Mdulo 4.

Establecer las diferencia entre el derecho positivo y el derecho

consuetudinario.
Objetivos especfico 4.1
Analizar los fundamentos tericosociales del derecho positivo! "erecho
romano# derecho indiano# entre otros.
Objetivos especfico 4.$
Analizar los aspectos tericosociales %ue nutren la fundamentacin del
derecho consuetudinario desde las diversas particularidades culturales.
"&'E(E)*&A+ E),(E "E(E*-O .O+&,&/O 0 "E(E*-O
*O)+1E,1"&)A(&O
Para dar inicio a la explicacin de las diferencias que tiene el Derecho
Positivo y Derecho Consuetudinario, debemos tener claro el concepto, origen
y formacin de lo que es el Derecho Positivo y el Derecho Consuetudinario.
"erecho .ositivo
El Derecho positivo es el conjunto de normas jurdicas escritas en un !mbito
territorial en el que de manera puntual genera pol"micas de ser el m!s
normativo, y que abarca toda la creacin jurdica del legislador, nunca del
pasado y slo la vigente, no slo recogida en forma de lo que viene siendo la
ley.
Dos rasgos caracteri#an el Derecho positivo que conocemos de todas las
"pocas$
a. %a aceptacin por parte de la colectividad de la necesidad de adecuar la
conducta de sus miembros a un conjunto de prescripciones que obliguen a
todos.
b. El surgimiento de un poder sancionador que dispone de la facultad de
coercin sobre aquellos que las transgreden.
En este sentido, el derecho positivo descansa en la teora del normativismo,
elaborada por el &erico del derecho 'ans (elsen en el siglo )), y que
estructura al derecho seg*n una jerarqua de normas o jerarqua normativa.
El concepto de derecho positivo est! basado en el positivismo, corriente de
pensamiento jurdico que considera al derecho como una creacin del ser
humano. Este sera, aquel que emana de las personas, de la sociedad, y que
debe obedecer a los anteriores para ser justo y legtimo. El hombre crea el
derecho, las leyes, siendo estas la voluntad del soberano, crean Derecho.
+s, se entiende el derecho positivo como un derecho puesto o dado desde el
Estado.
"ivisin el .ositivismo 2urdico
El positivismo jurdico se divide en$
El Positivismo ,urdico de Car!cter -ormalista$ Es el que estudia las
formas jurdicas y surge en el siglo ).) con dos escuelas como precursoras
de esta corriente$ en -rancia la Escuela Ex"gesis, y en +lemania la Escuela
Dogm!tica +lemana.
El Positivismo ,urdico de Car!cter /ociolgico$ Es el que estudia el
impacto del derecho positivo en la sociedad. /us escuelas precursoras son
en -rancia la Escuela /ocial francesa, y en +lemania el 0ovimiento del
Derecho %ibre +lem!n, ambas del siglo ).) y )).

%a concepcin del positivismo jurdico abarca un solo derecho, lo que tambi"n
se conoce como monismo jurdico$ el derecho positivo. En cambio, para el
iusnaturalismo o derecho natural, existen dos derechos 1dualismo jurdico2$ el
derecho positivo y el derecho natural.
Es obra del estado y un sistema de normas jurdicas o la suma de estas normas
jurdicas que informa y regula efectivamente la vida de un pueblo en un
determinado momento histrico.
Derecho positivo es pues aquel que puede aplicarse, bien sea por el ,ue#, por
la +dministracin o por los mismos ciudadanos. Es decir que en este punto
hay una coincidencia con el concepto de fuentes y queda excluido de este
concepto aquel del derecho que alg*n da se aplic pero que ya no est!,
precisamente vigente y no se aplica hoy, como por ejemplo el derecho
romano.
"erecho )atural
El .usnaturalismo o Derecho natural es un enfoque filosfico del derecho que
postula la existencia de un cuerpo de Derechos del 'ombre universales,
anteriores y superiores 1o independientes2 al ordenamiento jurdico positivo,
fundados en la naturale#a humana. El derecho natural esta en el cora#n del
hombre.
/e define, como el conjunto de principios o valores superiores a los cuales
podemos acceder a trav"s de la capacidad humana y que prevalecen sobre el
derecho positivo y son siempre v!lidos. El origen de esta doctrina es tan
antiguo como el Derecho, y puede rastrearse intelectualmente desde el paso
del mito al logos en la 3recia +ntigua.
%os derechos positivos, en plural, son por tanto conceptualmente diferentes de
los derechos naturales, al contrario del Derecho natural, seg*n el cual el
derecho estaba en el mundo previamente, y el ser humano se limitaba
meramente a descubrirlo y aplicarlo en todo el sentido de la palabra.
"erecho *onsuetudinario
Es aquel conjunto de normas morales de observancia general que en forma
uniforme y permanente regulan los intereses p*blicos y privados de una
colectividad con la particularidad de ser conservadas y transmitidas por
herencia social.
%os orgenes del Derecho Consuetudinario se entierran en los mismos
orgenes de lo que entendemos por sociedad. /in embargo, la doctrina actual
ha logrado identificar dos elementos imprescindibles para que una conducta
califique como costumbre y tenga efectos jurdicos$
4 5so repetitivo y generali#ado.
4 Conciencia de 6bligatoriedad.
/olo puede considerarse como costumbre cuando un comportamiento es
reali#ado por todos los individuos de una comunidad es decir que cuando
hablamos de comunidad lo hacemos en el sentido m!s escrito posible tambi"n
entendemos de las comunidades peque7as as mismo esta conducta debe ser
que se repita a trav"s del tiempo es decir que sea parte integral de com*n
actuar de una comunidad es difcil tambi"n considerar esta como costumbre ya
que esta conducta no tiene antig8edad en cuanto a la comunidad puede
ponerse de acuerdo en repetir la conducta en el da de hoy en adelante por lo
tanto no la convierten costumbre si no la convierte la ley.
"iferencias entre "erecho .ositivo y "erecho consuetudinario.
"erecho .ositivo "erecho *onsuetudinario
Es el conjunto de normas jurdicas
escritas en un 3mbito territorial#
%ue abarca toda la creacin
jurdica del le4islador# tanto del
pasado como la vi4ente# reco4ida
en forma de ley.
Es un conjunto de normas morales
de observancia 4eneral %ue de
forma permanente re4ulan los
intereses p5blicos y privados de una
colectividad con la particularidad de
ser conservadas y transmitidas por
herencia social.
Est3 plasmado en cdi4os escritos. Est3 basado en las costumbres.
6as normas del derecho positivo
emanan de una autoridad poltica
constituida y son ejecutadas por
r4anos del Estado.
El derecho consuetudinario es
propio de las sociedades %ue carecen
de Estado# o simplemente opera sin
referencia al Estado.
Est3 basado en el positivismo#
corriente de pensamiento jurdico
%ue considera al derecho como una
creacin del ser humano.
+on normas jurdicas %ue se
desprenden de hechos %ue se han
producido repetidamente# en el
tiempo# en un territorio concreto.
El "erecho .ositivo es la e7presin
del derecho sancionado por el
,ienen fuerza vinculante y se
recurre a 8l cuando no e7iste ley o
le4islador y modificable se45n la
sociedad y las 8pocas.
norma jurdica escrita# %ue se le
pueda aplicar a un hecho.
'ans (elsen y otros exponentes del positivismo jurdico se7alan que como
reflexin filosfica 9el Derecho Positivo queda reducido a coercin o sancin,
y adem!s el mundo jurdico queda privado de sentido, y su creacin,
interpretacin y aplicacin resultan fruto de una decisin sin argumentos
oponibles9.9/i lo dice la ley, deber!s cumplirlo9, +unque hay que hacer la
salvedad de que no todos los tericos del positivismo jurdico comparten el
positivismo ideolgico, dado que hay una diferencia radical entre describir y
verificar un hecho, a calificarlo como positivo. :ale se7alar que el Derecho
consuetudinario es un conjunto de normas morales de observancia general que
de forma uniforme y permanente regulan los interese p*blicos y privados de
una colectividad con la particularidad de ser conservadas y transmitidas por
herencia social.
+l contrario del Derecho positivo que es el conjunto de normas jurdicas
escritas en un !mbito territorial, que abarca toda la creacin jurdica del
legislador, tanto del pasado como la vigente, recogida en forma de ley.
Ejemplo de esto son la nueva Constitucin de ;<<<, las leyes org!nicas, los
cdigos, entre otras normas escritas que se fundamentan en el derecho
consuetudinario.
"erecho (omano
Es el conjunto de normas jurdicas, principios y preceptos que rigieron la vida
del pueblo romano, desde que la peque7a aldea que fund =mulo, su primer
y legendario rey, el >; de abril del a7o ?@A a. C.
Estas rigieron las relaciones del pueblo romano en las distintas "pocas de su
historia, dentro de los lmites marcados por la fundacin de =oma en ?@A
+.C., hasta la muerte del emperador ,ustiniano @B@ D.C.
El estudio del Derecho =omano es importante por ser antecedente de nuestro
Derecho Civil, este estructura a todo el Derecho Civil hispanoCamericano y a
gran parte del europeo.
En la actualidad, el derecho romano es objeto de estudio de una disciplina
jurdica internacional, la romanstica, cuya sede son las facultades de Derecho
de todo el mundo.
%a influencia de la moral en la formacin de sus tres grandes preceptos del
Derecho =omano son$
;. :ivir honestamente,
>. Dar a cada cual lo suyo y
A. Do da7ar a nadie. /olo los dos *ltimos se refieren en verdad al derecho,
aunque en la pr!ctica, los romanos tenan bien definidos los dominios del
derecho y de la moral.
6a 6ey de las "oce ,ablas
%a primera ley escrita en =oma, fue la %ey de las Doce &ablas 1%ex Duodecim
&abularum, el m!s antiguo cdigo de Derecho romano. -ue redactado entre los
a7os E@; y E@F a.C., y tom como fuente el Derecho oral existente en aquel
momento. /us autores fueron ;F magistrados denominados decenviros, y se
inscribi sobre tablas de bronce o madera que fueron colocadas en el principal
foro romano.
Estas tablas, contenan las reglas b!sicas para convivencia de =oma y es
considerada como el primer cdigo legal, que fue establecida para aplacar las
reclamaciones de los plebeyos, que sostenan que sus libertades no se
encontraban protegidas de forma conveniente por el Derecho escrito, al menos
tal y como lo aplicaban los jueces patricios
Estas tablas se basan en los principios como$
%a salvaguarda del patrimonio.
%a autoridad del Gpater familiasH como *nico titular de derecho.
%a fijacin de castigos para las infracciones.
%a verdadera importancia de las leyes o %ey de las ).. &ablas reside en que
esta codificacin constituye la conclusin del proceso de consolidacin del
Estado ciudadano romano, de la civitas. Por otra parte, hasta la redaccin de
este cdigo legal, el derecho en =oma haba tenido un car!cter sagrado en
ra#n de su propio car!cter consuetudinario y por haber estado ligado a la
monarqua y al colegio de los Pontfices, principalmente. %a redaccin de las
leyes es el punto de partida de la desacrali#acin del derecho romano y la base
remota del derecho de nuestro mundo occidental
0otivos para estudiar la legislacin romana
a2 Por utilidad histricaI El derecho franc"s, tiene dos orgenesI el Derecho
romano y la costumbre, del derecho romano fueron extradas grandes partes
del cdigo civil, y sin un conocimiento previo de este derecho, no puede un
abogado o jurisconsulto emplearse a fondo, sin ser m!s que un pr!ctico, y,
nunca llegando as a elevar su oficio a los niveles de ciencia y arte.
b2 El derecho romano debe ser estudiado como un modeloI sus ,urisconsultos
se distinguieron por una lgica notable y una gran firme#a de an!lisis y de
deduccin. El derecho romano es un poderoso auxiliar para el estudio del
derecho que nos ocupa, este constituye el fondo de la mayora de las
legislaciones de +m"rica y EuropaI +lemania tiene como fuentes de su
derecho al derecho germ!nico y al derecho romanoI Espa7a, el derecho
romano y el cannico e .talia al derecho romano.
C2 El derecho romano es indispensable para el estudio de la historia y la
literatura romanas. %os ciudadanos comunes el =oma tenan conocimiento del
derecho, para estudiar la historia romana es necesario conocer su derecho,
pues, los textos traducidos son difciles de comprender, porque se hayan
impregnados de la esencia del derecho romano.
Divisin del derecho romano.
Este se divide en dos grandes partes$ p*blico y privado.
,us Publicum$ Comprende el gobierno del EstadoI la organi#acin de las
magistraturasI la del culto y el sacerdocio, llamada ,us /acrum y asimismo
regula las relaciones de los individuos con los poderes del Estado.
,us Privatum$ &iene por objeto, las relaciones entre particulares, esta se divide
en$ Derecho Datural, Derecho de 3entes y Derecho Civil.
,us Daturale$ Esta nocin la tomo Cicern de los Estoicos y fue luego
desarrollada por los jurisconsultos del imperio. Esta considera que el derecho
emana de la voluntad divina.
,us 3entium$ Parte del derecho p*blico 1jus publis2, que rega las relaciones
del Estado romano con los otros estados, ejemplo$ declaraciones de guerras,
tratados de pa# o de alian#as.
,us Civile$ Eran las instituciones propias de los ciudadanos romanos, en las
cuales en un principio, no participaban los extranjeros, 1jus propium
=omanorum2 + medida en que el imperio fue creciendo y que su influencia
toc a otras muchas naciones vecinas, sus instituciones fueron siendo
aplicadas a los extranjeros y pasaron del ,us civile al ,us gentium.
+lgunos principios del Derecho =omano son los derechos fundamentales del
ciudadano.
El ciudadano romano en ptima situacin jurdica ciuis ptimo iure go#aba en
el orden privado, entre otros, de los siguientes derechos$
.us connubii$ derecho a contraer matrimonio legal.
.us commercii$ derecho a poseer bienes, comprar, vender, etc.
&estamentifactio$ capacidad de hacer testamento y ser testigo o
beneficiario.
En el orden p*blico disfrutaba de$
.us suffragii$ derecho a votar en las asambleas.
.us honorum$ derecho a ser elegido para cargos p*blicos.
.us prouocationis$ derecho a apelar a la asamblea del pueblo contra la
sentencia de un magistrado.
En un principio slo podan ser ciudadanos romanos los que habitaban en el
territorio urbano. En el siglo . a.C. se extendi la ciudadana romana a toda
.talia. Ja en el siglo .. d.C., el emperador Caracalla nombr ciudadanos a
todos los habitantes del .mperio.
El Estado +ctual De %a .nvestigacin =omanstica J %a .nfluencia Del
Derecho =omano En Duestro Derecho Positivo.
El Estado +ctual de la .nvestigacin =omanstica.
Como el Derecho =omano informa o estructura a gran parte de los cdigos
modernos, ha continuado su estudio en la actualidad, yendo a la vanguardia la
investigacin en +lemania y en .taliaI lugar menos preeminente ocupan
-rancia e .nglaterra. En +m"rica tambi"n se cultiva la investigacin
romanstica, tanto en %atinoam"rica como en Estados 5nidos. ,apn ha
incorporado las obligaciones romanas a su legislacin civil.
.nfluencia del Derecho =omano en Duestro Derecho Positivo.
+l renacer el Derecho =omano mediante los estudios y tratados de los
glosadores y posglosadores, en Espa7a se hi#o sentir tambi"n esta nueva
influencia y como demostracin de ella se expidieron las famosas leyes
conocidas como las /iete Partidas, cuerpo legal eminentemente romanista. %as
/iete Partidas dejaron sentir la influencia del Derecho =omano no slo en la
jurisprudencia, sino en la confeccin de nuevas leyes, como la Dueva y
Dovsima =ecopilacin. +lgunos preceptos que aparecen en las %eyes de
.ndias acusan tambi"n la inspiracin del origen romano.
Despu"s de la .ndependencia se siguieron aplicando en 0"xico las leyes
espa7olas y las /iete Partidas fueron el texto principal de las leyes en vigor,
hasta la promulgacin del Cdigo Civil de ;K?F. %a influencia del Derecho
=omano en la legislacin mexicana a trav"s de la francesa, debe tenerse en
cuanta que el Cdigo Civil franc"s o Cdigo de Dapolen, fue el modelo de
todas las codificaciones del derecho civil a trav"s del siglo ).) y que nuestro
Cdigo de ;K?F no fue una excepcin. El Cdigo de Dapolen, aun cuando
tuvo por origen diversas fuentes tales como las costumbres francesas, las
ordenan#as reales de donde fueron tomados todos los preceptos que el citado
cdigo encierra, son netamente romanos. Duestro Cdigo civil de ;KKE sigui
los mismos lineamientos que el anterior, inspirado en fuentes romanas y el
Cdigo Civil vigente a pesar de las diversas modificaciones introducidas a los
que le precedieron, predomina en "l Derecho =omano.
&odos nuestros jurisconsultos, a trav"s de la segunda mitad del siglo ).) y en
los primeros del )), tuvieron como fuente de conocimiento tanto para la
aplicacin del derecho como para la confeccin de las leyes, a los tratadistas
franceses, quienes casi sin excepcin, se ocuparon de comentar y explicar el
Cdigo de Dapolen, el que, se inspira en su mayor parte en la legislacin
romana.
LMu" queda del derecho romano en la actualidadN
.
El Derecho =omano en la actualidad.
El derecho romano fue el sustrato legal b!sico de todos los pases de occidente
hasta el /. ).), momento en el que la formacin de los estadosCnacin llev a
la elaboracin de Constituciones y leyes propias.
El conocimiento del Derecho =omano para los juristas es de capital
importancia, ya que representa la base de nuestro derecho latino.
%os romanos lo llevaron a su m!s alto grado de perfeccionamiento, por lo que
ha pasado a los cdigos civiles modernos, perdurando su ense7an#a m!s de
veinticinco siglos.
&odos los temas manejados por los romanos son los que ahora se manejan en
nuestra legislacinI por lo que es necesario conocer su origen para as poder
entender mejor nuestras legislaciones y poder aplicar mejor el derecho cuando
seamos requeridos para ello.
El conocer el Derecho =omano nos da una amplia idea de los t"rminos
jurdicos que ocupamos, ya que actualmente se siguen empleando muchos
t"rminos latinos en los juicios civiles, por lo que es necesario su conocimiento,
por el jurista que se precie de serlo.
/in embargo, en la actualidad el derecho romano sigue vigente en lo b!sico, es
decir, no en las instituciones, leyes o procedimientos, sino en las ideas de
independencia judicial y de respeto por la ley, que igualan en derechos a todos
los ciudadanos, y que hoy consideramos, condicin sine qua non de la
democracia.
Derecho .ndiano.
E Derecho .ndiano, es aquel derecho que rigi en las .ndia durante el perodo
de dominacin de la Corona Espa7ola.
Era un conjunto de normas jurdicas o disposiciones legales que surgen por
voluntad de los monarcas espa7oles o por las autoridades legtimamente
constituidas en +m"rica, como delegacin de los reyes, y que tuvieron como
objetivo fijar y regular las relaciones polticas, administrativas, penales,
civiles, econmicas y sociales entre los pobladores de las .ndias 6ccidentales.
Principios del Derecho .ndiano$
El derecho indgena
Era el derecho que rega en .ndias antes de la llegada de los espa7oles.
Era un derecho consuetudinario, no escrito, primitivoI estaba compuesto por
rdenes de las autoridades y costumbres.
Espa7a no pretendi eliminar este sistema de derecho, trat de amoldarse a las
costumbres de los aborgenes y formas de vida.
%a corona espa7ola lo aceptaba cuando no fuera contrario a la religin catlica
o a su derecho, de esta manera se fue incorporando a la legislacin indiana y
fue aplicado a tribus que no lo haban conocido con anterioridad.
El derecho especial para .ndias o 0unicipal
/e iba sancionando a medida que se presentaban nuevas cuestiones no
previstas por el derecho castellano y deba ser lo m!s semejante posible a este
derecho siempre y cuando la situacin lo permita.
Pero los problemas eran tan novedosos y diferentes que fue imperante legislar
para resolverlos.
Estaba compuesto por las normas sancionadas en Espa7a para regular el
funcionamiento de los rganos gubernativos indianos, las leyes expedidas en
Espa7a para resolver los problemas de la +m"rica 'isp!nica y de -ilipinas, de
las leyes y costumbres establecidas en las .ndias y de las interpretaciones de
todas esas leyes hechas por los tribunales superiores 1Consejo de .ndias y
+udiencias2.
El derecho de Castilla
Mue regan las normas de derecho privado que no hubieran sido reempla#adas
por otras especialmente destinadas a las .ndias.
&ena vigencia supletoria, se aplicaba si no exista una norma especial para el
caso en particular.
'uentes del "erecho &ndiano
%as fuentes directas del derecho indiano
%as fuentes indirectas del derecho indiano
6as fuentes directas del derecho indiano
;. %a %ey
Derecho legislado, est! formado por$
a2. Por los grandes textos de recopilaciones, constituciones y cdigos.
b2. Por las leyes aisladas incluyendo las que tienen valor local o casustica.
c2. Por los decretos, reglamentos, ordenan#as, etc.
El derecho legislado indiano emano, en realidad de diversas autoridades e
instituciones$ el =ey, el Consejo de .ndias, los virreyes, los Cabildos, las
+udiencias, los gobernadores, presidentes, corregidores, etc. %os documentos
del derecho indiano tomaron distintos nombres.
Cabe destacar diferencias entre ellos$
%a =eal C"dula
Era un despacho expedido por alguno de de los consejos, en que se tomaba
alguna determinacin o s" provea alguna peticin de parte. En cuanto a su
forma, deba ser rubricada por el =ey y el ministro del consejo
correspondiente y refrendada por el secretario.
%a Pragm!tica /ancin
/e llamaba as a aquellas decisiones con fuer#a general de ley general que
tena por objeto reformar alg*n da7o o abuso.
El =eal Decreto
=eciba este nombre una orden rubricada por el rey, en que participaba una
resolucin suya a organismos dentro de la corte, o a algunos de sus ministros.
%a =eal =esolucin
Consista en la determinacin que el =ey tomaba en alg*n caso que s" someta
a consideracin.
%a =eal 6rden
/" conoca con este nombre una disposicin de un ministro del rey expedida a
su nombre.
%as Cedulas, Carta 5 6rden Circular
Era toda orden que s" expeda para una o varias provincias.
%os Estatutos, 6rdenan#as J Constituciones
Eran aquellas normas que establecan los consejos, juntas, colegios y otros
organismos para su mejor gobierno. %os virreyes, presidentes y otras
autoridades regionales y locales, tambi"n se dictaban ordenan#as.
En las primeras "pocas del Derecho .ndiano tuvieron gran importancia las
capitulaciones y los asientos y cabe considerarlos como derecho legislado.
>. %a Costumbre
Puede ser indgena o criolla$
Por lo que ata7e al derecho consuetudinario indgena la =ecopilacin de
.ndias dispone que se guarden las leyes y las costumbres indgenas que no se
opongan a la religin y a las leyes espa7olas vigentes.
/e estimo la costumbre criolla fuente de derecho, distingui"ndose$
a. %a costumbre fuera de la ley, que era la vigente en los casos no previsto por
esta *ltima.
b. %a costumbre seg*n la ley, que era la que pona en ejecucin la ley y en
algunos casos interpretaba y fijaba su sentido.
C. %a contra ley, que no admita la ley escrita o despu"s de admitirla la
derogaba insensiblemente por actos contrarios a ella.
A. %a ,urisprudencia
Poda ser terica o judicial.
%as obras de los juristas indianos, fueron invocadas con frecuencia en los
estrados.
En cuanto a la jurisprudencia de los tribunales, ella es en las .ndias de tal
importancia que alteran con frecuencia a la legislacin vigente, creando as un
nuevo derecho. Este derecho vivo, en contraposicin al terico de la ley, es
aun materia de estudio y de su pleno conocimiento y no de la simple compulsa
de las leyes escritas depender! la captacin de la realidad jurdica indiana.
6as 'uentes &ndirectas "el "erecho &ndiano
%as fuentes indirectas del derecho indiano, son de dos clases$ generales y
especiales. +l primer grupo pertenece la legislacin propia de Castilla que rige
en .ndias como derecho supletorio por disposicin expresa de Carlos . y
-elipe .., reiterada en la recopilacin de .ndias. En efecto, esta *ltima
establece el siguiente orden de prelacin$
%as leyes propias de la =ecopilacin.
%as cedulas, ordenan#as y provisiones dictadas con anterioridad a la
recopilacin ya derogadas por estas.
%as leyes de Castilla, de acuerdo con lo dispuesto por las leyes de &oro.
Constituyen en fin, fuentes indirectas especiales aquellas leyes de Castilla
referentes a determinadas ramas del derecho que rigieron en +m"rica por
mandato directo.

Caractersticas y :igencia De %a %ey De .ndias
Es un derecho evangeli#ador$ El Papa les haba entregado estas tierras a los
=eyes Catlicos con la condicin de que deban evangeli#ar estos
territorios.
Es un derecho asistem!tico$ %a legislacin indiana carece de unidad, son
normas dispersas sin una sistem!tica 1ajeno a la teori#acin2. /e trat de
poner un poco en orden con la famosa 9=ecopilacin de leyes de .ndias9
del a7o ;BKF.
Es un derecho casustico$ Esto es porque las normas que emanaban desde
la pennsula ib"rica no incidan de forma autom!tica en el Duevo 0undo,
ya que estas normas eran revisadas por las autoridades americanas, y si a
juicio de estas aquellas resultaban injustas, se le solicitaba al =ey que las
revisara.
Es un derecho en que tiende a predominar el derecho p*blico por sobre el
derecho privado$ Principalmente se refera a normas administrativas tales
como la organi#acin de los :irreinatos, 3obernaciones, =eales
+udiencias, etc.
Es un derecho que tenda a la proteccin del aborigen$ Esto en virtud de los
abusos cometidos por los conquistadores.
Es un derecho fundamentado en el Principio de Personalidad del Derecho$
Es decir, a cada individuo se le aplica el derecho indiano de acuerdo a sus
circunstancias personales, a fin de dar a cada cual lo que le corresponde se
distingue entre ra#as, estatus nobiliario, profesin u oficio, etc.
Es un derecho que daba gran importancia a la moral$ %a moral tuvo
especial relevancia para solucionar todo tipo de problemas. En este derecho
se dispona que predomina el Derecho natural por sobre el Derecho
positivo.
:igencia De %a %ey De .ndias
Esta ha constituido una orientacin en lo que hoy llamamos derechos
humanos.
En las %eyes de .ndias, se reflejan el mismo principio intervencionista que
habra de mover despu"s al Derecho del &rabajo$ la proteccin del Estado al
trabajador indio, quien prestaba en forma rudimentaria el trabajo asalariado
cuyo desarrollo tomara tanta importancia en el r"gimen capitalista.
Constituyen as aquellas leyes, una fuente digna de estudio formal.