Derecho - Civil - I. (703215) Pte - 1 PDF

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'DERECHO CIVIL
OBRAS PUBLICADAS
por LA ESPAAA MODERNA, que se hallan de venIa en su
calle de Fomenlo, 7, Madrid, 'J IJlle retomendamos
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OBRAS DE ECONOMA POLTICA PUBLICADAS
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LA ESPAA MO.DERNA
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setas.-George, Proteccin y libre ea-mbio, 9 pesetas.
BIBLIOTECA DE JURISPRUDENCIA, FILOSOFA HISTORIA
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DERECHO CIVIL
TERICO YPRCTICO
POR
FRANCISCO RIceI
Autor del Tratado de las pruebas:..
PublicacinI Interpretacin y aplicacin de las leyes.
MADRID
LA ESPAA MODERNA
FOJl4:EIN"TO,
AOjJ, ,
R.5.;;90
/
ES PROPIEDAD
MADRID. -Imprenta de Jaime Rat. plazllo de Sllon J .....ier 6.
BIBLIOTECA
DE LA CORTE DE JUSTICIA
MEXIOO.
T1TULO PRIMERO
De la. leye8 en geueral.
CAPTULO PRIMERO
DE LA ELABORACIN, PROMULGACIN' Y PUBLICACIN
DE LAS LEYES
,
SumariQ; 1. Definicin de la ley.-Su elaboraci6n.-Periodos de
sta.-Proposici6n, aprobaci6n y sanci6n.=2. Promulgaci6n de
la ley.-Su objeto.-C6mo se efecta.=3. Publicaci6n de la ley.-
C6mo se hace.-Inserci6n y anuncio.-El tr:mino que despus
aebe transcurrir, forma parte de la lJUblicaci6n.-Consecuen-
'oias que de ello se derivan.-Anuncio de la ley en las capitalell
de los Municiyios.-No es elemento necesario de su publicacin.
4. Puede senalarse un trmino distinto, en el cual la ley publica.-
da. se ha.ce obligatoria.-El poder legislativo puede delegar esta
faculta.d en el poder ejecutivo.=5. C6mputo del trmino que debe
discurrir desde la. publicaci6n de la. ley hasta que se hace obli-
gatoria..-Razones que justifican el sistema a.doptado por el lep'8-
lAdor en este punto.-Si al dcimoquinto dla de su publicam6n,
la. ley se hace obligatoria aun en aquellos sitios en los cuales no ha
sido posible que de la misma. se tuviera noticia.=6. La ley obliga.
sin que el ciudadano pueda alega.r ignorancia.-Al dcimoquinto
. dia de publicacin eS obligatoria, tanto para los ciudadan.os
que reSidan en el Estado, como para los residentes en el extranJe-
ro.=7. Si los ciudadanos pueden vlidamente a.eomodar sus actos
l. una ley ya. existente, pero an no publicada.=8. Territorio nue-
vo anexionado al Estado.-La ley debe ser publicada en este terri-
torio para que tenga eficacia. 9. Qu ocurre, si la ley fuese irre-
gularmente publicada.=10. El no puede negarse apli-
carla ley conel pretexto de in,justIcia y de inconstituClonll.lidad.-
luzga., no obstante, respecto de la existencia de la ley invocada.
-Actos del poder ejecutivo.-Juicio acerca de BU constituciona-
lidad.
1. La leyes tilla norma obligatoria, en- .
caminada regular las acciones human:,,'-. Es j urdicamen-
te obligatoria, en cuanto emana de la autoridad que, segn
la Constitucin poltica del Estado, tiene el poder de ha-
cerla y de obligar los ciudadanos conformarse ella.
1
2 DERECHO CIVIL
La autoridad de legislar el poder legislativo corres-
ponde entre nosotros, segn el arto 1.0 del Estatuto fun-
damental del Reino, al rey y las dos Cmaras: el Sena-
do y la Cmara de los Diputados.
Con arreglo nuestra Constitucin poltica, en las le-
yes es preciso distinguir la elaboracin, la promulga-
cin y la publicacin de las ,mismas.
Hablaremos ante todo de la primera.
La elaboracin de la ley comprende tres distintos pe
rodos: el de la presentacin, el de la aprobacin, y por
ltimo, el de la sancin.
La proposicin propuesta de la ley: iniciativa legis-
lativa, d(spone el arto 10 del Estatuto, corresponde al rey
y cada una de las Cmaras. Nadie, fuera del rey de las
dos Cmaras, tiene el derecho de proponer una ley. Si la
ley se propone por el rey, se trata de lo que se llama ini
ciativa gubernativa; si la propuesta es de un senador
de un diputado, se trata entonces de lo que llamamos ini
ciativa parlamentaria.
Propuesta la ley, debe ser ante todo, segn dispone el
artculo 55 del Estatuto, examinada por las Comisiones
que sern designadas por cada una de las Cmaras, para
los trabajos preparatorios. Discutida y aprobada por una
Cmara, la proposicin se remitir la otra para su dis-
cusin y aprobacin. La aprobacin de la ley, pues, ya
sea de iniciativa gubernativa, ya sea de la parlamentaria,
debe ser obtenida de las dos Cmaras; cuando una de las
dos falte, lo propuesto no puede llegar ser ley del
Estado.
Pero una vez dada la aprobacin de ambas Cmaras, la
proposicin, tes sin ms una ley? No; no es tal, mientras
no haya obtenido la sancin del rey (art. 55 del Estatuto).
Desde el momento en que el poder legislativo correspon-
de al rey y las dos Cmaras, es lgico que aqul y stas
POR FRANCISCO RICCI 3
deban concurrir la elaborac;n de la ley; estas ltimas
con la aprobacin, aqul con la sancin.
La sancin de la ley no es ms que la aprobacin dada
por el rey la misma, en cuanto mediante ella ejerce
con las dos Cmaras el poder legislativo.
La simple proposicin de ley, presentada por el rey,
no equivale la aprobacin que el mismo deba dar
aqulla mediante la sancin, porque la proposicin de
ley se hace por el rey en cuanto tiene ste el poder eje-
cutivo, mientras la sancin es acto del poder legislativo;
as, pues, es necesario que el rey la otorgue, no como jefe
del poder ejecutivo, sino como participante del poder
legislativo.
La sancin se otorga por el rey la ley, mediante su
firma con la del ministro que' propone, y el visto del mi-
nistro guardasellos, que pone el sello del Estado (art. 2.
de la ley Sarda, de 23 de Junio de 1854, en vigor an).
2. Propuesta, aprobada y sancionada, la ley, existe;
pero todava no tiene fuerza obligatoria. El arto LO de
las disposiciones preliminares est concebido en estos
trminos: Las leyes promulgadas por el rey son obliga-
torias en todo el Reino los quince das despus de la
publicacin, salvo cuando en la misma ley se dispusiera
otra cosa. As, pues, no basta la sancin dada por el rey
la ley aprobada por las Cmaras, para que la misma
tenga fuerza obligatoria, sino que es necesario, para con-
seguir este fin, el cumplimiento de las otras dos forma-
lidades, que consisten en la. promulgacin y en la publi-
cacin de la ley.
La promulgacin no consiste sino en el acto por vir-
tud del cual, el jefe del Estado notifica solemnemente al
cuerpo social la existencia de la ley (1), y ordena que se
(1) Apel. Florencia 13 Octubre 1874 (Anales YI!I, 2-t28).
4 DERECHO CIVIL
ejecute. Esta notificacin solemne se exige para atribuir
autenticidad la ley; esto es, para hacer. ver la nacin,
de unmodo indubitable indiscutible, su existencia. La
promulgacin debe hacerse por el rey antes de la aper-
tura de la legislatura parlamentaria inmediatamente si.
guiente aquella en que la ley fu votada, salvo cuando
en la misma ley se hubiere fijado otro trmino de pro-
mulgacin (art. 3. de la ley citada de 1854).
La frmula con la cual se efecta la promulgacin es
la siguiente: En nombre del rey... el Sen;uio y la Cmara
han aprobado, Ns sancionado y promulgamos lo si-
guiente... (texto de la ley).-Ordenamos que la presente,
con el sello del Estado, se inserte en la coleccin de los
actos del Gobierno, mandando quien corresponda que
la observe y la haga observar como ley del Estado (ar-
tculo 1. de la ley de 1854).
3. Aun despus de promulgada la ley, todava no tie-
ne fuerza obligatoria, sino que es necesario hacerla lle-
gar conocimiento de todos los ciudadanos que deben
observarla, objeto ste que se alcanza mediante la publi-
cacin. La publicacin, dispone el arto 1.0, consiste en la
insercin de la ley en la coleccin oficial de las leyes y
decretos, y en el anuncio de esta insercin en la Gaceta
oficial del Reino. La ley, por el hecho de haber sido san-
. donada, promulgada y publicada, no es inmediatamente
obligatoria, sino que se hace tal en todo el Reino, segn
dispone la primera parte del arto 1., los quince das
despus del de la publicacin; as, pues, la publicacin no
se efecta con la simple insercin de la ley en la colec-
cin oficial de los actos del Gobierno con el anuncio de
tal insercin dado en la Gaceta oficial del Reino, sino
con el transcurso del trmino prescrito por el arculo ci
tado, despus de hecho el anuncio en la Gaceta oficial.
< Considerando-observa oportuna mente el Tribunal de
.Apelacin de Florencia (l)-que la imposibilidad, por una
parte, de proveer que las leyes llegasen con seguridad
conocimiento individual de todos, y por otra la refle-.
xi6n de ser tambin imposible, no ser con grave detri
mento del orden social, admitir los ciudadanos para
que alegasen la ignorancia personal de las leyes, haba he
cho acudir medios generales de publicacin, sobre la
base de la que, se presume universalmente conocida, y
por lo mismo se hace obligatoria para todos. Y es ade
ms cierto que la publicacin de Hl1eyen el lenguaje ju-
rdico no consiste sino en el cumplimiento del acto con
que se manifiesta que la ley existe, y en virtud del cual
se presume que es generalmente conocida.
>Considerando que los modos segn los que la publi-
cacin de la ley se ejecuta, resultan del arto 1.0 de la dis-
posicin preliminar del Cdigo civil, el cual dispone...:
no obstante aquella insercin y este anuncio, no puede
decirse verdaderamente cumplida la publicacin, pues
slo al expirar el trmino de quince das, fijado por el
prrafo primero del mismo artculo, es cuando nace la
presuncin de que la ley ha llegado ser conocida de
todos; y este tiempo que se deja fin de que la ley pueda
difundirse de un modo general, forma tambin parte
esencial de los medios en que la publicacin se funda. Lo
que en substancia responde los principios conocidos del
derecho, en razn de los cuales se atribuye la promul.
gacin y la publicacin de la ley, el efecto de que resul-
te obligatoria para todos los ciudadanos... De donde, se-
. .
gn el lenguaje de los juristas, no siempre de acuerdo
con el vulgar, por publicacin de la ley se entiende no la
mera publicidad del acto nico y material del anuncio
que se efecta por la Gaceta oficial, cuando se da noticia
(1) Decis. 31 Ma.rzo 1874 (Analc8 VIII, 2-130).
6 DERECHO CIVIL
de la insercin de la misma en la coleccin oficial legis-
sino que por publicacin es necesario entender la
legal esto es, el cumplimiento de todo lo en el senti-
do jurdico, se requiere para admitir la presuncin legal
de la ms amplia publicidad, en que funda la fuerza
obligatoria de la ley.>
Dervase de esto que la ley no slo no obliga los ciu-
dadanos dentro del perodo de los quince das que corren
desde la fecha de la insercin y del anuncio hechos en la
GMeta oficial del Reino, sino que cuam!-o aqulla pres-
criba un trmino para el ejercicio de algunas acciones,
ste no se cuente desde la fecha de insercin y del anun
cio, sino desde el da dcimoquinto posterior semejante
fecha (1).
Con el objeto de asegurar la ley la mayor publicidad
posible, la ley de 23 de Junio de 1854, ya citada, impone
al Gobierno la obligacin de proveer que sea fijado
pblicamente en toda cabeza capital de Municipio un
ejemplar de cada ley; pero el cumplimiento de esta for-
malidad no lo requiere el arto 1.0 de las disposiciones
preliminares como indispensable, para que la ley haya de
considerarse como publicada; as, pues, la ley, en el d-
cimoquinto da de su insercin y anuncio hechos en la
Gaceta oficial, se hace obligatoria, aunque no haya sido
fijada en la cabeza de cada Municipio (2).
4. El principio segn el cual la leyes obligatoria el
dcimoquinto da despus de su aplicacin, puede, segn
el arto 1.0 que examinamos, ser derogado, disponiendo
otra cosa la misma ley promulgada. El legislador, pues,
no se ha impuesto lmite alguno al reservarse la facultad
de ordenar que la ley sea obligatoria en un trmino dis-
J
I) V. Apel. Florencia. (Dec. cit.).
2) V. Tribunal de Casacin de Roma, Sent. de 18 de Agosto de
1 6 (Anawe XI, 2-166).
tinto del establecido por el artculo que examinamos; as
puede establecer tanto un trmino ms largo como uno
ms breve.
Si no fuese harto vana-observa el Tribunal de Apela.
cin de Venecia-dadas las ilimitadas del po-
der legislativo, y evidentemente extraa al conocimien-
to de la autoridad judicial, la duda respecto del arto 1.0 de
las disposiciones preliminares del Cdigo civil, acerca
del punto de si la desviacin de la mxima all estableci-
da, segn la cual las leyes son obligatorias al dcimo-
quinto da de su publicacin, puede efectuarse slo eh el
supuesto de que sea necesario un trmino mayor, tal
duda debera estimarse sin fundamento alguno ante el
texto claro de la ley misma. En efecto; la genrica reser
v, inmediatamente presentada, comprende tanto un in
tervalo de tiempo mayor desde el da de la publicacin,
como uno menor, y hasta una disposicin distinta cual-
quiera; y con mucha frecuencia el poder legislativo da el
ejemplo de no creer indispensable el transcurso de quin-
ce das para hacer oflligatoria una ley. (1).
Conviene observar, adems, que el arto 1.0 no dice
que se puede en toda ley promulgada establecer un tr-
mino distinto, partir de su publicacin, para que sea
obligatoria, sino que en trminos ms generales declara:
salvo cuando en la ley promulgada se dispusiera otra
<losa. Por lo cual se puede disponer otra cosa tambin,
ordenando que la ley obligue en cuanto se publique.
Acerca de este punto no hay duda posible, cuando el
propio legislador establece el trmino en el cual la ley
Obliga, porque la funcin del juez es interpretar y apli-.
cal' la ley, y no corregirla. modificarla. La duda podra
suscitarse, cuando el poder legislativo hubiera conferido
(1) V.la. 8antencia de 24 de Diciembre de 1878(Racc. XXXI, 2.200)
8 DERECHO CIVIL
mandato al poder ejecutivo para establecer por s el mo-
mento en que la ley publicada habra de ser obligatoria;.
y precisamente para desvanecer semejante duda es para
lo que hemos credo oportuno indicar, que el poder legis-
lativo no tiene limitacin alguna respecto de la determi-
nacin del momento en que la ley promulgada y pubH-
cada obliga.
Pues si el poder legislativo no tiene tal lmite, tampo-
co lo tendr el poder ejecutivo cuando ste haya recibi-
do del otro mandato ilimitado (1).
No hay duda-dice al caso el Tribunal de Apelacin de
Venecia-que si el poder legislativo puede separarse de
la regla segn la cual la ley obliga al dcimoquinto da
despus de efectuada su publicacin, y segn l
parezca respecto del primer momento de la eficacia de
una ley, puede igualmente delegar esta facultad suya en
el poder ejecutivo. Y en efecto, no es verdad que el aro
tculo 1.0 de las disposiciones preliminares del Cdigo
civil se refiera la excepcin de la norma comn en el
intervalo de los quince das, cuando la ley misma fija
su actuacin un momento distinto, sino que en trminos
generales, prescribe que aquella regla no debe observar-
se, cuando en la ley se hubiera dispuesto otra cosa, y por
tanto cuando el poder legislativo haya hecho el encargo
al Gobierno de establecer el da desde el cual la ley ha
de estimarse obligatoria.
5. Prescindiendo ya de la excepcin y volviendo la
regla general, la primera indagacin que es necesario
hacer se refiere al cmputo de los quince das estableci-
dos para que la ley publicada sea obligatoria. Qu regla
debe aplicarse este La regla est contenida
(1) Decisin arriblO citada.. V. en el mismo sentido Decis. del
Trib. de ApellOcin de Gnova, de 22 de Julio 1877 (Raee. Xxx.
2-700).
POR FRANCISCO RIceI 9
en el t2xto mismo de la ley; as, pues, el intrprete no
puede buscar otra en parte alguna.
El texto dice que la ley se hace obligatoria en el da
dcimoquinto despus del de la publicacin; as, pues, el
da en que la publicacin se efecte no se cuenta en el
trmino; de otra suerte, los quince das no
como quiere el art.1., del de la publicacin, sino
la vez que sta.
Suponiendo, segn esto, que la publicacin se ha hecho
el da 10 del mes, el trmino de los quince das comienza
correr el da siguiente 11. Ahora, Ala ley obliga en el
ltimo de los quince das, bien obliga en el da siguien-
te de los quince? El artculo que examinamos dice: que
la leyes obligatoria el dcimoquinto da despus del de
su publicacin; as, pues, la ley publicada el da 10 obliga
el da 25, no el 26.
El da dcimoquinto de la publicacin de la ley, elle
gislador presume que sta es conocida ya de todos: as la
declara obligatoria aquel da.
El legislador patrio, con gran prudencia, ha adoptado
un sistema intermedio entre aquel segn el cual la ley
debe ser obligatoria apenas publicada, y aquel otro en
virtud del cual el trmino para que la ley sea obligatoria
debe calcularse en razn de la distancia, entre el lugar en
que debe tener vigor, y aquel en el cual se hizo su publi-
cacin.
El primero de estos sistemas tropieza con el inconve-
niente de hacer obligatoria la ley antes de que hubiera
transcurrido el tiempo material necesario, para darla
conocer todos los ciudadanos; el segundo deja en la in-
certidumbre el momento preciso en el cual en cada lugar
la ley tiene vigor, pudiendo fcilmente producirse con-
troversia ya respecto del clculo de las distancias, ya en

lo relativo casos mltiples, en los cuales ciudadanos
10
DERECHO CIVIL
pertenecientes un lugar dado, se encuentran en otro
distinto en el momento en que la ley se hubiese publica-
do. El sistema adoptado por el legislador patrio de hacer
obligatoria la ley para todos igualmente, y sin tener en
cuenta las distancias, despus de transcurrido un trmino
dado, que es suficientsimo para que todos puedan adqui-
rir su conocimiento, ha evitado todos esos inconvenien-
tes, siendo por lo mismo digno de aplauso.
Al decimoquinto da de publicada la ley, 8es obligatoria
aun en los lugares separados por efecto de inundacin,
de invasin enemigo por otra causa, de quel en que la
publicacin se hubiere hecho, y los cuales no ha sido
posible hacer llegar la noticia de la ley publicada?
La respuesta esta pregunta depende del modo de
considerar el intervalo establecido por el legislador en-
tre la publicacin de la ley y su carcter obligatorio.
Si se estima que el legislador italiano ha partido del
supuesto segn el cual, la ley no puede ser obligatoria
hasta que todos los ciudadanos hayan tenido ocasin de
adquirir su conocimiento, y al efecto .ha establecido un
trmino, pasado el cual se presume que la leyes conocida
por todos. debe tambin estimarse que si la presuncin
de conocimiento de la leyes admisible en todos los ca-
sos en que esto es poscible, es inadmisible en el caso de que
ha habido la imposibilidad fsica de adquirir aquel cono-
cimiento, ya que el legislador lo quiere presumir slo
en el caso en que tal conocimiento fuese, en efecto, posi-
ble prcticamente.
Pero, es exacta la premisa de semejante razonamiento?
Creemos que no.
En efecto; si el legislador puede reputar obligatoria la
ley publicada, como poco ms arriba se ha demostrado,
se entiende por modo evidente que na es necesario que
los ciudadanos, despus de publicada la ley, hayan teni-
POR FRANCISCO RICel 11
do tiempo material de adquirir su conocimiento para
que aqulla sea obligatoria; a::;, pues, la obligacin de la
ley puede subsistir independientemente de la presuncin
legal de que todos los ciudadanos la conozcan, Intil-
mente, pues, en nuestl'o concepto, se suscita la cuestin
de si todos los ciudadanos han no podido adquirir co-
nocimiento de la ley, para deducir de ah si sta debe
considerarse no como obligatoria. El legislador ha es-
tablecido un trmino nico invariable, con el fin de
fijar el momento preciso, igual para todos, en el cual la
ley se hace obligatoria, sin preocuparse de si los ciudada-
nos todos estn en condiciones de conocer la ley (1). Por
tanto, pues, vencido el trmino sealado, la leyes obli-
gatoria, hayan no podido conocerla los ciudadanos lla-
mados observarla.
Otras dos razones concurren sostener nuestra tesis.
una estriba en la indicacin de que si en el mo-
mento en el cual la leyes pblica, estuviere una parte del
territorio del Estado en circunstancias en virtud de las
cuales no fuera posible tener con l comunicacin algu-
na, corresponde al mismo legislador proveer lo oportu-
no en el caso, no al intrprete. La otra consiste en la con-
sideracin segn la cual, aceptando como bnena la teo-
ra contraria, es necesario que el intrprete se ponga
en el lugar dellegis:lador para establecer por s el mo-
mento preciso en que la ley se hace obligatoria, por lo
que se refiere determinadas localidades. Ahora bien,
Acmo puede ser esto, siendo as que nicamente ellegis--:
lador es quien establece el momento en el cual sus pre-
ceptos se haeen obligatorios?
6. Llegado el da 15 despus de ocurrida la publica-
(1) V. en este mismo sentido la Sent. del Trib. de Apel. de Ve-
necia, de 24 de Dieiemore de 1878 (Hace. XXXI, 2-2(9), Y otra.
Sent. del de Apel. de Gnova, de22 de Jnlio de 1878, etc. (I(l. XXX,
2-720).
12 DERECHO CIVIL
cacin, bien aquel en el cual, segn la declaracin con-
tenida en la ley publicada, debe sta ponerse en vigor,
la leyes obligatoria para todos, sin que nadie sea dable
alegar su ignorancia.
, A esto puede hacerse observar que en los contratos el
error de derecho, que consiste en la ignorancia en el
conocimiento inexacto de la ley, puede invocarse con
el fin de anular la convencin'(art. 1.1(9); ahora bien,
puede preguntarse: esta disposicin, tcmo se concilia
con el principio segn el cual no se permite nadie. in-
vocar la ignorancia de la ley para sustraerse su fuerza .
i
obligatoria, su cumplimiento? \
Se concilia, advertiremos, distinguiendo el caso en el
cual la ignorancia de la ley se invoca con el objeto de
privar la misma de la fuerza obligatoria, de aquel otro
en el cual la ignorancia se deduce con el solo objeto de
hacer declarar sin eficacia el consentimiento prestado.
En el primer caso se pretende ir directamente contra
la ley, y la ignorancia no por esto es deducible para re-
ducir la ley misma la impotencia; en el otro, en cam
bio, no se pretende vulnerar la eficacia de la ley, sino
que su ignorancia se deduce como un hecho que ha va-
riado el consentimiento, y que por esto la hace ineficaz.
Si el ciudadano est en el extranjero, tIa leyes para l
obligatoria al dcimoquinto da de su publicacin?
Si un italiano-dice este propsito un ilustre autor

-se encontrara eIfpas extranjero ms menos lejano, la
ley no se habra hecho para l eficazmente obligatoria
sino cuando, despus de los quince das, hubiera tenido
de ella efectivamente conocimiento. Realmente, el tr-
mino de quince das est fijado para todo el Reino, y no
para los pases extranjeros (1).
(1) Pacifici-Ma7.zoni, I.tituzioni I, 216.
Esta doctrina no puede aceptarse.
El arto 1.
0
de las disposiciones preliminares dice que las
leyes promulgadas por el rey son obligatorias en todo
el Reino al dcimoquillto da, etc. Ahora bien; el citado
escritor ha credo que la expresin en todo el Reino est
all para indicar el concepto del legislador de que, los
quince das de su publicacin, las leyes son obligatorias
,
slo en el Reino, y no en el extranjero. En esto est
precisamente el error. El legislador, al' hablar de todo
el Reino, ha querido decir que desde el dcimoquinto
da de la publicacin la leyes obligatoria para todos,
sin tener en cuenta la distancia mayor menor, que
estn los lugares en los cuales la ley haya de obser-
varse, del sitio en el cual se hubiera hecho la publi-
cacin. De suponer que la ley slo fuera obligatoria
desde el dcimoquinto da despus de su publicacin,
, para los ciudadanos que se encontrasen en el Estado,
quedara por saber en qu trmino, segn el legislador,
sera la ley obligatoria respecto de los ciudadanos resi
dentes en el extranjero. Ahora bien; por lo mismo que
el legislador no ha establecido un trmino especial con
relacin stos, no hay otro remedio sino considerar que
la leyes obligatoria para ellos en el momento mismo en
que lo es para los ciudadanos que residen en el Reino.
Es, en verdad, absurdo sostener que la ley no resulta
obligatoria para el ciudadano que reside en el extranje-
ro, mientras no se pruebe que no ha tenido de ella cono-
cimiento efectivo; porque la eficacia de la ley depende de '
la voluntad del legislador, no del conocimiento que de la
misma haya adquirido el ciudadano para observarla.
7. Segn hemos visto, la publicacin es una formali
dad indispensable para que 1aley obligue; ahora bien, si
la ley no fuera an obligatoria por no estar publicada,
aunque haya sido sancionada y promulgada por el rey,
14 DERECHO CIVIL
APueden los ciudadanos que de ella tienen conocimiento
conformar can sus disposiciones esos actos invocarla
como regla de los s o s ~
La esencia de la ley, que consiste en su virtud obliga-
toria, depende exclusivamente ,de la voluntad dellegis-
ladar, no de la de los ciudadanos que' quieran tomarla
como norma de sus actos: la voluntad privada, pues, es
ineficaz para atribuir fuerza obligatoria una' ley que
an no la ha adquirido. Pero si la ley an nopublicada,no
puede invocarse COmO obligatoria, entre los particulares,
no obstante haber querido ellos considerarla como tal,
pueden estimarse obligados por efecto de su volUltad, en
cuanto sta pueda hacer que sea pbligatoria, en la rela-
cin que entre los mismos exista, una norma que an
no lo es por s misma.
Explicaremos la idea con un ejemplo. Dispone la ley
todava no publicada, para ciertos actos, formas distintas
de las prescritas por la ley en vigor an; y se pregunta, si
en el caso presente sera vlido el acto verificado con las
formas establecidas por la ley no publicada todava. La
negativa no ofrece duda, porque las formas de los actos
dependen de la voluntad del legislador, nade la de quie-
nes los ejecutan: aS, pues, si el legislador, al no publicar
la nueva ley, quiere con esto que se observen entretanto
las formas establecidas por la ley anterior, vigente an,
la parte no puede poner su voluntad sobre la del le-
gislador.
Supngase ahora que la nueva ley, todava no publica-
da, regula relaciones privadas con respecto las conse-
cuencias que se derivan de determinados contratos: en
este caso la materia regulada por la nueva leyes tal, que
la voluntad de las partes puede derogar las disposiciones
mismas del legislador, por lo que si ellos adoptan, al
establecer los efectos de una convencin por partes, una
norma legislativa an no obligatoria, lo que establezcan
ser vlidoy eficaz, no en virtud de la ley que an no es
obligatoria, sino en virtud del acuerdo de sus voluntades
sobre una materia que puede ser exclUslvamente regula.
da por la voluntad privada.
S. En el supuesto de que un territorio se una al terri
torio actual del Estado en el cual la ley se hubiere publi-
cado, se har esta IV obligatoria en el nuevo territorio
por el mero efecto de la anexin'l No; y la razn es clara.
Cuando el legislador promulgaba y publicaba la ley en
su Estado, su voluntad no poda extenderse ms all de
los lmites de las fronteras de ste, por faltarle,para ms
all de stos, el imperiurn, nico que puede constreir
los ciudadanos observar las disposiciones legislativas; la.
ley, pues, por el hecho de su publicacin, es obligatoria

tan slo en el antiguo territorio del Estado, no en el ane-
xionado posteriormente: para que en este territoriola ley
pueda adquirir la necesaria fuerza obligatoria, es indis-
pensable que sea regularmente publicada.
9. Si la publicacin se hiciera, pero no de una manera
regular, esto es, segn el modo prescrito por el artculo
q'6e examinamos, salvo en el caso de que la ley dispusie-
ra otra cosa respecto del modo de su publicacin, no ad-
quiere fuerza obligatoria, y el magistrado, una vez que
hubiere reconocido la irregularidad de la publicacin,
obrar justamente al negarse aplicar la ley que todava
no es obligatoria.
10. Una vez adquirida por la ley fuerz:1 obligatoria, el
magistrado est obligado aplicarla, sea cual fuere, por-
qu"su misin no consiste en juzgar la ley, sino en aco-
modarse ella (1).' Si la ley fuere pareciere injusta y
(1) V. aeste llrollsitil Sent. del Trib. de Casacin de 'furn, de
29 de Abril de 1875 (Annali IX, 1-391).
16 DERECHO CIVIL
repugnase la conciencia del magistrado el aplicarla, no
le queda libre ms que un camino; saber: dimitir su
cargo, porque mientras permanezca en l, no puede eri-
girse en censor de la ley, debiendo aplicarla segn la
voluntad del legislador.
Supongamos que la ley sea contraria la Constitucin
suprema Estatuto fundamental deLEstado, y pueda el
,
magistrado negarla aplicarla. Debiendo todos los po-
deres cnstitudos del Estado moverse cada cual dentro
de la rbita trazada por el Estatuto pacto fundamental,
- '
obran sin duda arbitrariamente,y de una manera por tan .
to ilegal, siempre que se excedan de los lmites que les
estn asignados. Pero si esto es ciertolJOr una parte, tamo
bin por otra es verdad que por encima del legislador no
hay un poder superior que pueda revisar y censurar lo
regulado. Ahora bien, Acmo podr el magistrado, sin tras-
pasar los lmites establecidos su poder, ponerse por en-
cima del legislador y condenar sus leyes, antes que apli-
r l s ~ Si el legislador considera que la verdadera ley no
viola la Constitucin, mientras el magistrado estima que
s, Arar qu razn ha de prevalecer la opinin del ma-
gistrado sobre la del legislador?
Juzgar de lo que deben ser las leyes, es cosa que co-
rresponde al legislador: interpretarlas y aplicarlas co-
rresponde al magistrado; por tanto, pues, seexceder ste
de sus facultades cuando se negare aplicar la ley por
considerarla contraria la Constitucin fundamental del
Estado (1).
Sin embargo, la constitucionalidad de los actos que
emanen del poder ejecutivo puede legtimamente ser
juzgada por el magistrado, el cual puede reconocerlos y
(1) V. sobre este punto Sent. del Trib. de Casacin de Roma, de
29 de Marzo de 1882 (Raer.. XXXV, Ul-22).
POR FRANCISCO RIccr 17
admitirlos, no. Los decretos, en efecto,y losreglamentos
del poder ejecutivo, tienen fuerza de ley en cuanto el
poder legislativo ha conferido al poder ejecutivo seme-
jante mandato, y en cuanto se hubieren observado los
limites del mismo. Ahora bien, si no hay tal mandato,
si existiendo el mandato el acto del poder ejecutivo ex-
cede de sus lmites, ste no puede tener fuerza y eficacia
legal: as, pues, el juez tiene el deber de negarse apli-
car una nOrma tal que no tiene fuerza obligatoria.
Cuando se invoque ante el magistrado una ley, ste tie-
ne la misin de comprobar si la ley sobre cuya aplica-
cin se reclama existe, y si ha adquirido la necesaria
fuerza obligatoria; porque si la ley invocada no existe, el
juez no puede aplicar lo que no tiene existencia. Y la ley
en rigor no existe si no emana de quien, segn la Consti-
tucin, tiene el poder de hacerla, y si no hubiese sido pro-
mulgada y publicada en la forma debida.
Si, pues, el magistrado viese que la ley invocada no
emana de quien tiene el poder de hacerlo, no se hapro-
mulgado y publicado legalmente, la negar toda apli-
cacin; pero si emana de los legtimos poderes y hubiere
adems sido regularmente promulgada y publicada, no
puede negarle la aplicacin bajo pretexto de injusticia
de inconstitucionalidad.
CAPTULO II
APLICACIN INTERPRETACIN DE LEYES
Sumario: 11. Aplicacin de laley.-No se hace por el poder JegiBla-
tivo, sino por el jUdicial.-Por qu motivos.=12. Diferencias subs
tanciales entre el poder judicial y el legislativo.-El legisladar
dispon8 por via de regla general, mientras el juez decide para ca-
sos concretos.-Fuera del caso de decisin sentencia, la respuesta.
del magistrado no tiene autoridad.-Autoridad dcwtrinal y cient-
fica. de sus decisiones.-Normas que deben tenerse en cuenta este
prop6sito.=18. Interpretacin de1a. ley.-Es preciso tener presente
el texto y el espritu que la informa.-Si so bre la interf'retacin
conforme al texto, debe prevalecer lo' que es conforme a su esp-
ritu, viceversa.=14. Ouando el caso no pueda resolverse Con una.
disposicin precisa de la ley, se recurre a las disposiciones que re-
gulan casos semejantes y materias anlogas.-Este recurso no
siempre es admisi ble.-Ouando no pneda aplicarse las disposicio-
nes anlogas, la controversia se resnelve con el apoyo de los ,Prin-
cipios generales del dereoho.=15. Oules son stos principlOs.=
16. Principio fundamental de interpretaci6n.-Derecho comn y
derecho slflp;ular.-En qu difiare Uno de otro.-El primero se in-
terpreta extensivamente; el segundo restrictivamente. - Razones
de la diferencia.-Qu ocurre cuando la disposicin parece regla,
y no es ms que una excepcin.=17, Otras regias de
cin, de uso en la doctrina y en la jurispru.encia.-Valor que
las mismas tienen.
11. Elaborada la ley, sancionada y publicada, es pre-
ciso aplicarla las mltiples relaciones de la vida social,
con lo cual viene manifestarse, en la aplicacin, su fuer-
'za obligatoria. El poder mismo que hace la ley no es el
que la aplica, sino otro distinto, que es el judiciaL Ahora
bien, por qu'? APorque debe corresponder otro poder
la aplicacin de la ley'
El poder legislativo es un poder eminentemente sobe-
rano; en cuanto lo que el mismo quiere, tiene fuerza obli-
gatoria para los ciudadanos. Mientras el legislador se li-
mite dictar formas generales la sociedad toda, aplica-
POR FRANCISCO Rice! 19
bleB todos los casos, sin intervenir en los intereses ni de
Ticio ni de Cayo, sino atendiendo los intereses de todos,
no hay por qu temer abusos ni arbitrariedades. Pero si el
mismo legislador, descendiendo los casos particulares,
tuviera que aplicar por s mismo la ley, como poder so-
"berano podra cambiar 6 modificar la ley misma en de-
fensa de ste de aquel contendiente, con lo cual vendra
sancionar las mayores injusticias.
El juez, por el contrario, no es soberano; est sometido
la ley, del propio modo que lo estn todos los ciudada-
nos;Ja regla est ya escrita: el juez no puede ni suprimir-
la nlmodificarla; antes bien, su mL.,in se reduce apli-
carla al caso concreto limitado su examen; en su vir-
tud, al aplicar la ley el juez, no ha de tener los inconve-
nientes que se derivaran de la aplicacin hecha de ella
directamente por el poder legislativo.
La divisin de los poderes, por otro lado, que evita el
despotismo y hace que cada uno de dichos poderes obre
libre independientemente dentro de confines bien es-
tablecidos, es la base principal de los Gobiernos constitu-
cionales. Suprmase esta divisin, y el despotismo volve-
r imperar en los pueblos, bajo la engafiadora aparien-
cia de la libertad.
12. El poder legislativo y el judicial tienen atribucio-
nes y lmites propios; 'de modo que el uno obra en un
campo que no es el del otro. En efecto; el poder legisla-
tivo obra por propia iniciativa, dicta normas generales
en inters social, las cuales obligan indistintamente
todos los ciudadanos. El iuez, en cambio, no obra por
propia iniciativa, sino que su jurisdiccindebe ser excita-
-
da por la demanda de aquel que le invoca, invocando
su favor la aplicacin de la ley: no dispone de un modo
general, sino que se limita disponer con relacin al caso
que se somete su examen; su decisin no obliga so-
20 DERECHO CIVIL
mete todos los ciudadanos, sino que tan slo las par-
tes contendientes entre las cuales y respecto de las cuales
se ha dictado.
La autoridad del juez es tanta cuanta es la que la ley
atribuye la sentencia definitiva; si la cosa juzgada no
puede invocarse, la decisin del juez ya no tiene au-
toridad. Si la decisin constituyese norma obligatoria
en un caso distinto de aquel que se hubiera decidido por
su sentencia, el magistrado invadira el campo reserva-
do al legislador, y la confusin de los poderes resulta-
ra inevitable, con grave perjuicio de los intereses so-
ciales.
Aunque las sentencias de los magistrados no tienen
verdadera y propia autoridad, fuera de los casos que las
mismas se refieren, suelen, no obstante, invocarse en el
foro como autoridad doctrinal y cientfica. Mas interesa
mucho llamar sobre esto la atencin de los lectores,. para
advertirles que de semejante autoridad, si bien es lcito.
usar, no conviene en manera alguna abusar.
La ciencia del derecho, especialmente por los jvenes
en quienes estn fundadas las esperanzas del porvenir
mejor, no se debe sustituir con la autoridad de las deci-
siones. Los p r o ~ t ~ r o s no deben ponerse por encima de
los principios, y las controversias deben decidirse con
la autoridad de la razn, no con la razn de la autoridad.
Es preciso meditar y reflexionar sobre las sentencias de
los magistrados, para obtener de ellas luces con que re-
solver otras controversias, pero teniendo siempre pre-
sente, que aqullas valen tanto cuanto valgan las razones
en que estn fundadas. Indguense, pues, estas razones;
si se estiman buenas, adptense; mas si no persuaden, no
podrn ser adoptadas; que de otra suerte se pondda la
autoridad por encima de la razn y se ira contra la
ciencia.
POR FRANCISCO roccr 21
En suma: la jurisprudencia debe estudiarse con el ob
jeto de elevarla hasta los principios, no con el muy dis-
tinto de adaptar los principios sus oscilaciones.
13. Para aplicar la ley debe el juez interpretarla; esto
es, referir y conformar su sentido con las intenciones del
legislador, y resolver segn este significado las contro-
versias que se le sometan. Al aplicar la ley, dispone el ar-
tculo 3., no se puede atribuirla otro sentido que aquel
que resulte claro, del propio significado de las palabras,
segn su conexin, y de la intencin del legislador.
Segn esto, dos objetivos debe tener presentes el juez
al interpretar la ley; esto es, su texto y el espritu que la
anima. La interpretacin con la cual se aclara el signifi-
cado de las palabras empleadas por el legislador, segn
la conexin de las mismas, es la interpretacin que se
denomina gramatical; la otra, que indaga el espritu 6 la
razn de la ley, para inducir as el concepto que ha guia-
do al legislador, es la interpretacin llamada lgica.
Debe, sin embargo, advertirse. que la interpretacin gra-
matical y la lgica no cohstituyeu dos distintos sistemas
de interpretacin, independientes entre suno del otro, sino
ms bien dos elementos de un nico sistema, porque el
artculo que examinamos no prescribe que el intrprete
deba tener en cuenta el texto el espritu de la ley,
segn los casos, sino que prescribe, por el contrario, que
uno y otro es preciso tenerlos presentes por el intrpre-
te, al interpretar la ley.
Cuando el texto y el espritu de la ley estn de acuer-
do, no hay duda alguna respecto de la interpretacin de
la ley, por no poder su significado ser distinto del que el
texto y el espritu le atribuyan de conformidad. Pero si el
intrprete no encuentra semejante acuerdo, deber pre-
ferir' la interpretacin gramatical la lgica, bien sta
aqulla'?
DERECHO CIVIL
__' .W _. "_.' _. _
Ante todo, debe advertirse que cuando el texto es cla-
ro y las palabras no dejan lugar alguno ninguna duda
respecto de su propio significado, no es lcito recurrir al
espritu para cambiar su interpretacin y aplicarla vio-
lentndola (1). Si as no fuese, con el pretexto de
pretacin el juez se arrogara el derecho de corregir
modificar la ley su arbitrio; lo que no puede en mane-
ra alguna consentirse, por el principio fundamental de
la divisin de los poderes.
y no teman, especialmente los jvenes, la censura de
pedantes por ser demasiado respetuosos con el texto de
la ley, porque no le est al intrprete permitido presen-
tarse como ms sabio que el legislador, con el objeto de
revisar y de corregir su obra. Si el texto no deja lugar
duda alguna sobre su significado, tpuede estimar
lcito hacer decir ste lo que no dice, para evitar la
acusacin de pedantera? En caso afirmativo, el respeto
la ley sera tambin pedantesco, y todo intrprete, para
no ser debera obrar como legislador.
Si el espritu de la ley no puede invocarse, con elobje-
to de trastornar su texto, no por eso le est prohibido al
intrprete investigarle; de otra suerte, la jurisprudencia
no sera una ciencia. Debe el intrprete investigar el es-
pritu de la ley, no con el objeto de alterar su texto, sino
con el de comprenderlo en todo su valor, teniendo pre-
sentes los motivos que han podido inducir al legislador
adoptarlo.
Cuando el texto de la ley suscite alguna duda, ya
por el doble sentido segn el cual pueden entenderse las
disposiciones, ya por falta de claridad de precisin,
,
(1) V. lo este prop6sito l!l8 siguientes sentencias: Trib. Casaci6&
de de 27 Agosto de 1873 (Annali ,VII, 1-431); Trib. Casaci6n
de Roma, Diciembre de 1878 (Racc. XXXI, 1-59),y 8 de Octubre de
1879 (Idem XXXII, 1-869). .
POR FRANOISCO RICO! 23
bien por otros motivos, se debe entonces de acudir
la mens Iegis para dar al texto la interpretacin que res-
ponda al espritu en que est informado. Ser, en tal caso,
preciso, al investigar el espritu de la ley el concepto
que ha guiado al legislador, tener presente las discusio-
nes que han precedido la elaboracin de la ley, as
como los informes dictmenes de las Comisiones y de
los ministros; pero el intrprete deber en toda ocasin
de guardarse muy bien, de atribuir una excesiva impor-
tancia semejantes elementos de interpretacin.
En efecto; el concepto del ministro al presentar su
prembulo, y el del ponente al defender la ley, pueden
- .
no estar de acuerdo con el concepto de quien hubiere
formulado la proposcin de ley y con el de aquellos que
la hubieren votado; y en este caso, fcilmente se com-
prende que la palabra del ministro del ponente no
puedan sobreponerse la ley.
En los Gobiernos libres son muchos los que toman
parte en la elaboracin de la ley, y as puede muy bien
ocurrir que no todos se sientan llevados inducidos por
los mismos motivos al aprobar una disposicin legisla-
tiva dada. Con frecuencia acaece que, movindose bajo
la accin de motivos opuestos, se llega idnticos resul-
tados; no se puede, pues, aceptar como bueno todo cuan-
to se ha dicho y escrito por quienes han tomado parte en
la elaboracin de la ley. Ms que en las palabras del mi
nistro del ponente, el intrprete debe parar su atencin
enlos precedentes de la ley, y de una manera ms espe-
cial en el conjunto de sus disposiciones, como endereza-
das regular una materia dada, ya que puede decirse
que el concepto del legislador se determina con tanta
mayor seguridad, cuanto ms se armonizan y concuerdan
entre s las distintas disposiciones de la ley.
14. Cuando una contienda, dispone el mismo "arto 3.'),
24 DERECHO CIVIL
no puede ser resuelta con una disposicin precisa de la
ley, se atender las disposiciones que regulen casos se-
. mejantes materias anlogas; si, pesar de esto, el caso
ofreciera an dudas, se resolver segn los nrincinios ge
nerales del derecho.
El legislador no puede prever tdos los casos y aten-
der todos en todas las posibles contingencias; por este
motivo ha sentido la necesidad de dictar una norma ge-
neral, enderezada regular los casos no cbnsiderados
por ninguna de las disposiciones de la ley. Con esta dis-
posicin genrica ha entendido el legislador proveer
todos los casos; y siendo as, el magistrado nO puede ne-
garse sentenciar, con el pretexto de defecto obscuri
dad de la ley.
No falta la ley, porque cuando falta el texto, son los
principios generales del derecho los que, por voluntad
misma del propio legislador, deben regular el caso obje-
to de la contienda. No puede la ley dejar de aplicarse por
falta de claridad, porque en este caso el magistrado debe
acudir su espritu, para interpretar su significado. La
sociedad no puede vivir sin justicia, no ser exponin-
dose ser presa de la anarqua. El juez no puede, en ma-
nera alguna, enviar los contendientes ante el legislador
para que ste provea al caso, con una disposicin espe-
cial, ya porque el legislador no pueda obrar como juez
sin violar la constitucional divisin de los poderes, ya
porque su misin es la de dictar disposiciones genera-
les para todo el cuerpo social, y no respecto de indivi
duos determinados.
Si se presentare el caso que no pueda decidirse con
una decisin precisa de la ley, el magistrado debe en
primer lugar atender, segn se dispone en el art. 3.,
las disposiciones que regulen casos semejantes y mate-
rias anlogas. Pero no debe en modo alguno olvidarse
que esta regla no es absoluta, en el sentido de que la dis-
posicin relativa al caso semejante la materia anlo-
ga, deba aplicarse siempre, en todo caso en que el juez no
pueda resolver con una disposicin precisa de la ley;
porque como demostraremos inmediatamente, y como el
mismo legislador ha declarado, no todas las disposicio-
nes legislativas se prestan para ser objeto de una aplica-
cin extensiva casos semejantes. Siendo indispensable
poner de acuerdo las diversas disposiciones de la ley, y
no entenderlas de modo que una est en contradiccin
con la otra, debemos estimar que el legislador hace su
referencia las disposiciones que regulan casos seme-
jantes materias anlogas, siempre que la ndole de
stas consienta que la aplicacin se ample, no cuando la
disposicin, pot su ndole propia, no consienta una inter-
pretacin extensiva. Ahora, cuando esta ltima hiptesis
se presente, adeber el caso decidirse segn los princi-
pios generales del
15. Pero, aY cules son estos
duda-observa este propsito el Tribunal de Ca-
sacin de PalerIllo (1) -ellegislador ha querido referirse
aquellos principios que se derivan de la ley por l dic-
tada;.pus sera cosa muy extraa, en verdad, creer que
puedan invocarse principios de leyes que no son tales
para nosotros. Las leyes romanas se conservan como un
monumento de sabidura, que es preciso consultar para
entender bien las disposiciones del Cdigo imperante, en
cuyo caso slo pueden valer como razn escrita; pero no
se dir de cierto que tienen fuerza de ley; de modo que,
no aplicndolas, pueden estimarse violadas.
No se puede menos de admitir esta opinin.
El derecho. que impera y gobierna en un Estado est
{1) Sentencia de 21 dc Junio de 187R (Annali VII, 1-464).
26 DERECHO CIVIL
constitudo por el conjunto de sus leyes, Ahora bien; lil
hablar el legislador patrio de principios generales de
derecho, de qu derecho puede hablar sino de aquel que
es el resultado de la legislacin? Los principios superio-
res, pues, sobre los cuales est sta fundada, son aquellos
que el magistrado debe acudir cuanbo falta la disposi-
cin precisa de la ley para resolver la contienda someti-
da su examen.
16. Ms arriba hemos advertido que no siempre las
disposiciones que regulan casos semejantes materias
anlogas pueden invocarse para resolver las cuestiones
no consideradas por un texto preciso, dado que no todas
las disposiciones legislativas se prestan para ser aplica-
das de uno otro caso.
Ahora bien; cul es el criterio para determinar si una
disposicin dada de la ley puede no aplicarse casos
semejantes?
Las leyes penales, dispone el art. 4., y las que restrin-
gen el libre ejercicio de los derechos constituyen una
excepcin de las reglas generales de otras leyes, no se
extienden ms all de los casos y trminos en las mismas
establecidos. En esta disposicin se contiene el canon
principal, y fundamental, de la interpretacin de las le-
yes; as, es indispensable dedicar al mismo algunas pa-
labras.
Todas las leyes tienen por fundamento, el principio
supremo de razn y de justicia.. el de la utilidad: las
fundadas sobre el principio de justicia constituyen eljus
comn, y admiten una interpretacin extensiva; las fun-
dadas en el principio de la utilidad constituyen el jus
singulare, y no consienten interpretacin extensiva, sino
que la piden restrictiva.
Ju.s sin!JUlare est, qtwd contra tenoremrationis propter
aliquam utilitatem auctoritate constituentium dt'od:uctum
POR FRANCISCO RICCI
27
est..... Qlwd 1)erO contra, rationem juris receptum est, non
est producendum ad consequ.entias..... In his, quae contra
rationem juris constituta sunt, non possumus sequ regu-
lamjuris; saber, la regla de la interpretacin extensiva,
conocida por los romanos con el nombre de regula
jur'is.
tCu1 es el principio de justicia y cul es el de utili-
dad? Los principios supremos de razn y de justicia lOB
encontramos en nosotros mismos; estn ellos profunda-
mente esculpidos en nuestra conciencia; son absolutos
inmutables; no dependen en manera alguna del legisla-
dar, y cada cual est en situacin de reconocerlos con la
ayuda de la razn. El principio de utilidad no es ms que
el resultado de las exigencias sociales; est representado
por el inters social. Este principio no es absoluto ni in-
mutable como el de justicia, porque no es una emanacin
pura de la razn, sino de mltiples circunstancias, entre
las cuales figuran, como principalsimas, las de tiempo y
de lugar. Es un principio relativo, como relativa es la
la utilidad, que consiste en las relaciones entre los medios
y el fin.
APor qu motivos las disposiciones fundadas en el prin-
cipio de justicia admiten interpretacin extensiva, mien-
tras las fundadas en el principio de la utilidad piden una
aplicacin interpretacin estricta?
Las disposiciones fundadas sobre los eternos principios
de justicia no es creacin del legislador, sino un simple
homenaje que ste rinde los principios mismos, atribu-
yndoles en el civil o n ~ o r i o la eficacia fuerza jurdica
que slo por l puede ser atribuda. Ahora bien: ellegis-
lador, al rendir homenaje al principio supremo de la ra-
zn, no lo limita, sino que lo deja cual el mismo es; si,
pues, ocurre que el mismo principio de razt5n extiende su
aplicacin otros casos, stos tambin se debe extender
28 DERECHO CIVIL
la disposicin legislativa en el mismo fundada; porque
una vez aceptado el principio por el legislador, se estima
aceptado, con todas sus consecuencias, siempre que no
resulte lo contrario de cualquier limitacin puesta en el
texto.
El jus singular, por el contrario, es verdadera creacin
del legislador, y de ahr por qu el intrprete no puede
extender la aplicacin del mismo casos distintos de los
en el texto considerados, sin usurpar el puesto propio
del legislador. Y el jus singular es illIa creacin del le-
gislador, en cuanto ste corresponde nicamente no
slo valuar el int.ers social y sus exigencias, sino tam-
bin elegir, entre los medios diversos, los ms adecuados
para atender ellas. Ahora bien; si el legislador ha esti-
mado en un caso dado necesario acudir con un derecho
singular anormal, excepcional, al inters local"habiendo
guardado silencio respecto de otro caso, en cuyo favor
IDilitan las mismas razones que en pro del primero, no
puede el intrprete suplirlo, extendiendo al caso omitido
la disposicin excepcional; porque slo al legislador como
pete la funcin de establecer normas excepcionales, con
vista del inters social, y su puesto no puede ser ocupado
por el intrprete.
A veces ocurre que el ju,s singular reviste las aparien-
cias de la regla, y la vuelta al jus comn la exterioridad
de un jus singular: se debera en este caso entender de
una manera estricta lo que aparece como una excepcin?
En pro de la afirmativa puede observarse que ellegis-

lador, al dictar una regla general, quiere que sea sta
aplicada todos los casos, precisamente porque es gene-
ral; por lo que los casos exceptuados, aunque impliquen
una vuelta la ley comn, se deben entender de una ma-
nera estricta.
Este razonamiento tiene, nuestro mouo de ver, el
POR FRANCISCO RIec! 29
defectoie dar una superior importancia la apariencia,
y ninguna la realidad. La disposicin de la ley, aun
cuando sea general, no puede por esta sola razn consti-
tuir regla jus comn, cuando no est fundada en prin-
cipios de razn, sino que implica una derogacin de los
mismos; por lo cual, si la aplicacin del jus comn, se
contiene en lo que es excepcin la disposicin general,
no por esto la disposicin fundada en el principio de
razn deja de ser disposicin del derecho comn. La
inteligencia del legislador, en este supuesto, es la de for-
mular un jus excepcional, excepto en los casos en que
vuelve al jus comn; por lo que los primeros casos son
los que deben entenderse estrictamente, no estus ltimos.
Expliqumonos, mediante un ejemplo.
La prueba testifical, como es sabido, no se admite para
demostrar en juicio la existencia de todas las convencio-
nes, sino tan slo aquellas cuyo valor no exceda de 500
liras. No siendo esta prueba admitida por la ley, en la
generalidad de los casos, parece como quela prohibicin
de semejante prueba constituye el derecho comn, y la
admisibilidad la excepcin, esto es, el derecho singular.
Pero la cosa no resulta as, cuando se considera la razn
el motivo que responde la disposicin legislativa. La ex-
chisin de la prueba oral de entre los medios ordinarioB
con los cuales se demuestra, enjuicio, la existencia de las
convenciones, tresponde acaso un principio de razn'?
Nada de eso; la razn antes bien nos dice que si este me-
dio de prueba es idneo para probar la existencia de una
convencin, que consiste en un valor de 500 liras, tam-
bin lo es para demostrar una convencin que tenga por
objeto un valor de 600 y de ms an; as, pues, al formu-
lar el legislador su prohibicin, no se ha inspirado cier-
tamente en los principios supremos de la raz?n, sino en
los de la utilidad social. Por tanto, la prohibicin de la
30 DERECHO CIVIL
prueba oral constituye derecho Ringular; su admisibili-
dad, el derecho comn. Derivndose de aqu que si la dis-
posicin relativa la prohibicin se debe entender es-
trictamente, en cuanto deroga el principio de razn, en
,
cambio debe entenderse ampliamente la excepcin la
prohibicin establecida por el mismolegislador, por cuan
to esta excepcin implica una vuelta al derecho comn.
Estos principios son los que ha tenido ocasin de apli-
car la jurisprudencia patria. Creemos oportuno citar un
ejemplo.
El arto 1.348 dispone, que las reglas relativas la prohi-
bicin de la prueba oral RTlfran excepcin cuando quiera
que no haya sido posible al acreedor procurarse una
prueba escrita de la obligacin. Ahora bien; 8esta disposi-
cin debe referirse nicamente ala imposibilidad verda-
dera y propia, bien puede tambin ampliarse aquella
otra imposibilidad que se llama moral? Se ha respondido
que se deba ampliar tambin esta ltima; y eror qu?
Porque la disposiein, aunque dictada bajo forma de ex-
cepcin, implica una vuelta las reglas del derecho co-
mn; as, pues, como no puede considerarse como dere-
cho singular, admite la interpretacin extensiva.
Sirva este ejemplo para poner en guardia al intrprete
y hacerle desconfiar de las apariencias. Debe ste inda-
gar los motivos de la disposicin legislativa, que slo
ellos podrn decirle si sta pertenece las que constitu-
yen derecho comn, bien aquellas otras que constitu-
yenjus singular.
17. Encontramos otras reglas de interpretacin, freo
cuentemente enunciadas en la doctrina yen la jurispru-
dencia; por ejemplo: qui de uno dicit de altero negat; in-
l t ~ s o unius excluS'io alterius: lex ubi 1)oluit dexit. ubi ta-
cuit noluisse censendum est, y otros semejantes; Aqu
valor tienen estas reglas?
En nuestro sentir, no tienen tales reglas ninguno. Y, en
efecto, sllas disposiciones sobre la interpretacin de las
cuales se contiende, est fundada en los principios supre-
m.os de razn, y constituye, por lo tanto, jus comn, tpue-
de acaso invocarse la regla qui de uno dicit de altero ne-
gat, bien inc1usiounius exclusio alterius, para limitar
su aplicacin al caso previsto por el legislador? Cierta-
mente que no, porque es propio del derecho comn ex-
tender su aplicacin todos los casos respecto de los
cuales militan las mismas raz.ones. Por el contrario, si la
disposicin pertenece al derecho singular, es por ven-
tura necesario invocar ninguna de las reglas indicadas
para deducir de ellas que no cabe en el caso una aplica-
cin interpretacin extensiva? Es preciso, pues, que el
intrprete se guarde mucho de semejantes aforismos, y
.....
en cambio se atenga slo la verdadera, la nica regla
de interpretacin legislativa, contenida en el arto 4.
0
que
estamos examinando (1).
{li V. en pro de nuestra tesis la Sentencia del Trib. de Ape-
lacin de Guov&, de 7 de Diciembre d9 1874 (AnnaU IX, 2-126).
BIBLIOTECA
DE LA SUPREIU COBTE DB JUSTICIA
::M:EXIOO.
CAPTULO III
DEROGACIN DE LAS LEYES
Suma.-io: 18. La ley slo se deroga por la ley.-Oambio de Gobierno.
-Anexin de territorio.-No dero&,a las leyes vigentes.-No dero-
ga la ley el hecho de haber cesado la razn por la cual la ley se
f...ba. <lado. =19. Tres diversos modos de derogaci6n.-Por declara-
cin expresa dellegislador.-Por incompatibilidad de las nuevas
disposiciones con las anteriores.--Aclaraoiones relativas este
ltImo modo de derogacin.-Oundo OCurre que la ley regule
toda una materia.-Ley ~ n r l y ley especial.-La ley general
posterior deroga la ley general precedentemente dictada sobre la
materia.=20. Leyes especiales.-Oundo la precedente queda de-
rogada por la posterior.-La ley general posterior no deroga 110
ley especial anterior.-Excepci6n con respecto de las materias tra-
tadas por el Cdigo.-Artcul0 48 de las disposiciones transitorias.
18. Las leyes, dispone el arto 5., no se derogan sino
con leyes posteriores, por declaracin expresa del legis-
lador, por incompatibilidad de las nuevas disposicio-
nes con las precedentes, 6 porque la nueva ley regule
toda la materia ya regulatla por la ley anterior.
Este artculo establece el principio general y funda-
'mental segn el cual slo la ley puede derogar la ley;
as, pues, cuando falta la ley derogatoria posterior,queda
siempre en vigor la ley precedente. Si un Gobierno, por
ejemplo, sustituye otro Gobierno por efecto de guerra
de revolucin; si se anexiona un nuevo territorio al Es-
tado, el hecho del cambio de Gobierno y el de la anexin,
Ason suficientes para que se consideren derogadas las le-
yes vigentes bajo el Gobierno anterior en el territorio
anexionado1 Ciertamente que no: porque si un legislador
sustituye otro, este Bolo hccho no demuestra que la vo-
POR FRANCISCO RICCl 33
luntad del nuevo legislador sea una voluntad distinta de
la del precedente, sino que es necesario que esta decla-
racin diversa se haga en debida forma.
Es un principio general de derecho-deca el Tribunal
de Casacin de Florencia (1)-el que un: Estado civil,
una ciudad, no pueden estar sin leyes; y como al suceder
una dominacin otra, si las leyes vigentes cesaran por
este solo hecho de tener eficacia, el Estado, la ciudad
quedaran evidentemente sin leyes, es sin duda principio
gen'ilral necesario que las leyes emanadas de un modo
regular del Gobierno anterior, mantengan plenamente su
vigor, mientras las publicadas por el nuevo Gobier-
no que ha sucedido al anterior, no sean explicita impl-
citamente .
Si la razn por virtud de la cual la ley se hubiera he-
cho, desapareciese, no por esto el intrprete estautoriza-
do para considerarla como derogada; porque, prescindien-
do de la consideracin de que este modo de derogacin
no est previsto en el artculo que examinamos, y que el
intrprete no tiene atribuciones para adicionar el texto,
debe tenerse en cuenta, que slo al legislador compete de-
clarar si, habiendo cesado el motivo existente cuando la
ley fu puesta en vigor, y el cual le indujo dictarla y
publicarla, cree necesario privar la ley de su eficacia;
porque puede ocurrir que, aun cuando haya desapareci-
<J.o la razn primitiva que haba aconsejado la referida
ley, exista ahora otr que induzca al legislador mante-
ner vigente la misma ley, dictada en otros tiempos por
motivos distintos.
Realmente, si el intrprete, nicamente porque le pa-
rezca que ha desaparecido la razn de la ley, pudiese con-
siderarla como derogada, usurpara el pue.sto del legisla-
(1) DeciBin del 11 de DiciembJ."e de 1880 (Race. XXXIII, 1-2-tib').
8
34 DERECHO CIVIL
dor, y tendra el poder de quitr su eficacia la ley, aun
el caso en que el legislador fuese de opinin contraria.
~ conocida mxima-observa este propsito la Casa-
cin de Florencia (l)-cessante legs:ratione, cessat et ejus
dispositio, que vale como regla de interpretacin para
sustraer las disposiciones de una ley todas aquellas hi-
ptesis de hecho, las cuales se dirige su espritu, no se
-
extiende su razn: de otro modo: no puede alegarse
sostener que una ley resulte por s misma derogada, ni-
camente porque hayan cesado losmotivosen virtudde los
cuales se hubiera aqulla dictado. El principioi'undamen-
tal de esta materia est escrito en el arto 5. de la disposi-
cin preliminar al Cdigo civil; es ste:-que las leyes no
se derogan sino por leyes posteriores.
19. De tres maneras deroga la ley posterior la prece
dente; saber:
, .
1.0 Por declaracin expresa del legislador, el cual
puede declarar que deroga la ley vigente sin dictar nin-
guna nueva disposicin en aquel caso.
2. Por incompatibilidad de las nuevas disposiciones
con las precedentes, por no ser posible la coexistencia de
dos condiciones opuestas igualmente obligatorias; y
3. Por regular la nueva ley toda la materia ya regu-
lada por la ley anterior. Este ltimo modo de deroga-
cin exige de una manera especial alguna aclaracin.
Ante todo, puede preguntarse: cundo se afirmar
que una ley regula una materia completa? No depende
del nmero mayor menor de las disposiciones de una,
comparado con el de la otra, el decidir si una materia est
no enteramente regulada por la nueva ley, sino ms
bien de la intencin revelada por el legislador, de abra-
zar con las nuevas disposiciones toda una materia, aun
(1) Decisin 7 Enero 1875 (An. IX,l-36).
POR FRANCISCO RICeI 35
en el supuesto de que se trate de una disposicin nica.
En otros trminos: lo que hay que ver es si se trata de
una ley general especial. Se llama especial aquella ley
encaminada regular algunas relaciones 6 casos particn-
lar'es relativos un orden dado de ideas, mientras la ley
general se encamina regular todos los casos y las re-
"laciones todas referibles una materia dada. La leyes-
pecial no regUla por entero una materia dada; en cambio,
si la leyes general, la materia estar completamente re-
gulada por ella.
La ley posterior que regula una materia no deroga
toda ler-precedente, dictada acerca de la misma materia,
sino que deroga la ley anterior, que regulaba tambin la
misma materia por entero. Estas son, en efecto, las lti-
mas palabras del arto 5. que examinamos- porque la
ley: nueva regula por entero la materia ya regulada por
la 'ley anterior;-as, pues, la misma materia por entero
debe regular la ley precedente, para considerarla dero-
gada por la ley posterior; en otros trminos: las palabras
citadas establecen el principio segn el cual la ley gene-
ral posterior deroga la ley general anterior, dictada sobre
la misrntl. materia.
. y no es necesario, para que la ley general posterior
derogue la ley general precedente, que exista incompa-
fibilidad entre las disposiciones de la una y las de la
otra. El artculo que examinamos no exige semejantes
condiciones, ni puede, por tanto, exigirlas el intrprete
sin ponerse por encima de la ley. Por otro lado, la ley ge-
neral posterior, puede estar inspirada en criterios y prin-
cipios distintos de aquellos en que el legislador se haba
inspirado al dictar la ley precedente. A.hora bien; la eco-
noma de la nueva ley quedara profundamente pertur-
bada, si se Conservasen en vigor algunas disposiciones de
la ley antigua, no ab301utamenteincompatibles con las
36 DERECHO CIVIL
de la nueva ley, pero informadas en principios distintos,
que no estn de acuerdo con aquellos por los cuales se
ha dejado llevar el moderno legislador.
20. ALa ley especial posterior deroga la ley especial
anteriorV t Y la ley general posterior deroga la anterior
ley especialV
Respecto de la primera pregunta, contestaremos que
si entre las dos disposiciones especiales hay incompati-
bilidad, la ley anterior queda derogada de la ~ e g u n
manera fijada por' el arto 5. que examinamos; pero si las
dos disposiciones fueran compatibles, no estaramos en
ninguno de los dos casos de derogacin previstos por el
artculo examinado; por donde la ley especial anterior'
queda vigente, no obstante la publicacin de la ley nue-
va, igualmente especial.
La misma respuesta negativa debemos dar la segunda
pregunta, fundndonos para ello en lo dispuesto en el ar-
tculo que examinamos. Dice ste, en efecto, que la nueva
ley deroga la anterior cuando regula toda la materia ya
regulada por la ley precedente; as, pues, si la ley anterior
no regulase toda la materia, esto es, si fuera especial, no
puede considerarse derogada por la ley general posterior.
De este principio ha hecho la jurisprudencia patria
aplicacin al siguiente caso: una ley especial anterior
conceda el arresto personal en un caso para el cual no
se concede por el Cdigo civil; puesto ste en vigor, se
ha considerado que la ley especial precedente conservaba
su fuerza, no pudiendo estimarse, por lo tanto, derogada
por la ley general, respecto de la prisin personal conte-
nida en el Cdigo.
-Considerando-dice este propsito el Tribunal de
Apelacin de Florencia (l)-que si es real y positivo en
(1) Decisin 28 Febrero 1872 (An. VIII, 2-113).
derecho que la derogacin jams se presume, y no puede
argirse por conjeturas, debiendo, antes bien, adaptar
toda interpretacin que tienda excluirle, es del propio
que la derogacin implcita y virtual
nicamente se estima efectuada, cuando entre la antigua
y la nueva ley existe incompatibilidad absoluta; esto es,
cuando entre ellas hubiera una diametral oposicin, y, en
fin, cuando los principios y los criterios que las infor-
man, estn en absoluto antagonismo, como hubiera ocu-
rrido, en el tema que se examina, si las nuevas leyes, le
jos de haber mantenido el arresto personal, lo hubieran
abolidpara todos los posibles casos; siendo, por otra
parte, verdad que la ley general no se extiende los ca-
sos que tienen como regla una disposicin especial, en
cuanto que la especial deroga siempre la general; me-
nos que de las palabras mismas de la ley, de su esp-
ritu, no resulte manifiestamente la intencin del legisla-
dor de destruir toda excepcin y de dar, en cambio, una
fuerza absoluta la disposicin de la nueva ley. Pero
cuando, como ocurre en el caso que se examina, el prin-
cipio que informa tanto las leyes antiguas como las nue-
vas, es el mismo, y tanto las unas como las otras mantie-
nen la detencin personal como medio coercitivo; cuando
slo se trata de que una ley particular anterior lo ha ex-
tendido ms que lo hace la ley general posterior, lo cual
en substancia es igual, pudiendo muy bien concurrir la
misma ley especial, entonces hay diferencia de compren-
sin, no incompatibilidad"ni por ende, y dado esto, pue-
de afirmarse que se presenta aquella incompatibilidad
absoluta que pone de relieve la derogacin implcita de
la ley especial anterior.)
Este razonamiento, si es aceptable fuera del caso que
especialmente se refiere, no lo es por esto con respecto
la tesis que con el mismo se ha querido sostener.
38 DERECHO CIVIL
No olvidemos, en verdad, que, segn cuanto di"pone
el arto 5., el primer modo de derogacin de la leyes la
declaracin expresa del legislador; ahora bien, si en nues-
tro caso esta derogacin expresa existe, es intil indagar
si entre las viejas y las nuevas disposiciones hay no
incompatibilidad, si la ley precedente es especial, sien
do general la ley posterior; porque, sean cuales fueren
los resultados de esta indagacin, la voluntad expresa
del legislador debe tener su efecto. ADnde se encuentra
aqu la derogacin expresa que nos referimos? En el
artculo 48 de las disposiciones transitorias para la apli-
cacin del Cdigo civil, el cual dice as:
<En las materias que cOmtituyen el asunto del nuevo
Cdigo, dejan de tener fuerza, desde el da en que el
mismo se pone en vigor, todas las dems leyes generales
as como tambin los usos y las costumbres
que el Cdigo mismo expresamente no se refiera. AS,
pues, al tenor de este artculo, cuando se trate de materias
reguladas por el Cdigo, estn expresamente derogadas
todas las leyes anteriores relativas las mismas. Yno slo
estn derogadas, en cuanto se ha puesto en vigor el Cdi-
go civil, las leyes especiales anteriores relativas al arres
to personal, sino tambin las relativas los privilegios
y cualquier otra materia de que el Cdigo trate (1).
(1) Puede verse GU esta sentido Trib. de Casacin de Florencia.
Sent. de 16 de Marzo de 1876 (AnnaZi X, 1, lHl.)).
TiTULO SEGUNDO
Efectos de lal leyes con relacin al tiempo.
CAPTULO PRIMERO
EL PRINCIPIO DE LA NO RETROACTIVIDAD DE LA LEY
Sumario: aL El principio de la. irretroactividad de la ley est es-
crito para el juez, no para el leislador.-Por tanto, la iey es re
troactible si el legislador asi ro dispone.=22. El principio de la
irretroactividad de la ley no supone que la nueva ley no pueda.
ejercer alguna influencia sobre el modo de desenvolverse los he-
chos producidos bajo la otra ley.=23. Esta influencia est determi-
nada. por el respeto de los derechos adquiridos contra los cuales la.
nueva. ley no Va..- CundG el derecho estimarse as, para los
efectos de la no retroactividad.-Distlllguese el derecho de la fa-
cultad y de la simple expectativa esperanza.-La nueva ley, sin
vicio de retroactividad, regula la facultad y destruye la esperanza.
concebida.=24. La facultad actuada hace surgir el derecho contra.
el cual no va la ley posterior.-Tal derecho se deriva del hecho pro
ducido bajo el imperio de una ley que lo declaraba capaz de pr-
ducirlo.-25. La violacin del derecho adquirido bajo la. ley ante-
rior, no debe confundirse con la perdida del dereCho mismo con-
secuencia de un derecho verificado bajo la ley nueva.-Aplicacin
practica del priilcipio.=26. Ley interpretativa.-No es una ley
nueva, sino la misma ley anterior aclarada.-Por su misma indole
esratroactiva.-8ilencio observado por elOdigo en este punto.-
Oonsecuencias que de aqu deben sacarse. 27.La ley que resuelve
un punto controvertido de derecho, no por esto es mterl?retativa
tan slo.-No puede, por ende, aplicarse los casos anterlOressu
actuacin.-Se combate la teoria La ley interpre-
tativa no se aplica los casos anteriores, ya resueltos transa.c-
cin 6 en juiClo.-Se aplica si la sentencUI es susceptible aun de
apelacin.=29. Ley retroactiva por la voluntad manifiesta del le-
glslador.-El juez no p\lede negarse . aplicar esta ley retroactiva
los casos anteriores . la misma.
21. La ley, dice el arto 2. de las disposiciones preli-
minares, no dispone ms que para el porvenir; no tiene
efecto retroactivo.
ACul es el significado de estas disposiciones, , en
40 DERECHO CIVIL
otros trminos, cul es el concepto que el legislador ha
querido expresar con la misma?
El principio de que slo el futuro y no el pasado cae
dentro de los dominios de la ley, es un canon fundamen-
tal, que como norma indeclinable se impone al legisla-
dor mismo, de suerte que jams puede con sus disposi-
ciones regular el pasadoV Es, en verdad, conforme la
razn, que las leyes deben contener normas para las re-
laciones futuras y no para las pasadas; pero los mismos
supremos principios de la razn, aunque sirven de gua
al legislador, no se le imponen, sin embargo, de tal ma-
nera, que jams pueda ste separarse de ellos. Todas las
disposiciones que constituyen el derecho singular, estn
ah para demostrar que, cuando el inters social lo exige,
el legislador deroga tales principios de razn, sin que
nadie se haya atrevido jams censurarle por ello. Si el
inters social exige, pues, en algunos casos que la nueva
ley regule tambin el pasado, muy bien puede y debe ha-
cerlo el legislador, no faltando en las patrias leyes, ejem-
plos de leyes que han obrado retroactivamente sobre el
pasado.
Por tanto, pues, la regla contenida en el arto 2. citado
no est escrita para el legislador, como no lo estn para
el legislador escritas todas las leyes, sino para aquelloB
que deben observarlas y hacerlas observar. El juez es
quien, al aplicar la ley, debe tener presente la regla pre-
dicha, y no alejarse jams de la misma, excepcin hecha
de aquellos casos respecto de los cuales el mismo legis-
lador hubiera dispuesto lo contrario.
22. En qu sentido, sin embargo, debe el juez enten-
der y aplicar el principio de la no retroactividad?
Si 10B hechos jurdicos no slo se cumplieran, sino que
se desenvolvieran y agotaran instantneamente hasta el
punto de que no quedasen de ellos rastro alguno, la cues-
tin de la retroactividad irretroactividad de las leyes
no tendra razn de ser. por ser imposible aplicar al
hecho otra ley que aquella misma ley vigente en el mo
mento en que aqul fu realizado, toda vez que la ley
posteriormente dictada no podra proponerse regular
ya nada.
En rigor, la cuestin de la retroactividad de la ley tie-
'ne precisamente su razn de ser en el supuesto de qua
los hechos jurdicos ya realizados se desenvuelven en el
tiempo, y en el tiempo encuentran su accin y se agotan.
Dado, pues, el hecho jurdico; realizado ste bajo el
imperio de la ley n t ~ r i o r y desenvolvindose y produ-
ciendo sus efectos bajo la ley ulteriormente dictada,
por cul de las do, teJe" Jeber ser regulad01
Si se tomase como nica norma la ley posterior, se
provocara la ms grave de las perturbaciones en la
constitucin de las familias y de los patrimonios; por lo
que el legislador se ha apresurado declarar, que con sus
leyes se propone mirar hacia el porvenir; pero. tinfire-
se de aqu que la nueva ley no tenga influjo alguno en el
desenvolvimiento de los hechos producidos bajo el im
perio de la ley precedente? Responder de una manera
afirmativa esta cuestin, equivale negar todo progre-
so en la legislacin, todo perfeccionamiento en las institu--
ciones jurdicas; implica, en otros trminos, la paraliza-
cin de la obra del legislador, reducindole la impo-
tencia.
Supongamos que habis adquirido un predio bajo el
imperio de una ley que dispona de una cierta manera
acerca del uso y goce de vuestra propiedad misma; aho-
ra bien, el principio de la irretroactividad, timplicara
que tendrais que usar y gozar de vuestra propiedad se
gn el modo establecido por la ley bajo la cual habis
hecho la adquisicin, aunque la ley nueva establezca un
42 DERECHO CmL
modo distinto de usar y de gozar la propiedadV Os habis
casado estando vigente una ley distinta de la actual; aho-
ra bien, las relaciones entre vuestra mujer y vos mismo,
y entre la madre y los hijos, y stos y su padre, relaci<llles
de las cuales se derivan derechos y obligaciones recpro-
cas, deben continuar siendo-como la ley anterior dispo-
ne, sin que la nueva ley pueda ejercer ningn influjo so-
bre los mismosV Un testamento est ya hecho, y viviendo
an el testador, cuando la nueva ley dispone,de otro modo
que lo haca la ley anterior, reglas acerca de la capacidad
de testar y respecto de la eficacia intrnseca de algu-
na disposiciones; ahora bien, la nueva ley, por respeto
al principio de la irretroactividad, no podr ejercer in-
flujo alguno sobre el citado t s t m n t o ~ Quin se atre-
vera contestar afirmativamente en ste y otros casos
semejantes'?
Por tanto, pues, el principiode la irretroactividad de la
leY no puede ser entendido en el sentido de excluir todo
influjo de i nueva ley en el desenvolvimiento de aque-
llos hechos, que tuvieran su existencia, bajo el imperio de
la ley anterior.
23. Pero, hasta dnde llegar el influjo?
Dpsc1e luego se comprende que ste no puede ser ili-
mitado, sin violar el principio establecido por el legisla-
dar; saber: el de que la ley no dispone ms que mirando
al porvenir, y no tiene efecto retroactivo: es necesario,
pues, establecer con precisin el punto, fuera ms all
del cual aquel influjo no pueda extenderse. El punto que
se busca est en el respeto los derechos adquiridos; de
suerte que si no se atenta stos, estaremos en materia
que cae dentro del dominio de la nueva ley; pero si la
aplicacin de la nueva ley no pudiera hacerse sin pertur-
bar semejantes derechos, la ley precedente, bajo el impe-
rio de lncua} el hecho se ha producido, es la nica que
puede ejercer influjo sobre la cuestin que se trata de re
solver.
ACundo puede estimarse un derecho en la condicin
que se acaba de hacer Este es el punto
culminante, y ms escabroso, en materia de irretroactivi-
dad de las leyes: es necesario,pues,proceder aqu con toda
precisin y con la debida claridad.
Comenzaremos por distinguir el derecho de la facul-
tad, y de las simples expectativas y esperanzas. La carac
terstica substancial que distingue el derecho de la facul
tad, es la siguiente: que el primero se deriva de un ttulo
propio de aquel que lo invoca, mientras la segunda se de-
riva de un ttulo comn todos; quiere decirse de la ley.
Adquirs, por ejemplo, un predio; ahora bien, el acto de
adquisicin es ttulo propio vuestro, porque habindose
encontrado vuestro consentimiento con el del compra-
dor, habis concurrido producirlo: se refiere vos-
otros y no nadie ms,y por estemotivo han surgido, res-
pecto de vosotros, determinados derechos. Una vez ad-
quirido el predio usando y gozando de vuelra propie-
dad, podis hacer en el mismo excavaciones, plantacio-
nes, edificios; en suma, podis hacer en l cuanto la ley
os permite; ahora, estas facultades constituyen para vos-
otros otros tantos No; porque tales facultades
no se derivan de un ttulo en la produccin del cual haya
concurrido vuestra voluntad hecho, y que os afecta de
una manera exclusiva: las tenis de la ley, que es ttulo
comn todos, no vuestro exclusivamente; por tanto, en
esta materia, como falta el derecho violable, nopuede in-
vocarse el principio de la no retroactividad de la ley,
para negar su aplicacin la ley posteriormente dictada.
La ley bajo el imperio de la cual habis hecho la ad-
quisicin, os permiti, por ejemplo, edificar plantar
cualquier rlistancia de la lnea lmite de VUEstro predio;
44 DERECHO CIVIL
la nueva ley, por el contrario, no consiente que se edifi-
que se plante, sino respetando lllla distancia dada desde
el referido lmite; APodis decir que habiendo adquirido
el pr,,:.dio bajo la ley anterior, habis adquirido tam,bin
el derecho de plantar y edificar en la lnea lmite de vues-
tro predio, y que siendo ello as, no podis ser privado
por la ley posterior de tal derecho, y por tanto, .podis
ejercitarlo bajo el imperio de lamisma1
No, ciertamente; porque derivndose vuestro poder
exclusivamente de la ley, dura, como es natural, todo el
tiempo, y nada ms, en el cual la ley os lo mantiene. Ni
el legislador, al concederos lllla facultad un poder, ha
contrado la obligacin de manteneros eternamente el
poder que os hubiera concedido; aS, pues, no tenis dere-
cho alguno para quejaros, si la ley os niega hoy una
facultad que antes os concediera.
Del propio modo la ley os atribuye la capacidad para
algunos actos de la vida civil y poltica; ahora bien, una
ley posterior, APuede quitaros limitar alguna de estas
capacidades'? podis invocar la ley precedente para eje-
cutar, bajo el imperio de la nueva ley, unacto para el cual
aqulla os reconoca la capacidad que sta os ha venido
No; tambin aqu nos encontramos en
materia, no de derecho, sino de facultades, ante
las cuales no es posible invocar el principio de la na re-
troactividad de las leyes.
No multiplicamos los ejemplos, por estimar suficientes
los citados para formar un exacto concepto de lo que son
las meras facultades; queremos, no obstante, aadir una
observacin, encaminada demostrar, una vez ms, la
inaplicabilidad semejante materia del principio de la
no retroactividad de las leyes.
Cuando la ley concede alguna- facultad, no la concede
Ticio Sempronio, que de las referidas facultades
POR FRANCISCO roCCI 45
usan se sirven, sino en vista de los intereses generales
del cuerpo social, para cuya proteccin y progreso es
necesario el uso de algunas facultades. Ahora bien; es
bien sabido que no siempre y en todos los momentos se
. atiende con los mismos medios al cuidado y tutela de los
intereses del cuerpo social; as ocurre que, modificndose
los tiempos y modificndose las necesidades, los usos y las
costumbres, surgE!n nuevos intereses, y con ellos surge
tambin la necesidad de atender todo eso con nuevos
medios, y ms idneos, para lograr el fin querido. Cuando
la ley, pues,. dispone algo en materia de meras f u l t ~
des, negndolas modificndolas, no entiende que por
tal modo reconoce tutele derechos, sino que atiende al
cuidado de intereses, y no los especiales propios de
ste de aquel individuo, sino los generales y propios
de todo el cuerpo social. Ahora, Acmo en una bien or-
I .
ganizada sociedad, puede el particular pretender hacer
que sus intereses prevalezcan sobre el inters pblico?
A esto se llegara cuando el individuo pudiera invocar
la ley anterior para ejercitar una facultad que no le ha
sido concedida por la ley actual.
Las expectativas esperanzas son mucho menos con-
fundibles con los verdaderos derechos. T eres, por ejem-
plo, el presunto heredero de 'ricio, porque la ley, si mu-
riese intestado, te llama su sucesin; ocurre, sin embar-
go, que aqul muere intestado bajo el imperio de la
nueva ley, que establece un orden distinto de suceder, y
te excluye, dando la preferencia otro: APodras t, en
tal supuesto, invocar la ley anterior, para ser llamado
suceder, con exclusin de aqul aquellos que por la
ley posterior son llamados recoger la herencia intes
tada? No; porque la esperanza no es la misma cosa que el
derecho, y una vez disipada la esperanza, no puedes decir
que ningn derecho tuyo haya sido violado.
46 DERECHO CIVIL
Supongamos otro caso: Ticio te instituye su heredero
en su testamento, y t habras seguramente recogido la
herencia si el testador hubiera muerto mientras estaba
vigente la ley bajo cuyo imperio se hiciera el testamen
to; en cambio, Ticio muere despus de haber sido pu.esta
en vigor la nueva ley, que le ha quitado la capacidad de
testar, ti la capacidad para recibir por testamento;
Aes en este caso aplicable la nueva ley, sin vicio de re
Sin duda, porque el testamento, antes que
el autor del mismo hubiera muerto, na atribuye derecho
alguno, sino que se limita provocar una simple espe
ranza; as la falta efectiva de un derecho violable, hace
que sea aplicable al caso la ley posterior.
,
24. La esperanza, una vez realizada, al igual que la
facultad, una vez ejercitada traducida en acto, danJu-
gar derechos contra los cuales no se puede atentar me-
diante la aplicacin de la ley posterior.
Veamos algunos ejemplos.
Hemos hecho notar ms arriba que la facultad, que
por la ley puede ser concedida, de plantar e.dificar
sin observar distancia alguna desde la lnea lmite del
predio, no debe confundirse con un derecho adquirido
propio, y que por tanto, no pueda ejercitarse bajo el im-
perio de la ley posterior, que prescribe la observancia
de determinada distancia; ahora bien, suponiendo que,
vigente la ley anterior, has edificado sin sujetar dis-
tancia alguna entre tu edificio y el ya existente del
vecino, APodras ser constreido destruir tu edifi-
cacin despus de estar vigente el Cdigo civil, que
dispone sea preciso en ese caso observar la distancia de
tres No; porque es substancial la diferencia entre
la facultad an no ejercitada y la ya ejercitada. Cuando
no hubieras hecho uso de la facultad concedida por la
ley, estars en la misma condicin en que estaras si la
POR FRANCISCO RICC! 47
ley no hubiera concedido la facultad; as, si sta fuere
suprimida por una ley posterior, tu condicin queda
siendo la misma, no ooasionando tu patrimonio ningn .
dao; por tanto, no tendrs motivo alguno para lamen-
tarte de la nueva ley y para impedir su aplicacin en lo
que ti se refiera. Cuando la facultad hubiera sido ejer-
citada, no puede decirse que ests en la misma condicin
euque estaras en el supuesto de que la ley no te hubiera
concedido la facultad. Al ejercitar la facultad concedida
por la ley, has producido un hecho por esta misma auto-
rizado, y cuyas consecuencias 6 cuyos efectos jurdicos
estn por dicha ley garantidos; y como, consecuencia
de este hecho, autorizado por la ley, bajo el imperio de
la cual se produce, te has convertido en propietario del
edificio que has construido, y que la ley del momento te
da derecho mantener, de ah que la ley posterior no
pueda destruir el derecho que has adquirido, y no se
pueda por esto constreirte retirar tu edificacin hasta
la distancia que la nueva ley ha prescrito.
Hemos visto tambin que en materia de capacidad ju-
rdica la ley nueva, por tratarse de simples facultades, es
aplicable inmediatamente y sin vicio de retroactividad;
as, si por la ley anterior tuvieras la capacidad juzgada
como necesaria para realizar determinados actos jurdi-
cos de la vida civil, que la ley posterior os quita, re-
sultaras incapaz de cumplirlos bajo el imperio de esta
ltima. Pero si el acto para el cual eras capaz segn la
ley anterior, se hubiera realizado estando dicha ley vi-
gente, estaramos ante un hecho legalmente realizado y
fuente de verdaderos derechos, los cuales no puede
atentar la nueva ley; por donde las consecuencias del
acto cmnplido, no se pueden desconocer, por respeto y
consideracin la nueva ley posterior, que hubiera mo-
dificado la capacidad jurdica.
48
DERECHO CIVIL
De laslconsideraciones expuestas se deduce que para
los efectos de la no retroactividad de las leyes, se tiene
el derecho como adquirido y propio, cuando se ha reali-
zado un hecho que atribuye derechos, segn las leyes vi-
gentes, en el momento en que el hecho mismo se ha rea-
lizado. Realmente, si del hecho legalmente cumplido
surge vuestro favor el derecho, ste puede estimarse
comprendido en vuestro patrimonio, y as no podris ser
privado de l por el solo electo de una ley posterior que
disponga, respecto del hecho cumplido, cosa diversa de
lo dispuesto ya por la ley antecedente. .
25. Podris, no obstante, ser privados del derecho ya
adquirido, consecuencia de un hecho producido bajo la
ley nueva, que, segn sta, implica la caducidad del de-
recho, mientras sta no estaba implcita, segn la ley vi-
gente, en el momento en que se produjera el hecho gene-
rador del
No vacilamos en responder con la afirmativa.
-Es preciso no conflmdir-observa oportunamente el
Tribunal Supremo de Roma (1)-la lesin del derecho
adquirido por virtud de indebida retroactividad que
quiera atribuirse la ley posterior, cuando no hubieran
cambiado las condiciones de hecho ya presupuestas por
la relacin jurdica que la antigua ley hubiera regulado,
y la prdida de un derecho adquirido como efecto le-
gtimo de una disposicin nueva que regula un hecho
nuevo.
Entre un caso y otro caso hay una inmensa distancia,
como inmensa es la distancia que media entre el hecho
generador del derecho, cumplido bajo el imperio de la
ley antigua, y el nuevo hecho, realizado bajo el imperio
de la ley posterior. As como el primero puede ser regu
(1) 21 Febrero 1883 (Raec. XXXV, J, 1-285).
POR FRANCISCO RIce! 49
lado exclusivamente por la ley anterior, sin que la nueva
ley pueda ejercer influjo coactivo en l, con el objeto de
fijar las consecuencias que del mismo se derivan, as el
segundo est comprendido en el dominio exclusivo de la
ley posterior, .sin que aqulla, que ha cesado de tener
vigor, pueda influir en las condiciones jurdicas que del
mismo se deriven. No se dar fuerza retroactiva la ley
nueva cuando se admite que, consecuencia de un hecho
ejecutado bajo la misma, puede perderse un derecho le-
gtimamente adquirido, por efecto de un hecho producido
baj,o el imperio de la ley anterior, porque la prdida, en
este caso, no se verifica por la aplicacin de la ley al he-
cho ya cumplido anteriormente en su actuacin, que es
en lo que exclusivamente consiste el concepto de la re-
troactividad, sino por la aplicacin de la ley ulterior-
mente dictada_al hecho. cumplido bajo el imperio de la
misma, lo que rechaza el concepto de la retroactividad.
Si slo por dar efecto retroactivo la ley nueva-
mente dictada, se pretendiese sostener una opinin con
traria, se caera, sin duda alguna, en el vicio opuesto, el
cual consiste en atribuir la antigua ley eficacia para
regular hechos ocurridos despus de puesta en accin
una ley posterior. Realmente, si una ley no atribuyese
hoy ninguna consecuencia jurdica un hecho dado, Ade-
rvase de aqu, quiz, que por una ley posterior no pue.
dan jams serle atribudas? Cierto que no; as, pues, slo
queda por ver bajo el imperio de qu ley se ha realizado
el hecho. Si el hecho se hubiera realizado bajo el impe-
rio de la ley anterior, se dara, indudablemente, fuerza
retroactiva la nueva ley, si por efecto de sus disposi-
ciones se atribuyesen aquel hecho los efectos jurdicos
que la misma le atribuye; pero si el hecho se ha efectua-
do bajo el imperio de la nueva ley, se atribuira el vigor
la ley precedente, que ha cesado de ser ley, si por res-
t
50 DERECHO CIVIL
peto sus disposiciones no se reconociesen en el hecho
los efectos que por la nueva ley se le sealan. La opi-
nin, pues, que sostenemos, si por una parte evita el
inconveniente de atribuir eficacia la ley que ha dejado
de ser tal, evita, por otra, el dar efecto retroactivo la
ley posterior.
Pasemos ahora la aplicacin de nuestra teora. Una
justinianeo-dispone que el viudo, al con-
traer el segundo matrimonio, pierde la propiedad de las
que le hubiera hecho el cnyuge difunto;
propiedad que se devuelve pasa los hijos habidos de
la primera unin. Ahora bien, supngase celebrado el
primer matrimonio bajo el imperio de una ley que con-
tuviera semejante disposicin, y que, por lo tanto, dejase
en poder del cnyuge superviviente la propiedad de las
donaciones que le hubiera hecho el otro cnyuge, al pasar
aqul contraer nuevas nupcias; si el supervivientecontrae
el segundo matrimonio bajo el imperio de otra ley que
contenga la disposicin indicada, Aperder la propiedad
de los donativos que se le hubieran hecho, y se adquiri-
r sta por los hijos tenidos de la primera
La respuesta afirmativa es una lgica casecuencia de
la teora que sostenemos; porque siendo el segundo ma-
trimonio un nuevo hecho y muy distinto del primero,
celebrado bajo la ley anterior, debe ser regulado exclu-
sivamente, y en todas sus consecuencias jurdicas, por la
ley posterior, bajo cuya vigencia fu cumplida.
El segundo matrimonio-observa este propsito el
Tribunal de Casacin de Roma, en la sentencia que ms
arriba queda citada-es precisamente un hecho nuevo vo-
luntario, que presupone como antecedente, no como
causa, las primeras nupcias, que constituyendo una nue-
va familia con nuevas relaciones de personas y de bie-
nes, crea 111 necesidad de nuevas garantas respectoda los
-------_._,..._--------------
miembros de la familia disuelta; un hecho es, en suma,
que modifica substancialmente los hechos anteriores con
los cuales se enlaza, y que, por lo tanto, no puede de
ordinario ser sometido, ni aun en sus consecuencias eco-
nmicas, por una ley distinta imperante en el momento
del matrimonio. Ser ms menos oportuna, pero no es
retroactiva, la ley que impone la prdida de la propiedad
de algunos bienes al hecho vollUltario del propietario
mismo, y aunque sea no como pena, sino como medio de
eficaz tutela para el cumplimiento de obligaciones mora-
les y jurdicas, gravemente comprometidas.>
Supongamos ahora que estando en vigor la ley ante-
rior, el cnyuge donatario hubiera enajenado legalmente
los bienes que se le hubieran donado; si contrajese un
segundo matrimonio bajo el imperio de otra ley que con-
mine por este hecho con la anulacin de la propiedad
de los donativos hechos, podr la ley posterior ejercer
infiuencia en las enajenaciones ejecutadas bajo la tutela
de la ley anteriorV No; de otro modo, se dara fuerza re-
troactiva la ley. La enajenacin efectuada bajo el im-
perio de la ley precedente, es un hecho, al tenor de la
ley misma, productor de derechos en favor del adqui-
rente; as no puede ste ser privado de los mismos por
el solo efecto de una disposicin distinta de la ley
nueva.
Verdad es que bajo el imperio de sta se ha verifica-
do un hecho nuevo, la celebracin del segundo matri-
monio, que debe ser regulado exclusivamente por sus
disposiciones; pero tambin lo es que este nuevo hecho
no es propio del tercer adquirente, y adems, es verdad
tambin que la anulacin la pena por aquel hecho se-
alada por la nueva ley, se refiere quien lo cumple, no
quien l es extrao; as, pues, el hecho del segundo
matrimonio, en el cual ninguna parte toma el tercer
62
DERECHO CIVIL
,
adquirente, no puede privarle de los derechos que, al
ponerse en accin la nueva ley, formaban ya parte de
su patrimonio.
26... El principio de Ja de la ley, segn
hemos visto, no est escrito para el legislador, sino para
el juez; as, pues, la ley puede tener efecto retroactivo si
el legislador lo dispusiese.,
Una primer especie de leyes retroactivas por la volun-
tad del mismo legislador, est en las leyes interpretati-
vas, las cuales no hacen otra cosa que declarar el sentido
de leyes precedentes obscuras de dudosa interpreta-
cin. Decamos antes que es de IR. propia ndole de la ley
interpretativa ejercer su influencia en el pasado. De he-
cho, la ley interpretativa, es una ley nueva, distinta,
que viene sustituir la ley No; porque el le-
gislador no va movido, al dictar la ley interpretativa, por
una voluntad distinta de aquella que lo determinaba
cuando dictaba la ley anterior; antes bien, su voluntad es
siempre la misma, en cuanto con la nueva ley, no hace
otra cosa, que manifestar con palabras ms claras la mis-
ma voluntad que con palabras menos claras haba ya ma .
nifestado en la ley anterior. As, pues, no es una decla-
racin de unn nueva voluntad lo qne se contiene en la
ley interpretativa; antes bien, se conti.ene una nueva de-
claracin de la misma voluntad del legislador, que ste
tuvo antes en la ley antigua, y que sigue teniendo luego
en la ley posterior.
Ahora bien; si la voluntad declarada por el legislador
en la ley interpretativa es la misma que ha querido ma-
nifestar en la ley precedente, claro es que est en la n-
dole propia de semejante declaracin el obrar sobre el
pasado; de otro modo, l,con qu fin y propsito revelara
hoy el legislador de una manera ms clara la misma vo-
luntad que en locucin menos clara expresara ya ayeN'
POR FRANCISCO RIcer 53
En las disposiciones preliminares de nuestro Cdigo
no se contiene ninguna relativa las leyes interpretati-
vas; sin embargo, en el proyecto del mismo se contiene
una, que luego fu suprimida. Busquemos las razones de
esta supresin, y veamos qu consecuencias pueden sa-
carse de ella.
El arto 2. del proyecto deca lo siguiente:
ley dispone para el porvenir; no tiene efecto re-
troactivo, salvo cuando as expresamente lo disponga.
La ley interpretativa que no disponga otra cosa, se
aplica los casos anteriores, an no transigidos defini-
tivamente decididos.'
Acerca de este artculo se hicieron, en la se.:oin de la
tarde del 26 de Mayo de la Comisin ordenadora, las ob-
:>l'l'vaciones que siguen:
El comisario ponente, De Foresta, propone, en primer
lugar, la supresin de las ltimas palabras del primer
inciso de este artculo; esto es, de las palabras salvo cuan-
do as expresamente lo disponga, porque, en su sentir,
esta reserva no estaba bien en el Cdigo italiano, por dar
lugar creer que, segn el derecho pblico del Reino, las
leyes pueden veces prescribir que tendrn efecto retro-
activo. Cosa sta-adverta-que no es exacta, ni debe su-
ponerse; que por lo dems-aada-si por ventura ocu-
rriese esto en algn caso singularsimo, bastara que as
se consignase en la misma ley.
Propona, en segundo lugar, eL mismo ponente la su-
preirln de otro prrafo del propio artculo, no tanw
porque estimaba que jams se hara una verdadera ley
interpretativa, por deber dejarse la interpretacin de las
leyes los magistrados en los casos ya ocurridos, y ha-
cerse una nueva ley ms clara para los casos futuros,
cuanto porque, en su ninguna ley debe tener
nunca efecto retroactivo, por ser este caso de por s de-
54 DERECHO CIVIL
masiado peligroso, no siendo en manera alguna conve-
niente suponerle en el Cdigo.
Apoyaba Precerutti ambas propos'ciones, observando.
con respecto de esta ltima, que no poda suponer un
obstculo esta supresin el arto 73 del Estatuto, en el
. cual se dice que la interpretacin de las leyes, de una ma-
nera para todos obligatoria, corresponde exclusivamente
al poder legislativo; porque la gnesis y el espritu de
este ltimo, demuestran evidentemente cmo no entraa
sino un concepto negativo, que slo tiende excluir y
prohibir que los magistrados puedan jams arrogarse el
derecho de interpretar las leyes de un modo obligatorio
para todos, como hacan los antiguos Parlamentos de
Francia, motivo por el cual las Constituciones de aquella
nacin, de las cuales fu t r ~ u t el Estatuto del Reino,
tenan una disposicin anloga.
El ponente Bonaeei, conforme Con la pedida supresin,
observaba que si, cientficamente hablando y hasta cierto
punto, es sostenible que la ley pueda tener veces efec-
to retroactivo, sera inconveniente y mtsi escandaloso re-
cord.ar tal excepcin en el nuevo Cdigo italiano, porque
se podra despertar la memoria tristsima de los anti
guas y cados Gobiernos de la Pennsula, que violaron
tantas veces, por miras polticas, el sacrosanto principio
de la no retroactividad de las leyes. Afwda, adems, que
si se presentara el caso en que hubiera de hacerse una ley
interpretativa, la cual se quisiera ampliar en sus efectos
los casos anteriores, podra el legislador hacerlo y pro-
clamarlo en la ley misma, pero sin que el Cdigo tuviera
necesidad de sancionar por adelantado el principio.
Contra la propuesta de supresin de la segunda parte
del artculo, el presidente, al hacer el resumen, haca no-
tarlo siguiente:
Que no se poda desconocer la ley interpretativa, prohi-
POR FRANCISCO RleCI 55

bindolo elart. 73 del Estatuto, cuyo origen se buscaba
en vano, desde el momento en que la disposicin exista:
Que una vez que el legislador declara que hace una ley
interpretativa, no se puede reconocer y afirmar en ella
la ndole y los caracteres de una ley nueva:
Que dictada la ley interpretativa, corresponde al dere-
cho civil la funcin de declararla tal los ciudadanos,
as como sealar sus efectos propios y los que el legisla-
dor estime que debe tener:
Que interpretar no es crear una cosa nueva, sino de-
clarar el signi.ficado verdadero de la clusula, en gene-
ral, de la disposicin interpretada; esto es,
reivindicar la verdadera inteligencia obscura y ocasiona-
da error.
De lo que-aada-natural y jurdicamentesesigue, que
tanto los casos ocurridos despus de la ley interpretati-
va, como los ocurridos entre la ley interpretada y la ley
interpretativa, deben ser regulados y decididos segn las
normas de la interpretacin misma; afirmar que de ese
modo se hace retrotraer la ley, es desconocer perfecta-
mente el sentido y el carcter de la ley interpretativa.
Dejar, pues, libre la interpretacin de la ley antigua, en
los casos ocurridos entre la ley interpretada y la ley in-
terpretativa, aparte de que ira contra los citados princi-
pios, implicara, sin ms, inconvenientes gravsimo:>.
Desde el momento en que el legislador ha declarado con
la ley interpretativ'a, el verdadero significado de la ley
antigua, si los magistrados llamados juzgar de los casos
ocurridos en el intervalo, tuvieran la facultad de atribuir
la misma el significado que mejor les pareciese, po-
dran, en rigor, atribuirla un significado harto distinto
de aquel que con la ley interpretativa el legislador ha
declarado ser su intencin darle; esto es, el verdadero
significado de aquella ley. De donde resultara una con-
56 DERECHO CIVIL
tradiccin, un disentimiento que es preciso evitar, tanto
por la autoridad legislativa, como por la autoridad judi-
cial, y adems un escepticismo deplorable, y en defini-
tiva funesto.
La ley interpretativa, por tanto, debe, en su opinin,
regular todos los casos ocurridos despus de la ley inter-
pretada, excepcin hecha tan slo respecto de los casos
anteriormente tranSigidos definitivamente
y conclua proponiendo la redaccin siguiente para el
prrafo en cuestin:
.La ley interpretativa no se aplica los casos anterior-
mente transigidos definitivamente decididos>. De este
modo-adverta-se desvanece la idea de la retroactivi-
dad, dema51iado dominante en la frmula de la Subcomi-
sin, toda vez que la ley interpretativa no es ley retroac-
tiva, sino simplemente la ley antigua, rectamente enten-
dida.
. Puesta luego votacin la supresin de las ltimas pa-
labras del primer del artculo, fu aprobada por
unanimidad; y puesta despus votacin la supresin
del prrafo, se aprob por nueve votos en pro, de once
votantes.
Qu debemos deducir de la votada supresin del p-
rrafo y de las consideraciones que la han
Deberemos inferir, entre otras consecuencias, que la ley
interpretativa no se da, que cuando se dicta no puede
atribursele fuerza
Seguramente se engafiara quien llegase deducir una
consecuencia semejante, porque le es imposible impedir
al legisl;ldor interpretar la ley existente, y dada esta in-
terpretacin autntica y obligatoria, la cual no hace ms
que revelarnos el pensamiento de la ley anterior, ser
posible entender esta ley en contra de la voluntad decla-
rada del legislador? Si esto no es posible, manifiest(4 re
POR FRANCISCO Rlcer 57
sulta que muy otra debe ser la consecuencia que debe-
mos deducir de la votada supresin.
Y, en nuestro sentir, la consecuencia es sta: que la su-
presin ha tenido por objeto impedir la falsa interpreta-
cin que en la prctica habra podido darse al mismo,
bautizando como interpretativas leyes que, en realidad,
no son tales en la intencin del legislador que las ha dic-
tado. Suprimiendo el prrafo en cuestin, no se suprima
la existencia y la ndole de la ley interpretativa, porque
el legislador, al dictar sus leyes, no se dirige s mismo,
sino los ciudadanos; impone vnculos stos, y no se
los impone s propio, ni entiende jams paralizar su ac
cin futura..
Por otro lado, no se senta necesidad alguna de inser-
tar en el Cdigo la disposicin contenida en el proyecto
y suprimida por la Comisin ordenadora. Porque la ley
no puede estimarse interpretativa, sino cuando el mismo
legislador la declara tal; ahora bien, Aera preciso escri
bir en el Cdigo que, declarando el legislador que su ley
,es interpretativa, el intrprete est obligado conside-
rarla como tal'? No siendo esto necesario, era oportunsi-
mo el silencio, porque uua declaracin innecesaria y su-
perflua contenida en el Cdigo, puede fcilmente enten-
derse fuera de los lmites de las intenciones de quien la
ha formulado. En nuestro caso, la declaracin de que se
se trata hubiera podido inducir al intrprete conside
rarse autorizado para declarar, por ejemplo, qu leyes
son interprettivas y cules no; de ah el fcil inconve
niente de considerar interpretativa una ley, que no lo es,
dando la misma un efecto retroactivo que, segn los
principios establecidos por el mismo legislador, no pue-
de serle atribudo.
27. Corresponde al legislador, decamos, declarar que
su leyes interpretativa; esto es, hacer saber si su leyes
58 DERECHO CIVIL
una nueva disposicin que sustituye la antigua, bien
eS la misma disposicin precedente, expresada en trmi
nos ms claros; el intrprete, por su propia autoridad,
no puede declarar una ley interpretativa. Porque siendo
las leyes interpretativas de ndole excepcional, en cuan-
to el legislador suele de ordinario atender con sus dis-
posiciones slo hacia el porvenir, y no al pasado, es pre-
ciso que de las disposiciones mismas, contenidas en la
ley, resulte claramente la ndole especial excepcional
de sta; de suerte que si no resulta del texto esto, el in-
, .
trprete no puede menos de atenerse la regla 'general;
esto es, la regla de que la ley no tiene efecto retroaC-
tivo, y que, por lo tanto, se ha dictado para atender
los casos futuros, y no para regular los casos ya pa-
sados.
Dado esto, nos parece que la nica circunstancia de
haber resuelto la ley nueva Un punto controvertido antes
bajo la ley anterior, no basta para atribuirle el carcter
de ley interpretatIva, porque el legislador puede no ha-
berse preocupado con los casos pasados'y haber atendido
tan slo los casos futuros, dando pam ello una nor-
ma cierta incontrovertible. Si, pues, el legislador hicie-
ra saber quCl con su ley h:l querido interpretar la ley pa-
sada, y no se ha propuesto otro :fin que el de manifestar,
con palabras ms claras, el mismo pensamiento, que con
menos claridad expone en la ley anterior, el intrprete
no puede, sin ocupar el pU2sto mismo del legislador, de-
clarar la ley que resuelve un punto de derecho contro-
vertido, de ndole interpretativa, para atribuirle efecto
retroactivo.
En los Cdigos modernos que nas rigen se contienen
varias disposiciones, con las cuales se han hecho cesar
controversias que antes de ellos se agitaban con calor.
Ahora bien, no falta en nuestra jurisprudencia alguna
POI:. FRANCISCO RICCI 59
decisin, en la cual se ha considerado que las decisiones
que nos referimos son aplicables los casos pasados
que presentan precisamente aquellas dudas, ahora re
sueltas por el legislador (1). Es necesario poner al lector
en guardia contra esta teora que, si puede parecer se
ductora, es sin duda errnea. Porque resolver el caso
dudoso verificado bajo la ley anterior, tomando como
norma la nueva disposicin contenida en la ley posterior,
equivale autorizar al magistrado negar la justicia. Si
ste, en efecto, hubiera sido llamado decidir aquel caso
antes de la vigencia de las nuevas disposiciones, tqu ley
habra debido aplicar'? En nuestro concepto, no hay duda
que habra debido aplicar la ley entonces vigente, y con
arreglo ella resolver la controversia sometida; pero si
se sostiene que, llamado hoy el magistrado juzgar aquel
caso antes ocurrido, no debe aplicar la ley entonces vi-
gente, sino las disposiciones de la nueva, se sostiene tam-
bin implcitamente que la misma ley anterior no habra
podido aplicarla si. bajo el imperio de la misma se le
hubiera llamado juzgar el mismo caso controvertido; y
siendo esto as, tqu ley habra debido aqul aplicar?
Ninguna; y por lo tanto, por lgi.ca necesidad habra de-
bido negarse : administrar justicia.
Si la ley, s610 porque resuelve una cuestin debatida,
no es necesariamente interpretativa de la ley anterior, es
claro que el intrprete no puede aplicarla los casos
ocurridos antes de haber sido puesta en vigor. No se ol-
vide, por otro lado, que gran parte de las leyes tienen
por objeto resolver z ~ n r cuestiones, bien establecer
reglas para la resolucin de las inciertas obscuras; ahora
bien, si tales disposiciones, en defecto de una declara
(1) Sentencia del 'l'rib. de Casacin de Npoles, del 11 de Abril de
1878 (Raee. XXXI, 1-237). .
60 DERECHO CIVIL
cin expresa del legislador, debieran aplicarse los ca-
sos pasados, el principio de la no retroactividad de las
leyes quedara casi casi como letra muerta.
28. En el prrafo segundo del arto 2. del proyecto se
declaraba que la ley interpretativa no sera aplicable
los casos ya definidos con sentencia ejecutoria, 6 con
transaccin; ahora bien, la supresin de dicho prrafo,
tqu influencia puede haber ejercido con respecto tal
disposicin?
En nuestro concepto, constituye un principio general
de razn aplicable siempre, salvo cuando el legislador
lo hubiera expresamente derogado.
En efecto; no siendo la ley interpretativa otra cosa que
una redaccin ms clara y ms exacta de la ley anterior,
el concepto legislativo persiste siendo el mismo, y s610
ocurre que la redaccin ms exacta sustituye la ante-
rior, menos exacta.
Esto supuesto, si el caso antes resuelto con sentencia
ejecutoria can transaccin se hubiere propuesto al
magistrado antes'de ponerse en vigor la ley interpreta-
tiva, habra podido ste resolverlo de un modo distin
to, cuando hubiera encontrado no conforme la ley la
decisin adoptada con la sentencia por medio de la
transaccin'?
Sin duda que no; porque un litigio irrevocablemente
decidido no puede decidirse de nuevo, y por tanto tam-
poco puede ser decidido nuevamente despus de estar
vigente la ley interpretativa, siendo sta inaplicable,
pues, los casos decididos.
Es preciso adems pensar que en este caso, sea cual
fuere la opinin que se tenga acerca de la ndole de la
ley interpretativa, falta la materia y el objetivo que hace
posible el conflicto entre dos leyes, anterior la una y pos-
terior la otra.
En efecto; para que este conflicto sea posible, es nece-
sario que haya una controversia que resolver, surgiendo
entonces la necesidad de establecer, si la solucin debe
tomar como norma la ley anterior 6 bien la ley poste-
rior; ahora bien, cuando la cuestin hubiera sido decidi-
da, bien sea por la sentencia definitiva, bien por la tran-
saccin, la controversia ya no existe, y as es imposible
disputar acerca de la ley que debe aplicarse para resol
verla.
Si la sentencia dictada antes de la ley interpl'etativa
estuviera an pendiente de algn modo, Aser la ley in-
terpretativa aplicable la contienda ya decidida, aunque
no irrevocablemente? Sin duda; porque si el magistrado
de la apelacin antes de la vigencia de la ley interpreta-
tiva, poda dar la controversia resuelta por el juez in-
ferior una solucin distinta que le pareciera conforme
la ley, este mismo poder conserva despus de la ley in-
terpretativa; y como sta, aunque ms clara, es en el fon-
do la misma ley anterior, no puede ofrecerse duda acerca
de su aplicacin.
.29. La ley, aunque contenga disposiciones nuevas,
sean distintas sean contrarias las de la ley anterior;
puede aplicarse los casos ocurridos, si el legislador as
lo quiere y lo declara. No olvidemos que, tratndose de
derogar un principio racional, es necesario que la dero-
gacin resulte clara y expresa de la ley, nO siendo posi-
ble, en la duda, dar efecto retroa.ctivo la ley. Pero cuan-
do no pueda ofrecer duda la intencin del legislador de
dar fuerza retroactiva la ley, el magistrado no puede
lcitamente negarse aplicar la ley al pasado, y segn el
legislador ha querido, bajo pretexto de injusticia de
iniquidad, por no ser dable al juez ponerse por encima
del legislador.
cEn Vano se observa-advierte oportunamente el Tri-
62 DERECHO CIVIL
bunal de Casacin de Turn (l)-que las leyes, bajo cual-
quier forma de gobierno, no pueden tener efecto retro" .
activo, puesto que semejante principio, verdadero en ge-
neral, no es, sin embargo, tal que deba atribursele un
valor absoluto. El principio de la no retroactividad en-
cuentra una limitacin en las fuentes mismas de donde
emana.-Lege el constitutine-dice la Leg. 7, Cod. de le-
gibus- futuris certum est dare formam negotiis, non ad
lactapraeterita revocari, nisi nominatim et de praeterito
tempore ei adhuc prUdetltibus negotiis cautum sit.
(1) Decisin 20 AbrIl 1875 (Annal. IX, 1-391).

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troversia ya respecto del clculo de las distancias, ya en

Si un italiano-dice este propsito un ilustre autor

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