SubdireccindeCapacitacindelOSCE

Captulo1delMdulo5

Responsabilidadesdelosoperadoresdela
normativa

Capacitador: OscarHerreraGuirfa
SubdireccindeCapacitacindelOSCE

ndice

I. Definicionesatenerencuenta

II. Responsabilidad:definicinyclases.

A. Administrativa.
B. Civil.
C. Penal.

III. Responsabilidad de los funcionarios involucrados en las contrataciones pblicas

derivadadelosactospreparatorios.

A. PlanEstratgicoInstitucional.
B. PlanOperativoInstitucional.
C. Determinacindenecesidades.
D. Presupuestoinstitucional.
E. PlanAnualdeContrataciones.
F. ExpedientedeContratacin.
G. DesignacindelComitEspecial.
H. ElaboracindelasBases.

IV. Responsabilidad de los funcionarios involucrados en las contrataciones pblicas

derivadadelprocesodeseleccin

A. Convocatoria.
B. Registrodeparticipantes.
C. Consultasyobservaciones.
D. Presentacindepropuestas.
E. Evaluacinycalificacin.
F. OtorgamientodelaBuenaPro.

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V. Responsabilidad de los funcionarios involucrados en las contrataciones pblicas
derivadadelprocesodeejecucincontractual

A. Quesuncontrato?
B. Perfeccionamientodelcontrato.
C. Suscripcindeldocumento.
D. Requisitosparalasuscripcindelcontrato.
E. Procedimientoparalasuscripcindelcontrato.
F. Contenidodelcontrato.
G. Vigenciayplazos.
H. Elcmputodelosplazos.
I. Insercindeclusulasobligatoriaseneldocumentodecontrato.
1. Clusulasdegaranta.
2. Clusulasdesolucindecontroversias.
3. Clusulasderesolucindecontrato.
J. Penalidades.
K. Resolucindelcontrato:causales.
L. Nulidaddelcontrato.
M. Disposiciones especficas sobre bienes y servicios en materia de ejecucin
contractual.
1. Adelantos.
2. Adicionalesyreducciones.
3. Ampliacindelplazocontractual.
N. Adquisicinycontratacincomplementaria.

VI. Impedimentosyprohibicionesdelosfuncionariosyservidores:LeyN27588.

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Introduccin

El presente captulo tiene por objeto analizar la interseccin del Sistema de

Contrataciones con el Sistema de Control. En tal sentido, primero se analizar los
postulados del sistema de contrataciones, luego se evidenciar aquellas reas que
resultensensiblesalasresponsabilidadesyfinalmentesedesarrollarnlospostulados
ms comunes utilizados por el Sistema de Control con aquellos operadores de la
normativadecontrataciones.

El resultado que esperamos alcanzar es que el operador est preparado para no

incurrir en situaciones que podran configurar responsabilidad administrativa, civil o
penal.
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I. Definiciones

A. Funcinpblica

Es toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada
por una persona natural en nombre del Estado o de sus Entidades, en
cualquiera de sus niveles jerrquicos. (Convencin Interamericana contra la
CorrupcinD.S.N01297RE,publicadael24demarzode1997).

B. Fines

Eslaobtencindemayoresnivelesdeeficienciadelaparatoestatal,demanera
queselogreunamejoratencinalaciudadanamedianteelusoadecuadode
losrecursospblicos.

C. Gestinpblica

EselconjuntodeaccionesmediantelascualeslasEntidadestiendenallogrode
susfines,objetivosymetas,losmismosqueestnenmarcadosporlaspolticas
gubernamentalesestablecidasporelPoderEjecutivo.

D. Gerenciapblica

Es el desempeo de la funcin ejecutiva en el gobierno; es decir, tomar
decisiones sobre propsitos y acciones en contextos especficos, satisfaciendo
criteriosderazonabilidad,conimpactoagregadoenlapolticapblica.

E. Servidorofuncionariopblico

Para los efectos de esta Ley, es todo aquel que, independientemente del
rgimen laboral en que se encuentra, mantiene vnculo laboral, contractual o
relacindecualquiernaturalezaconalgunadelasEntidades,yqueenvirtudde
elloejercefuncionesentalesEntidades(...).

Seconsiderafuncionariososervidorespblicosalaspersonasnaturalesque:
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Estncomprendidasenlacarreraadministrativa.
Desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de
eleccinpopular.
Mantienen vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con
Entidades u organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce
funciones en dichas Entidades u organismos; independientemente del
rgimenlaboralenqueseencuentre.
Actan como administradores y depositarios de caudales embargados
o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a
particulares.
SonmiembrosdelasFuerzasArmadasyPolicaNacional.
Los dems indicados en el artculo 425 de la Constitucin Poltica del
PerylaLey.

II. Responsabilidad

A. Definicin

Es la consecuencia de las acciones u omisiones imputables a los agentes

pblicos, incurridas en el ejercicio de sus funciones, que infraccionan algn
preceptoqueguasugestin,enpalabrasmassimples,esresponderlafuncin
quesemehaencomendado

B. Elementos

Imputabilidad:Asignacindeunactohumanoysusefectosaunapersona.
Poragentepblico.
Enejerciciodesusfunciones.
Sederivadeaccinuomisin.
Infraccinaunprecepto.

C. Clasificacin

1. Porsuexigibilidad
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a. Interna:Efectosdaososenlaadministracin.
b. Externa:Efectosdaososenterceros.

2. Porlaactividadgeneradora

a. Responsabilidadporaccin.
b. Responsabilidadporomisin.

3. Porlamateria(deberincumplidoysancin)

a. Responsabilidadadministrativa.
b. Responsabilidadcivil.
c. Responsabilidadpenal.

D. Tiposderesponsabilidadporlamateria:administrativa,civilypenal.

1.Responsabilidadadministrativa.

La trasgresin de una norma establecida para regular la accin administrativa

del Estado, y que existe respecto del funcionario como deber inherente a su
cargooempleo,daorigenaunaresponsabilidadadministrativa.

Se define como aquella responsabilidad en la que incurren los servidores y

funcionarios pblicos, por haber contravenido el ordenamiento jurdico
administrativo y las normas internas de la Entidad a la que pertenecen, se
encuentrevigenteoextinguidoelvnculolaboralocontractualalmomentode
suidentificacinduranteeldesarrollodelaaccindecontrol.

Asimismo, incurrenenresponsabilidad administrativa funcional los servidores

yfuncionariospblicosque,enelejerciciodesusfunciones,desarrollaronuna
gestin deficiente, para cuya configuracin se requiere la existencia, previa a
laasuncindelafuncinpblicaquecorrespondaoduranteeldesempeode
lamisma,demecanismosobjetivosoindicadoresdemedicindeeficiencia.
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PorejemplocuandoenunprocesodeseleccinnohagocasoalReglamentoy
nocumploconlosplazosestablecidosparaintegrarlasbases

2.Responsabilidadcivil

Esaquellaenlaqueincurrenlosservidoresyfuncionariospblicos,queporsu
accin u omisin en el ejercicio de sus funciones, hayan ocasionado un dao
econmico a su Entidad o al Estado. Es necesario que el dao econmico se
hayasidoocasionadoporunincumpliendodefusiones,pordolooculpa,sea
estainexcusableoleve.

Ejemplo:

Cuandonoaplicoalcontratistalaspenalidadesporlademorainjustificadaen
laentregadelosbienes.

Conductaantijurdica:LaEntidadnotieneobligacindeaceptarla.
Dao:Cierto,indubitable,denaturalezapatrimonial.Seincluyeeldao
emergenteyellucrocesante.
Relacindecausalidad:Buscarlacausaadecuada.
Factordeatribucin:Dolo,culpa(inexcusable,grave,leve).

La obligacin del resarcimiento a la Entidad o al Estado es de carcter

contractual y solidaria. La accin correspondiente para reclamarla ante el
Poder Judicial prescribe a los diez (10) aos de ocurridos los hechos que
generaneldaoeconmico.

3.Responsabilidadpenal

Es aquella en la que incurren los servidores y funcionarios pblicos que en

ejercicio de sus funciones han efectuado un acto u omisin tipificado como
delito.
Ejemplo:
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Cuando simulo un proceso de seleccin, pero en la realidad ya s con quien

voyacontrataryprobablementeyaestbrindandoelservicio.

El objeto de tutela penal es el correcto funcionamiento de la administracin

pblica.Seprotege:

Elejerciciodefuncionesyserviciospblicosbajopautasdelegalidad.
Laobservanciadedeberesdelcargo.
Ladignidadyelprestigiodelafuncin.
Laprobidaddelosagentespblicos.
Elpatrimoniopblicoydisciplinafiscal.
Laimparcialidadeneldesempeofuncional.

Losprincipalesdelitoscometidosporfuncionariospblicosson:

a. Abusodeautoridad

a.1.Modalidadactiva

Esta modalidad se configura cuando el funcionario pblico, abusando de

sus atribuciones, comete u ordena, en perjuicio de alguien, un acto
arbitrariocualquiera.Esreprimidaconpenaprivativadelibertadnomayor
dedosaos.

a.2.Modalidadomisiva

Esta modalidad se produce cuando el funcionario pblico en forma ilegal,

omite, rehusa o retarda algn acto de su cargo. Es reprimida con pena
privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a sesenta das
multa.

b. Colusin

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Este delito se verifica cuando el funcionario o servidor pblico interviene en
contratos, suministros, licitaciones, concurso de precios, subastas o cualquier
otra operacin semejante por razn de su cargo o comisin especial, y
defrauda al Estado o Entidad u organismo del Estado concertando con los
interesadosenlosconvenios,ajustes,liquidacionesosuministros.

Es reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de

quinceaos.

c. Peculado

Este delito se configura cuando el funcionario o servidor pblico se apropia o

utiliza, en cualquier forma, para s o para otro, caudales o efectos cuya
percepcin, administracin o custodia le han sido confiados por razn de su
cargo.

Es reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de

ochoaos.

d. Malversacin

Estedelitoseproducecuandoelfuncionariooservidorpblicodaaldineroo
bienes que administra, una aplicacin definitiva diferente de aquella a la que
estndestinados,afectandoelservicioolafuncinencomendada.

Es reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de

cuatroaos.

III. Responsabilidad derivada de los actos preparatorios: funcionarios involucrados

enlascontratacionespblicas:

Las siguientes actuaciones administrativas se enmarcan dentro de los actos

preparatorios:

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A. PlanEstratgicoInstitucional

Antes de analizar elconcepto plan estratgico debemos tener claro los conceptos
misinvisin.LamisineslarazndeserdeunaEntidad:paraloquefuecreada,
paraloqueexiste.Lavisinesadondequierellegar.Elcaminoentrelamisinyla
visin es el plan estratgico, es el plan diseado para que en un lapso de cinco o
seisaoslaEntidadpuedaaproximarseasuvisin.

B. PlanOperativoInstitucional

Es la forma de ir sealando las metas propuestas por las distintas reas de la

Entidad en el plazo de un ao. Mi plan operativo es la meta que la Entidad se ha
planteadoparadesarrollarycumplirenunao.

C. Determinacindenecesidades

Cada rea,para cumplimiento de sus metas propuestas, necesita los insumos que
le permiten alcanzarlas. Para ello remite a la dependencia encargada de las
contrataciones,usualmentealreadelogstica,larelacindeestas.

Lanuevanormativadecontratacioneshaceunaprecisininteresanteenelartculo
12 del Reglamento. Indica que ser el rea usuaria quien definir las
caractersticas tcnicas de los bienes o servicios a contratar y, sobre la base de
dicho requerimiento, el rgano encargado de las contrataciones evaluar las
posibilidadesdelmercado.Ellopermitirconocerelvalorreferencial,laexistencia
de pluralidad de marcas y postores, la informacin que pueda servir para
establecer factores de evaluacin y la pertinencia de realizar ajustes a las
caractersticasy/ocondicionesdeloquesevaacontratar,entreotrosaspectos.

D. PresupuestoInstitucional

Es el presupuesto que se le ha asignado a la Entidad para que satisfaga sus

necesidadesenelplazodeunao.ElpresupuestodelaNacindebeseraprobado
porelCongresoamstardarel30denoviembredecadaao.
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E. PlanAnualdeContrataciones

Una vez conocidas las necesidades de cada rea y el presupuesto asignado a la

Entidad,sepodrdefinirelplandecontratacionesparaelao,esdecir,detallarlos
bienes, servicios y obras que se podrn contratar, segn las necesidades de la
EntidadyconelpresupuestoaprobadoporelCongreso.

Este plan anual debe ser aprobado y remitido al OSCE a ms tardar la primera
quincena de enero. Si la Entidad no lo remite al OSCE, no podr convocar ningn
procesodeseleccin,nisiquieraunamenorcuanta.

F. Expedientedecontratacin

Esteexpediente,deconformidadconelartculo10delReglamento,seiniciacon
el requerimiento del rea usuaria. Debe contener la informacin referida a las
caractersticastcnicasdeloquesevaacontratar,elestudiodeposibilidadesdel
mercado,elvalorreferencial,ladisponibilidadpresupuestal,eltipodeproceso,es
decir toda la documentacin del proceso (desde requerimiento del rea usuaria
hasta culminacin del contrato), as como las ofertas no ganadoras y la
disponibilidadderecursosysufuentedefinanciamiento.

G. DesignacindelComitEspecial

El artculo 27 del Reglamento establece que el titular o el funcionario delegado

por este, designar por escrito a los integrantes del Comit Especial. Con la
notificacindeladesignacinseentregaralpresidenteelexpedienteaprobadoy
toda la informacin tcnica y econmica necesaria para el cumplimiento del
encargo.ElComitEspecialconducirelprocesoencargndosedesuorganizacin,
conduccinyejecucin,desdelapreparacindelasBaseshastalaculminacindel
proceso.

ElComitEspecialdebeestarconformadoportresmiembros,necesariamenteuno
de los cuales debe ser del rea usuaria y otro del rgano encargada de las
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contrataciones.Porlomenosunodeellosdebeconocertcnicamenteelobjetode
lacontratacin.

Para los procesos de Menor Cuanta y Adjudicacin Directa la Entidad podr

nombrar un Comit Especial permanente. Para conformar dicho comit slo se
requierequeunodelosmiembrossearepresentantedelOEC.

H. ElaboracindelasBases

LasBasessonlasreglasdejuegodelprocesodeseleccinytambindelarelacin
contractual. Generalmente estamos acostumbrados a que nos digan que solo
importa el proceso, porque incluyen los requerimientos tcnicos mnimos y los
factoresdeevaluacin.

Sinembargo,lasBasesincluyen,entreotros,losdocumentosquedeberpresentar
el postor adjudicatario de la Buena Pro para celebrar el contrato. Asimismo,
indicanlaformadepagodelasprestacionesacargodelaEntidad;yloqueesms
importante, contiene la proforma del contrato. Dicha proforma ser el contrato
final;salvomodificacionesefectuadasenelprocesovaconsultasuobservaciones
ydeconformidadconloestablecidoenelartculo35delaLey.

Deconformidadconlanormativadecontratacioneslosfuncionariosqueparticipan
enlosactospreviosson:

Losfuncionariosdelreausuaria.
Losfuncionariosdelrganoencargadodelascontrataciones.
LosfuncionariosdelComitEspecial.

Dichos funcionarios pueden incurrir en cualquiera de las tres responsabilidades
antessealadas:

En responsabilidad administrativa, por ejemplo, cuando incumplen con la

normativadecontratacionesdelEstado
En responsabilidad civil, cuando producto de inexactas especificaciones o
un deficiente estudio de mercado, obtienen un inadecuado valor
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referencial, con lo cual obligan a la Entidad a pagar una suma que no
corresponde.
En responsabilidad penal, cuando por ejemplo, los actos previos han
influenciadoeneldireccionamientodelprocesoparaprivilegiaraunpostor
determinado.

IV. Responsabilidadderivadadelprocesodeseleccin:Funcionariosinvolucradosen
lascontratacionespblicas

Lassiguientesaccionesseenmarcandentrolafasedeseleccin:

A. Convocatoria

Se inicia con la publicacin de las Bases en el SEACE. Incluye la publicacin del

resumen ejecutivo de estudio de posibilidades que ofrece el mercado, que es
obligatorio para las Licitaciones Pblicas, los Concursos Pblicos y las
AdjudicacionesDirectas.

B. Registrodeparticipantes

Los proveedores deben tener su RNP vigente y no estar inhabilitados para

contratarconelEstado.Paralasmenorescuantasdebienesyservicios,elregistro
seefectuarantesdelapresentacindepropuestas.

C. Consultasyobservaciones

Los proveedores inscritos adquieren la calidad de participantes y como tales el

derecho a presentar consultas y observaciones. Mediante las consultas podrn
solicitarqueseaclarendudas,incongruenciasopedirqueseprecisedeterminados
aspectos de las Bases. Mediante las observaciones los participantes solicitan la
modificacin de las Bases por considerar que algn extremo de estas contraviene
la normativa de contrataciones, o la normativa especifica del servicio a contratar,
comoenelcasodelosseguros,olosusosycostumbresdelmercado,oalgunode
losprincipiosdelacontratacinpblica.
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CabeprecisarquelasBasesintegradassonlasBasesinicialesmaslaabsolucinde
lasconsultasylasobservaciones,demaneraintegral;yquelanopublicacindelas
Basesintegradasacarrealanulidaddelproceso.

D. Presentacindepropuestas

Losparticipantesquepresentansuspropuestas,adquierenlacalidaddepostores.
Todoslosdocumentosreferidosalosrequerimientostcnicosmnimosotrminos
dereferenciasondeobligatoriapresentacinbajoapercibimientodedescalificarla
propuesta. Los documentos que acreditan los factores de evaluacin son de
presentacin facultativa; pero deben cumplir con el puntaje mnimo de 80 o 40
puntosenlaetapatcnicaparapasaralaevaluacineconmica.

Cabe sealar que las propuestas se presentan en castellano o acompaados de

traduccin realizada por un traductor pblico juramentado, en caso se presente
documentacinenotroidioma.

Lapropuestaeconmicasepresentarsoloenejemplaroriginalyacompaadade
la garanta de seriedad de oferta. Dicha garanta ser equivalente al 1% o 2% del
valorreferencialytendrunavigencianomenoralosdos(02)meses.Laformade
presentarlaspropuestasestreguladaenelartculo63delReglamento.

La normativa de contratacin pblica permite la posibilidad de subsanacin de

propuestas; pero nicamente para los documentos que hayan sido presentados y
quehayangeneradodudasalosmiembrosdelComitEspecial.Paratalesefectos,
requerirnalospostoreslasubsanacindelosmismosenunplazonomayorados
(02)dascontadosdesdelanotificacindelasolicituddesubsanacin.

En el caso de la propuesta econmica no cabe subsanacin por omisin o error;

exceptoendefectosdefoliacinyrbricadelosfolios.

E. Evaluacinycalificacin

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Se aplicar una metodologa objetiva que permita una seleccin de calidad y
eficiencia,dentrodelplazomsconvenienteyalmejorcostototal.

Para acreditar el cumplimiento de los requerimientos tcnicos mnimos y los

factores de evaluacin se solicitar los documentos estrictamente necesarios,
aquellosquesehanestablecidoparatalfinenlasBases.

F. OtorgamientodelaBuenaPro

Luego de aplicados los factores de evaluacin se otorgar la Buena Pro al postor

quehayaobtenidoelmximopuntaje.

Esfactiblequelospostoresdescalificadosoaquellosqueconsiderenquemerecen
una mejor puntuacin interpongan recurso de apelacin. Para ello debern
presentarunatasaequivalenteal3%delvalorreferencialdelproceso.Esterecurso
impugnativo ser presentado ante la Entidad cuando el valor referencial del
proceso no supere las 600 UIT; si lo supera, se presentar ante el Tribunal de
ContratacionesdelEstadodelOSCE.

El plazo para interponer apelacin es de ocho (08) das para los Concursos o
Licitaciones Pblicas y de cinco (05) das para las Adjudicaciones Directas y las
MenoresCuantas.

En el supuesto que exista postor nico, la Buena Pro se declarar consentida el

mismoda.

De conformidad con la normativa de contrataciones, los funcionarios que

participanenelprocesodeseleccinson:

LosdelComitEspecial.
Losderganoencargadodelascontrataciones,enlaetapadenotificacin
delaBuenaProysolicituddedocumentos.

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Los funcionarios antes mencionados pueden incurrir en cualquiera de las tres
responsabilidadesantessealadas;esdecirenresponsabilidadadministrativa,por
ejemplo, cuando incumplen con la normativa de contrataciones pblicas; civil,
cuandoproductodeunasdeficientesBaseselprocesoquedadesiertoolaEntidad
obtiene el bien o servicio requerido a un precio ms alto; penal, cuando por
ejemplo, otorgan la Buena Pro a un postor con el que previamente ya haban
acordadosuscribirelcontrato.

V. Responsabilidad derivada de la etapa contractual: funcionarios involucrados en

lascontratacionespblicas

Lassiguientesaccionesseenmarcandentrolafasedeejecucincontractual:

A. Quesuncontratodelaadministracinpblica?

Es un acuerdo para crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas

patrimoniales entre dos o ms partes de las cuales necesariamente una es una
Entidad o empresa pblica, por ello, es importante que se aplique correctamente
losprincipiosdelacontratacin,puesseusarelpresupuestodelEstado.

Todarelacincontractualsebasaendosprincipiosesenciales:

Labuenafe.
Lacomnintencindelaspartes.

En la ejecucin contractual no existe ningn tipo de exoneracin. Todos deben

seguirlospasosprevistosenlanorma.Esteprocedimientotambinesaplicablea
otros mecanismos de seleccin como la Compra Corporativa, la Subasta Inversa y
elConvenioMarco.

B. Perfeccionamientodelcontrato

ElReglamentosealaqueparaelperfeccionamientodelcontratosedebecumplir
con algunas formalidades: debe ser por escrito (clusulas, anexos, documentos,
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etc.); pero la norma admite una excepcin para el caso de la menor cuanta por
bienes y servicios. En este caso bastar la orden de compra u orden de servicios
para formalizar un contrato. La orden de compra prueba que hay una relacin
contractual.

C. Suscripcindeldocumento

Elcontratolosuscribeelfuncionariopblicoquetienelasatribucionesyfacultades
para ello. Estas atribuciones estn preestablecidas en el documento
correspondientedegestininternaoenelreglamentodelaorganizacin.

Elproveedorquesuscribeuncontratopuedeserunapersonanaturalojurdica.La
persona natural deber presentar su documento nacional de identidad, con el fin
de acreditar que es un ciudadano en pleno ejercicio de sus derechos civiles. No
puedetenerimpedimentonisancinalgunaparacontratarconelEstado.

Lapersonajurdica(unaempresa)serrepresentadaporunapersonanatural,que
deber acreditar su representacin mediante el documento de constitucin de la
empresa donde aparece su nombre como representante legal. Por otro lado, el
suscriptor del contrato puede ser un apoderado designado por la empresa, que
deber acreditar la representacin a travs de un documento de poder
debidamenteregistradoyvigente.

D. Requisitosparalasuscripcindelcontrato

Los requisitos son formales y es responsabilidad de los funcionarios verificarlos

antesdesuscribirelcontrato.

ElReglamentosealaquedichosrequisitossonlossiguientes:

Si un consorcio (dos o ms proveedores juntaron sus potencialidades para

presentarunamejorpropuesta)obtienelaBuenaPro,estedocumentonoser
suficiente.Senecesitarundocumentoformalizadoylegalizadonotarialmente
paratenerunacertezadelcompromisocontractualqueasumirelconsorcio.
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Ademsdeestosrequisitossepodrnpresentarotrosadicionales,dependiendode
la naturaleza del contrato. Por ejemplo. La Entidad le puede exigir auna empresa
de vigilancia los permisos de utilizacin de armas de fuego otorgado por la
DICSCAMEC.Asimismo,podrexigircarndesanidadalaempresaproveedorade
alimentos.

DebemossealarquelapresentacindelaconstanciadeinscripcinenelRegistro
NacionaldeProveedoresRNP,seefectaenlaetapaprocesodeseleccin.

Si un contrato se suscribe sin la presentacin de estos requisitos, se estar

incurriendoenirregularidades.

E. Procedimientoparalasuscripcindelcontrato

Existe un plazo sealado y un procedimiento previsto en el artculo 148 del

Reglamentoparalasuscripcindelcontrato:entrecinco(05)ydiez(10)dasluego
de notificado el consentimiento de la Buena Pro. Se debe tener en cuenta que
dicho plazo incluye la remisin de los documentos solicitados por la Entidad, as
comoelapersonamientoylafirmadelcontratista.

Cuandoelpostorganadornosepresentaparalasuscripcindelcontrato:

Si el postor ganador no suscribe el contrato dentro del plazo de ley, pierde

automticamentelaBuenaPro.Nohayunasegundallamada.

LaEntidadquedahabilitadaparallamaralpostorquequedensegundolugar
enelcuadrodecalificacindeproceso.

LaEntidadestobligadaacomunicaralOSCEcuandoelpostornosepresente,
puesesunacausaldesancinqueelpostorjustificarposteriormente.

Sielsegundopostortampocosepresenta,perderautomticamentelaBuena
Pro.LaEntidadnopodrllamaralpostorque quedentercerlugarydeber
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declarar desierto el proceso. En ese caso puede solicitar, por ejemplo, la
exoneracindelproceso.

LaEntidaddebercomunicaraOSCEsielsegundopostorfaltaalasuscripcin.

La Entidad que no comunica estos hechos al Tribunal de Contrataciones del
Estado,incurrirenresponsabilidad.

Cuando la Entidad no cita al ganador del proceso, no suscribe el contrato o

demoraensuscribirlo:

El postor deber emplazar a la Entidad a travs de una carta notarial,

otorgndolediez(10)dasmsparalasuscripcindelcontrato.Asimismo,por
cada da adicional, la Entidad deber reconocer a favor del postor una multa
del 1 x 1000 del monto a contratar. Por ejemplo, si el contrato fue de
quinientos (500) mil soles, la multa ser de quinientos (500) soles a favor del
postor.

Si a pesar de los diez (10) das otorgados, la Entidad no firma el contrato, el

postor proceder a cursar la comunicacin a la Entidad dejando sin efecto la
BuenaPro,afindeliberarsedeunaposiblesancinderivadaporlademorade
la suscripcin. Asimismo, el postor tiene el derecho de solicitar una
indemnizacinafinderesarcirlosgastosgeneradosentodoelproceso.

Luegodeello,laEntidaddebersealarlasrazonesquelamotivaronanosuscribir
elcontrato.

F. Contenidodelcontrato

El contrato est conformado por los siguientes documentos, que ayudarn a

resolvercontroversiasalahoradesususcripcin:

LasBasesintegradas.
Laofertaganadora.
Otrasmodificacionesnosustanciales.
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El artculo 143 del Reglamento permite realizar modificaciones en el contrato.
Estasmodificacionessolosernposiblesenlossupuestosqueelcontratistaofrezca
un bien igual o mejor al de su oferta inicial y que las modificaciones no generen
una variacin a las condiciones originales, como por ejemplo, mejoras o factores
de evaluacin. Estas mejoras de ninguna manera pueden implicar un incremento
enelpreciodelasprestaciones.

G. Vigenciayplazos

Elcontratotienevigenciadesdeeldasiguientedelasuscripcinodelarecepcin
de la orden de compra o de servicios, hasta la conformidad de la recepcin en
bienesyserviciosohastaelconsentimientodelaliquidacinenelcasodeobras.

Hay que tener presente la diferencia entre la vigencia del contrato y el inicio del
plazodeejecucindeprestaciones.Lavigenciadelcontratoesvlidadesdeelda
siguiente de la suscripcin, an cuando la ejecucin de prestaciones no est
vigente luego de la suscripcin del contrato. Esta ejecucin puede estar sujeta a
determinadascondiciones;comoporejemplo,laentregadelexpedientetcnico,la
entregadelterreno,entreotras.

H. Elcmputodeplazos

Despus de suscrito el contrato, el plazo que se va a computar ser en das

calendario, que incluye sbado, domingo y feriado; a diferencia del proceso de
seleccin,dondelosplazossecomputanapartirdedashbiles.

A partir de la suscripcin de contrato, todos los plazos sern en das calendario,

salvo que en los captulos relacionados a la ejecucin contractual exista una
disposicin expresa referida a das hbiles. Por ejemplo, para autorizar la
subcontratacin, la Entidad tiene cinco (05) das hbiles para responder. Para
someter a controversia arbitral la resolucin del contrato, existe quince (15) das
hbilesporpartedelperjudicado.

I. Insercindeclusulasobligatoriaseneldocumentodecontrato
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Eneldocumentodenominadocontratodeberninsertarselassiguientesclusulas:

1. Clusulasdegaranta

La Entidad se asegurar de que el contratista cumpla debidamente sus

prestaciones. Un tercero avalar al contratista mediante un documento llamado
garanta, que es una carta fianza o pliza de caucin, donde deber establecerse
cmooperareltemadelasgarantas.

Estas garantas deben tener cuatro caractersticas: irrevocables, incondicionales,

solidariasyderealizacinautomtica.

2. Clusuladesolucindecontroversias

Despusdesuscribirelcontrato,larelacinesEntidadContratista;porlotanto,las
controversiasposterioressedesarrollarnatravsdelosmecanismosalternativos
comosonlaconciliacinyelarbitraje.

Esteprocesodebeestarcontenidoenunaclusulaobligatoriadentrodelcontrato.
Qu pasa si no se incluy esta clusula por alguna razn? La norma prev que
operardeplenoderechoelmodelodeclusulaqueestenelReglamento.

3. Clusuladeresolucindecontrato

A veces ocurren situaciones que van a generar conflicto entre la Entidad y el

contratista que van a motivar el rompimiento del vnculo contractual. Este
resultado no podr ser decidido por ninguna de las partes, sino a travs de un
previoemplazamiento.

Porello,enestaclusuladeberdefinirsecmosernlosemplazamientos,elcruce
de cartas respectivas y la decisin de resolver el contrato, ya sea por culpa del
contratistaoporculpadelaEntidad.

J. Penalidades
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Lanormadecontratacionespblicashaprevistoqueseestablezcalafiguradelas
penalidades;peroconlacondicindequelapenalidadnotengajustificacin.

Por un lado, la Entidad deber acreditar que est sufriendo un perjuicio por esta
demora y el contratista, por su parte, deber acreditar que la demora tiene una
justificacin.Laspenalidadesserntomadasencuentaslosilasjustificacionesdel
contratistanosonvlidas.

Eltopemximodepenalidadpormoraesde10%delimportedelcontrato.Estole
permitealasEntidadestenermayorflexibilidadenelmanejodelaejecucindelas
prestaciones del contrato. Hay que aplicar la frmula que est establecida en el
Reglamentoaefectosdecalcularculeselmontodepenalidadaaplicar.

Qusucedesielcontratistayaacumulel10%deretrasoydepenalidadalinicio
de los trabajos? Al acumular el monto mximo de penalidad por mora, debe
entenderse que el contratista no cumplir sus prestaciones. En este caso, la
Entidadesthabilitadapararesolveresecontrato.

Qusucedesilapenalidadmximaseacumulafaltandounaspocassemanaspara
la culminacin del contrato? En este caso, la Entidad deber evaluar cul es la
mejor solucin: si es conveniente resolver o no el contrato. En muchos casos se
preferir cobrar la penalidad y esperar a que culmine el contrato para liquidar
posteriormente.

Hayotraspenalidadesdistintasalamora.Porejemplo,imaginemosqueunodelos
acuerdosdeunaEntidadconunaempresadevigilanciafueencontraralvigilante
en su puesto y debidamente uniformado. Sin embargo, los supervisores no
encontraron al vigilante en su puesto de trabajo. Este tambin puede ser un
ejemplo de penalidad distinta a la mora, que es razonable y proporcional al caso
concreto.

Lo importante es sealar que esa penalidad distinta a la mora est prevista en el

contratooenlasBases.
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K. Resolucindelcontrato

1. Emplazamientoprevio

La norma prev la resolucin delcontrato y lascausales dela misma. Para

resolverelcontrato,serequieredeunemplazamientoprevio,queconsiste
en un requerimiento que debe hacer la parte perjudicada por
incumplimiento del contrato a la otra parte. No se puede resolver el
contratounilateralmente.

2. Causalesderesolucindecontrato

a. Casofortuitoofuerzamayor

La norma de contrataciones pblicas nos remite al Cdigo Civil. Dicho

cdigo aclara que se necesitan tres requisitos para que este suceso se
presente: el evento debe ser irresistible, extraordinario e imprevisible. Por
ejemplo, un accidente, un evento natural imprevisible, etc. Cuando ocurre
algo as, se liquidar lo realizado hasta el momento, sin perjuicio alguno
paralaspartes.

Seconsideracomofuerzamayorunhechodelaautoridadqueseoriginaen
funcin a una decisin de gobierno sustentada en una norma, como por
ejemplo, cuando el gobierno decidi que el Presidente y los Ministros se
atenderanenEsSalud,talsituacingenerlaresolucindeloscontratosde
segurosmdicosdedichosfuncionarios.

b. Incumplimientodelaparte

Una de las partes incumple con el contrato y obliga a la resolucin de la

misma.

Causalesatribuiblesalcontratista
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Incumplimientoinjustificadodeobligaciones.
Acumulacin del monto mximo por penalidad por mora. En estos
casoslaEntidadpodrresolverelcontrato.
La paralizacin o reduccin injustificada. Ante esta situacin, la
Entidad deber evaluar el perjuicio que le cause el contratista para
resolverelcontrato.

CausalesatribuiblesalaEntidad

Faltadepago,queeslacausalquemssepresenta.
Otras, segn el contrato. Si la Entidad no cumple con algunas
prestacionesquefiguranenelcontrato,elcontratistaesthabilitado
paraemplazaralaEntidadporincumplimientodecontrato.

L. Nulidaddelcontrato

Elcontratoserdeclaradonulodeoficiosloenlossiguientessupuestos
1
:

1Porhabersesuscritoencontravencindelartculo10delaLey.
2Cuandoseverifiquelatrasgresindelprincipiodepresuncindeveracidad.
3 Cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en trmite un
recursodeapelacin.
4Cuandonosehayautilizadoelprocesodeseleccincorrespondiente.

M. Disposiciones especficas sobre bienes y servicios en materia de ejecucin

contractual

1. Adelantos

1
Segnelartculo56delaLeyy144delReglamento.

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LosadelantosprocedencuandoestnprevistosenelcontratooenlasBases.
SibienelReglamentopermiteeladelanto,eslaEntidadquiendeterminarla
factibilidaddelosmismos.

SilaEntidadpermitelosadelantos,seconsiderarnlosadelantosdirectos,con
untope,queesnomayoral30%delmontodelcontrato.

El adelanto se debe entregar cuando se cumplan los plazos que sealan las
Basesoelcontrato.

2. Adicionalesyreducciones

Procedencuandosirvanparaalcanzarlafinalidaddelcontrato.

El adicional, implica hacer algo ms por el contratista. Este adicional requiere

una aprobacin previa de la Entidad y la asignacin presupuestal respectiva.
Asimismo,elplazoparalaentregadeberampliarse.

Eltopemximoesde25%delmontodelcontrato.

3. Ampliacindelplazocontractual

Durante la ejecucin contractual puede ocurrir una serie de situaciones que

motivenlaampliacindelplazocontractual:

Laampliacinprocedecuandoseapruebaunadicionalqueafecteelplazo.
Cuando existan atrasos o paralizaciones que no son culpa del contratista,
sinoresponsabilidaddelaEntidad.
Casofortuito,elcualtienetresrequisitosesenciales:Imprevisto,irresistible
yextraordinario,ofuerzamayor.

M.Adquisicinycontratacincomplementaria

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Permite a la Entidad contratar nuevamente con el contratista que est a punto de
culminar la ejecucin contractual, bajo los mismos trminos y condiciones y por
nicavez.

De conformidad con la Opinin 0532009 al tratarse de una nueva contratacin se

leaplicalanuevaLeyysuReglamento.Portanto,serequierequepreviamenteala
suscripcin de la contratacin complementaria la Entidad haya convocado el
procesodeseleccincorrespondiente.

Elplazoparalacontratacincomplementariaesdetres(03)mesesytieneuntope,
queeshastael30%delcontratooriginal.

Deconformidadconlanormativadecontrataciones,losfuncionariosqueparticipan
enlaetapacontractualson:

Losdelreausuaria.
Losdelrganoencargadodelascontrataciones.

Los funcionarios antes mencionados pueden incurrir en cualquiera de las tres

responsabilidades antes sealadas; es decir, en responsabilidad administrativa, por
ejemplo, cuando incumplen con la normativa; civil, cuando no apliquen las
penalidadesalasquehubieralugar;penalcuandoseevidencieeldelitodecolusin.

VI. Impedimentosyprohibicionesdelosfuncionariosyservidorespblicos

MedianteLeyN27588seestablecilosimpedimentosquetienenlosfuncionarios
y servidores con relacin a las empresas privadas, los mismos que tienen una
duracindehastaun(01)aodespusdehaberdejadodelaborarenlaEntidad:

Prestarserviciosendichaspersonasjurdicas.
Aceptarrepresentacionesremuneradas.
Formarpartedeldirectoriodeunaempresaprivada.
Adquirirdirectaoindirectamenteaccionesdedichaspersonasjurdicas.
Celebrarcontratoscivilesomercantilescondichaspersonasjurdicas.
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Intervenir como abogados, asesores, peritos o rbitros de particulares en los
procesosquetenganpendientesconlamismaEntidad,salvoencausapropia.

La sancin aplicablees el cobro de una penalidad equiparable al importe cobrado

durantelaejecucincontractual.

EsimportantetenerpresentequelarelacindeunaEntidadconunfuncionarioo
servidor se basa en la confianza depositada en este. Dicha confianza le permite
tener acceso a informacin privilegiada, la misma que no puede ser tomada por
dichofuncionariocomounaventajaparaobtenerbeneficiosconelsectorprivado,
loscualesnopodrantenersinsusvinculacionesconlaEntidadenlaquelaboran.
Por ello se deben tener presente los supuestos descritos para no incurrir en los
mismos.