Sociología Jca, Prof Aedo

Apuntes de clases ao 2012, profesora Aedo.
Sofa Anwandter Vargas.

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SOCIOLOGA JURDICA

La sociologa es el estudio del comportamiento humano de la vida humana y de
los grupos sociales y de la sociedad. El objeto de estudio es el propio
comportamiento humano.
Para estudiar la sociologa es importante tener un punto de vista sociolgico.
Wright/ Mills (1970) idea de la imaginacin sociolgica. Es importante que el
socilogo tome distancia clara del comportamiento sociolgico el amor vinculado
a la sexualidad es algo que existe desde la antigedad? Qu pasaba con el
matrimonio y el amor?
Guidens: Dice que en la edad media el objetivo del matrimonio era cuidar los
bienes. Entonces los orgenes del matrimonio tienen que ver con la proteccin y
el cuidado de los bienes.
Conceptos:
Casi naturales en que la relacin de pareja est asociada a la relacin de amor y
que quien planifica una relacin de convivencia o matrimonio lo har por amor
es una construccin actual contempornea. Las personas construyen la realidad y
le atribuyen significado a su comportamiento.
Guidens: Sobre el acto de tomar caf.

-econmicas (Contextual)

1 lo que puede acontecer con ocasin de lo que puede suceder con tomar caf.
Se vuelve un rito y los que lo realizan le atribuyen significado.
2 el caf pese a que es una droga est permitido su consumo hay sociedades en
las que se considera droga el caf y lo entienden ilcito y el cannabis se permite y
viceversa.
Presupone un contexto de mercado de produccin de caf. Vivimos en una
sociedad alta o bajamente mercantilizada eso es lo que se pregunta y se analiza.
Lo que debemos estudiar es el contexto social.
Relaciones socio-econmicas:
Cules pueden ser los temas importantes?
En la imaginacin sociolgica, desprenderse de los vnculos, enajenarse.
2

Puedo ver como falla X juzgado y causa penal, si X falla con penas X delitos de
robo con una pena ms alta en via que en Valpo.
Normalmente nosotros nos situamos en una estructura social y nuestro
comportamiento responde a ste pero puede ser moldeado variar y modificar la
estructura social.
Guides hablara de las consecuencias deseadas y no deseadas de nuestro
comportamiento.
Estructura social como concepto:
Formada por instituciones y por personas, finalmente las instituciones estn
formadas por las personas ese es el sustrato de las instituciones.
El concepto de control social e institucin estn profundamente conectados, la
familia, la iglesia, institucin cualesquiera, relaciones de pareja, porque se vuelven
relaciones que se reproducen cada da.

DESEADAS: los socilogos hacen
una diferencia entre el propsito o intencin y los resultados en tanto
comportamientos, propsitos y las consecuencias de los comportamientos.

El propsito de unos padres cuando establecen actos de disciplina que tienen por
propsito adems de formar los hijos sin embargo puede ser que la intencin de
esos actos haya sido formar, responsabilizar y socializar puede que la
consecuencia no deseada fue la rebelin y la resistencia a la institucin, es
importante porque lo que construye nuestra vida son los comportamientos con
consecuencias deseadas y no.
Funciones del derecho declaradas y no declaradas o latentes. En el art. 25 de la
CPR el objetivo de las penas privativas de libertad es la reinsercin pero lo que se
obtiene ms que su reinsercin el CONTROL, y hay algunos autores que hacen
esta distincin entre funciones declaradas que son las que el legislador dice, como
la reinsercin sin embargo no es la resocializacin lo que se obtiene sino que el
control es lo obtenido.
Tareas de la SJ: encontrar las funciones latentes del derecho, no solo las que
declara de manera ideolgica sino que las que no declara, como la intencin del
legislador real, se habr interesado en la rehabilitacin realmente?
Unas de las ltimas tareas de la sociologa estudiar el equilibrio entre la reproduccin
social y la transformacin o cambio social. El primer concepto de reproduccin social
es como las sociedades a lo largo del tiempo se reproducen, comportamientos
asociados, de responsabilidad por parte de los padres, como tomar caf, como
sancionar la conducta desviadas, que se sigue reproduciendo, a pesar de los
cambios hay una estructura que se mantiene. 3

3

Pero la transformacin social en tanto cambios que se producen en la sociedad,
tiene lugar porque ao a ao los seres humanos siguen reproduciendo
comportamientos y de esos comportamientos individuales surgen ciertas
prcticas sociales. En algn momento el divorcio en tanto comportamiento social
se empieza a reproducir.
Los cambios se producen porque hay consecuencias deseadas y no deseadas de
nuestros comportamientos, se producen cambios porque los queremos o porque
son algo inesperado.
Ejemplo: artculo de Correas que dice cules son los efectos de las ideologas en
el derecho. Cambio que se produce en Argentina. Un ciudadano invoca la
necesidad de divorciarse porque lo considera como DDHH, el juez reconoce este
argumento y este sujeto puede divorciarse toda vez que constituye una violacin
a los DDFF, el propsito del ciudadano era tan solo el divorciarse pero provoca
un cambio o nov. En la poltica argentina y se toma conciencia de que puede ser
una violacin a los DDFF, el propsito era tan solo una regulacin de carcter
individual.
Cules son las causas por las que surge la Sociologa
Como disciplina surge en el S.XIX, lo interesante es comentar las principales
causas del surgimiento de la sociologa:
cerradas a abiertas, cerradas como las medievales a las modernas.
sociedad feudal muy pequeas es transparente en el sentido de que todos los
sujetos que forman parte de esta son conscientes de ver cmo funciona el
mercado, la estructura, la clase social, pero los socilogos advierten que nuestras
sociedades son opacas no tenemos total consciencia de la sociedad en la cual
estamos inmersos, tenemos claridad de qu clase social somos?, somos
conscientes de donde estamos ubicados socialmente?, probablemente nosotros
an seguimos siendo privilegiados en el Estado de Chile, entonces las lneas
divisorias no son tan claras y nuestra sociedad que se vuelve ms compleja se
pone opaca y no tenemos consciencia de como la estructura social impacta a
nosotros, Anthony gibbens dice que hay que visibilizar que hay comportamientos
que se reproducen y otros que generan cambio social.
distintos rdenes, formas sociales, esto se acrecienta con las grandes
navegaciones del S XVI Y XVII
van a gestionar estos cambios sociales y como se mantienen algunas prcticas.

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social que pretenda indagar las
condiciones de vida de las clases populares, nos permita establecer las causas
generales. Los estudios urbanos por ejemplo, en 1850 en Barcelona se hizo un
concurso para hacer una modificacin urbana. Cerda dice que la intencin de ste
en la nueva distribucin urbanstica era ampliar los espacios urbanos,
principalmente, recurre a la estadstica social y determina donde estn los pobres
y l va lo va a estudiar. El observa las carencias, las enfermedades, el
hacinamiento y determina que lo mejor es ampliar los espacios sociales y las vas
pblicas. El tena un propsito determinado no obstante que era generar estos
espacios de gran amplitud era para que las familias pobres pudieran vivir
holgadamente, finalmente se hizo una regulacin para que el ensanche se hizo
para los burgueses.
ms importante es la vigencia del mtodo cientfico, que era fundamental para
estudiar las ciencias naturales (positivismo) para saber la verdad de X fenmeno
tengo que buscar sus causas a travs de este mtodo, en esa poca exista la
distincin entre las ciencias del espritu como era la SOC. y las naturales los
socilogos para ser tomados en cuenta van a utilizar el mtodo cientfico de
bsqueda de las causas y lo van a aplicar a su disciplina y como Durkheim,
estudian los fenmenos sociales que los compara con los biolgicos, y la primera
nomenclatura no es sociologa, sino que es fsica social.

Correas distingue lo social de lo natural, no presenta una definicin de sociologa.
CLASES:
Jueves 27 de sept. Leer texto de Correas y ver:
Lo social en los tres autores claves: Weber, Marx, Durkheim. (S.XIX)
Correa explica lo social en boca de estos autores, que es el objeto de la sociologa
para Weber es la accin social, no cualquier comportamiento humano, sino que
cargado de una intencionalidad determinada y siempre en relacin con otros.
A Durkheim le interesan los procesos sociales mecnicos. Hace un estudio sobre
el suicidio y no le interesa la intencionalidad, le interesa el hecho social.
Marx, el valor incorporado a los productos es atribuido por lo social, Weber dir
que el valor finalmente se vuelve contra el hombre.

Texto de Treves:
27 de septiembre: Hasta el jueves para enviar el correo electrnico.
Marcela.aedo@uv.cl
Integrantes del grupo.
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2 de octubre:
Prximo martes. Traer el informe, indicar tema, razones de inters del tema
elegido, y otras indicaciones. 5

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Ese da se van a hacer las exposiciones. Uno expone.
11 de octubre: Otro expone
15 de nov.: Otro expone.
Narrar lo que tiene que ir en el informe e indicaciones para la exposicin.
3 de octubre de 2012
Notas de MA tienen que estar 30 de nov.
Hoy revisar la lectura de scar Correas sobre la Introduccin a la Sociologa
Jurdica. Y la lectura de Treves, en concreto el problema de la relacin entre el
derecho y la sociedad.
OBJETIVO CLASE:

Sociologa jurdica.

Texto de correas:
El derecho es un fenmeno prescriptivo, est caracterizado por la fuerza:
coercibilidad. Los primeros elementos que nos pueden dar luces sobre lo que
vamos a ver:
El derecho constituye

La teora marxista reconoce el derecho a la violencia por parte del pueblo, si por
una parte tenemos a la violencia institucionalizada tambin reconoce ese ejercicio
violento por parte del pueblo. Kelsen, Weber, y uno de los temas de Weber se
trata de una violencia organizada socialmente que est reconocida como legitima
y volvemos al tema de la legitimidad del poder. Volviendo a lo que es la
Sociologa jurdica dice que no hay acuerdo sobre lo que es pero plantea una
postura que esta acordada. Pero luego dice qu es lo social que es lo sociolgico.
Es algo que probablemente tiene relacin con el comportamiento humano,
podramos decir que es el estudio de los grupos sociales l hace una afirmacin
cuando correas dice que lo social tiene como base, la naturaleza biolgica del 6

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hombre toda vez que la sociologa va a ser el estudio del comportamiento
humano. Toma de conciencia, lo social tiene como base la naturaleza biolgica
del hombre.
CONCIENCIA
LO SOCIAL TIENE COMO BASE LA NATURALEZA DEL HOMBRE.
Por nuestra parte podemos decir que la base ineludible es la base del hombre,
quiere decir que est determinado, constituido por la naturaleza del hombre. Pero
la teora marxista lo social tiene como base lo social, la sociedad tiene como base
lo social y a medida que se reproduce va reproduciendo lo social. Todo lo que yo
soy es social, yo soy producto de lo social.
Es una postura marxista. Pero lo marxista est absolutamente determinado por lo
social. No profundizaremos en ello. Pero volvemos sobre la pregunta que es la
sociologa que es lo social, pero ahora nos vamos a preguntar qu es lo social en
los autores:
PARA WEBER: Yo le atribuyo a esa conducta un sentido especfico, un
significado, esta intencionalidad y el segundo elemento yo por ejemplo: yo
le atribuyo un sentido pero que est dirigido a otras personas, las acciones
involuntarias no estn comprendidas. Para weber toma importancia la
intencin de las acciones el sentido subjetivo. Critica de la concepcin de
Weber: de gibbens: desde la definicin de accin social no estn
comprendidos los fenmenos de distintos individuos como las relaciones
laborales de precariedad entre la transnacionales. Lo importante de Weber
es su obra economa y sociedad, a partir de la accin social construye su
teora.
PARA MARX: Diferencia entre lo social y lo natural. En su obra el capital
hace una comparacin del peso de un objeto versus el valor de un objeto.
Peso-objeto Azcar-hierro
Valor-objeto
Si recurro al hierro si quisiera saber el valor de una chaqueta de lana podra
recurrir a la materia prima de la que se compone que son unas varas de lienzo.
Una chaqueta equivale a dos kg. De varas de lienzo: no es razonable, el valor?
El azcar y el hierro tienen en comn la caracterstica de la pesantez. Es una
caracterstica natural. Pero luego si me quiero preguntar por el valor de la
chaqueta. Yo me pregunto por una atribucin de carcter social, el valor es una
propiedad de carcter social, cunto vale una chaqueta de lana, el valor 7

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tiene una serie de componentes como la mano de obra y un valor agregado que
es la plusvala y esa es apropiada, Marx dir que es apropiada por la burguesa y
all encontramos la base de la explotacin del hombre.
En definitiva lo que dice Correas todo aquello a lo que puedo darle valor se
convierte en mercanca.
La apropiacin de esa plusvala constituye la base de la explotacin del hombre.
Va a ser el contexto social lo que va a determinar el derecho en este sentido va a
ser una variable dependiente de lo social.
Social para Marx es el valor, y esto no es solo en cuestiones puramente
econmicas.
PARA DURKHEIM: lo social va a ser los hechos sociales. El lenguaje en
su obra las reglas del mtodo sociolgico, el lenguaje puede ser un hecho
social, los deberes filiales, etc.
En el caso del derecho a voto, cuando lo ejerzo:
- Coaccin: capacidad de imponerse al individuo, las siente como
obligatorio.
- Ese deber cvico es general en el conjunto de una sociedad, es antes de su
generacin y despus probablemente.
- Conservando una existencia propia independiente de sus manifestaciones
individuales.
- Para l una pregunta importante fue: cmo voy a identificar ese hecho
social, Correas dice que hay que despojar a ese hecho social de su aparente
individualidad. Es necesario recurrir a ciertos artificios del mtodo para
poder observar: el suicidio a travs de la estadstica:

Seguimos con lo anterior tratar de resumir lo que es la sociologa jurdica:
Si tenemos un fenmeno jurdico que es una legislacin determinada, haba un
inters respecto de la ley 20.000 en cules son las consecuencias aparejadas de esa
ley: efectos.
Ley de femicidio: esa ley trae aparejada ms discriminacin.
Marginalidad y desviacin: podramos entenderla como una causa la marginalidad
de las conductas desviadas.

SOCIOLOGA JURDICA:
ESTUDIA LAS CAUSAS Y EFECTOS DEL DERECHO. Qu efectos le
interesarn:
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Ley 20.000: efectos de ella:
Tiene una postura: no se consuman drogas. En ello reconocemos un valor
propuesto desde este derecho? Deiculizados de valores y creencias, eso es la
ideologa porque sta tiene dos acepciones como conjunto de creencias y valores
y la otra acepcin que es tributaria de la acepcin marxista que la define como
negativa, peyorativa: ideologa como falsa concepcin de la realidad como casi si
tuviera un velo. El derecho est instituido por el pacto social pero eso es
ideolgico, el derecho es una construccin ideolgica y y en ese sentido una falsa
concepcin de la realidad.
A la Sociologa le interesa estudiar los efectos:
En el caso de los efectos, se discutir sin duda si el efecto propio de un discurso
est constituido por la recepcin del mensaje transmitido por las normas o si est
constituido por los fenmenos que, conforme con cierta teora son vistos como
causados por esas normas.
Efectos:
- Ideolgico (recepcin msje)
- Conducta observable

Las conductas observables nos permiten decir algo est pasando, en el
ideolgico: la cultura chilena puede estar ejerciendo como una fuerza que puede
impulsar el cambio jurdico.
Correas es muy consciente de cules son las ideologas que hay detrs de una
norma, sentencia determinada y a partir de esto. Seala que la principal sino una
de las tareas fundamentales de la SJ es descubrir el poder tras el trono, hay una
sentencia determinada pero para la SJ hay que desvelar esa falsa conciencia y
hacerla saber.
DEL TEXTO DE TREVES:
Detenerse en el cap. Primero y el objetivo segundo:
Precursores de la SJ
Escuelas de carcter clsico. Y se va a preguntar la relacin que existe para estas
escuelas entre la relacin entre derecho y sociedad. Y tambin en cada una de
stas se va a preguntar si el derecho se vuelve variable dependiente o
independiente de la sociedad, y autores sgtes tambin lo harn.

ESCUELA MODERNA DEL DERECHO NATURAL, sus temas son:
El Momento inicial de la sociedad. Estado de naturaleza algunos autores lo
identifican como un estado salvaje y otros autores lo identifican como un estado
de perfecta armona.
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El sistema capitalista por una cuestin de tica humana debe ser superado pero
otros autores dicen que es un rasgo propio del hombre.
podra decir que es necesario depositar este poder soberano en algn otro.
libertad, igualdad y propiedad. Todos estos temas vuelven. Que recoge Treves de
esta escuela:
n del estado de naturaleza tuvieron un mtodo
para desarrollar sus concepciones: LA OBSERVACION. Es un mtodo
cualitativo. Muy utilizada por los antroplogos. Yo participo por ejemplo.
impone
y prima sobre lo social. Entonces descansa en razones metafsicas, casi como un
ente divino superior de la sociedad, empieza a tomar distancia.

ESCUELA HISTORICA DEL DERECHO ALEMANA.

2.1. El derecho es un sistema dependiente respecto de la sociedad. Definicin de
Savigny. El derecho es un hecho y simplemente recoge tradiciones culturales del
derecho. El derecho regula las costumbres conforme a la dimensin funcional y
complejizada de las sociedades. El derecho es un hecho y regula las costumbres
previamente establecidas. Dice S. el derecho es siempre una fuerza interior que
acta tcitamente en nosotros, pero dice que no es el arbitrio del legislador. Y
estos precursores de las escuelas realistas como los realistas norteamericanos. Y
una de esas escuelas es el Critical legal Studies.
2.2. No es necesaria la codificacin universal como piensa Bentham.

ESCUELA UTILITARISTA: BENTHAM Y EL UTILITARISMO.

3.1. El derecho es un mandato/s emanado/s del legislador investido de esta
funcin por el poder soberano del Estado.
3.2. El derecho constituye un sistema independiente del sistema social. Es un
instrumento del poder soberano.
3.2. Precursor de sistemas de codificacin universal.
3.3. Derecho independiente y por sobre la sociedad.
3.4. Cul es el fundamento del derecho, criticar a los clsicos como los
iusnaturalistas: cmo va a fundamentar el derecho en una razn innata. El
fundamento est en un ppio de UTILIDAD.
3.5. el fin del derecho es la utilidad.
Utilidad: felicidad+felicidad indiv 10

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El objetivo de la legislacin tena un fin prctico en el derecho y conforma a esa
postura desarrolla temas como el funcionamiento de los jueces, de los abogados.
El padre del panptico. Los sistemas penitenciarios.
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CHARLES COMTE Y EL TRATADO DE LA LEGISLACION.

4.1. El derecho es siempre dependiente a hechos observables y verificables.
4.2. Critica a los legisladores
4.3. Identifica el surgimiento de esta disciplina.
4.4. el empieza a hablar de las causas.

Clase de maana: segunda parte de texto de Treves. Con nfasis en el punto 3 y
4, esto es, el CAPITULO SEGUNDO: EL DERECHO COMO PRODUCTO
DE LA SOCIEDAD.
Los fundadores de la Sociologa y el Derecho.

Doctrinas sobre las relaciones entre derecho y sociedad desarrolladas por los
fundadores de la sociologa.
1 tendencia a considerar como elemento que caracteriza a la sociedad moderna
la estructura industrial surgida del proceso cientfico.
Aspirar a un orden ideal que favorezca la actividad productiva y que asegure la
coexistencia del orden con el progreso.
2 la tendencia a considerar al derecho como un producto de la sociedad, como
un instrumento de la sociedad que debe tomarse de las manos de los hombres de
leyes para confiarlo en las de los tcnicos, productores e industriales.
La caracterizacin de la edad moderna, lo caracterstico de estos autores que
veremos hoy:
Saint-Simon

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Comt
Spencer

Qu caracteriza a estos autores?
Tres tendencias comunes:
Estos autores caracterizan a la sociedad moderna como una estructura
industrial, estamos en la poca de dos revoluciones; francesa y industrial, el
acento que ponan estos autores es muy poltico, ante el segundo
fenmeno se empiezan a preocupar por cuestiones de carcter econmico
y social, problemas como la cuestin social, entonces el acento por lo
tanto se vuelve a lo econmico y social.

SOCIEDAD MODERNA COMO ESTRUCTURA INDUSTRIAL.
- El derecho es un PRODUCTO DE LA SOC. no es sino una construccin
de esta sociedad los dos primeros autores nos dicen que es necesario sacar
el derecho de los hombres de leyes y de los metafsicos. Los polticos
sobreviven gracias a la estructura industrial, ese derecho tiene que ser
retirado de las manos de estos. Un autor que habla de los metafsicos en
tanto los autores que teorizaban con el derecho natural y con los
fundamentos del derecho natural.
- Una tercera caracterstica es que cualquier conflicto que surja al interior de
la sociedad debe resolverse dentro de la sociedad dentro de los conflictos
que deben superarse dentro del orden y progreso. Un conflicto dentro de
la revolucin francesa, la violencia, quienes se unieron dentro de la
revolucin francesa: los burgueses con el pueblo, en el fondo estos autores
estaban preocupados de la alteracin de la estructura jurdica-poltica
consideran que es necesario mantener el orden dentro de la misma
sociedad.

El marxismo piensa completamente distinto: los conflictos se superan
construyendo otro tipo de sociedad.
Primer autor:
SAINT-SIMON.
- Es uno de los fundadores de la Sociologa e incluso lo consideran el padre
de la sociologa. l observador de lo social deca que las sociedades haban
pasado por distintas etapas, haban sucedido dos etapas de sociedades
orgnicas, medievales, armnicas, habamos pasado tambin por una
poca muy critica que estaba caracterizando a la revolucin francesa, en
esta poca se estaba tambaleando, esta poca critica de la revolucin
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francesa nos dice que esta poca estaba dominada por los hombres de
leyes y por los metafsicos y l considera la necesidad de poner fin a esta
poca critica, pero el poder no puede seguir en poder de estos hombres,
en algn momento dice que los hombres de leyes lo nico que hacen es
legitimar el poder desptico, legitimar el poder?? Y hoy que hacen los
hombres y mujeres de Estado? Bueno, quiere ponerle fin porque es
necesario pasar a un nuevo estado social mas armnico donde la direccin
no puede estar en los hombres de los productores, pero no solamente los
industriales sino los empresarios y los trabajadores, es como si los
empresarios no trabajaran. Y sigue adelante.

- Se resuelve la cuestin social porque quienes disputan finalmente la
cuestin social son los que estn en la sociedad.

- Es necesario llegar a un nuevo estado: Estado industrial. Ahora el aspira a
una nueva sociedad donde se resuelva la cuestin social, hace una mirada
hacia una nueva cuestin social.

- Es uno de los autores del socialismo utpico.

- Como se repiten ciertas caracterizaciones tericas: relacionar con el
socialismo marxismo.

- El derecho es una estructura jurdica-poltica que no es esencial, el
derecho siempre va a estar subordinado a lo social y en la futura poca.
Hay un instrumento clave para la direccin de la sociedad: la educacin,
pero tiene que complementarse con la legislacin. No es que desaparece, la
legislacin tiene ms bien la funcin de regular ese nuevo orden social.

COMTE: (S.XVIII-XIX)
Fue discpulo unos aos de Saint-Simon. Pero abandona a su maestro porque
adopt un pensamiento ms conservador que su mentor. Luego el autor que se
considera el padre de la Soc. Durkheim considera a Saint-Simon como el
verdadero padre. Comte estima que es necesario el advenimiento de la Soc.
Industrial. En el mismo sentido de SS. Ajena a los hombres de leyes, metafsicos,
pero dice que esta nueva sociedad industrial no tendr lugar por la accin
poltica, dice que previo a ese cambio poltico hay que hacer una revolucin
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filosfica, intelectual y moral solo si la sociedad se prepara intelectual y
moralmente, habiendo un cambio moral en la Soc. Ser posible el cambio social.
- Lo ms importante: es un autor de lnea positivista, porque l consideraba
que la sociedad para estudiarse tena que considerarse como un hecho
observable y este hecho observable es decir la sociedad se rega por ciertas
leyes. Las ciencias sociales deben tener unas leyes, el introduce el
MTODO POSITIVISTA. Observacin y la experiencia voy a determinar
las causas. El introduce en esta disciplina el cmo conozco las causas de
los hechos a travs de la experiencia. Ahora donde plasma todo este
conocimiento: curso de filosofa positiva. Dice que todo conocimiento va a
pasar por tres estados:

Todo conocimiento o toda sociedad pasa por estos 3 estados:
1. Teolgico o ficticio..- las causas del conocimiento en las divinidades
2. Metafsico o abstracto.- en la razn innata.
3. Cientfico o positivo.- estado al que tiene que tender este nuevo estado social.
Dice que las ciencias naturales han llegado a este estado, pero es necesario
que las ciencias sociales lleguen a este estado cientfico, a un mtodo que
permita tener conocimiento verdadero, entonces va a decir que esta ltima
disciplina a la que tiene que arribar es una ciencia que se llama: fsica social y
luego llamar sociologa.

El mtodo cientfico es el que permite explicar los fenmenos sociolgicos y es el que se considera
el padre de la sociologa (Emile Durkheim; a partir de la observacin y de la experimentacin,
por ejemplo del suicidio, causas del fenmeno social como la observacin y la estadstica.).
Qu pasa con el derecho en las pocas sucesivas?
18

En esta nueva sociedad qu dice Comte: la idea de derecho debe desaparecer. Es
un derecho fuertemente individualista y profundamente liberal. Estos dos tipos
estaban en una sociedad socialista en un caso, autoritaria en otro caso. El derecho
ideolgico de la revolucin francesa individualista es un derecho inmoral, dnde
est el orden social? El derecho como idea debe desaparecer porque tanto
derecho individuallo que tiene que existir son deberes de todos con todos.
Treves concluye que Comte aprecia y observa un derecho pero tiene que ser
profundamente renovado, es decir habr un derecho cuya principal tarea ser
regular el orden social y limitar los derechos individuales.
Este derecho va a ser crtico con los derechos subjetivos. Esos derechos
subjetivos para l son individualistas. Pero finalmente el estado que apuesta este
autor es profundamente autoritario.

SPENCER
Tiene contacto con el pensamiento de los otros autores, caracteriza la sociedad
moderna como una sociedad industrial, considera al derecho como una variable
dependiente de la sociedad.
- No es muy crtico de los hombres de leyes, los metafsicos.
- La principal diferencia con los otros 2 autores es que tiene un pensamiento
de carcter INDIVIDUALISTA. Esa es su orientacin, ahora l va hacer
ciertos anlisis:
- Habla de tres sistemas: el mundo
1. Inorgnico
2. Orgnico
3. Superognico: es el que representa a la sociedad.

Habla de que hay una ley que regula este mundo. Qu leyes? Darwin es el autor
que publica la ley de la evolucin la que va a regir tambin a estos tres mundos.
a. La ley de la evolucin rige estos mundos. La ley dice que se pasa de la
homogeneidad indefinida e incoherente a la heterogeneidad definida y
coherente.
b. Mundo orgnico: animal

c. Mundo Superognico: sistema social. Las unidades estn definidas y son
coherentes sin embargo las unidades si viene estn ordenadas se
encuentran esparcidas. Nos encontramos separados, el gobierno; la
administracin; etc., las unidades estn esparcidas a diferencia del mundo
orgnico que estn estrechamente ordenadas, pero para los otros autores el
fin para las otras sociedades era el fin social, pero este autor dice que si en
el sistema social las unidades estn esparcidas la preocupacin por el
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derecho tendr que ser: cuidar a las unidades, porque su postura es
biolgica.

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ENTREGA: CONTEXTO SOCIAL Y JURDICO. Antecedentes y con el
acento de como se encuentra hoy en da, mnimo 4 y mximo 5 pginas, espacio
para hacer antecedentes histricos, evolucin normativa, datos estadsticos de
tema.

Informe de maana: agotar el estado social y Jco, antecedentes histricos,
jurdicos pero tambin fijar temporalidad.

EMILE DURKHEIM:
Se considera como uno de los padres fundadores de la Sociologa como disciplina
cientfica. Es importante saber que se considera padre de una corriente terica
que luego va a ser desarrollada en estados unidos que se conoce como
funcionalismo.
Objetivo: aspectos fundamentales de las obras de este autor.
1893: La divisin del Trabajo Social
1895: Las Reglas del Met. Sociolgico
1897: El suicidio.
En el ao 1913 en la Univ. De Paris desarrolla la ctedra de ciencias de la
educacin y sociologa por primera vez, luego de los artculos publicados por
Comte el se haba generado el objetivo de que esta disciplina sea tomada con
seriedad y que sea tratada como cientfica en tanto el estudio de los hechos
sociales.
La obra de l a pesar de su corta vida fue bastante prolfica, a l le interes las
relaciones del individuo con la sociedad y su tesis doctoral es sobre la divisin del
trabajo social, con su marco terico, con las maneras de estudiarla con el mtodo
especifico y luego hace un anlisis especifico de un fenmeno social con el
mtodo que el introduce, el fenmeno especifico es el suicidio, el hace un
desarrollo en su trabajo progresivo.
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Aspectos fundamentales de LA DIVISION DEL TRABAJO SOCIAL:
1. Francia venia de la Rev. Francesa, industrial. Lo fundamental son las
cuestiones de carcter jco-poltico o las cuestiones econmicas, las
econmicas, golpean a los autores, l vena antecedido por la rev. Francesa
pero en su poca se estaba consolidando el sistema industrial que trajo
aparejada numerosas consecuencias.
2. Qu sucedi en 1870 en Paris, Francia. LA COMMUNE que fue
marcando las preocupaciones de los autores. Fue una alteracin en el
orden.
3. Qu es lo que le interesa a este autor en La divisin del Trabajo social: las
relaciones del individuo con la sociedad.
4. Se cuestiona Cmo ocurre que, a pesar de hacerse ms autnomo, el
individuo depende ms estrechamente de la sociedad?.
5. Conforme a la evolucin social ha habido una creciente divisin de las
funciones, en general del trabajo social.
6. Cul es la relacin del indiv. Con la soc. la sociedad se ha ido
transformando, cada vez ms autnomos pero seguimos vinculados
estrechamente, qu pasa: esta vinculacin se llama solidaridad social, el por
qu seguimos vinculador.
7. La solidaridad social es un fenmeno de carcter moral. Para estudiarla
aunque sea un fenmeno interno no apreciable ni medible, pero sin
embargo hay un fenmeno que representa la solidaridad social que es el
derecho.
8. La vida social, all donde existe tiende a tomar forma y organizarse y esa
organizacin se realiza a travs del Derecho.
9. Si estudio el Derecho voy a poder estudiar la solidaridad social.
10. Solidaridad mecnica se caracteriza porque los lazos, los vnculos que
establecen los individuos es a travs de sus semejanzas, esto tiene que ver
con toda la explicacin de carcter biologicista, por eso dice que este tipo
de solidaridad es propio de sociedades pre-industriales. Y aqu hay una
cuestin interpretable: el derecho represivo se da con nfasis en las
sociedades pre-industriales y con mayor fuerza en las sociedades
primitivas, podramos reflexionar en cmo el derecho penal se ha ido
expandiendo, D. dice que es caracterstico de las Soc. preindustriales.

Para el anlisis: fuerte necesidad de la Soc. de recurrir al Derecho Penal, no nos
estaremos volviendo ms primitivos?
- La solidaridad orgnica: los lazos de los individuos se sostienen en sus
diferencias, el piensa en una sociedad que est evolucionando.
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regulador, l entiende que producto de la transformacin social y econmica se
est produciendo un debilitamiento de las instituciones y una falta de moralidad,
finalmente la religin es una forma de control y de hecho tiene una mirada un
poco pesimista que estamos dominados por pasiones. Busca la fuente del control
social

23

que est en la sociedad toda, el aboga por una moral light y si bien tiene estudios
sobre la religin no hace descansar en la divinidad la cohesin social. Uno puede
decir que los vnculos sociales se van debilitando? No, nuestros vnculos sociales
se han ido afianzando por la divisin del trabajo social. La fuente de la
solidaridad social va a partir desde la divisin del trabajo social es decir a partir
del trabajo social es que todava estamos vinculados socialmente. El
funcionamiento de este tipo de sociedad industrializada va a descansar en
rganos cada vez ms industrializados. El crea que con los trabajos profesionales
se va a regular cada vez los trabajos sociales. La pregunta es sin perjuicio de que
podamos tener intereses personales, es por qu estamos todos hoy da ac en la
Universidad.
24

Hay un tema que parece interesante desde lo que desarrolla D. el hace un anlisis
sobre la evolucin de derecho represivo.Anlisis sobre los conceptos de crimen y
castigo. La educacin moral: refina la teora es un texto.
25

CONCEPTO DE CRIMEN:
26

Actos que hieren profundamente a los estados fuertes de la conciencia colectiva,
la conciencia colectiva es distinta a la individual. No le interesa la cosa individual,
la intencionalidad. El crimen hiere al conjunto de creencias que estn ms menos
definidas en una sociedad concreta.
El crimen es un hecho social y cumple una funcin, y cuando decimos que cumple
una funcin decimos que este es til. Dice que cumple en crimen una funcin
social. Porque si en resumen si no hubiese delito no habra posibilidad de cambio
social y hay otra razn y la ms importante para decir que el delito cumple
funcin social: es un factor que es indiciario de la sanidad de una sociedad. Es
uno de los factores que determinan la salud pblica, que es parte integrante de
toda sociedad sana. Son necesarias las heridas en el cuerpo, pero me tengo que
curar, es un factor de sanidad pblica.
Utilidad del delito:
Para que no existiese delito es que todos penssemos exactamente lo mismo, que
tuviramos todos un profundo respeto por la propiedad.
El delito da ndices de lo que se viene luego. El anlisis como un hecho social
funcional solo una observacin:
Este autor se reconoce como el padre del funcionalismo: las partes de la sociedad
cumplen cada una, una funcin determinada, la funcin siempre tiene que ir
orientada a la mantencin del sistema. Mantenga el sistema de ah el carcter
conservador de esta corriente terica.
Crimen y castigo, en el castigo queda claro: es una reaccin pasional, de
intensidad graduada, que la sociedad ejerce por intermedio de un cuerpo
constituido sobre aquellos de sus miembros que han violado ciertas reglas de
conductas.
No obstante la evolucin social el castigo mantiene su esencia: su carcter
retributivo, es una obra de venganza social.
Vigilar y castigar de Foulcault.

27

Cul es la funcin del castigo. Que hace: mantener la cohesin social. Si el castigo
trata de mantener la cohesin social.
Hay efectivamente un mensaje moral en el castigo. Al sancionar de manera severa
un delito que atenta contra la propiedad el mensaje que transmito a travs de ese
castigo: la propiedad es un bien jurdico y se entiende que esta compartido en la
conciencia social, hay un mensaje colectivo en la sociedad.
El castigo es una cuestin de orden externa que no llega ni puede trastocar la
moralidad interna del delincuente, es un fundamento que uno puede encontrar
cuando se pregunta por la resocializacin, la pena tendra sentido finalmente. En
qu hace una valoracin: para mantener estable el sistema, los vnculos sociales y
ese es el sentido de muchas legislaciones, es bastante simblica.


Hay naciones que las une un idioma, territorio, raza comn y eso provee a la
nacin de una homogeneidad. No hay ni una religin comn en EE.UU, no hay
un idioma nico, ni una raza, ni tampoco un territorio, pero lo nico que tienen
en comn los estadounidenses es la Constitucin. El elemento que los une es su
Constitucin, pero no es solo el derecho sino el derecho, la retrica jca es mucho
ms relevante que para nosotros, uno podra decir que la hacienda, la religiosidad
fue muy importante, para ellos el derecho es ms importante, por lo que haya
surgido un grupo de rebeldes es muy importante.
- Derecho como mecanismo simblico, de unidad distinto a Chile.
- Hay que considerar que en EE.UU hay aranceles altsimos en la
Universidades, segundo la escuela ms prestigiosa que es la de Yale acepta
200.000 con una poblacin tan grande. La competitividad es muy grande.
- En estados unidos hay pocas instituciones de relevancia nacional. En ese
contexto es que hay que poner en crtica.
- Clase dominante, jerarquizacin, etc. El marxismo es una de las corrientes
ms influyentes en el CLS.
- Hay varias formas de presentar al CLS:
REALISMO JCO: corriente de pensamiento norteamericana su principal
tesis era que el mito de la coherencia, del razonamiento silogstico, todo
eso era un invento, los jueces hacia lo que queran y que buscan despus
de tomar su decisin en las normas una justificacin, todo ese kito del
razonamiento jco como un acto de conocimiento: fuera.

28

- Estudios crticos del derecho lleva esta propuesta realista y la radicaliza, el
derecho es radicalmente indeterminado. En realidad uno puede hacer lo
que quiere con los enunciados normativos.
- Entonces qu sentido tiene aprender una regla?. Lo ms importante es el
que da los mejores argumentos. La cultura jurdica es para ellos no de
leyes. Nuestra cultura es formalista.
- No es pura ingenuidad ni ridiculez en describir la institucin de la
tradicin.

Otra forma de explicar el CLS.
El marxismo que influye es el marxismo EUROPEO occidental del S.XX.
George Lucaks/A. Gramsci
- En un pas donde no estaban las condiciones materiales para que hubiera
revolucin como en Rusia y hubo revolucin y que en los otros pases no
haba revolucin. Entonces el determinismo marxista no es el nico
aspecto.
- Hay un problema de consciencia, subjetivo o cultural. Los esclavos eran
no solo porque otros se lo haban impuesto sino que ellos se sentan
esclavos.

Operaba una hegemona cultural, ellos fijan los significados. Reificacin tambin
operaba, en cuanto que hay objetos que son contingentes por medio de estas
hegemonas se hacen naturales pero son puramente convencionales. Propiedad
privada no es natural, la jerarqua tampoco, es una forma de pensar, no la nica.
El xito de la hegemona cultural es hacer aparecer estas cosas como naturales,
pero el xito de la revolucin est dado por su dimensin cultural no solo lo
material.
- Hay otra forma ms de explicar o delinear al CLS como portavoces en el
medio norteamericano en todas estas corrientes norteamericanas, Niescke,
Foulcault, Riddalt, probablemente combinando marxismo y las corrientes
ilustradas podemos llegar a los maestros de la sospecha, los cuales son:

No ser este progreso dominacin de una clase por sobre otra, o no ser la
historia de la humanidad.
29

Uno podra resumir la CLS como unos maestros de la sospecha del mundo jco.
No ser mentira lo de la neutralidad, los ddff no sern un lmite a las formas de
emancipacin.

30

Hay una cosa que es importante, que pareciera que es una cuestin de filsofos.
Pero no, es de juristas, profesores de dogmtica jurdica. DK y MT se dedican a
la relacin entre derecho y economa, laboral, constitucionalistas, etc.
Antes de explicar sus ideas centrales, se resisten a que uno pueda identificar una
dogmtica:
- Epistemologa anti positivista. Positivismo como teora del conocimiento,
el positivismo supone la distincin entre sujeto y objeto, hecho y valores,
supone distinguir entre teora y prctica.
Dice que la distincin entre sujeto y objeto, hecho y valor es arbitraria.
Cuando nosotros constituimos los objetos, nosotros miramos de una
cierta manera las cosas. Yo no miro de manera neutral, mis ideas tien la
comprensin que tengo del objeto, se puede distinguir entre ciencia y
poltica? No, porque hay una mediacin entre el objeto y sujeto. Nunca el
saber es puramente subjetivo.
La obsesin de CLS es la enseanza del derecho, ese es el lugar donde se
despliegan todas las capacidades, hay que hacer una distincin entre
ideologa poltica.
Adems de la enseanza del derecho, es que la izquierda y el discurso de
los derechos, CLS dice que no es ms que una actualizacin de Marx
sobre la cuestin juda. Los derechos del hombre son los derechos
egostas, si no es para emancipar. Mi derecho de propiedad es un lmite,
una retrica que limita lo que podemos hacer juntos, es un discurso
circular y vago porque sirve para discutir.
La idea del derecho subjetivo es liberal.
El puro mecanismo de congelar las cosas y que finalmente congela la
sociedad es el centro de la denuncia, de la sospecha.
El otro mecanismo es estudiar la doctrina, hay un texto que requiere de
interpretarse. Hay una doctrina es desnudar la otra patita de las formas de
dominacin.

La relacin con el curso de SJ:
Es que vamos a estudiar a Marx y algo de realismo como corriente ms empirista,
que construye una reaccin ante la dogmtica jca, eso es lo que se encarga la SJ.
La teora crtica y su expresin ms influyente estn en EE.UU. Harvard. 12
fueron miembros de LCS. Es una invitacin a volver a cuestionarse en la prctica
diaria como estudiantes, etc. Cul es el sentido de lo que estamos haciendo.

31

Desde la prxima semana clases con profesor Javier valle.
TEXTO: ENTREVISTA A DUNCAN KENNEDY: SON LOS ABOGADOS
REALMENTE NECESARIOS?
Corriente de pensamiento jurdico norteamericana que estuvo en boga se llama
estudios crticos del derecho, adopta una perspectiva radicalmente de izquierda,
transgresora, de sospecha frente al relato jurdico hegemnico y veremos en el
particular la opinin que tiene de la enseanza del derecho, la interpretacin del
derecho.
Entrevista que se llama son los abogados realmente necesarios.
III. LA EDUCACIN COMO PREPARACIN PARA LA JERARQUA. He
sealado que como uno de los postulados esenciales de los Critical Legal Studies,
expuesto por el jurista Duncan Kennedy, versa sobre el aliento que ejecutan
sobre los estudiantes de derecho a que otorguen a sus creencias morales y
polticas un peso influyente sobre lo que estudian, la forma en cmo abogados,
pueden hacer que dichos valores morales y polticos influyan en su prctica
profesional. Kennedy pretende generar algo que puedo denominar conciencia
social del abogado, en donde se busca que se reflexione sobre el significado del
ser abogado y la utilidad que debe revestir ese profesional del Derecho dentro
de una sociedad.
En una entrevista efectuada en el ao 1987, pese a tener ya algunos aos de
haberse efectuado la misma, Kennedy refleja claramente una situacin que estimo
que al da de hoy afecta de forma considerable la formacin de los actuales y
futuros profesionales del Derecho, a los cuales los tericos del Derecho les
nombran como operadores jurdicos. Alude que el contenido de los cursos de
Derecho impartidos en las escuelas de Derecho de los Estados Unidos de
Amrica, incluida, por supuesto, Harvard, se ensea, o mejor dicho, se adiestra a
los futuros abogados empresariales para convertirse en aliados de intereses
empresarios egostas; hacen lobby en contra de la legislacin regulatoria y tratan de
hacerla pedazos ante los tribunales; hacen lo mejor posible para destruir los
sindicatos, o para preservar un medio ambiente libre de sindicatos, y por poltica
fiscal entienden impuestos mnimos. A cambio de toda esta actividad antisocial
reciben grotescas recompensas de dinero, que ellos aceptan sin el menor rastro
de vergenza.
Seala el Doctor Manuel Ovilla Mandujano que la ideologa viene a ser una
forma de conciencia de un grupo o estrato o sector que se expresa en su campo
propio, regulado por su propia dinmica. As existirn tantas ideologas como
intereses creados haya. 21

32

Para Kennedy el derecho es un instrumento para la proteccin de los intereses de
grupos sociales predominantes en la sociedad; tornando el debate del ejercicio y
educacin del derecho como un aspecto de poder y de poltica, entendiendo por
poder, en trminos de Max Weber, como la probabilidad de imponer la propia
voluntad de una relacin social, an contra toda resistencia y cualquiera que sea el
fundamento de esa probabilidad, referido a la existencia de clases, grupos,
estratos o sectores sociales y a las relaciones entre ellas, en la cual, los miembros
de esa sociedad juegan un papel acorde a sus circunstancias sociales e histricas,
imponiendo una clase social de su propio proyecto poltico de dominacin sobre
el resto de la sociedad. Estimo que es el reconocimiento de lo que en teora
poltica se les reconoce como los factores reales de poder.
Kennedy traslada esta estructura cognitiva del fenmeno jurdico a la forma en
cmo es expuesta e instruida en las escuelas de derecho. Escribe el artculo Legal
Education and the Reproduction of Hierarchy: A Polemic against the System (La Educacin
Legal como Preparacin para la Jerarqua) en donde pone de manifiesto un
anlisis de cmo la educacin jurdica participa en la produccin de lo que estima
se est pudriendo sobre el sistema. Refiere Kennedy, que dicho anlisis lo hace
en parte a travs de una evocacinnovelesca y subjetiva de las presiones sociales y
psicolgicas que trabajan parahacer que los estudiantes se tornen en los abogados
y los ciudadanos que van a participar voluntariamente en la reproduccin del
sistema, haciendo que parezca algo natural. Entiendo que a travs de la
enseanza del Derecho y su experiencia dentro de la Facultad de Derecho, se
alecciona al estudiante sobre ciertos proyectos de actitudes polticas, ideolgicas,
econmicas, sociales y sobre la perspectiva de la vida profesional.
Como dira Bauman, la autoafirmacin de la mayora de los individuos era la de
encajar en el nicho que se les haba asignado, comportndose tal y como lo
hacan los otros ocupantes; seguimiento de patrones de conducta que son bien
vistos y reconocidos, socialmente hablando.
Se postula que la educacin jurdica es una de las causas de la jerarqua jurdica, la
primera sostiene a la segunda, aportndole una ideologa que la legtima
justificando las normas que subyacen a ella, es una ideologa que mistifica el
razonamiento jurdico. Ubica a la educacin legal como la estructura que formar
a los futuros abogados dentro de un esquema organizativo y jerrquico,
entrenndolos para que obtengan un comportamiento como todos los dems
abogados del sistema. Una educacin legal que privatiza y monopoliza el
conocimiento, discriminando a cualquier otro tipo de conocimiento, haciendo el
ejercicio de la profesin, una actividad que segrega, que discrimina.
Lo anterior, en palabras de Bauman, la posibilidad de que lo que
experimentamos como libertad no lo sea en absolutoque, viviendo en
esclavitud, se sientan libres y por lo tanto no experimenten ninguna necesidad de
33

liberarse, renunciando a toda posibilidad de acceder a una libertad genuina.
Deviene en la legitimacin de los valores sociales, es decir, creyndonos libres
nuestros parmetros de vida, nos encontramos constreidos a cumplir con
ciertos esquemas para crearnos un sistema de pertenencia a la sociedad moderna,
sin percatarnos que dicha sociedad moderna, es la vez, nuestro grillete en el
tobillo; a pertenecer a este gremio de juristas entregados por la verdad
jurdica pero que en el fondo respondemos a un sistema jerarquizado y
capitalista, alimentndolo con nuestras acciones, haciendo mayor la brecha
cultural, social, econmica y poltica que impera en el capitalismo lquido.
34

Continuando con este punto, Kennedy reconoce que el estudio de la profesin
de Derecho es observado como un factor de movilidad social, en donde aquellas
personas, cuyos padres no formaron parte de la inteligencia profesional y tcnica,
perciben que el acudir a una escuela de Derecho es un gran paso dentro de su
estado social. Precisamente, por ese afn de pertenecer a un sector o clase es lo
que genera el adiestramiento referido por Kennedy termine por someter a los
estudiantes de Derecho, futuros profesionales del Derecho, a cambiar sus
esquemas cognitivos y epistmicos del fenmeno jurdico. Abundando en ello,
dice Bauman que la sociedad de la modernidad lquida es poco hospitalaria con
la crticaha encontrado el modo de acomodar el pensamiento y la accin crtica
permaneciendo a la vez inmune a los efectos de ese acomodamiento, emergiendo
as intacta e inclume fortalecida en vez de debilitada de las pruebas y los
exmenes a los que la somete esa poltica de puertas abiertas. Es donde
manifestamos seales del adiestramiento, que pese a expresar crticas fuertes al
sistema terminamos por admitirlo y apropiarlo, ya que nuestros argumentos
crticos no son lo suficientemente poderosos como romper el esquema,
culminando con un amansamiento de nuestro caudal ideolgico por los patrones
sociales que dicta el gremio.
Ahora bien, partamos del hecho que las facultades de derecho son lugares
eminentemente ideolgicos y altamente polticos, en donde Kennedy percibe un
concepcin mercantilista del derecho sustentada por un formalismo organizado
acorde a los esquemas de jerarqua y dominacin de un sistema social; el papel de
los estudiantes es aceptar las cosas como son enseadas (podramos decir
impuestas) formando una forma de pensamiento dcil, que no contenga ningn
resquicio de oposicin Este esquema educativo es lo que conocemos cuando
pronunciamos la frase Magister Dixit, como un argumento incuestionable frente
a la autoridad, en el cual, no se puede tomar la palabra frente a estos Profesores
Emritos del Derecho, ni mucho menos se puede pensar en una creacin de
debate de ideas, mismas que se van viendo socavadas por la jerarqua que se vive
dentro del aula de la Facultad de Derecho, con la imparticin de la ctedra
magistral por algn prestigiado Doctor en Derecho que no permite argumentos
ni ideas en contrario, mucho menos de un estudiante de licenciatura.
Kennedy seala que la jerarqua del sistema jurdico comienza desde el momento
en que se otorga un trato diferente al profesor en turno, en la cual se pretende
realizar, lo que denomina una pseudo-participacin en donde uno lucha
desesperadamente, delante de una gran audiencia, para tratar de leer la mente de
un profesor decidido a confundirlo. Dira Bauman, que ser un ejemplo, no
una autoridadsu ejemplo cobra naturalmente una autoridad que los ejemplos
de otras personas conseguirn solamente con gran esfuerzo Ante la prdida de
confianza en las autoridades, los ejemplos, sobre todo de personas con xito y
35

dinero, se tornan en los modelos de vida a seguir por los individuos de una
sociedad, bajo los parmetros impuestos por un capitalismo, que genera
necesidades en la sociedad, para nunca terminar con esa demanda, que lo
sostiene; seguimos el ejemplo del abogado exitoso, a pesar de haber conseguido
gran parte de su fortuna y xito jurdico por el trfico de influencias y su gran
propensin a corromper a funcionarios pblicos, pero que reviste una clara
imagen de personaje poderoso. 23

36

Pero no nada ms existe una jerarquizacin de la relacin profesor-estudiante,
sino que tambin sucede a la inversa, en donde el estudiante es quien coloca una
etiqueta al profesor, dentro de un esquema diferencial, entre profesores
conservadores y progresistas, entre autoritarios y flexibles. Esta parte es la que, a
mi entender Bauman refiere al individuo de jure, expresando que la
individualizacin consiste en transformar la identidad humana de algo dado
en una tarea, y en hacer responsables a los actores de la realizacin de esta tarea
y de las consecuencias de su desempeo. Este adiestramiento y jerarquizacin
que se va efectuando, es debido a la supresin del impulso crtico sobre la
realidad que implica la modernidad, acarrea la falta de una autoreferencia y
autocrtica en la que se busque el progreso; no se crea una conciencia sobre el
estudiante de Derecho, sino que nicamente se le premia por reproducir patrones
de pensamiento legitimados por la propia sociedad.
Aunado a ese sistema diferencial de profesores-alumnos, sobre tendencias
conservadoras y progresistas, existe la crtica de Kennedy sobre el hecho que los
temas por debatirse en las clases de Derecho deben abarcar aquellos casos
difciles, los que les denomina los casos calientes, que dentro de la concepcin
del jurista, seala que utiliza un libro de casos, pero tambin materiales
fotocopiados que ensean las mismas reglas que las otras secciones cubren, pero
que a travs de casos se tratan cuestiones que elevan el gnero, la raza, y
cuestiones de clases sociales.
Es sumamente interesante la manera en que Kennedy va desarrollando la forma
en que se va adiestrando al estudiante de Derecho. Primeramente, el contenido
intelectual del derecho consiste en aprender las normas, como son y por qu
tienen que ser como son, y al mismo tiempo alguna manera de alentar al juez de
turno que estuviese dispuesto a hacerlas ms humanas. La experiencia bsica
supone rendirse doblemente: a travs de ser pasivo en el aula, y a travs de una
actitud pasiva hacia el contenido del sistema jurdico. Es en mi consideracin, y
utilizando ideas de Bauman, ser un individuo de jure, ejecutar un ciclo
recproco vicioso, en el cual el individuo define parmetros por alcanzar, y que a
su vez, son los propios individuos, los instrumentos utilizados por el sistema
capitalista, que en trminos del autor, reviste a los individuos de necesidades
creadas y fabricadas de manera que las mismas, sean el propio motor de
subsistencia de dicho sistema capitalista. Un esquema legal que se encuentra
inmerso en el modelo capitalista lquido que refera Bauman.
El estudiante de Derecho, que al principio desaprobaba la forma en cmo se
conceba el Derecho, termina por ir aprobando paulatinamente, mediante ese
adiestramiento, que les genera una visin de aceptacin y finalmente de deseo,
por construir ese esquema cognitivo. La impresin inicial de un estudiante sobre
un caso caliente, que generalmente conlleva un cierto grado de pasin y de
37

percepcin subjetiva, se tendr como fuera del contexto jurdico, lejos de
cualquier argumentacin jurdica, lgica y razonable, ser irrelevante para los
efectos del denominado razonamiento jurdico. Dice Kennedy, Sin recursos
intelectuales, tales como el conocimiento del sistema jurdico y de las
caractersticas del razonamiento jurdico, parece que una respuesta emocional
frente a los hechos de un caso slo lleva al aislamiento y a la impotencia. El
estudiante y jurista que rompe los esquemas tradicionales de pensamiento y
etiquetas sociales sufre lo que se denomina un acoso social, por ser diferente;
dira Bauman el hecho de compartir el espacio fsico con otros actores abocados
a 24

38

una actividad semejante aade importancia a la accin, le da su sello de la
aprobacin numrica y de ese modo corrobora su sentido, lo justifica sin
necesidad de mayor argumentacin El mecanismo de control ms eficaz en la
actualidad es la propia sociedad, a travs de una legitimacin de un cdigo de
conducta establecido por un sistema capitalista, que no permiten modificar la
conducta del individuo, so pena de ser expulsado y recriminado; ser objeto de
bullying.
Pero a todo esto, qu es el razonamiento jurdico en el pensamiento de Duncan
Kennedy? El trmino razonamiento jurdico, dentro del esquema criticado por
Kennedy, denota aquellas tcnicas surgidas de un riguroso procedimiento
analtico, que permiten retener una gran cantidad de normas, organizadas en
sistemas de categoras, que ayudan a la percepcin y anlisis de problemas
jurdicos, para aprender una serie de argumentos (frases hechas). Seala el jurista
que este razonamiento jurdico, por lo general en la educacin jurdica, acarrea
argumentos de conveniencia poltica a favor y en contra, que muchas veces son el
producto de argumentos de autoridad, cuya premisa tiene validez por ser
autorizada y emitida por mandato del profesor. Menciona que el razonamiento
jurdico puede tener un indudable potencial crtico al mostrar indeterminacin y
manipulabilidad de ideas e instituciones del liberalismo.
La jerarqua y la ideologa inducida, dentro de la educacin legal, denunciadas por
Kennedy sobresalen con la denotacin de razonamiento jurdico. Se apunta que
los profesores intentan persuadir a los estudiantes sobre el hecho que el
razonamiento jurdico, como mtodo, es completamente ajeno y distinto a
cualquier discurso poltico y tico, pero sustenta Kennedy que el razonamiento
jurdico es una mera tcnica de argumentacin jurdica; afirma que nunca hay
una nica solucin jurdicamente correcta distinta de la solucin tica y
polticamente correcta para ese problema jurdico [] todo lo que se ensea,
salvo las propias normas y las tcnicas argumentales para manipularlas, es poltica
y nada ms.
Ante ello, la enseanza jurdica, y por ende el contenido normativo de un sistema
jurdico, se erige como una simple adopcin de normas, que encuentra como
justificacin el razonamiento jurdico, siendo que dentro de la estructura
profunda de dicho sistema, encontramos una serie de proyectos de argumentos
de conveniencia poltica. Recordemos que, como apuntaba Roberto Unger, un
elemento central de los Critical Legal Studies es la crtica a la estructura epistmica
formalista de los sistemas jurdicos; la estructura formal, tanto operativa como de
creacin del derecho; es la crtica sobre la tendencia epistmica que el derecho es
un sistema de reglas autnomo, del cual siempre es factible deducir cul ser la
ley aplicable para cada caso en concreto.
39

En esta crtica al formalismo epistmico de las corrientes iuspositivistas, Kennedy
establece que el discurso de los derechos es una trampa por virtud que, al
establecerse dentro de una naturaleza formal, son meros protectores de los
derechos de los individuos siendo intencionalmente ciegos a la realidad de
desigualdad social existente. Seala que esos derechos pueden permitir a los
abogados crear estructuras argumentativas para casos en lo particular, pero que
se carece de gua 25

40

para decidir qu hacer frente a cuestiones fundamentales, y est destinado a
perder gradualmente la confianza en el poder de conviccin de lo que uno tiene
para decir a favor justamente de los resultados en los que uno cree ms
apasionadamente. Es renunciar a lo que yo denominara como asumir la
confianza plena en nuestros propios sistemas de creencias e ideas, por tomar un
esquema argumentativo lquido, en el cual no se planteen soluciones reales a
problemas reales y nos perdamos en simples debates infructferos, mismos que
concluyendo la sesin de debate, se esfuma y se diluye sobre un elemento lquido
para finalmente desaparecer.
Este discurso de derechos reconoce la distincin entre las normas y conceptos
jurdicos que van siendo impuestos, por una clase dominante, que van
moldeando la ideologa social; al caso en concreto, la ideologa del capitalismo y
sus intereses, frente a la lucha de lo que el autor reconoce como grupos
desfavorecidos u oprimidos. Kennedy afirma que el poder y sus relaciones es un
juego, cuya duela es el contenido normativo del Derecho, legitimado a travs de
la aceptacin generalizada de una sociedad, de individuo de jure.
Es suficientemente justificable el planteamiento expuesto por Duncan Kennedy
sobre el papel que juega el razonamiento jurdico en la jerarquizacin, dentro de
un sistema, resultando compaginar tales ideas con el contenido ideolgico liberal
que conllevan los programas de las Facultades de Derecho resulta evidente; ello
puede tener una confrontacin de condiciones de verdad con el argumento de
Kennedy, con el simple hecho de revisar los programas de estudio, i.e. el
programa de estudios de la Licenciatura en Derecho de la Facultad de Derecho
de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, en el cual se seala que, como
apunta Kennedy, el contenido normativo de los cursos de Derecho Civil y Penal
contienen la bases del capitalismo laissez-faire de finales del siglo XIX, en donde
la intervencin limitada del Estado en el mercado es la nica alternativa
aceptable, en donde el abogado empresarial debe ante todo apostar y defender la
realizacin de los negocios, muchas veces sin importar el costo social de los
mismo, ni la estructura propia del Derecho. Esto es como lo describa Bauman,
el juego de la dominacin en la poca de la modernidad lquida ya no disputa
entre los ms grandes y los ms pequeos, sino entre los ms rpidos y los ms
lentos. Entre aquellos que movilizacin los capitales de forma rpida y
desprendida completamente del factor territorial.
Hemos mencionado que el texto en cuestin ubica a la educacin legal como la
estructura que formar a los futuros abogados dentro de un esquema
organizativo y jerrquico, entrenndolos para que obtengan un comportamiento
como todos los dems abogados del sistema. Pues bien, ello funciona mediante
un esquema de ranking de los alumnos, y a la postre de los abogados en ejercicio
profesional.
41

Inicialmente a nivel estudiantil, se va estructurando jerrquicamente en funcin a
la evaluaciones y calificaciones de los estudiantes, y posteriormente dentro de una
concepcin de una personalidad asumida y creada a partir de la prepotencia, de la
soberbia, de la humillacin, en el desarrollo de las habilidades, no nada ms por
cuanto hace a las tcnicas de razonamiento jurdico, sino que tambin 26

42

en seguir un patrn conductual, dentro del cual los profesores son directamente
responsables del esquema en cuestin, ya que premian y alaban toda prctica y
conducta que se apega a los propios criterios de lo que el profesor entiende como
lgica jurdica siguiendo su razonamiento jurdico y sus acepciones polticas;
caso contrario, ser sancionado socialmente si se niega a adoptar el tipo de
discurso racionalista y dominante que todo el mundo identifica con los abogados,
generando el pensamiento y opresin sobre el estudiante respecto si
verdaderamente est hecho para ser un abogado. Cuando el estudiante se
incorpora al mundo laboral, sigue el mismo patrn conductual de jerarqua,
siguiendo una misma ideologa, como dira Kennedy, se pretende preservar su
status de clasecambiando la manera de vestirse, de hablar, las opinionesla
relacin alumno-profesor es un modelo para la relacin entre los abogados
contratados y los socios seniors, as como la relacin entre los abogados y los
jueces.
Este fenmeno social, que puede establecerse como incorporacin al mundo de
los abogados, es hasta cierto punto entendible y normal ya que responde al
hecho que los individuos estn insertos en situaciones concretas propias de su
tiempo y del lugar en donde vive. Los aspectos culturales modelan de diferente
manera la personalidad. Seala Luis Recasens Sichs que cada cultura tiende a
crear un tipo bsico de personalidad, el cual consiste en el conjunto de
caractersticas que son afines con el mbito total de las instituciones
comprendidas dentro de una determinada culturaeste tipo bsico de
personalidad refiera a aquellos aspectos que un individuo tiene en comn con los
dems miembros de la misma sociedad, y que lo distinguen frente a los miembros
de una cultura diferente. Ello nos lleva de nuevo a la idea inicial de este trabajo
que en la manera en la que percibamos la realidad, cada individuo, agregndole
carga de ideologa y vivencias personales sobre el derecho y su estudio y prctica,
nos permitir crear teoras explicativas y/o conceptuales de nuestro modelo de
mundo.
Ello es lo que Bauman mencionaba como el anhelo, cuando refera queel
arquetipo de la carrera que corre cada miembro de la sociedad de consumidores
(en una sociedad de consumo todo es eleccin, salvo la compulsin a elegir, la
compulsin que se convierte en adiccin y que por lo tanto deja de percibirse
como compulsin) es la actividad de comprar en donde, se necesita un
estimulante ms poderoso y sobre todo ms verstil para mantener la demanda
del consumidor en el mismo nivel de la oferta. El anhelo es ese reemplazo
indispensableA comprar una imagen, una identidad. El anhelo a pertenecer a
un gremio de profesionales que sirven al ejercicio del poder, pero que conlleva
una distincin social y clasista. Siendo que precisamente, el hecho de pertenecer a
un gremio de abogados, genera en el individuo que aspira a salir de su medianera
43

clase social, a entrar a como d lugar al sistema de la educacin legal,
buscando la seguridad en una identidad comn en vez de buscarla en un
pacto de intereses compartidos se vuelve la manera ms sensata, incluso ms
efectiva y ventajosa, de seguir adelante. Esta forma de salir adelante se
consigue mediante una renuncia a muchas facetas, frente a la veleta que puede
significar conseguir los objetivos, pero qu objetivos pretendo? La modernidad
lquida, que refera Bauman y que muy bien ejemplifica Kennedy, implica una
capacidad de negociacin indispensable para saberse mover de una lado a otro,
como se maneja la poltica hoy da, sin tener una ideologa plenamente definida.
27

44

Todo lo anterior conlleva a resaltar lo que Kennedy seala como la limitacin
que genera la educacin legal a los estudiantes. Afirma que, primeramente, la
educacin legal, tal cual es impartida, incapacita a los estudiantes para poder
ejecutar otro tipo de habilidades, de naturaleza multidisciplinaria, pudiendo
nicamente ejercer en un nico foro: el mbito legal; segundo, la enseanza legal
crea un abismo entre la doctrina terica y el desarrollo de las habilidades
prcticas; y, tercero, que la educacin legal convence a los estudiantes a que
debern de trabajar dentro de cualquier institucin sin ms responsabilidad que el
desempeo de la tarea para la cual fue contratado. Vuelve a los estudiantes y
futuros profesionales del Derecho en autnticos Zombis del sistema
capitalismo lquido.
Concluyendo, hemos afirmado a lo largo de esta exposicin, que el pensamiento
de Duncan Kennedy se dirige a los grupos socialmente oprimidos y, como visin
alternativa del derecho, les ofrece que se consideran activistas resistentes al
sistema, una forma de dar un poco de sentido a todo esto es tener en cuenta que
los abogados progresistas hacer cosas que son interesantes y ticos y polticos en
todos los mbitos de la vida americana; que la resistencia es una actitud que se
convierte en una actividad, y a la postre se convierte en un hbito, que como el
hbito del ejercicio, te sientes aburrido e intil cuando no ests creando
problemas para alguien de alguna manera.
Es un esfuerzo por inculcar en los estudiantes y profesionales del Derecho
aquello que Bauman diferenciaba entre individuo de jure y el individuo de facto,
cuando afirmaba que existe una enorme y creciente brecha entre nuestra
condicin de individuos de jure y nuestras posibilidades de transformarnos en
individuos de facto o sea, de tomar el control de nuestro destino y hacer las
elecciones que verdaderamente deseamos hacer .Es romper con la creencia que
los abogados son meramente zombis al servicio de un capitalismo lquido y
voraz.
Ello es lo que genera una personalidad concreta individual, con base en
respuestas que cada miembro de un grupo social va desarrollando desde la visin
de su propia realidad bio-psquica, de la singularidad nica de su yo, as como en
funcin de sus experiencias en la vida. Y aunque puedan existir rasgos comunes,
dentro de los miembros de dicho grupo social, cada individuo es el responsable
de la creacin de su propia personalidad, es lo que Duncan Kennedy llama el
mtodo de la denuncia, citando lo que denota por dicho trmino para concluir
este trabajo, a partir del cual uno tiene que desarrollar una teora propia acerca
de qu cosas son enseanzas vlidas de habilidades tcnicas y qu cosas son puro
adoctrinamiento.

45

23 de octubre de 2012 (Profesora Javiera Arce)
46

Que es la democracia: conj. De reglas primarias o fundamentales que establecen
quin est autorizado para tomar las decisiones colectivas y bajo qu
procedimientos (Bobbio).
Todos nosotros en la teora contractualista hemos avanzado.
La democracia moderna tiene dos fuentes: una que tiene que ver con lo que pasa
en eua tiene que ver con la representacin poltica.
Hay otra tradicin que es la francesa que dice que el poder poltico tiene que estar
en manos de una elite poltica.
Podemos tener la democracia como un procedimiento y como un ideal, el ideal
cae en la soberana popular.
Bobbio hace unos cuestionamientos sobre la democracia. Se generan las falas
expectativas sobre esta:

do

el bien comn

Algunas definiciones bsicas de que es la democracia representativa: tiene que ver
con que elegimos un representante que va a una asamblea.
Existen algunos mecanismos que podran desarrollarse para incrementar la
participacin ciudadana como los referndums.
Ejercicio de la autoridad a travs de las instituciones.
Prestar servicios pblicos y el respecto del Estado.
El tema de la gobernabilidad democrtica:
Igualdad poltica y control sobre las polticas pblicas. Rol de agente y con
capacidad de controlar a quien toma las decisiones. A los responsables polticos
mediante el buen funcionamiento. Permitiendo la verdadera asociatividad de los
actores polticos y ciudadanos. En un pas como Cuba cmo sera la
democracia? Y en Venezuela?
Qu es el poder:
Bouza-Brey dice que es la capacidad de obtener obediencia de otro. Tiene poder
aquel individuo o grupo que consigue que otros hagan o dejen de hacer lo que se
quiere. 29

47

Que es la poltica:
Es el gobierno de las situaciones sociales, tiene en el poder el medio que permite
decidir entre varias opciones posibles.
El Estado. El poder poltico actual
Nace en la poca moderna SXVI. Su institucionalizacin en un rgimen poltico
ser capaz de conducir a la sociedad a un progreso.
Tiene ahora como funcin la direccin, ordenacin e integracion.
Sistema poltico:
Proceso de conversin de demandas y apoyos en decisiones y acciones

Visin restrictiva: instituciones estatales y autoridades. Asuntos polticos.
Interacciones normativas, directivas y administrativas.
Visin extensiva. Lo poltico es la sociedad.
El sistema poltico se compone de tres unidades
Gobierno: conjunto de personas que asume la responsabilidad ejecutiva ultima de
direccin y control de la sociedad
Elite poltica: grupo de sujetos que tienen la posibilidad de acceder al gobierno,
posee funcin medidora.
Sociedad. Sobre la que se ejerce el poder poltico.
Objetivo del sistema poltico
Totalitario todas la acciones sociales, laborales, polticas van a estar mermadas
por la ideologa totalizante.
Autoritario no se mete en las ideologas
Democrtico: posee alternancia, siempre debe contenerla porque si no, no hay
competencia.

48

Definicin de shumpeter de partido poltico: grupo cuyos miembros se proponen
actuar concertadamente en la lucha competitiva por el poder poltico.
Funciones:

e gobierno en sus distintos
niveles
intermediarios de las elites burocrticas, los militares y judiciales.
al
sistema poltico. Son delegados o representantes de la sociedad civil

Clase del 24 de octubre de 2012 (Profesor Javier Valle)
El texto trata sobre la relacin entre un tipo de enseanza y la configuracin de
un despacho judicial como un conjunto de prcticas.
Normalmente los funcionarios del tribunal no son abogados.
La teora de judicacin: el estilo de ese proceso que contrastado con la prctica
tiene poca eficacia.
El enfoque sociolgico puede ser ms interesante.
Iusnaturalismo racionalista del S XIX ese es el predominante.
El modelo estndar de profesor (eso es lo importante). Es lo que marca y luego
define al nuevo abogado.
Qu el derecho sea un conjunto de normas, significa que el derecho est
constituido por textos, y la interpretacin de las normas.
Hay enunciados pero luego hay una semntica, por eso es importante el rol de los
intrpretes.
El derecho gran parte de lo que estudia no es el vinculo que tiene con la
sociedad?? El contacto con la sociedad es como se fija el derecho, los criterios
jurisprudenciales son los que determinan la prctica de los abogados, tienen que
pensar en el xito de su estrategia. Es desde el punto vista social importante el rol
del juez, prctico y terico.
La relevancia del papel de juez en la cultura jurdica.
Cmo puede impactar la enseanza del derecho, que es formalista. Cmo influye
en el tipo de juez que hay, qu consecuencias tiene? 31

49

En el tipo de argumentacin que tenemos cmo puede influir?
En el poder judicial se forma una subcultura
Clase del 25 de octubre de 2012 (segunda clase Profesora Javiera Arce)
Ver diapositivas PPT.
MAX WEBER
Max Weber concibe la sociologa como la ciencia que se enfrenta a la accin
social (para su comprensin) desde un enfoque de conocimiento interpretativo
para explicar causalmente:

En accin se incluye el comportamiento humano siempre que la accin
individual conlleve un sentido subjetivo de la accin.
Una accin es social, en virtud, del sentido subjetivo del actor individual (o
individuos) que orienta su desarrollo en base a la comprensin del
comportamiento de los otros.
M. Weber y Emile Durkheim estn en el origen de la sociologa cientfica.
Weber define la sociologa en oposicin al positivismo, como una ciencia
histrica que trata de comprender la accin social a travs de la interpretacin.
Economa y sociedad:
Es el libro donde destaca la sociologa del derecho en un apartado especial, es un
libro pstumo.
Preguntas sobre el texto:

Dogmtica jurdica: intenta formular tericamente el sentido intrnseco
considerado por una N.J. o una ley, controlar su coherencia lgica con relacin a
otras leyes o al conjunto de un cdigo.
Sociologa jurdica: tiene por objeto comprender el comportamiento significativo
de los miembros de un grupo con respecto a las leyes en vigor y determinar el
sentido de la creencia en su validez o en el orden que han establecido. 32

50

a ciertos ppios. Y a la constitucin.
norma puesto que la norma es eficacia, la gente la conoce y la obedece.
apunta a que hay personas que no actan conforme a la norma? Si hay
disconformidad, estamos preguntndonos por la observancia de la norma,
entonces estamos en la sociologa.

rismtico. Era objeto de una
adivinacin por parte de los profetas del Derecho que interpretaban la voluntad
divina, de modo que la obligacin de la ley no era obra de la voluntad humana,
sino sobrenatural. Declogo y derecho cannico.

Derecho racional: cualquier norma jurdica en el sistema jurdico actual.
son una expresin de la irracionalidad del derecho, consideramos que un juez
asegura mayor racionalidad que sobre un juicio de jurados?

Evidenciar la separacin. En el aborto hay una evidente distancia entre una
norma valida y los comportamientos hay sujetas que cometen abortos, ser
evidencial esta distancia, luego hay que preguntarse porque se da esta distancia.
Las decisiones independientemente si son tomadas por un juez o un jurado, las
toma en general uno o el otro son ms o menos las mismas, lo que vara es la
defensa de los intereses jurdicos, pero lo

51

interesa es saber cmo se ha ido construyendo el derecho, hay ciertas
caractersticas en que el derecho sigue siendo irracional.
Qu elemento caracteriza al derecho desde el punto de vista sociolgico: los
aparatos de coaccin. Es lo que caracteriza es la fuerza del derecho
institucionalizada, la fuerza socialmente organizada solamente la tiene el derecho.
La racionalizacin del derecho impacta en distintos mbitos, que pasa con los
jurisconsultos y los proclamadores.
Weber hace una evolucin desde un derecho ms primitivo el carcter mas
divino y dice que los jurisconsultos se vuelven luego profesionales del derecho y
se vuelven en funcionarios que el mismo derecho le otorga la capacidad de
decidir que es el derecho.
Tema de inters de la soc
Evolucin desde la irracionalidad a la racionalidad. Y la distincin entre
formalidad y materialidad.
Como se ha ido racionalizando el mundo, de la racionalizacin de los sistemas
polticos, el mundo se va sistematizando en base a ciertos ppios abstractos como
el capitalismo, la maximizacin de las ganancias, como el mundo se vuelve ms
sistemtico y previsible, hablan del desencantamiento del mundo.
Concepto similar a la alineacin, weber es un socilogo y dice que el mundo se
ha ido racionalizando, ya no est en el grupo cercano a nosotros esta investido
con ciertas caractersticas, el hombre va perdiendo el vnculo con la comunidad,
el capitalismo es una expresin de la creciente racionalizacin , produce al mismo
tiempo una fuerte racionalidad.
Martes: texto que se termina de ver los conceptos fundamentales de weber.
Weber: a la luz de la racionalizacin del mundo occidental ubicar al derecho, y
dira que es una mxima expresin de racionalidad legitima. Ubica de manera
sistemtica.
Weber se pronuncia sobre la burocracia.

52

Clase del 20 de noviembre de 2012
Temas en la obra de Max Weber
Capitalismo es el agente de la burocratizacin de la sociedad.
6.- El Poder y su legitimidad.
Poder Dominacin
Tipos de dominacin:
porque se confa en sus poderes heroicos y casi santificados de quien ejerce ese
poder. Ejemplo: para weber va a ser lo que vemos en el antiguo testamento, los
profetas del judasmo van a ser obedecidos porque se les atribua cierta santidad.
virtud de usos y costumbres, por ejemplo los reyes en el sistema feudal.
ones por el derecho. La legitimidad de este
tipo de dominacin descansa en el respeto a las normas que establece este tipo de
poder, es decir se establece por una serie de procedimientos y la fuente primaria
es la Constitucin que se supone que es consensuado. Es el ms racional porque
es el ms abstracto. Hay normas preestablecidas, procedimiento escrito y este
poder est legitimado por va legal es la dominacin legal racional.

El poder y la legitimidad:
El poder es la posibilidad de imponer la propia voluntad, pero como hemos visto
que uno de los temas que le intereses a la SJ es la legitimidad del poder, sin
embargo le interesa la probabilidad de ser obedecido entonces estudiara la
dominacin:
La probabilidad real de ser obedecido que es la dominacin, weber seala que si
yo tengo la probabilidad o posibilidad de ser obedecido es que mi poder est
legitimado, el poder estara legitimado toda vez que tengo probabilidades de ser
obedecido.
7. Perspectiva sociolgica del derecho
Socilogo debe estudiar todo aquello cuanto influye en el Derecho.
Eficacia de las Normas
Su mtodo es el emprico-causal.
Fin de la Sociologa del Derecho: comportamiento de los sujetos respecto al
orden jco.

53

La racionalidad no es solamente instrumental, sino que la sustancial
preguntndose por las grandes preguntas de la vida.
La racionalidad en la teora y en la prctica jurdica
(Resumen del texto de Renato Treves, Introduccin a la Sociologa del Derecho,
1985, pginas 73 a 83 y otros textos seleccionados por profesora.)
Objeto de la Sociologa en Max Weber: la accin social (recordar apuntes de
Oscar Correas)
Max Weber y la Teora de la Racionalizacin
A diferencia de otros autores, Weber incluye en su ltima gran obra, Economa y
Sociedad, un captulo que lleva en el ttulo la indicacin especfica de nuestra
disciplina.
Si nos queremos hacer una idea de la Sociologa del derecho de Weber, no
podemos limitarnos a leer el captulo especfico. Habr que tener en
consideracin una idea inspiradora de toda la obra:
en el desarrollo histrico, la civilizacin occidental se caracteriza por el
fenmeno de la racionalizacin, es decir Weber resuelve su sociologa del
derecho en el estudio de la creciente racionalidad de la teora y de la prctica
jurdica tal como se ha desarrollado en la civilizacin occidental. 36

54

Con la expresin racionalizacin, Weber indica sustancialmente un tipo de
organizacin de la vida social en base a la cual las relaciones de los hombres entre
s y de los hombres con su medio ambiente resultan diferenciadas y coordinadas
de tal modo que hacen ciertamente que los medios empleados sean previsibles en
sus efectos y sean por tanto aptos para la consecucin de sus fines.
Cul es el significado que Weber le atribuye a esta racionalizacin?
La racionalizacin no constituye el fin, sino parmetro en base al cual estudiar,
ordenar, clasificar.
Es un tipo ideal, herramienta conceptual.
Sociologa Jurdica se encuentra en distintas partes de Economa y Sociedad.
Sociologa: comprender el actuar social.
Puede estar orientada por parte de los participantes en base a la representacin de
la subsistencia de un ordenamiento legtimo.
Derecho: es un ordenamiento legtimo.
Adhiere a la teora jurdica de la coercin y por otro lado a la teora poltica de la
legitimidad.
El Estado tiene el valor de ser la nica fuente del derecho al uso de la fuerza.
Vincula la Sociologa del Derecho, a Sociologa del Poder y de la Poltica.
Tipos de Poder
La legitimidad puede ser atribuida al poder de maneras distintas.
Poder legal, poder tradicional y poder carismtico.
Punto de vista Jurdico y Punto de vista Sociolgico
Jurista Dogmtico: indagar el sentido de un principio.
Socilogo: intenta comprender el comportamiento provisto de sentido en
relacin con las leyes en vigor.
Racionalizacin del Derecho y las Profesiones Jurdicas
Desarrollo del Derecho: Desde la revelacin carismticahasta llegar al derecho
sistemticamente estatuido y a la aplicacin del mismo por juristas especializados,
sobre la base de una educacin letrada de tipo lgico formal.
Consideraciones sobre el papel que en este desarrollo jugaron los tericos del
derecho natural y por otro lado los tcnicos especializados. 37

55

Enseanza del Derecho;
Prcticos del Derecho: conservadores por regla general, con excepciones ej.
abogado.
SOCIOLOGA DEL DERECHO Y SOCIOLOGA DEL PODER
El Estado Racional es el nico en que puede florecer el capitalismo moderno, y
es all donde explica que este estado se apoya sobre un sistema de funcionarios
especializados y sobre el derecho racional.
No se puede slo decir que el estado del capitalismo se apoya en el derecho
racional, sino que tambin el derecho racional se apoya sobre este estado y
coincide con l.
Interesante recordar que en una de sus obras ms conocidas, La tica protestante
y el espritu del capitalismo, habla sobre la especializacin racional y sistemtica
de la ciencia, de la doctrina racional del derecho y del Estado, y sobre todo de la
constitucin del capitalismo fundado sobre una organizacin racional del
trabajo formalmente libre.
Explica como el espritu de este capitalismo, encuentra sus orgenes en el
pensamiento protestante, quien le dio un significado de perfeccionamiento
espiritual a los conceptos de vocacin profesional y de dedicacin al trabajo
profesional, da mejor consideracin moral al moderno estrato de los
profesionales especializados, y habiendo dado adems una interpretacin en
sentido providencial a las posibilidades de ganancia, confiere un halo moral al
hombre de negocios moderno.

EL DERECHO COMO LEGITIMACIN DE LA DOMINACIN.
La distincin que hace Max Weber entre poder y dominacin es importante para
comprender su sociologa jurdica. En efecto, es precisamente entre estos dos
conceptos que se insina el derecho. Ya que para que el poder se ejerza bajo la
forma de dominacin, es decir de una forma reconocida y aceptada, precisa de un
fundamento, es decir de una legitimacin.
Es sobre esta legitimacin que va a descansar su eficacia, y es de esta legitimacin
que se inspirarn las normas que reglamenten su ejercicio.
La dominacin legtima puede descansar sobre tres fundamentos principales:
-la tradicin, que funda la dominacin en reglas ancestrales heredadas de un
pasado lejano;
-el carisma de una persona, cualidades extraordinarias que la hacen merecedora
de una autoridad reconocida y aceptada espontneamente; y,
-el derecho, que define un cdigo de reglas de acceso al poder. 38

56

El derecho viene, pues, a definir y precisar las reglas tradicionales, llegando a
sustituir completamente a la tradicin como nico fundamento de la legitimidad
de la dominacin.
Derecho y racionalidad estn estrechamente asociados en el pensamiento de
Weber. El derecho es una de las formas de expresin ms acabada de
racionalidad en la organizacin de las relaciones sociales. Es, entonces, el modo
ms racional de institucionalizacin del poder bajo la forma de dominacin: es en
l que la dominacin encuentra su legitimacin ms racional. Y la "burocracia" es
la forma que mejor expresa la dominacin legal/racional.
Esa racionalizacin de la vida no slo es portada por la expansiva penetracin
del espritu del capitalismo en todas las esferas de la vida. La poltica es tambin
el escenario de la racionalizacin, en particular por el desarrollo expansivo del
Estado moderno y su brazo organizacional que es la burocracia. La superioridad
tcnica de la burocracia respecto de cualquier otra forma de organizar el aparato
del Estado la convierte en una estructura que inexorablemente se implanta
tambin en todos los mbitos de la vida social organizada. El espritu racional -
legalista de la burocracia y la tica funcionaria se imponen no slo en la esfera de
la poltica y de la accin pblica, sino que tambin en el mbito de la
organizacin econmica. Se burocratiza el Estado, y tambin se burocratiza la
empresa. El principio estructurante de la tica del oficio burocrtico que es la
separacin del funcionario respecto de los medios de administracin, se da tanto
en la organizacin estatal como en la organizacin empresarial. (Apuntes del
profesor Ral Atria)

ADJUNTAR LA CLASE ANTERIOR.

Clase del 29 de noviembre:
En el texto, est la sntesis del pensamiento, conceptos fundamentales de Marx.
No son las ideas que priman sino que las condiciones de produccin, la forma de
produccin de bienes y servicios descansa el desarrollo de la historia, las
sociedades tiene una estructura y la base de la estructura est en la sociedad civil,
pero la bases es una estructura material, el habla de los modos de produccin, la
economa est en la estructura todo lo dems est en la base material.
Es decir hay una sper estructura que depende de esta estructura, el habla de los
modos de produccin que tienen que protegerse a travs de relaciones de
propiedad son relaciones jcas, estos modos de produccin del sistema capitalista
por ejemplo est protegido por el derecho de propiedad. El derecho de una
sociedad depende de sus modos de produccin. el estado y la ideologa estn en
la superestructura junto al derecho.
57

Hay distintas asociaciones de ideologa, el derecho, el estado es un producto de la
clase dominante, que es la que define las relaciones de propiedad. Ejemplo: si se
recuerda que hubo una modificacin a la normativa que modifico el hurto en
supermercados, y se entiende la tentativa de hurto se entiende como consumado,
esa ley aumento las penas en caso de delitos contra la propiedad, esa legislacin
fue incentivada por los dueos de supermercados.
Las relaciones de produccin son las de propiedad.
Anlisis de carcter histrico.
Para Max tiene que avanzar la historia.
Otro elemento:
Este autor que es conflictualista, el avance de la historia humana se desarrolla a
travs del conflicto que permitir el avance de la historia en la humanidad.

Sociología Jca, Prof Aedo

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Apuntes de clases ao 2012, profesora Aedo.

Sofa Anwandter Vargas.

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