20/10/2014 JurisChile: Codueos de cosa debenprocurar su conservacin, reparacin y mejora. Juicio de precario.

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Codueos de cosa debenprocurar su conservacin, reparacin y
mejora. Juicio de precario.
Santiago, seis de agosto de dos mil trece.
Vistos:
En estos autos Rol N 4062-2010, seguidos ante el Segundo Juzgado Civil de Puerto Montt, caratulados
Aburto Silva Max con Billeke Ruiz Mario Juan, Rol N 112-2013 de esta Corte Suprema, sobre procedimiento
sumario, don Max Aburto Silva dedujo demanda de precario y restitucin en contra de Mario Juan Billeke Ruiz,
para que se le condene a la devolucin de dos propiedades ubicadas en Av. Rosselot N 300, hoy Avenida
Espaa, comuna de Puerto Montt, de las cuales es copropietario, dentro de tercero da desde que la sentencia
definitiva cauce ejecutoria; o en el plazo que el tribunal fije, bajo apercibimiento de lanzamiento con el auxilio
de la fuerza pblica, con costas.
Mediante sentencia de veinticuatro de abril de dos mil doce, escrita a fojas 63 y siguientes, la juez titular del
referido tribunal rechaz la demanda.
Apelado el fallo por la demandante, la Corte de Apelaciones de Puerto Montt, por sentencia de trece de
noviembre de dos mil doce, lo confirm.
En su contra la antedicha parte ha deducido recurso de casacin en el fondo.
Se trajeron los autos en relacin.
Considerando:
Primero: Que el recurso de nulidad sustancial denuncia como vulnerados los artculos 2081 y 2305 del Cdigo
Civil, pues los sentenciadores sostuvieron, para desestimar la accin, que su parte no habra acreditado el
dominio total del inmueble, toda vez que como comunero resultaba indispensable que todos los integrantes del
mismo manifestaran su voluntad en forma expresa para interponer la accin de comodato.
Seala el recurso que el artculo 2305 del Cdigo Civil dispone que el derecho de cada uno de los comuneros
sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber social. Agrega que el artculo 2081 del
mismo cuerpo legal, norma contenida dentro de aquellas que regulan el contrato de sociedad, prescribe que no
habindose conferido la administracin a uno o ms de los socios, se entender que cada uno de ellos ha
recibido de los otros el poder de administrar con las facultades indicadas en los artculos que preceden a dicha
norma.
Precisa el recurrente que el inciso 1 del artculo 2078 del Cdigo sustancial, norma que precede a la ltima de
las citada en el prrafo precedente, estatuye que corresponde al socio administrador cuidar de la conservacin,
reparacin y mejora de los objetos que forman el capital fijo de la sociedad; pero no podr empearlos, ni
hipotecarlos ni alterar su forma, aunque las alteraciones le parezcan conveniente.
Luego, dice el recurso, la aplicacin lgica de las disposiciones citadas permite afirmar que, en el evento de no
haberse conferido facultades para administrarla a alguno de los codueos de una cosa, cualquiera de ellos
puede y debe cuidar de la conservacin, reparacin y mejora de la cosa comn, todas medidas calificadas
como conservativas y dentro de las cuales se encuentra el ejercicio de la accin de precario, ello desde que la
misma pretende la proteccin del uso y goce del bien.
Segundo: Que a fin de resolver el recurso, es necesario consignar que los sentenciadores de la instancia
dieron por establecido como hecho de la causa el que el actor tiene la calidad de comunero en conjunto con
don Arturo Aburto Crcamo, sobre los lotes cuya restitucin solicita y que no existe constancia que est
actuando a nombre o en representacin de la comunidad, como tampoco existe constancia que el otro
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comunero le hubiere encomendado interponer la accin por medio de algn mandato, o que ste hubiere
ratificado lo actuado en el proceso.
Tercero: Que con el mrito de los hechos antes reseados y al momento de analizar los presupuestos de la
accin ejercida por el actor, particularmente el relativo al dominio que debe detentar el demandante respecto de
la cosa que se pretende sea restituida, la sentencia recurrida plantea, en su fundamento sexto, que como acto
de mera administracin no se puede considerar la interposicin de una demanda de comodato precario cuyo
resultado puede afectar al otro comunero, el cual no ha manifestado su voluntad de interponer esta accin, ni
menos ha ratificado lo actuado; y tampoco, por estos motivos, se puede estimar que el comunero es agente
oficioso del otro integrante de la comunidad.
Conforme a lo razonado concluyen que resulta indispensable que todos los integrantes de la comunidad
manifiesten su voluntad en forma expresa para interponer una accin de comodato precario, ya que adems, el
otro comunero podra incluso haber autorizado la permanencia del demandado en los inmuebles cuestionados.
Cuarto: Que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2305 del Cdigo Civil, el derecho de cada uno de
los comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber social. Por su parte, el
artculo 2081 del mismo cuerpo legal, norma contenida dentro de aquellas que regulan el contrato de sociedad,
prescribe que no habindose conferido la administracin a uno o ms de los socios, se entender que cada
uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades indicadas en los artculos
precedentes. Ahora bien, el inciso 1 del artculo 2078, norma que precede a la ltima de las citadas, estatuye
que corresponde al socio administrador cuidar de la conservacin, reparacin y mejora de los objetos que
forman el capital fijo de la sociedad; pero no podr empearlos, ni hipotecarlos ni alterar su forma, aunque las
alteraciones le parezcan convenientes.
Quinto: Que la aplicacin lgica de las disposiciones citadas en el motivo que antecede permite afirmar que
en el evento de no haberse conferido a alguno de los codueos de una cosa facultades para administrarla,
cualquiera de ellos puede -y debe- cuidar de la conservacin, reparacin y mejora de la cosa comn.
Lo anterior conduce ineludiblemente a reconocer que cuando se est ejerciendo la accin de precario del inciso
2 del artculo 2195 del Cdigo Civil se est frente a alguna de estas facultades de administracin y
particularmente de aquellas tendientes a proteger ciertos y determinados atributos del dominio, razn por la
cual no cabe sino calificarlas de conservativas.
Sexto: Que la calidad de comuneros del inmueble es suficientemente idnea y hbil para los efectos de ejercer
la accin de precario, pues es indudable que en la especie se ha actuado en procura de la conservacin de la
cosa comn.
En efecto, si bien es cierto que, en estricto rigor, el que ocupa una cosa raz inscrita a nombre de otro u otros
a ttulo de precario no podr adquirirla por prescripcin, atendido lo dispuesto en el artculo 2505 del Cdigo
Civil, ni enajenarla eficazmente a otro transfiriendo un dominio que no detenta y, en este entendido, la "mera
tenencia del inmueble por un tercero no representa la destruccin o prdida que la ley quiere evitar", debe
tenerse tambin en consideracin que el derecho de propiedad no se agota nicamente en la facultad de
disposicin.
Los atributos del dominio tambin comprenden las facultades de uso y goce, que legtimamente los dueos de
una cosa que no detentan materialmente pueden aspirar a recuperar a fin de conservarlas y de este modo,
recibir el provecho que representa el hecho de servirse de la cosa segn su naturaleza y servirse de los frutos
que de ella provengan. De este modo, el ejercicio de la accin de precario naturalmente constituye un acto
meramente conservativo de la cosa comn.
De este modo, al haber decidido los sentenciadores de la instancia que el actor no se encontraba legitimado
para hacer valer la accin de precario, han infringido los artculos 2305, 2081 N 4, 2078 y 2132 del Cdigo
Civil, que se denuncian como vulnerados.
Sptimo: Que de acuerdo con lo expuesto procede que se acoja el recurso de casacin en el fondo deducido
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por el demandante.
Por estas consideraciones y de conformidad, adems, con lo dispuesto en los artculos 764, 765, 767 y 785
del Cdigo de Procedimiento Civil, se acoge el recurso de casacin en el fondo deducido en lo principal de
fojas 90, por el abogado seor Miguel Araya Aedo, en representacin don max Aburto Silva y, en
consecuencia, se invalida la sentencia de trece de noviembre de dos mil doce, que se lee a fojas 89, y acto
continuo y sin nueva vista, pero separadamente, se dicta la sentencia que corresponde de conformidad a la
ley.
Regstrese.
Redaccin a cargo del Ministro seor Nibaldo Segura P.
N 112-13.
Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P.,
Juan Araya E., Guillermo Silva G. y Abogados Integrantes Sres. Jorge Lagos G. y Ral Lecaros Z.
No firma el Abogado Integrante Sr. Lecaros, no obstante haber concurrido a la vista del recurso y
acuerdo del fallo, por estar ausente.
Autorizado por la Ministra de fe de la Corte Suprema.
En Santiago, a seis de agosto de dos mil trece, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la
resolucin precedente.
___________________________________________________________________
Santiago, seis de agosto de dos mil trece.
En cumplimiento a lo resuelto y atendido lo dispuesto en el artculo 786 del Cdigo de Procedimiento Civil, se
procede a dictar la sentencia que corresponde conforme a la ley.
Vistos
Se reproduce la sentencia que se invalida, con excepcin de sus fundamentos tercero a octavo, que se
eliminan, y la apelada con excepcin de sus motivos sptimo y octavo, que se eliminan.
Y se tiene en su lugar y adems presente:
Primero: Que de manera uniforme esta Corte Suprema ha sostenido que los presupuestos de hecho de la
accin de precario del inciso segundo del artculo 2195 del Cdigo Civil son, en primer trmino, que la parte
demandante sea duea del bien cuya restitucin solicita; en segundo lugar, que el demandado ocupe dicho
bien y, por ltimo, que tal ocupacin sea sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia de su dueo.
Segundo: Que la carga de la prueba de las dos primeras exigencias corresponde siempre al actor, pero una
vez que acredita que es propietario del bien y que ste es ocupado por el demandado, recae sobre este ltimo
el peso de probar que esa ocupacin est justificada por un ttulo o contrato.
Tercero: Que como se dejara ya establecido, en el fundamento sexto de la sentencia de primer grado, con las
copias de las inscripciones de dominio que se encuentra agregada a fojas 6, 8, 10 y 13, se encuentra
debidamente acreditado que el actor es copropietario de los inmuebles que pretende le sean restituidos,
cumpliendose de ese modo el primero de los requisitos sealados en el considerando primero de la presente
sentencia.
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Cuarto: Que con el objeto de acreditar la ocupacin de los inmuebles el demandante rinde prueba testimonial,
prestando declaracin los seores Sergio Armando Dumenez Borquez y Hctor Ivn Pinto Medina y la seora
Gladys del Carmen Riveros Silva (fojas 42 y 43), declarando, el primero que conoce al sr. Billeke y s que
vive ah, siempre lo veo; el segundo que el demandado lleg a vivir a all a la mala, y s que le ha prometido
al actor que va a dejar el inmueble, siempre le pide plazo y nunca cumple. El sr. Aburto nunca firm ningn
contrato con Billeke, y la tercera expresa conocer al demandado, agregando que ste ocupa el inmueble
materia de autos desde hace bastante tiempo a la fecha.
Quinto: Que a la prueba referida en el fundamento precedente debe adicionarse la constatacin que hiciera el
tribunal, al constituirse en los inmuebles materia de autos, consistentes en que al tocar la puerta fue recibido
por el demandado quien se identific y expuso ser el ocupante de los dos inmuebles ubicados uno al lado del
otro.
Sexto: Que con el mrito de las declaraciones testimoniales referidas en el fundamento cuarto y el hecho
constatado directamente por el tribunal, en la diligencia a que se ha hecho referencia en el basamento anterior,
es posible dar por acreditado el segundo de los requisitos sealados en el considerando primero.
Sptimo: Que atento lo dispuesto en el artculo 1698 del Cdigo Civil pesaba sobre el demandado la carga de
acreditar la existencia de algn ttulo que justificase la ocupacin que realiza de los inmuebles materia de
autos, actividad probatoria que no realiz.
Octavo: Que no existiendo prueba alguna tendiente a acreditar que la ocupacin que detenta el demandado
funda en algn ttulo, corresponde concluir que la misma es por mera tolerancia de la parte demandante.
Noveno: Que el demandante ha solicitado la restitucin de los inmuebles dentro de tercero da, peticin que si
bien ser acogida, para los efectos de la restitucin se fijar un plazo de 3 meses, contados desde la
notificacin de la presente sentencia, en atencin al tiempo de ocupacin de los inmuebles por parte del
demandado y la necesidad de un tiempo razonable a fin de que dicha parte logre ubicar un nuevo lugar a donde
trasladarse.
Y atendido lo razonado y lo dispuesto en 1698, 2195 del Cdigo Civil; 144, 160, 343, 346, 384, 680 del Cdigo
de Procedimiento Civil, se declara que se revoca la sentencia apelada de trece de noviembre de dos mil doce
y en su lugar se declara que:
I. Que se acoge la demanda de fojas 1;
II. Que el demandado debe restituir los inmueble sub lite dentro de tres meses de notificada la presente
sentencia, bajo apercibimiento de lanzamiento, con costas.
Regstrese y devulvase.
Redaccin a cargo del Ministro seor Nibaldo Segura P.
N 112-13.
Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Nibaldo Segura P.,
Juan Araya E., Guillermo Silva G. y Abogados Integrantes Sres. Jorge Lagos G. y Ral Lecaros Z.
No firma el Abogado Integrante Sr. Lecaros, no obstante haber concurrido a la vista del recurso y
acuerdo del fallo, por estar ausente.
Autorizado por la Ministra de fe de la Corte Suprema.
En Santiago, a seis de agosto de dos mil trece, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la
resolucin precedente.
20/10/2014 JurisChile: Codueos de cosa debenprocurar su conservacin, reparacin y mejora. Juicio de precario.
http://www.jurischile.com/2013/09/coduenos-de-cosa-debenprocurar-su.html 5/5
Publicado por Bernardita Vidal el lunes, septiembre 16, 2013