravadas por dic4o desatencin 7A: igualmente no sera responsable penalmente por
el 7Gelito de Abandono de ersona:M en otras palabras ms inteligibles2 el automovilista 7A: tena derec4o a confiar 3 rincipio de
Confianza 3 que si l transitaba correctamente - con el semforo en verde nadie tiene por qu atravesarse bruscamente en sentido
contrario'
A( GSNTHER JAPOBS: seg@n este doctrinario el autor automovilista tiene que responder en posicin de garante de
lo que le pueda suceder a la vctima e<cepto que 4a-a e<istido previamente una manifiesta irresponsabilidad por
parte del damnificado, contrario sensu, vale decir, si no e!iste una ostensible ;manifiesta? responsabilidad por parte
de la "&ctima todos los resultados se le "an a incriminar e imputar al autor del ,ec,o'
d( &iesgo .special en el (upuesto de Accidente Automovilstico2 verbigracia2 7W: vena manejando su ve4culo de
manera correcta, pero resulta que 7!: se cruza de manera totalmente inesperada por la mitad de la calle sin darle
tiempo a 7W: para efectuar una maniobra para as conjurar ;evitar o sosla-ar? la colisinM seg@n Hb,!E.&
NAY#%( el automovilista 7W: se encuentra en 7osicin de Harante: porque ese riesgo que introduce ;manejar un
auto? a pesar de ser un 7&iesgo ermitido: tambin es un 7&iesgo .special:, el cual significa que todos los
automo"ilistas al tener la obligacin de poseer y pagar un seguro de da.os contra terceros es una pauta que nos
indica que es muy probable que se produ-can accidentes automo"il&sticos' Lacnico2 los 7&iesgos .speciales:
colocan al autor en 7osicin de Harante: sin importar que est el conductor dentro del marco del 7&iesgo
ermitido:'
e( &iesgo .special &especto de la &esponsabilidad por el roducto2 consiste en la incorporacin al mercado de
productos nuevosM vale decir, desde el punto de vista cientfico, se desconoce todos los efectos colaterales que
pueden tener la ingesta ;introduccin? de nuevos productos en el mercado, configurando esto, seg@n Hb,!E.&
NAY#%(, un 7&iesgo .special:'

B( Dos Cod*ct"s T-#ic"s: e<iste una dicotoma2
$. Colocar a otro en (ituacin de Gesamparo'
=. Abandonar a otra ersona a su (uerte2 incapaz de valerseM a la que deba mantener o cuidarM a la que el mismo autor 4a-a
incapacitado - que adems se ponga en peligro la vida o la salud de la vctima'
56
ara entrambas ;ambas? doctrinas es menester comprobar que se da la 7puesta en peligro de la "ida o la salud del a(ectado:'
orque, no configurara el 7Gelito de Abandono de ersona:, cuando una persona coloca a otra en situacin de desamparo sin
poner en peligro la vida o la salud de sta' .sto es as debido a que se trata de un 7Gelito de eligro Concreto:, porque si fuera un
7Gelito de eligro Abstracto: uno podra decir que basta con colocar a otro en una situacin de desamparo o que basta con
abandonar a una persona de valerse o de cuidarse aunque en los 4ec4os la persona abandonada o desamparada no sufra ning@n
delito para su salud o vida' .mpero, si en la realidad de los 4ec4os no 4ubo peligro pero el autor s tena intenciones de
abandonarlo para poner en periclito ;peligro? a la vctima eso podra ser una 7!entativa de Abandono: o una 7!entativa Inidnea:'
A)!"/"te: est inmiscuida en el art' +/B, segundo - tercer prrafo'
SF#e! A)!"/"te est adscrita en el art' +/5'
LA OMISIN DE AUNILIO DEL ART. $<;
Art' +/82 7(er reprimido con multa de 59/ a +*9// pesos el que encontrando perdido o desamparado a un menor de +/ a0os o a una persona
4erida o invlida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el au<ilio necesario, cuando pudiere 4acerlo sin riesgo personal o no
diere aviso inmediatamente a la autoridad:
Con respecto a cul es el bien jurdico protegido en la omisin de au<ilio 4ubo una gran discusin2
a Ea- quienes dicen que se tutela el derec4o subjetivo de asistencia que tiene toda persona por el slo 4ec4o de serlo cuando se
encuentra en una situacin de peligro - que es correlativo al deber de asistencia que tiene toda persona por el slo 4ec4o de ser persona
a Ea- quienes dicen que se tutela la seguridad p@blica con miras a la vida - la integridad fsica de una persona determinada
a Ea- quienes dicen que se tutela la solidaridad 4umana con miras a la vida - la integridad fsica de una persona determinada
*3!ipo objetivo
.l Art' +/8 reprime, con pena de multa, al que, encontrando perdido o desamparado a un menor de +/ a0os o a una persona 4erida o invlida o
amenazada de un peligro cualquiera, omita prestarle el au<ilio necesario, cuando pueda 4acerlo sin riesgo personal o no d aviso
inmediatamente a la autoridad
3 .l Art' requiere que el sujeto activo se encuentre con el sujeto pasivo, entendiendo por encontrarse, toparse con la situacin
3 As, el sujeto activo, si bien, en principio, puede ser cualquier persona, slo puede serlo aquella que se encuentre en una la situacin
prevista, es decir, que se encuentre con el sujeto pasivo, que debe ser2
a? un menor de +/ a0os perdido o desamparado, entendiendo por perdido a aqul que no puede llegar al 4ogar, - entendiendo por
desamparado a aqul que no puede a-udarse a s mismo por cualquier motivo ni tampoco puede solicitar a-uda de un >ero
b? o a una persona 4erida o invlida o amenazada de un peligro cualquiera, aunque, en realidad, lo determinante es que la vctima est
amenazada de un peligro cualquiera, puesto que no basta con encontrarse con un invlido o con un 4erido en el sentido mdico, sino
con un invlido o 4erido que se 4alle en una situacin de peligro
3 La vctima puede ser encontrada porque e<presamente se la 4a buscado o por pura casualidad, pero, seg@n Gonna, no es tpica la
conducta de quien es llamado a colaborar en el au<ilio de la vctima ni la de quien iba con la persona que luego entra en peligro, aunque, seg@n
(oler, ambas conductas son tpicas, - como ejemplos cita, respectivamente, el del mdico que es llamado por el paciente que se encuentra en una
situacin de peligro - no le presta el au<ilio necesario - el que va de e<cursin a una monta0a - no le presta el au<ilio necesario a un compa0ero
de viaje que 4a cado en una grieta
3 "na vez que el sujeto activo se encuentra con la situacin prevista el Art' contempla * modalidades de conducta omisiva2
a? no prestar el au<ilio necesario, lo cual consiste en brindar la asistencia - el cuidado necesarios para intentar e<cluir al sujeto pasivo de
esa situacin de peligro, intentar reducir dic4o peligro, o, al menos, evitar que el mismo siga creciendo
b? no dar aviso inmediatamente a la autoridad, lo cual consiste en 4acer conocer inmediatamente la situacin en que se encuentra la
vctima a cualquier persona que, por su funcin, est obligada a suministrar el au<ilio o lograr que otros lo suministren
(in embargo, 4a- que aclarar que estas conductas no son optativas, sino subsidiarias, de manera tal que slo 4a- que dar aviso
inmediatamente a la autoridad cuando el prestar el au<ilio necesario conlleve un riesgo personal, lo cual implica un peligro para los bienes o la
persona del que avisa, aclarando que algunos consideran a este riesgo personal como una causa de justificacin, otros como un elemento
57
negativo del tipo - otros como un caso de no e<igibilidad de otra conducta
>3!ipo subjetivo
.l delito es doloso, admitiendo tanto el dolo directo como el eventual
58

DERECHO PENAL 2 UNNE - Primer Parcial de Derecho Penal II Dr. Molina

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Ethel Cazzaniga, Fernando Espinoza

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