Facundo Martinez Mallada

Derecho Penal (Parte Especial)

El sistema que aplica el Cdigo Penal en su Libro II implica un orden valorativo dentro del cual
el legislador otorga preponderancia a la proteccin de determinados intereses o bienes jurdicos sobre
otros, lo que la interpretacin no puede dejar de lado
A partid de Carmignani ha sido el criterio de los bienes jurdicos protegidos la pauta para
agrupar los distintos tipos, viendo en los modos particulares de su ataque el elemento unificador para
separar los grupos principales en subgrupos. Los Cdigos han seguido tal sistemtica.
Es cierto que muchas veces en un mismo tipo se conjuga la proteccin de muchos bienes
jurdicos, pero la ida del legislador al incluirlo en un ttulo que agrupa los delitos referidos a un
determinado bien jurdico, indica lo predominante de la proteccin dentro de aquel espectro.
Von Liszt propugn, por ejemplo, una clasificacin fundada en los medios de que se vale el
agente para atacar a los bienes jurdicos, segn la cual los grandes captulos de la parte especial
seran: delitos de violencia y fuerza, los de intimidacin, los de engao, etc.; el problema es que
obliga a realizar un doble esfuerzo: constituir una teora general de los medios, y aplicarla luego a los
tipos particulares, con lo cual no se obvia la exposicin fragmentaria y exegtica.
Otras clasificaciones, son la de Sauer basada en las motivaciones del autor, o en criterios
apoyados en otras pautas diferentes como el sujeto activo, los resultados, el sujeto pasivo, etc.
As, nuestro sistema establece una clasificacin por bienes jurdicos protegidos (ttulos) y una
subclasificacin por las particularidades que asume esa proteccin o por el modo de ataque
(captulos), partiendo de las ofensas al individuo para seguir luego con las que interesan a la sociedad
y al Estado como organizacin. Los 12 Ttulos del Libro II del Cdigo Penal son los siguientes:
1. Delitos contra las personas.
2. Delitos contra el honor.
3. Delitos contra la integridad sexual.
4. Delitos contra el estado civil.
5. Delitos contra la libertad.
6. Delitos contra la propiedad.
7. Delitos contra la seguridad pblica.
8. Delitos contra el orden pblico.
9. Delitos contra la seguridad de la Nacin.
10. Delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional.
11. Delitos contra la Administracin pblica.
12. Delitos contra la fe pblica.
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Ttulo I: Delitos contra las personas

Pese a la genrica denominacin de la ley que denomina al ttulo como el sujeto portador de los
bienes jurdicos, slo queda comprendido en la proteccin penal el inters por la integridad fsica y
psquica del hombre en todas sus manifestaciones: su vida, su estructura corporal, la plenitud de su
equilibrio fisiolgico y del desarrollo de sus actividades mentales. Los dems atributos de la persona,
los que constituyen su personalidad, como el honor, la integridad sexual, el estado civil, la libertad,
encuentran amparo en otros ttulos.

Capitulo I: Delitos contra la vida

Al tratar los delitos contra la vida se ampara la vida humana, quedando fuera aqu la vegetal y la
animal, las cuales se contemplan en otros ttulos del Cdigo (Ttulo VI) o leyes especiales.
Hay vida humana all donde una persona existe, cualquiera sea la etapa de su desarrollo: desde
que es concebida por medio de la unin de las clulas germinales, que marca el punto inicial de ese
desarrollo, hasta que se acaba con la extincin del funcionamiento orgnico vital (muerte). Las
precisiones de estos conceptos se ven complicadas en la actualidad a causa de los adelantos de las
ciencias biolgicas.
Lo protegido es el funcionamiento vital y no cualquier manifestacin de vida. Se destruye una
vida humana cuando se hace cesar la actividad del complejo orgnico del ser humano, en cualquier
estadio de su evolucin, desde el ms simple hasta el ms complejo. La ley no tutela la actividad
autnoma de un rgano ni de un conjunto de rganos separados del organismo que constituye el ser,
tal como un cerebro funcionando en suero fisiolgico.
La vida que se tutela debe tratarse de una que est en el seno materno, cualquiera sea el medio
que se haya utilizado para lograr la concepcin (natural o artificial). El producto de una concepcin
lograda fuera del seno de la mujer, que no ha sido todava implantado en l no es lo que la ley
protege aqu (en contra: Iglesia Catlica), aun cuando su destruccin puede afectar otros intereses y
constituir otros delitos; pero si ese producto ha sido implantado ya en el seno materno, en la pared
interna del tero (endometrio), la proteccin legal por medio del delito de aborto se da hasta el
momento en que se produce el alumbramiento, cualesquiera que sean las posibilidades de su
viabilidad: basta que funcione el complejo vital (conclusin extrada del viejo infanticidio).
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Aqu se da el tema de la pastilla del da despus, la cual no permite este proceso de
implantacin, con lo cual no es compatible con la postura de la Iglesia. Esta discusin se plante en
el caso Portal de Beln, donde la Corte hizo favor al amparo prohibiendo las pastillas y adhiriendo a
esa postura.
Puede encontrarse una tercera postura que protege a la vida a partir de cierto desarrollo del
embrin: hasta que no se desarrolla el sistema encfalorraqudeo no hay tutela, lo cual sucede a partir
de la sptima u octava semana
No habr vida humana cuando el complejo orgnico haya dejado de funcionar como tal, aunque
algunos rganos sigan hacindolo autnomamente; pero sigue existiendo vida cuando dicho
complejo funciona precariamente, aunque haya cesado el funcionamiento del algunos rganos.
En principio, no interesa si ese funcionamiento se debe a la actividad natural del organismo o si
es mantenido por medios artificiales, en cuanto stos no reemplacen todo el funcionamiento
orgnico: vive quien lo hace asistido por un pulmotor o con un marcapasos, pero no se puede decir
que vive aquel cuyas funciones orgnicas han sido reemplazadas totalmente por medios artificiales.
El momento clmine de la proteccin es la muerte, lo cual no es tan simple pues constituye un
proceso. Se toma como referencia el art. 23 de la Ley de Transplantes de rganos y Materiales
Anatmicos (24.193), debiendo persistir ininterrumpidamente 6 horas despus de su constatacin
conjunta:
1. Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia.
2. Ausencia de respiracin espontnea.
3. Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas.
4. Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales adecuados.

A) Homicidio

Segn el artculo 79 del Cdigo Penal se castiga con reclusin o prisin de 8 a 25 aos al que
matare a otro, siempre que en este Cdigo no se estableciere otra pena.
La accin tpica es la de matar, es decir, extinguir la vida de una persona segn los conceptos
explicados precedentemente. Es un delito de comisin que, sin embargo, puede ser realizado por
medio de omisiones (comisin por omisin), en todos los casos en que el autor ha contrado o tiene
la obligacin de preservar la vida del sujeto pasivo. La accin del agente es compatible con la propia
actividad de la vctima que se autoinfiere la lesin letal cuando esta actividad provino directamente
de aquella accin.
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El homicidio es un delito de resultado, que debe haber sido causado por la accin del autor, lo
cual ocurre cuando el ataque inflingido es normalmente letal, como cuando, sin serlo normalmente,
ha resultado letal en el caso concreto al unirse con circunstancias que han contribuido a la causacin.
Cuando la muerte puede considerarse causada por la accin del agente, el tiempo transcurrido
entre la realizacin de sta y la produccin de aqulla no altera jurdicamente la relacin causal,
salvo en los casos en que el derecho tiene en cuenta otro resultado (lesiones graves que luego derivan
en la muerte, se responde por el primero de los hechos).
La ley no ha limitado los medios de la accin tpica: cualquier medio es tpico en cuanto pueda
designrselo como causa de la muerte. Esto resuelve la cuestin de los llamados medios morales
que, por oposicin a los materiales, son los que obran sobre el psiquismo del agraviado afectando su
salud y producindole la muerte (matar de un susto); el medio moral, en cuanto pueda sealrselo
como causa de la muerte, es tpico y fundamenta la responsabilidad por homicidio, si el autor lo
utiliz de ese modo, o acept el riesgo de causarlo al hacer uso de l.
Respecto al sujeto pasivo puede ser cualquier persona, marcando el momento que lo separa del
aborto en el nacimiento. No han faltado tesis que se poyan en criterios civilistas, las cuales que el
homicidio se da cuando ocurre la completa separacin del nacido del cuerpo de la madre, incluso con
el corte del cordn umbilical; pero se olvida que no se requiere que se mate al ya nacido, sino que
basta con que se mate al sujeto durante el nacimiento, por lo cual la mayor parte de la doctrina ha
considerado que el nacimiento, como momento a partir del cual estaremos en presencia de un
homicidio, se da con el comienzo del parto, lo que puede ocurrir con los primeros dolores que
indican el comienzo del parto natural, o cuando faltan esos dolores, con el inicio de la cesrea.
El dolo propio de este delito se llena tanto con el directo como con el eventual. En nuestro
derecho cabe en el homicidio bsico del art. 79 el llamado homicidio premeditado, lo cual no
ocurre en otros sistemas, en los que se considera un homicidio agravado.

1) Figuras Agravadas de homicidio

Genricamente, las agravantes del artculo 80, que contempla la pena ms grave de prisin o
reclusin perpetua sumada a la posibilidad de reclusin por tiempo indeterminado del art. 52 son:
1. Por el vnculo (1).
2. Por el modo de comisin (2 y 6).
3. Por la causa de motivacin (3, 4 y 7).
4. Por el medio (5).
5. Por los sujetos (activo: 8, pasivo: 9, ambos: 10).
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I En razn del vnculo
El inciso 1 habla de matar a su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son. El
prrafo final del 80 dispone que cuando en el caso del inciso primero de esta artculo, mediaren
circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a 25
aos.
En caso de ascendiente o descendiente la ley ha tomado en cuenta para agravarlo el menosprecio
que el autor ha tenido para con el vnculo de sangre, por lo cual no limita el grado en ambas lneas.
No queda comprendido aqu otro parentesco, y ni siquiera los adoptantes y adoptados.
Respecto al cnyuge, se funda en el menosprecio del respeto que se deben mutuamente los
cnyuges, con lo cual se requiere un matrimonio vlido. En los casos en que media divorcio, la
doctrina dominante hasta hace unos 40 aos sostena que, no disolvindose el vnculo, el matrimonio
subsiste, la calidad de cnyuge no desaparece y, por consiguiente, sigue rigiendo la agravante. Sin
embargo, para Nez y Fontn Balestra el divorcio, si bien no disuelve el vnculo, hace desaparecer
el deber de respeto que se tienen mutuamente lo cnyuges y, por tanto, no cabe la agravante. Luego
de la sancin de la ley 25.515 el caso ya no es dudoso en lo que se refiere al divorcio vincular, el cual
al resolver el vnculo, quiera la condicin de agravante.
En cuanto al matrimonio anulable, la agravante rige mientras no se haya declarado la nulidad.
Respecto al matrimonio nulo, hay autores que distinguen entre cnyuge de buena y mala fe: algunos
dicen que slo se aplica al de buena fe porque es el nico que cree vlido el vnculo (Nez); otros
sostiene que slo se aplica al cnyuge de mala fe pues para la ley civil slo es cnyuge en este caso
el de buena fe, con lo que el otro mata al verdadero cnyuge (Fontn Balestra). En realidad estas
tesis, para Creus, olvidan el elemento objetivo de la agravante: en el matrimonio nulo no hay
vnculo, con lo que de ningn modo permite la aplicacin de una mayor penalidad.
En lo que hace al elemento subjetivo, el agente debe matar sabiendo que el SP reviste tal
vnculo. Se requiere un conocimiento cierto, que no existe en caso de ignorancia, aunque se haya
originado por la propia culpa del agente. En caso de error en el golpe o en la persona, la agravante no
se da, es decir tanto cuando se quiere matar a alguno incluido en la agravante y se mata a otro, como
si se quiere matar a otro y se mata al cnyuge.
Respecto a la culpabilidad se admite el dolo directo y el eventual respecto.





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A Circunstancias extraordinarias de atenuacin
Son circunstancias extraordinarias de atenuacin las referidas al hecho, que por su carcter y la
incidencia que han tenido en la subjetividad del autor, han impulsado su accin con una pujanza tal,
que le ha dificultado la adopcin de una conducta distinta de la que asumi.
Pueden ser concomitantes con el hecho (sorprender a la esposa en adulterio), o preexistentes
(una larga enfermedad de la vctima cuyos padecimientos el autor decide poner fin). Pueden
originarse en las relaciones de la vctima con el agente (larga vida de malos tratos de un cnyuge
para con el otro), proceder de la misma vctima (homicidio piadoso) o hasta originarse en
circunstancias relativamente extraas a las relaciones puramente personales (madre que mata al hijo
porque de seguir vivo se vera inmerso en la miseria).
Desde el punto de vista subjetivo, la accin de matar debe ser una respuesta, una reaccin, que
haya tenido en cuenta esas circunstancias.
Tal raigambre subjetiva lo acerca a la emocin violenta, pero, aunque alguna doctrina ha tratado
de equipararlos, hay que advertir que la aplicacin del art. 80 prr. final requiere que se rechace la
posibilidad de que la muerte haya sido causada en estado de emocin violente excusable por las
circunstancias, pues, de darse ese supuesto, sera el art. 81 inc. 1 el que se aplicara. En la particular
atenuante de que venimos hablando pudo no haber existido la emocin violenta (homicidio piadoso)
o de haber existido, debe estar ausente su excusabilidad.
La disminucin de la pena es facultativa para el juez, aunque deber fundamentar esa opcin, lo
cual constituye una cuestin eminentemente procesal.

II En razn del modo

A Ensaamiento
Desde el punto de vista objetivo requiere que la agona de la vctima signifique para ella un
padecimiento extraordinario e innecesario en el caso concreto, sea por el dolo o por la prolongacin.
Tales requisitos no se dan cuando el padecimiento extraordinario es una consecuencia necesaria del
medio utilizado por el autor, sin preordenacin al sufrimiento, o cuando la condicin de la vctima no
le permite padecer el sufrimiento (descerebrado).
Los requisitos subjetivos, establecen que el padecimiento inflingido a la vctima debe ser un
acto de crueldad del agente. Su accin tiene que ir deliberadamente dirigida a matar haciendo
padecer a la vctima de aquel modo. No es necesario que el autor satisfaga una tendencia sdica con
el modo comisivo. Deben darse ambos requisitos para aplicarse la agravante.

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B Alevosa
La antigua frmula espaola habla de obrar a traicin y sobre seguro lo describe bien,
entendindose por traicin el aprovechamiento de la indefensin de la vctima, y sobre seguro la
intencin del agente de obrar sin riesgos para s.
Objetivamente, es necesario que la vctima se encuentre en situacin de indefensin, que le
impida oponer resistencia que se transforme en un riesgo para el agente. No es indispensable la total
ausencia de resistencia, sino que la alevosa es compatible con una resistencia mnima. Este
indefensin puede proceder de la inadvertencia de la vctima o de los terceros respecto del ataque
(disparar por la espalda) o de las condiciones en que aqulla se encuentra (sueo), pudiendo haber
sido procurada por el SA o simplemente aprovechada por l.
Subjetivamente, el autor debe querer obrar sobre seguro, sin tener en cuenta la reaccin
posterior al ataque que pueden asumir los terceros, sino el riesgo que procede del rechazo del ataque
mismo (ejemplo del bar). Ello requiere una preordenacin de la actividad del agente para actuar con
esa seguridad, sin importar si lo piensa antes o en el momento.
Desaparece la agravante cuando, habiendo premeditado el agente su obrar alevoso, al llevar a
cabo el hecho lo hace voluntariamente de un modo tal que implica afrontar el riesgo de la reaccin de
la vctima o de terceros.

C Veneno y procedimientos insidiosos
Se justifica en las menores defensas de la vctima ante la insidia que constituye la utilizacin de
los particulares medios a que se refiere la ley, y no a la efectividad letal de ellos.
Se entiende por veneno aquella sustancia lquida, slida o gaseosa, de origen animal, vegetal o
mineral que, introducida en el cuerpo humano por cualquier va, normalmente mata en virtud de las
transformaciones qumicas que produce. No son veneno las sustancias introducidas en el cuerpo
humano que matan por procesos que no revisten ese carcter, como seran lo mecnicos (vidrio
molido) o trmicos; tampoco aquellas que no son normalmente letales, aunque puedan serlo en el
caso concreto (azcar para un diabtico), aunque unas y otras pueden integrar un procedimiento
agravatorio cuando se las administra insidiosamente.
Lo que agrava no es el carcter de la sustancia, sino el modo como el SA la utiliza para matar.
Por consiguiente, slo se agrava la muerte cuando se logra ocultando a la vctima la calidad de la
sustancia, inducindola a error sobre ella para que se la introduzca o se la deje introducir. Si tal
insidia no est presente en la accin del agente, se trata de homicidio simple, como quien obliga por
la fuerza a ingerir veneno.
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Por otro lado, procedimiento insidioso es todo aquel que, sin constituir administracin de
veneno, implica un engao o artificio que no permite a la vctima conocer su daosidad. No agrupa
todo homicidio en que se utilice el engao, sino slo aquel en que el ocultamiento y el engao se
concentran en la naturaleza misma del medio empleado.

D Concurso de agentes
Habla del homicidio llevado a cabo con el concurso premeditado de dos o ms personas. La
agravante responde aqu tambin a las menores posibilidades de defensa de la vctima ante la
actividad de varios agentes.
Desde el punto de vista objetivo se requiere as un nmero mnimo de tres personas (el agente y
dos ms), sea realizando actos materiales que constituyan o no ejecucin de violencia sobre la
vctima, sea por medio de actos de carcter moral. Los que concurren pueden actuar como coautores
o como cmplices primarios o secundarios. No quedan comprendidos el instigador, ni el auxiliador
subsequens, ya que la agravante se justifica en la pluralidad a la hora de la comisin.
Respecto al aspecto subjetivo es necesario que se trate de un concurso premeditado, lo que
importa es que los agentes se hayan puesto de acuerdo para matar en concurso.
Los tres deben actuar conjuntamente, y no por un acuerdo de matar por separado. Se discute si
deben ser los tres imputables. Un sector de la doctrina entiende que si dentro de los tres hay uno ms
inimputables, deben al menos comprender la criminalidad de los actos y dirigir sus acciones (con lo
cual se excluyen los dementes, pues hay autora mediata). Otros autores opinan que todos, o al
menos tres de los intervinientes deben ser imputables.

III En razn de la causa o motivacin
La ley agrava los homicidios perpetrados por precio o promesa remuneratoria (3); por placer,
codicia u odio racial o religioso (4); y los que estn final o causalmente relacionados con otros
delitos (7).

A Precio o promesa remuneratoria
El bajo motivo que inspira al ejecutor y el peligro que socialmente representa el homicidio
lucrativo dan pie a la intensificacin de la punibilidad.
El ncleo de la finalidad agravatoria reside en el pacto y en su contenido. El pacto tiene que
existir explcitamente con relacin a un determinado homicidio, cualquiera que sea la forma que
adopte (escrito o verbal). No quedan comprendidos los entendimientos tcitos y, menos an, la
muerte producida por el agente con la esperanza de recibir un precio por ella.
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El precio se da cuando el dinero o el bien se entregan antes del hecho. La promesa remuneratoria
se refiere al pago o entrega que se harn despus de ejecutado el hecho. Es el llamado asesinato.
No son tpicas las retribuciones no estn constituidas por dineros o bienes valuables monetariamente
(designar al ejecutor para un puesto pblico), aunque pueden integrar otras calificantes.
El hecho queda consumado como homicidio agravado con la muerte de la persona en virtud del
pacto, aunque la vctima no sea la indicada por error del autor. El cumplimiento de la promesa
remuneratoria no tiene incidencia en la agravante, basta con que se haya obrado para lograrla.
Respecto a la tentativa, el pacto no constituye un acto preparatorio, sino que debe tentarse la muerte.
Pero, producida la tentativa, el desistimiento voluntario del ejecutor no favorece al mandante, a cuyo
respecto se da un prosupuesto de tentativa acabada; ste nicamente si llega a impedir, con su
intervencin, la consumacin del delito, podr salir impune (arrepentimiento activo).
Los partcipes del homicidio estarn comprendidos por la agravante cuando hayan obrado con
conocimiento del pacto, aunque no intervengan en los beneficios de la retribucin. Es aplicable
tambin la pena accesoria por el art. 22 bis que prev una multa accesoria ante el nimo de lucro.

B Por placer
Placer es la sensacin de contento o satisfaccin que produce cierto hecho o circunstancia, es
decir, quien mata lo hace por gusto o agrado, sin que otra motivacin lo haya determinado: slo por
probar el arma o para ver correr sangre.
La finalidad de satisfacer el deseo de sentir placer es la que debe mover la actuacin del agente,
sin otra motivacin o acompaada de motivaciones ftiles que no llegan a sobreponerse a aqulla. La
muerte decidida y ejecutada por una causa distinta no constituye la agravante, aunque el autor haya
experimentado, y lo acepte, placer al realizarla. Por otro lado, la circunstancia de que no lo haya
experimentado realmente al matar, no elimina la agravante.

C Por codicia
Codicia es el afn de lograr ganancias o provecho material mediante la obtencin de dinero,
bienes, o liberndose de cargas, u ocupando posiciones que puedan suministrar ventajas
patrimoniales. Se diferencia del nimo de lucro en que ste se agota en la finalidad de obtener un
beneficio econmico, mientras que aqulla revela una caracterstica espiritual del sujeto que importa
una apetito desordenado de riqueza, una inclinacin exagerada al lucro (Nez).
Las ventajas sin contenido econmico (ttulos honorficos) no quedan comprendidas por la
tipicidad, a menos que el autor haya obrado teniendo en cuenta los beneficios de esa ndole que ellas
pueden suministrarle (como un aumento de su crdito).
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La codicia debe ser el mvil que ha decidido al agente a actuar. Basta con que el agente obre con
la esperanza de obtener la ventaja, aunque sta no se logre y aunque sea imposible en el caso
concreto.

D Por odio racial o religioso
El odio es la aversin que el agente siente por una persona o grupo de personas. Debe ser la
motivacin principal. El hecho de que por error el agente haya dado muerte a quien no perteneca a
la raza o religin cuyo odio motiv el homicidio, no excluye la calificante, puesto que igualmente
obr por odio racial o religioso.
El odio racial o religioso ha pasado a constituirse en una agravante comn a cualquier delito a
partir de la sancin de la ley 23.592, cuyo art. 2 dispone que se eleven en 1/3 el mnimo y en 1/2 el
mximo de la escala penal de todo delito reprimido por el Cdigo Penal o leyes complementarias
cuando sea cometido por persecucin u odio a una raza, religin o nacionalidad, o con el objeto de
destruir un grupo nacional, tnico, racial o religioso. Igualmente, al estar especialmente
especificado en el inciso 4, no cabe aqu la aplicacin de esta agravante genrica. Slo agrava al 79
en caso de nacionalidad, puesto que no est contemplada en ninguno de los incisos del art. 80.

E Homicidio causal o finalmente conexo
Es el llamado homicidio criminis causa y se castiga a quien mate para preparar, facilitar,
consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o para procurar la impunidad para s o
para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.
El homicidio criminis causa se conecta ideolgicamente con el otro delito, el cual puede ser
anterior, posterior o concomitante. Esa conexin puede ser final o impulsiva: es final cuando el otro
delito ha sido el motivo que ha inducido al agente a actuar, es decir, preparar, facilitar, consumar u
ocultar el otro delito o procurar su impunidad. Es impulsiva o propiamente causal cuando el otro
delito ha sido la razn por la que el agente actu, por no haber logrado el fin propuesto al intentar el
otro delito.
Para este inciso 7 es fundamental la conexidad, ya sea final o causal, entre el homicidio y el otro
delito. Soler habla de un desdoblamiento psquico, lo cual implica que el sujeto debe tener una doble
motivacin: matar y matar para... (ocultar, facilitar, consumar, preparar, etc.).




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En primer lugar, en la conexin final pueden darse estas relaciones respecto al otro delito:
1. Preparar: cuando con l se procura obtener los medios o colocarse en situaciones que
permiten la ejecucin del otro delito.
2. Facilitar: cuando se procuran con l mejores posibilidades para la ejecucin o efectividad del
resultado del otro delito.
3. Consumar: cuando es el medio para ejecutar el otro delito.
4. Ocultar: cuando con el homicidio se procura que el otro delito no llegue a se conocido.
5. Asegurar los resultados del otro delito: cuando mediante l se procura afirmar la
pertenencia de los beneficios que se han obtenido del otro delito ya consumado o de lo que se
piensa obtener del delito que se va a cometer.
En los casos de preparacin, facilitacin y consumacin es evidente que el otro delito debe ser
doloso, pero en los de ocultamiento y procuracin de la impunidad puede ser tanto doloso como
preterintencional o culposo. As ocurre tambin con el aseguramiento de los resultados cuando el
otro delito ya se ha consumado y no siendo doloso ha producido beneficios (un enriquecimiento
producido a raz de un desastre culposo). El homicidio se agrava aunque el otro delito haya sido
cometido o vaya a ser cometido por un extrao al agente.
La existencia de la conexin subjetiva es suficiente para que se agrave el homicidio, aunque los
planes del autor no respondan a ninguna realidad, como que el homicidio haya resultado intil para
lograr las finalidades propuestas, ni es necesario, por tanto, que el otro delito haya adquirido entidad
por medio de actos preparatorios, y menos todava que haya sido consumado. Claro est que si el
otro delito ha sido consumado o intentado por el mismo autor del homicidio, se da un concurso real
entre ambos.
En segundo lugar, respecto a la conexin causal o impulsiva, el autor mata por no haber logrado
el fin propuesto al intentar el otro delito. Es el despecho o rabia que mueve al agente a matar a causa
de la frustracin de sus designios.
Objetivamente, es necesario que la accin que constituye el otro delito haya sido emprendida por
el agente. La expresin intentar que utiliza la ley parece referirse a un mnimo de actividad ejecutiva,
pero no excluye el delito consumado, a lo cual se oponen Soler y Fontn Balestra, quienes creen que
la expresin debe tomarse en el sentido tcnico de la tentativa. La ley, sostiene Creus, ha utilizado la
expresin intentar no en el sentido tcnico de tentativa, sino como sinnimo de emprender.
Subjetivamente, es necesario que el autor haya actuado impulsado por un despecho.
Respecto a la participacin, tanto el finalmente conexo como el causalmente conexo admiten la
participacin. El partcipe, para hacerse pasible de la pena agravada, debe tener conocimiento de la
motivacin del agente.

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IV En razn del medio
Es el conocido como homicidio catastrfico, siendo aquel en el que se mata por un medio
idneo para crear un peligro comn (inc. 5). El hecho de que el poder letal del medio elegido por el
autor facilita la extensin indiscriminada de los daos a terceros extraos, justifica la intensificacin
de la punibilidad.
Desde el punto de vista objetivo basta con que la idoneidad para generar el peligro sea propia de
la naturaleza del medio y de las circunstancias en que se lo utiliz, aunque por razones extraas al
plan del autor no haya sido idneo en el caso concreto, como un explosivo en una manifestacin que
mata al SP porque le golpea en la cabeza, sin explotar.
El requisito subjetivo consiste en que el medio deber haber sido seleccionado como tal para
matar, se debe hacer querido matar con ese medio. En cuanto a la produccin de la muerte, es
indispensable el dolo directo, pero respecto de la idoneidad del medio, basta con que el agente haya
aceptado la produccin de ese peligro utilizando el medio, aunque no tuviera certeza de aquella
idoneidad.
En los casos en que estemos en presencia de un homicidio agravado, se adems de producir la
muerte del agente comete un delito de peligro comn, siendo ste slo un medio de aqul, tendremos
dos hechos distintos que concurrirn realmente. En caso de error en la persona, deja igualmente
subsistente la aplicacin de la agravante.

V En razn de la condicin funcional de los sujetos

A Homicidio calificado por la funcin, cargo o condicin de la vctima
La figura del 79 se agrava cuando el homicidio recayera sobre un miembro de las fuerzas de
seguridad pblica, policiales o penitenciarias, por su funcin, cargo o condicin. Fue agregado por la
ley 25.601 debido al mayor nmero de vctimas entre las fuerzas de seguridad. Su fundamento
resude en el mayor peligro de afectacin de la vida de individuos que, por su condicin funcional, se
encuentran al frente de la lucha contra el delito.
Como requisitos objetivos, la muerte debe haber sido propinada a un miembro de las fuerzas de
seguridad pblica, policiales, o penitenciarias. Quedan comprendidos los miembros de las fuerzas
policiales (nacional y provincial), de Gendarmera Nacional, Prefectura Naval Argentina y Servicio
Penitenciario y del Cuerpo de Bomberos, aunque no revistan esa condicin en la actualidad
(retirado). No quedan incluidos los que han sido separados de la fuerza, tampoco los integrantes de
seguridad privada, del Servicio de Inteligencia del Estado, la polica judicial, los agentes de trnsito y
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los miembros de las fuerzas armadas. La mayor penalidad resulta aplicable con prescindencia de que
se encuentre o no cumpliendo actos relativos a sus funciones o servicios en el momento del ataque.
Dentro de los subjetivos, el autor debe matar motivado por la condicin o cargo que la vctima
tiene o desempea (lo mata porque es polica). En caso de error, se elimina la tipicidad agravante.

B Homicidio calificado por el abuso funcional del autor
El inciso 9 castiga al que mata abusando de su funcin o cargo, cuando fuere miembro
integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario.
Objetivamente el delito requiere la muerte de cualquier persona ocasionada por el abuso de la
funcin o cargo de alguno de los nombrados. Sujeto pasivo puede ser cualquier persona; mientras
que el sujeto activo debe, al momento del hecho, encontrarse ocupando el cargo o desempeando la
funcin propia de la fuerza a la que pertenece.
Subjetivamente es necesario que mate abusando del cargo o funcin pblica. Abusa quien
aprovecha las facilidades que le otorga la condicin que ostenta para cometer el homicidio, con lo
cual slo es compatible con el dolo directo.

C Homicidio calificado por la funcin de ambos sujetos
Es el agregado en 2008 por la ley 26.394 que deroga el Cdigo de J usticia Militar e impone una
agravante como inciso 10 a quien mata a su superior militar frente a enemigo o tropa formada con
armas. Con lo cual, SA y SP deben revestir la condicin de militares, pero el segundo debe ser
superior jerrquico del primero.

2) Homicidio en estado de emocin violenta

El artculo 81 inciso 1 letra a) atena la pena del homicidio de 3 a 6 aos de reclusin, o prisin
de 1 a 3 aos al que matare encontrndose en estado de emocin violenta y que las circunstancias
hicieren excusable.
El tipo atenuado se construye sobre una circunstancia idnea y externa al autor que ha producido
en l un estado de emocin violenta, dentro del cual toma determinacin de matar, ejecutndola sin
que su estado de emocin haya pasado. Por ello es imprescindible que el agente obre en un estado de
conmocin del nimo tal que sus sentimientos se exacerben, alcanzando lmites de gran intensidad.
Esta emocin, traducida en ira, dolor, miedo, abulia, debe ser violenta y que genere excesos tan
desordenados y potentes que le resulte difcil controlar los impulsos a la accin contra la vctima. Se
dificulta, pues si se impidiera obrar de otra forma entrara en la causal de inimputabilidad (34 inc 1).
I - 14
Adems de violenta, debe ser excusable, porque las circunstancias que lo produjeron
normalmente pueden tener repercusin en las particulares situaciones que vivi el agente, con
referencia a cualquier persona. Y ello exige, en primer lugar, que haya existido una causa
provocadora de la emocin que sea un estmulo recibido por el autor desde afuera, revistiendo cierta
gravedad, y no como una llamada causa ftil que reviste de eficacia (broma).
El transcurso del tiempo puede eliminar la emocin o atenuar su violencia, pero a veces puede
exacerbarla, con lo cual siempre va a depender de las concretas circunstancias del caso y del autor.
J unto a esta excusabilidad objetiva, el autor no debe haber provocado de manera intencional el
estmulo para emocionarse. La aplicacin del tipo atenuado requiere la actualidad de la emocin con
respecto a la accin de homicidio.
Generalmente el juez utiliza tres elementos para determinar la emocin violenta:
1. Conocimiento previo: se refiere a que la persona que se emociona no debe esperarse el
hecho que produce su emocin, no debe preverlo.
2. Tiempo transcurrido: entre la causa provocadora y el hecho, por l oque cuanto antes se
desencadena, hay ms posibilidades.
3. Medio empleado: debe ser el primero que el SA encuentre, y generalmente se mata con ms
golpes de los necesarios. En caso de premeditacin, no hay atenuante.
En caso de error sobre las circunstancias de la emocin, se cree que siempre que el estmulo
tenga algn sentido objetivo, el error o la ignorancia sobre las circunstancias que lo constituyen,
incluso los atribuibles a la culpa del agente, no eliminan la atenuante.
El artculo 82 extiende la atenuante, adems del 79, a la agravante del 80 inc. 1, puesto que las
dems no son compatibles con la emocin violenta, al exigir en su tipicidad el dolo directo. Impone
una pena de 10 a 25 aos, lo cual parece ilgico, pues debera ser la misma que la del 79.
La emocin violenta puede concurrir con las circunstancias extraordinarias de atenuacin: en ese
caso se aplica el art 81, pues las circunstancias extraordinarias son de aplicacin restringida.

3) Homicidio preterintencional

El artculo 81 inciso 1 letra b) impone la misma pena que para la emocin violenta al homicidio
en el que el agente con el propsito de causar una dao en le cuerpo o en la salud, produjere la
muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte.
Aunque se ha tratado de verla como una figura atenuada de homicidio, ello no es exacto, ya que
la culpabilidad del agente que en l se tiene que dar est ausente en el homicidio preterintencional,
donde la voluntariedad del autor no se dirige al resultado de muerte, sino a otro distinto.
I - 15
La estructura de la accin tpica requiere que se haya obrado con un dolo que excluya la muerte
de la vctima como resultado querido o aceptado, lo cual seala la ley en dos exigencias: una positiva
(dolo de lesiones) y otra negativa (no haber empleado un medio que deba ocasionar la muerte).
Tiene que tratarse de un resultado encuadrable dentro de los esquemas de la culpa, en un sentido
de previsibilidad que fija los lmites subjetivos de la figura: en caso de dolo eventual ya deja de
aplicarse esta figura.
De no existir dolo de lesin, debemos encuadrar el hecho dentro del homicidio culposo. Para
algunos, el hecho de que la ley se refiera al propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud
exige un dolo directo de lesin (Soler), y frente al dolo eventual habra un concurso de lesiones y
homicidio culposo. Para Creus no es as, puesto que la ley habla del dolo en general.
La ley hace especial mencin al medio empleado, el cual no debe ser apto para causar la muerte,
como una exigencia fundamental de tipicidad, tanto respecto al medio en s, como a la forma en que
el SA lo utiliza. Esta no razonabilidad del medio debe estar presente en el conocimiento del autor. El
error o la ignorancia sobre la falta de capacidad del medio, que lleva a obrar con certeza errnea de
su carcter no letal, puede colocarlo en esta figura. Por el contrario, quien quiere matar a otro con un
medio no apto, y sin embargo lo logra, no entra aqu.
Tambin el artculo 82 limita su aplicacin respecto al art. 79 y al 80 inc. 1, aplicando en el caso
una pena de 10 a 25 aos, la cual recibe la crtica anteriormente citada.

4) Homicidio culposo

El art. 84 dice que ser reprimido con prisin de 6 meses a 5 aos e inhabilitacin especial, en
su caso, por 5 a 10 aos el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o
inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, causare a otro la muerte.
El mnimo de la pena se elevar a 2 aos si fueren ms de una las vctimas fatales, o si el hecho
hubiese sido ocasionado por la conduccin imprudente, negligente, inexperta, o antirreglamentaria de
un vehculo automotor.
Las cuatro conductas enunciadas en el 1 prr. pueden ser reducidas a dos: imprudencia y
negligencia. La imprudencia consiste en hacer ms de lo debido, y la negligencia es hacer menos de
lo debido, sin tomar las mnimas precauciones requeridas para el caso. La inobservancia de los
reglamentos se basa en actividades regladas (trnsito), y la impericia en actividades que requieren
para su desempeo una cierta capacitacin (mala praxis).
El incremento de las penas en los delitos culposos por la reforma tuvo como objetivo cubrir
reclamos de defensa social por la repeticin de hechos culposos de resultados ms graves causados
por automotores, palabra extensiva a todo artefacto impulsado por un motor (motocicleta).
I - 16
5) Ley sobre violencia en espectculos deportivos

La ley 23.184 agrava las penas de ciertos delitos: homicidio, homicidio en estado de emocin
violenta, homicidio preterintencional, homicidio culposo, lesiones, homicidio y lesiones en ria,
abuso de armas, hurto y robo, aumentando lo mnimos y mximos de sus penas en 1/3 cuando dichos
delitos fueren cometidos con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo en estadios de
concurrencia pblica o inmediatamente antes o despus de l. Posteriormente, la ley 24.193 ampli
su extensin comprendiendo el mbito donde se realiza y sus inmediaciones.
Hay distintas condiciones para que sea aplicable la ley: de tiempo, lugar y causa:
1. Tiempo: antes, durante o despus del espectculo, pero no sine die, sino que es un espacio
corto e inmediato al espectculo.
2. Lugar: puede ser en el mbito de concurrencia pblica (en reemplazo del concepto
restringido de estadio) o sus inmediaciones. La ley 26.358 de 2008 agreg el traslado de las
parcialidades, yendo o volviendo.
3. Causa: debe cometerse con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo, es decir, debe
haberse cometido en relacin al espectculo que se est desarrollando.

Adems, esta ley dispone una inhabilitacin para asistir a espectculos deportivos, desempearse
como director tcnico, deportista profesional, etc. tambin prev una multa para sus dirigentes y para
el club frente a determinados delitos.















I - 17
B) Instigacin y ayuda al suicidio

El art. 83 castiga con prisin de 1 a 4 aos a quien instigare s otro al suicidio o le ayudare a
cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado. Nuestra ley no castiga el acto de quien
trata de suicidarse, sino que es un delito autnomo que sera una especie de participacin en el hecho
de un tercero.
La instigacin se concibe aqu como la accin por medio de la cual el agente trata de persuadir a
un sujeto de que se d muerte por s mismo. Puede actuar de cualquier forma, siempre que no
implique eliminar la voluntariedad de aqulla en la decisin de darse muerte, y mediante cualquier
medio (escrito, verbal, simblico, actitudes), incluso hasta puede darse como manifestacin contraria
al suicidio, siempre que se enderece a que lo haga. Pero la actividad instigadora debe estar
enderezada a una persona determinada, sino constituye un delito de instigacin pblica.
La ayuda no est tomada en el sentido del art. 46 (sub-sequens), sino en el de cooperacin
material al hecho del suicidio del tercero, cualquiera sea su especie o calidad, como proveyendo el
medio, explicando un mtodo e incluso por omisiones. El agente no debe haber realizado actos
materiales sobre el cuerpo de la vctima que importen la accin de matar, pues entonces se tratara de
un homicidio consentido (art. 79). Lo importante es que la ltima decisin la tome quien se suicida.
No obstante la diferencia, son comportamientos tpicos que pueden sumarse en el mismo hecho.
La punibilidad de la instigacin o ayuda al suicidio requiere que el tercero a quien se ha dirigido
la instigacin, o prestado la ayuda, se haya dado muerte o por lo menos ejecutado actos para lograrlo;
se cree que basta incluso con el desistimiento voluntario. No se da esta condicin objetiva de
punibilidad cuando quien adopt tales comportamientos es una persona distinta de aquella a quien se
diriga la instigacin.
Si bien Nez acepta la posibilidad de tentativa, Creus sostiene que cuando la ley inserta una
condicin objetiva de punibilidad como la anterior, expresa su intencin de eliminar la pena en los
casos en que no se da esa condicin y no la de convertir en tentativa aquellos en que no se da. Por
otro lado, la participacin es perfectamente posible, y respecto a la culpabilidad slo parece
compatible con el dolo directo.





I - 18
C) Aborto

El bien jurdico protegido es la vida. Todas estas figuras requieren un conjunto de elemento que
les son comunes:
1. Existencia de un embarazo: no interesa el procedimiento por el cual la mujer fue
embarazada. Con lo cual no es aborto la destruccin de un bebe probeta.
2. Feto con vida: debe estarlo al momento de las maniobras abortivas, pues de lo contrario stas
son atpicas.
3. Muerte del feto como resultado tpico: lo que se pune no es la realizacin de las maniobras
abortivas, sino la muerte del feto. El delito de aborto est constituido por la interrupcin del
embarazo, siempre que se hay producido la muerte del feto.
Dos son las figuras bsicas de aborto: la causacin de un aborto sin el consentimiento de la
mujer, el cual se pena con reclusin o prisin de 3 a 10 aos (85 inc. 1), y el aborto con
consentimiento de la mujer, que es castigado con reclusin o prisin de 1 a 4 aos (art. 85 inc. 2). El
aumento de la pena se explica en que el primer caso, adems de la vida del feto, se vulnera la libertad
de la mujer embarazada.
El consentimiento es, en la expresin tpica, el permiso dado por la mujer a un tercero para que
realice sobre ella las maniobras abortivas. Este consentimiento debe ser vlido y libremente prestado.
En este caso, pese a que prcticamente la constituye en coautora, la ley la pune de manera autnoma.
El consentimiento puede ser prestado explcita o implcitamente; el consentimiento tcito es vlido
(internacin en clnica de dicha especialidad), mientras que el presunto no (quejas).
El aborto se consuma con la muerte del feto, que importa la interrupcin del embarazo. Puede
darse perfectamente la tentativa, y la tentativa inidnea. Las lesiones producidas al feto que despus
vive, no adquieren autonoma, sino que quedan insertas en la punibilidad de la tentativa de aborto.
Respecto a la culpabilidad algunos admiten slo el dolo directo. Para otros, en algunos casos se
puede admitir el dolo eventual (adelantar el nacimiento aceptando la probabilidad de matar al feto).
El error sobre la real existencia del consentimiento y su validez puede colocar al agente en la
hiptesis del art. 85 inc. 2: aborto con el consentimiento, aunque de hecho no se lo tenga.




I - 19
1) Figuras agravadas de aborto

El aborto se agrava por dos razones: por el resultado muerte de la mujer, y otra por la calidad del
agente. Respecto a la primera, el resultado muerte, la ley eleva a 15 aos el mximo del aborto sin
consentimiento, y a 6 el aborto con consentimiento si el hecho fuere seguido de la muerte de la
mujer. nicamente la muerte agrava el aborto, pues las lesiones quedan absorbidas, salvo que
hubieran sido inferidas de manera autnoma material e ideolgicamente.
Se discute respecto a si es necesaria la consumacin del aborto para que se d la agravante,
discutiendo el alcance de la expresin hecho:
1. Para unos es necesaria la consumacin del delito de aborto con la muerte del feto para que
opere la agravante, caso contrario habra concurso (homicidio culposo y tentativa de aborto).
2. Para otros, el hecho que es base de la agravacin comprende tanto el aborto consumado como
el tentado. Generalmente, stos sostienen que la agravante se extiende a casos de aborto
putativo, lo cual es de entero inaceptable, pues no puede agravarse un aborto que no existe.
Respecto a la segunda agravante, responde a la condicin del agente, es decir, son casos de
abuso de la profesin. As, el art. 86 en su 1 parte, establece que incurrirn en las penas del art. 85
sumado a inhabilitacin especial por el doble de tiempo los mdicos, cirujano, parteras o
farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
Abusa de su ciencia o de su arte el profesional que utiliza sus conocimientos para practicar l
mismo el aborto o de cualquier otro modo colabora en su realizacin, fuera de los casos en que la
misma ley, con los recaudos de la lex artis, lo autoriza a realizarlo. Slo los enumerados.
La disposicin legal equipara la pena del cooperador a la del autor, cualquiera que sea su carcter
(necesario o secundario). Con todo, pese a la amplitud del tipo, no parece que puedan incluirse en l
ciertos supuestos que se han denominado de intervencin superflua, como cuando no se utiliz el
abortivo recomendado por el profesional. Por ltimo, debemos decir que se debe tratar de una
cooperacin en el hecho, y no de una actividad que tienda a ocultar el ya realizado.

2) Abortos no punibles

El art. 86 en su 2 parte declara no punibles los abortos practicados por un mdico diplomado,
con el consentimiento de la mujer, cuando se haya hecho con el fin de evitar un grave peligro para la
vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios (inc. 1); y en los
casos en que un embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente (inc. 2). Algunos dicen que son causales de justificacin (no hay delito), y
otros que se trata de causales de no punibilidad (s hay delito).
I - 20
El primero es conocido como aborto teraputico plantea tres requisitos para configurarse:
1. Mdico diplomado: no parece necesaria la inscripcin en la matrcula profesional.
2. Consentimiento de la mujer: slo la embarazada puede prestar el consentimiento, el cual no
puede ser suplido por la autorizacin de los representantes legales.
3. Finalidad: debe tener como fin evitar un grave peligro para la vida o la salud de la madre,
siempre y cuando ese peligro no pueda ser evitado por otros medios.
En referencia al llamado aborto eugensico, el texto vigente declara la impunidad del aborto
practicado en las circunstancias tpicas, sobre una mujer idiota o demente. Antes, se conoca como
aborto sentimental y se daba en todos los supuestos de violacin. Las condiciones de idiota y
demente deben haber estado presentes al momento de la concepcin, y el atentado al pudor puede ser
por abuso sexual con acceso carnal o, slo por nombrar, una inseminacin artificial.
A los requisitos anteriores, tienen que sumarse los que son comunes a todo aborto, con la
salvedad de que aqu la ley admite el consentimiento supletorio de los representantes legales de la
mujer que no pueda prestarlo de manera vlida, por estar psquicamente incapacitada para hacerlo.

3) Aborto por violencias sobre la mujer (preterintencional)

El art. 87 pena con prisin de 6 meses a 2 aos al que con violencia causare un aborto sin haber
tenido el propsito de causarlo, si el estado del embarazo de la paciente fuere notorio o le constare.
Tradicionalmente se ha denominado aborto preterintencional lo cual no es del todo correcto.
El tipo exige que el autor haya ejercido violencia, es decir, empleado una energa fsica dirigida
sobre la mujer, y que la muerte del feto sea causada por esa violencia. Es admisible la participacin,
en tanto que no lo es la tentativa.
El elemento subjetivo consiste en el conocimiento y la notoriedad del embarazo. Pero el agente
no debe haber tenido el propsito de acusar el aborto, lo cual ha inducido a algunos a pensar en un
aborto culposo y a otros en un aborto preterintencional, ideas que nicamente de modo figurado
responden a los conceptos de culpa y preterintencionalidad, pues el aborto puede ser provocado
tambin por un dolo eventual.
Si bien este tipo absorbe todas las lesiones que son consecuencia del aborto, eso no ocurre con
las lesiones graves o gravsimas o con la muerte de la mujer embarazada por el ejercicio de la
violencia, que constituyen hechos independientes y que concurren realmente con el aborto.



I - 21
4) Aborto de la mujer

El art. 88 se refiere a las distintas situaciones en que la mujer opera como agente o concurre a la
interrupcin de su propio embarazo. Esas situaciones son: la causacin de su propio aborto, y la
prestacin de consentimiento para que le causen el aborto, ambos que se punen con prisin de 1 a 4
aos. Tambin se contempla el supuesto de tentativa de aborto, el cual queda impune.
En el aborto de la propia mujer no es indispensable que acte sola. Mientras que en la prestacin
de consentimiento, es necesario que luego el aborto se haya consumado o tentado. Respecto al aborto
a s misma, la ley lo declara impune tambin para los partcipes, para preservar la reserva del hecho,
y para no inducir a la mujer a que lo intente otra vez.

Captulo II: Lesiones

El bien jurdico protegido es la incolumidad de la persona, es decir, su integridad fsica y
psquica. Hay una sola figura bsica (art. 89), de la cual las siguientes (arts. 90 y 91) seran figuras
agravadas que obedecen a mayor o menor intensidad del dao causado por la accin del agente.

1) Lesiones Leves

El art. 89 castiga con prisin de 1 mes a 1 ao al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud,
un dao que no est previsto en otra disposicin de este Cdigo.
La accin tpica es la de lesionar, y consiste en causar un dao en el cuerpo o en la salud de
otro, es decir, en alterar la estructura fsica o menoscabar el funcionamiento del organismo del SP.
El dao en el cuerpo es toda alteracin en la estructura interna o externa del sujeto pasivo,
producida por una extirpacin de parte de esa estructura, destruccin de tejidos, cambio de
conformaciones o de pigmentaciones. No es necesario que redunde en un perjuicio estructural o
funcional de la vctima, pues hasta puede producir beneficios en esos aspectos (extirpacin de una
verruga), a lo cual se lo ve como el derecho de cada persona a conservar su estructura corporal.
Se discute si el dao tiene que recaer sobre partes de la estructura corporal susceptibles de
afectar la eficacia de la actividad vital, dejando fuera otras (pelos, uas), salvo que se trate de una
extirpacin o modificacin que afecte a la esencia normal de estas partes (Nez). Otros no requieren
tal calidad de las partes afectadas, de manera que cualquier modificacin de ellas constituyen lesin.
En realidad, la discusin parece ociosa, porque cualquier parte del cuerpo desempea una actividad
I - 22
vital (el pelo cubre y protege), con lo cual el corte de esos elementos, aunque su correccin temporal
sea conveniente, constituye lesin.
El dao en la salud es el cambio que se opera en el equilibrio funcional actual del organismo de
la vctima, por precario que l sea. Pero aqu s es necesaria una alteracin que tenga como efecto
disminuir la salud con relacin a la que gozaba el sujeto pasivo antes de la accin del agente. El
equilibrio funcional protegido es tanto el puramente orgnico como el de las funciones psquicas.
Puede presentarse como enfermedad, simple debilitamiento, e incluso sensaciones molestas de cierta
duracin (nuseas, dolor, calor, fro), aunque no faltan quienes no ven a la duracin como un
requisito (torcedura de brazo momentnea). Coinciden los autores en que la lesin existe igualmente
aunque no cause dolor (descerebrado).
A los fines de determinar la tipicidad, no interesa la magnitud del dao: ste puede ser mnimo y,
sin embargo, entra igualmente en el concepto de lesiones. Cualquier medio es vlido, tanto los fsicos
como los mal llamados medios morales. Se trata de un delito de comisin que puede consumarse por
medio de una actividad como de una omisin.
Sujeto pasivo del delito puede ser cualquier persona, aunque muchos tratadistas excluyen al feto;
sin embargo, Creus opina que debe inclurselo. El sujeto pasivo tiene que ser otro, puesto que la
autolesin es impune (no as en el rgimen militar), lo cual se extiende a los partcipes. No deben
entenderse por autolesiones las de autora mediata, o las inferidas tratando de esquivar al SA.
Como cualquier delito de resultado admite la tentativa, pero hay que advertir que el ataque con
armas la absorbe. Respecto a la culpabilidad, admite el dolo directo y el eventual.
En caso de que el dolo se dirija a causar lesiones graves o gravsimas, cuando esa intencin no se
traduce en hechos, aunque el resultado quede comprendido en la tipicidad de lesiones leves,
estaremos ante una tentativa de lesiones graves o gravsimas segn el caso. De darse al revs, para
algunos se trata de un problema de preterintencionalidad que, a falta de un tipo especfico, se debe
resolver por medio del concurso (Fontn Balestra, Soler); para otros la responsabilidad debe
reducirse a la propia de la lesin leve dolosa (Nez) la cual se muestra como la conclusin
dogmticamente aceptable, aunque parezca injusto, a falta de un tipo especfico.

2) Lesiones Graves

El art. 90 castiga con pena de 1 a 6 aos de reclusin o prisin, al que cause lesiones que
produjeren una debilitacin permanente en la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o
una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere
inutilizado por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin permanente del rostro.
I - 23
En esta figura se destacan dos conceptos fundamentales: debilitamiento y permanencia. El
debilitamiento alude a una disminucin funcional, sin que la funcin misma desaparezca, lo cual se
mide con relacin al modo como se cumpla la funcin antes de la lesin. La permanencia alude a la
persistencia del resultado por tiempo prolongado y se plantea como la probabilidad estimada
(diagnstico) de que la evolucin natural o los procedimientos cientficos ordinarios no pueden
eliminar la deficiencia constitutiva del dao, reconstituyendo la estructura corporal o devolviendo a
la funcin su anterior eficiencia. Subsiste aun cuando pueda devolverse por elementos sustitutivos
artificiales (prtesis) o reconstituirse (ciruga esttica, transplante). Con lo cual, es una caracterstica
significativa tambin, que la recuperacin no puede darse por medios naturales.
1. Debilitamiento en la salud: es el desequilibrio funcional que se manifiesta en una situacin
establecida de disminucin del vigor o de la resistencia a las dolencias o a las sensaciones
molestas, siempre que no se trate de un desequilibrio constituido como enfermedad.
2. Debilitamiento de un sentido: se refiere a la disminucin de la aptitud de percepcin que
constituye cada uno de los cinco sentidos. Puede referirse a la disminucin de la efectividad de la
funcin, o la de su resistencia a las afecciones.
3. Debilitamiento de un rgano: se entiende por rgano tanto a la pieza anatmica que realiza
autnomamente una funcin, como el conjunto de rganos que la cumplen; por eso, en el caso de
funciones que son cumplidas por rganos compuestos, la extirpacin de uno de ellos constituye
un debilitamiento, y no una prdida. Esto quiere decir, que no basta el simple dao estructural
del rgano, sino que tiene que repercutir causando el debilitamiento de la uncin orgnica.
4. Debilitamiento de un miembro: son miembros las extremidades articuladas en el tronco,
inferiores y superiores, que realizan las funciones de locomocin y aprehensin. La lesin debe
debilitar la extremidad, de tal modo que ella deje de cumplir su funcin con la eficiencia con que
la cumpla antes de sufrir el dao.
5. Dificultad permanente en la palabra: se refiere a la funcin del habla como facultad para
comunicarse con los dems por medio de ella. Esa dificultad puede residir en la seleccin de las
palabras o en su emisin y, como en los otros casos, puede provenir de un dao en el mecanismo
orgnico o de los que recaen sobre los otros sistemas.
6. Inutilidad temporal para el trabajo (ms de un mes): implica un debilitamiento de las
funciones que permiten la actividad laboral. La curacin puede realizarse en menos de un mes o
superar ese plazo, sin influir para nada sobre la calificacin. Debe tenerse en cuenta la
incapacidad para desempear la concreta actividad actual de la vctima, aunque pueda realizar
otros trabajos. El trmino de un mes se cuenta segn las disposiciones del Cdigo Civil.

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7. Deformacin permanente del rostro: rostro se considera lo que anatmicamente forma la
faz, o sea, la parte anterior de la cabeza, en sentido horizontal desde una hasta otra oreja
(incluidas), y vertical desde el comienzo de la frente hasta la punta de la barbilla. Algunos
autores incluyen el cuello (Soler) y el arranque del pecho en las mujeres (Fontn Balestra). El
rostro se deforma cuando la simetra de sus lneas o el equilibrio de la fisonoma se cambia
afendolo, dando una configuracin antiesttica perceptible por los dems.
8. Peligro de vida: es el nico caso en que el art. 90 no restringe la calificacin a los conceptos
de debilitamiento y permanencia que son comunes a los dems. Se atiende a que en el caso
concreto la vctima haya corrido efectivamente peligro de muerte, es decir, se encontrase
expuesta a morir, porque ese peligro lo constituy la lesin misma o porque aquella se insert en
una condicin fsica de la vctima que se torn peligrosa para su vida.

3) Lesiones gravsimas

El art. 91 dispone una pena de prisin de 3 a 10 aos para el que causare una lesin que
produjere una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad
permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un
rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.
1. Enfermedad cierta o probablemente incurable: la enfermedad es un proceso patolgico en
curso, y aqu importa cuando la ciencia no cuenta con medios para sanarla (al momento de
juzgar), como cuando su curacin puede producirse como circunstancia muy excepcional. No
puede atribuirse responsabilidad por la calificacin al agente cuando la incurabilidad depende de
la voluntad de la vctima que se niega a someterse a esos procedimientos (en Italia s).
2. Inutilidad permanente para el trabajo: su prolongacin en el tiempo y el diagnstico que
indique la probabilidad de que la vctima no volver a su estado de eficacia laborativa. Al igual
que en las lesiones graves, se toma como referencia la actividad que la vctima realizaba.
3. Prdida de un sentido, rgano o miembro, o del uso de un rgano o miembro: importa
una privacin funcional absoluta, ya sea que se origine en una prdida anatmica o se manifieste
en la ausencia de toda efectividad funcional. En caso de miembros, basta con un brazo o una
pierna. Antes del hecho deba funcionar.
4. Prdida de la palabra: es la prdida de la facultad de expresarse inteligiblemente por medio
de la palabra para comunicarse con terceros. La subsistencia de la posibilidad de emitir la voz en
forma inarticulada equivale a la prdida de la facultad.
I - 25
5. Prdida de la capacidad de engendrar o concebir: refiere a la extincin de la facultad de
reproducirse, eliminndola en quien actualmente la posee o impidiendo su desarrollo en quien
poda llegar a poseerla (un nio), por medio de la ablacin de los rganos de la reproduccin o
causando la impotencia generatriz por cualquier otro medio. No incluye la impotencia para
realizar el acceso carnal, si la facultad de reproduccin ha permanecido inclume.

I Figuras agravadas
Segn el art. 93, las lesiones se agravan por las mismas razones que el art. 80:
1. Lesiones leves: de 6 meses a 2 aos de prisin.
2. Lesiones graves: de 3 a 10 aos de prisin o reclusin.
3. Lesiones gravsimas: de 3 a 15 aos de prisin o reclusin.

II Figuras atenuadas
El art. 93 tiene en cuenta la concurrencia de la emocin violenta. Cuando las lesiones son
cometidas en este estado, las penas son las siguientes:
1. Lesiones leves: de 15 das a 6 meses de prisin.
2. Lesiones graves: de 6 meses a 3 aos de prisin o reclusin.
3. Lesiones gravsimas: de 1 a 4 aos de prisin o reclusin.
En caso de concurrencia de una agravante con una atenuante, un plenario de la Cmara Criminal
Correccional de la Capital, la jurisprudencia y la doctrina mayoritaria coincide en que debe aplicarse
la ley ms benigna como lo indica el art. 2, con lo cual se aplica slo la atenuante (Soler, Creus). Por
el contrario, Nez opina que se trata de un concurso ideal en el cual debe aplicarse la pena ms alta
por la aplicacin del art. 54, es decir, la correspondiente a la agravante. Otra teora sostiene que
cuando una figura entra en una agravante y en una atenuante, se eliminan entre s aplicndose la
figura bsica.

III Lesiones culposas
El art. 94 pena con prisin de 1 mes a 3 aos o multa de $1.000 a $15.000 e inhabilitacin
especial de 1 a 4 aos al que por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin, o
por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a otro un dao en el cuerpo o en
la salud.
Si las lesiones fueran de las descriptas en los arts. 90 91 y concurriera alguna de las
circunstancias previstas en el segundo prrafo del art. 84, el mnimo de la pena previsto en el primer
prrafo, ser de 6 meses o multa de $3.000 e inhabilitacin especial por 18 meses.
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De los supuestos que se citan del art. 84 son el de dos o ms vctimas, y el de conduccin
imprudente, negligente, inexperta o antirreglamentaria de un vehculo automotor.

Captulo III: Homicidio o lesiones en ria

Apartndose del grueso de la legislacin comparada, el Cdigo Penal no pune autnomamente el
delito de ria (es una falta). El art. 95 dispone que cuando en ria o agresin en que tomaren parte
ms de dos personas, resultare la muerte o lesiones graves o gravsimas, sin que constare quines las
causaron, se tendr por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido.
La responsabilidad penal por los resultados requiere:
1. La existencia de una ria o agresin entre tres personas al menos.
2. Que los resultados procedan de las violencias ejercidas en esas circunstancias.
3. Que no se pueda determinar con certeza quines fueron, de los intervinientes en la ria o la
agresin, los que causaron tales resultados.
4. Que hayan ejercido violencia sobre el sujeto pasivo.
La ria es el acometimiento recproco que se ejerce entre tres personas o ms, es decir, ataque y
defensa como actividades de todos los intervinientes. Algunos autores le agregan la caracterstica de
ser confuso y tumultuario, lo cual no es indispensable en nuestro derecho (tiroteo a distancia).
La agresin es el acometimiento de varios contra otro u otros que se limitan a defenderse
pasivamente (parando golpes, huyendo), porque cuando la defensa es activa ya se estar en presencia
de una ria. Mientras que en la ria es suficiente con que intervengan tres personas, en la agresin se
necesitan por lo menos cuatro (ms de dos atacantes y el atacado).
Uno de los principales temas controvertidos aqu es la presuncin de autora que se da aqu, la
cual se puede dar entre todos los que hayan ejercido violencia sobre el sujeto pasivo (directa o
arrojando cosas), o den entre aquellos que se relacionen sobre la violencia especfica (si el SP fue
herido con un cuchillo, slo se aplica para quienes en la ria portaban ese arma). No obstante, se
observa aqu un problema importante de constitucionalidad, a lo que algunos autores llaman una
responsabilidad objetiva.
El dao tiene que haberse originado en las violencias que se hayan ejercido durante la ria o
agresin, lo cual no indica la necesidad de que recaigan precisamente sobre uno de los intervinientes,
pues pueden producirse sobre un tercero extrao.
Por el lado de la culpabilidad se exige la intervencin dolosa en la ria o agresin. La doctrina
insiste sobre la indeterminacin de los agentes y la espontaneidad como caractersticas. Esta
exigencia de espontaneidad ha inducido a rechazar la posibilidad de la tentativa y la participacin.
I - 27
En caso de resultados mltiples, como son justamente stos los que se castigan, constituyen
hechos distintos que concurren realmente (Fontn Balestra), aunque Nez opina que no multiplican
la delictuosidad.
Respecto a las penas que se dan, vara segn los resultados:
Homicidio en ria: de 2 a 6 aos de prisin o reclusin.
Lesiones graves o gravsimas en ria: de 1 a 4 aos de prisin o reclusin.
Lesiones leves en ria: de 4 a 120 das de prisin (art. 96).

Captulo IV: Duelo

Se coloca en este ttulo pues se le da preponderancia al peligro que corre o al dao que se
produce a la integridad fsica de las personas, lo cual no ocurre en otros sistemas, que po el desprecio
que esos delitos importan para la obligacin de los ciudadanos de dirimir sus contiendas por la va
judicial, colocndolos entre los delitos contra la administracin de la justicia, lo cual no es del todo
adecuado, ya que la mayor parte de las veces el duelo no sirve para dirimir controversias que puedan
ser llevadas a los tribunales.
A diferencia de lo que ocurre con la ria y la agresin, la ley argentina pune de forma autnoma
la realizacin del duelo, aunque en l no se produzcan daos personales, los cuales agravan el delito.

1) Duelo regular

El art. 97 castiga a los que se batieren en duelo, con intervencin de dos o ms padrinos,
mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las dems condiciones del desafo.
As, la accin tpica es la de batirse en duelo. Por duelo se entiende el combate con armas entre
dos personas, suscitado a raz de una cuestin de honor, predeterminando en sus condiciones y
supervisado en su desarrollo por terceros.
No se exige una calidad determinada en los combatientes, sino que puede serlo cualquier
persona imputable; pero la doctrina los reduce al nmero de dos. Tampoco es condicin tpica la
equivalencia de las condiciones de los adversarios, no obstante la opinin de tratadistas como Soler
que sostiene que en casos de disparidad extrema no habra duelo.

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Debe tratarse de un combate con armas, las cuales deben ser propias o, al menos, que puedan
utilizarse como tal. Con lo cual no es duelo el combate con armas impropias (garrote), pero no es
indispensable que se trate de armas mortferas. Alguna doctrina exige aqu tambin la equivalencia
de las armas, lo cual no es un requisito indispensable a criterio de Creus.
El duelo es regular cuando las armas a emplear han sido elegidas y las condiciones del combate
predeterminadas por padrinos mayores de edad, que actan como representantes de cada uno de los
combatientes. La doctrina cree que la funcin del padrino es la de asistir al combate para comprobar
el cumplimiento de las condiciones establecidas (Fontn Balestra, Nez). El combate llevado a cabo
sin la presencia de los padrinos excluye la regularidad del duelo. Aunque la ley slo hace referencia a
la mayora de edad de los padrinos (21 aos), se presupone en ellos la capacidad mental necesaria
para acordar vlidamente las condiciones del combate. No son padrinos, sino simples testigos, los
que asisten al duelo sin haber arreglado previamente las condiciones del combate.
El duelo no es tal, ni siquiera irregular, cuando el desafo no est motivado en una causa de
honor, es decir, cuando el desafo tiene por objeto reparar cualquier ofensa constituida por un delito
contra el honor o cualquier falta grave contra la consideracin debida a la persona en el trato social,
aunque no asuma carcter delictuoso.
El delito se consuma con la iniciacin del combate mediante el acometimiento armado de los
duelistas, concretndose aunque las armas hayan resultado inidneas para ofender fsicamente por
circunstancias extraas a la voluntad de los combatientes. Respecto a la tentativa ha sido rechazada
por algunos autores al ser el duelo un delito de peligro (Soler); pero, siendo posible asumir una
actividad ejecutiva (asistir al lugar del duelo con el arma) la mayor parte de la doctrina se pronuncia
por la aceptacin de la tentativa.
La participacin no se rige por los principios generales sino que, en el duelo regular, los
partcipes no resultan punibles, incluidos los padrinos y otros cmplices necesarios o secundarios.
Pero la ley castiga autnomamente a determinados partcipes en figuras especficas.
En caso de otros resultados, se impone la misma pena cuando se causan lesiones leves. Si los
resultados son de muerte o de lesiones graves o gravsimas, la pena es de 1 a 4 aos de prisin. Tales
daos deben recaer sobre los combatientes, mientras que si en el duelo se causan lesiones o muerte a
sujetos distintos, que estn en el lugar, esos resultados se penan a travs de las figuras comunes de
homicidio o lesiones, dolosos o culposos, pero nunca se aplican sus agravantes ni atenuantes.





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2) Duelo irregular

El art. 98 castiga con prisin de 1 mes a 1 ao a los que se batieren sin la intervencin de
padrinos mayores de edad que elijan las armas y arreglen las dems condiciones del desafo, cuando
no se causaren lesiones. Si se mata al adversario o se le causan lesiones, se aplican las penas
correspondientes a estos delitos.
Lo que convierte en irregular al duelo es la ausencia de la intervencin de padrinos, con lo que
para que se trate de un duelo, y no de un homicidio, lesiones, o abuso de armas, el hecho debe reunir
todas las dems caractersticas requeridas para el duelo regular. En este delito s rigen los principios
comunes que regulan la punibilidad de la participacin. Tambin aqu el delito se consuma con la
iniciacin del combate, y es admisible la tentativa.
El duelo irregular consume, por especialidad, los hechos de homicidio o lesiones que recaigan
sobre los combatientes y los abusos de armas dirigidos de uno sobre el otro. No se aplican ni las
agravantes ni las atenuantes de dichas figuras, ni las penas de esas figuras bsicas.

3) Instigacin a batirse en duelo

El art. 99 impone pena de multa de $1.000 a $15.000 al que instigare a otro a provocar o a
aceptar un duelo si el duelo no se realizare o si realizndose, no se produjere la muerte ni lesiones o
slo lesiones leves; y con prisin de 1 a 4 aos si se causare la muerte o lesiones graves o gravsimas.
La instigacin a provocar o a aceptar un duelo debe ser una verdadera incitacin dolosamente
dirigida, no lo es el consejo, un la opinin, ni la insinuacin. Tiene que tratarse de un estmulo de
quien va a ser tercero en el eventual combate. Nuestra ley no pena el desafo de quien quiere trabar el
duelo con un antagonista.
La instigacin que aqu se castiga es tanto la que concierne a la provocacin como a la
aceptacin del desafo de un duelo regular como irregular, sin que la medida de la pena vare.





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4) Vilipendio por causa caballeresca

El mismo art. 99 castiga con las mismas penas de la instigacin a quien desacreditare
pblicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafo. En la primera modalidad asume la
caracterstica de una incitacin indirecta al duelo, mientras que en la segunda slo constituye un
verdadero delito contra el honor que la ley ha preferido punir en este lugar por la especificidad del
objeto del descrdito.
El contenido tpico de esta injuria es la desacreditacin del sujeto pasivo, debiendo constituirse
en un juicio desvalioso sobre la renuencia para batirse del individuo. Se exige la publicidad de la
ofensa, es decir, que debe formulrsela de tal modo que trascienda indiferenciadamente del crculo
de personas que pueden estar en conocimiento de los hechos por su intervencin en ellos.
El hecho se consuma con la referencia menospreciadora hecha pblicamente, sin que se requiera
resultado alguno. No es concebible la tentativa. Aqu puede ser autor tanto el tercero con respecto
al desafo, como el desafiante cuyo desafo se ha rehusado, o el ofensor que cuenta con ser desafiado.

5) Duelo por objeto inmoral

El art. 100 fija prisin de 1 a 4 aos al que provocare o diere causa a un desafo, proponindose
un inters pecuniario u otro objeto inmoral, cuando no se verificare el duelo o si, verificndose, no se
ha producido resultado daoso alguno; si del duelo resultaren cualquier clase de lesiones, la pena
ser de reclusin o prisin de 3 a 10 aos, y de 10 a 25 aos si se produjere la muerte.
Provoca el desafo el que reta o se hace retar a duelo, mientras que da causa al desafo quien,
teniendo en vista el logro del fin inmoral, coloca a una persona en situacin de retar a duelo a l o a
un tercero.
Es objeto inmoral todo el que significa provocar el duelo por motivos que no se relacionen con
el honor y que representen un clculo infame, en el cual el duelo es asumido en los planes del autor
como un medio para obtener una finalidad distinta de la reparacin del honor.
El hecho se consuma, en la provocacin con la formulacin del reto, y en el dar causa a un
desafo con la formulacin del reto por parte de la persona a quien se puso en trance de formularlo.
En este segundo caso, no basta con el mero hecho de colocar a quien se pretende inducir a se
desafiante en situacin de hacerlo, ya que no se pune la incitacin al duelo por objeto inmoral, sino la
causacin del desafo en virtud del clculo, aunque no se llegue al combate. No parece posible la
tentativa. Autor puede ser tanto quien se va a colocar en situacin de combatiente como el que da
causa al desafo entre terceros.
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6) Deslealtad en el combate

El art. 101 pena las lesiones de cualquier clase causadas en duelo, con prisin o reclusin de 3 a
10 aos, y la muerte causada en el duelo con prisin o reclusin de 10 a 25 aos, si el combatiente
daa a su adversario faltando a las condiciones ajustadas por los padrinos.
La accin tpica consiste en causar lesiones o muerte adoptando medios o combatiendo con
modos que violan las condiciones del duelo estipuladas por los padrinos y conocidas por los
combatientes. La figura es propia del duelo regular, puesto que no puede ser cometida en el marco de
un duelo irregular, en el que falta el pacto sobre las condiciones del combate realizado por los
padrinos. La responsabilidad es para el combatiente que falta a las condiciones, mientras que el duelo
sigue siendo regular para los padrinos y otros intervinientes.
Para la consumacin no basta la mera infraccin de las condiciones pactadas, sino que debe
traducirse en lesiones o muerte del adversario. Podra plantearse la posibilidad de tentativa, que
quedara configurada con la deslealtad en el combate, sin que se haya producido dao alguno.

7) Alevosa de los padrinos

El art. 102 pune a los padrinos de un duelo que usaren cualquier gnero de alevosa en la
ejecucin del mismo, con las penas sealadas en el art. 101, segn fueren los resultados. Es decir, lo
que se castiga son las lesiones o la muerte producidas en duelo a raz de la alevosa de los padrinos.
El mero hecho de que se pacten condiciones alevosas no consuma el delito, sino que se convierte
en acto ejecutivo cuando el modo o el medio alevoso se utiliza en la ejecucin del duelo, sin que se
produzca un resultado daoso, pues entonces surge el peligro de dao.
Aqu la alevosa no tiene el contenido que se le da en el art. 80, ya que implica traicin a uno o a
ambos combatientes. Requiere el desconocimiento del carcter del modo o medio seleccionado por
los padrinos, por lo menos de uno de aquellos. En su caso, el combatiente que lo desconoce no es un
combatiente desleal, sino un homicida, a quien se puede llegar a punir por homicidio calificado si
actu sobre seguro. La figura consume la del art. 103, pues aunque el duele se haya concertado a
muerte, ese resultado, de darse, provendra del procedimiento alevoso.
Pos supuesto que la punibilidad slo recae sobre el padrino que conoci o acept el modo o
medio alevoso.


I - 32
8) Concertacin de duelo a muerte

El art. 103 castiga a los padrinos que hayan concertado un duelo a muerte o en condiciones tales
que de ellas debiera resultar la muerte, con reclusin o prisin de 1 a 4 aos si se produce la muerte
de alguno de los combatientes, y con pena de multa de $1.000 a $15.000 si no se produce.
La accin tpica es la de haber concertado el duelo en esas condiciones. Tal concertacin se da
cuando se ha estipulado que el combate slo habr de terminar con la muerte de uno de los duelistas,
o cuando de los medios seleccionados haya de resultar la muerte.
Aunque la punibilidad slo alcanza a los padrinos y no a los combatientes, respecto de los cuales
el duelo contina siendo regular, stos tienen que conocer el carcter de los modos o medios
pactados por los padrinos al concertar el duelo a muerte, pues si les hubiesen ocultado esos modos o
medios, la conducta podr ser clasificada como alevosa y encuadrarse en el artculo anterior.
La consumacin se da con la concertacin, para la cual se establece la pena de multa. Por ello,
la tentativa no parece posible. Respecto a la culpabilidad o tipo subjetivo, la concertacin requiere
el dolo directo: querer que el duelo se realice a muerte o en condiciones de muerte.

Captulo V: Abuso de armas

Este captulo comprende dos figuras bsicas: el disparo de arma de fuego y la agresin con
cualquier otra arma, sumado a sus agravantes y atenuantes. Ambas figuras son de agresin, es decir,
de acometimiento dirigido al fsico del sujeto pasivo, que se castigan por el peligro que la conducta
del agente constituye para la integridad de aqul.

1) Disparo de arma de fuego

El art. 104 1 prr. pena de 1 a 3 aos de prisin a quien disparare un arma de fuego contra una
persona sin herirla o aunque se causare una herida a que corresponda pena menor, siempre que el
hecho no importe un delito ms grave.
La accin es la disparar un arma de fuego, por la cual se entiende la que dispara proyectiles por
medio de un mecanismo basado en la ignicin de sustancias que producen gases que los impulsan.
No es arma de fuego los arcos, ballestas, lanzallamas, granadas manuales, etc; y es necesario que el
SA la haya utilizado como tal (no emplear la culata para golpear).
I - 33
La tipicidad requiere que el disparo se realice contra una persona, y aunque no se tome puntera,
la direccin del arma tiene que estar intencionalmente orientada de modo que el disparo se dirija
hacia donde est la vctima. La exigencia corresponde a la nocin de peligro concreto corrido por la
vctima. La ley no requiere que se dispare contra una persona determinada (multitud).
Por expresa disposicin legal, el tipo tiene una funcin absorbente de los daos que se castigan
con penas menores y una funcin subsidiaria respecto de los delitos ms grave perpetrados con la
misma conducta de disparar un arma de fuego.
El delito se consuma cuando el disparo se ha producido, lo cual no sucede cuando el proyectil
queda en el arma por defectos mecnicos o de la sustancia explosiva, o cuando no tom la direccin
querida hacia la persona de la vctima por la intervencin de un tercero, lo cual comprende la
tentativa, perfectamente admisible pese al carcter de delito de peligro (hay quienes la niegan). Pero
no hay tentativa cuando el proyectil se desva por defectos del arma o por dar en otros obstculos.
Los disparos mltiples dirigidos contra la misma persona y dentro del mismo contexto no
multiplican el delito, como tampoco lo multiplica el disparo dirigido contra un grupo de personas,
pero s los varios disparos dirigidos contra distintas personas en el mismo o distinto contexto.
En cuanto a la culpabilidad el dolo presupone el conocimiento del carcter del arma y la
voluntad de dirigir el proyectil contra la persona de la vctima. Es compatible con el dolo eventual
(ignora si est o no cargada) y se distingue con la tentativa de homicidio en el tipo subjetivo.

2) Agresin con armas

El art. 104 3 prr. reprime con prisin de 15 das a 6 meses la agresin con toda arma, aunque
no causare herida. Agresin significa acometimiento, o sea, ataque con el arma para alcanzar con ella
el cuerpo de la vctima. Tanto se da el tipo cuando no se alcanz el cuerpo con el arma, como cuando
se lo alcanz sin causar daos, lo cual no es lo mismo que el simple exhibirla y amenazar con ella.
Por arma se entiende todo objeto capaz de aumentar el poder ofensivo del hombre:
Propias: las que por su naturaleza estn destinadas al ataque o a la defensa activa (revlver).
Impropias: las que, sin estar destinadas al ataque o a la defensa activa, son dispuestas por el
agente como instrumentos para vulnerar la integridad fsica de las personas. Puede ser:
Equiparadas a las propias: las armas de punta o de filo no insidiosas (pual).
Impropias en s mismas: las aptas para ofender por punta o filo (guadaa, cenicero).
Esta figura tambin es de tipo subsidiario que queda desplazado en caso de daos de mayor
penalidad y en razn de la subjetividad del agente (homicidio, lesiones). Slo admite el dolo directo.

I - 34
3) Agravantes y atenuantes

El art. 105 establece como agravantes las circunstancias previstas por el art. 80, aumentando las
penas en 1/3. Como atenuantes presenta la del art. 81 inc. 1 letra a) (emocin violenta excusable),
disminuyendo las penas en 1/3.
En cuando a la concurrencia de agravantes y atenuantes, se plantea la misma discusin y
posturas que se trat en el captulo de lesiones.

Captulo VI: Abandono de personas

En estos delitos la accin resulta creadora de peligro para la integridad fsica o psquica de las
personas, previndose los resultados daosos realmente producidos como agravantes.

1) Exposicin a peligro por abandono o desamparo

El art. 106 prr. 1 castiga con prisin de 2 a 6 aos al que pusiere en peligro la vida o la salud de
otro, sea colocndolo en situacin de desamparo, sea abandonndolo a su suerte a una persona
incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado.
La accin no es simplemente la de abandonar o colocar en situacin de desamparo al SP, sino la
de poner en peligro su vida o su salud mediante el abandono o su colocacin en situacin de
desamparo. Estos ltimos procedimientos son modos de comisin del delito que requiere un
especfico resultado: a situacin de peligro efectivamente corrido por la vctima, pues, si ese peligro
no se ha corrido concretamente, el hecho puede quedar en tentativa o se penalmente impune.
Se abandona a la vctima cuando se la deja privada de los auxilios o cuidados que le son
imprescindibles para mantener su vida o la integridad actual de su salud, cuando ella misma no
puede suministrrselos y en situacin en que normalmente no es posible que se los presten los
terceros (abandonar a su suerte).
Por otro lado, la colocacin en situacin de desamparo se da cuando el agente la rodea a la
vctima de circunstancias que le obstaculizan o impiden obtener los auxilios que exige su condicin,
lo cual puede ocurrir por el traslado de la vctima a un lugar donde la prestacin de esos auxilios se
torna imposible, por su aislamiento de las comunicaciones necesarias, o preservando el
mantenimiento de esas condiciones, vigilando su cumplimiento.
I - 35
Respecto al sujeto pasivo el desamparo puede realizarse a cualquiera; pero no el abandono, que
requiere una persona incapaz de obtener los auxilios necesarios por s (nio, invlido, enfermo), y
autor slo puede serlo quien est jurdicamente obligado por la ley, una decisin judicial, un contrato
o su conducta precedente. Esta incapacidad puede originarse en el SA como tambin en la culpa del
SP (un alcohlico) y presentndose como un acto lcito o ilcito, y culposo o doloso.
El delito no se consuma con la accin de abandonar o la de colocar en situacin de desamparo,
sino cuando ellas han suscitado de manera concreta una situacin de peligro para la vida o la salud de
la vctima. La adopcin de esas conductas con la finalidad de lograr ese resultado queda como
tentativa del delito (Soler no acepta la posibilidad de tentativa). No hay duda de que este delito
concurre con los otros que se cometan para incapacitar a la vctima, aunque s la hay cuando se da
por el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.
El dolo est constituido aqu por el conocimiento del carcter de las acciones que se realizan y
por la repercusin causal de ellas en orden a la creacin del peligro, ya se lo quiera a ste
directamente, o se lo acepte como eventualidad de aqullas. El error puede eliminar la culpabilidad.

I Figuras agravadas
El art. 106 prr. 2 fija una pena de 3 a 10 aos de reclusin o prisin si a consecuencia del
abandono resultare un grave dao en el cuerpo o en la salud de la vctima; y de 5 a 15 aos si
ocurriere la muerte.
Es controvertido el alcance de la expresin grave dao: para Fontn Balestra slo comprende
las lesiones graves y gravsimas; Nez sostiene que es suficiente con que el cuerpo o la salud de la
vctima hayan sufrido un perjuicio importante, como podra ser la inutilizacin para el trabajo por 20
das, que si bien es una lesin leve, parece que encuadra dentro de este dao grave.
La muerte o los otros daos deben ser consecuencia del abandono o de la colocacin en la
situacin de desamparo; tienen que proceder causalmente de las condiciones en que se dej o se
coloc a la vctima. Adems, deben ser resultados preterintencionales, pues si slo son el
procedimiento seleccionado para matar o lesionar, se aplican estas figuras. Con lo cual, para la
opinin mayoritaria, estas agravantes slo proceden cuando no integran el dolo del autor.
El problema se da en que si hay dolo en el resultado de lesiones graves, se aplica el art. 90 con
pena de 1 a 6 aos; pero si el resultado es culposo porque haba dolo de abandono de personas, se
pena de 3 a 10 aos, lo cual es totalmente arbitrario e injusto.
Por otro lado, el art. 107 agrava al abandono por el parentesco: aumenta en 1/3 la pena en caso
de que el SA sea padre, hijo o cnyuge, sin exigir el elemento cognoscitivo del 80 inc. 1. Adems,
del texto se deduce que pueden darse por incluidos aqu a los padres e hijos adoptivos.
I - 36
2) Omisin de auxilio

El art. 108 reprime con multa de $750 a $12.500 a quien encontrando perdido o desamparado a
un menor de 10 aos o a una persona herida o invlida o amenazada de un peligro cualquiera,
omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso
inmediatamente a la autoridad. Aqu la ley fija expresamente un deber de actuar, y se equipara a la
bsqueda o encuentro con ese sujeto, al llamado de auxilio que se niega (mdico).
La clave aqu es el encontrar que la distingue del abandono de personas que no requiere el
encuentro de personas, sino que puede hacerse a distancia (mdico por va telefnica). Aqu tampoco
hay un deber jurdico preexistente, sino que la ley, y slo la ley, imponer el deber de actuar.
El sujeto debe estar perdido o desamparado. Est perdido cuando carece de posibilidad de
dirigirse a un destino determinado, encontrndose fuera de los lugares que conoce o en los que puede
ponerse en contacto con aquellos a quienes puede hacer conocer su paradero. Est desamparado el
sujeto que no puede proveerse de los auxilios que necesita en su actual condicin o situacin, porque
se halla sola sin posibilidades de hacerlo o con terceros que no pueden prestrselos.
La conducta tpica es la omisin del cumplimiento de ese deber de prestar auxilio, siempre y
cuando pueda hacrselo sin riesgo personal. Este riesgo, es la posibilidad de sufrir un dao fsico de
cierta consideracin, a consecuencia de la accin de prestar auxilio. La ley no toma aqu en cuenta el
riesgo patrimonial, moral, las molestias propias del hecho de ayudar, o los daos fsicos mnimos.
En tal caso, la omisin dejar de ser tpica, pero la ley consagra all un deber subsidiario: el dar
aviso inmediato a la autoridad. No reemplaza al de ayudar si no hay riesgo personal. El aviso debe
ser inmediato, dentro de las posibilidades personales o instrumentales del agente.
El hecho se consuma con la omisin, sin la necesidad de que se haya producido resultado alguno,
o aunque la vctima haya sido socorrida por un tercero o por ella misma. Como todo delito de
omisin, rechaza la posibilidad de la tentativa.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, y es inadmisible la participacin, pues todos aquellos
que omiten se transforman en autores del delito, aunque refieran a la misma vctima y situacin.
El dolo requiere el conocimiento de la situacin de la vctima y la voluntad de no prestar el
auxilio pese a la ausencia de riesgo personal o de no dar aviso a la autoridad. El error sobre el riesgo
personal puede eliminar la culpabilidad tpica.


Facundo Martinez Mallada
Ttulo II: Delitos contra el honor

El honor, podemos decir que es el conjunto de cualidades valiosas que, revistiendo a la persona
en sus relaciones sociales, no slo se refieren a sus calidades morales o ticas, sino tambin a
cualesquiera otras que tengan vigencia en esas relaciones (profesionales, jurdicas, familiares,
culturales, etc.). Dentro del concepto de honor est comprendido el decoro, como sentimiento de
dignidad del hombre, pero pudiendo ser ofendido sin que se ofenda el honor (ruidos indecorosos).
El honor se protege en cada persona como entidad abstracta que se considera poseda por todos
los individuos. No constituye presupuesto de punicin que el sujeto pasivo de la ofensa realmente
posea las cualidades que se le niegan al formularla. Puede ser dividido en dos:
1. Objetivo: est constituido por aquellas cualidades que pueden ser atribuidas al sujeto por
terceros, como valoracin social de la personalidad. Se lo ofende por la difamacin.
2. Subjetivo: est constituido por las cualidades que cada persona se puede atribuir a s misma,
como autovaloracin personal. Se lo ofende mediante la deshonra o ultraje.
Este tipo de delitos se caracterizan por una importante amplitud tpica, ya que puede cometerse
de forma directa (decir ladrn) o indirecta (hijo de ladrones) e incluso incubierta o equvocamente.
Cierta pretrita doctrina insista en signar la culpabilidad de estos delitos con las limitaciones de
un nimo especfico: el llamado animus iniuriandi, pero esta cuestin ya se ve superada.
Subjetivamente los delitos contra el honor reclaman el conocimiento por parte del agente del carcter
ofensivo de las expresiones, actos u omisiones, y la voluntad de ofender as al sujeto pasivo,
deshonrndolo o desacreditndolo, aunque no haya sido sta la principal finalidad de la conducta. Se
ven ciertas causas de justificacin, las tres primeras, y dos que lo son slo en ciertos casos:
1. Animus corrigendi: es el ejercicio del derecho o del cumplimiento del deber de correccin lo
que justifica la conducta.
2. Animus consulendi: es similar al anterior, pero manifestndose de otra forma.
3. Animus defendendi: es un ejercicio de la legtima defensa.
4. Animus retroquendi: el autor procura devolver la ofensa que ha recibido con otra ofensa.
5. Animus iocandi: hacer una broma.
Respecto a los sujetos pasivos, debe tratarse de una persona viva. En nuestro derecho no hay
personas deshonradas. Los incapaces son tambin sujetos pasivos posibles. Sin embargo, nuestra ley
plantea dificultades, como cuando los sujetos pasivos son incapaces, puesto que, al exigir que la
accin por calumnia e injuria sea ejercitada slo por el ofendido, impide que puedan accionar sus
representantes, consagrndose as la impunidad de tales delitos.
Siempre
A veces

II - 2
Respecto a los entes colectivos, Soler opina que slo los individuos pueden ser sujetos pasivos
de estos delitos. Moreno y Nez afirman que los entes colectivos slo pueden ser pasibles del delito
de injuria, pero no del de calumnia. Finalmente, Creus sostiene que, si bien en s mismos no tienen
honor, pueden gozar de una posicin en la sociedad, con lo cual se los considera tambin posibles
sujetos pasivos de los delitos contra el honor, mediante figuras especiales que protegen su buen
nombre o su crdito.
Por ltimo, debemos decir que Creus considera que la injuria representa el gnero dentro de
estos delitos, en cuanto que la calumnia es una suerte de injuria calificada por el objeto de la
imputacin ofensiva: la atribucin de un delito.

1) Calumnia

El art. 109 del Cdigo Penal pune con pena de prisin de 1 a 3 aos la calumnia o falsa
imputacin de un delito que d lugar a la accin pblica.
La calumnia es una ofensa al honor, cuya especialidad reside en que se suma la circunstancia de
que el sujeto pasivo tambin puede verse afectado por los procedimientos tendientes a investigar el
hecho o la autora que falsamente se le atribuye.
La accin tpica consiste en atribuir un delito o una conducta criminal, dolosa o culposa,
teniendo como destinatarios o uno o ms sujetos determinados. No es calumnia la simple mencin de
que se ha cometido un delito sin que puedan determinarse sus autores o partcipes por los datos
brindados por el agente, aunque tal conducta puede constituir delito de falsa denuncia del ttulo XI.
La imputacin calumniosa requiere que se atribuya un delito determinado o, cuando menos,
determinable como hecho real. Constituye atribucin calumniosa el agregado, aun hecho cierto no
delictuoso, de circunstancias falsas que lo tornan delictuoso, o cambian el ttulo de la responsabilidad
penal, as como la falsa eliminacin de circunstancias realmente ocurridas que quitan al hecho el
carcter delictuoso. Pero no es calumnia la atribucin de hecho delictuoso efectivamente ocurrido,
agregndole circunstancias fcticas que slo agravan la punibilidad, o quitar otras que lo atenan.
Tiene que tratarse de un delito que d lugar a accin pblica. Se dan dos problemas con esta
cuestin: en primer lugar si quedan incluidas las accin dependiente de instancia privada, a lo cual
Gmez responde afirmativamente, mientras que Nez sostiene que no constituye calumnia, sino una
injuria, puesto que slo se incluye aqu la accin pblica propiamente dicha. En segundo lugar, hay
quienes ven a la accin pblica como requisito de viabilidad, con lo cual no es posible si sta ya
prescribi (Moreno, Ramos); otros dicen que es una simple referencia que no exige la viabilidad de
la accin procesal (Nez, Ghione).
II - 3
La imputacin objetivamente debe ser falsa, y subjetivamente, el agente debe conocer su
falsedad, es decir, cuando sabe que es mentira, o al menos duda su veracidad. Puede realizarse por
cualquier medio, aunque no parecen admisibles las formas omisivas.
Se trata de un delito formal que se consuma cuando la falsa imputacin ofensiva ha llegado a
conocimiento de un tercero, que puede ser el propio sujeto a quien se deshonra o a un extrao,
importando la desacreditacin de aqul, aunque no es indispensable que el sujeto pasivo se haya
sentido efectivamente desacreditado o deshonrado. Los autores admiten la posibilidad de la tentativa
cuando los medios utilizados lo permitiesen (carta cuyo curso se interrumpe).
Debe aclararse que la figura de calumnia absorbe a la de injuria. La calumnia se multiplica,
aunque se produzca en un nico contexto de accin, si es dirigido a personas distintas, o cuando son
varias dirigida a una misma persona, concurriendo realmente.
La culpabilidad requiere el conocimiento del carcter falso de la imputacin, y la voluntad de
formularla. No es indispensable que est presente en los planes del autor desacreditar o ultrajar.

2) Injuria

El art. 110 castiga con prisin de 1 mes a 1 ao o multa de $1.500 a $90.000 a quien deshonrare
o desacreditare a otro.
Se deshonra cuando se ofende la honra de la persona, su honor subjetivo, por medio de
imputaciones agraviantes que violan el respeto debido a aqulla en su carcter de tal y que son
dirigidas al mismo sujeto pasivo; en el derecho comparado se ha denominado contumelia, para la
cual resulta indiferente que trascienda a terceros. Se desacredita cuando se vierten imputaciones
ofensivas ante terceros que pueden menoscabar la reputacin o crdito del que, como persona, goza
el sujeto pasivo ante ellos; esta forma es la llamada difamacin y requiere no slo la trascendencia
a terceros de la ofensa, sino tambin que la conducta se integre con la voluntad de lograr esa
trascendencia.
La ley no restringe ni determina los modos ni los medios por los cuales se puede deshonrar o
desacreditar, con lo cual puede ser por cualquier modo y medio, pero siempre y cuando sea objetiva
y subjetivamente injuriosa. Lo primero se da cuando la conducta tiene un significado ofensivo para el
honor, segn las pautas sociales vigentes o puede asumirla segn ellas; lo segundo, cuando la
conducta es asumida por el autor como ofensa.
La injuria, para ser tpica, debe tener carcter imputativo, o sea, tiene que estar formada por
imputaciones que atribuyan calidades, costumbres o conductas susceptibles de ser apreciadas como
peyorativas para la personalidad del ofendido (Soler).
II - 4
Es un delito formal que se consuma en la realizacin de la conducta deshonrante o
desacreditante, aunque el ofendido no se haya sentido deshonrado, ni se consiga efectivamente
desacreditarlo ante los terceros. Pero lo que requiere consumacin es que la ofensa sea percibida por
terceros: el ofendido u otros; en el caso de la deshonra, es suficiente que le haya llegado al ofendido,
mientras que en el caso del descrdito es indispensable que la ofensa haya llegado a conocimiento de
terceros ajenos al delito (no son terceros los partcipes).
Aunque se ha rechazado la posibilidad de tentativa por el carcter formal del delito, la actual
doctrina argentina ha llegado a admitirla en consideracin a que pueden darse actos ejecutivos
injuriantes que no lleguen a trascender al ofendido o a terceros. Sin embargo, Fontn Balestra la
consideran posible slo en la ofensa por escrito, a lo que Nez agrega las verbales. Puede haber
delito imposible por inidoneidad del medio transmisor.
Respecto al sujeto pasivo, puede ser cualquier persona, aunque, para que se d el delito en su
forma de deshonra es necesario que se trate de un sujeto que tenga posibilidades de recepcionar la
ofensa. La autoinjuria es inconcebible, dejando de ser tal si se incluyen para terceros.
El honor es un bien renunciable, por lo cual el consentimiento prestado de forma expresa o
implcita elimina el carcter delictuoso de la injuria. Pero la conformidad expresada despus de la
consumacin slo podra considerarse una posible renuncia a la accin penal privada.
En caso de dirigirse a varios sujetos pasivos, se multiplica la delictuosidad, tambin sucede
cuando, con referencia a un mismo sujeto, se consuman distintas injurias autnomas, pero
constituirn un delito nico los varios hechos independientes que vengan a ser etapas de la misma
empresa difamatoria (delito continuado).
La culpabilidad de la injuria se estructura como el conocimiento del carcter injurioso de lo
expresado, y la voluntad de provocar una deshonra o descrdito en el sujeto pasivo. El agente puede
operar tanto con dolo directo como con dolo eventual (chiste de mal gusto, animus iocandi).

I Prueba de la verdad
La regla general es admitir la prueba de la verdad como factor excluyente de la punibilidad slo
en casos determinados taxativamente. Por el contrario, en la calumnia, la prueba de la verdad debe
admitirse como principio general a los efectos de situar al agente al margen de la delictuosidad.
As, y restringiendo el campo de anlisis a las exceptio veritatis de la injuria, el art. 111 del
Cdigo Penal slo admite la prueba de la verdad al acusado de injurias en tres casos: 1) si la
imputacin hubiere tenido por objeto defender o garantizar un inters pblico actual; 2) si el
hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal y 3) si el querellante
pidiere la prueba de la imputacin dirigida contra l.
II - 5
En lo que hace al objeto de la prueba la prueba de la verdad versa nicamente sobre la realidad
de la imputacin agraviante que se ha formulado al sujeto pasivo. Cuando se trata de ultrajes
personales o de expresiones agraviantes en s mismas, que no son atributivas de calidades,
costumbres o conductas, parte de la doctrina sostiene que la prueba es imposible y, por tanto,
inadmisible (Soler, Fontn Balestra). La prueba de la verdad tiene que rendirse en el juicio que se
sigue al agente por injurias. A continuacin analizaremos los tres supuestos:
Inciso 1: aqu la ley le ha otorgado prevalencia a la defensa o garanta del inters pblico
respecto de la preservacin del honor individual, permitiendo el ataque de ste para proteger
aqul como, por ejemplo, las censuras al codificador que no ha tenido en cuenta las garantas de
la libertad individual en una norma, lo cual constituye para Nez y Fontn Balestra un caso de
justificacin.
La procedencia de la prueba de la verdad no depende en modo alguno de la voluntad del
ofendido, sino exclusivamente de la vigencia de las circunstancias de admisibilidad. El inters
pblico debe ser actual o contemporneo (fututo cierto e inmediato), y adems de la objetividad
de la existencia de dicho inters, el autor debe haber tenido en miras defenderlo o garantizarlo.
Inciso 2: si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso
penal. Aqu se ve que no se trata ya del amparo de un inters superior, y carece de inters
social. Nez sostiene que la ley no puede perseguir al autor de un delito y a la vez impedir que
el querellado pueda invocar la verdad del hecho por el cual aqul fue perseguido. Al momento
de la exceptio veritatis el proceso debe existir o haber existido, no siendo suficiente que pueda
iniciarse.
Inciso 3: si el querellante pidiere la prueba de la imputacin dirigida contra l. La doctrina
sostiene que se trata de una excusa absolutoria que mantiene el carcter delictivo, eliminando
slo la punibilidad, pero no la reparacin civil. La prueba de la verdad tiene que ser pedida por
el querellante, o sea, por la vctima del delito o quien puede demandar de conformidad con el art.
75.
La prueba slo puede versar sobre la imputacin, o sea, sobre el hecho, calidad, costumbre o
modo de ser que se atribuye. Ni el querellante puede pedir la prueba que recaiga sobre un objeto
distinto, ni el querellado extender la prueba a circunstancias que no se refieran a dicho objeto.





II - 6
3) Calumnias e injurias equvocas o encubiertas

El art. 112 del Cdigo Penal expresa que el reo de calumnia o injuria equivoca o encubierta que
rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias sobre ella, sufrir del mnimum a la mitad de la
pena correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta.
Este tipo de calumnias o injurias no manifiestas, asumen tal carcter por ser dudosas, por cuanto
la ofensividad del contenido o el sujeto a quienes se dirigen dependen de la interpretacin que pueda
otorgarse a las expresiones o actitudes del agente (Nez). As, la tipicidad depende de que se trate
de una calumnia o injuria no manifiesta por su equivocidad o por estar encubierta, y que el agente se
rehse a dar en juicio explicaciones satisfactorias. Este tema ha sido esquematizado por Nez:
Calumnia o injuria no manifiesta por ser equvoca:
1. Equivocidad por el contenido: el contenido de la pretendida ofensa puede asumir una
doble significacin, una inocente y otra ofensiva (palabras ambiguas).
2. Equivocidad por la direccin: la direccin de la ofensa puede revertir sobre la persona
del querellante o sobre otra distinta, pero no comprender ambas a la vez.
Calumnia o injuria no manifiesta por ser encubierta: cuando la materialidad de las
expresiones o actitudes no revela ofensividad, pero adquieren dicha calidad por las
circunstancias particulares a que refieren o se producen, como la injuria oblicua o indirecta.

A diferencia de lo que ocurre en la retractacin, el agente no reconoce aqu la ofensa para
retractarse de ella, sino que demuestra que no hubo ofensa o que no la hubo para el querellante. Estas
explicaciones deben ser dadas en el juicio.

4) Publicacin o reproduccin de la calumnia o injuria

Segn el art. 113 se reprime como autor de calumnias o injurias al que publicare o reprodujere,
por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por otro. Se ha dicho que la finalidad perseguida
por la ley es impedir que quien publica o reproduce la ofensa pueda escudarse en el pretexto de que
fue otro su autor.
Se trata de un delito autnomo, distinto de la simple participacin en el delito del autor original.
Las acciones tpicas consisten en reproducir y publicar. Reproduce la calumnia o la injuria
formulada por otro quien, en distintas circunstancias e independientemente de la conducta del autor
original, repite la especie ofensiva, llevndola a conocimiento de personas que no la haban captado
cuando el autor original la produjo, divulgndola as entre un nmero mayor o menor de personas.
II - 7
Publica la ofensa el que reproduce de modo que pueda llegar a conocimiento de un nmero
indeterminado de personas. En caso de que se le agreguen otros detalles, se la convierte en una
ofensa nueva y distinta, y con lo cual se cometer el delito de calumnia o injuria.
El medio empleado puede ser cualquiera, tanto en lo material, como con referencia a lo efectivo
en su divulgacin. El tipo no requiere resultado alguno, consumndose con el hecho de la
reproduccin o reproduccin. Se trata de un delito de peligro que, no obstante, admite la posibilidad
de la tentativa.
Respecto a la culpabilidad el dolo se estructura prcticamente con las mismas caractersticas
que tiene la calumnia y la injuria. El error sobre el carcter ofensivo de la imputacin puede llegar a
excluir la culpabilidad, aun en el caso de que se haya originado en la propia culpa del agente.

5) Reparacin del honor ofendido por medio de la prensa

El art. 114 del Cdigo Penal, derogado y ahora nuevamente vigente dice que cuando la injuria o
calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la capital y territorios nacionales, sus
autores quedarn sometidos a las sanciones del presente Cdigo y el juez o tribunal ordenar, si lo
pidiere el ofendido, que los editores inserten en los respectivos impresos o peridicos, a costa del
culpable, la sentencia o satisfaccin.

6) Casos de impunidad

Se analizan aqu tres artculos del Cdigo Penal, de los cuales dos son casos de impunidad penal:
115 y 117, y otro que puede conducir a esa impunidad: 116.

I Injurias en juicio
El art. 115 dice que las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los
escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarn
sujetas nicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes.
La excusa se aplica a las ofensas descriptas en cuanto no hayan sido dadas a publicidad, vista no
como el procedimiento destinado a que la ofensa tome estado pblico con su conocimiento por un
nmero indeterminado de personas, sino la circunstancia de que ese conocimiento haya sido llevado,
por obra intencional del agente, a terceros ajenos al juicio.
II - 8
Las ofensas en juicio que pueden excusarse son las de los litigantes, los procuradores y los
defensores. Sujeto pasivo puede ser cualquier persona, ya se trate de una contraparte, de un tercero
que interviene en el juicio, o hasta que sea totalmente extrao a l, con tal de que la ofensa que se le
infiera sea concerniente al objeto del juicio, aunque alguna doctrina excluye a estos ltimos.
Se trata de una excusa absolutoria concedida por la ley para preservar, hasta sus extremos ms
lejanos e indirectos, el ejercicio de la defensa. Por eso, si bien el legislador considera penalmente
impune las ofensas, deja subsistente la posibilidad de que se impongan al ofensor las correcciones
disciplinarias correspondientes para mantener el buen orden en el proceso.

II Injurias recprocas
El art. 116 dispone que cuando las injurias fueren recprocas, el tribunal podr, segn las
circunstancias, declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas. La ley menciona slo
las injurias, excluyendo nuevamente a las calumnias.
La relacin de reciprocidad se da igualmente cuando confluye una injuria punible con otra que
no lo es, por falta, por ejemplo, de la culpabilidad tpica. Tampoco requiere la reciprocidad que todos
los ofendidos hayan querellado. Entre ambas injurias tiene que haber una relacin de causalidad
subjetiva, y aunque si bien necesita una cierta proporcin de la injuria recibida con la inferida, no
reclama que sean similares u ofrezcan una estricta equivalencia. Tampoco se exige su simultaneidad,
ni una proximidad temporal estricta.
Se trata de una excusa absolutoria que mantiene inclumne el carcter delictivo de las distintas
injurias recprocas, aun en el aspecto de la culpabilidad, con lo que quedan en pie los efectos civiles.
Es de carcter facultativo para el juez, pudiendo equipararse a un perdn judicial, pero tampoco es
una facultad discrecional, ya que debe fundamentar.

III Retractacin
El art. 117 dispone que el culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociacin,
quedar exento de pena, si se retractare pblicamente, antes de contestar la querella o en el acto de
hacerlo. La retractacin supone no slo la tipicidad de la ofensa, sino tambin su ilegitimidad y su
punibilidad. Adems, para que el agente se pueda retractar tiene que reconocer su autora o su
participacin en la ofensa, pues quien las niegue, no podr retractarse.
El contenido de la retractacin no est determinado por la ley, por lo que puede consistir en la
sola y expresa manifestacin del agente de que se retracta: exponer que ha obrado contra sus
conocimientos, reconocer que no ha tenido razn al ofender o aunque ha cometido un error al
formular la imputacin. Si bien lo que importa a la ley es la objetividad de la retractacin, sin que se
II - 9
tengan en cuenta los motivos que impulsaron al autor de la ofensa a hacerlo, la mera formalidad de la
expresin retractante carece de eficacia cuando, a la vez, contiene la ratificacin de la ofensa
inferida, o cuando aqulla est formulada en trminos que no son claros.
La retractacin debe hacerse pblicamente, relacionado a la publicidad de loa actos del proceso,
no siendo tpica la que se realiza en forma privada, pues debe importar el hacerla conocida a un
nmero indeterminado de personas. Debe ser formulada antes de contestar la querella, o al hacerlo;
cuando sta fuere admitida, el proceso se extinguir antes de la sentencia, con el sobreseimiento.
Es excusa absolutoria fundada en el arrepentimiento activo del ofensor. No queda librada a la
aceptacin de la contraparte, sino a la decisin del juez, subsistiendo la responsabilidad civil.

7) Falsedades incluidas en delitos contra el honor

La ley 25.326 de proteccin de datos personales (habeas data) incorpor al Cdigo Penal dos
disposiciones que no tienen precedente en nuestro derecho: el art. 157 bis dentro del Ttulo V y el art.
117 bis con sus cuatro incisos, menos el primero que ha sido derogado por la ley 26.388.
Segn el art. 1 de la ley 25.326, el bien jurdico tutelado es la proteccin integral de los datos
personales asentados en archivos de tratamiento de datos, sean stos pblicos o privados, destinados
a dar informes, para garantizar el derecho al honor y a la intimidad de las personas, as como tambin
el acceso a la informacin que sobre ellas se registre.
Sin embargo, Creus afirma que estas figuras han quedado incluidas de forma incorrecta en el
Ttulo II, pues slo circunstanciadamente pueden servirse de falsedades. As, por ejemplo, un dato
falso hace referencia al estado civil del titular, y no a su honor. En realidad, el bien jurdico que se
aprecia ms comprometido por las conductas punibles es la intimidad personal, entendida no en su
clsica conceptuacin negativa como el derecho de toda persona a que su espacio de privacidad no se
vea invadido por la intromisin ilegtima de terceros, sino en su faz positiva, potenciada por la
evolucin tecnolgica, como el derecho del sujeto a resolver sus cuestiones y tomar decisiones al
margen de la influencia de otros, es decir, como derecho a la proteccin de los datos personales,
dimensin positiva de la libertad, denominada libertad informtica o derecho a la autodeterminacin
informativa.
El inciso 2 del art. 117 bis pune a quien, a sabiendas, proporcione a un tercero informacin
falsa contenida en un archivo de datos personales. Se trata de una falsedad engaadora, en cuanto se
puede promover como requisito tpico que el dato falso se comunique como verdadero.

II - 10
La accin tpica consiste en proporcionar informacin falsa a un tercero, definiendo a
informacin como un conjunto asociado de datos; sin embargo, debe entenderse que la norma hace
alusin a la comunicacin de datos de carcter personal, y no cualquier tipo de informacin. La
accin punible consiste en proporcionar, es decir, dar, entregar, suministrar, poner a disposicin,
transmitir, etc., por cualquier medio a un tercero una informacin falsa, la cual se encuentra
contenida en un archivo informtico.
Sujeto activo del delito es la persona que suministra la informacin falsa al tercero. Se trata de
un tipo especial de autor calificado, pues slo puede serlo quien tiene poder de disposicin sobre los
datos personales. Sujeto pasivo es el tercero que recibe la informacin falsa.
Respecto a la culpabilidad el tipo penal exige que el autor obre a sabiendas de la falsedad de la
informacin que proporciona a la otra persona, independientemente de las finalidades que persiga
con ello. Admite slo el dolo directo.
El delito se consuma con la puesta en peligro del bien jurdico tutelado, lo cual sucede con la
accin de suministrar la informacin falsa al tercero. No es necesaria a los fines consumativos la
divulgacin de la informacin falsa. La tentativa no resulta admisible.
El inciso 3 presenta una agravante, disponiendo que la pena se incrementa en la mitad del
mnimo y del mximo cuando del hecho se derive perjuicio para alguna persona. El perjuicio que
la conducta tpica debe producir puede ser de cualquier naturaleza y significacin, pero en cualquier
caso, debe recaer en alguna persona, esto es, en el titular del dato o en terceros.
El prrafo 4 del art. 117 bis prescribe la pena accesoria de inhabilitacin para el desempeo de
cargos pblicos por el doble de tiempo que el de la condena, al autor o responsable del ilcito cuando
sea un funcionario pblico en ejercicio de su actividad funcional.
La accin penal de estos delitos es pblica y perseguible de oficio.
Facundo Martinez Mallada
Ttulo III: Delitos contra la integridad
sexual

Este ttulo fue ntegramente reformado en 1999 por la ley 25.087, llamndose antes delitos
contra la honestidad, lo cual poda confundirse con un ideal moral se sexualidad establecido por una
determinada religin o creencia, es decir, confundir el pecado con el delito. El cambio del nombre
del ttulo, sin embargo, no introduce una pretendida precisin en la designacin de los bienes
jurdicos protegidos y resulta bastante novedosa en el derecho comparado: slo en Suiza.
Actualmente, algunos critican el trmino integridad pos su connotacin moral. Para los
mayores de 18 aos se protege la libertad en el trato sexual: con quin, cundo y dnde. En cuanto a
los menores, se tutela el normal desarrollo en materia sexual, variando segn la edad.

A) Adulterio

La ley 24.453 ha derogado este delito tipificado en el art. 118 y el inc. 1 del art. 73 que
enunciaba el adulterio como delito de accin privada, terminando as con un debate que hace mucho
tiempo se haba radicado en la doctrina argentina.
Las figuras de adulterio trataban de proteger la fidelidad que los cnyuges se deben mutuamente
en el trato sexual, pero su principal problema era el distinto tratamiento que se brinda al adulterio de
la mujer respecto al del marido, por medio de una tipicidad diferenciada, lo cual no tendra rezn de
ser si lo nico que se tratara de proteger fuese la fidelidad conyugal.

B) Abuso sexual

Est previstos en el art. 119 y se caracteriza, al igual que el estupro del art. 120 por dos aspectos
comunes: una conducta humana con significado sexual y ausencia de consentimiento jurdicamente
relevante por parte del sujeto pasivo. De aqu que estos delitos importen una violacin a la libertad
que constituye la esfera de reserva de la vctima en lo sexual. Estos 4 delitos son de accin pblica
dependiente de instancia privada, excepto cuando el acusado sea el padre de la vctima menor.
La figura bsica es la de abuso sexual simple prevista en el 1 prrafo, imponindose una pena
de reclusin o prisin de 6 meses a 4 aos al que abusare sexualmente de persona de uno u otro
sexo cuando sta fuera menor de 13 aos o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o
III - 2
intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la
vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin.
La accin tpica es la de abusar sexualmente: tocar, acercamiento en zonas pudendas, sin que
constituya acceso carnal. La materialidad del delito no existe si falta el acercamiento o el contacto,
con lo cual no es tpico del 119 la contemplacin del cuerpo desnudo de la vctima, ni el tocamiento
del autor que obliga a otro a que lo vea, sin perjuicio de que pueda constituir otro delito de este ttulo,
tal como exhibiciones obscenas o corrupcin. S puede tratarse en el caso de la desnudez si es el
sujeto activo quien desnuda a la vctima para observarla.
La parte del cuerpo puede ser cualquiera a la que el sujeto activo le confiera carcter sexual
(cuello, pies), careciendo de necesidad de que el acto sea libidinoso, es decir, que logre
efectivamente evacuar los deseos sexuales del autor, puesto que puede estar encaminado por otros
motivos, como bromear o injuriar.
Tanto sujeto activo como pasivo puede ser cualquiera, con la aclaracin de que en el pasivo debe
faltar el consentimiento, lo cual se presume iuris et de iure en los menores de 13 aos, pues el
legislador los considera incapacitados para comprender el sentido del acceso carnal.
Existen ciertos supuestos dudosos, tales como besos en la boca o abrazos. Hay dos posturas:
1. Subjetiva: habr abuso sexual cuando la reaccin del sujeto activo tenga por objeto un
desahogo sexual, tratndose de partes pudendas o no. No habr abuso si se hace bromeando.
2. Objetiva: no es necesaria una finalidad particular, sino que basta con que objetivamente se
afecte al pudor sexual de la vctima.
Se enumeran ciertas situaciones en las que la vctima presenta una inferioridad fsica o psquica
respecto al autor: violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia,
de autoridad o de poder (sorpresa tambin), la cual para que sea tpica debe ser aprovechada
(abusada) por el autor para llevar a cabo la conducta sexual. Es indiferente que l mismo haya creado
la condicin, o simplemente la haya encontrado creada por terceros ajenos a su plan y la aproveche;
pero s es necesario que esa situacin aprovechada se relacione con el acto sexual en s, y no respecto
a cierto aspecto del mismo relacionado con el desahogo de cierto apetito sexual particular. Los
tratadistas han dicho que la resistencia opuesta por la vctima debe ser seria y constante.
Slo puede cometerse a travs de la voluntad directa del agente, y su aspecto subjetivo es
siempre doloso, permitiendo error de hecho (no saba que tena 12) o de prohibicin.
El delito se consuma con la aproximacin o el contacto sexualmente abusivo, sin que sea
necesaria la obtencin de resultado material alguno. Respecto a la tentativa, el grueso de la doctrina
la rechaza en este delito, aunque actualmente se admite en los casos en que el medio de comisin es
la violencia o intimidacin: la tentativa aparecera cuando el agente ha empleado este medio con la
finalidad de llegar a consumar el acto abusivo sin conseguirlo por no vencer la resistencia.
III - 3
1) Sometimiento sexual gravemente ultrajante

El prrafo 2 del art. 119 impone la pena de 4 a 10 aos de reclusin o prisin cuando el abuso
por su duracin o circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual
gravemente ultrajante para la vctima.
Lo de sometimiento se refiere a la ausencia de voluntad del sujeto pasivo, que es reemplazada
por la del autor, y lo de ultrajante indica que debe tratarse de una conducta de contenido sexual que
importe para el sujeto pasivo una humillacin particularmente degradante o vejatoria que, adems de
violentar su identidad sexual, implique un menoscabo en su dignidad como persona.
La accin tpica es la misma que la de la figura principal, admitiendo cualquier persona para el
sujeto pasivo y activo, y cualquier grado de participacin.
Materialmente, el delito consiste en someter a otra persona a actos abusivos de contenido sexual,
los cuales, por su prolongacin en el tiempo o por determinadas circunstancias de su realizacin
(presencia en pblico), adquieren un particular signo degradante para la vctima. No es sta quien
debe evaluar la gravedad del sometimiento sexual de que fue objeto, sino el juez a travs de
parmetros objetivos.
La mayora de la doctrina incluye aqu la introduccin de dedos, elementos y la fellatio in ore,
ltimo supuesto actualmente controvertido, pues no faltan quienes lo incluyen dentro del acceso
carnal, como Fontn Balestra, Soler y un fallo del Tribunal de Casacin en lo Penal de Buenos Aires.
Por otro lado, Nez lo niega argumentando la falta de glndulas ergenas de la boca. Creus
opina de igual manera, puesto que los nicos rganos incluidos en el acceso carnal son la vagina y el
ao, con lo que el coito oral y dems penetraciones abnormes quedan comprendidas dentro del 2
prrafo del 119. Esta opinin fue sostenida por el Superior Tribunal de Entre Ros.
En realidad el fondo de la polmica es que con la reforma de este artculo se quiso incluir la
fellatio, pero se lo hizo de manera imprecisa con la expresin cualquier va. En las discusiones
parlamentarias se dej bien en claro esta intencin, pero lo que importa es lo que dice la ley y no la
intencin del legislador, con lo cual lo correcto en referencia al respeto del principio de legalidad es
considerarlo dentro del 2 prrafo, y no dentro del 3 como lo indica Freud y la moral.

2) Acceso carnal abusivo

El prr. 3 del art. 119 pena con prisin o reclusin de 6 a 15 aos en aquellos casos en las que,
mediando las circunstancias del prr. 1 hubiere acceso carnal por cualquier va, contemplndose
as el ex delito de violacin.
III - 4
En todos estos casos de acceso carnal abusivo, la ley tiene en cuenta la ausencia del
consentimiento de la vctima, porque sus circunstancias o calidades le impiden prestarlo vlidamente
o porque el modo de actuar del agente implica su eliminacin. Estamos en presencia de un delito que
protege la libertad sexual, la cual se vulnera invadiendo ilcitamente la esfera de reserva propia de
este mbito de la persona, en la que ella, consciente y libremente, puede permitir penetrar a quien
desee e impedir que otros lo hagan.
Por acceso carnal se entiende la introduccin del rgano sexual masculino en el cuerpo de la
vctima. Por lo tanto sujeto pasivo puede ser cualquier persona que est viva (descartando animales y
cadveres), por va vaginal o anal nicamente, y activo slo el varn. Sin embargo, frente a la nueva
redaccin, no faltan quienes incluyen como sujeto activo a la mujer (Donna).
La penetracin tpica importa la llegada del rgano sexual masculino al interior del cuerpo de la
vctima, es decir, a zonas de l que normalmente no estn en contacto con el exterior, aunque no
interese ni el perfeccionamiento del coito por medio de la eyaculacin, ni el alcance que haya
adquirido la penetracin y, mucho menos, que haya dejado rastros en el cuerpo de la vctima.
El hecho se consuma con el acceso, mientras que el despliegue de actos ejecutivos de la cpula
sin que se alcance la penetracin constituye tentativa, tales como acciones de intimidacin o
violencia directa o indirecta. La tentativa puede ser imposible en casos de incapacidad fisiolgica
permanente del sujeto activo para llevar a cabo el acceso, puesto que si es transitoria por el esfuerzo
que le lleva quebrar la resistencia de la vctima no debe considerarse tal.
El desistimiento, que elimina la punibilidad de la tentativa, deja vigente la punibilidad de los
delitos ya consumados tales como lesiones, pero no los que constituyen abuso sexual que estaban
encaminados a lograr el acceso.
Pueden darse ciertos supuestos dudosos frente a particulares relaciones entre los sujetos en las
cuales resulta exigible la prestacin de un dbito sexual:
1. Matrimonio: pese a estar comprendidas dentro de las obligaciones legales el acceso carnal,
la generalidad de la doctrina entiende que es perfectamente posible que se de este delito, pese a
la opinin aislada de Creus y Nez, quienes opinan lo contrario, salvo en ciertos supuestos tales
como el modo (va anal), posibilidad de contagios, ofensa al pudor (en la va pblica).
2. Concubinato: el grueso de la doctrina opina que es posible (Fontn Balestra, Creus), aunque
autores como Peco lo equipara a la opinin de Creus y Nez sobre el matrimonio. Creus opina
que no hay abuso en el caso de que la negativa no sea expresada, tal como cuando se accede a la
concubina privada de sentido mientas duerme o en estado de ebriedad.
3. Prostitucin: aqu puede abusarse, aunque Creus distingue entre si la prostituta se encuentra
en un prostbulo o no: en el primer caso, una vez que se pag y se exige por los trminos del 119
hay coaccin, mientras que en el segundo s hay abuso sexual con acceso carnal.
III - 5
Se trata de un delito doloso que exige el conocimiento de la ilicitud del acceso por falta de
consentimiento de la vctima, o sea, el conocimiento cierto o dudoso de las circunstancias y calidades
de la vctima que le impiden prestar vlidamente ese consentimiento, de la voluntad contraria de ella
o la previsibilidad de esa voluntad contraria (en caso de sorpresa).
El error puede referirse a la accin material misma, tal como creer que se realiza un coito inter
femora cuando en realidad hay penetracin; o puede referirse tambin a la prestacin del
consentimiento, como actitudes equvocas de la vctima, y en cuyo caso puede llegarse a la
impunidad o variar la tipicidad penalidad con el estupro.
La confluencia de distintos modos comisitos utilizados para lograr el mismo acceso (violencia
sobre la vctima privada de razn) no multiplica la delictuosidad. Las lesiones producidas por el
acceso mismo, tales como rotura del himen, escoriaciones anales, quedan absorbidas por la
violacin. El acceso carnal tambin absorbe la momentnea privacin de la libertad necesaria para
conseguir inmediatamente el acceso, pero no la que se prolonga en el tiempo, o cual constituye un
rapto, que opera en concurso real con la violacin.

I Agravantes
El art. 119 en su prr. 4 asigna una pena de prisin o reclusin de 8 a 20 aos, en los casos de
abuso sexual gravemente ultrajante o abuso sexual con acceso carnal, y la pena de 3 a 10 aos en los
mismos supuestos menos el relacionado al peligro de contagio de enfermedad venrea.
Una particular situacin se presenta con la incorporacin del art. 41 bis al Cdigo Penal, cuyo
texto consagra una agravante genrica para todos los delitos cuya naturaleza admita, al menos como
posibilidad, la penetracin por medio de violencia o intimidacin contra las personas emplendose
un arma de fuego. En estas hiptesis, la pena se aumenta 1/3 tanto en el mximo como en el mnimo,
escala que no podr exceder el mximo legal de la especie de pena que se trate, que para las penas
privativas de la libertad el art. 51 la fija en 50 aos.
A su vez, en el segundo prrafo del 41 bis se excluye de la agravante aquellos delitos cuyos tipos
prevn la circunstancia indicada como constitutiva o calificante del delito de que se trate.

A Agravantes por la calidad del autor y el modo de ejecucin

1) Incesto
El abuso sexual se agrava cuando la conducta constituye, a la vez, una relacin incestuosa, lo
cual ocurre si el hecho lo comete un ascendiente, descendiente, afn en lnea recta o hermano
(bilateral o unilateral). La agravante se funda en el carcter incestuoso de la relacin. El dolo de la
agravante exige en el agente el conocimiento del vnculo que lo une con la vctima, teniendo en
cuenta que la duda equivale al conocimiento.
III - 6
2) Existencia de deberes de respeto
El abuso sexual simple se agrava tambin cuando el hecho ha sido cometido por un ministro de
algn culto reconocido o no o por un tutor, curador o encargado de la educacin o guarda de la
vctima. Lo que se tiene en cuenta es la inobservancia del deber de atender a la asistencia espiritual o
al cuidado de la vctima, y la particular situacin en que sta puede encontrarse respecto del autor, lo
cual puede favorecer su actividad, tornndola ms peligrosa para el bien jurdico tutelado.
La agravante exige que el autor se abuse o aproveche de su calidad de ministro de algn culto
para realizar la conducta tpica, lo cual supone que la vctima conozca dicha calidad. Respecto a las
fuerzas policiales o de seguridad, el concepto comprende a la Polica Federal, la Gendarmera
Nacional, las fuerzas armadas, la Prefectura Naval Argentina, etc.

3) Concurso de agentes
Se agrava cuando el hecho fuere cometido con el concurso de dos o ms personas, lo cual se
fundamenta en las mayores posibilidades de xito de la accin delictuosa, dado que la pluralidad de
agentes disminuye la resistencia de la vctima. Es necesario como mnimo la intervencin de tres.
El abuso sexual tiene que ser cometido por la pluralidad, es decir, que requiere la intervencin en
la ejecucin del hecho, aunque no todos ellos alcancen la calidad de coautores. Quedan fuera de la
agravante las formas de complicidad que no implican tomar parte en la ejecucin (instigador). No es
indispensable que todos los integrantes de la pluralidad accedan carnalmente a la vctima, sino que es
suficiente que lo haga uno solo. Tampoco es requerido que todos los que intervienen en la comisin
obren culpablemente: el nmero mnimo puede estar integrado por inimputables, siempre que se de
la intervencin de un agente culpable por lo menos.

4) Empleo de armas
La ley 25.087 introdujo como criterio poltico-criminal para incrementar la pena en ciertos
delitos la comisin con armas. Pese a utilizarse el trmino en plural, es suficiente para la aplicacin
de la mayor punibilidad el uso de una sola arma. La agravante se justifica no slo por el mayor poder
intimidante del medio empleado, sino por el mayor peligro que el empleo de un arma significa para
la integridad del bien jurdico protegido.
El tipo agravado comprende las armas propias e impropias, de fuego o de disparo.





III - 7
B Agravantes por los resultados

1) Grave dao en la salud
Hace referencia al grave dao en la salud fsica o mental de la vctima. La gravedad del dao es
un criterio relativo que atae al desequilibrio fisiolgico causado por el hecho del abuso sexual, con
lo cual no lo es, por ejemplo, un resfro. Puede no serlo la lave infeccin de los rganos genitales,
pero s lo es el contagio de una enfermedad venrea.
Slo quedan insertos en la agravante los daos que resulten para la salud de la vctima cuando
procedan del acceso carnal mismo o de la violencia ejercida por el autor en el acto de la
consumacin, pero que operan en concurso real con la figura bsica de violacin, los daos
perpetrados durante el iter criminis que alcanz a los actos ejecutivos anteriores al memento
consumativo y, por supuesto, los posteriores a ese momento consumativo, aunque est relacionados
con el hecho de la violacin. Se excluyen de la agravante los daos que la vctima se causa a s
misma a raz de la situacin en que ha sido colocada (heridas en la huda), pero s se incluyen los
daos que se ah causado la vctima por el propio esfuerzo para impedir la penetracin.

2) Resultado de muerte
Desde el punto de vista objetivo, la relacin entre el resultado de muerte y el hecho de la
violacin es la misma que acabamos de ver con relacin al grave dao.
Desde el punto de vista subjetivo, se pronuncian tesis encontradas: para Soler slo queda
comprendida en la agravante la muerte como resultado preterintencional; para Nez, adems de la
muerte como resultado preterintencional, quedan comprendidos en la agravante los supuestos en que
el resultado de muerte haya sido previsto como consecuencia probable del acceso y eventualmente
aceptada su produccin (violacin a una menor de muy corta edad).
Claro est que no se da la agravante cuando la violacin ha sido seleccionada por el autor como
medio para matar a la vctima, supuesto en el cual ambos delitos concurren idealmente.

3) Agravante por peligro de contagio
El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual, y
hubiere existido peligro de contagio.

C Agravante por la edad y la situacin de la vctima
El hecho se agrava cuando fuere cometido contra un menor de 18 aos, aprovechando la
situacin de convivencia preexistente con el mismo. Se justifica en la mayor vulnerabilidad que
presentan ciertos sujetos en relacin con el autor, por razn de la edad y de la situacin que padecen,
lo cual exige mayor proteccin de la ley.
III - 8
C) Estupro

El tipo previsto por la ley 25.087 en el art. 120 viene a ser un equivalente de lo que en los textos
anteriores la doctrina denominaba estupro. Pero en estos textos la accin era la de acceso carnal,
mientras que el nuevo abarca otros abusos en cuanto quepan en el prr. 2 del 119. Asimismo, en los
textos anteriores la referencia a mujer honesta como sujeto pasivo tena dos efectos: restringa el
sujeto pasivo al gnero femenino, y slo se conceba como tal a la mujer carente de experiencia.
El nuevo texto contempla como sujeto pasivo a cualquier persona menor de 16 aos (y mayor de
13, pues sino cae en el 1 prr. del 119), de uno u otro sexo, en cuanto pueda ser catalogado como
sexualmente inmaduro, incluyndose dentro del elemento subjetivo el aprovechamiento del autor
de esa condicin. Sujeto activo puede ser tanto varn como mujer mayor de 21 aos, y el bien
jurdico tutelado aqu es la libertad sexual de la persona ofendida.
La ilicitud de los abusos sexuales no proviene ya de la ausencia de un consentimiento vlido de
la vctima sino, precisamente, de la existencia de un consentimiento insuficiente para borrar esa
ilicitud, por haber sido prestado por una vctima que la ley reputa desconocedora de las
consecuencias del acto, algo que parece muy difcil de sostener en el sistema actual de la ley, debido
al lmite de edad impuesto por el legislador respecto al trmino de iniciacin sexual de las personas,
que ha sido determinado a los 13 aos de edad.
El art. 120 establece que Ser reprimido con prisin o reclusin de 3 a 6 aos al que realizare
alguna de las acciones previstas en el 2 o 3 prr. del art. 119 con una persona menor de 16 aos,
aprovechndose de su inmadurez sexual, en razn de la mayora de edad del autor, su relacin de
preeminencia respecto de la vctima, u otra circunstancia equivalente, siempre que no resultare un
delito ms severamente penado.
El consentimiento slo incrimina en caso de fuerza o abuso, con lo cual en principio las
relaciones sexuales entre una persona de 15 y otra de 21 no es delito. La inmadurez sexual del sujeto
pasivo, como elemento del tipo, tiene que ser probada, pues la ley no la presume, as como tampoco
la existencia de seduccin en la conducta del autor.
Ambas figuras son dolosas y requieren, junto con la voluntad de lograr los actos de sometimiento
ultrajante y de acceso carnal, el conocimiento de los otros elementos tpicos, especialmente los que
refieren a la edad de la vctima y a su inmadurez en el plano de lo sexual. La ley ha incorporado el
elemento subjetivo del aprovechamiento de tal inmadurez, con lo cual la figura exige slo el dolo
directo, y quedan fuera del tipo subjetivo las conductas realizadas con dolo eventual o culpa.
La pena aumenta de 6 a 10 aos en caso de darse loa agravantes del 119, salvo el d),
incompatible con el consentimiento que exige la figura tpica del estupro.
III - 9
D) Promocin y Facilitamiento de la Corrupcin

El art. 125 del Cdigo Penal, en su parte 1, castiga con pena de reclusin o prisin de 3 a 10
aos al que promoviere o facilitare la corrupcin de menores de 18 aos, aunque mediare
consentimiento de la vctima.
La corrupcin, al igual que la prostitucin, es un estado de la persona. La corrupcin tpica es el
estado en el que se ha deformado el sentido naturalmente sano de la sexualidad, sea por lo prematuro
de su evolucin (edad de la vctima), o porque el sujeto pasivo llega a aceptar como normal para su
propia conducta la depravacin de la actividad sexual.
El bien jurdico tutelado es el normal desarrollo de la sexualidad de los menores, y se diferencia
del 119 en que debe marcar a la vctima con una huella psicolgica indeleble (Fallo Corsi).
La corrupcin se promueve cuando se incita a quien no est corrompido a que se corrompa (que
adopte una conducta sexual prematura o depravada), y cuando se incita a quien ya se puede
considerar corrompido a mantenerse en ese estado o aumentar la intensidad de su propia corrupcin,
aunque este ltimo es negado por parte de la doctrina. La promocin requiere actividad, no siendo
posible la comisin por medio de omisiones, como s en el facilitamiento.
Los actos empleados deben ser objetivamente eficaces para promover la corrupcin. La doctrina
tradicionalmente habl de actos perversos, prematuros o excesivos: el acto es perverso cuando en
s mismo es depravado por implicar un ejercicio anormal de la sexualidad (homosexualismo); es
prematuro cuando no est de acuerdo con el desarrollo sexual que es dable esperar de la edad de la
vctima (onanismo a los 5 aos); es excesivo cuando implica una lujuria desmesurada.
La corrupcin se facilita cuando se suministran los medios para que el sujeto pasivo que quiere
corromperse lo haga, o para que quien ya est corrompido desarrolle las actividades propias de ese
estado, mantenindose en l o incrementndolo, o no se las impida debiendo hacerlo. En la
promocin el impulso proviene del agente, mientras que en el facilitamiento proviene de la vctima y
el agente se pliega al plan de aqulla, por lo que es perfectamente dable por omisiones (padres).
La distincin entre el cmplice y el facilitador radica en que el partcipe interviene en la accin
tpica de un tercero sobre la vctima, el facilitador participa en la accin misma de la vctima.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, mientras que sujeto pasivo tambin, pero menor de 18
aos, no siendo necesario que sea capaz de comprender la naturaleza del acto corruptor (demente),
como dicen algunos, pues la depravacin puede ser alcanzada por medio del acostumbramiento. El
consentimiento o no de la vctima es indiferente en este delito.

III - 10
Es un delito formal que se consuma con la realizacin de los actos objetivamente idneos para
depravar y que el autor realiza hacindolos trascender de manera subjetiva hacia esa finalidad, sin
que sea necesario que efectivamente el sujeto pasivo se corrompa, es suficiente el peligro. Es
admisible la tentativa, cuando el autor ha realizado actos con finalidad depravadora sin que stos
hayan alcanzado todava a la vctima (comenzar a proyectar un film pornogrfico y antes de que
salgan las partes obscenas es sorprendido por el padre de la vctima).
El problema de este delito es su gran similitud y general coincidencia con los arts. 119 y 120,
resolvindose por concurso ideal. Hay quienes insisten en la inconstitucionalidad de este tipo por el
gran nmero de puntos valorativos que debe realizar el juez; en el Anteproyecto de 2006 se lo
suprime argumentando que se encuentra incluido en los dems tipos del Ttulo III.
Para la configuracin del tipo es imprescindible el dolo directo, no siendo suficiente la simple
voluntad de realizar el acto que se sabe depravador, sino que se debe querer depravar.
Como figura agravada, el art. 125 continua diciendo que la pena ser de 6 a 15 aos de
reclusin o prisin cuando la vctima fuera menor de 13 aos.
Cualquiera que fuese la edad de la vctima, la pena ser de reclusin o prisin de 10 a 15 aos,
cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de
intimidacin o coercin, como tambin, si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o
persona conviviente o encargada de su educacin o guarda.
Los agravantes que implican ataques coercitivos pueden darse slo con la promocin, y no con el
facilitamiento, a excepcin del engao que es compatible con ambas. Por el contrario las agravantes
constituidas por el vnculo o por la existencia de un particular deber del agente se aplican a la
totalidad de los tipos, incluidos los de facilitamiento.

E) Promocin y Facilitamiento de la Prostitucin

La prostitucin como estado de la persona no es delito en nuestro derecho, y consiste en el trato
sexual a cambio de dinero u otras ddivas con personas ms o menos indeterminadas, a lo que
algunos agregan la habitualidad. Deja al margen del tipo las acciones tendientes a lograr que el sujeto
pasivo se entregue a determinadas personas, aunque sea por lucro; como tambin el simple acceso
carnal de quien aprovecha el estado ya constituido (cliente).
No obstante la opinin de Soler, no puede decirse que el lucro sea indispensable para la
prostitucin, pudiendo caber otros motivos, tales como los religiosos (ciertas sectas).

III - 11
Tambin la prostitucin puede promoverse o facilitarse. La promueve el que, con su iniciativa,
trata de conseguir que la vctima asuma el estado de prostitucin, lo mantenga o intensifique. La
facilita el que elimina obstculos o suministra medios u oportunidades para que la vctima logre su
propio objetivo de prostituirse o realice las actividades del estado en que ya se encuentra.

1) Promocin y facilitamiento de la prostitucin de menores

El art. 125 bis castiga con reclusin o prisin de 4 a 10 aos al que promoviere o facilitare la
prostitucin de menores de 18 aos, aunque mediare consentimiento de la vctima.
Antes de la reforma de la ley 25.087 se exiga que el agente actuara con nimo de lucro o para
satisfacer deseos propios o ajenos; actualmente es suficiente para la consumacin del tipo subjetivo
que el agente acte con dolo directo, comprendiendo ste el conocimiento de la potencialidad
corruptora de la conducta y la voluntad de realizarla, por lo que quedan fuera el dolo eventual y la
culpa, lo cual permite una mayor proteccin del bien jurdico tutelado: el normal desarrollo de los
menores de 18 aos.
Antes este delito y el de promocin y facilitamiento de la corrupcin estaban presentes en un
solo artculo, con lo cual estn cercanamente emparentados. Tal es as, que todo lo expresado sobre
los sujetos del delito, modos de comisin, consumacin y tentativa del delito es aplicable aqu.
Las agravantes de este delito estn contempladas en los prrafos siguientes:
2 Prrafo: la pena ser de 6 a 15 aos de reclusin o prisin cuando la vctima fuera menor
de 13 aos.
3 Prrafo: la pena se incrementa de 10 a 15 aos cualquiera que fuese la edad de la vctima
cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de
intimidacin o coercin, como tambin si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o
persona conviviente o encargada de su educacin o guarda.

2) Promocin y facilitamiento de la prostitucin de
mayores de 18

El art. 126 castiga con reclusin o prisin de 4 a 10 aos al que con nimo de lucro o para
satisfacer deseos ajenos promoviere o facilitare la prostitucin de mayores de 18 aos de edad
mediando engao, abuso de una relacin de dependencia o de poder, violencia, amenaza o cualquier
otro medio de intimidacin o coercin.
III - 12
En cuanto al sujeto pasivo, puede ser cualquier persona mayor de 18 aos; por ello, el bien
jurdico tutelado aqu es la libertad sexual. El tipo es incompatible con el consentimiento libremente
prestado del sujeto, siendo los mecanismos que se enumeran todos compatibles con la promocin, y
slo el engao con el facilitamiento.
Se incluye en el tipo subjetivo un particular elemento: el nimo de lucro o la satisfaccin de
deseos ajenos. Para la consumacin es indiferente que el provecho econmico se obtenga, basta con
que l haya integrado los planes del autor. Respecto a los deseos ajenos, la ley se refiere a los de
carcter sexual; algunos dicen que debe tratarse de los de personas indeterminadas (Fontn), mientras
que Creus opina que el deseo que se trata de satisfacer tiene que ser el de una persona distinta del
autor, pero que, a la vez, pudo haber intervenido en el delito en otra calidad (partcipe), o el de un
tercero totalmente extrao al delito. Quien opera con el solo fin de prostituir para depravar la
sexualidad en s misma no encuadra en el tipo (para vengarse del padre de la vctima).

3) Proxenetismo Rufianesco

El nuevo texto incorporado por la ley 25.087 castiga con prisin de 3 a 6 aos al que explotare
econmicamente el ejercicio de la prostitucin de una persona, mediando engao, abuso coactivo o
intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, violencia, amenaza o cualquier
otro medio de intimidacin o coercin.
Sera errneo sostener que el nuevo art. 127 pune un supuesto tpico de rufianera, como lo haca
segn la ley 17.567. Se trata ms bien de un tipo de proxenetismo llevado a cabo con los medios
propios de la prostitucin agravada de menores y de la prostitucin de mayores, y con la finalidad
especfica como la explotacin econmica de la vctima.
Se distingue del 125 bis y del 126 en que aqu el sujeto pasivo ya tiene que estar ejerciendo la
prostitucin al margen de la actividad promotora o facilitadora del autor, que endereza los medios
enunciados a la explotacin econmica de la actividad. Lo cierto es que el mero rufin, quien slo se
aprovecha econmicamente de la prostitucin pero que no utiliza los mecanismos descriptos por el
127 no cabe en los trminos del tipo.
El bien jurdico tutelado para Creus es la libertad sexual de la persona prostituida, pues el sujeto
activo obtiene beneficios derivados de modos ilcitos, caso contrario sera atpico.
La conducta tpica consiste en explotar econmicamente el ejercicio de la prostitucin ajena, es
decir, obtener un provecho econmico de dicha actividad, ya sea total o parcial. El consentimiento de
la prostituta en ser explotada por el autor hace desaparecer el delito.
Cualquier persona, sin distincin de sexo, puede ser sujeto activo o pasivo. El delito admite
participacin en todos los grados.
III - 13
El proxenetismo es un delito doloso, que slo admite el dolo directo, que implica el
conocimiento de que la vctima ejerce la prostitucin y de que las ganancias que obtiene provienen
de dicha actividad y la voluntad de aprovecharse econmicamente de ella. El delito se consuma con
el primer acto de explotacin econmica por parte del agente, admitiendo tentativa.
Por otro lado, la Ley 12.331 de 1936 y posteriormente modificada establece en su art. 17 que se
castiga a los dueos casas de tolerancia, como figura residual del 125 bis y dems. Esto no se
aplica en la realidad por desuetudo, y la gran cantidad y publicidad de este tipo de lugares. Este
artculo no reprime la prostitucin (que no es delito) y los fallos recientes establecen que se pena a
sus dueos por motivos exclusivos de salud pblica, con lo cual si se realiza de forma higinica no es
una actividad punible.

F) Pornografa

La ley 25.087 modifica el art. 128 en el ao 1999, y en julio de 2008 la ley 26.388 le da una
nueva redaccin. El problema de la redaccin anterior al 99 no hablaba de pornografa, sino de
obscenidad, concepto subjetivo muy amplio que repugna al principio de libertad de expresin y al
de la ley estricta. A partir de ese ao es cambiado para bien, restringindolo slo a los supuestos en
los cuales estn involucrados menores de 18 aos respecto a representaciones o shows pornogrficos,
excluyendo los que tienen fines cientfico-acadmicos.
Con la sancin de la ley 26.388 se busc principalmente adaptar las nuevas tcnicas,
modalidades y avances tecnolgicos a las disposiciones penales consagradas como ilicitudes dentro
de nuestro ordenamiento punitivo. Se han incluido as los nuevos modos de comisin derivados de la
tecnologa de computacin e internet. Esta reforma responde a los compromisos internacionales
adoptados a travs de la aprobacin de un Protocolo complementario de la Convencin de las
Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, de rango constitucional segn la CNA (75 inc. 22).
As, el flamante 128, 1 prr. establece que ser reprimido con prisin de 6 meses a 4 aos el
que produjere, financiare, ofreciere, comerciare, publicare, facilitare, divulgare o distribuyere por
cualquier medio toda representacin de un menor de 18 aos dedicado a actividades sexuales
explcitas o toda representacin de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales, al
igual que organizare espectculos en vivo de representaciones sexuales explcitas en que participaren
dichos menores.
El bien jurdico tutelado aqu es la integridad sexual. Es un delito doloso, ya sea con un dolo
directo o con uno eventual.

III - 14
El 2 prr. establece una pena de prisin de 4 meses a 2 aos a quien tuviere en su poder
representaciones de las descriptas en el 1 prr. con fines inequvocos de distribucin o
comercializacin. Se trata tambin de una figura dolosa, que admite slo el dolo directo al exigirse
como finalidad especfica que el autor tenga las imgenes aludidas para distribuir o comercializar.
Si el autor ya distribuy, public, divulgo, etc. ser autor del 1 prr., mientras que si el mismo
es sorprendido con este tipo de material y se comprueba el fin, ser autor de este tipo penal
autnomo, el cual es un claro castigo de acto preparatorio.
Por ltimo, el 3 prr. reprime con prisin de 1 mes a 3 aos al que facilitare el acceso a
espectculos pornogrficos o suministrare material pornogrfico a menores de 14 aos. No es
necesario aqu que el menor llegue a ver o apreciar el material. En caso de que el acto tenga
potencialidad corruptora, queda comprendido en el art. 125.

G) Exhibiciones Obscenas

El art. 129 reprime con multa de 1.000 a 15.000 pesos al que ejecutare o hiciese ejecutar por
otros actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros. Si los
afectados fueren menores de 18 aos la pena ser de prisin de 6 meses a 4 aos; lo mismo si se
tratase de un menor de 13 aos, con independencia de su voluntad.
Este delito tutela el pudor, como sentimiento medio de decencia sexual, es decir, aquel
sentimiento que pone lmites a las manifestaciones de lo sexual que se pueden hacer a terceros, al
margen de las relaciones de carcter privado, en las que los lmites de esas manifestaciones estn
condicionados por el comn asentimiento de los sujetos que la integran.
El pudor se ataca por medio de la obscenidad, que no es lo simplemente inmoral, ni lo malicioso,
ni lo meramente impdico. Lo obsceno es la manifestacin torpe de los sexual que condensa la
lasciva en el modo indecoroso de expresarla, o sea, la manifestacin que nos choca por la manera
como expresa la sexualidad ante las nociones que tenemos de cules deben ser los lmites de esa
expresin, como integrantes de determinada sociedad en que vivimos. Pero cuando la torpeza es
aceptada por quien la sufre deja de constituir obscenidad en el sentido expuesto (playa nudista).
En la actualidad, algunos autores (Boumpadre) entienden que lo protegido no es el pudor
pblico, sino la libertad sexual de la persona que se ve amenazada de tener que soportar tales
exhibiciones.
Representa un delito de peligro abstracto, en cuanto se penan las conductas en cuanto pueden
afectar el pudor de las personas, y no porque efectivamente lo hayan hecho, lo cual no se exige. Las
acciones tpicas son las de ejecutar o hacer ejecutar actos obscenos.
III - 15
La ley no hace una referencia explcita a la publicidad como elemento tpico. Implcitamente
consagra esa caracterstica del tipo al describir el elemento circunstancial del lugar en que el acto
debe realizarse: sitio (pblico o privado) expuesto a la visin de terceros.
Parece simple la tipicidad en un sitio pblico, mientras que en el caso de un sitio privado, la
publicidad requiere de dos criterios:
1. Objetivo: se necesita que el lugar privado donde se celebra el acto permita la contemplacin
por personas indeterminadas, debido a la actividad del agente o no.
2. Subjetivo: los actos deben realizarse expuesto a que sean vistos involuntariamente terceros,
lo cual permite el dolo directo y el eventual.
El delito se consuma con la realizacin del acto obsceno en las condiciones tpicas, aunque no
trascienda efectivamente a terceros. Se niega la posibilidad de tentativa, rigiendo la impunidad en
caso de delito imposible (exhibiciones obscenas en un internado de ciegos, donde no tiene acceso
ninguna persona con vista). Son perfectamente aplicables los principios de autora y participacin.
Respecto a los menores de 18, la prisin ser impuesta al sujeto activo de no mediar el
consentimiento de aqul. Mientras que a los menores de 13 aos no se le reconoce un consentimiento
jurdicamente vlido, con lo cual se pena de todas formas.

H) Rapto

El art. 130 del Cdigo Penal reprime con prisin de 1 a 4 aos al que sustrajere o retuviere a
una persona por medio de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su
integridad sexual (rapto propio).
La pena ser de 6 meses a 2 aos, si se tratare de una persona menor de 16 aos, con su
consentimiento (rapto impropio).
La pena ser de 2 a 6 aos si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o fraude a
una persona menor de 13 aos con el mismo fin (rapto propio agravado).
Del texto, podemos clasificarlo en rapto propio, 1 prr. agravado por el 2, e impropio: 2 prr.
Este artculo fue reformado por la ley 25.087, pudiendo el sujeto pasivo del delito ser una
persona de uno u otro sexo, y no slo una mujer como lo puntualizaba el texto anterior.
El bien jurdico tutelado es la libertad individual del sujeto, y su inclusin dentro de este ttulo
subraya la proteccin de esa libertad preservando su reserva sexual, en la cual el agente se introduce
ilcitamente contra la voluntad o con la voluntad viciada de aqul, o sabiendo que l no puede prestar
su consentimiento vlido, dada sus condiciones. La tipicidad se imprime por la orientacin sexual de
la accin hacia ulteriores actividades de ndole sexual.
III - 16
1) Rapto propio

Es el rapto descripto por el 1 prrafo y agravado en el 3, donde el agente acta venciendo la
voluntad contraria de la vctima o viciando esa voluntad. Las acciones tpicas son las de sustraer y
retener: sustraer es sacar o separar a la vctima del lugar donde se encuentra, mientras que retener
consiste en impedir a la vctima desplazarse para apartarse del lugar donde se encuentra.
La sustraccin o retencin sin el consentimiento vlido de la vctima no es suficiente, sino que
deben darse alguno de los medios: fuerza, intimidacin o fraude. No son tpicos estos medios cuando
son usados durante el trato sexual, sino slo para sustraer o retener.
El elemento subjetivo del tipo distinto del dolo consiste en que la conducta del agente sea guiada
con la intencin de menoscabar la integridad sexual de la vctima. Los actos sexuales que tenga en
mente el autor pueden ser ilegales o no, pero deben atacar el pudor o la reserva sexual de la vctima.
El delito se consuma con la sustraccin o con la retencin y la accin permanece mientras dura
esta ltima. La privacin de la libertad debe alcanzar entidad suficiente para autonomizarse de la que
es imprescindible para consumar la finalidad tpica deshonesta, pues no basta la privacin durante los
momentos en que la vctima es sometida sexualmente (retener para luego violar); por lo comn la
sustraccin tiene que ser seguida de retencin, sin que por ello se multiplique el delito.
No hay problema con la aplicacin de los principios generales de la tentativa. Sujeto activo y
pasivo puede ser cualquier persona y admite la participacin en todos sus grados. El nico dolo
compatible con el rapto es el dolo directo. La realizacin del delito absorbe los delitos contra la
libertad que se pueden considerar cometidos por medio de la sustraccin o retencin.
La pena se eleva de 2 a 6 aos si, concurriendo los mismos medios y finalidad, la vctima fuere
una persona menor de 13 aos.

2) Rapto impropio

Es un tipo autnomo que se distingue del rapto propio en que media el consentimiento de la
vctima menor de 16 aos y mayor de 13. Este consentimiento, libre y conscientemente prestado con
conocimiento de las finalidades del agente, excluye el empleo de los medios previstos por el 1 prr.
Antes de la reforma se lo denominaba rapto por seduccin. Admite todos los grados de
participacin, y el dolo slo puede ser el directo, pudiendo excluir la culpabilidad el error sobre la
edad del agente.


III - 17
H) Disposiciones Comunes

1) Avenimiento

La accin penal que se deriva de los delitos tipificados en los arts. 119, 120 y 130 son de accin
pblica dependiente de instancia privada segn el 72 inc. 1.
El art. 132 dispone que en los delitos previstos por el 119, 120 y 130 la vctima podr instar el
ejercicio de la accin penal pblica con el asesoramiento o representacin de instituciones oficiales o
privadas sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las vctimas. En caso de ser mayor de 16 aos
podr proponer un avenimiento con el imputado, el cual podr excepcionalmente aceptar la
propuesta libremente formulada y en condiciones de igualdad, cuando considere que es un modo ms
equitativo de armonizar el conflicto con mejor resguardo del inters de la vctima, en consideracin a
la especial y comprobada relacin afectiva preexistente. En tal caso la accin penal quedar
extinguida, o se suspende el juicio a prueba.

2) Regla especial sobre participacin

El art. 133 establece que los ascendientes, descendientes, cnyuges, convivientes, afines en
lnea recta, hermanos, tutores, curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una relacin de
dependencia, de autoridad, de poder, de confianza o encargo, cooperaren a la perpetracin de los
delitos comprendidos en este Ttulo sern reprimidos con la pena de los autores.
Si se piensa que el cmplice primario tiene la misma pena que el autor (art. 45) esta regla se
dirige a agravar la punibilidad correspondiente al que participa en el delito como cmplice
secundario, derogando la regla del art. 46 respecto a la individualizacin de su pena.
Esta disposicin general nicamente puede ser congruente con los casos en que aparezca una
vctima tpicamente diferenciada, pues slo entonces se podr pensar en la existencia de las
relaciones agravatorias enunciadas por la norma. Ello significa que se excluyen los delitos que
constituyen un ataque al pudo pblico: las exhibiciones obscenas del 129.
Facundo Martinez Mallada
Ttulo IV: Delitos contra el estado civil

El estado civil que aqu se protege es la situacin jurdica que la persona tiene por sus relaciones
de familia, originadas en hechos naturales (nacimiento, sexo) o jurdicos (legitimacin, matrimonio),
que la individualiza en la sociedad en que vive. La proteccin se dispensa al estado que formalmente
tiene o debe tener la persona, aunque pueda o no coincidir con la realidad.
Estos delitos constituyen un atentado contra los datos que sirven para individualizar a las
personas y que, normalmente, son objeto de registracin pblica, por lo cual algunos han pensado
que estaran mejor colocados en el Ttulo XI, que trata de los delitos contra la Administracin.
Son sujetos pasivos las personas vivas. Si bien es verdad que tambin se puede alterar el estado
civil de un muerto, ello slo sera computable para la punibilidad en cuanto significara la alteracin
de vnculos de familia que repercutieran sobre los vivos.

1) Matrimonios ilegales

Se protege aqu, en especial, la legalidad del matrimonio civil procurando que los que se
celebren lo sean de manera vlida, tanto en lo referente a la existencia formalmente real del acto
(simulacin de matrimonio), como evitando la celebracin con vicios que los nulifiquen
(matrimonios ilegales) o los vuelvan anulables (consentimiento otorgado de modo indebido), as
como con referencia a las formalidades que hay que observar para la celebracin (violaciones del
oficial pblico).

I Matrimonio ilegal bilateral
El art. 134 impone una pena de 1 a 4 aos de prisin para los que contrajeren matrimonio
sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta.
Desde el punto de vista objetivo la accin requiere que se contraiga matrimonio, celebrado con
todos los requisitos que la ley exige.
Subjetivamente ambos contrayentes deben saber que existe tal impedimento que lleva a la
nulidad absoluta. Debe tratarse de un conocimiento cierto, no equiparable a la duda y que no necesita
ser comn, pues uno de los contrayentes pede conocer un impedimento y el otro uno distinto, ni
siquiera es necesario que cada uno de los contrayentes sepa que el otro conoce la existencia del
impedimento.
IV - 2
Segn el art 219 del Cdigo Civil, modificado por la ley 25.515, los impedimentos que acarrean
la nulidad absoluta del matrimonio son los previstos en el art. 166 inc. 1, 2, 3, 4, 6 y 7:
1. Consanguinidad entre ascendientes y descendientes.
2. Consanguinidad entre hermanos y medio hermanos.
3. El vnculo derivado de la adopcin plena y el de la adopcin simple entre adoptante y
adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante,
hijos adoptivos de una misma persona entre s, y adoptado e hijo del adoptante, mientras la
adopcin simple no sea anulada o revocada.
4. La afinidad en lnea recta en todos los grados.
6. El matrimonio anterior mientras subsista.
7. La autora, complicidad o instigacin en el homicidio doloso de uno de los cnyuges.
A estos supuestos, la doctrina agrega otros previstos por las leyes especiales, tales como la ley
11.359 sobre la lepra, y la 12.331 de enfermedades venreas.
Al matrimonio ilegal se lo denomina bigamia cuando el impedimento que causa la nulidad
absoluta es un matrimonio anterior, vlido y subsistente, de uno o de ambos contrayentes. El divorcio
extingue el vnculo, con lo que bloquea las posibilidades de acceder al tipo; no as, por supuesto,
cuando se trate de una mera separacin personal.
Otro impedimento que merece anlisis se da en el caso de crimen, es decir, cuando uno de los
contrayentes ha dado muerte a uno de los integrantes del matrimonio, formado por aquel con quien
contrae matrimonio. No es as, para el hombre que ha dado muerte a su esposa para casarse con otra
mujer. El impedimento alcanza tanto al autor como al instigador y al cmplice, y debe tratarse de un
homicidio doloso consumado.
El delito se consuma cuando se ha contrado matrimonio. La tentativa es discutida: Gmez la
niega, Soler y Nez la consideran posible, y Fontn Balestra dice que, si bien es posible, es difcil
imaginar actos que la integren y que superen la etapa de los meramente preparatorios.
Respecto a la culpabilidad slo se admite el dolo directo. El error excluyente de la culpabilidad
puede ser tanto de hecho: desconocer la existencia del impedimento, como de derecho, que se funda
en el desconocimiento de que el hecho conocido constituye jurdicamente un impedimento que causa
la nulidad absoluta del matrimonio, el cual deja subsistente la tipicidad, basado en el art. 224 del
Cdigo Civil segn la ley 25.515 que no admite la buena fe por ignorancia o error de derecho.
Es uno de los delitos llamados de participacin necesaria, ya que ambos contrayentes son, y
deben serlo, autores. No obsta a la intervencin en l de otros partcipes (testigos del acto).



IV - 3
II Matrimonio ilegal unilateral
El art. 135 inc. 1 del Cdigo Penal castiga con prisin de 2 a 6 aos al que contrajere
matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que cause su nulidad absoluta, ocultare esta
circunstancia al otro contrayente. Si bien se lo ha considerado un tipo agravado del art 134, cuya
mayor pena se justifica en que el hecho perjudica a uno de los contrayentes, la accin tpica no es la
misma, queda excluida la participacin necesaria y el tipo subjetivo no es el mismo, con lo cual
debe sealarse la autonoma de este delito.
La accin tpica, adems de contraer matrimonio, es la de ocultar al otro contrayente la
existencia del impedimento, ya sea pos una mentira o el simple silencio.
Se trata de un delito de comisin que se consuma con la celebracin del matrimonio. La
tentativa se resuelve en la misma forma que en el tipo anterior.
Dentro de la culpabilidad se admite igualmente slo el dolo directo. El error sobre la
circunstancia de la existencia del hecho material del impedimento o de su repercusin nulificante,
como en el delito anterior, puede excluir la culpabilidad. El error sobre la existencia del
conocimiento del impedimento por el otro contrayente puede conducir la conducta del agente a la
tipicidad del art. 134.

III Simulacin de matrimonio
Tambin se aplica la pena de prisin de 2 a 6 aos, segn el inc. 2 del 135 al que engaando a
una persona, simulare matrimonio con ella. Se ha sealado que es errnea si inclusin en el Tt. IV,
dado que en nada alterara el estado civil un matrimonio que, en verdad, es inexistente, por lo cual en
otros sistemas se lo pune como delito contra la honestidad o buenas costumbres. Pero no puede
negarse que en el hecho tambin emerge una atentado al estado civil en cuanto se asigna falsamente
a la persona un estado civil que no tiene en realidad.
La accin tpica es la de simular matrimonio con el sujeto pasivo, lo cual se hace simulando las
formalidades esenciales para la celebracin de un matrimonio vlido y su registracin: presencia del
oficial pblico, otorgamiento de consentimiento de las partes, declaracin constitutiva de aqul, y
formalidades del acto registral. No es indispensable que la simulacin se extienda a otros requisitos
formales del matrimonio, tales como la presencia de testigos.
Tal simulacin debe producirse engaando a la persona con la que el agente simula contraer
matrimonio, suscitando en ella un error sobre la realidad del matrimonio que se simula. Si el error no
versa sobre esa circunstancia, sino sobre otra distinta, como la concerniente a la identidad de la
persona con quien se contrae o su edad, no se dar el tipo.
IV - 4
El delito se consuma con la realizacin del matrimonio simulado, sin que sea necesario que el
agente haya logrado los objetivos que tal vez se haba propuesto. Es admisible la tentativa. Por
ltimo, respecto a la culpabilidad slo es coherente con el dolo directo.

IV Punibilidad del oficial pblico
El art. 136 prev tres figuras distintas, todas ellas referentes a conductas punibles del oficial
pblico con competencia para celebrar matrimonios:
1. Autorizacin dolosa de matrimonio ilegal.
2. Autorizacin de matrimonio ilegal, ignorando el impedimento que obstaculiza.
3. Celebracin de matrimonio sin observar las formalidades requeridas por la ley.
Todos estos delitos se consuman cuando el matrimonio se ha celebrado. Respecto a la tentativa,
el primero es el nico que la admite, ya que el segundo queda marginado el dolo directo, y el tercero
porque su estructura tpica es omisiva.

A Autorizacin dolosa de matrimonio ilegal
El art. 136 en su 1 prrafo castiga con la pena establecida en los arts. 134 y 135 al oficial
pblico que a sabiendas autorizare a un matrimonio de los comprendidos en los artculos anteriores.
La accin tpica es la de autorizar, que equivale a celebrar matrimonio.
En realidad, lo que se hace aqu es punir autnomamente la coautora del oficial pblico en el
delito que consuman ambos contrayentes. El elemento subjetivo es el actuar a sabiendas: para
hacerse merecedor de la pena del 134 tiene que conocer la existencia del impedimento que provocar
la nulidad absoluta y la circunstancia de que aqul es conocido por ambos contrayentes; para quedar
comprendido en la punibilidad del 135 debe saber que a uno de los contrayentes se le est ocultando
el impedimento. El error o la ignorancia sobre la circunstancia del desconocimiento por parte de uno
de los contrayentes puede conducir al oficial pblico a hacerse pasible de la pena menos grave. En
cambio, la duda sobre la existencia del impedimento puede hacerlo pasible de la pena incluida en el
2 prrafo de este mismo artculo.
Ante la indistincin de la ley, no se le puede atribuir el hecho a ttulo de dolo eventual, sino que
se requiere el mismo dolo directo.
Sorprende el hecho de que la ley no ha previsto aqu la pena de inhabilitacin, pese a que lo hace
en el siguiente prrafo. En el caso sera posible su aplicacin en virtud de la norma general del art. 20
bis en su inc. 2 del Cdigo Penal, por incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo
pblico con una escala de 6 meses a 10 aos.

IV - 5
B Autorizacin de matrimonio ilegal ignorando el impedimento
El 2 prrafo del art. 136 dispone pena de multa de $750 a $12.500 e inhabilitacin especial de 6
meses a 2 aos para el oficial pblico que autorizare un matrimonio nulo en las circunstancias de los
arts. 134 y 135 cuando su ignorancia provenga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe
para la celebracin del matrimonio. Se trata de una figura culposa, a la que la doctrina reconoce que
quedan comprendidos tambin los casos de duda acerca de la existencia del impedimento.
Es menester que ambos contrayentes, o uno de ellos, puedan considerarse autores de los delitos
de matrimonio ilegal. La ausencia de tipicidad en su conducta por falta del elemento subjetivo extrae
la conducta del oficial pblico del prrafo 2 del art. 136, sin perjuicio de que se la pueda punir segn
la norma del prrafo 3 del mismo artculo.
La tipicidad requiere algo ms: que el estado de total desconocimiento o de duda provenga de no
haber llenado los requisitos que la ley prescribe para la celebracin del matrimonio. El agente tiene
que haber sido voluntariamente negligente en la observancia de los deberes de su cargo. Por lo tanto,
no se da la tipicidad cuando el impedimento se ha desconocido por otras razones, como puede ser el
engao perpetrado por los contrayentes contra el oficial pblico, aunque a la efectividad de aqul
haya contribuido su propia culpa.

C Celebracin de matrimonio con inobservancia de formalidades
Segn el 3 prrafo del art. 136 ser penado con multa de $750 a $12.500 el oficial pblico que,
fuera de los dems casos de este artculo, procediere a la celebracin de un matrimonio sin haber
observado todas las formalidades exigidas por la ley.
As, la ley requiere el cumplimiento de formalidades de carcter constitutivo y con fines
registrales, por medio de las cuales se trata de evitar la celebracin de matrimonios nulos o anulables.
La norma penal est destinada precisamente a procurar que ellas se cumplan para preservar la validez
de los matrimonios que se celebren.
Todo lo que la tipicidad exige es que el matrimonio se celebre sin las formalidades legales,
siendo indiferente la consecuencia jurdica de la inobservancia. El matrimonio celebrado puede, por
tanto, resultar nulo, anulable, o perfectamente vlido. Aqu lo que se pune es el incumplimiento de
los deberes formales que la ley pone a cargo del oficial pblico competente para celebrar el
matrimonio.
Este particular incumplimiento de los deberes de funcionario pblico absorbe, por especialidad,
el abuso omisivo del art. 248 del Cdigo Penal, pero que, como l, requiere tambin de la
voluntariedad de la omisin. Es un delito doloso que, al menos, debe fundarse en la aceptacin por
parte del autor, de incurrir en la omisin (dolo eventual).
IV - 6
V Consentimiento ilegtimo del representante
El artculo 137 asigna la pena del art. 136 prrafo 3 al representante legtimo de un menor
impber que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo. La finalidad de la ley con esto
es evitar la celebracin de un matrimonio anulable.
Se interpreta que, para la ley penal en este art. 137, es menor impber el que no tiene edad
para casarse, aunque esta prohibicin no coincida con la edad impber segn la ley civil.
El tipo delictual se consuma cuando se otorga el consentimiento. La tentativa es admisible.
Sujeto activo slo puede serlo el representante legal del menor: padre, madre, tutor o curador, en
tanto que no lo es el juez que concede una venia para casarse.
Respecto a la culpabilidad es un delito doloso que requiere en el agente el conocimiento de la
edad del menor y de las consecuencias de la anulabilidad del matrimonio en razn de esa edad. El
error sobre la edad puede excluir la culpabilidad, como tambin el error de derecho respecto de esta
consecuencia (ya que es un error sobre una norma extra penal). Pero, vale aclarar, que la duda no
equivale aqu a ala ignorancia, sino al conocimiento, y no da pie a situaciones de inculpabilidad.

2) Supresin y suposicin de estado civil y de la identidad

Los delitos de este captulo, pese a su limitacin, contemplan acciones que tornan imposible o
muy dificultosa la determinacin del estado civil de una persona o que le atribuyen uno que no debe
tener, incidiendo sobre cualquier relacin: filiacin, matrimonio, adopcin, etc. Tales acciones
pueden estar constituidas por falsedades documentales materiales o ideolgicas, o por acciones que
no impliquen tales falsedades. La ley protege aqu la posesin del estado civil de las personas.
La ley 24.410 introdujo una importante reforma en este mbito, con la que, adems de aumentar
las penas y de modificar el rubro del Captulo, introduce un nuevo delito que podemos llamar de
intermediacin prohibida y cambia los tipos de los arts. 138 y 139 inc. 2. El bien jurdico
protegido ya no es slo el estado civil de la persona, sino tambin la identidad.

I Supresin y alteracin del estado civil
Segn el art. 138 se castiga con pena de prisin de 1 a 4 aos al que, por un acto cualquiera,
hiciere incierto, alterare o suprimiere el estado civil de otro. La ley protege la posesin del estado
civil por parte de la vctima, por lo cual, es indispensable que la accin sea idnea para atacar ese
estado civil. No siendo tal su mera usurpacin mediante la mera invocacin de su identidad.

IV - 7
Las acciones tpicas son las de hacer incierto, alterar o suprimir el estado civil de otro:
Hacer incierto: hace incierto el estado civil quien transforma en dudoso el que tena la
persona o constituye en un estado civil dudoso a quien no lo tena acreditado todava, lo cual
puede realizarse haciendo recaer la accin sobre documentos o sobre la persona misma.
Alterar: altera el estado civil es sustituir el que verdaderamente posee la persona por otro
distinto, eliminando o variando un conjunto de datos, o alguno de los datos que sirven para
determinar el estado, o suprimiendo los medios de acreditacin de alguno de esos datos.
Suprimir: suprime el estado civil cuando la accin coloca a la persona ante la imposibilidad
de determinar o acreditar su estado civil, sin asignarle otro distinto.

Respecto al sujeto pasivo, debe tratarse de una persona viva mayor de 10 aos, puesto que si es
menor de esa edad se aplica el art. 139 inc. 2.
Respecto al tipo subjetivo el texto anterior, descartado por la ley 24.410 requera el propsito de
causar perjuicio. Hoy en da, en principio, sea cual fuere el propsito del autor al convertir en
incierto, alterar o suprimir el estado civil de una persona, queda comprendido en el tipo.
El delito se consuma cuando se ha logrado hacer incierto, alterar o suprimir el estado civil.
Admite la tentativa como todo delito material. Respecto a la culpabilidad, en el texto anterior slo
caba el dolo directo, mientras que luego de la reforma de la ley 24.410 se incluye el eventual.

II Suposicin de estado civil
El art. 139 inc. 1 castiga con prisin de 2 a 6 aos a la mujer que fingiere preez o parto para
dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan. En general, la doctrina argentina (Fontn
Balestra, Nez) mira a esta figura como agravante de la del art. 138. Sin embargo, Creus afirma que
el particular modo de comisin de aquella y la configuracin especfica del eventual perjuicio que
pueden sufrir los terceros que viene determinado indirectamente como propsito del agente,
presentan un tipo de relativa autonoma.
La accin tpica es la de la mujer que finge su preez o parto, atribuyendo a un nio el estado
civil de un hijo suyo que no tiene. El fingimiento puede abarcar un amplio espectro de conductas:
puede fingirse la preez y el parto cuando no existi aqulla y presentarse un nio como su producto;
puede fingirse el parto cuando realmente existi preez que se interrumpi antes, etc.
Dentro del aspecto subjetivo la agente debe fingir para dar a su supuesto hijo derechos que no le
corresponden. Pero sera exagerado exigir que la madre haya querido actuar especficamente para
perjudicar a un tercero. Como el tipo presupone un procedimiento engaoso, ste no puede darse
cuando el verdadero titular de los derechos o de la expectativa ha prestado su conformidad, libre y
conscientemente, para que la mujer realice el fingimiento, como si el esposo acuerda con la esposa
IV - 8
fingir el parto y no existe otra persona que pueda reclamar los derechos que van a recaer en el
supuesto hijo, como derechos de herencia. No tiene que tratarse de derechos patrimoniales
exclusivamente, aunque alguna doctrina as lo haya entendido, per s tienen que ser derechos que
importen facultades exigibles jurdicamente, como la facilidad concedida al hijo de los miembros de
una profesin o actividad para ingresar en ella. No se comete el delito cuando la agente slo ha
tenido en cuenta una situacin personal en la que el supuesto hijo no va a adquirir derecho alguno.
Cuando los derechos se refieran a intereses de ndole patrimonial, el delito contra el estado civil
puede concurrir materialmente con la estafa o su tentativa.
Este delito de suposicin de estado civil se consuma con la presentacin del nio que falsamente
se atribuye como nacido del parto que es corolario de la fingida preez. El mero fingimiento de la
preez o el parto sin la presentacin de un nio vivo puede llegar a constituir tentativa.
Sujeto pasivo del delito slo puede serlo la mujer que simula su preez o parto, sin que importe
su estado civil. Si el autor del fingimiento es una persona distinta de la que se hace aparecer como
madre, podr ser perseguida por el art. 139 bis, pero no por este inc. 1.
Es compatible perfectamente con cualquier tipo de participacin. En lo referente a la
culpabilidad el dolo requiere la especfica direccin de la accin al resultado de hacer pasar al nio
que se presenta como hijo, ostentando un estado que en realidad no tiene. El elemento subjetivo
tpico elimina cualquier posibilidad de pensar en un dolo eventual.

III Supresin y alteracin de identidad de menores
El art. 139 inc. 2 castiga con pena de 2 a 6 aos al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto,
alterare o suprimiere la identidad de un menor de 10 aos, y el que lo retuviere u ocultare. Estamos
aqu ante un nuevo delito, que se traduce en el ataque contra un bien jurdico ms amplio que el del
estado civil: la identidad del menor de 10 aos, la cual puede ser alterada sin afectar su estado civil,
por ejemplo, cambindole el nombre o la edad.
El tipo actual establece que la accin tpica es un acto cualquiera con lo cual puede tratarse de
cualquier acto idneo para producir el resultado tpico, que puede recaer sobre la persona del menor
o sobre los documentos que acreditan su identidad.
Respecto a la retencin u ocultacin del menor, se experimenta una viciosa construccin del
texto, lo cual planteara una compleja incongruencia con el art. 146 del Cdigo Penal. La nica
manera de solucionarla es reconstruyendo la norma del art. 139 inc. 2, segn lo cual la retencin u
ocultacin del menor tienen que estar dirigidas a introducir incertidumbre, alterar o suprimir la
identidad de aqul. La retencin u ocultamiento que no est inspirada en esa direccin quedar, en
principio, comprendida en el art. 146, como delito contra la libertad, con una mayor pena.
IV - 9
As, retiene al menor quien, tenindolo por otro, a raz de circunstancias de hecho o jurdicas, no
lo entrega a quien debe cuando lo tiene que hacer. Lo oculta quien disimula la existencia del menor
con la finalidad de convertir en incierta, alterar o suprimir su identidad, por lo que no es
imprescindible hacerlo desaparecer, siendo suficiente con que se impida que su existencia sea
conocida por quienes pueden determinar su verdadera identidad.
Respecto a la culpabilidad, las conductas tienen que estar dirigidas a afectar la identidad del
menor, lo cual circunscribe la direccin del dolo directo, dificultado la admisin simple y llana de un
dolo eventual. En general pueden mantenerse los esquemas comunes respecto de la participacin,
aunque es preciso tener presente las particularidades que en este aspecto introduce el nuevo art. 139
bis.

IV Intermediacin prohibida
La ley 24.410 introdujo un nuevo artculo: el 139 bis, que estatuye que ser reprimido con
reclusin o prisin de 3 a 10 aos, el que facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en
la perpetracin de los delitos comprendidos en este Captulo, haya mediado o no precio o promesa
remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad.
Incurrirn en las penas establecidas en el prrafo anterior y sufrirn, adems, inhabilitacin
especial por doble de tiempo que el de la condena, el funcionario pblico o profesional de la salud
que cometa alguna de las conductas previstas en este Captulo.
El 1 prrafo de este nuevo 139 bis est puniendo, al menos en parte, formas de participacin en
los delitos previstos en los arts. 138 y 139, pero las autonomiza atribuyndoles carcter de delitos
propios con pena superior a la del autor de esos otros delitos. Tal cosa ocurre con el facilitamiento y
la intermediacin. Facilita quien proporciona medios, de cualquier naturaleza, para que el o los
autores asuman las acciones propias de aquellos delitos, o quien, mediante omisiones de la actividad
a que est obligado, permite las respectivas acciones. Intermedia quien pone en contacto a los
sujetos activos de esos delitos.
No se puede decir exactamente lo mismo de la promocin prevista por el art. 139 bis, puesto
que normalmente se tratar de una conducta previa a las acciones constitutivas de los delitos de los
arts. 138 y 139. La ley no se refiere a promocin en tanto como difusin, sino como organizacin.
La pena prevista en el 2 prrafo del art. 139 bis asume toda su importancia en punto a la
participacin de funcionarios y profesionales.
Facundo Martinez Mallada
Ttulo V: Delitos contra la libertad

Si bien la libertad del individuo es un presupuesto de cualquier delito, hay hechos en los que la
libertad aparece como el inters preponderante que es objeto de la proteccin legal, y su ofensa se
muestra entonces autnoma con respecto a la de otros intereses a los que tambin puede referirse la
libertad.
La libertad se protege aqu en un doble aspecto: en su manifestacin de libre actividad de la
persona para decidir lo que quiere hacer y para hacer lo que ha decidido, y en su manifestacin de la
reserva de una zona de intimidad de la que el individuo tiene derecho a excluir toda intromisin de
terceros (domicilio, esfera de los secreto).
Adems de este Ttulo V, la libertad se protege mediante ciertas leyes especiales, tales como la
23.592 de actos discriminatorios, y la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de
Personas, elevada a jerarqua constitucional por la ley 24.820.

1) Delitos contra la libertad individual

I Reduccin a servidumbre o condicin anloga
El art. 140 del Cdigo Penal reprime con reclusin o prisin de 3 a 15 aos al que redujere a
una persona a servidumbre o a otra condicin anloga y al que la recibiere en tal condicin para
mantenerla en ella. Se trata as de dos tipos diferentes.
La reduccin a servidumbre o condicin anloga no es un ataque contra la libertad ambulatoria
o de movimientos, sino que el delito consiste en cambiar la condicin de hombre libre por la de
siervo; es el plagio del derecho romano. As, esta relacin para algunos consiste en la idea de un total
sometimiento de un individuo a la voluntad de otro (Soler); pero debe entenderse que constituye un
estado en el que el sujeto activo dispone de la persona del sujeto pasivo como si fuese su propiedad,
reducindolo prcticamente a condicin de cosa, sin otorgarle contraprestacin alguna por los
servicios que de l recibe, y sin cualquier otro condicionamiento en el ejercicio de su poder.
En doctrina se discute si el consentimiento vlidamente prestado del SP elimina la tipicidad:
Creus considera que s, mientras que Fontn Balestra dice que como la ley no menciona medios
comisivos hay igualmente delito. La ctedra concuerda con esta ltima postura, pues hace a la
dignidad humana y va ms all del asentimiento.
V - 2
La servidumbre es una situacin de hecho, con lo que es incorrecto asimilarla con la esclavitud,
que es una situacin jurdica que an podra existir, y a la cual se refiere el art. 15 de la CNA: Toda
compraventa de personas es un crimen..., con una tipicidad distinta de este art. 140.
Respecto a la condicin anloga se dice que es toda aquella en que la vctima, sin servir al
agente, se encuentra sometida a l con la misma intensidad que en la servidumbre, como el caso del
nio al que se hizo vivir largos meses en una conejera.
Es un delito permanente de resultado material, que se consuma cuando efectivamente se ha
logrado reducir a la persona a servidumbre o condicin anloga, y que admite tentativa.
En segundo lugar, el otro tipo es el de recepcin de una persona en tal condicin para
mantenerla en ella, con lo cual se el estado de servidumbre de la persona se requiere como
presupuesto, bastando con que el agente entre en su tenencia. Subjetivamente debe adquirirla para
mantenerla en tal condicin, pues si lo hace con otro designio, como liberarla, no hay tipicidad.
La culpabilidad en ambos tipos slo es compatible con el dolo directo.

II Privacin ilegtima de la libertad
El art. 141 reprime con reclusin o prisin de 6 meses a 3 aos al que ilegtimamente privare a
otro de su libertad personal. Se habla de una libertad corporal, lo cual no implica necesariamente
una inmovilidad en el espacio, una abduccin, el encerramiento, aunque sean modos comisivos.
Basta que se restrinja cualquier libertad de movimiento, o se imponga alguno.
Objetivamente se requiere como elemento normativo la ilegitimidad. Subjetivamente es
necesario el conocimiento del carcter abusivo de la privacin de la libertad y la voluntad de hacerlo.
Se consuma cuando el impedimento fsico que restringe la libertad se ha producido, coartando la
libertad del SP, incluso mediante omisiones. Admite la tentativa. Las privaciones de la libertad que
son indispensables para cometer otros delitos (violacin) son absorbidas por ellos.
El consentimiento libremente prestado de la vctima elimina la tipicidad, con lo cual, SP slo
puede ser una persona con capacidad para determinarse con libertad, es decir, con posibilidades de
formar y expresar su voluntad.
Respecto a la culpabilidad el dolo exige el conocimiento de la ilegalidad de la privacin de la
libertad y la voluntad de asumir la accin en cuanto arbitraria. El error puede excluirla.
Esta es una figura que plantea varias agravantes, con pena de 2 a 6 aos en el artculo 142:
1. Agravantes por el modo de comisin:
Utilizacin de violencias o amenazas (142 inc. 1): absorbe las lesiones que se derivan
por su culpa. Pueden ejercerse tanto para iniciar la privacin de la libertad, como en
cualquier etapa de la permanencia de la accin, si van destinadas a mantenerla.
V - 3
Simulacin de autoridad (142 inc. 4): se refiere a la autoridad que est dotada para
privar de libertad a las personas (polica, juez), debiendo imitarla. La vctima debe
hacer consentido en la accin del agente por error producto del fingimiento
Duracin de la privacin ilegtima de la libertad (142 inc. 5): cuando dura ms de
un mes, contado segn las disposiciones del Cdigo Civil.
2. Agravantes por el sujeto pasivo: el art. 142 inc. 2 pena con reclusin o prisin de 2 a 6
aos al agente que cometiera el hecho en la persona de un ascendiente, de un hermano, del
cnyuge o de otro individuo a quien se deba respeto particular. No se funda en el vnculo de
sangre, sino en la existencia de una especial deber de respeto que el sujeto pasivo tiene que
observar con la vctima.
3. Agravantes por los resultados: el inc. 3 del art. 142 lo establece en caso de grave dao a la
persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no importare otro delito
ms severamente penado. Este dao debe resultad de la privacin de la libertad, y no del modo
en que se lo hace.
4. Agravantes por las motivaciones o finalidades: se da en el inc.1, 2 parte, cuando el hecho
se cometiere con fines religiosos o de venganza. Se dan motivaciones religiosas cuando el autor
ha sido impulsado a actuar con ese motivo, para apoyarla, combatirla, u oponerse. Las
motivaciones de venganza son aquellas en las que el autor tiene presente el dao recibido por l
o un tercero, de la vctima o de un allegado, y la privacin de la libertad se muestra como una
devolucin de aquel dao.

A Artculo 142 bis: Compelimiento de la vctima o tercero
Este artculo impone prisin de 5 a 15 aos al que sustrajere, retuviere u ocultare a una persona
con el fin de obligar a la vctima o a un tercero a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si
el autor lograre su propsito, el mnimo se elevar a 8 aos. Luego establece seis agravantes con
pena de 10 a 25 aos; 15 a 25 en caso de muerte no querida; perpetua para la muerte querida; y una
pena especial para el partcipe que se esfuerza porque la vctima recupere la libertad.
El tipo objetivo consiste en sustraer, retener u ocultar. El subjetivo es el fin de obligar a la
vctima o a un tercero a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad.
Sustraer consiste en el apartamiento de la persona de la esfera donde se desarrolla su vida en
libertad, aunque el autor no consolide dominio sobre ella. Retener es hacer permanecer a la vctima
fuera de aquella esfera durante un lapso ms o menos prolongado. Ocultar es realizar cualquier
actividad que impida o dificulte la posibilidad de que la vctima sea reintegrada a la esfera de la que
ha sido sustrada por la accin de terceros que quiebren la custodia que del agente sobre ella.
V - 4
El delito se consuma con la completividad de las acciones, ya que si el autor lograre su
propsito, el mnimo de la pena se elevar a 8 aos. La tentativa es admisible.
Respecto al sujeto pasivo, es a quien se lo obliga a hacer, no hacer o tolerar algo, pudiendo o no
coincidir con la vctima de la privacin ilegtima de la libertad.
Por ltimo, se plantea una atenuante por medio de la cual la pena del partcipe se reduce de un
tercio a la mitad cuando desvinculndose de otros, se esforzare de modo que la vctima recupere la
libertad, sin que tal resultado fuese consecuencia del logro del propsito del autor. Slo podrn
gozar de este beneficio los informantes que posean una responsabilidad penal inferior que las
personas a quienes identificasen: los cmplices secundarios y encubridores en forma simple.

III Delitos de los funcionarios pblicos
Se trata aqu de verdaderos abusos funcionales, que la ley coloca en este lugar porque restringen
indebidamente la libertad personal de la vctima. El autor tiene que ser un funcionario con
competencia para disponer o ejecutar restricciones a dicha libertad, con pena de 1 a 3 aos.

A Retencin indebida en detencin o prisin
El art. 143 inc. 1 reprime con reclusin o prisin de 1 a 3 aos e inhabilitacin especial por
doble de tiempo, al funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido
decretar o ejecutar. Es un verdadero delito de comisin por omisin, cuya accin tpica se describe
como la de retener.
Sujeto activo es el funcionario con competencia para disponer la soltura por s mismo, debiendo
tener bajo su guardia o custodia al sujeto pasivo, pues si no fuera as, podra quedar comprendido en
el art. 143 inc. 6 (omisin de hacer cesar detenciones ilegales).
Sujeto pasivo es el detenido o preso. Detenido est tomado en sentido amplio, designando a toda
persona privada de su libertad por disposicin de autoridad competente. Preso es la persona que se
encuentra privada de su libertad a raz de la ejecucin de una pena privativa de la libertad.
El delito se consuma en el momento en que surge la obligacin de disponer la soltura o ejecutar
la orden. No es admisible la tentativa. La culpabilidad acepta todo tipo de dolo.

B Prolongacin indebida de la detencin
Segn el art. 143 inc. 2 se aplica al funcionario que prolongare indebidamente la detencin de
una persona, sin ponerla a disposicin del juez competente. Se trata de un delito de comisin por
omisin, y presupone una privacin de la libertad inicialmente ilegtima, pero la obligacin legal de
poner al detenido a disposicin del juez competente para que resuelva su situacin.
V - 5
Se consuma cuando, vencido el plazo para poner el detenido a disposicin del juez competente,
el funcionario no ha cumplido con esta obligacin. No es admisible la tentativa. La culpabilidad es
la misma que en el inc. 1, admitiendo tanto al dolo directo como al eventual.

C Incomunicacin indebida
El art. 143 inc. 3 aplica la misma pena para el funcionario que incomunicare indebidamente a
un detenido. La libertad de comunicacin est reconocida en la CNA, procurando la efectividad de
los objetivos del proceso penal, y admitiendo excepcin slo en ciertos supuestos por tiempos ms o
menos breves.
As, incomunica de manera indebida a un detenido el funcionario que impide que se comunique
con terceros cuando carece de competencia para hacerlo por s y no existe una orden legalmente
expedida en tal sentido; o cuando poseyendo esa competencia, la dispone ilegtimamente. Pero no lo
hace el funcionario que la dispone de manera indebida, no teniendo la guarda, sino que se encuadra
en el art. 248 con el delito de abuso de autoridad.

D Recepcin indebida
La ley distingue dos tipos, segn que el sujeto pasivo sea recibido en un establecimiento
destinado a la ejecucin de penas privativas de la libertad o en un establecimiento destinado a
ejecutar detenciones de otro carcter.
El primer delito es el de recepcin en establecimientos destinados al cumplimiento de penas,
en el inciso 4, en su 1 parte, que dice que la misma pena se impone al jefe de prisin u otro
establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera a algn reo sin testimonio de la sentencia
firme en que se le hubiere impuesto pena. La accin tpica es la de recibir, alojando en el
establecimiento, privado de la libertad, a una persona sin la orden proveniente de autoridad
competente, expedida con las requeridas por la ley y correspondiente a quien se recibe.
El segundo delito es el de recepcin en establecimiento de detencin en el inc. 5 que fija la
misma pena para el alcaide o empleado de las crceles de detenidos y seguridad que recibiere un
preso sin orden de autoridad competente, salvo el caso de flagrante delito. La accin tpica es igual.
Flagrancia significa que la persona ha sido aprehendida en el momento en que ejecutaba un
hecho ilcito o inmediatamente despus, o tras una persecucin sin solucin de continuidad respecto
de aquel hecho, o cuando tiene en su poder objetos o presenta rastros que la sealan claramente como
partcipe en un delito.


V - 6
E Colocacin indebida
El art. 143 inc. 4, en su parte 2, aplica la misma pena al jefe de prisin u otro establecimiento
penal que colocare al reo en lugares del establecimiento que no sean los sealados al efecto.
Los autores requieren que se trate del alojamiento que por s importe un menoscabo en la libertad
del sujeto pasivo, como colocarlo en el pabelln de mxima seguridad, cuando no se dan los
presupuestos reglamentarios para hacerlo.

F Omisin de hacer cesar detenciones ilegales
El art. 143 inc. 6 pena al funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal,
omitiere, retardare o rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver. Aqu,
cuando la ley habla de detencin se refiere a cualquier privacin de la libertad.
La accin tpica, si el funcionario es competente para hacer cesar la detencin, son las de omitir,
retardar o rehusar el cese de la detencin; si el funcionario no es competente para ello, son las de
omitir, retardar o rehusar dar cuenta a la autoridad competente.

G Agravantes comunes a los delitos precedentes
El artculo 144 eleva el mximo de la pena a 5 aos cuando en los casos del artculo anterior
concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del art. 142. Por
supuesto, el inciso 4 no se tiene en cuenta, pues hace a la simulacin de funcionario pblico, lo cual
eliminara la tipicidad correspondiente al art. 143.

H Privacin abusiva de la libertad
El art. 144 bis inc. 1 castiga con prisin o reclusin de 1 a 5 aos e inhabilitacin especial por
doble de tiempo al funcionario pblico que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades
prescriptas por la ley, privase a alguno de su libertad personal.
As, la privacin de la libertad tiene que realizarse como acto funcional, presentando dos modos
comisivos: ya sea por el abuso que se hace, o por el incumplimiento de las formalidades.
En caso de abuso se exige que el agente que lo haga est en ejercicio de sus funciones, como un
polica militar que detiene a personal civil al margen de sus potestades reglamentarias.
En el supuesto de incumplimiento de formalidades el abuso funcional no proviene de la falta
de competencia, sino de la omisin de las formalidades que legal o reglamentariamente tiene que
cumplir para disponerla o ejecutarla (lo hace en forma verbal, en lugar de por escrito).
Respecto al consentimiento de la vctima, Fontn Balestra dice que carece de eficacia, mientras
que Creus dice que elimina la tipicidad (misma discusin que respecto a la reduccin a servidumbre).
V - 7
IV Severidades, apremios y vejaciones
El art. 144 bis en sus incisos 2 y 3 toma en cuenta ciertos procedimientos que, por la
mortificacin que imponen al sujeto pasivo, atacan su libertad, la cual se manifiesta en el derecho
que todo individuo tiene a no sufrir tales procedimientos de parte de los funcionarios pblicos que
tienen en sus manos el poder que les otorga la funcin, o a no ver agravada con ellos la privacin de
la libertad que ya sufren.
Las severidad es todo trato riguroso e ilegal que incide sobre el cuerpo de la persona (castigos),
que tiene una secuela de sufrimiento fsico o le exige un esfuerzo anormal (trabajos penosos) o de
prohibicin de las actividades que tiene derecho a realizar, o que importan restricciones indebidas
(privacin de visitas). Las vejaciones son todo trato humillante que mortifica moralmente a la
persona, atacando su sentimiento de dignidad o de respeto que merece como tal y con el que espera
ser tratada. Por ltimo, los apremios ilegales son procedimientos coaccionantes que tiene una
finalidad trascendente a l mismo: lograr una determinada conducta del apremiado (amenazas).
As, el inc. 2 castiga con prisin o reclusin de 1 a 5 aos e inhabilitacin especial por doble
tiempo, al funcionario que desempeando un acto de servicio cometiera cualquier vejacin contra
las personas o les aplicare apremios ilegales. Tienen que ocurrir en un acto de servicio, es decir, que
el sujeto activo tiene que estar actuando como funcionario.
Por otro lado, el inc. 3 aplica la misma pena al funcionario pblico que impusiere a los presos
que guarde, severidades, vejaciones o apremios ilegales. Esa ilegalidad puede estar constituida por
la inobservancia de las formas legales o la incompetencia del funcionario. Sujeto activo puede ser
slo aquel funcionario que guarda a los presos; y sujeto pasivo slo el preso guardado por aquel. Si
en el mismo hecho concurren varios tratamientos mortificantes, no se multiplica la delictuosidad.
El art. 144 bis en su prrafo final presenta agravantes comunes elevando la pena privativa de la
libertad a 2 a 6 aos si en los casos de los incisos 1 a 3 concurriere alguna de las circunstancias
enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del art. 142.

V Tortura y delitos relacionados con ella
La ley 23.097 estructura este tema, dando una figura bsica, otras agravadas, omisiones
funcionales punibles y finalmente la negligencia funcional permisiva.
La figura bsica es la que establece el art. 144 ter. inc 1: ser reprimido con reclusin o prisin
de 8 a 25 aos e inhabilitacin absoluta y perpetua el funcionario pblico que impusiere a personas,
legtima o ilegtimamente privadas de la libertad, cualquier clase de tortura....
As establecido, la vctima tiene que ser una persona privada de la libertad por orden o con
intervencin de un funcionario pblico. La accin del delito es imponer a la vctima tortura, es decir,
V - 8
aplicarle procedimientos causantes de intenso dolor fsico o moral. Sujeto activo debe ser un
funcionario pblico que tenga un poder de hecho sobre la vctima, o cualquier otro particular que
impusiere tortura ala persona que se encuentra privada de su libertad.
Las figuras agravadas estn contempladas en el inc. 2, en caso de muerte de la vctima con
pena perpetua, y en caso de lesiones gravsimas, la pena es de 10 a 25 aos. Estos resultados quedan
comprendidos sean tanto dolosos como culposos.
En lo que hace a las omisiones funcionales son contempladas por el art. 144 cuarto:
1. Omisin de evitacin (1): prisin de 3 a 10 aos al funcionario que omitiese evitar la
comisin de tortura, cuando tuviese competencia para ello. Es un delito de omisin.
2. Omisin de denuncia calificada (2): pena de 1 a 5 aos para el funcionario que en razn de
sus funciones tomase conocimiento de la comisin de alguno de los hechos de tortura y,
careciendo de la competencia de evitarlos, omitiese denunciar dentro de las 24 hs. el hecho ante
el funcionario, Ministerio Pblico o juez competentes. El conocimiento del autor de los hechos
debe ser adquirido en razn de sus funciones.
3. Punibilidad especial para los mdicos (2): si el funcionario fuese mdico, adems de 1 a 5
aos de pena, se impondr inhabilitacin especial por doble de tiempo.
4. Omisin de persecucin calificada (3): prisin de 3 a 10 aos el juez que, tomando
conocimiento en razn de su funcin de alguno de los hechos a que se refiere el art. anterior
(tortura), no instruyere sumario o no denunciare el hecho al juez competente dentro de las 24 hs.
5. Omisin de denuncia calificada (3): prev el delito para el juez que no sea competente para
instruir el sumario respectivo. Consiste en no denunciar el hecho, del cual ha tomado
conocimiento por razn de su cargo, al juez competente para llevar a cabo la instruccin.

El inc 4 del art. 144 cuarto dispone que en los casos previstos en este artculo, se impondr,
adems, inhabilitacin especial perpetua para desempearse en cargos pblicos. La inhabilitacin
comprender la de tener o portar armas de todo tipo. Respecto a las armas, la doctrina entiende que
slo hace referencia a aquellas que se requiere una habilitacin especial del Estado: armas de fuego.
Por ltimo, tenemos a la negligencia funcional permisiva, del art. 144 quinto, que dispone en
caso de tortura, prisin de 6 meses a 2 aos e inhabilitacin especial de 3 a 6 aos al funcionario a
cargo de la reparticin, establecimiento, departamento, dependencia o cualquier otro organismo, si
las circunstancias del caso permitieren establecer que el hecho no se hubiese cometido de haber
mediado la debida vigilancia o adoptado los recaudos necesarios por dicho funcionario. Se da, ya
sea dentro de su sede, o por personal de l fuera de la misma.
Se trata de un tipo muy extenso, que debe limitarse por va de la consideracin de la causalidad,
siendo punibles slo aquellos que hayan dado lugar de manera directa a que el delito se cometiese.
V - 9
VI Conduccin fuera de las fronteras
Segn el art. 145 se reprime con prisin o reclusin de 2 a 6 aos al que condujere a una
persona fuera de las fronteras de la Repblica, con el propsito de someterla ilegalmente al poder de
otro o de alistarla en un ejrcito extranjero. Algunos autores lo siguen denominando plagio poltico,
el cual era considerado como un atentado contra la soberana.
Este delito se apoya en la falta de consentimiento de la vctima. La accin tpica es la de
conducir a una persona fuera de la Repblica, y no la sacarla, con lo cual el delito ya lo comete quien
lleva a la persona hacia la frontera, aunque no haya conseguido hacer que traspase. Puede emplearse
cualquier medio comisivo, incluso el error o el engao, pero cuando lo fuere la privacin de la
libertad, ambas figuras concurren idealmente.
Subjetivamente el agente debe actuar con el propsito de someter a la vctima al poder de otro o
alistarla en un ejrcito extranjero. El poder al que se trata de someter a la vctima es el ejercido por
cualquier persona u organismo, pblico o privado, que importe un dominio material sobre la persona
de la vctima. Un ejemplo de este delito es el caso Eichmann de Bariloche.
El delito se consuma cuando se comienza a conducir a la persona hacia la frontera. Parte de la
doctrina admite la tentativa, como cuando se ha privado de la libertad a la vctima para tratar de
conducirla. Respecto a la culpabilidad se admite slo el dolo directo.
Con la ley 26.364 se incorporaron los artculos 145 bis y ter, el primero de los cuales trata sobre
mayores de 18 aos, y plantea muchos ms acciones tpicas que el 145. El 145 ter es similar, slo
que con menores de 18 aos, con lo que no se nombran los medios comisivos, pues no se requiere
ninguno de ellos, siendo circunstancias agravantes, al igual que si el SP es menor de 13 aos.

VII Delitos relacionados con menores
Los arts. 146 a 149 regulan figuras cuyo objeto es la persona de un menor. Se indica que el
ataque no est dirigido de manera directa contra la libertad individual del meno, sino contra la
tenencia de l por parte de quienes la ejercen legtimamente. As planteado, la persona del menor es
el objeto de la accin, siendo indiferente que medie o no el consentimiento del menor sobre la accin
del agente.

A Sustraccin de menores
El art. 146 reprime con pena de reclusin de 5 a 15 aos, a quien sustrajere a un menor de 10
aos del poder de sus padres, tutor o persona encargada de l, y que lo retuviere u ocultare. Son
acciones tpicas la de sustraer al menor y la de retener u ocultar a un menor que ya ha sido sustrado.
V - 10
El delito se consuma cuando se ha desapoderado al legtimo tenedor de la persona del menor o
se ha impedido que se reanude la vinculacin interrumpida, aunque el agente no haya consolidado su
tenencia sobre aqul, o cuando se han realizado los actos de ocultacin o retencin de un menor
sustrado por otro. Todas esas conductas admiten tentativa.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, menos sus padres, incluso cuando la tenencia le
corresponda al otro. Es admisible la participacin en todos sus grados, sabiendo que no es partcipe
el que, mediando promesa anterior, retiene u oculta al menor despus de que fue sustrado por otro.
Cuando la sustraccin obedece a una finalidad integrativa de otro delito, la figura del art. 146
puede quedar desplazada, como ocurrira en los casos de rapto o de secuestro extorsivo.

B No presentacin de menores
El art. 147 aplica la pena de 5 a 15 aos al que hallndose encargado de la persona de un menor
de 10 aos, no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere razn
satisfactoria de su desaparicin. As, es necesario que el menor se encuentre a cargo del agente y
que haya recibido de los padres o legtimos guardadores de aqul la solicitud de su entrega o
presentacin.
La verdadera accin tpica es la de haber hecho desaparecer al menor, lo cual podra ser
discutible. El delito se comete cuando no se presenta al menor. Tambin comete este delito quien no
da razn satisfactoria de su desaparicin, es decir, quien no demuestra que la desaparicin no se
debi a su obra voluntaria, sino a la conducta del mismo menor o de un tercero, aunque hubiese
mediado culpa de su parte.
Se trata de un delito de omisin pura, que se consuma cuando no se presenta al menor, o no se
da razn de su desaparicin ante el requerimiento del ofendido. No acepta tentativa.

C Induccin a la fuga
El art. 148 reprime con prisin de 1 mes a 1 ao al que indujere a un mayor de 10 aos y menor
de 15, a fugar de la casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona. Inducir significa
aconsejar seriamente al menor, con lo cual no es suficiente el hablar de la conveniencia que lo haga o
la alabanza de la accin de un tercero. Debe ser de forma definitiva, pues no es delito el inducir a que
se fugue por un tiempo para luego volver.
La pena aqu es mucho menor que en los otros artculos, pero se sabe que en caso se inducir a la
fuga a una menor de 10 aos se estara frente a un caso de autora mediata, cayendo en el 146.
Se consuma con la actividad de persuadir desplegada por el agente sobre el menor, resultando
indiferente que ste lleve o no a cabo la fuga. Es un delito formal que no admite tentativa.
V - 11
D Ocultacin de menores
El art. 149 en su 1 prrafo castiga con prisin de 1 mes a 1 ao al que ocultare a las
investigaciones de la justicia o de la polica, a un menor de de 15 aos que se hubiere sustrado a la
potestad o guarda a que estaba legalmente sometido.
La accin tpica es la de ocultar a las investigaciones de la justicia o de la polica, que deben
estar en curso, con el propsito de frustrarlas. El objeto de la ocultacin es un menor de 15 aos y
mayor de 10, que se hubiera sustrado de la potestad o guarda a la que estaba legalmente sometido.
El tipo requiere que haya sido el mismo menor el que se sustrajera de la tenencia que sobre l se
ejerca. En caso de tratarse de un menos cuya fuga fue inducida, algunos dicen que aqu slo habra
encubrimiento; pero, sin embargo, que por especificidad la figura del 149 lo desplazara.
En cuanto a la culpabilidad el dolo requiere el conocimiento de la situacin en que se encuentra
el menor y el de la existencia de investigaciones judiciales o policiales. La duda equivale al
conocimiento, por lo que es compatible con el dolo eventual, adems del directo.
El 2 prrafo presenta una agravante elevando la pena de prisin de 6 meses a 2 aos cuando el
menor que se oculta no tuviere 10 aos. As el dolo requiere el conocimiento de ello.

VIII Impedimento u obstruccin de contacto de los padres con sus
hijos menores
La ley 24.270 incluye dos tipos que protegen el mismo bien jurdico que los delitos que
acabamos de examinar, aunque el legislador le otorga el carcter de delitos dependientes de instancia
privada al incluirlos en el inc. 3 del art. 72
En su artculo 4 tipifica como delito el impedimento de contacto de los hijos menores con sus
padres no convivientes, lo cual es un tanto desprolijo, pues las acciones previstas en el art. 1 de la
ley son las de impedir y la de obstruir.
As, el art. 1 de la ley reprime con prisin de 1 mes a 1 ao, al padre o tercero que, ilegalmente,
impidiere u obstruyere el contacto de menores de edad con su padres no convivientes, agravando la
pena de 6 meses a 3 aos cuando se tratare de un menor de 10 aos. Se trata de un delito de
resultado.
Objeto del delito es un menor de edad, segn la regla del Cdigo Civil. Sujetos pasivos son los
padres no convivientes, uno de ellos o ambos, tanto naturales como adoptivos. Sujeto activo puede
ser uno de los padres respecto del otro o un tercero. Cuando esto ltimo ocurra, como la
caracterstica tpica de los sujetos pasivos es la no convivencia, si el tercero impidiere u
obstaculizare el contacto del menor con uno o ambos padres convivientes, el hecho tendr que ser
examinado a la luz de los delitos que hemos tratado precedentemente.
V - 12
El art. 2 de la ley 24.270 asigna igual pena al padre o tercero que para impedir el contacto del
menor con el padre no conviviente, lo mudare de domicilio sin autorizacin judicial. Si bien
algunos dicen que ya estaba incluida en el art. 1, la accin tpica no es la misma, pues no es la de
impedir u obstaculizar, sino la de mudar el domicilio del menor, tomndose como referencia al lugar
de habitacin. No se trata aqu, adems, de un delito de resultado, sino de accin. Se reconoce una
agravante en caso de que, con la misma finalidad, se lo mudare al extranjero, elevndose las penas
de prisin al doble del mnimo y a la mitad del mximo.

IX Amenaza
Lo que se protege es la libertad psquica que encuentra su expresin en la intangibilidad de las
determinaciones de la persona. Las amenazas menoscaban la normalidad de las condiciones dentro
de las cuales el hombre puede determinarse sin condicionamientos procedentes de terceros.
As, el art. 149 bis, 1 prrafo, 1 clusula reprime con prisin de 6 meses a 2 aos al que hiciere
uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms personas. La accin tpica de amenazar
consiste en la manifestacin de voluntad del agente de ocasionar o de concurrir a ocasionar al sujeto
pasivo el dao futuro de que se trate (Manzini), quedando fuera la simple expresin de deseos.
Objetivamente, el contenido de la amenaza es un dao grave, de carcter ilegtimo y futuro. La
doctrina exige la seriedad de la amenaza. Las amenazas falsas o simuladas pueden llegar a ser tpicas
en casos en que la vctima no conozca la imposibilidad de su produccin o de su produccin por
voluntad del autor. Finalmente se requiere la idoneidad de la amenaza para crear el estado de alarma
o temor: cuando la existencia de un estado de alarma o temor ha sido comprobada como
efectivamente procedente de la amenaza, su idoneidad no podr ser puesta en tela de juicio.
Subjetivamente, la amenaza tiene que ser usada para alarmar o amedrentar al sujeto pasivo.
Temor es el sentimiento de miedo suscitado por la alarma.
La amenaza puede ser verbal (oral o escrita), real (gestos), o simblica (calavera), pero siempre
tiene que formulrsela de manera que resulte inteligible como amenaza para el sujeto pasivo. El
delito se consuma cuando se capta el anuncio amenazador, y es admisible la tentativa,
especialmente en los casos de amenazas por escrito o simblicas.
Se trata de un delito eminentemente subsidiario, que lo absorbe cualquier otro delito para el que
la accin de amenazar sea medio tpico o circunstancia agravante (violacin, robo).
Sujeto activo puede ser cualquier persona, al igual que sujeto activo, siempre y cuando tenga
suficiente capacidad de inteleccin para entender que se la amenaza; debe ser determinado o
determinable. Respecto a la culpabilidad slo admite el dolo directo.
V - 13
Presenta dos figuras agravadas, en el art. 149 bis, 1 prrafo, 1 clusula, que eleva la pena de
prisin a la de 1 a 3 aos si se emplearen armas o si las amenazas fueren annimas:
1. Empleo de armas: el concepto se refiere a las armas propias e impropias, dentro de la cual
pueden ser las equiparables a las propias y las impropias en s mismas, puesto que aqu la razn
de ser de la agravante reside en el mayor poder intimidatorio. No parece aplicable el 41 bis.
2. Amenazas annimas: se funda en el mayor temor o alarma que producen estas especies de
amenazas al no poderse conocer su origen, lo cual dificulta tomar las medidas necesarias para
evitar el dao. El anonimato reside en la imposibilidad o graves dificultades para descubrir la
identidad del autor.

X - Coacciones
El art. 149 bis en su 2 prrafo reprime con prisin o reclusin de 2 a 4 aos al que hiciere uso
de amenazas con el propsito de obligar a otra a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad.
Se protege aqu la autonoma de las voliciones y las acciones, desde la libertad para determinarse
a hacer o no hacer, hasta la libertad de obrar segn esa determinacin. Por ello, el consentimiento del
sujeto pasivo, prestado sin tener en cuenta la coaccin queda al margen de la tipicidad.
La accin tpica es la de usar amenazas, excluyndose a la violencia del tipo, al igual que el
engao. Pero lo que s es posible es la utilizacin de la violencia a modo de amenaza. El dao
amenazado tiene que ser futuro, presentarse al sujeto pasivo como dependiente de la voluntad del
agente, y puede recaer sobre la propia vctima de las coacciones o sobre un tercero.
El elemento subjetivo se constituye con el propsito del agente de obligar a otro a hacer, no
hacer o tolerar algo contra su voluntad. El contenido de la imposicin, que puede ser lcito o ilcito,
tiene que ser una conducta determinada, pues de no serlo (portarse bien), el ilcito slo podr caber
en el delito de amenazas.
Tambin aqu el dao amenazado tiene que ser injusto. La coaccin ser justa, y por ende
atpica, en todas las circunstancias en que jurdicamente el sujeto pasivo no pueda hacer algo distinto
de lo que trata de imponerle el agente, como que se abstenga de cometer un delito.
Se consuma con la mera utilizacin de la amenaza con la finalidad de obligar al amenazado,
independientemente del resultado obtenido. La tentativa es posible. Se trata de un tipo subsidiario,
que queda absorbido por otros. Sujeto activo puede ser cualquiera, admitiendo todo tipo de
participacin. El Sujeto pasivo tiene que presentar las mismas caractersticas que en el delito de
amenazas, pero adems, tiene que ser un sujeto capaz de determinarse. Slo admite el dolo directo.
V - 14
Respecto a las agravantes, el artculo 149 ter, inc. 1 eleva la pena a la de 3 a 6 aos en caso de
que se emplearen armas o si las amenazas fueren annimas. El inc. 2 pena con prisin de 5 a 10
aos, de acuerdo a los propsitos perseguidos por el autor:
1. Coacciones a miembros de los poderes pblicos: lo agrava el fin de obtener alguna medida
o concesin de un miembro de los poderes pblicos. Por medida se entiende cualquier
disposicin o resolucin; la concesin importa el otorgamiento de algo, lcito o ilcito.
2. Compelimiento al abandono del pas, de una provincia o de los lugares de residencia
habitual o de trabajo: el abandono no se refiere slo a un alejamiento fugaz y temporal de los
lugares indicados, sino a un alejamiento ms o menor definitivo o relativamente prolongado.

2) Violacin de domicilio

Aqu el bien jurdico protegido es una esfera de reserva dentro de la cual el individuo puede
desenvolverse sin la injerencia de terceros. Esta esfera se traduce en el mbito de intimidad del
individuo constituido por su domicilio.
El art. 150 del Cdigo Penal establece que ser reprimido con prisin de 6 meses a 2 aos, si no
resultare otro delito ms severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en
sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de quien
tenga derecho a excluirlo.
La accin tpica es la de entrar, es decir, pasar desde afuera al interior. Es la persona quien debe
hacerlo, y no basta que penetre en el interior una parte, sino que debe hacerlo con todo su cuerpo. A
la luz de este concepto se discute si son delitos dos cuestiones: primero quien, encontrndose
legalmente en un lugar del domicilio ajeno, se introduce en otro lugar del mismo contra la voluntad
expresa o presunta del titular; segundo quien, habiendo entrado de modo legal al domicilio ajeno,
permanece en l contra la voluntad expresa del titular. La generalidad de la doctrina niega la
tipicidad de estas acciones, puesto que en ninguna de aquellas el agente entra, a lo cual se opone la
opinin de Sebastin Soler. En la segunda situacin podra haber coaccin.
El concepto de domicilio que la ley enuncia aqu no es el que da la ley civil, como asiento
principal de la residencia o negocios, sino que en algunos casos es ms amplio, puesto que
comprende lugares que no constituyen ese asiento, y en otros es ms restringido, ya que exige la
ocupacin real y actual del lugar por el titular del domicilio.



V - 15
Analizaremos los cuatro tipos de domicilios que tutela este art. 150:
1. Morada: es el lugar donde una persona vive, manteniendo en ella su intimidad y la de
quienes habitan con l y de las cosas de que se sirve, aunque est destinada a ser habitada slo en
determinados lapsos del da. Puede ser mueble, inmueble, casa, cueva, etc.
2. Casa de negocios: es el recinto destinado por su titular a realizar en l una actividad de
cualquier carcter (comercial, cientfica, lucrativa), que no est destinada al pblico, es decir, al
ingreso de un nmero indeterminado de personas. Se discute si se viola en caso de un espacio de
acceso pblico: Soler afirma que igual se tutela, aunque Nez dice que no.
3. Dependencias: son dependencias de la morada o casa de negocios los espacios o recintos
unidos de manera material a ella y que sirven como accesorios para las actividades que se
despliegan en el local principal (jardines, cocheras, azoteas), siempre que sean lugares cerrados
por cercamientos que indiquen la voluntad del titular de preservar su intimidad all dentro.
4. Recinto habitado: es el lugar que est transitoriamente destinado a la habitacin de una
persona, dentro del cual ella tiene derecho a la intimidad (habitacin de hotel, camarote).

El agente tiene que actuar sin el consentimiento del sujeto pasivo, contra su voluntad, que debe
ser de quien tiene derecho a excluir, es decir, de quien a ttulo legtimo mora, realiza actividades o
habita con carcter principal. Igualmente otros pueden tenerlo de modo accesorio, como los hijos, el
personal de servicio, etc.
Se trata de un tipo subsidiario, que queda asumido por otros delitos que implican esta accin,
como penetrar en el domicilio para violar, o el escalamiento para el robo.
El delito se consuma cuando la persona del agente ha penetrado en el recinto del domicilio. Se
trata de un delito material que permite la tentativa. Acepta exclusivamente el dolo directo.

I Allanamiento ilegal
El artculo 151 impone la misma pena, de 6 meses a 2 aos, ms la inhabilitacin especial por el
mismo tiempo al funcionario pblico o agente de la autoridad que allanare un domicilio sin las
formalidades prescriptas pro la ley o fuera de los casos que ella determina. Este delito se relaciona
fuertemente con la garanta constitucional de la inviolabilidad del domicilio (art. 18).
El allanamiento de un domicilio es el acto por el cual la autoridad, en funcin de tal, penetra en
alguno de los recintos enunciados en el art. 150, contra o sin la voluntad del titular. Normalmente las
constituciones locales y las leyes nacionales y locales exigen ciertos requisitos, como una orden
fundada del juez competente, que sta sea exhibida al titular, que se practique en horas del da, cuyas
omisiones pueden tornar ilcito al allanamiento. Slo puede realizarse sin alguno de estos requisitos
en caso de que razones de seguridad o de otra ndole autoricen el llamado allanamiento sin orden.
V - 16
Autor slo puede ser un funcionario pblico o un agente de la autoridad, y el dolo consiste en
querer allanar con conocimiento de que se acta sin observar las formalidades o fuera de los casos en
que se pueda llevar a cabo esa actividad funcional.

II Situaciones de impunidad
El art. 152 establece que las disposiciones de los artculos anteriores no se aplicarn al que
entrare en los sitios expresados, para evitar un mal grave a s mismo, a los moradores o a un tercero,
ni al que lo hiciere para cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia.
Todos estos supuestos parece que constituyen causales de justificacin, aunque difieren en
algunos aspectos, tales como el que aqu no se exige la inminencia del mal.
Esta tipicidad permisiva se da incluso en los casos donde no se presenten objetivamente las
circunstancias enunciadas. Basta con que, de modo subjetivo, el agente haya actuado en la creencia
de que se deban y, por lo tanto, que lo hiciera en procura de alguna de las finalidades tpicas:
1. Evitar un mal: es el dao de cualquier inters del agente o de terceros que ni aqul ni estos
estn jurdicamente obligados a soportar.
2. Deber humanitario: se refiere a los actos de solidaridad humana en que el agente procura
evitar el sufrimiento o salvar a un tercero de una situacin conflictiva en que se encuentra.
3. Auxilio a la autoridad: el que penetra en el domicilio ajeno para ayudar a la autoridad que
en l acta.

3) Violacin de secretos

I Violacin de correspondencia y papeles privados
Correspondencia es la comunicacin escrita entre dos interlocutores, que uno de ellos enva,
hace enviar, deja o hace dejar en poder del otro, y que contiene la expresin de su pensamiento,
cualquiera que sea el procedimiento de escritura de que se valga. nicamente se protege la
correspondencia privada, no la oficial, que pertenece al Ttulo XI.
Este tema fue modificado en el ao 2008 por la ley 26.388, cambiando los objetos presentes en
el art. 153 (cuestiones informticas) y agregando el art. 153 bis.




V - 17
A Apertura indebida de correspondencia
El art. 153, prrafo 1, clusula 1, castiga con prisin de 15 das a 6 meses al que abriere
indebidamente una carta, un pliego cerrado o un despacho telegrfico, telefnico o de otra
naturaleza, que no le est dirigido.
La accin tpica es abrir, es decir, remover obstculos que impiden la lectura del contenido.
No es tpico el procedimiento que permite la lectura sin remover materialmente el obstculo, como
puede ocurrir en el art. 154. Tiene que tratarse de una apertura indebida, o sea realizada sin derechos.
As, en determinados casos est permitido, como en caso de autoridad judicial, el correo respecto a
cartas rezagadas, o los que ejercen la patria potestad sobre sus hijos, etc.
Sujeto activo puede serlo toda persona que no sea el destinatario de la comunicacin. El
despacho dirigido a un destinatario imaginario, o a uno que ya ha fallecido, sigue siendo un objeto
cuya apertura es tpica, porque el delito protege el derecho al secreto, tanto del destinatario como del
remitente. Para la culpabilidad, slo se admite el dolo directo, aunque Nez agrega el eventual.

B Apoderamiento indebido de correspondencia
Tambin se pune con prisin de 15 das a 6 meses al que se apoderare indebidamente de una
carta, de un pliego, de un despacho o de otro papel privado, aunque no est cerrado (clusula 2).
La accin tpica consiste en apoderarse que equivale aqu a introducir o hacer permanecer el
objeto en la propia tenencia. Sujeto activo puede serlo cualquier persona que no sea destinataria.
En verdad, en muchos casos, este apoderamiento puede constituir hurto o robo, pero estas figuras
quedarn desplazadas por la que venimos considerando en virtud del principio de especialidad.

C Supresin o desvo de correspondencia
En la 3 clusula del 1 prrafo del art. 153, se aplica la pena de 15 das a 6 meses al que
suprimiere o desviare de su destino una correspondencia que no le est dirigida. Estas dos acciones
enunciadas presentan un objetivo comn: impedir que la correspondencia en curso llegue al
destinatario al que va dirigida. La suprime el que la desva del curso que lleva, no siendo
indispensable la destruccin de la pieza. La desva quien, manteniendo el curso de la
correspondencia, le da un destino distinto del que llevaba hacia el destinatario. No comete el delito
quien, advirtiendo que la correspondencia sigue su curso indebido, no lo corrige pudiendo hacerlo.
Es indiferente que la correspondencia est abierta o cerrada y que contenga o no secretos o
resulte de cualquier modo reservada. Es admisible el dolo directo y el eventual.


V - 18
D Comunicacin o publicacin ilegtima
El art. 153, 3 prrafo prev la pena de prisin de un 1 mes a 1 ao si el culpable comunicare a
otro o publicare el contenido de la carta, escrito, despacho o comunicacin electrnica.
La ley trata la figura como una agravante de los hechos previstos en el art. 153 1 prrafo, pues la
comunicacin o publicacin son circunstancias que se suman a la apertura indebida, al
apoderamiento, al desvo o a la supresin, en cuya virtud se aumenta la pena.
En cuanto a las acciones tpicas, comunica el que hace conocer a un tercero que no es el
destinatario, en todo o en parte, el contenido de las piezas que ha abierto, o de las que se ha
apoderado, suprimido o desviado. Publica quien, por cualquier medio, pone ese contenido al alcance
de un nmero indeterminado de personas. La culpabilidad admite todo tipo de dolo.

E Abuso del cargo
El art. 154 reprime con prisin de 1 a 4 aos al empleado de correos o telgrafos que, abusando
de su empleo, se apoderare de una carta, de un pliego, de un telegrama o de otra pieza de
correspondencia, se impusiere de su contenido, la suprimiere, la ocultare o cambiare su texto.
Las acciones tpicas fueron todas descriptas, a excepcin de imponer su contenido, que es llegar
a conocerlo por cualquier medio, abrindola, leyndola a trasluz, utilizando aparatos especiales que
le permitan hacerlo, escuchando la grabacin, etc.
Sujeto activo puede ser slo el empleado de correos o telgrafos, pblico o privado, no siendo
indispensable que se d una relacin de carcter administrativo. Las acciones deben ser cometidas
por el agente abusando de su empleo, con lo que slo es compatible con el dolo directo.

F Publicacin indebida de correspondencia
El art. 155 castiga con multa de 1.500 pesos a $ 90.000 a quien hallndose en posesin de una
correspondencia no destinada a la publicidad, la hiciere publicar indebidamente si el hecho causare o
pudiere causar perjuicios a terceros. Este art. fue modificado en 2008 por la ley 26.388 ampliando la
descripcin de los objetos del tipo.
La accin tpica es la de hacer publicar indebidamente, de forma total o parcial. Para que la
libertad del remitente sea atacada es necesario que la forma adoptada por la publicacin permita
individualizarlo directa o indirectamente. El delito se consuma con el acto de la publicacin, y es
posible la tentativa. En cuando a la culpabilidad admite cualquier tipo de dolo.
Para que la publicacin sea tpica, tiene que ser indebida, es decir, que no constituya uno de los
casos en que al agente tiene derecho a publicarla (encuesta). La punibilidad requiere que esa
publicacin cause o hubiese podido causar perjuicio, como condicin objetiva de punibilidad.
V - 19
II Violacin de secreto profesional
El art. 156 reprime con multa de $1.500 a $90.000 e inhabilitacin especial de 6 meses a 3 aos
al que teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya
divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa causa.
El bien jurdico tutelado es la libertad del individuo, en cuanto a la esfera de reserva que
constituye su intimidad. Se prev y se trata de evitar el peligro de que el agente llegue a doblegar la
voluntad del sujeto pasivo con la amenaza, por lo menos implcita de revelar secretos que capt l a
raz de su actividad profesional o en razn de las relaciones propias de su estado.
El objeto del delito es un secreto, es decir, lo no divulgado o conocido por un nmero
indeterminado de personas. Pero no todo lo secreto est protegido por el tipo, sino aquello cuya
divulgacin puede causar dao de cualquier ndole. El agente tiene que haber tenido noticia de lo
secreto por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte.
La accin tpica consiste en revelar dicho secreto as conocido, es decir, comunicarlo a personas
que no estn obligadas por l. Lo revelado debe ser lo conocido por el agente, con lo cual no debe ser
una mentira (delito contra el honor). Es necesario que se lo haga de tal forma que pueda ser conocido
por los terceros como atribuido o perteneciente al sujeto pasivo. La tipicidad reclama como elemento
normativo que se realice sin justa causa.
El delito se consuma con la revelacin, es decir, con la comunicacin de lo secreto a un tercero
extrao no obligado a guardar, a su vez. El secreto. Se admite la posibilidad de tentativa. Respecto
al sujeto pasivo, debe tratarse de quien ejerce las actividades antes enunciadas. Respecto a la
culpabilidad, se trata de un delito doloso que admite tambin el dolo eventual.

III Violacin del secreto oficial
El art. 157 protege el secreto que se origina y mantiene dentro de la Administracin pblica, con
lo que hubiere resultado ms adecuada su inclusin en aqul Ttulo XI.

A Violacin del secreto oficial por el funcionario pblico
El art. 157 establece que ser reprimido con prisin de 1 mes a 2 aos e inhabilitacin especial
por 1 a 4 aos el funcionario pblico que revelare hechos, actuaciones, documentos o datos
(agregado en 2008) que por la ley deben quedar secretos.
La accin tpica consiste en revelar el secreto, para lo cual es suficiente con que se lo
comunique a cualquier persona que no sea una de las que, como el agente, estn obligadas a guardar
el secreto. Son objetos del delito los enumerados por el artculo, que la ley haya dispuesto que
permanezcan en secreto. Sujeto activo slo puede ser el funcionario pblico que debe guardarlo.
V - 20
B Delitos relacionados con la intimidad personal
El art. 157 bis castiga con prisin de 1 mes a 2 aos a quien:
1. A sabiendas e ilegtimamente, o violando los sistemas de confidencialidad y seguridad de
datos, accediere, de cualquier forma, a un banco de datos personales.
2. Ilegtimamente proporcionare o revelare a otro informacin registrada en un banco de datos
personales cuyo secreto estuviere obligado a preservar por disposicin de una ley.
3. Ilegtimamente insertare o hiciere insertar datos en un archivo de datos personales.
Cuando el autor sea funcionario pblico sufrir pena de inhabilitacin especial de 1 a 4 aos.

La intrusin ilegtima en un banco de datos personales y la revelacin de la informacin
reservada no autorizada tienen implicancia directa en la esfera de intimidad de la persona,
vulnerando o poniendo en riesgo ese espacio de reserva que debe quedar exento de injerencias de
terceros. Los datos a que hace referencia el texto legal son mantenidos en reserva por voluntad de los
eventuales sujetos pasivos o por naturaleza de los fines para los que se recabaron.

C La figura de violacin de secreto del artculo 51
La disposicin del art 157 queda desplazada cuando aparece la figura del prrafo final del art. 51.
Autor del delito que estamos viendo es el funcionario del ente oficial que tiene competencia para
informar. Quedan comprendidos como entes oficiales que llevan registros penales, el Registro
Nacional de Reincidencia, las secciones de Prontuarios de las reparticiones policiales y fuerzas que
llevan a cabo funciones de esa ndole, las oficinas de registros de procesos de organismos
jurisdiccionales, etc.
Lgicamente, queda por completo al margen de la figura la conducta negligente e imprudente
que facilit la toma del dato reservado por parte de un tercero.

4) Delitos contra la libertad de trabajo y asociacin

La libertad personal que aqu se ampara es la relacionada con las actividades laborales: la
libertad de cualquier sujeto a trabajar cuando quiere, a integrar asociaciones laborales, etc.

I Compulsin a la huelga o boicot
El art. 158, 1 parte reprime con prisin de 1 mes a 1 ao al obrero que ejerciere violencia sobre
otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot. Queda claro que no se castiga a la huelga
o el boicot, sino el ejercicio arbitrario de esos procedimientos, por medio del compelimiento violento
sobre otros para que tomen parte en ellos.
V - 21
La accin tpica es la de ejercer violencia, quedando fuera la fuerza en las cosas. El tipo
subjetivo exige que la violencia tiene que ser ejercida sobre la vctima para compelerla a tomar parte
en un hecho de esta ndole, o sea, una suspensin colectiva del trabajo de un sector de personas que
trabajan en relacin de dependencia (huelga) o en una concentracin para no prestar o utilizar los
servicio a, o de determinadas empresas (boicot).
Sujeto activo y pasivo slo pueden ser un obrero, lo cual para Nez no es correcto, pues
existen personas que no tengan la calidad sealada que pueden atentar igual.
El delito se consuma con la aplicacin de la violencia fsica sobre el sujeto pasivo, sin necesidad
que se logre la finalidad perseguida. Es posible la tentativa. El dolo slo puede ser directo.

II Compulsin al Lock-out
El art. 158 en su 2 parte aplica la pena de 1 mes a 1 ao, al patrn, empresario o empleado que,
por s o por cuenta de alguien, ejerciere coaccin para obligar a otro a tomar parte en un lock-out.
Tambin aqu se protege la libertad de trabajo, aunque no ya la referida al sector obrero, sino al
patronal o empresarial. Tampoco se prohbe el lock-out, sino la coaccin que se ejerce para que
alguien, contra su voluntad, participe en l.
La accin tpica es la de ejercer coaccin. Subjetivamente se requiere la voluntad de obligar al
sujeto pasivo a que tome parte en un lock-out, o sea, en un cierre de establecimientos comerciales o
industriales como medio de lucha contra las pretensiones del sector obrero, actual o futuro.
Sujeto activo y pasivo slo pueden ser un patrn o empresario que obre por s, o el empleado de
un patrn o empresario que obre por ellos o por s.
El delito se consuma con el acto de coaccin, sin que sea necesario que se haya conseguido el
fin que se persegua. Es admisible la tentativa. Es imprescindible el dolo directo.

III Compulsin asociativa
Segn el art. 158 2 parte, se pena de 1 mes a 1 ao al patrn, empresario o empleado que, por
s o por cuenta de alguien, ejerciere coaccin para obligar a otro [...] a abandonar a una sociedad
obrera o patronal determinada.
Difiere del anterior, en su aspecto subjetivo, puesto que la coaccin est enderezada a lograr que
el sujeto pasivo abandone una sociedad obrera o patronal a la que ya est afiliado o ingrese en una
determinada a la que an no se afili. Puede tratarse de una asociacin con fines gremiales,
culturales, econmicos, religiosos, etc. Los sujetos son los mismos que en el delito anterior.


V - 22
IV Concurrencia desleal
El art. 159 reprime con multa de 2.500 a $30.000 a quien, por maquinaciones fraudulentas,
sospechas malvolas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de desviar, en su provecho, la
clientela de un establecimiento comercial o industrial.
Desde el punto de vista objetivo requiere que se lleve a cabo maquinaciones fraudulentas, se
despierte sospechas malvolas o se realice cualquier otro medio de propaganda desleal. Desde el
subjetivo, debe tenerse por finalidad tratar de desviar la clientela de un establecimiento comercial o
industrial en provecho del agente. Se entiende por clientela al conjunto de personas que de manera
habitual utilizan productos que elabora o comercia el sujeto pasivo.
Sujeto activo puede ser tanto quien ya es comerciante o industrial como quien trata de desviar la
clientela del sujeto pasivo en provecho del establecimiento que todava no ha instalado, pero piensa
instalar. Sujeto pasivo necesariamente tiene que ser quien ya es comerciante o industrial.
Se consuma con la realizacin de la maquinacin fraudulenta, el suscitamiento de la sospecha
malvola o la difusin de propaganda desleal, aunque el agente no logre la finalidad propuesta. La
tentativa es posible, y en cuanto a la culpabilidad admite slo el dolo directo.

5) Delitos contra la libertad de reunin

El derecho de reunin aqu tutelado es el de agruparse para comunicar o manifestar algo, si se lo
hace de modo y con fines lcitos. La libertad de hacerlo de manera accidental pero concentrada con
un objetivo que se cumplimenta en breve plazo, cualquiera sea el motivo, siempre que resulte lcito.
As, el art. 160 castiga con prisin de 15 das a 3 meses al que impidiere materialmente o
turbare una reunin lcita, con insultos o amenazas al orador o a la institucin organizadora del acto.
Se plantean dos tipos aqu, el impedimento material y la turbacin. Impide el que logra que la
reunin no se realice actuando antes de que haya comenzado o disolvindola una vez que est en
curso; slo admite el dolo directo. Se turba la reunin cuando, sin impedrsela, se la desordena
alterando su desarrollo, tornando difcil o aun imposible el cumplimiento de sus objetivos; admite el
tanto al dolo directo como al eventual.
Cuando los modos comisivos establecidos por el artculo, insultos o amenazas al orador o a la
institucin, lleguen a constituir otros delitos y, a la vez, hayan turbado la reunin lcita, aquellos
delitos contra el honor operarn en concurso real.
A partir de la ley de espectculos deportivos 24.192 el art 7 castiga con prisin de 1 mes a 3 aos
al que impidiere mediante actos materiales, aunque sea momentneamente, la realizacin de un
espectculo deportivo en estado de concurrencia pblica.
V - 23
6) Delitos contra la libertad de prensa

El bien jurdico protegido es la libre circulacin de libros o peridicos ya impresos. As, el art.
161 castiga con prisin de 1 a 6 meses al que impidiere o estorbare la libre circulacin de un libro o
peridico. La impide quien hace imposible la distribucin del libro o peridico, total o
parcialmente. Estorba la circulacin quien la entorpece o la convierte en ms difcil, siempre que los
obstculos interpuestos no hayan llegado a impedirla. La ley no limita los medios, con lo que pueden
ser la violencia, fuerza, fraude, y hasta los lcitos, como comprar todos los ejemplares.
Los objetos son los libros o peridicos, los cuales tienen que estar en circulacin, es decir, desde
el momento en que el impreso se halla depositado para ser lanzado a la circulacin o est en camino
a los destinatarios o a disposicin del pblico en lugares de venta o distribucin directa.
El hecho se justifica cuando el impedimento proviene del legtimo ejercicio de una facultad
jurdica, como razones de moralidad o tranquilidad pblicas, o en caso de calumnias a un particular;
incluso en caso de estado de necesidad, que se llegara a, por ejemplo, un detrimento del pas.
El delito se consuma cuando la distribucin ha sido efectivamente imposibilitada o estorbada.
En lo que hace a la culpabilidad, es un delito doloso que admite el dolo eventual.
Por ltimo, de acuerdo a lo que establece la jurisprudencia a la luz del art. 161 y la ley 23.592 de
actos discriminatorios, debe decirse que por ms ilcito que fuere el contenido del libro o peridico,
no se podra impedir su circulacin, sin perjuicio de aplicar al autor o responsable las sanciones
correspondientes, lo cual importara admitir que se produzcan los mismos efectos del delito
cometido: el agraviado por la violacin del secreto profesional no podra demandar que cese la
difusin del escrito donde se comunica a terceros el secreto que le puede causar perjuicio. Se trata de
un conflicto de valoracin que interfiere radicalmente en la interpretacin aplicativa de las normas
penales que merece un tratamiento especial.
Facundo Martinez Mallada
Ttulo VI: Delitos contra la propiedad

El Ttulo VI cierra la parte del Libro II del Cdigo Penal destinada a la proteccin
preferentemente individual, refirindola a bienes que no son atributos especiales de la personalidad,
pues la persona humana se presenta completa incluso sin ellos, y que le son extrnsecos.
La propiedad contiene los derechos reales (dominio, tenencia y posesin), intelectuales y
creditorios o personales, analizados desde la ptica del Derecho Constitucional. Se dice que integran
el concepto de propiedad todos los bienes que tiene la persona fuera de s misma, de su vida y su
libertad. Cualquier persona puede tener propiedad, tanto fsica como las de existencia ideal.
El resultado comn de los delitos contra la propiedad no es la de alterar el patrimonio del sujeto
pasivo, sino el de disminuirlo, reduciendo su activo o aumentando su pasivo.
En todos estos delitos, el agente acta contra la voluntad, expresa o implcita, del sujeto pasivo, o
viciando esa voluntad. Se trata de un presupuesto ineludible, dado que el consentimiento del sujeto
pasivo, prestado sin vicio alguno, es jurdicamente vlido en esta materia, puesto que se trata de
bienes jurdicos renunciables, eliminando la tipicidad del agente.

1) Hurto

En el hurto no se protege el dominio de las cosas, sino su tenencia, contra los actos de
apoderamiento realizados por quienes no tienen derecho a hacerlo. El hurto requiere el actual
mantenimiento corporal de la cosa, que constituye la tenencia por parte de alguien; si no existe una
cosa tenida por otro, el agente no puede cometer el delito. Por eso este delito no puede recaer sobre
la cosa sin dueo (res nullius) o las abandonadas (res derelicta).
As, el art. 162 del Cdigo Penal reprime con prisin de 1 mes a 2 aos al que se apoderare
ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena. La accin tpica es la de apoderarse,
lo cual ha generado varias teoras acerca de lo que constituye este trmino:
1. Teora de la aprehensin: basta con que el agente ponga la mano sobre la cosa (ms severa).
2. Teora del transporte: requiere una remocin o traslado de la cosa del lugar donde estaba.
3. Teora de la ablatio: tiene que haber habido un desapoderamiento de la cosa con el sujeto
pasivo, y un apoderamiento de ella por el activo, es decir, un desapoderamiento del tenedor
anterior sumado al poder de disponibilidad del sujeto activo. Es la ms acertada.
4. Teora de la illatio: alarga el momento consumativo del acto hasta el tiempo en que el sujeto
activo pone en buen resguardo la cosa (ms benigna).
VI - 2
En la actualidad no se discute que la nocin de apoderamiento utilizada por nuestra ley se
construye con un concepto compuesto de un aspecto objetivo y de otro subjetivo. Objetivamente
requiere, en primer lugar, el desapoderamiento de quien ejerca la tenencia de la cosa, lo cual implica
quitarla de la llamada esfera de custodia. Hay desapoderamiento cuando la accin del agente, al
quitar la cosa de aquella esfera de custodia, impide que el tenedor ejerza sobre sta sus poderes de
disposicin. Adems, se requiere el apoderamiento material de la cosa por parte del agente; se
caracteriza por la posibilidad de que el agente pueda realizar sobre la cosa actos materiales de
disposicin y que haya tenido su origen en la propia accin, por haber carecido antes de ella.
Subjetivamente se exige la voluntad de someter la cosa al propio poder de disposicin. No es
suficiente el querer desapoderar al tenedor, sino que es necesario querer apoderarse de la cosa, con
toda finalidad de uso, goce, afectacin o destino (Nez).
Aqu surge el tema del llamado hurto de uso que se trata de quien, teniendo la cosa
legtimamente, la utiliza a pesar de que sus poderes de tenedor no lo autorizan a hacerlo; si bien
Soler lo incluye dentro de la tipicidad del hurto, Creus y Nez opinan lo contrario. Con ste se
relaciona el hurto de uso impropio, que lo consuma quien se apodera de la cosa ajena, cuya
tenencia no tiene, para usarla, aun con la intencin de devolverla, sta s entra en el art. 162.
La ley indica que el apoderamiento tiene que se ilegtimo, compuesto de un ingrediente objetivo,
que es que el agente pueda no pueda apoderarse jurdicamente de la cosa, y de otro subjetivo, que se
trata de que debe saber que obra ilegtimamente.
El objeto del apoderamiento es una cosa mueble ajena, la cual se caracteriza por su corporeidad
y su valor patrimonial. La corporeidad no es un concepto unnime, pues para algunos exige la
ocupacin de un lugar determinado en el espacio (Soler), mientras que para otros basta con su
materialidad (Nez) bastando con que pueda ser as detectado. La reforma civil de la ley 17.711 al
art. 2311 da razn a esta segunda postura, quedando comprendidos los slidos, lquidos, fluidos,
gases y la energa. Slo los derechos, por su carcter inmaterial no pueden ser considerados objetos
del delito de hurto, aunque s lo pueden ser sus documentos representativos. Respecto al valor
patrimonial, implica que est incorporada a un patrimonio, con lo cual debe tratarse de una cosa
apropiable por las personas para satisfacer sus necesidades, utilidades o placeres, sin que importe la
licitud o ilicitud de la finalidad a la que se aplica.
La nocin penal de cosa mueble no coincide estrictamente con la civil; para sta son cosas
muebles las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose por s mismas, sea que
slo se muevan por una fuerza externa. Para el criterio penal, el principio de la transportabilidad
rige sin excepciones: no slo las anteriores, sino tambin aquellas en que el propio agente la ha
convertido en transportable, separndola del inmueble al cual estn adheridas, como un molino.
VI - 3
Por ltimo, la cosa debe ser total o parcialmente ajena. Cosa ajena es toda aquella que pertenece
a un patrimonio que no sea del agente. Pero hay cosas que, sin pertenecer al patrimonio del agente, al
no pertenecer tampoco a un patrimonio distinto, no se pueden catalogar como ajenas y, por tanto, no
sern objetos del delito de hurto: las cosas que no tienen dueo y abandonadas; no as las cosas
perdidas, que no dejan de pertenecer a su dueo que puede volver a buscarlas.
No es delito el llamado hurto famlico de por ejemplo quien, previendo que camino de su casa
se va a atentar contra su vida, quita un arma de la esfera de tenencia de otro, yndose con ella:
tpicamente la hurt, pero su accin no sera antijurdica.
El hurto se consuma con la completividad del apoderamiento de la cosa, mientras que el solo
hecho de haber logrado el desapoderamiento, con la intencin de apoderarse, constituye tentativa.
Pero penetrar en una esfera de custodia para sacar una cosa que no se encontraba en ella constituye
un delito putativo, y como tal impune, pudiendo importar otro delito (violacin de domicilio).
Sujeto activo puede ser cualquier persona respecto de la cual la cosa mueble sea total o
parcialmente ajena. Sujeto pasivo es el tenedor de la cosa, que pude ser cualquier persona, ya sea
fsica o de existencia ideal. Rigen todos los principios referentes a la participacin.
Por ltimo, en la culpabilidad, el dolo requiere el conocimiento de las circunstancias tpicas,
incluidas las que componen los elementos normativos (ajenidad e ilegitimidad). La voluntariedad del
apoderamiento tornara incompatible este delito con el dolo eventual.

I Fallo s/hurto de foquitos de un auto (1986):
En primera instancia se consideran a los cuatro coautores culpables de hurto simple reiterado (3
foquitos de 2 autos). En la Cmara de Apelaciones (la sala de Zaffaroni) se absuelve por la
aplicacin de la teora de la insignificancia. Finalmente, la CSJ N dijo que el valor de las cosas
debe tenerse en cuenta para establecer la pena, pero que es un hurto al fin, tomndose un criterio
amplsimo de proteccin a la propiedad del art. 162, derivando a otro tribunal para que fije la pena.
Hoy en da la insignificancia es predominante en la doctrina en abstracto, pero el problema se da para
el caso concreto respecto a qu es insignificante y para quin.

II Hurtos calificados
El art. 163 eleva la pena a la de 1 a 6 aos de prisin en una serie de casos que a continuacin
veremos. Tres son las vertientes motivadoras de los tipos de hurto agravados:
1. Por las dificultades de custodia de los bienes por parte del tenedor.
2. Por la funcin del bien.
3. Por la naturaleza del obstculo que tiene que vencer el autor para apoderarse de la cosa.
VI - 4
A Hurtos campestres
El art. 163 inc. 1 segn la ley 25.890 pune como hurto calificado el que fuese de productos
separados del suelo o de mquinas, instrumentos de trabajo o de productos agroqumicos,
fertilizantes u otros instrumentos similares dejados en el campo; o de alambres u otros elementos de
los cercos. Se trata de cuatro tipos con relativa autonoma, pero todos con un elemento comn: los
objetos deben estar situados fuera de los radios poblados y respecto de los cuales el titular de la
tenencia no puede ejercer una vigilancia directa o inmediata continua o una particular defensa:
1. Hurto campestre propiamente dicho: es el hurto de los productos separados del suelo
dejados en el campo. Son los frutos naturales y los productos en s (animales) que deben estar
separados del suelo por la accin humana ajena a la del agente al momento del hecho.
2. Hurto de maquinaria o instrumentos de trabajo: puede tratarse de mquinas que
multiplican mecnicamente o facilitan el despliegue de la fuerza humana (tractor), como de
cualquier otro instrumento que no cumpla mecnicamente esa funcin (guadaa), pero siempre
destinados al trabajo: produccin, separacin, recoleccin o extraccin al momento del hecho.
Deben haber sido dejados en el campo, necesariamente.
3. Hurto de productos: son agroqumicos, fertilizantes u otros insumos similares, los cuales se
utilizan frecuentemente en las labores agrcolas con el fin de potenciar el rendimiento de la
tierra. Es una regulacin abierta que permite otros, pero siempre deben ser dejados en el campo.
4. Hurto de elementos de los cercos: son los cercos rurales que estn cumpliendo o puedan
cumplir la funcin de cerramiento y, al menos simblicamente, la de seguridad. Si no se hurta la
materialidad del cerco, sino que slo se rompe, constituye el delito de daos.

B Hurto calamitoso
El art. 163 inc. 2 agrava el hurto cuando se cometiere en ocasin de un incendio, explosin,
inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motn o aprovechando las facilidades
provenientes de cualquier otro desastre o conmocin pblica o de un infortunio particular del
damnificado.
El desastre se concibe aqu como todo dao de magnitud que afecta o hace correr peligro a un
nmero indeterminado de bienes o personas de una sociedad o comunidad. No es indispensable que
el hurto se consume sobre bienes jurdicos de las personas que materialmente han sido afectadas por
el desastre, sino que puede darse sobre objetos de personas que se ven afectadas de otro modo, como
temor, ansiedad, etc.
Debe entenderse por conmocin pblica a toda situacin de perturbacin pblica, es decir,
generalizada, a una sociedad o comunidad, procedente de actividades tumultuarias producidas por
grupos ms o menos extensos de personas. Infortunio particular es toda situacin de padecimiento
VI - 5
fsico que normalmente influye sobre el tenedor del objeto, aminorando la vigilancia que suele
ejercer sobre l, como el estado de ebriedad. Todos estos desastres, junto con los enunciados
especficamente por la ley deben ser aprovechados por el agente para que se de el tipo agravado.

C Hurto con ganza o llave falsa
El art. 163 en su inc. 3 califica al hurto cuando se hiciere uso de ganza, llave falsa u otro
instrumento semejante, para penetrar al lugar donde se halla la cosa objeto de la sustraccin o de la
llave verdadera que hubiere sido sustrada, hallada o retenida. La razn de ser de la agravante
estriba aqu en la mayor actividad del autor, que revela su mayor peligrosidad, para vencer
obstculos que se oponen al apoderamiento.
Es presupuesto de la agravante el cerramiento del lugar donde yace la cosa o de la atadura que la
une a otros objetos o que de otro modo impide o dificulta su apoderamiento. No se agrava cuando la
cerradura se utiliza para mover al objeto (llave de arranque de un auto).
Los instrumentos tpicos, que deben ser utilizados de modo ilegtimo, son:
1. Ganza: es un instrumento que, sin ser llave, est destinado a actuar sobre el mecanismo de
la cerradura para abrirla o liberarla.
2. Llave falsa u otro instrumento: es aquel que no es legtimamente usado para abrir o liberar
la cerradura.
3. Llave verdadera: puede ser tomada por el autor a un tercero o a la vctima sin su
consentimiento (llave sustrada), ser encontrada por el autor o un tercero despus de haberla
extraviado el tenedor (llave hallada), o ser una cuya tenencia del agente se prolonga ms all de
los lmites de su legitimidad (llave retenida).

D Hurto con escalamiento
El art. 163 inc. 4 califica el hurto cuando se perpetrare con escalamiento fundndose en una
mayor peligrosidad del autor, quien debe vencer defensas que se oponen al apoderamiento. Se
relaciona con las defensas predispuestas, que son las que tiene que sortear.
Escalar consiste en ascender y descender, tanto desde afuera hacia adentro, como desde dentro
hacia afuera (slo para Soler), y el escalamiento interno. As, no es el esfuerzo que realiza el autor lo
que califica, sino el vencimiento de la particular defensa predispuesta. La doctrina tradicional exige,
adems la penetracin del agente al lugar donde se encuentra la cosa, aunque Creus no coincide.
Subjetivamente se requiere que el escalamiento se realice para perpetrar el hurto, pues si lo hizo
por otras razones y se aprovecha la circunstancia para hurtar, o si se ve impedido de salir por el lugar
por donde penetr sin escalar, pero haber sido sorprendido, y escapa con la cosa escalando, no se
dara la razn de ser de la agravante y el hurto no dejara la figura bsica.
VI - 6
E Hurto de mercanca transportada
El art. 163 inc. 5 agrava el hurto cuando fuese de mercaderas u otras cosas muebles
transportadas por cualquier medio y se cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o
entrega, o durante las escalas que se realizaren. Se trata de una proteccin al transporte, aunque ella
se extiende al momento de la carga. Es indiferente el medio que se utilice (tierra, aguar o aire).

F Hurto de vehculos
El art. 163 inc. 6 hace ms severa la pena cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va
pblica o en lugares de acceso pblico. A partir de la ley 24.271 desaparece la limitacin a
automotores, para extenderse cualquier clase de vehculos cuya utilizacin normal importe tenerlos
que dejar en los lugares indicados en la norma.

2) Robo

Pese a que la doctrina discute la cuestin, Creus sostiene que el robo constituye una figura
calificada del hurto, debido a la violencia que se ejerce como fuerza en las cosas o como violencia
sobre las personas, o sea, por los medio perpetrados para lograr el apoderamiento o consolidarlo.
El artculo 164 establece que ser reprimido con prisin de 1 mes a 6 aos, el que se apoderare
ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con
violencia fsica en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el
acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad.
La gran amplitud de la escala penal (1 mes a 6 aos) se debe a los dos conceptos analizados,
siendo siempre ms severa la violencia en las personas que la fuerza en las cosas. En la prctica,
generalmente, las penas que se aplican son ms cercanas al mnimo.
Respecto al apoderamiento, en relacin a las teoras expuestas al hablar de hurto, y frente al
anlisis del Fallo Pintos se cree que si hay persecucin ininterrumpida, no hay apoderamiento, caso
contrario s. En este caso, hay delito consumado, ya que los policas los persiguen tiempo despus de
cometido el robo. Subjetivamente se requiere dolo (conocimiento +voluntad) y con conciencia de no
tener derecho para detentar la cosa.




VI - 7
A Fuerza en las cosas
La fuerza en las cosas supone, en primer lugar, una cosa que por s misma o por los reparos
relacionados con ella, opone una resistencia al apoderamiento: la fuerza se emplea cuando el agente
dirige su actividad a superarla. La cosa opone en s misma resistencia cuando por sus caractersticas
requiere una actividad en quien se apodera de ella, que va ms all del esfuerzo necesario para
transportarla o simplemente removerla del lugar donde estaba, no el simple esfuerzo debido al peso
de la cosa o su volumen. La cosa opone resistencia por sus reparos cuando stos son los que exigen
del agente aquella actividad, ya sea que estn intencionalmente dispuestos para evitar el
apoderamiento, o colocados con distinta intencin.
La doctrina exige que la fuerza sea destructiva y anormal. Destructiva implica que se altere
daosamente lo que rodea a la cosa, como parte de ella o como reparo. Anormal implica que la
actividad del agente represente algo ms (distinta) de la actividad normal que el legtimo tenedor
haya de realizar para tomar l mismo la cosa. As, por ejemplo, cortar el rbol para apoderarse de la
lea, constituye un hurto, pero hacerlo para apoderarse de una fruta, es robo.
Para que la fuerza convierta el hurto en robo tiene que estar vinculada objetiva y subjetivamente
con el apoderamiento. La vinculacin objetiva requiere que la fuerza haya sido el procedimiento
empleado para perpetrar o consolidar el apoderamiento, pero no es indispensable que haya sido un
procedimiento necesario en el caso. La vinculacin subjetiva implica que la fuerza debe hacer sido
querida por el agente, con cualquier especie de dolo.

B Violencia en las personas
La violencia es el despliegue de energa fsica para vencer materialmente la resistencia que el
sujeto pasivo opone o puede oponer al apoderamiento. Ese despliegue, por tanto, puede estar
destinado a vencer una resistencia en actual ejecucin, para hacerla cesar, o destinado a evitar que la
persona sobre la que recae pueda, de manera eventual, ponerla en ejecucin cuando todava no la ha
hecho. La energa desplegada por el autor no requiere una determinada intensidad, sino que basta su
relacin con el apoderamiento. Puede recaer sobre el mismo sujeto pasivo del robo como sobre un
tercero que se oponga al mismo.
Algunas figuras menores quedan absorbidas por este delito cuando se utilizan como modos
comisivos, como el abuso de armas, o son consecuencias necesarias de la violencia, as ocurre con
las lesiones leves. Mientras que otros delitos son agravantes propias, como homicidio y lesiones.
Tambin aqu es necesaria una vinculacin objetiva y subjetiva de la violencia con el
apoderamiento. La vinculacin objetiva supone que ha sido la violencia lo que permiti al agente
apoderarse o consolidar el apoderamiento. La vinculacin subjetiva requiere que el agente debe
dirigir la accin al apoderamiento o a su consolidacin.
VI - 8
C Momento de la fuerza y la violencia
El artculo 164 exige que la fuerza y la violencia tengan lugar antes del robo para facilitarlo, en
el acto de cometerlo, o despus de cometido para procurar su impunidad:
1. En la facilitacin: se realiza antes de llevar a cabo el primer acto ejecutivo, requiriendo una
conexin ideolgica, como atar durante el da al sereno para luego robar de noche.
2. En la comisin: se refiere a todos los pasos normalmente punibles del iter criminis, es decir,
del momento del comienzo de la ejecucin del hecho hasta el momento de su consumacin.
3. En procura de la impunidad: objetivamente debe ser empleada inmediatamente despus de
cometer el hecho; subjetivamente debe ser empleada para procurar su impunidad. Lograr la
impunidad es procurar asegurarse que no ser perseguido penalmente por el hecho, como
intimidar a un testigo que lo vio consumar el hecho).

I Robos calificados
Las razones de agravacin del robo ataen a dos rdenes: primero por los resultados que la
accin violenta del agente produce sobre las personas, y segundo por la mayor indefensin de los
objetos, ya sea por los medios, modos, lugar, etc.

A Robo calificado por homicidio
El art. 165 impone reclusin o prisin de 10 a 25 aos si con motivo u ocasin del robo
resultare un homicidio. No es indispensable que el agente haya ejercido violencia sobre la persona,
ya que es posible la calificante tambin cuando emplea fuerza sobre las cosas, ni tampoco se requiere
una relacin de causalidad con sustento subjetivo en el autor entre la fuerza o violencia y la muerte.
As, el homicidio puede ser tanto culposo como doloso.
Se diferencia del homicidio criminis causa del art. 80 inc. 7 a la luz de tres teoras:
1. Soler: quedan comprendidos en el art. 165 los homicidios que revisten carcter de resultado
culposo o preterintencional de la actividad del agente. El problema se da en que no todos los
homicidios dolosos cometidos en ocasin del robo pueden encuadrarse dentro del art. 80 inc. 7,
como en caso de dolo eventual; aqu Soler propone un concurso real. No es seguida.
2. Nez-Creus: el art. 165 incluye todos aquellos homicidios, tanto culposos como dolosos,
que no comprende el art. 80 inc. 7. Sera una tipicidad subsidiaria o por descarte.
3. Fontn Balestra: el art. 165 comprende los homicidios dolosos que no encuadran en el art.
80 inc. 7, pero no los culposos y preterintencionales, puesto que la pena del 165 es muy superior
a la que surgira de la aplicacin de las reglas del concurso real.
VI - 9
Para que la figura agravada se consume es necesario que se conjuguen la accin propia del robo
con la ocurrencia de la muerte. Pero en caso de que el robo quede en grado de tentativa, el tipo del
165 se da igualmente, puesto que no requiere que el robo se haya consumado.

B Robo calificado por lesiones
El art. 166 inc. 1 castiga con pena de reclusin o prisin de 5 a 15 aos si por las violencias
ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las lesiones previstas en los arts. 90 y 91.
Se relaciona exclusivamente con la violencia, dejando fuera a la fuerza en las cosas, calificando
slo cuando han sido causadas para realizar el robo, quedando comprendidas las culposas y las de
carcter doloso no preordenadas al robo.
Para que se de el tipo calificado se requiere la ocurrencia de la lesin y la consumacin o la
tentativa del apoderamiento ilegtimo. La lesin preordenada al robo, sin que ste haya alcanzado la
etapa de ejecucin, queda comprendida en el art. 92 (lesiones agravadas por el art. 80).

C Robo con armas
El art. 166 inc. 2, clusula 1, impone pena de 5 a 15 aos si el robo se cometiere con armas.
Luego la ley 25.882 introdujo un 2 prrafo que eleva la pena en 1/3 del mnimo y del mximo si el
arma utilizada fuera de fuego, y un 3 prrafo cuyo texto reduce la pena privativa de la libertad de 3 a
10 aos si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse
de ningn modo por acreditada, o con un arma de utilera.
Dos son las razones que se conjugan para intensificar la pena: el mayor poder intimidante del
arma, y el peligro que constituye para el agraviado la utilizacin del arma por parte del agente.
En el 1 prrafo se refiere a todo tipo de armas, menos las de fuego en sentido propio (disparo) e
impropio (golpe con la culata). En el 3 prrafo se abarca el arma que, si bien es de fuego, no resulta
apta para el disparo por defectos en el mecanismo o por carecer de idoneidad para hacer correr
peligro a la persona de la vctima. El 3 prrafo habla tambin de arma de utilera como todo objeto
que represente una rplica, reproduccin, smil o imitacin de un arma, sea o no de fuego, pero no de
aquellas situaciones en las que simula la violencia armada (presionar el dedo a la espalda de la
vctima, simulando la existencia de un arma); aqu la doctrina incluye el arma descargada (Donna
cree que se trata de robo simple), o no encontrada.
En Dr. Crippa apoyaba una postura subjetiva diciendo que la agravante se funda en el poder
intimidante (la ms importante); la interpretacin exegtica o literal que hace primar la integridad
psquica fue la que prevaleci hasta 2004. Por otro lado, el Dr. Gimnez esgrime la postura
objetiva, fundndose en el poder lesivo, el sentido gramatical de arma, el bien jurdico tutelado que
VI - 10
es la integridad fsica, en que no basta con la subjetividad de la vctima, y diciendo que debe
aplicarse la misma pena al que roba con arma cargada que al que lo hace con el arma descargada es
un absurdo, puesto que incita al robo con arma cargada. A esto ltimo se contra argumenta que si es
robo simple ir con el arma descargada sera incentivarlo tambin.
Por ltimo, se exige como modo de comisin el que se haya robado con armas, es decir, utilizada
o empleada por el agente en una efectiva accin violenta o intimidatoria para doblegar o evitar la
resistencia de la vctima de esa accin.

D Robo en despoblado y en banda
El art. 166 inc. 2, clusula 2, pena tambin de 5 a 15 aos si el robo se cometiere en despoblado
y en banda. Las razones de la agravacin son por la situacin de indefensin de la vctima o de la
cosa, sumada al mayor poder vulnerante de la actuacin de la banda. Se agrava tanto el robo con
fuerza en las cosas como el que se comete con violencia en las personas.
Despoblado atiende a un lugar donde la vctima tiene grandes dificultades para proveerse de
auxilio de terceros, o el apoderamiento de la cosa se ve facilitado por la impunidad en que se lo
puede perpetrar. La doctrina exige un lugar fuera del radio poblado de las ciudades, circunstancias
que dificulten el auxilio de terceros, y la ausencia de pobladores cerca.
La nocin de banda se discuta antes de la reforma de la ley 21.338 si se refera a la tipicidad
propia del art. 210 (asociacin ilcita) o si se trataba de un concepto autnomo. Hoy en da se tiene la
certeza de que se trata de una indicacin de pluralidad de partcipes ejecutivos de por lo menos tres
sujetos, aunque no se den en ella los dems requisitos tpicos del art. 210.

E Robo en despoblado
El art. 167 inc. 1 aplica reclusin o prisin de 3 a 10 aos si se cometiere el robo en
despoblado as, es la sola circunstancia del lugar en que el robo se perpetra lo que califica.

F Robo en poblado y en banda
El art. 167 inc. 2 aplica la misma pena que en el tipo anterior al robo si se cometiere en lugares
poblados y en banda. Se incluyen tanto los robos con violencia como los que se cometen con fuerza.





VI - 11
G Robo con perforacin o fractura
El art. 167 inc. 3 aplica tambin reclusin o prisin de 3 a 10 aos si el robo se perpetrare con
perforacin o fractura de la pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o de sus
dependencias inmediatas. La agravante proviene tanto de la peligrosidad revelada por el agente,
como del hecho de que con su accin viola el domicilio del sujeto pasivo, pudiendo crear
eventualmente peligro para las personas.
La fractura exige el quebrantamiento, corte, destruccin con dao de caractersticas especiales;
no hay fractura cuando a la defensa no se la ha quebrantado destructivamente (separar barrotes sin
quebrarlos). La perforacin, sin embargo, no es un concepto que no participa con estrictez de esas
exigencias, sino que importa la idea de horadar o atravesar la defensa por cualquier medio: fuerza
humana, mecnica, qumica u otro tipo de energa, aunque no tenga un resultado destructivo en el
sentido que acabamos de exponer para la fractura. Tanto la fractura como la perforacin tiene que
realizarlas el autor del apoderamiento o un tercero en connivencia con l.
Las defensas que deben ser perforadas o fracturadas son las paredes, cercos, techos, pisos,
puertas o ventanas, es decir, sobre los elementos que lo forman y dotan de seguridad o solidez al
conjunto. Los objetos de la fuerza tienen que constituir defensas opuestas al apoderamiento de la
cosa, con una verdadera funcin de defensa, y dotados de suficiente solidez para oponerse realmente
al apoderamiento.
Se exige un lugar habitado, es decir, debe tratarse de un lugar actualmente destinado a la
habitacin de alguna persona, aunque en el momento del hecho los habitantes no se encuentren all.
O sus dependencias inmediatas, o sea, los lugares que presten servicios a los habitantes, aunque
slo ocasionalmente se ocupen en el ejercicio de la habitacin (cocheras, patios), y que estn
situados dentro del recinto de intimidad de la habitacin, pues tal es el sentido de inmediatez exigido.
Respecto al modo de comisin, al ser el bien jurdico tutelado la intimidad del domicilio, tiene
que ser vulnerado o puesto en peligro por la accin de fuerza del sujeto. Cuando eso no se da, no se
agrava el delito, como con las perforaciones o fracturas hechas para salir de la casa.
La perforacin o fractura con finalidad de apoderamiento, sin haberlo conseguido, deja el hecho
en tentativa de robo calificado que, absorbe el dao causado. En cuanto a la culpabilidad el dolo
requiere el conocimiento de las circunstancias tpicas y la voluntad de usar la perforacin o fractura
para perpetrar el apoderamiento.





VI - 12
H Robo en circunstancias de hurtos calificados
El art. 167 inc. 4 pune con reclusin o prisin de 3 a 10 aos el robo en el que concurriere
alguna de las circunstancias enumeradas en el art. 163. Si bien es cierto que las circunstancias del art.
163 tienen que estar presentes en el momento del apoderamiento, los medios violentos no tienen por
qu coincidir de modo temporal con ste.
Una salvedad respecto al hurto campestre del art. 163 inc. 1 trasladado como agravante del
robo, es que cuando la fuerza se ejerce sobre los cercos rurales, un sector de la doctrina sostiene que
el apoderamiento de sus elementos por medio de la fuerza, hace que el hurto calificado desplace la
figura del robo y, por ende, no se admite que se trate de un robo calificado.

I Agravantes comunes al hurto y al robo
En el Cdigo y leyes complementarias se presentan agravantes genricas para hurto y robo. En
primer lugar, ser miembro de las fuerzas de seguridad (163 bis). Segundo, por la intervencin de un
menor de 18 aos respecto de los mayores que hubieren participado del mismo (41 quter), dentro
del cual se discute si mayor refiere a mayor de 18 o 21 aos, lo cual se inclin por la primera en un
fallo pleno de Rosario. Por ltimo con la ley 24.192 de espectculos deportivos en el caso de hurto o
robo en las inmediaciones.

3) Abigeato

La ley 25.816 introdujo importantes modificaciones relacionadas con el delito antes conocido
como hurto de ganado y que en la actualidad pasa a denominarse abigeato, trmino con el que ha
sido conocido histricamente. De este modo, ha dejado de ser una figura derivada del hurto para
pasar a convertirse en un delito autnomo. El bien jurdico protegido sigue siendo la propiedad del
ganado mayor y menor.
As, el art. 167 ter pune como abigeato el apoderamiento ilegtimo de una o ms cabezas de
ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en establecimientos rurales o,
en ocasin de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega,
incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto.
El objeto del delito debe tratarse de animales que normalmente deben ser arreados o conducidos
para llevarlos, no de aquellos que se cargan para transportarlo; deben ser cuadrpedos de cierta
alzada que por lo general forman grey o rebao y son de especie domstica, quedando excluidos los
cuadrpedos domsticos menores (conejos), los animales salvajes domesticados (nutrias) y las aves.
VI - 13
Antes se discuta se la voz ganado se refera a una pluralidad necesariamente, o poda ser
tpico el apoderamiento de una sola, lo cual qued definido con la reforma. Igualmente, la ley
23.588, modificada por la 25.890 agreg un prrafo 2 consagrando una agravante del abigeato, con
pena de 3 a 8 aos de prisin si el hurto fuere de cinco o ms cabezas de ganado mayor o menor, y se
utilizare un medio motorizado para su transporte. El tipo penal admite dos modalidades comisivas
por el medio motorizado: una, que ste se emplee en los actos consumativos del apoderamiento y, la
otra, que sea utilizado para el transporte de los animales que ya han sido extrados del
establecimiento rural, sin solucin de continuidad.
La razn de ser de la calificante sigue residiendo, no en el objeto de proteccin como cosa
mueble, sino en la mayor indefensin que presenta el animal
En la actualidad, el hurto de ganado dejado en el campo es nada ms que eso, siempre que el
campo en donde se encuentre el animal no constituya, por definicin, un establecimiento rural. El art.
77 del Cdigo Penal establece que establecimiento rural es todo inmueble que se destina a la cra,
mejora o engorde del ganado, actividades de tambo, granja o cultivo de la tierra, a la avicultura u
otras crianzas, fomento o aprovechamiento semejante, como concepto normativo abierto. Quedan
fuera del concepto aquellos que se ocupan de actividades diferentes a la agrcolo-ganadera y
avicultura como la actividad minera o la piscicultura. La ubicacin es indiferente.
Un problema podra plantearse en aquellas hiptesis en que el ganado ajeno se encuentre dentro
de un establecimiento rural cuyo dueo es el autor de la sustraccin. En estos supuestos no es tpica
de abigeato la accin de apoderamiento, pero podra dar lugar a apropiacin de cosa ajena (175 1).
El tipo requiere que el apoderamiento ilegtimo de ganado que se halla en viaje. Por ello, si se
llevan en tropilla, se arrean, pero no son cargados al medio de transporte, la sustraccin slo quedar
en los lmites de la figura bsica.
Respecto a las agravantes el art. 167 quter establece varias, fijando para ellas pena de reclusin
o prisin de 4 a 10 aos:
1. Apoderamiento en las condiciones del art. 164: se trasladan las condiciones previstas para
el robo en el art. 164, es decir, con fuerza en las cosas o violencia en las personas, antes del
abigeato para facilitarlo, durante el acto o despus del mismo para procurar su impunidad.
2. Alteracin, supresin o falsificacin de marcas o seales: son las utilizadas para la
identificacin del animal, marca para el ganado mayor y seales para el menor. Es poco probable
la comisin de abigeato por estas conductas, puesto que debe realizarse al tiempo del
apoderamiento del animal.
3. Falsificacin o utilizacin de documentos falsos: son los certificados de adquisicin, guas
de trnsito, boletos de marca o seal o documentacin equivalente, falsos. Se funda en la mayor
gravedad del injusto, al violarse dos bienes jurdicos: la propiedad y la fe pblica.
VI - 14
4. Participacin de personas dedicadas a la actividad agropecuaria: son aquellos que se
dedican a la crianza, cuidado, faena, elaboracin, comercializacin o transporte de ganada o de
productos o subproductos de origen animal. Comprende cualquier grado de participacin.
5. Participacin de funcionarios pblicos: en caso de que lo haga violando los deberes a su
cargo o abusando de sus funciones, facilitando directa o indirectamente su comisin.
6. Pluralidad de partcipes: tres o ms personas, fundada en las mayores posibilidades de
consumacin que presenta el delito.

Por ltimo el art. 167 quinto establece una penalidad especial, juntamente con la pena privativa
de la libertad, por la aplicacin de la pena de inhabilitacin especial por el doble de tiempo de la
condena, si el culpable fuere funcionario pblico o reuniere las condiciones personales del art. 167
inc. 4. El ltimo prrafo del mismo artculo establece una pena de multa al culpable equivalente de 2
a 10 veces del valor del ganado sustrado.

4) Extorsin

En las hiptesis de extorsin el desplazamiento de la cosa objeto del delito se produce por la
actividad de la misma vctima, que es quien entrega o pone la cosa a disposicin del autor, pero con
su voluntad viciada por coercin. En la extorsin hay, por consiguiente, un ataque a la libertad de la
persona, que se lleva a cabo mediante una intimidacin, la que tiene por finalidad forzar o constreir
su libre determinacin en cuanto a la disposicin de sus bienes o de los que estn a su cuidado. As,
Soler afirma que la extorsin es un ataque a la propiedad cometido mediante un ataque a la libertad.
El art. 168 prrafo 1 reprime con reclusin o prisin de 5 a 10 aos a quien con intimidacin o
simulando autoridad pblica o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar, enviar, depositar, o
poner a su disposicin o a la de un tercero, cosas, dinero o documentos que produzcan efectos
jurdicos. La accin tpica es la de obligar a otro a entregar, enviar, depositar o poner a su
disposicin o a la de un tercero; la expresin obligar indica la existencia de una voluntad contraria
que el agente debe vencer, puesto que cuando la disposicin econmica se haya producido por propia
decisin del sujeto pasivo, sin plegarse a la actividad intimidatoria del agente, no se da el tipo.
Los objetos del delito son cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurdicos. Dentro
de stos ltimo se dice que son aquellas manifestaciones escritas, firmadas por el otorgante, que
produce efectos jurdicos, considerando incluidos aquellos que, sin producir efectos jurdicos
actuales, tienen un valor en s (un documento histrico) puesto que tambin son propiedad.


VI - 15
El medio comisivo es la intimidacin, la cual puede verse desde tres puntos de vista:
1. Intimidacin propia: cuando la forma de obligar al sujeto pasivo es exigirle el hacer por
medio de una amenaza de sufrir un dao cuya realizacin se condiciona al no cumplimiento de lo
exigido. En general los requisitos son los mismos que el delito de amenaza del art. 149 bis.
2. Intimidacin engaosa: son dos procedimientos extorsivos: la simulacin de autoridad
pblica y la simulacin de falsa orden de la autoridad pblica. Ambos procedimientos requieren
no slo en engao, sino su utilizacin como mecanismos intimidatorios, es decir, que fuerzan al
sujeto pasivo a realizar la prestacin por temor a sufrir un dao futuro. Quien entrega lo debido
en este supuesto, no es vctima de extorsin, sino de esta siendo estafado.

Sujeto pasivo puede ser cualquier persona, y como se trata de un agravio a la tenencia, para
serlo no es indispensable que se trate del propietario de la cosa. Respecto a la consumacin, se sigue
la teora del desapoderamiento: el delito se consuma cuando el sujeto pasivo se ha desapoderado de
la cosa, sin que sea necesario que el agente o el tercero hayan llegado a apoderarse de ella. Es posible
la tentativa, por ejemplo, cuando se intimida, pero no se obtiene el resultado querido. La idoneidad
de la amenaza es fundamental para que se de el tipo, con lo que se analiza siguiendo el criterio del
hombre medio. Por ltimo, y en cuando a la culpabilidad, el dolo reclama el conocimiento del
carcter ilegtimo de la exigencia que se formula, con lo que slo cabe el dolo directo.
En caso de no saber si hay robo o extorsin, Soler dice que para determinarlo hay que tener en
cuenta el tiempo: si el mal amenazado y la disposicin patrimonial se dan en el mismo contexto, hay
robo, en cambio si no es as, hay extorsin. Es importante por la escala penal, pues el robo es de 1
mes a 6 aos, y la extorsin de 5 a 10 aos.

EXTORSIN ROBO
Sujeto Pasivo S acta. No acta.
Medio Intimidacin. Violencia.
Consumacin Entrega, envo, depsito o disposicin. Apoderamiento.
Tiempo Diferencia entre el mal amenazado y la
disposicin patrimonial.
Mismo contexto temporal entre el mal
amenazado y la disposicin patrimonial.
Pena 5 a 10 aos. 1 mes a 6 aos.

I Extorsin de documentos
El art. 168 prrafo 2 dispone la misma pena de 5 a 10 aos de reclusin o prisin para quien
por los mismos medios o con violencia, obligue a otro a suscribir o destruir documentos de
obligacin o de crdito. Tambin en este tipo la accin tpica es la de obligar, pero aqu la
exigencia va dirigida a que la vctima suscriba o destruya un documento. En el primer caso, la ofensa
VI - 16
patrimonial se determina en el hecho de que el documento crea una carga para el patrimonio de la
vctima o de un tercero; en el segundo, en la eliminacin de la prueba de la carga patrimonial que
pesa sobre el patrimonio de otro en beneficio del patrimonio de la vctima o de un tercero.
El objeto del delito es el documento de obligacin o de crdito, es decir, que acredite una deuda
que pesa sobre alguien o un crdito que favorece a alguien. Para que se de el delito es indispensable
que el documento que se hace suscribir o el que se hace destruir sean idneos para producir efectos
jurdicos patrimoniales.
Respecto a la consumacin, si se trata de la destruccin de un documento, el delito se consuma
cuando la destruccin se ha producido; si se trata de la suscripcin, la consumacin no se da con el
logro de la misma, sino cuando el documento ha salido del poder del firmante, ya que slo entonces
surge el peligro de vulneracin del bien jurdico protegido. Es posible la tentativa.

II Chantaje
El art. 169 reprime con prisin o reclusin de 3 a 8 aos a quien por amenazas de imputaciones
contra el honor o de violacin de secretos, cometiere alguno de los hechos expresados en el artculo
precedente. La accin tpica es la de obligar a otro a entregar, enviar, depositar o poner a
disposicin propia, o de terceros, cosas, dinero, documentos que produzcan efectos jurdicos o a
suscribir o destruir documentos de obligacin o crdito.
Lo que distingue esta figura de las anteriores es el medio comisivo, puesto que en ella es la
intimidacin constituida por amenazas con un especial contenido: el dao anunciado es el derivado
de imputaciones contra el honor o de la violacin de secretos. Las imputaciones contra el honor
pueden ser de cualquier especie, tanto verdaderas como falsas, y de concretarse podran constituir
calumnias o injurias difamatorias. La violacin de secretos se refiere a cualquier hecho que el sujeto
pasivo quiera o pueda querer mantener en una determinada esfera de reserva; tiene que tratarse de un
hecho o circunstancia que se haya dado en la realidad.
Se dice que es una figura atenuada de la extorsin, la cual no cierra a criterio de Nez, quien
afirma que as se disminuye al honor respecto a los dems bienes jurdicos. El honor amenazado
puede pertenecer tanto al sujeto pasivo como a un tercero distinto de la persona que recibe la
amenaza. En la culpabilidad slo se admite el dolo directo.

III Secuestro Extorsivo
El art. 170 pune con reclusin o prisin de 5 a 15 aos al que sustrajere, retuviere u ocultare a
una persona para sacar rescate y dispone en la 2 parte que si el autor logra su propsito, el mnimo
de la pena se elevar a 8 aos. Dijimos que en toda extorsin hay un ataque a la libertad como medio
VI - 17
para vulnerar la propiedad, pero en este delito hay un doble ataque a la libertad: el que se dirige
contra la libertad de determinacin, que es comn a todo tipo de extorsin, y el que menoscaba la
libertad ambulatoria de la misma vctima de la extorsin o de un tercero.
Se trata de un delito bastante singular, puesto que no cualquier persona secuestra, como el robo,
sino que requiere toda una organizacin y logstica. Requiere logstica, ingeniera, con lo cual se le
da una dedicacin legislativa especial.
Las acciones tpicas es la de sustraer, retener u ocultar a una persona, siendo tres pero todas
equivaliendo a la de secuestrar o la de retener rehenes. En todos los casos hay una privacin ilegtima
de la libertad. El elemento subjetivo es la finalidad que gua al autor a sacar rescate, como precio
por la liberacin de la persona a quien se ha privado de la libertad; no basta para que se de el tipo que
el agente haya actuado con nimo de lucro, as como tambin es indiferente quin vaya a ser el
beneficiario del precio que constituye el rescate. Se cree en la doctrina que los llamados secuestros
virtuales, al no darse la accin tpica, se trata de una extorsin simple.
Sujeto pasivo es aquel a quien se le formula la exigencia de rescate. El delito se consuma con la
privacin ilegtima de la libertad realizada con la finalidad tpica. Cuando el rescate se ha obtenido,
la figura bsica desaparece para dar paso a la agravada de la 2 parte del artculo. Es admisible la
tentativa. Slo es admisible el dolo directo.
La agravante genrica es la que se da cuando el autor logra sacar el rescate, pero no bastando
con el desprendimiento del sujeto pasivo, sino que es necesario que ellos ingresen en el patrimonio
del agente para que se califique el delito. Asimismo, la ley 25.742, repitiendo el art. 142 bis,
introdujo nuevas circunstancias agravantes del secuestro extorsivo en el art. 170.

IV Sustraccin de cadveres
El art. 171 castiga con prisin de 2 a 6 aos al que sustrajere un cadver para hacerse pagar con
su devolucin. Se trata de una extorsin en la que la exigencia pesa sobre el sujeto pasivo por el
valor afectivo que el objeto sustrado puede tener para l o para terceros.
La accin tpica es la de sustraer, no siendo necesario que se conserve el cadver. Un cadver
son los restos de lo que fue una persona que vivi, a lo que algunos incluyen a los de los fetos, y
otros no (Nez). Tambin lo son las cenizas, pero no aquellos que se han convertido en cosas, como
las momias, que pueden ser objeto de hurto.
Subjetivamente debe sustraerse para hacerse pagar la devolucin del cadver. El hecho se
consuma con la sustraccin, aunque algunos requieren tambin el pedido del rescate. En admisible
la tentativa, y se da slo con el dolo directo.

VI - 18
5) Estafas y otras defraudaciones

Los delitos de hurto y robo atacan la tenencia de las cosas sin intervencin de una accin de la
vctima, mientras que en la extorsin la intervencin de la actividad de la vctima, por medio de su
voluntad viciada por coaccin, es imprescindible para la tipicidad. Esto ltimo tambin pasa en los
delitos que veremos a continuacin, pero en ellos la accin de la vctima se origina en su voluntad
viciada por un error suscitado en ella, como tambin puede ocurrir que ese error induzca a la vctima
a omitir conductas, cuyas omisiones facilitan la actividad ilcita del sujeto activo.
La proteccin de la propiedad no se manifiesta aqu a travs de la intangibilidad de la tenencia de
las cosas, sino de la permanencia constitutiva de la propiedad misma en el estado en que se
encontraba antes del hecho.
La expresin genrica que designa de modo comn a estos delitos es la de defraudaciones, ya
que la estafa es una especie que queda comprendida dentro de esa denominacin general. Con la
expresin defraudacin se designa toda lesin patrimonial en que el desplazamiento del bien se
produce por la actividad del propio sujeto pasivo o por circunstancias ajenas a la voluntad del agente,
quien provoca aqulla o se aprovecha de stas. Puede establecerse una triple clasificacin:
1. Defraudacin por fraude: son en las que el agente provoca con su actividad, ardid o engao,
un error en el sujeto pasivo, lo cual motiva que ste realice la prestacin perjudicadora de su
propio patrimonio o del de un tercero.
2. Defraudacin por abuso de confianza: el desplazamiento del bien se produce por un acto
anterior no vicioso, en el que el sujeto pasivo otorga al agente un poder de hecho sobre aqul,
constituyendo la buena fe del agente la principal garanta de la ejecucin de lo pactado y donde
el perjuicio defraudatorio se produce por el incumplimiento de mala fe de ese pacto.
3. Defraudacin por aprovechamiento: son aquellas en que el agente aprovecha situaciones
que le facilitan o le permiten consumar el perjuicio patrimonial o crear el peligro de producirlo,
ejerciendo anormalmente derechos y facultades que, de no existir tales situaciones, constituiran
actividades perfectamente lcitas (art. 175 incs. 1 y 2).

I Estafa
El art. 172 reprime con prisin de 1 mes a 6 aos al que defraudare a otro con nombre supuesto,
calidad simulada, falsos ttulo, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crdito,
comisin o empresa o negociacin o valindose de cualquier otro ardid o engao.
La estafa es una defraudacin por fraude, que no ataca simplemente a la tenencia, sino a la
completividad del patrimonio, el cual debe verse disminuido, producto del error provocado en una
VI - 19
persona que dispone del bien detrayndolo del patrimonio afectado, accin que realiza
desconociendo su significado perjudicial para dicho patrimonio. As dicho, la estafa puede
describirse como el hecho por medio del cual una persona toma, a raz de un error provocado por la
accin del agente, una disposicin patrimonial perjudicial, que dicho agente pretende convertir en
beneficio propio o de un tercero.
La doctrina da la siguiente secuencia en que debe producirse la estafa:
1. Ardid o engao.
2. Error.
3. Disposicin patrimonial perjudicial.
En primer lugar, el medio para lograr la disposicin patrimonial perjudicial es el fraude, que est
integrado por las acciones tendientes a simular hechos falsos, disimular verdaderos, o falsear de
cualquier modo la verdad, dirigidas al sujeto pasivo. El fraude puede estar integrado por ardides o
engaos, diferencindose ambos conceptos en la forma de preparar la accin engaosa: el ardid
indica la utilizacin de maniobras o artificios destinados a engaar; para el engao basta la
afirmacin o la negacin contraria a la verdad. Debe ser inicial, y lo fundamental es su idoneidad
para inducir al error, puesto que de no serlo, se estara frente a un delito imposible. En otras
legislaciones, como la francesa se exige una puesta en escena.
En segunda instancia, el fraude tiene que haber causado el error del sujeto a quien se dirige la
accin, debiendo versar sobre las cuestiones principales, y no las accesorias. Algunos equiparan estas
situaciones con aquellas en que mantiene el error ya provocado en ella por causas extraas al agente,
lo cual nicamente puede ser punido en hiptesis especficas (art. 172 inc. 2).
Por ltimo, debe darse una disposicin patrimonial perjudicial para el sujeto pasivo o un
tercero, causada por el error. Esto significa que tiene que concretarse en una disminucin del
patrimonio, lo cual no se da cuando la disposicin de la propiedad importa un valor compensatorio
para el patrimonio. La doctrina insiste en que debe tratarse de un perjuicio efectivo y actual.
Niegan algunos que la simple mentira llegue a configurar el ardid o el engao propio de la estafa,
puesto que ella supone una falsedad, cuya creencia queda librada a la buena fe del tercero, en tanto
que en el engao se da algo ms (Fontn Balestra). Pero no cabe duda de que la simple mentira
pueda equipararse al engao en los trminos del art. 172. En cuanto al silencio, puede asumir
carcter de engao cuando existe el deber de no guardarlo, por disposicin de la ley, en virtud de una
convencin o de un hecho precedente atribuible al propio agente.
Respecto al aspecto subjetivo se exigen dos elementos: uno se refiere al ardid y a su destino, y
otro a la motivacin de la conducta del agente. En cuanto a lo primero, la falsedad requiere la
incongruencia entre lo que se sabe y lo que se transmite. Lo segundo se refiere a la ilegitimidad del
beneficio perseguido por el agente (si el sujeto pasivo paga lo que debe, no hay estafa).
VI - 20
Respecto a los medios comisivos, a continuacin los enumeraremos y definiremos:
1. Nombre supuesto: emplea nombre supuesto el que se presenta ante la vctima del engao
con un nombre que no tiene o con uno que habitualmente no usa, para aparentar ser una persona
distinta de la que es.
2. Calidad simulada: es el estado, la situacin personal, la condicin que tiene un individuo en
las relaciones de familia, o de sus condiciones jurdicas o sociales en general. Se trata de una
atribucin actualmente falsa.
3. Falsos ttulos: es la simulacin de una calidad representada por un ttulo otorgado o
reconocido por el Estado, instituciones universitarias, culturales o reconocidos por la costumbre.
4. Influencia mentida: se trata de todo poder o valimiento que se tenga entre personas, grupos
o componentes de una institucin, que el agente no posee efectivamente.
5. Abuso de confianza: se trata de un ardid que exige un despliegue de actividad destinada a
engaar, como invocar la amistad para que el amigo pague una deuda inexistente y quedarse l
con el dinero.
6. Apariencias engaosas: consiste en mostrar algo que no es tal, una simulacin. Aparentar
comisin hace referencia a una representacin de un tercero.

Se consuma cuando el sujeto pasivo realiza la disposicin patrimonial perjudicial, sin que
interese que ella se transforme en beneficio para el autor o para un tercero. Es posible la tentativa.
Respecto a los sujetos pueden ser cualquier persona, con la salvedad que el pasivo debe tener la
capacidad psquica para tener una nocin correcta respecto de aquello sobre lo cual lo induce en error
el agente; as, quien utiliza medios ardidosos a un infante comete hurto, y no estafa. Cuando el sujeto
pasivo del fraude no es el titular del patrimonio ofendido, ste es el perjudicado, pero aqul es el
sujeto pasivo de la estafa y el que debe reunir las caractersticas propias de esa figura de sujeto.
En cuanto a la culpabilidad, el dolo del delito requiere el conocimiento del carcter perjudicial
de la disposicin que se pretende del sujeto pasivo y la voluntad de usar ardid o engao para
inducirlo en error a fin de que la realice. Por ende, el nico dolo admisible es el directo.

II Defraudaciones especiales
De las defraudaciones especiales que se contemplan en el art. 173, algunas responden al gnero
de la estafa y otras a supuestos de abuso de confianza. Se aplica para estas defraudaciones especiales
una pena de prisin de 1 mes a 6 aos.



VI - 21
A Defraudaciones en el cumplimiento de contratos u obligaciones
El art. 173 inc. 1 castiga al que defraudare a otro en la sustancia, calidad o cantidad de las
cosas que le entregue en virtud de contrato o de un ttulo obligatorio.
Es una defraudacin por fraude. No se trata aqu de la simple diferencia entre lo debido y lo
entregado, sino de la vigencia de un engao que induce a la vctima en error, suscitando en ella la
falsa creencia de que recibe lo debido. El perjuicio se determina por la diferencia en menos entre los
que en verdad se entrega lo que se deba entregar.
Los objetos son cosas en cuanto objetos corporales susceptibles de valor, tanto muebles como
inmuebles. Se exige un elemento normativo, que es que la entrega de la cosa defectuosa debe
realizrsela en virtud de un contrato o de otro ttulo obligatorio.

B Retencin indebida
El art. 173 inc. 2 sanciona al que con perjuicio de otro se negare a restituir o no restituyere a su
debido tiempo, dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble, que se le haya dado en depsito,
comisin, administracin u otro ttulo que produzca obligacin de entregar o devolver.
Se trata de una defraudacin por abuso de confianza, que tiene como presupuesto que el autor
tenga los objetos bajo su poder o custodia. El poder adquirido por el agente sobre la cosa tiene que
ser un poder no usurpado, pero que produzca la obligacin de entregar o devolver por parte del
agente, constituyndola en una tenencia temporal. El dinero que presta una financiera y luego no es
restituido, no genera retencin indebida, pues ingresa al sujeto como propio, y no en tenencia.
La accin tpica es la de negarse a restituir o no restituir, es decir, la omisin del cumplimiento
de esas obligaciones a su debido tiempo, ya sea a la totalidad o en parte. No se dar la ilicitud en los
casos en que la omisin del obligado est justificada, como son aquellos casos en que puede retener
legtimamente la cosa. Objeto del delito son cosas muebles, dinero o valores ajenos, o sea, que no
hayan pasado a ser propiedad del agente; quedan fuera los inmuebles (usurpacin).
Es indispensable el nimo de beneficiarse a s o a un tercero. El delito se consuma con la
realizacin del perjuicio, mientras que la tentativa es imposible.

C Suscripcin engaosa de documentos
El art. 173 inc. 3 castiga al que defraudare, haciendo suscribir con engao algn documento.
Es una defraudacin por fraude, y se requiere un despliegue de engao para obtener la firma de un
documento apto para defraudar (cuando lo que se obtiene es un documento ya firmado hay estafa).
El objeto es algn documento, el cual puede ser pblico o privado, pero siempre debe ser uno
cuyo contenido implique un dao patrimonial o plantee la posibilidad de causarlo. Se consuma
cuando se da el perjuicio patrimonial, y es admisible la tentativa.
VI - 22
D Abuso de firma en blanco
El art. 173 inc. 4 pune al que cometiere alguna defraudacin abusando de firma en blanco,
extendiendo con ella algn documento en perjuicio del mismo que la dio o de tercero.
No es claro a qu gnero de defraudacin pertenece, aunque Creus afirma que se inclina hacia el
fraude. La accin tpica es la defraudar, extendiendo, con la firma en blanco que se ha dado, un
documento perjudicante para el patrimonio de quien haba otorgado esa firma o de un tercero; el
delio requiere, por tanto, la preexistencia de una firma en blanco en poder del agente.
El agente abusa de la firma en blanco cuando extiende con ella algn documento distinto de
aquel para el cual se le haba otorgado el pertinente mandato, o completa parcialmente extendiendo
clusulas que haba dispuesto incluir el firmante.

E Hurto impropio
El art. 173 inc. 5 sanciona al dueo de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga
legtimamente en su poder, con perjuicio del mismo o de tercero.
No se trata de un hurto, puesto que el agente no acta sobre una cosa ajena, sino de una
defraudacin, ya que se frustra el derecho que de manera legtima ejerce el ofendido. Es presupuesto
del delito que la cosa la tenga un tercero por un ttulo legtimo.
Actualmente, la accin tpica es la de sustraer la cosa, con lo cual la tradicional denominacin
de este delito de hurto impropio ya no resulta tan anacrnica. El objeto es una cosa mueble. Sujeto
activo es el dueo de la cosa mueble que est en legtima tenencia del sujeto pasivo del delito; tiene
que tratarse del dueo de la totalidad de la cosa, pues cuando se trata de un condominio, ser hurto.

F Contratacin simulada y falsos recibos
El art. 173 inc. 6 pune al que otorgare en perjuicio de otro, un contrato simulado o falsos
recibos. Es una figura especial de fraude, ya que el contrato simulado o el falso recibo constituyen,
en s, ardides perjudicantes o pueden emplearse como medios de maniobras engaosas que induzcan
en error a la vctima para hacerle disponer de su propiedad de modo no compensatorio.
La accin tpica es la otorgar el contrato simulado o el falso recibo. Cuando el contrato o el
recibo no han sido otorgados, sino que han sido confeccionados por el agente con el fin de perjudicar
mediante su utilizacin, dicho agente incurrir en una figura de estafa que operar en concurso con la
de falsificacin, pero no en esta defraudacin. Tal carcter de la accin indica la exigencia de una
codelincuencia necesaria: todos los otorgantes del contrato tienen que actuar con la culpabilidad
tpica y todos son autores.

VI - 23
G Administracin infiel
El art. 173 inc. 7 castiga al que por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico,
tuviera a su cargo el manejo, la administracin o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos,
y con el fin de procurar para s o para un tercero un lucro indebido o para causar dao, violando sus
deberes perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de stos.
La accin tpica es la de perjudicar los intereses confiados u obligar abusivamente al titular de
ellos, violando lo deberes que se originan en el ejercicio del poder que ejerce el agente. Es
presupuesto del delito que el agente ejerza un poder sobre los bienes o intereses de otro, por
disposicin de la ley, de una autoridad o por cualquier otro acto jurdico. Las acciones tienen que
constituir una violacin de los deberes del agente en sus funciones de manejo, administracin o
custodia. El delito se conforma en una infidelidad defraudatoria.
El elemento subjetivo asume una doble direccin: la accin que perjudica tiene que haber sido
encarada por el autor para lograr un lucro indebido para l o para un tercero, o para daar el
patrimonio, sin la voluntad de convertirlo para su provecho.
No es necesaria una rendicin de cuentas anterior. Se caracteriza por ser de complicada
investigacin, generalmente por medio de pericias contables. No todo mal administrador es un
administrador infiel
Para consumar el delito, la violacin de los deberes tiene que haber originado cualquiera de
estos resultados: perjudicar los intereses confiados, o haber obligado abusivamente al titular del
patrimonio. Por otro lado, si el perjuicio no ha llegado a producirse, el acto violatorio de los deberes
perpetrado por el agente, con las finalidades tpicas, podr constituir tentativa.

H Defraudacin por sustitucin o supresin de documentos
El art. 173 inc. 8 castiga a quien cometiere defraudacin, sustituyendo, ocultando o mutilando
algn proceso, expediente, documento u otro papel importante. Es una defraudacin por fraude,
donde las acciones tiene que estar dirigidas a inducir en error a quien tiene la facultad de producir
una disposicin patrimonial perjudicial o decidir sobre ella.
La accin tpica es la de defraudar por medio de sustituciones, supresiones o mutilaciones,
debiendo recaer sobre instrumentos que prueben algo relacionado con una disposicin patrimonial
pendiente de realizacin o que se haya realizado.
Subjetivamente se requiere la finalidad de inducir en error a una persona, que puede ser el
titular del patrimonio o un tercero con facultades para disponer de aqul, con el objetivo de que se
haga la disposicin perjudicante o se deje de requerir o disponer el beneficio que tiene que
corresponder al patrimonio. Admite slo el dolo directo.
VI - 24
I Estelionato
El art. 173 inc. 9 sanciona a quien vendiere o gravare como bienes libres, los que fueren
litigiosos estuvieren embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare como propios,
bienes ajenos. En nuestro derecho es lcito vender una cosa ajena, siempre que el vendedor haga
saber de ese carcter al comprador.
Las acciones tpicas son las de vender, gravar y arrendar; la ausencia de la permuta excluye
dicho negocio de esta hiptesis delictiva. Los objetos del delito son cosas, muebles o inmuebles, que
sean litigiosas o estn embargadas o gravadas, o sean ajenas. El delito se consuma con la
concurrencia del perjuicio. Admite la tentativa.

J Defraudacin so pretexto de remuneracin (coima)
El art. 173 inc. 10 sanciona al que defraudare, con pretexto de supuesta remuneracin a los
jueces u otros empleados pblicos.
Es una defraudacin por fraude. El engao que produce el agente reside en la falsa afirmacin de
que debe remunerar al juez o funcionario para obtener o por haber obtenido algo de la actividad
funcional de ellos. Sostiene la doctrina que tal remuneracin puede referirse tanto al contenido del
cohecho activo o pasivo, aunque Creus lo niega, puesto que quien delinque no merece proteccin
jurdica alguna. En un sistema como el nuestro, en el que los particulares no tienen que remunerar la
actividad de los funcionarios pblicos, la supervivencia histrica de este tipo no se justifica.

K Desbaratamiento de derechos acordados
El art. 173 inc. 11 castiga al que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien
o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligacin referente al mismo, sea mediante
cualquier acto jurdico relativo al mismo bien, aunque no importe enajenacin, sea removindolo,
retenindolo, ocultndolo o dandolo, siempre que el derecho o la obligacin hubieran sido
acordados a otro por un precio o como garanta.
Este delito consta de dos momentos: el otorgamiento del derecho, y su desbaratamiento. Si bien
Soler lo concibe como una defraudacin por abuso de confianza, Creus sostiene que se trata de una
defraudacin por aprovechamiento. El delito requiere la preexistencia de un negocio jurdico en
virtud del cual el agente haya otorgado a otro un derecho sobre un bien o haya pactado sobre el
mismo una obligacin de carcter personal. Debe ser un negocio jurdico vlido y oneroso. El delito
requiere que el precio acordado por la concesin del derecho o la asuncin de la obligacin haya sido
pagado en su totalidad o en la medida pactada hasta el momento en que el agente realiza la accin
tpica, cuyos resultados son el tornarlo imposible, incierto o litigioso.
VI - 25
L Tipos agregados por la ley 24.441
El art. 82 de la ley 24.441 incorpora los incisos 12, 13 y 14, que antes quedaban comprendidas
en el tipo genrico del art. 172:
12. Defraudaciones del titular fiduciario, el administrador de fondos comunes y el dador de
contrato de leasing: la conducta punible ser, en general, la de perjudicar los bienes que lo
constituyen, disponiendo indebidamente de ellos, gravndolos o disminuyendo de otro modo su
entidad.
13. Ejecucin extrajudicial de inmuebles: el sujeto activo es el acreedor hipotecario, y el tipo
describe dos conductas punibles: ejecutar la hipoteca en perjuicio del deudor a sabiendas que
ste no se encuentra en mora, y omitir maliciosamente los recaudos establecidos para la
ejecucin extrajudicial.
14. Defraudador del tenedor de letras hipotecarias: las letras hipotecarias tienen cupones para
instrumentar las cuotas de capital o servicios de intereses, con lo cual es delito el no anotar en el
cuerpo de la letra del deudor los pagos parciales, a lo cual tiene derecho el deudor.

M Defraudaciones con tarjetas de compra, crdito o dbito
La ley 25.930 agreg el inc. 15 al art. 173 puniendo la defraudacin mediante el uso de una
tarjeta de compra, crdito o dbito, cuando la misma hubiere sido falsificada, adulterada, hurtada,
robada, perdida u obtenida del legtimo emisor mediante ardid o engao, o mediante el uso no
autorizado de sus datos, aunque lo hiciere por medio de una operacin automtica.
Con este nuevo tipo legal se colma un vaco normativo observado por la doctrina, en aquellos
casos en que el autor usaba una tarjeta magntica para extraer dinero de un cajero automtico porque
la dinmica de la estada requiere la existencia de dos personas fsicas.
La accin tpica consiste en defraudar por medio del uso de la tarjeta de compra, crdito o
dbito, o mediante el uso no autorizado de datos contenidos en ellas.

N Defraudaciones informticas
La ley 26.388 agreg en 2008 el inc. 16 que castiga al que defraudare a otro mediante
cualquier tcnica de manipulacin informtica que altere el normal funcionamiento de un sistema
informtico o la transmisin de datos. Aqu tambin se hace presente la cuestin del inciso anterior
respecto al fraude realizado a mquinas.



VI - 26
III Defraudaciones agravadas
Las razones de la agravacin de la pena se fundan en la cantidad del dao que se puede causar
con el delito y en la menor defensa que puede oponerse a ste. La nica excepcin es el inc. 5 que se
agrava exclusivamente por la necesidad de proteger ms intensamente al patrimonio del Estado.

A Estafa de seguro o prstamo a la gruesa
El art. 174 inc. 1 impone prisin de 2 a 6 aos, al que para procurarse a s mismo o procurar a
otro un provecho ilegal en perjuicio de un asegurador o de un dador de prstamo a la gruesa,
incendiare o destruyere una cosa asegurada o una nave asegurada o cuya carga o flete estn
asegurados o sobre la cual se haya efectuado un prstamo a la gruesa.
Se trata de una defraudacin por fraude, por medio del cual el agente procura inducir en error al
sujeto pasivo para que le pague lo no debido, o para que no le exija la devolucin de lo debido. El
prstamo a la gruesa es el contrato por el cual una persona presta a otra cierta cantidad sobre objetos
expuestos a riesgos martimos, bajo la condicin de que, pereciendo esos objetos, pierde el dador la
suma prestada, y llegando a buen puerto los objetos, devuelva el tomador la suma ms un premio.
Las acciones tpicas son las de incendiar o destruir la cosa asegurada, con lo que cualquier otra
accin, como lesionar tripulantes para que cobren indemnizacin, responde a la figura bsica. El
incendio o la destruccin puede constituir un delito contra la seguridad comn, con lo cual en esos
casos, se ve desplazado el art. 174 inc. 1, pero de darse el dao, hay concurso ideal entre aquel
delito y la estafa del 172. Subjetivamente las acciones tienen que ser realizadas para procurar para s
o para otro un provecho ilegal.

B Defraudaciones a menores e incapaces
El art. 174 inc. 2 castiga con la misma pena al que abusare de las necesidades, pasiones o
inexperiencia de un menor o un incapaz, declarado o no declarado tal, para hacerle firmar un
documento que importe cualquier efecto jurdico, en dao de l o de otro, aunque el acto sea
civilmente nulo.
Al no ser requerido el engao, no se trata de una defraudacin por fraude ni por abuso de
confianza, sino una por aprovechamiento de la situacin. Se considera aqu como menor al que no
ha alcanzado la edad de 21 aos; pero si se trata de un menor emancipado o autorizado para ejercer
el comercio, el delito no puede cometerse respecto de los actos en que la ley permite al menor actuar.
Es incapaz, en el sentido de la ley penal, todo el que por circunstancias permanentes o transitorias,
en el momento del hecho se encuentra afectado por disminuciones de su inteligencia, voluntad o
juicio, que lo priven o amengen aquel discernimiento.
VI - 27
C Defraudacin por uso de pesas o medidas falsas
El art. 174 inc. 3 castiga con igual pena al que defraudare usando pesas o medidas falsas. Es
una defraudacin por fraude, como una especie agravada de la contemplada en el art. 173 inc. 1.
La pesa o medida es utilizada por el agente ante la vctima como si fueran exactas y por ese
medio la induce en error sobre lo que le da o sobre lo que recibe de ella. Se consuma cuando se
produce de manera efectiva el perjuicio patrimonial, admitiendo tentativa.

D Fraude con materiales de construccin
El art. 174 inc. 4 castiga al empresario o constructor de una obra cualquiera o el vendedor de
materiales de construccin que cometiere ejecucin de la obra o en la entrega de los materiales, un
acto fraudulento capaz de poner en peligro la seguridad de las personas, de los bienes o del Estado.
Si bien Soler afirma que se trata de una defraudacin por abuso de confianza, para Creus se trata
de una figura de fraude. La accin tpica est constituida por cualquier acto fraudulento, es decir,
puede consistir en no ejecutar la obra en la forma convenida o debida, ocultando la diferencia al
sujeto pasivo, o en no suministrar los materiales de la calidad o en la cantidad que se entendi
adquirir, sin hacrselo conocer al adquirente. Objetivamente debe ser apto para poner en peligro la
seguridad de las personas, de los bienes o del Estado, es decir, cuando se crea la posibilidad de que la
destruccin total o parcial de las obras cause daos materiales a bienes o personas indeterminados.

E Fraude en perjuicio de la Administracin pblica
El art. 174 inc. 5 aplica tambin la pena de 2 a 6 aos de prisin para el que cometiere fraude
en perjuicio de alguna Administracin pblica. La determinacin tpica de la agravante se da por el
ofendido, es decir, en razn de la titularidad del bien que es objeto del delito, en cualquiera de las
ramas que le pertenecen.
El sujeto pasivo del engao tiene que ser una persona individual, que tanto puede ser un
empleado o funcionario como un particular que, por cualquier causa, se encuentre a cargo del bien
defraudado.

F Vaciamiento de empresa
El art. 174 inc. 6 reprime al que maliciosamente afectare el normal desenvolvimiento de un
establecimiento o explotacin comercial, industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestacin
de servicios; destruyere, daare, hiciere desaparecer, ocultare o fraudulentamente disminuyere el
valor de materias primas, productos de cualquier naturaleza, mquinas, equipos u otros bienes de
capital.
VI - 28
El bien jurdico tutelado aqu es la propiedad, pero entendida como el derecho que tienen los
acreedores de percibir sus legtimas acreencias, evaluables econmicamente. Se enmarca en la
categora de los abusos de confianza, que requiere como presupuesto la existencia de una empresa
cuyo normal desenvolvimiento se afecta mediante la consumacin de las conductas tpicas,
concretadas con posterioridad a su constitucin.
Las acciones tpicas son dos: la de afectar el normal desenvolvimiento de un establecimiento o
explotacin, y las de destruir, daar, hacer desaparecer, ocultar o fraudulentamente disminuir el valor
de bienes de capital. As dicho, el objeto del delito est constituido por la empresa misma y su
activo. Sujeto activo slo puede ser quien represente o pertenezca a algn nivel o categora
jerrquica en el mbito de decisin o disposicin de la empresa. Sujeto pasivo es el acreedor de la
empresa, quien es el titular del bien jurdico protegido.

G Punibilidad de funcionarios y empleados pblicos
El ltimo prrafo del art. 174 establece que en los casos de los tres incisos precedentes, el
culpable, si fuere funcionario o empleado pblico, sufrir adems inhabilitacin especial perpetua.
As, quedan comprendidos tanto el funcionario a que alude el art. 77, es decir, el que participa en la
funcin pblica, como a quien slo coadyuva en esa funcin sin participar en ella, o sea, el empleado
propiamente dicho.

IV Defraudaciones atenuadas
Se encuentran previstas por el art. 175, y tienen en comn que en todas ellas el agente abusa de
las situaciones en que se encuentran las cosas que son objeto de la accin o el sujeto pasivo de ella.
Establece una pena de multa de $1.000 a $15.000.

A Apropiacin ilcita de cosas perdidas o tesoros
El art. 175 inc. 1 castiga al que encontrare perdida una cosa que no le pertenezca o un tesoro y
se apropiare la cosa o la parte del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin observar las
prescripciones del Cdigo Civil.
Se trata de una defraudacin porque el agente no se apropia de la cosa, quitndola de la tenencia
de un tercero, sino que lo hace abusando de la situacin en que lo coloca su hallazgo. La cosa o el
tesoro deben ser encontrados, es decir, hallados. Es cosa perdida toda cosa mueble, con valor
econmico, que ha sido involuntariamente de la tenencia del propietario o de quien la tena por l,
sin que sepa donde est o, sabindolo, no pueda llegar a ella y sin que otro se haya apoderado de ella.
Tesoro es todo objeto que no tiene dueo conocido, y que est oculto o enterrado en un inmueble,
VI - 29
sea de creacin antigua o reciente, con excepcin de los objetos que se encuentren en los sepulcros, o
en los lugares pblicos, destinados a la sepultura de los muertos (art. 2551, Cdigo Civil). La cosa
perdida sigue siendo propiedad de su dueo, mientras que el tesoro pertenece por mitades al
descubridor y al propietario del predio donde se hallare.
La accin tpica es la de apropiarse, es decir, quien se aduea de la cosa o de la parte del tesoro
que no le corresponde.

B Apropiacin por error o caso fortuito
El art. 175 inc. 2 pune al que se apropiare de una cosa ajena, en cuya tenencia hubiera entrado
a consecuencia de un error o de un caso fortuito. Es una defraudacin en la que el agente abusa de
la situacin en que se encuentra respecto del objeto que lleg a su tenencia.
La accin tpica tambin es la de apropiarse, pero mediante error o caso fortuito. El error puede
ser el del dador de la cosa, siempre que no haya tenido origen en la actividad dolosa del agente o un
tercero en connivencia con l. Caso fortuito es aqu todo hecho humano involuntario, de los
animales, o de la naturaleza que hace entrar al agente en la tenencia de la cosa, no siendo necesarios
que se den los requisitos de imprevisibilidad e inevitabilidad propios de la causa de justificacin.
Se consuma se da cuando, preexistiendo la tenencia, el agente realiza actos de apoderamiento,
positivos u omisivos, al quedarse con la cosa sin disponer lo necesario para devolverla por un lapso
superior al normalmente necesario para hacerlo. Puede admitirse la tentativa.

C Disposicin ilegal de objeto prendado
El art. 175 inc. 3 castiga al que vendiere la prenda sobre que prest dinero o se la apropiare o
dispusiere de ella, sin las formalidades legales. Se trata de un ejercicio anormal de facultades que el
negocio jurdico hizo nacer. El tipo requiere la existencia de un contrato vlido de prenda con
desplazamiento.
Las acciones tpicas son las de vender, apropiarse o disponer del objeto que constituye la prenda
sin observar las formalidades legales. El perjuicio defraudatorio est constituido por la frustracin
del derecho del deudor, o del tercero que haba otorgado la garanta, a que se le restituya el objeto
prendado una vez satisfecha la obligacin. Autor slo puede serlo el acreedor prendario.

D Desnaturalizacin de cheque
El art. 175 inc. 4 sanciona al acreedor que a sabiendas exija o acepte de su deudor, a ttulo de
documento, crdito o garanta por una obligacin no vencida, un cheque o giro de fecha posterior o
en blanco.
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Es una figura de peligro por la que el patrimonio del sujeto pasivo puede verse comprometido
ms de lo debido a causa del carcter ilegal de la seguridad obtenida por el acreedor. En verdad es un
abuso de carcter extorsivo, en el que el acreedor, prevalindose de la situacin de deudor de la
vctima, procura asegurarse su crdito con la amenaza que constituye, para su libertad, la no atencin
del cheque cuando ste sea presentado al cobro.
Las acciones tpicas son las de exigir o aceptar el cheque o giro del deudor, no siendo necesario
que abuse de su necesidad. El delito no se consuma con la mera exigencia o aceptacin del
documento, sino con su recepcin por parte del acreedor. Respecto a la tentativa, Nez afirma que
la constituye el acto de exigencia del agente por parte del acreedor sin lograr su entrega, mientras que
para Soler esa exigencia es un acto preparatorio impune, no admitiendo tentativa este delito.
El objeto del delito es un cheque o giro, los que a criterio de la doctrina estn usados como
sinnimos, o sea, el documento que, constituyendo una orden de pago librada por el deudor o un
tercero, coloca a stos en situacin de responder penalmente por su no atencin en tiempo, ya que
se es el sentido de la punicin del procedimiento de garanta, que de ese modo puede resultar
extorsivo (el que la ley comercial denomina cheque).
Subjetivamente la ley exige que el cheque haya sido recibido a sabiendas por parte del acreedor.
Por ltimo, autor slo puede serlo el acreedor y sujeto pasivo slo el deudor.

6) Usura

I Usura propiamente dicha
El art. 175 bis, en su 1 prrafo castiga con prisin de 1 a 3 aos y con multa de $3.000 a
$30.000, al que aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona le hiciere
dar o prometer, en cualquier forma, para s o para otro, intereses u otras ventajas pecuniarias
evidentemente desproporcionadas con su prestacin, u otorgar recaudos o garantas de carcter
extorsivo.
El tipo reclama, como presupuesto del delito, la preexistencia de una prestacin otorgada por el
agente al sujeto pasivo o a un tercero, que es la que se trata de resarcir o asegurar por medio de la
conducta tpica. No es indispensable que se trate de una prestacin dineraria, basta con que sea de
contenido econmico. No quedan comprendidas las prestaciones de hacer.
Aqu, la necesidad se manifiesta en apremios de carcter econmico, de dinero o de cosas, es
decir, una situacin patrimonial coactiva. Ligereza es la irreflexin que se presenta en el sujeto
pasivo, ya como defecto de su carcter, ya como resultado de una especial situacin de hecho.
Inexperiencia es la falta de conocimientos con relacin al negocio de que se trate.
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Las acciones tpicas son las hacerse dar o hacerse prometer intereses o ventajas pecuniarias
evidentemente desproporcionadas con su prestacin o recaudos o garantas de carcter extorsivo; esa
desproporcin debe poder inferir de la naturaleza de la prestacin o de las circunstancias en que se la
hizo. El delito se consuma cuando el acreedor recibe la ventaja desproporcionada o se le entrega el
objeto que constituye la seguridad extorsiva, o cuando se perfecciona el pacto de la ventaja o de
constitucin de la garanta de manera que sta sea ejecutable. No es admisible la tentativa.

II Negociacin de crdito usurario
El art. 175 bis en su 2 prrafo asigna la misma pena de la usura al que a sabiendas adquiere,
transfiere o hiciere valer un crdito usurario. Esas acciones pueden realizarse a ttulo oneroso o
gratuito, pero deben ser asumidas por una persona distinta de la del acreedor original.
El crdito usurario es el que se contrata en las condiciones previstas por el 1 prrafo. No ser
tpica, por ejemplo, la conducta de quien adquiere el crdito para liberar al deudor o para hacerlo
valer sin exigir los intereses usurarios pactados. Subjetivamente la ley requiere que la operacin
haya sido realizada a sabiendas, es decir, con el conocimiento cierto del carcter del crdito.
La consumacin se da con la realizacin de las acciones, sin que sea necesaria la produccin de
resultado especfico alguno. Algunos autores admiten la tentativa, al menos en los casos de
transferencia, la que se dara con la proposicin del negocio a un tercero.

III Figuras agravadas
El art. 175 bis en su 3 prrafo eleva la pena de los hechos anteriores a la de prisin de 3 a 6 aos
y multa de $15.000 a $50.000 si el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o
habitual. Recae exclusivamente sobre quien interviene como gestor en la contratacin de crditos
usurarios o en sus transferencias, que realicen las actividades en forma profesional o habitual.
Ejerce la actividad profesionalmente quien la utiliza o procura utilizarla como medio de vida. Lo
hace de manera habitual quien la realiza en forma comn. As dicho, la profesionalidad no requiere
una pluralidad de actos, mientras que la habitualidad s.







VI - 32
7) Quebrados y otros deudores punibles

En este Captulo se tiende a proteger la incolumidad del patrimonio como prenda comn de los
acreedores, procurando que ellos puedan cobrar sus deudas, ejecutando los bienes que lo componen,
en igualdad de condiciones con los otros acreedores. Presenta la particularidad de que el Captulo
alude a los autores, lo cual es metodolgicamente incorrecto.

I Quiebra fraudulenta
El art. 176 reprime como quebrado fraudulento, con prisin de 2 a 6 aos e inhabilitacin
especial de 3 a 10 aos al comerciante declarado en quiebra que, en fraude de sus acreedores,
hubiera incurrido en algunos de los hechos siguientes:
1. Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o prdidas.
2. No justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener; sustraer u ocultar alguna cosa
que correspondiere a la masa.
3. Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor.
Se trata de una defraudacin a los acreedores, pues las acciones tpicas que constituyen el delito
estn destinadas a disminuir ficticia o realmente el patrimonio del deudor con respecto a la masa de
acreedores, compuesta por la totalidad de ellos o por algunos (en el caso de ventajas indebidas),
engaando sobre la completividad de aqul o disminuyndolo de manera efectiva.
La quiebra es un procedimiento judicial, a pedido del deudor o de un acreedor, por el cual el
deudor pierde la administracin y posesin de sus bienes, apareciendo la figura del sndico. Se
tipifica como delito el no respeto del procedimiento legal correspondiente.
El delito requiere la declaracin de quiebra por sentencia firme, es decir, el dictado de la
resolucin que la declare, lo cual constituye en elemento del tipo, y no una condicin objetiva de
punibilidad, ya que las acciones del autor son tpicas con relacin a una quiebra declarada, no a una
simple cesacin de pagos.
Los hechos deben ser realizados por el agente en fraude de sus acreedores, tomando la expresin
en su sentido original de engao, determinado aqu por la simulacin del pasivo, por la
disimulacin del activo o por la disminucin subrepticia del acervo patrimonial a espaldas de los
acreedores p de algunos de ellos. La doctrina ha discutido si ello importa la exigencia de un perjuicio
efectivo o si slo estamos en presencia de un delito de peligro: mirndolo desde el punto de vista del
patrimonio del quebrado, es un delito de resultado, ya que es necesario que los actos realizados por l
hayan disminuido efectivamente ese patrimonio, aunque no alcance a repercutir en perjuicio del
patrimonio particular de los acreedores.
VI - 33
La consumacin del delito depende del momento: si se lo llev a cabo antes de la declaracin de
quiebra, y tambin antes de ese momento produjo el resultado de disminuir el patrimonio, la
consumacin se produce al declararse la quiebra; si fue posterior a ella, la consumacin se da cuando
efectivamente se oper la disminucin del patrimonio. Donna considera que slo puede cometerse
este delito con posterioridad a la quiebra, lo cual es ms adecuado al tipo legal. En los actos
anteriores a la declaracin de quiebra no hay posibilidad de tentativa, pero que s en los posteriores.
Sujeto activo debe ser un comerciante declarado en quiebra. Sujeto pasivo es la masa de los
acreedores, cuya garanta comn se ve menoscabada, y no cada acreedor en particular.

II Quiebra causada culpablemente
El art. 177 reprime como quebrado culpable, con prisin de 1 mes a 1 ao e inhabilitacin
especial de 2 a 5 aos al comerciante que hubiere causado su propia quiebra y perjudicado a sus
acreedores, por sus gastos excesivos con relacin al capital y al nmero de personas de su familia,
especulaciones ruinosas, juego, abandono de sus negocios o cualquier otro acto de negligencia o
imprudencia manifiesta.
Tradicionalmente se lo ha considerado como una quiebra causada de manera culposa, pero
debemos tener presente que el artculo 176 reprime una quiebra dolosa, pero no todas las quiebras
dolosas, sino slo aquellas en las que el quebrado acta de manera fraudulenta. Si afirmamos,
entonces, que el art. 177 lo hace slo con las causadas culposamente, dejaramos al margen de la
punibilidad los supuestos en los que el comerciante haya causado de manera dolosa su propia
quiebra, aunque sin realizar los actos fraudulentos del art. 176.
La accin tpica es la de causarse la quiebra, con lo que el tipo requiere una relacin de
causalidad entre los actos realizados por el agente y la cesacin de pagos determinante de la
declaracin de quiebra. La tipicidad necesita que la insolvencia en que el agente se ha colocado haya
perjudicado a sus acreedores.
La consumacin aparece cuando la tipicidad se completa mediante la declaracin de quiebra
firme. Tal estructura tpica muestra la imposibilidad la tentativa, no slo en los casos en que hay
culpa, sino tambin en los supuestos de dolo. Sujeto pasivo es el comerciante quebrado. En cuanto a
la culpabilidad se incluye tanto la culpa como el dolo, en todas sus expresiones.





VI - 34
III Quiebra y liquidacin sin quiebra de PEI
El art. 178 crea un tipo autnomo, debido a la circunstancia de que las personas de existencia
ideal no puedan ser consideradas autores de los delitos castigados por los arts. 176 y 177. Los casos
comprendidos en el tipo son: la quiebra de una sociedad comercial, la quiebra de una persona
jurdica que ejerza el comercio, la liquidacin sin quiebra de un banco u otra entidad financiera, y la
quiebra de una sociedad cooperativa o de una mutual. En los supuestos de quiebra, el delito requiere
la declaracin de quiebra, mientras que en los de liquidacin sin quiebra, basta la apertura del
procedimiento de liquidacin.
Respecto a los autores, slo pueden serlo las personas enunciadas en el tipo: directores,
sndicos, administradores, miembros de comisiones fiscalizadoras o de vigilancia, gerentes,
contadores y tenedores de libros. La accin tpica es la de cooperar a la ejecucin de alguno de los
actos a que se refieren los arts. 176 y 177, quedando excluidos los instigadores y los auxiliadores
subsequens, ya que ellos no cooperan en la ejecucin.

IV Concurso civil fraudulento
El art. 179, en su 1 prrafo reprime con prisin de 1 a 4 aos al deudor no comerciante
concursado civilmente que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere alguno de
los actos mencionados en el art. 176. Est de ms a partir de la unificacin del rgimen en el 83.
La circunstancia de que el no comerciante no pueda ser autor de los delitos previstos por los arts.
176 y 177, por la ausencia de su carcter de comerciante, ha conducido a la creacin de esta
particular figura, en la que el procedimiento concursal que se toma en cuenta no es ya la quiebra,
sino el concurso civil, que es el que corresponde al deudor que no posee aquella calidad.
Autor slo puede ser el no comerciante concursado civilmente, teniendo en cuenta que el auto
de apertura del concurso civil equivale aqu a la declaracin de quiebra del art. 176 y cumple las
mismas funciones: como presupuesto del delito.

V Insolvencia fraudulenta
El art. 179 Prr. 2 fija prisin de 6 meses a 3 aos al que, durante el concurso de un proceso o
despus de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare, daare, ocultare o
hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta
manera frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles.
La accin tpica es la de frustrar, en todo o en parte, el cumplimiento de las correspondientes
obligaciones civiles. La existencia de una sentencia firme es presupuesto del delito.
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La ley no castiga el incumplimiento doloso de la obligacin, sino la dolosa frustracin de su
cumplimiento forzado por los medios enunciados en el tipo. Ellos son la destruccin, la inutilizacin,
el dao o la ocultacin de bienes del patrimonio. Tiene que tratarse de una actividad maliciosa, no
requiriendo una finalidad de lucro, sino una de perjudicar el crdito del acreedor.
Se agrega una elemento circunstancial de carcter ms bien temporal: la accin debe realizarse
en el curso de un proceso o despus de una sentencia condenatoria, iniciando a partid de la
notificacin de la demanda. El delito se consuma cuando efectivamente se ha frustrado el
cumplimiento de la obligacin en su totalidad o en parte. Es posible la tentativa.

VI Colusin
Son dos las figuras contempladas en el art. 180, ambas teniendo en cuenta una connivencia
dolosa que, eventualmente, puede perjudicar a la masa de acreedores mediante la adopcin de
procedimientos que detienen el progreso concursal o lo extinguen.

A Connivencia del acreedor
El art. 180, Prr. 1 reprime con prisin de 1 mes a 1 ao al acreedor que consintiere en un
concordato, convenio o transaccin judicial, en virtud de una connivencia con el deudor o con un
tercero, por la cual hubiere estipulado ventajas especiales para el caso de aceptacin del concordato,
convenio o transaccin. As dicho, la accin tpica es la de consentir en un acuerdo preventivo o
resolutorio o en un convenio o transaccin, en connivencia con el deudor o un tercero que implique
la estipulacin de ventajas especiales para el agente si el acuerdo, convenio o transaccin es aceptado
en el juicio concursal. Se trata de un delito de participacin necesaria
La connivencia es un acuerdo fraudulento dirigido a impedir, a espaldas de los dems
acreedores, la continuacin del juicio concursal o a extinguir sus efectos ejecutivos. As, la
connivencia es el motivo del voto corrupto del acreedor, por lo que no se da el tipo cuando la ventaja
se otorga al acreedor que ya ha votado, como agradecimiento por su intervencin. Se consuma
cuando el acreedor emite su voto corrupto. Es posible la tentativa.

B Connivencia del deudor y representante de persona jurdica
El Prr. 2 del art. 180 dispone la misma pena que en el delito anterior para todo deudor o
director, gerente o administrador de una sociedad annima o cooperativa o de una persona jurdica de
otra ndole, en estado de quiebra o de concurso judicial de bienes, que concluyere un convenio de
este gnero. No es posible aqu la tentativa.

VI - 36
8) Usurpacin

En los delitos que se tratan aqu, el objeto es siempre un inmueble, respecto del cual se protege
todo derecho real que se ejerza sobre l, aun en sus formas ms simples, de todo acto que impida ese
ejercicio o lo turbe.

I Usurpacin de inmuebles
El concepto de inmueble, en el sentido penal del art. 181, es con exclusividad el de inmueble por
naturaleza, segn el art. 2314 del Cdigo Civil: el suelo y las partes slidas o fluidas (salvo el agua
que corresponde al art. 182) que forman su superficie o profundidad y lo que est incorporado al
suelo orgnicamente o se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre.
As dicho, la proteccin legal se extiende a las facultades propias de los derechos reales que se
ejercen sobre l: la tenencia, la posesin o el ejercicio de otro derecho real que permite la ocupacin
total o parcial del inmueble. Tiene el que posee efectivamente la cosa a ttulo autnomo, por s o por
medio de sus representantes, ocupndola de manera total o parcial, aun reconociendo que su dominio
pertenece a otro (locador, comodatario). Posee el que tiene el inmueble con la intencin de someterlo
a su derecho de dominio. Ejercen derechos reales sobre inmuebles todos los que usan o gozan del
inmueble ajeno por un ttulo de aquel carcter (uso, usufructo, habitacin).

A Usurpacin por despojo
El art. 181 inc. 1 asigna una pena de prisin de 1 a 3 aos al que por violencia, amenazas,
engao, abuso de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente, de la posesin o
tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre l, sea que el despojo se
produzca invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a los ocupantes.
La accin tpica es la de despojar, lo cual tiene un sentido de quitar, de sacar de la ocupacin o
impedir la ocupacin del inmueble total o parcialmente, por parte del sujeto pasivo. De los medios
tpicos enunciados en la ley, la clandestinidad se refiere a la ocultacin de los actos de ocupacin
respecto de las personas que tienen derecho a oponerse a ella.

B Destruccin o alteracin de lmites
El art. 181 inc. 2 castiga al que para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o
alterare los trmino o lmites del mismo. En este delito no slo se ataca la posesin o tenencia, sino
que la accin puede repercutir sobre el dominio mismo del inmueble, ya que las modificaciones
introducidas por ella pueden menoscabar los elementos probatorios de su extensin.
VI - 37
Los objetos son lo trmino o los lmites. Trminos son las seales colocadas expresamente para
delimitar un inmueble de otro (mojones). Lmites son los signos afectados a esa funcin, aunque no
se hayan creado de manera expresa para ella y cumplan a la vez otras funciones distintas, pudiendo
ser naturales (rboles) o artificiales (cercos). La alteracin de la lnea ideal fijada en documentos no
constituye este delito.
El tipo est dominado por el elemento subjetivo, puesto que la alteracin o la destruccin de los
trminos o lmites debe ser realizada para apoderarse de todo o parte de un inmueble. Por ello, sujeto
activo slo puede ser el ocupante del fundo vecino al que se ve afectado por la accin destructiva o
alteradora.

C Turbacin de la posesin o tenencia
El art. 181 inc. 3 castiga al que con violencias o amenazas, turbare la posesin de un
inmueble. La accin del agente lo que hace es restringir el ejercicio pleno de la posesin o la
tenencia, pero sin importar una ocupacin total o parcial del inmueble por parte de aqul, ni ello
constituye su finalidad inmediata.
La accin tpica es turbar la posesin, sin ocupar el inmueble en el sentido expresado al hablar
del art. 181 inc. 1, restringiendo temporal o permanentemente el ejercicio de los derechos que
corresponden a la posesin del sujeto pasivo. Siempre debe realizarse sin la intencin de ocupar el
inmueble. Los actos ms claros de turbacin son los que coartan derechos del poseedor sin que se d
la presencia del agente en el inmueble afectado, en un sentido fsico, como puede ser el hecho de
cortar cables de energa elctrica. Pero tienen que ser efectivamente restrictivos del ejercicio de la
posesin, pues si slo sin idneos para hacer ms molesto el ejercicio, la doctrina considera que no
afectan aqul en la forma requerida por el tipo, siendo simples faltas.

II Usurpacin de aguas
El art. 182 reprime con prisin de 15 das a 1 ao a este delito, el cual se presenta con la figura
bsica en el inc. 1, el estorbo a la utilizacin de aguas en el inc. 2, el represamiento, desvo o
detencin de aguas en el inc.3, y la figura agravada de quebrantamiento o alteracin de obras en el
ltimo prrafo.
El agua, para ser objeto de estos delitos, debe tener carcter de inmueble, y no tiene que perderlo
por la accin del agente. Debe tratarse, pues, del fluido incorporado como parte del suelo, no el que
se encuentra en recipientes. Si el gente convierte en transportable el agua con su propia accin
(sacarla con baldes) tampoco ser una hiptesis de usurpacin, sino de hurto. Un ejemplo de
usurpacin de aguas sera el desviar agua por medio de canales o caeras.
VI - 38
9) Daos

Los delitos que hemos estudiado hasta ahora importaban, en su consumacin, una transferencia
ilegtima de poderes sobre cosas del sujeto pasivo al sujeto activo, o el impedimento de la
transferencia legtima de esos poderes a quien deba serlo. En el delito de dao ni se da esa
transferencia ni este impedimento. El agente extingue o menoscaba los poderes que el sujeto pasivo
puede ejercer sobre la cosa, por medio de un atentado contra la cosa misma, cuyo valor econmico
de cambio o utilitario elimina o reduce. Es este dominio el objeto de la proteccin penal, que procura
impedir los ataques a la incolumidad de las cosas que son propiedad de otro, aun en los casos en que
la accin se dirige contra un tercero.
Objetos del delito son las cosas muebles e inmuebles, incluidos los animales, en cuanto son
ajenas, siendo indiferente quin ejerza la tenencia de ella en el momento del hecho. De acuerdo al
tipo subjetivo desde Carrara se dice que el menoscabo de la propiedad ajena es un fin en s mismo.
Ahora s, el art. 183 reprime con prisin de 15 das a 1 ao al que destruyere, inutilizare, hiciere
desaparecer o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o
parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito ms severamente penado.
La accin tpica es la de daar, constituida por todo ataque a la materialidad, utilidad o
disponibilidad de las cosas, que elimine su valor de uso o de cambio. Se ataca la materialidad de las
cosas cuando se altera su naturaleza, forma o calidades; se ataca su utilidad cuando se elimina su
aptitud para el fin o los fines a que estaba destinada o se disminuye esa aptitud; se ataca su
disponibilidad cuando el acto del agente impide que el propietario pueda disponer de ella. Esas
acciones, comisivas u omisivas, deben tener como resultado la produccin de un perjuicio para la
cosa en s, constituido por un detrimento de su materialidad o funcionalidad futura; las acciones que
no logren ese efecto y slo importen alteraciones pasajeras, fcilmente eliminables, no llegan a
alcanzar la tipicidad (ensuciar una pared con tiza).
El dao es un delito subsidiario, ya que la accin de daar es uno de los medios generales para la
comisin de ilcitos. Pero cuando el delito a que se asigna sea menos grave en cuanto a la penalidad,
el dao que se emple como medio concurrir de modo ideal con l, como por ejemplo el dao y
actos de crueldad para con los animales (ley 14.346).
Respecto a la culpabilidad el delito de dao requiere un dolo directo, constituido por la voluntad
de querer daar la cosa en s, pero sin que sean necesarias finalidades trascendentes, como la de
querer perjudicar patrimonialmente al propietario, o motivaciones especiales, como de odio o de
venganza.
VI - 39
La ley 26.388 le agreg un 2 prrafo al art. 183 que dice: en la misma pena incurrir el que
alterare, destruyere o inutilizare datos, documentos, programas o sistemas informticos; o vendiere,
distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informtico, cualquier programa destinado a
causar daos. La primera parte extiende la tipicidad del delito de daos, y la segunda da otra
estructura, no requiriendo que el dao se produzca (delito de peligro).
Respecto a las agravantes, el art. 184 establece que la pena ser de 3 meses a 4 aos de prisin,
si mediare cualquiera de las circunstancias siguientes:
1. Ejecutarse el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de
sus determinaciones.
2. Producir infeccin o contagio en aves u otros animales domsticos.
3. Emplear sustancias venenosas corrosivas.
4. Cometer el delito en despoblado y en banda.
5. Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros
bienes de uso pblico; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u
otros objetos de arte colocados en edificios o lugares pblicos.
Por ltimo, otra agravante es introducida por la ley de violencia en espectculos deportivos
(24.192), que en su art. 8 fija para este delito la pena de 6 meses a 3 aos, siempre que se de con
motivo o en ocasin de un espectculo deportivo en estadio de concurrencia pblica o
inmediatamente antes o despus, o en ocasin del traslado de las parcialidades.

10) Disposiciones generales. Excusa absolutoria

El art. 185 declara exentos de responsabilidad criminar, sin perjuicio de la civil, por los hurtos,
defraudaciones o daos que recprocamente se causen:
1. Los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en la lnea recta.
2. El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge, mientras no
hayan pasado a poder de otro.
3. Los hermanos y cuados, si viviesen juntos.
La excepcin establecida en el prrafo anterior no es aplicable a los extraos que participaren en
el delito.
La excusa absolutoria as consagrada se funda en la prevalencia que el legislador le ha otorgado
al mantenimiento del vnculo familiar sobre el inters patrimonial que atacan los delitos enunciados.
La excusa procede cualquiera que haya sido el grado de participacin del sujeto activo en el
delito y se da slo cuando el sujeto pasivo es una de las personas enunciadas.
Facundo Martinez Mallada
Ttulo VII: Delitos contra la seguridad pblica

Con anterioridad se denominaba a este Ttulo VII como delitos contra la seguridad comn,
para que con claridad se destaque la idea central de sus figuras. Debe decirse que todo delito o
contravencin trata de proteger la seguridad jurdica, entendida como el estado que permite y obliga
a todos y a cada uno de los integrantes de la sociedad a vivir de acuerdo con el derecho.
No obstante lo cual, los delitos de que trata este ttulo estn dirigidos a proteger la seguridad
comn, entendindose por tal la situacin real en que la integridad de los bienes y las personas se
halla exenta de soportar situaciones peligrosas.
Aqu los bienes o personas cuya integridad se protege se encuentran indeterminados. El peligro
que generan las acciones tpicas es un peligro comn, es decir, un peligro en el que las posibilidades
de daar bienes jurdicos se extiende a un nmero indeterminado de personas que son titulares de
ellos, amenaza a los de toda una comunidad o colectividad. As, su autor no puede limitar su eventual
poder vulnerante a determinados bienes o a determinadas personas.
No se descarta que muchas acciones se compongan de daos reales a bienes o personas, pero
aqu el derecho no las sanciona por sus resultados tangibles, sino porque por medio de esos daos se
ha creado un peligro comn, que de manera indeterminada han corrido realmente bienes o personas.
Sin perjuicio de ello, muchas de las figuras son de peligro abstracto, las cuales se consuman con la
pura accin, que se castiga por constituir su misma realizacin un peligro comn, como la tenencia
de armas de guerra.

1) Incendios y otros estragos

Se considera un estrago aqu a todo dao de magnitud que afecta o amenaza a una gran cantidad
de personas o bienes, componentes de toda una colectividad o de parte de ella.

I Incendio, explosin e inundacin

A Figuras bsicas
El art. 186 establece que el que causare incendio, explosin o inundacin, ser reprimido: 1)
con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si hubiere peligro comn para los bienes.
En primer lugar, trataremos el incendio, el cual slo se pune como delito contra la seguridad
comn si es un medio empleado o que haya repercutido en la creacin de un peligro comn. El
VII - 2
incendio del art. 186 es el fuego peligroso, que se caracteriza por su expandibilidad
(expansibilidad para Nez), a causa de que, en s mismo es incontrolable, aunque pueda ser
controlado por una particular accin del hombre o neutralizado por acontecimientos naturales. No
basta, sin embargo, cualquier expandibilidad del fuego, sino la que se traduce en la posibilidad de su
extensin a bienes distintos de aquel en el que se originan y que sean indeterminados. Cuando ste
es determinado, sin posibilidad de extenderse a otros, se sale de la figura para entrar en la de dao.
El peligro comn creado por el fuego debe ser un peligro concreto, es decir, corrido de manera
efectiva por bienes indeterminados a raz de su expandibilidad. Asimismo, una vez corrido el peligro
comn causado por el incendio, no interesan ya las caractersticas de ste. Se trata de un delito
instantneo que se consuma con la creacin del peligro comn a causa del incendio. La tentativa
puede darse en caso de que, siendo idneo el fuego para causar un peligro comn, ste no se produjo
por causas ajenas a la voluntad del autor (porque lo impidieron terceros).
Este delito puede confluir con otras figuras, como la del art. 80 inc. 5, con el cual concurre
realmente. Adems, debemos decir que no es solamente tpica la accin de quien enciende el fuego
que origina el peligro, sino tambin la del que utiliza el fuego encendido por otro para hacerlo
peligroso, con lo cual, para ser autor basta con que se haya adoptado una conducta causal
determinante de la creacin del peligro mediante el fuego. De este modo, y en cuanto a la
culpabilidad, el dolo no consiste en la voluntad de producir una combustin, sino en la de crear un
peligro comn mediante ella. Puede darse tanto el dolo directo como el eventual.
En segundo lugar, tenemos la explosin que es la liberacin sbita y violenta de energa. Es
tpicamente suficiente con que ella ocurra, cualquiera que fuere su fuente o mecnica: combustin,
compresin, percusin (nitro), transformacin (cido). Por supuesto, tiene que ser una explosin de
suficiente magnitud para crear un peligro comn.
Por ltimo, la inundacin es la invasin de las aguas en terrenos que no constituyen sus cauces
ni sus depsitos naturales, requiriendo que su control no pueda ejercerse por medios comunes. No
importa cul fue el medio empleado por el autor para lograr la invasin de las aguas: desvo del
lecho, derribe de contenciones naturales, e incluso medios mecnicos como el bombeo.
El problema que se da aqu es la diferencia entre la estructura tpica de esta inundacin, y la de la
inundacin como estrago del art. 187. Soler sostiene que la inundacin prevista por el art. 187 es la
que ha producido estrago en cuanto destruccin efectiva y grande de bienes, en tanto que la
meramente peligrosa es la que queda ubicada en el art. 186 inc. 1.

B Figuras especiales
El inc. 2 del art. 186 castiga con reclusin o prisin de 3 a 10 aos al que causare incendio o
destruccin por cualquier otro medio:
VII - 3
1. De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todava no cosechados.
2. De bosques, vias, olivares, caaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra plantacin
de rboles o arbustos en explotacin, ya sea con sus frutos en pie o cosechados.
3. De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositados.
4. De la lea o carbn en lea, apilados o amontonados en los campos de su explotacin y
destinados al comercio.
5. De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados,
ensillados o enfardados.
6. De los mismos productos mencionados [...], cargados, parados o en movimiento.
De ningn modo estamos en presencia de figuras calificadas, sino ante un delito completamente
autnomo con la misma pena. Aqu no se tiene en cuenta la repercusin de peligro comn del
incendio o destruccin, por lo tanto no se est protegiendo este bien jurdico, sino la riqueza rural,
con lo que se ha dicho que se trata de un verdadero delito de dao.
El delito se consuma con la destruccin de dichos objetos, admitiendo la tentativa. En la
culpabilidad admite tanto al dolo directo como al eventual, y en caso de que el incendio o
procedimiento destructor haya originado peligro comn para los bienes, parece que la figura queda
desplazada por la del inc. 1.

C Figuras agravadas
Las agravantes se presentan en los incisos 3, 4 y 5:
3) Peligro para un archivo pblico, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fbrica de plvora o de
pirotecnia militar o parque de artillera (3 a 15 aos).
4) Peligro de muerte para alguna persona (3 a 15 aos).
5) Si el hecho fuere causa inmediata de la muerte de alguna persona (8 a 20 aos).

II - Estrago
El art. 187 impone las mismas penas que en el artculo anterior el que causare estrago por
medio de sumersin o varamiento de nave, derrumbe de un edificio, inundacin, de una mina o de
cualquier otro medio poderoso de destruccin.
Se trata de la produccin de un estrago, como dao de grandes proporciones que afecta
colectivamente a las cosas o personas. Se discute si es estrago la produccin de las circunstancias
que lo provocan por la utilizacin de los medios enunciados, o si son los daos que se originan en
esas circunstancias. Creus adhiere a esta ltima.
VII - 4
La sumersin de la nave es su hundimiento hasta las cubiertas superiores bajo las aguas de
manera total, o de un modo tal que slo queden fuera de ellas partes de mnima entidad, como
mstiles y chimeneas. Varamiento es el asentamiento de los planos inferiores o laterales de la nave
sobre el lecho natural o artificial del agua. Derrumbamiento de un edificio es la precipitacin,
hundimiento o ruina rpida de un edificio, es decir, de una obra construida por el hombre, aunque sea
aprovechando parte de las configuraciones naturales del terreno, siempre que constituyan habitculos
o espacios ms o menos cerrados, que se levanten sobre el suelo, o se hundan en la tierra; ser
necesario que el edificio tenga ciertas proporciones y est constituido con materiales de alguna
solidez, de modo que su precipitacin constituya una amenaza colectiva. Las minas son explosivos
que se hacen detonar bajo tierra, agua u otros elementos naturales o artificiales que los cubren,
aunque si no causan dao, sino slo un peligro comn, queda incluido en el art. 186. Finalmente, se
dice que el estrago puede producirse por cualquier otro medio poderoso de destruccin, como por
ejemplo la produccin de avalanchas, gases txicos, desmoronamiento, etc.
Por ltimo, en cuanto a la consumacin, no es idntica en todos los casos. En aquellos en que el
estrago est constituido por la utilizacin de un medio que por s implica dao (sumersin, derrumbe)
es suficiente con que el medio haya sido utilizado suscitando el peligro comn. En los supuestos en
que el empleo del medio no importa por s un dao, la consumacin ocurrir cuando se d el dao
proveniente de una accin de estrago.

III Dao de defensas contra desastres
El prrafo 1 del art. 188 reprime con prisin de 1 a 6 aos al que, destruyendo o inutilizando
diques u otras obras destinadas a la defensa comn contra las inundaciones u otros desastres, hiciere
surgir el peligro de que stos se produzcan. La accin tpica es la de hacer surgir el peligro de
desastre mediante la destruccin o inutilizacin; la voluntad del agente tiene que cubrir el resultado
de peligro o, por lo menos, darse en l la aceptacin de su eventualidad, y stos se muestran como
requisitos sine qua non de la culpabilidad tpica.
En cuanto a los objetos, son los diques y toda obra destinada a la defensa comn contra
desastres, pero no tiene que tratarse de su finalidad especfica necesariamente, sino que basta con que
la obra cumpla esa funcin. No quedan comprendidas las obras destinadas a combatir un desastre ya
ocurrido (taludes de tierra que se construyen para detener una inundacin en curso), o para prevenirlo
(torres de vigilancia para incendios), ni tampoco las defensas naturales.
Para que estemos en presencia del tipo, de la destruccin o inutilizacin de la obra tiene que
surgir el peligro de que se produzca el desastre. El peligro debe ser concreto, efectivamente corrido.
VII - 5
El delito se consuma con el atentado daoso y el surgimiento de peligro de desastre. Creus
sostiene que la creacin del peligro no se cataloga en la estructura tpica como finalidad de la accin
del agente, por lo que la tentativa parece inadmisible, quedando como tentativa del delito de dao.

IV Entorpecimiento de defensa contra desastres
El 2 prrafo del art. 188 establece que la misma pena se aplicar al que, para impedir la
extincin de un incendio o las obras de defensa contra una inundacin, sumersin, naufragio u otro
desastre, sustrajere, ocultare o hiciere inservibles, materiales, instrumentos u otros medios destinados
a la extincin o a la defensa referida.
Las acciones tpicas son las de sustraer, ocultar y hacer inservibles. No es indispensable que las
acciones produzcan resultados permanentes, sino que es suficiente con que sus efectos se produzcan
en tiempo oportuno para impedir o dificultar las tareas de defensa. Es un delito de accin, con lo que
ni la mera negativa a suministrar los objetos, ni la negativa a la prestacin de una contribucin
personal de ayuda, quedan comprendidas en el tipo.
Existe un elemento subjetivo que consiste en que las acciones previstas deben ser encaradas por
el agente para impedir, es decir, proponerse lograr que las tareas no se realicen. Lo que aqu se
discute es si efectivamente el tipo reclama la real existencia de un desastre inminente o que ya se
produjo (Soler, Fontn Balestra), o si basta con que exista un concreto peligro de su produccin
(Nez, Creus).
El delito se consuma con el logro de los resultados de destruir, sustraer o hacer inservibles los
objetos llevados a cabo con la finalidad tpica. Es un delito de peligro abstracto que no requiere que
la defensa haya sufrido realmente mengua alguna. Es posible la tentativa.

V Estrago culposo
Segn el art. 189 en su 1 prrafo se reprime con prisin de 1 mes a 1 ao al que por
imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los
reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos. El 2 prrafo eleva el mximo de la
pena a 5 aos en caso de peligro de muerte o muerte de alguna persona.
La conducta del agente tiene que constituir la causa del desastre, pues no es suficiente que pueda
alegrsela como uno de los factores de su produccin. Para el tipo no ser suficiente la causacin de
alguno de los hechos previstos (incendio, explosin, varamiento, derrumbe, etc.), sino que adems
ser necesario que hayan entraado un peligro comn.


VII - 6
VI Delitos relacionados con las armas y explosivos

A Fabricacin y tenencia de explosivos
El art. 189 bis, prr. 1 pena de 5 a 15 aos al que con el fin de contribuir a la comisin de
delitos contra la seguridad comn o causar daos en las mquinas o en la elaboracin de productos,
adquiriere, fabricare, suministrare, sustrajere o tuviere en su poder bombas, materiales o aparatos
capaces de liberar energa nuclear, materiales radioactivos o sustancias nucleares, o sus desechos,
istopos radioactivos, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes o txicos o biolgicamente
peligrosos, o sustancias o materiales destinados a su preparacin.
No se trata de actos que simplemente alteren la tranquilidad pblica, sino que se punen en cuanto
preparatorios de delitos contra la seguridad comn. As, las acciones tpicas son las de fabricar,
suministrar, adquirir, sustraer o tener en su poder.
Objetos del delito son las bombas, las materias o aparatos capaces de liberar energa nuclear,
materiales radioactivos o sustancias nucleares, sus desechos, istopos radioactivos, materiales
explosivos, inflamables, asfixiantes, txicos, o biolgicamente peligrosos o las sustancias o
materiales destinados a la preparacin de esas materias. Combas son los continentes de explosivos o
gases que estallan por medios mecnicos, qumicos o trmicos.
El elemento subjetivo exige que las acciones se lleven a cabo con el fin de contribuir a la
comisin de delitos contra la seguridad comn o de causar daos en las mquinas o elaboracin de
productos. No se trata de cualquier dao, sino a uno que afecte a la elaboracin de productos
necesarios e importantes para una comunidad. En caso de que falte el elemento subjetivo, la
conducta podr encuadrar en el prr. 3 de este mismo art. 189 (tenencia ilegtima de materiales).
Se trata de un delito de peligro abstracto que se consuma con la actividad misma. Es posible la
tentativa, excepto en los supuestos de fabricacin y de tenencia.

B Instrucciones para la preparacin de sustancias o materiales
El art. 189 bis en su 2 prrafo castiga con la misma pena al que sabiendo o debiendo saber que
contribuye a la comisin de delitos contra la seguridad comn o destinados a causar daos en las
mquinas o en la elaboracin de productos, diere instrucciones para la preparacin de sustancias o
materiales mencionados en el prrafo anterior.
La accin tpica es la de dar instrucciones para la preparacin de sustancias o materiales, es
decir, ensear a hacerlas, debiendo estar destinadas al que el receptor pueda producirlas por s mismo
o dirigiendo a terceros, siendo indiferente su nmero o el modo de suministrarla. No es intervencin,
sino intervencin en la fabricacin (prr. 1) el dirigir los pasos de otro en la elaboracin.
VII - 7
La ley trae un elemento subjetivo requiriendo que el sujeto sepa o deba saber que contribuye a
la comisin de delitos contra la seguridad comn o destinados a causar daos en las mquinas o en la
elaboracin de productos. Es decir, se amenaza con la misma pena al que acta con dolo directo
como al que acta culposamente.
El delito se consuma con el hecho de impartir las instrucciones, aunque ellas no sean utilizadas,
pero s es indispensable que alguien reciba las instrucciones.

C Tenencia ilegtima de materiales
El art. 189 bis reprime con pena de prisin de 3 a 6 aos la simple tenencia de los materiales a
que se refiere el prrafo que antecede, sin la debida autorizacin legal o que no pudiere justificarse
por razones de uso domstico o industrial. Las conductas se punen porque normalmente pueden
favorecer la comisin de delitos contra la seguridad comn.
La accin tpica aqu es la de tener alguno de los materiales enunciados en el prr. 1 del
artculo. Los materiales tienen que ser utilizables, ya que slo as pueden amenazar la seguridad
comn. Se exige un elemento normativo: el agente debe tener los objetos sin la debida autorizacin
legal o que no pudiere justificar por razones de uso domstico o industrial. Vale decir que cuando la
tenencia ha sido lograda por medios ilcitos, la figura concurre realmente con el delito contra la
propiedad de que se trate.
Es un delito de peligro abstracto que se consuma con la sola accin de tener el objeto sin
autorizacin, o tenindolo sin poder justificar un uso domstico o industrial, cualesquiera que
hubiesen sido las motivaciones del agente y con independencia de su empleo. No es admisible la
tentativa. En cuanto la culpabilidad admite cualquier tipo de dolo.

D Simple tenencia ilegtima de armas de fuego
El inc. 2, prr. 1 del art. 189 bis reprime con prisin de 6 meses a 2 aos y multa de $1.000 a
$10.000 la simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorizacin legal.
Las armas de uso civil, segn el decreto reglamentario 395/75 incluye las armas de puo
(pistolas, revlveres), las armas de hombro (carabinas, fusiles), y las armas de uso civil deportivo
(pistolones de caza). Las armas tienen que ser utilizables, es decir, deben poseer aptitud o idoneidad
para poner en peligro la seguridad comn.
El elemento normativo est constituido por la ausencia de autorizacin legal, es decir, que el
permiso no se encuentre inscripto en el Registro Nacional de Armas, quien otorga la autorizacin
para tenencia. Es un delito de peligro abstracto que se consuma con la realizacin de la conducta
tpica, por lo cual es inadmisible la tentativa.
VII - 8
El prr. 2 de este art. 189 bis inc. 2 plantea una agravante incrementando la pena de prisin a
la de 2 a 6 aos si las armas fueren de guerra. Las armas de guerra se encuentran enumeradas en el
mismo decreto reglamentario, como (lanzagranadas, ametralladoras, etc.).

E Portacin ilegtima de armas de fuego
El prr. 3 del inc. 2 del art. 189 bis pune con prisin de 1 a 4 aos la portacin de armas de
fuego de uso civil, sin la debida autorizacin legal. La accin tpica consiste en portar un arma de
fuego lo cual implica una relacin inmediata entre el objeto y el agente. La portacin implica llevar
consigo, encima, de un lugar pblico a otro, el arma de fuego, de manera que su traslado importe la
posibilidad de uso inmediato. Requiere que el arma pueda ser utilizada (cargada).
Se exige un elemento normativo, por el cual slo es tpica la accin en la medida en que el
agente no se encuentre autorizado a portarla. Es un delito de peligro abstracto que se consuma con la
conducta de portar el arma de fuego, no admitiendo la tentativa. En cuando a la culpabilidad admite
cualquier tipo de dolo.
Se prev una agravante en el prr. 4, que eleva de 3 aos y 6 meses a 8 aos y 6 meses si las
armas fueren de guerra. La mayor penalidad est justificada en el mayor poder ofensivo, y en el
impedimento que genera respecto a la condena de ejecucin condicional.
Tambin hay dos atenuantes que reducen 1/3 del mnimo y del mximo: la primera en el prr. 5
en caso de que el agente est autorizado a tener el arma pero no a portarla. La segunda, en el prr. 6
lo hace en caso de que por las circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor,
resultare evidente la falta de intencin de utilizar las armas portadas con fines ilcitos.
En el prr. 7 se establece una pena de inhabilitacin especial accesoria en los dos supuestos de
atenuantes, prohibiendo el uso de arma de fuego por el doble del tiempo de la condena.
Por ltimo, el prr. 8 impone la pena de 4 a 10 aos de prisin para el portador de un arma de
fuego de cualquier calibre, que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas
o con el uso de armas, o se encontrare gozando de una excarcelacin o exencin de prisin anterior.

F Acopio de armas, piezas y municiones
El inc. 3 del art. 189 bis pune con pena de reclusin o prisin de 4 a 10 aos el acopio de armas
de fuego, piezas o municiones de stas, sin la debida autorizacin. Este tipo comprende tanto a las
armas de fuego de uso civil como a las de guerra.
La accin tpica es la de acopiar armas de fuego, es decir, reunirlas de modo considerable,
superiores a los que el uso comn o deportivo pueden justificar, o que no demuestre que tiene
finalidades de coleccin por el carcter de las armas, diversidad de los tipos o modelos, etc.
VII - 9
El delito se consuma cuando el nmero de armas que dispone el agente alcanza magnitud
suficiente para que se lo considere acopio. Es admisible la tentativa.
En el prr. 2 de este inc. 3 se prev como delito autnomo, con pena de reclusin o prisin de 5
a 10 aos, la fabricacin ilegal de armas de fuego, cuando de ello se hiciere una actividad habitual.

G Entrega indebida de arma de fuego
El inc. 4 del art. 189 bis pune con prisin de 1 a 6 aos al que entregare un arma de fuego, por
cualquier ttulo, a quien no acreditase su condicin de legtimo usuario. La conducta requiere la
entrega material de la cosa y la recepcin de ella por otra persona, as como la puesta a disposicin
del objeto. La simple promesa de entregar la cosa, aunque se haya pactado o pagado un precio por
ella, no es suficiente para perfeccionar el tipo.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso quien se dedica habitualmente a la venta legal
de armas. El delito es doloso y exige el conocimiento de que la persona a quien se hace entrega del
arma de fuego carece de autorizacin.
El delito presenta dos agravantes, la primera en su prr. 2, con pena de 3 aos y 6 meses a 10
aos, para cuando la entrega del arma se hiciere a una persona menor de 18 aos. La segunda
agravante, del prr. 3 fija una pena de 4 a 15 aos si el autor hiciere de la provisin ilegal de armas
una actividad habitual.
Finalmente, el prr. 4 establece una pena conjunta de inhabilitacin especial absoluta y
perpetua, y multa de $10.000, que concurre con la pena privativa de la libertad correspondiente, si el
autor de las conductas anteriores contare con autorizacin para la venta de armas de fuego.

H Omisiones punibles
El inc. 5 del art. 189 bis pune con prisin de 3 a 8 aos e inhabilitacin especial por el doble del
tiempo de la condena al que, contando con la debida autorizacin legal para fabricar armas, omitiere
su nmero o grabado conforme a la normativa vigente. Se trata de un tipo de omisin propia, en el
cual no resulta admisible la tentativa.
Se sanciona con la misma pena al fabricante de armas de fuego que asignare a dos o ms de
ellas idnticos nmeros o gravados, sin importar la cantidad, mientras que sean al menos un par.
Tambin se pena al que adulterare o suprimiere el nmero o grabado de un arma de fuego.

VIII Ley de espectculos deportivos
Reprime de 1 a 6 aos la portacin de armas o explosivos en espectculos deportivos, al igual
que a los dirigentes, empleados y dems dependientes de las entidades deportivas que consintieren en
que se guarden en las instalaciones ese tipo de elementos.
VII - 10
2) Delitos contra la seguridad del trnsito y de los
medios de transporte y de comunicacin

Se trata aqu de servicios afectados a la utilidad de la comunidad, con lo que los daos o
entorpecimientos que en ellos se produzcan pueden crear peligro comn, sin perjuicio de los daos
que se produzcan en las personas o en los bienes, que pueden agravarla.
El regrese a textos anteriores ha significado un retroceso en el derecho penal argentino. En pocas
materias se aprecia ese retroceso con tanta limpieza como en este Captulo, donde prcticamente
todas las normas han sufrido reformas.

I Creacin de peligro para transportes acuticos o areos
El art. 190 tutela la seguridad del transporte naval o areo, no la efectividad de su servicio. As,
el art. 190 en su 1 prr. castiga con prisin de 2 a 8 aos al que a sabiendas ejecutare cualquier acto
que ponga en peligro la seguridad de una nave, construccin flotante o aeronave.
La accin tpica es la de ejecutar un acto que ponga en peligro la seguridad del medio de
transporte acutico o areo, incluyendo la comisin y la comisin por omisin, y las que recaigan
sobre el medio, sobre las vas que utiliza, su personal, accesorios de seguridad, objetos transportados,
signos de sealizacin, etc.. Esos actos tienen que haber creado un peligro concreto para la seguridad
del medio de transporte.
Los objetos sobre los que puede recaer el acto son las naves, construcciones flotantes o
aeronaves. Por naves debe entenderse toda embarcacin, cualquiera sea su medio de impulsin,
destinada al transporte de personas o cosas. Aeronave es todo aparato que se mueve en el aire que
transporta personas o cosas. Construccin flotante es todo aparato que, sin ser nave, est destinado a
flotar en las aguas trasladndose por ellas (gras) o permaneciendo anclado (plataformas). No es
indispensable que estn afectados a un uso pblico, ni interesa quin sea el titular de su dominio, ya
que el acto peligroso es punible porque amenaza a la seguridad comn, y no a la propiedad. Tienen
que estar actualmente destinados a prestar servicios (no ser tpico si es sobre una nave varada).
Se exige un elemento subjetivo: la ejecucin del acto debe ser a sabiendas. Algunos exigen un
nimo tendiente a crear el peligro, pero no es as, pues el aspecto subjetivo atiende aqu slo al
aspecto cognoscitivo, y no al volitivo.
El delito se consuma al realizar el acto que pone en peligro la seguridad de los objetos. La sola
realizacin del acto sin que el peligro se haya producido puede dejar el hecho en tentativa.
VII - 11
En los dos prrafos siguientes se presentan tres agravantes distintas, todas respecto a los
resultados, pero la primera referida al transporte en s, y las otras dos a las personas:
1. Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre areo (6 a 15 aos). Desastre areo
comprende todo accidente con gran dao a la aeronave, sea por su precipitacin cuando ya est
en vuelo, o por decolaje defectuoso o aterrizaje forzoso o anormal.
2. Si el hecho causare lesin a alguna persona (6 a 15 aos)
3. Si se ocasionare la muerte (10 a 25 aos).

II Creacin de peligro para transporte terrestre
El art. 191 establece que el que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha
de un tren o para hacerle descarrilar, ser reprimido:
1) Con prisin de 6 meses a 3 aos, si no se produjere descarrilamiento u otro accidente.
2) Con prisin de 2 a 6 aos, si se produjere descarrilamiento u otro accidente.
3) Con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si a consecuencia del accidente, resultare lesionada
alguna persona.
4) Con reclusin o prisin de 10 a 25 aos, si resultare la muerte de alguna persona.

III - Atentados contra comunicaciones
El art. 192 reprime con las penas establecidas en el artculo anterior en sus casos respectivos al
que ejecutare cualquier acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de un telgrafo o telfono
destinado al servicio de un ferrocarril.

IV Atentados contra trenes o tranvas en marcha
El art. 193 establece que ser reprimido con prisin de 1 mes a 1 ao, si el hecho no importare
un delito ms severamente penado, el que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un tren
o tranva en marcha.
El delito se consuma con el lanzamiento del proyectil o cuerpo contundente, sin que sea
necesario que hayan impactado en el medio de transporte o en las personas transportadas. La ley
castiga el peligro abstracto, por lo que muy difcilmente puede admitirse la tentativa.

V Picadas y dems destrezas con automviles
El art. 193 bis, agregado por la ley 26.362 castiga con prisin de 6 meses a 3 aos e
inhabilitacin especial para conducir por el doble del tiempo de la condena, el conductor que creare
VII - 12
una situacin de peligro para la vida o la integridad fsica de las personas, mediante la participacin
en una prueba de velocidad o de destreza con un vehculo automotor, realizada sin la debida
autorizacin de la autoridad competente.
La misma pena se aplicar a quien organizare o promocionare la conducta prevista en el
presente artculo, y a quien posibilitare su realizacin por un tercero mediante la entrega de un
vehculo de su propiedad o confiado a su custodia, sabiendo que ser utilizado para ese fin.

VI Entorpecimiento de transportes y servicios
El art. 194 reprime con prisin de 3 meses a 2 aos al que, sin crear una situacin de peligro
comn, impidiere, estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes por tierra,
agua o aire o los servicios pblicos de comunicacin, de provisin de agua, de electricidad o de
sustancias energticas.
El bien jurdico inmediatamente protegido es la eficiencia del transporte o del servicio pblico,
su normal cumplimiento y prestacin. Pero la ley, como presupuesto del delito, descarta de manera
expresa, que se haya creado mediante las conductas tpicas, una situacin de peligro comn, o sea.
Que se haya suscitado un peligro concreto, realmente corrido por sectores de personas u objetos
indeterminados; si el hecho ha creado peligro comn, nos encontraremos en alguno de los tipos que
hemos visto precedentemente.
Las acciones tpicas son las de impedir, estorbar o entorpecer. El hecho se consuma cuando la
accin ha impedido, estorbado o entorpecido el transporte o el servicio. Admite tentativa. En cuanto
a la culpabilidad, es un delito doloso, que admite tanto el dolo directo como el eventual.
El art. 9 de la ley 24.192 de espectculos deportivos reprime con prisin de 6 meses a 3 aos al
que, sin crear una situacin de peligro comn impidiere, estorbare o entorpeciere, el normal
funcionamiento de los transportes e instalaciones afectadas a los mismos, hacia o desde los estadios.

VII Abandono de servicio
El art. 195 fija que sern reprimidos con prisin de 1 mes a 1 ao, si el hecho no importare un
delito ms severamente penado, los conductores, capitanes, pilotos, mecnicos y dems empleados
de un tren o de un buque, que abandonaren sus puestos durante sus servicios respectivos antes de
llegar a puerto o al trmino del viaje ferroviario.
La accin tpica es la de abandonar el puesto. Se trata de un delito de peligro abstracto, que se
consuma con el abandono, no requiriendo ningn resultado originado en las omisiones del agente.
Por ello, es imposible la tentativa.

VII - 13
VIII Causacin culposa de accidentes
El art. 196 reprime con prisin de 6 meses a 3 aos al que, por imprudencia o negligencia o por
impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un
descarrilamiento, naufragio u otro accidente previsto en este captulo y si del hecho resultare
lesionada o muerta alguna persona, se impondr prisin de 1 a 5 aos.

IX Interrupcin o entorpecimiento de comunicaciones
El art. 197, modificado por la ley 26.388, castiga con prisin de 6 meses a 2 aos al que
interrumpiere o entorpeciere la comunicacin telegrfica o telefnica o de otra naturaleza o
resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicacin interrumpida.
Para la interrupcin o el entorpecimiento no basta la mera afectacin material de la instalacin
(aparatos, lneas), si ella no ha producido los efectos de impedir o entorpecer aqul, ni la mera
interrupcin o entorpecimiento de una comunicacin determinada que no extienda sus efectos al
servicio dentro de una generalidad, lo cual tambin surge de la consideracin del bien jurdico
protegido. Por esta razn no son tpicos los actos tendientes a molestar a determinadas personas.
En lo que hace a la resistencia al restablecimiento el tipo supone el hecho de la comunicacin
ya interrumpida, por lo que el autor puede ser tanto el agente del anterior delito, como un tercero
extrao a l. La resistencia, para ser tpica, tiene que ser violenta, incluyendo la fuerza en las cosas.

3) Piratera

Todas las figuras de este Captulo protegen la seguridad del transporte, por lo cual podran haber
sido incluidas en el anterior. Algunos sostienen que estos delitos protegen la libertad de los mares y
el aire, en parte as es, pero no es ste el objeto principal de la proteccin, ya que muchos de los
hechos, por el lugar en que se los comete o por el modo de comisin, escasamente tienen que ver con
esa libertad, pero s de manera especfica con la seguridad del transporte naval o areo.

I Piratera propiamente dicha
El art. 198 en su inc. 1 aplica la pena de reclusin o prisin de 3 a 15 aos, que es comn a
todas las figuras de este artculo, al que practicare en el mar o en ros navegables, algn acto de
depredacin o violencia contra un buque o contra personas o cosas que en l se encuentren, sin estar
autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin
legtimamente concedida.
VII - 14
La accin tpica es la de practicar actos de depredacin o violencia contra un buque o contra
personas o cosas que en l se encuentren. El acto de depredacin es, tradicionalmente, un acto de
pillaje mediante violencia o intimidacin, que implica la produccin de daos de cierta magnitud; es
un robo al cual, en el particular supuesto de la piratera, se suma la lesin a la seguridad comn en
que intervienen como factores el medio por el que se produce el atentado y el lugar donde se lo
comete. Sin embargo, la ley comprende tambin todo acto de violencia que, sin estar determinado
por la finalidad del pillaje, incide sobre el buque o lo que transporta, asumiendo una magnitud
amenazadora para la seguridad comn.
No es necesario, como s lo exiga el texto anterior, que los piratas se desplieguen utilizando otro
buque, sino que puede asumir cualquier forma: explosivos colocados, abordaje a nado, etc.
Los objetos del delito son el buque o las personas o cosas que en l se encuentren. As, no
cualquier nave puede ser objeto del delito, sino un buque (navo de cubierta), quedando fuera las
pequeas embarcaciones, balsas, etc. puesto que no se afectara en ellos la seguridad comn. En
cuanto al lugar debe ser en el mar o ros navegables, quedando fuera los lagos interiores; en cuanto
al mar abierto, se incluye de acuerdo a los tratados internacionales.
La ley exige un elemento normativo que consiste en que el hecho se realice sin estar autorizado
por una potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida.

II Piratera area
El art. 198 inc. 2 reprime al que practicare algn acto de depredacin o violencia contra una
aeronave en vuelo, o contra personas o cosas que en ella se encuentren, sin estar autorizado por
alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida.
Es muy similar al inc. 1, salvo en que la violencia puede ir dirigida a lograr el cambio de curso
de la aeronave, en cuanto ello no implique la usurpacin de mando del inc. 3. Se exige un elemento
temporal que es que las acciones se realicen contra la aeronave, o las personas o las cosas que en
ella se encuentren, mientras se encuentra en vuelo o mientras realiza las operaciones inmediatamente
anteriores al vuelo. El art. 156 del Cdigo Aeronutico establece que una nave se encuentra en vuelo
desde que se aplica la fuerza motriz para despegar hasta que termina el recorrido del aterrizaje. Las
operaciones anteriores pueden ser el situar la aeronave donde recoge los pasajeros o la carga.

III Piratera impropia (usurpacin de mando)
El art. 198 inc. 3 castiga al que mediante violencia, intimidacin o engao, usurpare la
autoridad de un buque o aeronave, con el fin de apoderarse de l o de disponer de las cosas o las
personas que lleva.
VII - 15
La accin tpica es la de usurpar la autoridad de un buque o aeronave, es decir, quitar el
gobierno a quien legtimamente lo tiene y lo ejerce. No basta con que el agente imponga su voluntad
respecto de uno o algunos de los actos que integran esa autoridad, sino de ella en su totalidad.
Presenta un elemento subjetivo: tiene que realizarse con el fin de apoderarse del buque o de la
aeronave o de disponer de las cosas o de las personas que lleven.

IV Connivencia con piratas
El art. 198 inc. 4 castiga al que en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave,
su carga o lo que perteneciere a su pasaje o tripulacin. El aspecto subjetivo aqu consiste en que la
accin de entrega responda a una connivencia del agente con el pirata, quedando comprendida no
slo la confabulacin con el pirata, sino tambin la aceptacin tolerante del requerimiento pirtico.
Autor slo puede ser el que tiene capacidad para entregar el objeto, es decir, el que ejerce sobre
l un poder suficiente par dejarlo en manos de otro.

V Oposicin a la defensa contra piratas
El art. 198 inc. 5 castiga al que con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la
tripulacin defiendan el buque o aeronave atacado por piratas. El presupuesto del delito es que se
encuentre en curso un ataque pirtico contra la nave o aeronave. Trtase de un acto de participacin
por cooperacin o auxilio, segn se haya o no en connivencia con el pirata, que la ley ha decidido
punir autnomamente.
Subjetivamente la oposicin debe estar dirigida a impedir la defensa que pueden ejercer o estn
ejerciendo el capitn, el comandante o la tripulacin del buque o aeronave. No es tpica la oposicin
violenta o amenazadora tendiente a impedir que los pasajeros intervengan en la defensa, sin perjuicio
de su punibilidad como cmplices en el ataque, o como delito contra la libertad.

VI Equipamiento pirtico
El art. 198 inc. 6 reprime al que por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave
destinados a la piratera. Equipa el que lo provee de lo necesario para que el buque o la aeronave
realicen su actividad, desde la tripulacin hasta las armas, incluyendo repuestos, vituallas, etc.
El buque o la aeronave que se equipan deben estar destinados a la piratera, como carcter del
objeto y no como elemento subjetivo. Ya debe estar realizando ese tipo de actividades. En caso que
el agente que equipa luego cometa hechos de piratera da como resultado un concurso real.


VII - 16
VII Trfico con piratas
El art. 198 inc. 7 pune a quien desde el territorio de la Repblica, a sabiendas traficare con
piratas o le suministrare auxilio. Trafica el que comercia con piratas o recibe la produccin de sus
depredaciones para colocarla en el comercio o lograr de cualquier manera su venta. Suministra
auxilio el que proporciona ayuda o sostn al pirata, dndole medios econmicos o favorecindolos
personalmente de cualquier modo (ocultndolo, reabastecindolo, etc.).
Slo es tpico el trfico o auxilio que se realiza desde el territorio de la Repblica, y exige un
elemento subjetivo: el agente debe actuar a sabiendas de que trafica con, o auxilia a piratas. La duda
no basta, con lo cual slo es admisible el dolo directo.

VIII Figuras agravadas
El art. 199 establece pena de 10 a 25 aos de reclusin o prisin si los actos de violencia u
hostilidad mencionados en el artculo anterior, fueren seguidos de la muerte de alguna persona que se
encontrare en el buque o aeronave atacados.

4) Delitos contra la salud pblica

Es el estado sanitario de la poblacin lo que se protege y, si bien algunos resultados sobre
personas determinadas se toman en cuenta en ciertos tipos, se lo hace en principio como resultados
preterintencionales que funcionan en concepto de agravantes de las figuras de peligro comn.
Tambin se comprende la proteccin de la sanidad animal y vegetal, pero siempre teniendo en
cuenta la incidencia con que ese menoscabo puede repercutir sobre la salud de la poblacin de una
comunidad en general o respecto de sectores de ella.

I Envenenamiento o adulteracin de aguas potables, alimentos o
medicinas
El art. 200, prr. 1 pune con reclusin de 3 a 10 aos al que envenenare o adulterare, de un
modo peligroso para la salud, aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al
uso pblico o al consumo de una colectividad de personas.
Las acciones tpicas son las de envenenar, contaminar o adulterar. Envenena el que agrega a la
sustancia otra, txica en s o que se vuelve txica al mezclarse con aqulla. Adultera el que cambia
las calidades de la sustancia, menoscabando sus propiedades para su utilizacin por el hombre.
VII - 17
El peligro que se pretende evitar puede estar constituido tanto por el de causacin o
favorecimiento de enfermedades, como por otros resultados fsicos o fisiolgicos anormales, aunque
sea temporalmente. No es requerido que el peligro para la salud se refiera a la de todos los
integrantes de la comunidad, siempre que se trate de sujetos indeterminados.
El hecho se consuma con la realizacin de la accin de envenenar o adulterar, no siendo
necesario que la accin haya creado efectivamente el peligro concreto para la salud pblica. Es
admisible la tentativa y admite todo tipo de dolo.
El prr. 2 presenta una agravante elevando la pena de 10 a 25 aos si el hecho fuere seguido
de la muerte de alguna persona. Son resultados preterintencionales, requiriendo causalidad estricta.
Por su parte, la ley de residuos peligrosos N 24.051 establece en su art. 55 las mismas penas
que el art. 200 del Cdigo Penal a quien utilizando los residuos a que se refiere la presente ley,
envenenare, adulterare o contaminare de un modo peligroso para la salud, el suelo, el agua, la
atmsfera o el ambiente en general; agrava igualmente en caso de muerte de alguna persona.
El art. 56 establece prisin de 1 mes a 1 ao cuando los hechos del art. 55 fueren cometidos por
imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los
reglamentos u ordenanzas. En caso de muerte de alguna persona la pena es de 6 meses a 3 aos.
Finalmente en el art. 57 traslada la pena del art. 55 a los directores y dems representantes de una
persona jurdica.

II Trfico de medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud
El art. 201 dispone que las penas del art. 200 sern aplicadas al que vendiere, pusiere en venta,
entregare o distribuyere medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud, disimulando su
carcter nocivo. Para el tipo, no son suficientes las acciones de disimulacin del carcter nocivo,
sino que se requiere una doble accin: disimular el carcter nocivo y vender, entregar, distribuir, etc.
El delito se consuma con la realizacin del acto de trfico que se lleva a cabo con la
disimulacin indicada. Es un delito de peligro abstracto que en los supuestos de venta, entrega o
distribucin permiten tentativa, pero no en el de poner en venta.

III Propagacin de enfermedad
El art. 202 reprime con reclusin o prisin de 3 a 15 aos al que propagare una enfermedad
peligrosa y contagiosa para las personas. Para algunos la accin tpica de propagar consiste en
generar un dao, es decir, afectar a alguien con la enfermedad (Soler, Creus), mientras que para otros
basta con la probabilidad de que la enfermedad se transmita a otras personas no afectadas todava.
VII - 18
As, la consumacin va a variar de acuerdo a que postura se siga, puesto que si es la primera, se
consuma con la enfermedad de las personas, mientras que para los que siguen la segunda, basta con
el acto de propagacin. Como en este caso el tipo no se agrava por particulares resultados, cuando
stos ocurran (muerte), la punicin de ellos se har autnomamente en concurso real.

IV Figuras culposas
El art. 203 impone multa de $2.500 a $30.000 cuando alguno de los hechos previstos en los tres
artculos anteriores, fuere cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o
profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas si no resultare enfermedad o muerte
de alguna persona, y elevando la pena a la de 6 meses a 5 aos en caso de enfermedad o muerte.
La transmutacin del tipo doloso del art. 201 al culposo, Gmez la cree imposible debido al
elemento subjetivo de la disimulacin; Soler afirma que igualmente se puede porque as lo
establece el art. 203. En cuanto a la figura del art. 202, como requiere enfermedad de alguna persona,
slo juega la agravante del art. 203 en caso de muerte.

V Suministro infiel e irregular de medicamentos
El art. 204 reprime con prisin de 6 meses a 3 aos a quien estando autorizado para la venta de
sustancias medicinales las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta
mdica, o diversa a la declarada o convenida.
Suministrar no significa aqu administrar el medicamento, sino despacharlo o expenderlo con
un destino determinado, aunque tambin queda comprendido el aplicarlo o darlo a ingerir. Se discute
si slo queda contemplado el expendio en dosis teraputicas o tambin el expendio al por mayor.
El suministro es tpico cuando es infiel, lo cual supone una ausencia de correlacin entre lo que
el que recibe el medicamento cree que recibe y lo que realmente se le entrega. Es indiferente que el
medicamento suministrado sea en s mismo peligroso para la salud, sino que basta con que no se
adecue a lo recetado, declarado o convenido; tampoco interesa el valor econmico.
Es un delito propio que slo puede ser autor quien de conformidad con las leyes y los
reglamentos est autorizado para la venta de sustancias medicinales: farmacuticos, auxiliares,
directores de laboratorio, etc.
El delito es de mera actividad y de peligro abstracto, por lo que se consuma con el hecho del
suministro, sin necesidad de efecto posterior alguno. No parece admisible la tentativa.
La ley ha introducido en el Cdigo penal, a partir del mismo art. 204, distintas figuras que ataen
al suministro irregular de sustancias medicinales:
VII - 19
1. Suministro con inobservancia de requisitos reglamentarios: se impone prisin de 6 meses
a 3 aos al que estando autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare sin
la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las reglamentaciones
vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito.
2. Suministro irregular culposo: el art. 204 bis dispone multa de $1.000 a $15.000 cuando el
delito previsto en el artculo anterior se cometiere por negligencia. No est bien redactado, pues
el 204 presenta dos delitos.
3. Omisin de deberes de vigilancia: el art. 204 ter reprime con multa de $2.500 a $ 30.000 al
que teniendo a su cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un establecimiento
destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los deberes a su cargo
posibilitando la comisin de alguno de los hechos previstos por el art. 204. Es un delito doloso,
cuya omisin tiene que ser asumida ante el conocimiento del deber que incumbe al autor.
4. Venta de sustancias medicinales por persona no autorizada: el art. 204 quter reprime con
prisin de 6 meses a 3 aos al que sin autorizacin vendiere sustancias medicinales que
requieren receta mdica para su comercializacin. En dicha autorizacin difiere con el
suministro con inobservancia de requisitos reglamentarios del art. 204 clusula 2.

VI Violacin de medidas contra epidemias
El art. 205 castiga con prisin de 6 meses a 2 aos, al que violare las medidas adoptadas por las
autoridades competentes, para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia.
La accin tpica es la de violar, concebida como desobedecer el mando, no cumplir con lo
dispuesto, ya sea ejecutando un acto prohibido o no realizando el acto mandado por la autoridad.
Se trata de una ley penal en blanco, cuyo precepto se dispondra por medio de leyes extrapenales,
por lo cual puede asumir la forma de un delito tanto de accin como de omisin, segn sea el
carcter del mandato de esas leyes. Tiene que tratarse de medidas obligatorias, o sea, de
imposiciones de carcter general o particular. Quedan fuera del tipo las violaciones a medidas que no
importen mandatos, como son las meras recomendaciones o consejos.
El delito se consuma con la realizacin el acto prohibido o con la omisin del mandato. Es un
delito de peligro abstracto que no exige resultado alguno. Claro est que cuando la medida general
violada est contenida en una ley que impone sanciones especficas para esa violacin, tal
punibilidad desplazar a la del art. 205.



VII - 20
VII Violacin de medidas contra epizootias o plagas
El art. 206 establece que ser reprimido con prisin de 1 a 6 meses el que violare las reglas
establecidas por las leyes de polica sanitaria animal. Aunque el bien jurdicamente protegido es
directamente la salud de los animales y vegetales, no cabe duda de que es proteccin la brinda la ley
en consideracin a la salud pblica, es decir, por la influencia que las epizootias o las plagas
vegetales pueden tener sobre el equilibrio natural necesario para la preservacin de aqulla.
Se trata tambin de una ley penal en blanco, cuya accin se consuma con la realizacin del acto
prohibido o la omisin de lo debido. Es un delito de peligro abstracto.

VIII Ejercicio ilegal de la profesin sanitaria
Se tipifican tres delitos distintos en el art. 208 con prisin de 15 das a 1 ao, protegiendo la
salud pblica, como el bienestar fsico, psquico y fisiolgico de personas indeterminadas, que puede
verse directamente afectado por el cuidado que le presten agentes inidneos para hacerlo o
indirectamente por el desvo de eventuales pacientes del tratamiento idneo. No tienen un destino de
proteccin gremial o profesional que, por lo comn, se atiende por medio de leyes especiales con
sanciones de carcter disciplinario.
Todas las figuras son de peligro abstracto; la produccin de resultados que constituyan ataques a
la integridad de las personas quedar comprendida en los distintos delitos del Ttulo I.

A Curanderismo
El inc. 1 reprime al que sin ttulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o
excediendo los lmites de su autorizacin, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare
habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al
tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a ttulo gratuito.
Las acciones tpicas son las de anunciar, prescribir, administrar y aplicar. El objeto de esas
conductas es cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, se trate o
no de medios normalmente empleados en esos tratamientos, adecuados o no, hasta cuando resulten
completamente inidneos para realizarlos. Para que las conductas resulten tpicas, es menester que el
autor las realice habitualmente, para lo que algunos requiere una pluralidad de actos (Soler, Creus);
para otros se trata de una caracterstica subjetiva del delito, y es suficiente con que el autor
anmicamente se proponga ejercer habitualmente esa actividad (Nez).
De lo dicho, se sabe que autores pueden ser quienes carecen de ttulo para el ejercicio de curar,
quienes carecen de autorizacin para ejercerlo, y quienes, contando con autorizacin para ejercer el
VII - 21
arte, lo hacen excediendo sus lmites. El ttulo a que se refiere es el vlidamente otorgado por el
Estado, pero no siendo necesaria la inscripcin el matrcula.
Es un delito de peligro abstracto que se consuma con la realizacin de las conductas prohibidas,
aunque no haya mediado un peligro concreto para nadie. Se da el delito aunque el tratamiento sea
cientficamente correcto e idneo para curar o prevenir y aunque haya logrado con xito esas
finalidades. No es admisible la tentativa.
Cuando el tratamiento no es idneo y ha producido daos en la salud o la muerte, estos
resultados preterintencionales se punirn por los respectivos ttulos que correspondan, que
funcionarn en concurso real con el curanderismo.

B Charlatanismo
El inc. 2 del art. 208 castiga al que con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de
curar, anunciare o prometiere la curacin de enfermedades a trmino fijo o por medio secretos o
infalibles. Estamos frente a un abuso profesional que ataca la salud pblica al desviar a los
pacientes de tratamientos que pueden resultad ms eficaces o que cientficamente se consideran ms
apropiados para la curacin.
Las acciones tpicas son las de anunciar y prometer. Anunciar consiste en la comunicacin
pblica o a una multiplicidad de personas con posibilidad de que se convierta en pblica. Promete el
que presenta como seguro el resultado o con gran margen de probabilidad de xito, pblicamente o a
una multiplicidad de personas con eventual trascendencia fsica.
Lo que se debe anunciar o prometer es la curacin de enfermedades a trmino fijo o por medios
secretos o infalibles, siempre dentro de las enfermedades que afectan al hombre, siendo indiferente
que el tratamiento anunciado o prometido sea o no eficaz, se lo suministre gratuita u onerosamente.
Es un delito propio que slo puede cometerlo un agente que posea ttulo vlido o autorizacin
para ejercer el arte de curar enfermedades. En caso de que no se den esas caractersticas, la conducta
slo podr caber en el curanderismo. Se consuma con la mera actividad de anunciar o prometer, no
requiriendo habitualidad, ni admitiendo tentativa.
Los respectivos delitos contra las personas funcionan en concurso real con el charlatanismo,
salvo que la conducta haya sido el medio elegido para lograr que la persona se preste al tratamiento
daoso con el fin de vulnerarla, perdiendo autonoma. En cuanto a la culpabilidad es un hecho
doloso, al que la doctrina exige malicia, entendiendo por tal el conocimiento de que se anuncia o
promete algo que no es real (Soler); Creus sostiene que ello no es exacto, pues ninguna de las
conductas tpicas hace imprescindible semejante infidelidad: la promesa de curacin a trmino fijo
existir aunque el profesional crea que ello es posible.

VII - 22
C Prstamo de nombre
El inc. 3 pune al que con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, prestare su
nombre a otro que no tuviere ttulo o autorizacin, para que ejerza los actos a que se refiere el inc 1.
El ataque a la salud pblica se muestra con obviedad, puesto que la accin permite que ejerza el
arte de curar quien presume que carece de la capacitacin imprescindible. Tiene que haber una
suplantacin de la personalidad del autorizado por el no autorizado, es decir, ste tiene que actuar
como si fuera la persona autorizada.
El consentimiento del agente para que el tercero no autorizado utilice su nombre puede ser
expreso o tcito y, a su vez, el tercero tiene que ser una persona carente de ttulo o autorizacin y
autor de hechos de curanderismo. Si estas circunstancia ltima no se da, no habr delito de
prestanombre, sin perjuicio de que puedan existir otros delitos (estafa).
El hecho se consuma con la realizacin del acto de curanderismo por parte del tercero,
utilizando la identidad del autorizado. No es admite la tentativa. Los resultados preterintencionales
sobre las personas, producidos por el ejercicio del curanderismo, no parecen atribuibles a la
responsabilidad del prestanombres. Es compatible slo con el dolo directo.

IX Sancin complementaria
El art. 207 dispone que en el caso de condenacin por un delito previsto en este captulo, el
culpable, si fuere funcionario pblico o ejerciere alguna profesin o arte, sufrir, adems,
inhabilitacin especial por doble de tiempo del de la condena. Si la pena impuesta fuere de multa, la
inhabilitacin especial durar de 1 mes a 1 ao.
El funcionario pblico puede pertenecer a cualquier rama de la Administracin, es decir, no es
necesario que se trate de quien ejerza funciones relacionadas con el arte de curar; no ocurre as
respecto de la profesin o arte, donde s deben ser algunos de los que conciernen a la cura
preservacin de la salud. La sancin complementaria slo es aplicable en los casos en que el agente
abusa de la funcin, del arte o de la profesin.

X Delitos contra la salud pblica previstos en leyes especiales

A Contagio venreo
El art. 18 de la ley 12.331 reprime con la pena de reclusin o prisin de 3 a 15 aos a quien
sabindose afectado de una enfermedad venrea transmisible, la contagia a otra persona. Contagia
quien transmite a otro la enfermedad que padece, bastando que sea a una sola persona,
multiplicndose el delito en caso de varios sujetos pasivos.
VII - 23
Se incluyen enfermedades como sfilis, blenorragia, chancro blando, quedando descartada la
enfermedad que, aunque habiendo sido contagiada por el trato sexual, no est incluida en la
clasificacin medicinal de la venreas. As, respecto al VIH se plantean dudas, ya que su contagio
puede darse por otras vas aparte de la sexual; en ausencia de una ley especial corresponde aplicar el
art. 202, si se dan las caractersticas de dicho delito (propagacin).
Autor slo puede ser quien est afectado por la enfermedad venrea que transmite. Debe saber
que est afectado, no siendo suficiente la duda. El delito se consuma con el contagio, con las
transmisin de la enfermedad al sujeto pasivo. Al ser un delito de resultado, admite la tentativa. En
cuanto a la culpabilidad puede darse cualquier tipo de dolo.
El contagio venreo puede concurrir con delitos contra la honestidad; la enfermedad transmitida
puede ser el mal grave que califique la violacin o el estupro. Pero cuando la transmisin de la
enfermedad s puede ser encuadrada tpicamente dentro del art. 18 de la ley 12.331, considera la
doctrina que el delito entra en concurso real con la violacin o el estupro.
Facundo Martinez Mallada
Ttulo VIII: Delitos contra el orden pblico

El bien jurdico tutelado es la tranquilidad pblica, como fue denominado durante un tiempo
este Ttulo VIII del Libro II del Cdigo Penal. La tranquilidad pblica es una situacin objetiva,
como la sensacin de sosiego de las personas integrantes de la sociedad, nacida de la confianza de
que pueden vivir en una atmsfera de paz social, puesto que sus individuos ajustarn sus conductas a
las reglas fundamentales de la convivencia.
Los delitos que comprende este ttulo quiebran esa tranquilidad, produciendo una alarma
colectiva al enfrentar a los integrantes de la sociedad en que se producen, con la posibilidad de tener
que sufrir hechos marginados de las regular convivencia, que los pueden atacar indiscriminadamente.

1) Instigacin a cometer delitos

El art. 209 dice: el que pblicamente instigare a cometer un delito determinado contra una
persona o institucin, ser reprimido, por la sola instigacin, con prisin de 2 a 6 aos, segn la
gravedad del delito y las dems circunstancias establecidas den el art. 41.
Aunque se ha sostenido que esencialmente la conducta prohibida la constituye un acto de
instigacin con las mismas caractersticas que la figura genrica del art. 45, no es exacto, puesto que
el art. 209 no exige que sea una instigacin dirigida a una persona determinada. Adems, se da una
expresa exigencia de publicidad de la instigacin, es decir, que sea formulada de un modo que le d
aptitud para alcanzar a un nmero indeterminado de personas. La instigacin dirigida a persona o
personas determinadas, aunque lo sea de una manera pblica, queda comprendida en la norma del
art. 45, pero no constituye el delito del art. 209.
El objeto de la instigacin es la comisin de un delito determinado contra una persona o
institucin. Queda excluida la instigacin a contravenciones. No interesa la clase de delito, ni el
carcter de las acciones penales, no su naturaleza jurisdiccional; y tiene que ser un delito
determinado, la comisin de un hecho concreto. Dentro de esos extremos, debe darse la posibilidad
de ser recibida la proposicin por el instigado, aunque sus creencias no coincidan exactamente con
todas ellas (que crea que se lo instiga a un robo, cuando en realidad se lo instiga a un hurto). No
parece que la ley haya utilizado la expresin cometer en sentido tcnico, distinto de de tentativa.
Por ltimo, la figura se da cualquiera sea el papel que el instigador asigne al instigado en el delito:
como autor, cmplice o instigador.
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Subjetivamente requiere en el autor algo ms que la simple voluntad de instigar: en l debe
darse la voluntad de que el particular hecho instigado se realice efectivamente.
Es un delito de actividad simple, que requiere para su consumacin que alguien reciba la
instigacin, pero siendo indiferente su actitud. Es admisible la tentativa. En cuanto a la
culpabilidad es una figura dolosa que slo se conjuga con el dolo directo.
En los casos en que la instigacin pblica ha tenido xito, este resultado no produce la absorcin
del delito por la instigacin del art. 45, como lo afirma Soler, ni plantea una hiptesis de concurso.
En cuanto a la individualizacin de la pena la frase final para Soler es una reafirmacin de que
la ley ve a este artculo como subsidiario del art. 45, mientras que para el resto, la ley dice que la
pena debe individualizarse no slo teniendo en cuenta los datos del art. 41, sino tambin la gravedad
del delito instigado.
Con este tema se relaciona el art. 5 de la ley 23.737 de estupefacientes y psicotrpicos,
castigando al que preconizare o difundiere pblicamente el uso de estupefacientes, o indujere a otro
a consumirlos y al que usare estupefacientes con ostentacin y trascendencia al pblico.
Por ltimo, la ley 26.394 agreg el art. 209 bis, que establece que en igual pena incurrir quien
en tiempo de conflicto armado incite pblicamente a la sustraccin al servicio militar legalmente
impuesto o asumido. Si el autor fuese un militar, el mximo de la pena se elevar a 10 aos.

2) Asociacin ilcita

El art. 210 en su 1 prrafo reprime con prisin o reclusin de 3 a 10 aos al que tomare parte
en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser
miembro de la asociacin. La expresin banda est aqu considerada como sinnimo de asociacin
ilcita, como un modo diferente de denominar la misma realidad.
La conducta tpica es la de tomar parte en la asociacin. Se requiere la existencia de la
asociacin, que debe formarse mediante un acuerdo o parto de sus componentes, en orden al objetivo
determinado por la ley: cometer delitos. Este acuerdo puede ser explcito o tcito (gran nmero de
delitos realizados por las mismas personas, con los mismos medios y divisin de tareas). Este
acuerdo debe caracterizarse por permanencia y organizacin. La permanencia requiere una
convergencia de voluntades estable, por oposicin a la transitoria propia de la participacin. La
organizacin no se trata de una especial estructura de la asociacin, sino de la mnima que requiere
la cohesin del grupo en orden a la consecucin de los fines delictivos comunes.
El objetivo o finalidad del acuerdo es la de cometer delitos, quedando fuera las asociaciones
cuya finalidad sea la de cometer contravenciones o la de perpetrar ilcitos no penales. Cuando se
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habla de delitos indeterminados, no se trata de que los miembros de la asociacin no sepan qu
delitos van a cometer, sino que tengan en sus miras una pluralidad de planes delictivos que no se
agote en una conducta delictiva determinada, con la concrecin de uno o varios hecho (no lo es la
asociacin para sustraer diez mquinas, pero s aquella para sustraer mquinas).
En cuanto al ser miembro de la asociacin, no exige una actividad material en especfico, sino
basta con el estar intelectualmente. No es necesario ninguna forma corporal de expresin voluntaria,
ni el trato directo entre los asociados, o que ellos se conozcan entre s; es suficiente con que cada uno
sepa que integra la asociacin. No la integra quien se limita a prestarle ayuda o auxilio sin voluntad
de unirse a ella, aunque conozca su existencia.
El tipo penal requiere al menos tres autores, con lo cual debe tratarse de sujetos penalmente
capaces, es decir, penalmente imputables: el nmero no podr completarse con inimputables, pues
carecern de la voluntad para asociarse con fines ilcitos. Sin embargo, una corriente doctrinaria y
jurisprudencial, sostiene lo contrario: el nmero mnimo puede completarse con un inimputable, pues
la criminalidad del pacto no reside en la punibilidad de sus autores, sino en el peligro que implica el
pacto en s mismo. Esto ltimo es exacto si el sujeto tiene comprensin para pactar, aunque sea
inimputable, con lo que acreditada la pluralidad delictiva enunciada por el tipo, no es indispensable
que la totalidad de quienes componen el nmero mnimo de asociados sea punible.
Se habla de la posibilidad de encontrar cmplices del delito de asociacin ilcita, lo cual no
parece del todo admisible. En principio no parece posible encontrar aqu otra participacin que la de
coautor o la de instigador, pues no debemos olvidar que la participacin importa la convergencia
intencional del partcipe sobre las finalidades de la autora tpica. El nico caso de complicidad en el
delito mismo de asociacin ilcita es cuando la ayuda se presta a la asociacin misma, por ejemplo, el
caso del instructor que no es miembro de la asociacin.
El delito se consuma con el acuerdo o pacto delictuoso, no admitiendo tentativa. Existen delitos
que reprimen autnomamente asociaciones constituidas para cometer delitos, como la conspiracin
para la traicin, para la rebelin o sedicin. En verdad, son acuerdos para cometer un determinado
delito, por lo cual no se los puede confundir con la asociacin ilcita del art. 210.
Cada uno de los miembros de la asociacin responde por los delitos en que haya intervenido,
pero no por los que, cometidos en cumplimiento de los objetivos de la asociacin, no hayan recibido
su participacin en cualquier nivel.
El art. 210 agrava la pena de la figura bsica aumentando su mnimo a 5 aos, para los jefes u
organizadores de la asociacin. Jefes son los que mandan a otros miembros de la asociacin, sea a la
totalidad de ellos o a una parte, pero siempre debe ser un mandato real. Organizadores son los
miembros de la asociacin que han actuado en su establecimiento u ordenamiento; queda fuera de la
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figura quien organiza la asociacin sin llegar a formar parte de ella, puesto que la punibilidad es para
los que toman parte en la asociacin.
Por ltimo analizaremos las figuras agravadas del art. 210 bis que impone prisin de 5 a 20
aos al que tomare parte, cooperare o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin
ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la
Constitucin nacional, siempre que ella rena por lo menos dos de las siguientes caractersticas:
1. Que la asociacin est integrada por 10 individuos como mnimo: la ley enuncia aqu las
personas que la forman, es decir, a las que toman parte actualmente en ella.
2. Que posea una organizacin militar o de tipo militar: es la que hace imperar una
disciplina castrense que responde a una estructuracin jerrquica de cuadros, aunque las
nominaciones de los grados y el contenido de sus facultades de mando no sean asimilables a los
de las fuerzas armadas.
3. Tener estructura celular: es aquel en que la asociacin se compone de distintos grupos,
formados separadamente, cuyos integrantes no tienen conocimiento de quines son los
integrantes de los otros, aunque sea parcialmente, y quines, actuando separadamente,
contribuyen a un objetivo comn.
4. Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo
5. Operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas: incluye a las 23 provincias y
Bs. As., sin ser necesario que las operaciones importen la comisin de delitos.
6. Estar compuesta por uno o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de
seguridad: debe tomar parte en la asociacin, ya que otras formas de participacin no alcanzan.
7. Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el pas o en el
exterior: no pueden comprenderse una mera coincidencia de ideologa, sino que va desde el
apoyo de cualquier tipo, hasta el mero cambio de informaciones tiles a la finalidad de la
asociacin. Son notorias cuando resultan fcilmente detectables.
8. Recibir apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos: se da tanto en supuestos de
complicidad del funcionario, como en aquellos en que el funcionario toma parte dirigiendo a la
asociacin. El funcionario debe prestar un apoyo distinto al que puede proporcionar como
miembro de ella.

Para que opere esta agravante, no se trata de cualquier ayuda o cooperacin, sino de las que se
prestan para formar o para mantener la asociacin, o sea, para organizarla, o para hacerla subsistir
como tal. Se refiere a los que intervengan, sin tomar parte, en dichas tareas, teniendo la misma pena
que los autores de la asociacin ilcita agravada. En cambio, los cmplices cuya participacin sea en
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actividades distintas de las enunciadas, sern castigados con la pena del art. 210 bis, pero de
conformidad con las reglas de la participacin de los arts. 45 y 46.
Respecto al peligro de la vigencia de la CNA, debe ser un peligro cierto, concreto, efectivamente
corrido, que debe afectarla como el ordenamiento jurdico fundamental que organiza la Nacin,
como por ejemplo, una asociacin que busque la eliminacin de alguno de los poderes del Estado.
El art. 15 inc. c) de la ley 24.769 de Rgimen Penal Tributario establece una tipicidad similar a
la del art. 210, difiriendo en el mnimo de la pena que es de 3 aos y 6 meses para el que formare
parte de una organizacin o asociacin compuesta por tres o ms personas que, habitualmente, est
destinada a cometer cualquiera de los delitos tipificados en la presente ley, ser reprimido con prisin
de tres aos y seis meses a diez aos. Si resultare ser jefe u organizador, la pena mnima se elevar a
cinco aos de prisin. Debe aplicarse aqu el principio lex speciali derogat generali.

3) Intimidacin pblica

En este Captulo se protege tambin la tranquilidad pblica, pero castigando actividades, ms
que por el peligro que implican respecto a la comisin de otros delitos, porque directamente tienen la
virtualidad de quebrar la tranquilidad pblica, ya que estn enderezadas por su naturaleza misma a
afectar a los componentes de la sociedad.

I Intimidacin pblica propiamente dicha
El art. 211 en su parte 1 reprime con prisin de 2 a 6 aos al que para infundir un temor
pblico o suscitar tumultos o desrdenes, hiciere seales, diere voces de alarma, amenazare con la
comisin de un delito de peligro comn, o empleare otros medios materiales normalmente idneos
para producir tales efectos.
Se trata de una figura dominada por el aspecto subjetivo, ya que las acciones previstas son
tpicas en cuanto fueren realizadas para conseguir alguno de los objetivos enunciados, los cuales
estn enumerados de forma simplemente ejemplificativa, lo cual se hace claro cuando habla de
otros medios materiales para conseguir las finalidades tpicas, como la produccin de estruendos
por medios mecnicos, la proyeccin de sombras que pueden aparentar amenazas, etc.
Todos estos medios deben ser normalmente idneos para producir los efectos de infundir temor
pblico o suscitar tumultos o desrdenes. El medio es normalmente idneo en el sentido de la ley
cuando une a la posibilidad de trascender de manera pblica, la aptitud en s o por la forma en que la
usa el agente, de infundir temor pblico o suscitar tumultos o desrdenes.
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En cuanto a los fines tpicos, infundir un temor pblico es atemorizar o inducir miedo a un
nmero indeterminado de personas. Suscitar tumultos es provocar el movimiento desatinado y
confuso de una multitud. Suscitar desrdenes es provocar actos que quiebren la normalidad de la
vida social, el acostumbrado discurrir de la vida en relacin.
El delito se consuma con la idnea utilizacin de los medios tendientes a lograr las finalidades
tpicas, aun cuando ellas no se concreten. Aunque se ha hablado de tentativa, todos los ejemplos en
que es posible pensar, no pasan de ser actos preparatorios impunes. Solo admite el dolo directo.
El art. 211 en su parte 2 incluye una agravante elevando la pena a la de prisin de 3 a 10 aos
cuando para ello se empleare explosivos, agresivos qumicos o materias afines, siempre que el
hecho no constituya delito contra la seguridad pblica. Materias afines de los explosivos y de los
agresivos qumicos son aquellas que, sin poseer tales naturalezas, pueden producir resultados
similares, como explosiones por compresin de vapor.

II Incitacin a la violencia colectiva
El art. 212 reprime con prisin de 3 a 6 aos al que pblicamente incitare a la violencia
colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitacin. El concepto de incitacin
da idea de una estimulacin en cuya provocacin pueden emplearse medios indirectos, por oposicin
a la instigacin que siempre debe ser directa.
La incitacin debe ser a la violencia colectiva, o sea, al empleo de la fuerza fsica por parte de un
conjunto al menos relativamente indeterminado de personas; se debe incitar a la violencia grupal.
Est excluida la incitacin dirigida a personas determinadas, que normalmente quedar tipificada a
travs de la instigacin del art. 45. Tiene que tratarse de una instigacin pblica, y realizada de un
modo que posibilite la captacin por un nmero indeterminado de individuos, aunque en concreto no
se haya alcanzado a lograr ese conocimiento masivo.
Debe recaer sobre grupos de personas o instituciones: en los primeros estn los conjuntos de
personas, individualizados o identificados grupalmente por caractersticas o razones de variado
carcter (religiosas, tnicas, profesionales); en los segundos cabran todas la que puede abarcar su
significado vulgar de instituciones (clubes, fundaciones, organizaciones estatales, etc.).

III Punicin de actos discriminatorios
La ley 23.592 reprime con prisin de 1 mes a 3 aos a los que participaren en una organizacin
o realizaren propaganda basados en ideas o teoras de superioridad de una raza o de un grupo de
personas de determinada religin, orden tnico o color, que tengan por objeto la justificacin o
promocin de la discriminacin racial o religiosa en cualquier forma.
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La misma pena se prev para quienes por cualquier medio alentaren o incitaren a la persecucin
o el odio contra una persona o grupos de personas a causa de su raza, religin, nacionalidad o ideas
polticas.
La posibilidad de concurso aparente es difcil de imaginar, porque una cosa es incitar a la
violencia y otra la de incitar a la persecucin o el odio (que puede no asumir el carcter de violencia).
Se puede dar entre ambas figuras un problema de concurso real y aun ideal.

4) Apologa del crimen

La tranquilidad pblica es atacada por el enaltecimiento de aquellos procederes que son,
precisamente, los que se oponen a la normalidad de las relaciones sociales.
El art. 213 reprime con prisin de 1 mes a 1 ao, al que hiciere pblicamente y por cualquier
medio la apologa de un delito o de un condenado por delito. Esta figura ha sido considerada como
una instigacin indirecta.
La accin tpica es la de hacer apologa, esto es, la alabanza, la ponderacin, la exaltacin de
algo, presentndolo como meritorio, digno de defensa y aceptacin por todos. La apologa tpica
puede ser de un delito o de un condenado por un delito. La ley toma la expresin delito en su sentido
tcnico, quedando marginadas las apologas que se hagan de contravenciones o de conductas
socialmente desviadas que no estn penalmente sancionadas (suicidio).
Se ha discutido si la apologa debe versar sobre un hecho delictuoso realmente ocurrido o si
puede hacerlo sobre un delito en abstracto no cometido efectivamente. Moreno y Daz sostienen que
son tpicas ambas conductas, lo cual no es correcto para Creus, ya que al se la apologa del delito una
instigacin indirecta, debe referirse a delitos determinados, tipificado por la ley como delito, y que
histricamente ha ocurrido. No es necesario que el hecho haya sido jurisdiccionalmente declarado
delito, ni que se haya perseguido a su autor, salvo cuando se hace apologa sobre un condenado por
delito, puesto que se desprende del texto de la norma el requerimiento de una condena firme.
La ley pune la apologa realizada por cualquier medio, pero se exige que se la haya hecho
pblicamente, o sea, que tenga la posibilidad de llegar a un nmero indeterminado de personas. El
delito se consuma con la realizacin pblica de la apologa, sin que sea necesario que haya ella
alcanzado una determinada trascendencia. No es fcil concebir la tentativa. En cuanto a la
culpabilidad es un delito doloso, contemplando tanto el directo como el eventual.


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5) Otros atentados contra el orden pblico

I Agrupaciones para la coercin ideolgica
El art. 213 bis del Cdigo Penal castiga con prisin de 3 a 8 aos al que organizare o tomare
parte en agrupaciones permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas en el art. 210 de este
Cdigo, tuvieren por objeto principal o accesorio imponer sus ideas o combatir las ajenas por la
fuerza o el temor, por el solo hecho de ser miembro de la asociacin.
Las acciones tpicas son las de organizar y la de tomar parte, teniendo en cuenta que puede
organizarse algo sin llegar a formar parte de ese algo.
Las agrupaciones comprendidas son las que tienen por objeto, principal o accesorio, imponer sus
ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor. Agrupacin es toda unin de personas
cohesionadas por finalidades o intereses comunes, con carcter ms amplio que el de asociacin,
puesto que por imperio de la misma ley, tanto puede tener vocacin de permanencia, como ser
constituida con carcter transitorio.
La finalidad excluye del marco de la tipicidad las agrupaciones que nicamente procuran
imponer por la violencia un liderazgo o primar en ciertos sectores sociales, sin responder a un
ideario, como las llamadas patotas.
La ley determina que el tipo es subsidiario del de asociacin ilcita; por supuesto que el problema
de subsidiariedad no se plantea respecto de la agrupacin transitoria, pero s con las permanentes. La
distincin fundamental entre las agrupaciones permanentes que pune el art. 213 bis y las
asociaciones ilcitas de los arts. 210 y 210 bis radica en que stas son asociaciones para cometer
delitos, mientras que aqullas no se forman con esa finalidad, aunque sus miembros acepten la
posibilidad de cometerlos como un procedimiento ms para ejercer la fuerza o suscitar el temor.
Cuando la accin es la de tomar parte en la agrupacin, el delito se consuma por el slo hecho
de hacerse miembro de la agrupacin, con lo que no admite tentativa. Pero cuando la accin es la de
organizar, el delito quedar consumado cuando la agrupacin quede organizada, siendo admisible la
tentativa. En la culpabilidad slo se acepta el dolo directo.

II Formacin de grupos para la violencia deportiva
El art. 5 de la ley 24.192 reprime con prisin de 1 a 6 aos al que instigare, promoviere o
facilitare de cualquier modo, la formacin de grupos destinados a cometer alguno de los delitos
previstos en la citada ley.


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6) Asociaciones ilcitas terroristas y financiacin del terrorismo

Estos dos artculos fueron agregados por la ley 26.268. En primer lugar, el art. 213 ter fija pena
de reclusin o prisin de 5 a 20 aos al que tomare parte de una asociacin ilcita cuyo propsito
sea, mediante la comisin de delitos, aterrorizar a la poblacin u obligar a un gobierno o a una
organizacin internacional a realizar un acto o abstenerse de hacerlo, siempre que ella rena las
siguientes caractersticas:
a) Tener un plan de accin destinado a la propagacin del odio tnico, religioso o poltico;
b) Estar organizada en redes operativas internacionales;
c) Disponer de armas de guerra, explosivos, agentes qumicos o bacteriolgicos o cualquier otro
medio idneo para poner en peligro la vida o la integridad de un nmero indeterminado de
personas.
Para los fundadores o jefes de la asociacin el mnimo de la pena ser de 10 aos.
Por ltimo, el art. 213 quter fija reclusin o prisin de 5 a 15 aos, salvo que correspondiere
una pena mayor por aplicacin de las reglas de los artculos 45 y 48, el que recolectare o proveyere
bienes o dinero, con conocimiento de que sern utilizados, en todo o en parte, para financiar a una
asociacin ilcita terrorista de las descriptas en el artculo 213 ter, o a un miembro de stas para la
comisin de cualquiera de los delitos que constituyen su objeto, independientemente de su
acaecimiento.
Facundo Martinez Mallada
Ttulo IX: Delitos contra la seguridad de la
Nacin

Estos delitos protegen la incolumidad de la Nacin dentro de las relaciones que mantiene con
otros Estados soberanos. Lo hacen procurando evitar daos de su integridad territorial y soberana, y
cualquier conflicto internacional que pueda redundar en detrimento de su personalidad en el orden
internacional.

1) Traicin

I Traicin contra la Nacin
El art. 214 del Cdigo Penal establece reclusin o prisin de 10 a 25 aos o reclusin o prisin
perpetua, e inhabilitacin absoluta perpetua, a todo argentino o toda persona que deba obediencia a
la Nacin por razn de su empleo o funcin pblica, que tomare las armas contra sta, se uniere a sus
enemigos o les prestare cualquier ayuda o socorro.
Este artculo no es igual al 119 de la CNA que define al delito de traicin como una garanta: la
traicin contra la Nacin consistir nicamente en tomar las armas contra ella, o en unirse a sus
enemigos prestndoles ayuda y socorro, con lo cual son dos las acciones tpicas, y no tres como en
el art. 214, lo cual es inconstitucional. Esta traicin atenta contra la seguridad exterior de la Nacin,
aumentando la capacidad blica del enemigo.
Es presupuesto del delito la existencia de una guerra internacional, es decir, una guerra entre la
Nacin y uno o ms Estados; no lo es el ataque restringido a personas o grupos de nacionales en el
pas o en el extranjero. La guerra internacional existe cuando se la ha declarado formalmente, segn
las disposiciones constitucionales y el derecho internacional, o cuando se han producido hostilidades
que ya importan la guerra, aunque no se la haya declarado formalmente; y termina cuando se ordena
el cese de las hostilidades, aunque permanezca vigente el estado de guerra hasta la celebracin
formal de la paz.
La accin tpica de tomar las armas contra la Nacin significa adoptar la postura blica del
enemigo, para lo cual se puede proceder de diversas maneras, como formar parte de sus cuerpos,
tomar parte en sus acciones defensivas y ofensivas, o sin estar armado integrar la inteligencia.
Unirse al enemigo prestndole ayuda y socorro no requiere encuadrarse en las fuerzas enemigas
combatientes, sino incorporarse a l, participando intencionalmente de sus objetivos blicos,
sumando a ello los actos materiales de ayuda y socorro, sin que importe el lugar en donde se realicen.
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Gran parte de la doctrina excluye de la traicin los servicios mdicos o religiosos al enemigo,
pero es evidente que los suministrados con fines blicos constituyen un aporte logstico importante.
El delito se consuma con la realizacin de cualquiera de las acciones previstas, aunque no se
obtengan los objetivos perseguidos por ellas. La tentativa es perfectamente admisible. Sujeto activo
es el ciudadano argentino, sin importar que sea natural o naturalizado. Se trata de un delito doloso,
directo o eventual cuya culpabilidad est constituida por el conocimiento de la existencia de guerra
exterior, de la naturaleza del acto y del favorecimiento que puede l importar para el enemigo.

A Agravantes
El art. 215 establece reclusin o prisin perpetua el que cometiere traicin contra la Nacin en
los siguientes casos:
1. Si ejecutare un hecho dirigido a someter total o parcialmente la Nacin al dominio extranjero
o a menoscabar su independencia o integridad.
2. Si introdujere o decidiere a una potencia extranjera a hacer la guerra contra la Repblica.
3. Si perteneciere a las fuerzas armadas.
Trata de someter el que intenta que la Nacin desaparezca, como ente autnomo y soberano de
la comunidad internacional, anexionando la totalidad o parte de su territorio y poblacin a otros
Estados. Menoscaba el que pretende que se concedan a otros Estados atribuciones sobre la direccin
poltica de la Nacin, que se desmiembre parte de su territorio o poblacin, o que se disminuyan las
posibilidades de uso y goce de parte de su territorio o riquezas. El delito agravado se consuma con la
realizacin de los actos de traicin guiados por los propsitos mencionados, aunque stos no puedan
realizarse.
En cuanto a la promocin de guerra contra la Nacin se requiere, en primer lugar, que el autor
intervenga en el desencadenamiento de la guerra, y que luego tome las armas contra ella o se una al
enemigo prestndole ayuda y socorro.
Aunque el art. 215 slo menciona la pena de reclusin o prisin perpetua, pero tambin se aplica
la de inhabilitacin absoluta perpetua del art. 214, pues la agravante siempre debe contener la pena
de la figura bsica.

II Conspiracin para la traicin
El art. 216 reprime con reclusin o prisin de 1 a 8 aos al que tomare parte en una
conspiracin de dos o ms personas, para cometer el delito de traicin, en cualquiera de los casos
comprendidos en los artculos precedentes, si la conspiracin fuere descubierta antes de empezar su
ejecucin.
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La ley extiende la punibilidad a un acto preparatorio del delito de traicin. Cuando la simple
actividad preparatoria de la traicin ha pasado a realizar actos ejecutorios de aquel delito, la
conspiracin queda consumida por la tentativa de l, o con el delito consumado.
La accin tpica es la de tomar parte en una conspiracin, la cual comienza a partir del acuerdo
del nmero mnimo enunciado por la ley: dos personas. El acuerdo debe lograrse en torno al objetivo
de cometer el delito de traicin, difiriendo con la asociacin ilcita, en la que debe tratarse de un
delito de traicin determinado, o sea, especificado en el modo y en el tiempo, aunque no se hayan
delimitado sus pormenores.
El delito se consuma con le hecho de tomar parte en la conspiracin, no siendo necesario que el
delito de traicin trascienda la etapa organizativa. No es admisible la tentativa. En cuanto al sujeto
pasivo se dice que al menos uno de los intervinientes en la conspiracin debe ser sujeto activo
posible de los arts. 214 y 215, es decir, un ciudadano argentino o un extranjero residente en el pas.
El art. 217 presenta una excusa absolutoria, declarando eximido de pena el que revelare la
conspiracin a la autoridad, antes de haberse comenzado el procedimiento. En cuanto a quien
desiste voluntariamente de seguir en la actividad de conspiracin y quien aborta el plan de la
traicin, pero sin comunicarlo a la autoridad, la punibilidad de su conducta subsiste, puesto que el
delito se consumo al converger las voluntades, siendo inaplicable el art 43 (desistimiento voluntario).

III Traicin contra potencia aliada
El art. 218 en su prr. 1 dispone que las penas establecidas en los artculos anteriores se
aplicarn, tambin, cuando los hechos previstos en ellos fueren cometidos contra una potencia aliada
de la Repblica, en guerra contra un enemigo comn.
El tipo requiere, como presupuesto, que la Nacin acte como aliada del Estado agraviado por el
delito, en un conflicto blico contra un enemigo comn y que, dentro de ese conflicto, se produzcan
los actos previstos por el art. 214 o que, eventualmente, tales actos se den con las circunstancias
agravantes del art. 215.

IV Traicin de los extranjeros
Los prr. 2 y 3 del art. 218 establecen que se aplicarn asimismo a los extranjeros residentes
en territorio argentino, salvo lo establecido por los tratados o por el derecho de gente, acerca de los
funcionarios diplomticos y de los nacionales de los pases en conflicto.
En este caso se aplicar la pena disminuida conforme a lo dispuesto por el art. 44.
As, se extiende la punibilidad, aunque reduciendo la intensidad de la pena (tentativa, a los
extranjeros residentes en territorio argentino. La residencia puede obedecer a una radicacin
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permanente o temporal, siempre que esta segunda implique verdaderamente residencia: no tiene ese
carcter quien est de trnsito o como simple visitante, mientras que s quien realiza un trabajo,
aunque sea de temporada. La residencia pudo haberse obtenido de hecho o de derecho.
La ley deja fuera de la punibilidad a los funcionarios diplomticos y a los nacionales de los
pases en conflicto, respetando las garantas que les haya otorgado el derecho internacional por
medio de los tratados o las reglas de las costumbres internacionales.

2) Delitos que comprometen la paz y la dignidad de la Nacin

La mayora de los hechos previstos en el Captulo ponen en peligro la paz exterior de la Nacin o
atacan el decoro de las relaciones internacionales que ella mantiene con otros Estados soberanos.

I Actos hostiles
El 1 prr. del art. 219 fija prisin de 1 a 6 aos para el que por actos materiales hostiles no
aprobados por el Gobierno nacional, diere motivos al peligro de una declaracin de guerra contra la
Nacin, expusiere a sus habitantes a experimentar vejaciones o represalias en sus personas o en sus
bienes, o alterare las relaciones amistosas del gobierno argentino con un gobierno extranjero.
La accin tpica es la de dar motivos, crear los peligros enunciados mediante la realizacin de
actos hostiles. Etimolgicamente, acto hostil es el acto de la hueste, es decir, un acto de guerra.
Pero en la ley es ms amplio, como todo acto propio de enemigo, aunque no llegue a poseer los
caracteres de una accin blica: lo ser atacar un sector del territorio Estado extranjero, o apoderarse
de un buque de su bandera, as como impedir el paso de alimentos destinados a l al margen de las
reglamentaciones legales, etc. El tipo recaba que se trate de actos materiales, que se manifiesten
por vas de hecho, con lo que no son tpicas las expresiones verbales o escritas, por ms ofensivas
que sean para el Estado extranjero.
El tipo contiene un elemento normativo que requiere que los actos materiales hostiles no deben
haber sido aprobados por el Gobierno nacional. Para ser atpica la conducta, la aprobacin debe ser
expresa, no siendo suficiente la tcita o presunta, y menos aun el silencio; tampoco vale la
ratificacin posterior.





IX - 5
Los resultados tienen que ver con haber dado motivos para:
1. Peligro de una declaracin de guerra: hace referencia a la declaracin del Estado
extranjero contra la Nacin, no al revs.
2. Vejaciones y represalias para los habitantes: deben tener un sentido de hostilidad contra la
Nacin, demostrar enemistad internacional, no siendo suficientes aquellos que puedan realizar
ciudadanos privados del pas extranjero, a ttulo personal y sin trascendencia internacional.
3. Alteracin de las relaciones amistosas: reclama la preexistencia de relaciones amistosas con
el gobierno extranjero, bastando con su alteracin, sin requerir su interrupcin o su suspensin.

El acto material hostil puede constituir otro delito, el cual funcionar en concurso real con el del
art. 219 prr. 1. Se trata de un delito de resultado, de peligro concreto en los dos primeros
resultados, y de lesin en el tercero; es con la concurrencia de esos resultados que se consuma.
Admite perfectamente la tentativa. Si bien sujeto activo puede ser cualquier persona, debe
reconocerse que quienes tienen mayor idoneidad para ello son los funcionarios pblicos. En cuanto a
la culpabilidad se trata de un delito doloso, compatible con el dolo directo y con el eventual.
Por ltimo, los prr. 2 y 3 se presentan dos agravantes:
Prrafo 2: si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra (3 a 15 aos).
Prrafo 3: si los actos fueren cometidos por un militar (3 a 10 aos para la figura bsica y
10 a 15 aos para la agravante del prr. 2).

II Violacin de tratados, treguas, armisticios y salvoconductos
El art. 220 impone prisin de 6 meses a 2 aos al que violare los tratados concluidos con
naciones extranjeras, las treguas y armisticios acordados entre la Repblica y una potencia enemiga o
entre sus fuerzas beligerantes o los salvoconductos debidamente expedidos.
Se distingue del acto hostil en que aqu se trata del simple incumplimiento de obligaciones
pactadas, por lo que para Soler tambin quedaran incluidas las acciones imprudentes, lo cual no es
exacto para Nez, ya que se trata de un delito doloso. En realidad, el acto hostil asume un concepto
material y una significacin subjetiva que van ms all de las simples violaciones previstas por la ley
en el art. 220, pues una cosa es desobedecer un tratado, y otra realizar hostilidades.
La accin tpica es la de violar, es decir, no cumplir con todas o algunas de las clusulas del
acuerdo o de la autorizacin, aunque ese incumplimiento no asuma las caractersticas de un acto
hostil. El delito queda consumado con el hecho de la violacin de lo pactado o lo concedido, aunque
no se produzcan otras consecuencias. Aunque Nez admite la tentativa no es fcil concebirla.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, y en lo referido a la culpabilidad es un delito doloso,
directo y eventual que exige el conocimiento de la existencia del pacto y los actos violatorios.
IX - 6
Los objetos de la violacin son los siguientes:
1. Tratados: acuerdos de voluntades entre sujetos del derecho internacional, destinados a crear,
modificar o extinguir obligaciones internacionales.
2. Tregua: es el acuerdo de suspensin de hostilidades por un tiempo determinado.
3. Armisticio: es el acuerdo de suspensin de toda actividad blica por tiempo indeterminado,
con la finalidad de negociar la paz.
4. Salvoconducto: es la autorizacin concedida a integrantes de las fuerzas beligerantes o a
terceros para transitar la zona de guerra o realizar en ella determinados actos.

III Violacin de inmunidades
El art. 221 determina una pena de 6 meses a 2 aos de prisin para el que violare las
inmunidades del jefe de un Estado o del representante de una potencia extranjera.
Inmunidades son aquellos privilegios o exenciones de jurisdiccin reconocidos por los tratados
o por el derecho internacional a loa jefes de Estado o representantes diplomticos de otras naciones,
que se encuentran en la Repblica. Las viola el que las desconoce, lo cual implica un ataque a la
funcin, por lo que no es tpico el menoscabo de bienes jurdicos de aqul, a quienes no se les pueda
otorgar el significado de constituirse en desconocimiento de aquellas exenciones o privilegios (una
estafa o un hurto en su contra). No es necesario que el acto violatorio tenga forma de delito penal, as
como tampoco la presencia fsica del sujeto pasivo en el territorio cuando la violacin ocurre.
Se consuma con la realizacin del acto que importa el desconocimiento de la inmunidad o
privilegio, sin que sea necesario que llegue a incidir efectivamente sobre la persona del sujeto pasivo.
Puede asumir la forma de comisin, o de comisin por omisin. Es posible la tentativa.
Sujeto activo no puede ser cualquiera, sino aquel que puede desconocer las inmunidades y
privilegios jurisdiccionales del sujeto pasivo. Sujetos pasivos son los jefes de Estado extranjero
(siempre) o los representantes de potencias extranjeras en la Repblica (si esta acreditado).

IV Atentados contra la seguridad de la Nacin
La ley 13.895 de 1950 asigna distintas penalidades a las figuras de espionaje y sabotaje,
derogando parcialmente los arts. 222, 223 y 224.
La ley es de carcter subsidiario, pues cuando los delitos por ella previstos constituyan ayuda y
socorro a los enemigos de la Nacin, sern calificados de traicin, siempre que hubieran sido
cometidas por argentinos o por cualquier persona que deba obediencia a la Nacin por razn de su
empleo o funcin pblica.

IX - 7
A Espionaje
Se presentan tres figuras distintas:
1. Violacin de secretos (arts. 2 y 3): reprime al que procurare, buscare, revelare, remitiere o
aprovechare noticias, documentos, informaciones u objetos de orden poltico, social, militar, o
econmico que deban permanecer secretos en funcin de la seguridad, de la defensa o de las
relaciones exteriores de la Nacin (1 a 10 aos). En caso de que se cometa este delito
sirvindose de su empleo, funcin, estado o misin, la pena ser de 8 a 25 aos. Hay prisin
perpetua al agente que actuare al servicio o en beneficio de una potencia extranjera. Segn el
prr. 3 del art. 222 la pena es de 3 a 10 aos si el fuere militar en ejercicio de sus funciones.
2. Intrusin (art. 4): se pune al que con cualquier ardid o engao o mediante efraccin o
escalamiento se introdujere en una obra cualquiera de defensa, puesto, servicio, depsito,
almacn, construccin de defensa nacional, o en todo otro establecimiento militar; o en un barco,
aeronave, vehculo, servicio o establecimiento industrial organizado o empleado por la autoridad
competente en el inters de la defensa nacional (1 a 8 aos).
3. Reproducciones prohibidas (art. 5): castiga al que careciendo de permiso de autoridad
competente, tomare fotografas, ejecutare dibujos, operaciones topogrficas, geolgicas o
reproducciones, por cualquier medio o mtodo, de zonas, obras o materiales situados dentro de
un radio prohibido por la autoridad en razn de la defensa nacional; y al que copiare, imitare,
vendiere, distribuyere, publicare o retuviere dichas reproducciones (1 mes a 4 aos).

B Sabotaje
El art. 7 de la ley 13.895 pune con prisin de 1 a 25 aos al que por cualquier medio
desorganizare, destruyere, deteriorare o inutilizare, en todo o en parte, temporal o definitivamente,
documentos, objetos, materiales, instalaciones, servicios o industrias de cualquier naturaleza, con el
propsito de perturbar, retardar o impedir el desarrollo militar, econmico, financiero, social,
cientfico o industrial de la Nacin.
Luego establece una agravante: cuando los actos fueran realizados al servicio o en beneficio de
una potencia extranjera, se podr imponer al culpable prisin perpetua.

C Delitos culposos
El art. 10 de la ley 13.895 fija prisin de 1 mes a 5 aos o multa de $100 a $10.000 al que por
imprudencia, impericia, negligencia o inobservancia de los reglamentos permitiese o facilitase la
comisin de cualquiera de los actos previstos por esta ley.
El art. 223 impone adems una inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena.
IX - 8
D Punibilidad especial y excusa absolutoria
El art. 12 inc. e) parifica la tentativa de espionaje y sabotaje con la autora, y en al art. 14 declara
exento de sancin penal a quien, habiendo incurrido en los actos calificados como delito por esta
ley, los denuncie ante las autoridades civiles o militares antes de haberlos consumado, facultando
para declarar exento de la pena al que luego de haber consumado el delito lo denuncie a las
autoridades civiles o militares y procure el arresto de los coautores o cmplices.

V Ultrajes a smbolos nacionales
El prr. 4 del art. 222 establece prisin de 1 a 4 aos el que pblicamente ultrajare la bandera, el
escudo o el himno de la Nacin o los emblemas de una provincia argentina.
Este delito poco tiene que ver con la seguridad de la Nacin. Desde el punto de vista de la accin
parecera que el ultraje deja tambin fuera del tipo algunas conductas pasivas que, sin mayor
esfuerzo, podran considerarse como de menosprecio.

VI Infidelidad diplomtica
El art. 225 dice que ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 10 aos el que, encargado por
el Gobierno argentino de una negociacin con un Estado extranjero, la condujere de un modo
perjudicial a la Nacin, apartndose de sus instrucciones.
En la accin tpica no quedan comprendidas aquellas negociaciones en las que son partes las
provincias, ni las que realice la Nacin con intereses privados, o con entidades privadas.
Tpicamente es imprescindible que existan instrucciones y que ellas hayan sido impartidas por la
autoridad competente para hacerlo. Sin instrucciones las rdenes que restringen o condicionan la
libertad del agente para decidir por s en la negociacin, con lo que no tienen ese carcter los
consejos o sugerencias. Este apartamiento de las instrucciones debe haber perjudicado el inters de la
nacin, como resultado de la negociacin.
Sujeto activo es el encargado de la negociacin, ya sea un encargado especfico par una
determinada negociacin o genrico, es decir, para un nmero indeterminado de negociaciones. Por
ello, debe tratarse de un funcionario pblico.
Aunque es un delito de accin, se lo puede cometer tanto por medio de una accin positiva,
como por una comisin por omisin. Se consuma con la produccin del perjuicio para la Nacin, no
siendo suficiente el peligro.
El art. 1 de la ley 14.034 establece que Ser reprimido con prisin de 5 a 25 aos e
inhabilitacin absoluta y perpetua, el argentino que por cualquier medio propiciare la aplicacin de
sanciones polticas o econmicas contra el Estado argentino.
Facundo Martinez Mallada
Ttulo X: Delitos contra los poderes
pblicos y el orden constitucional

Si los delitos del Ttulo VIII atentaban contra la seguridad exterior de la Nacin, los de ste
atentan contra su seguridad interna, afectando su organizacin poltica o atacando a los poderes que
la representan.

1) Atentados al orden constitucional y a la vida democrtica

I Rebelin
El art. 226 reprime con prisin de 5 a 15 aos a los que se alzaren en armas para cambiar la
Constitucin, deponer alguno de los poderes pblicos del Gobierno nacional, arrancarle alguna
medida o concesin o impedir, aunque sea temporalmente, el libre ejercicio de sus facultades
constitucionales o su formacin o renovacin en los trminos y formas legales.
La accin tpica es la de alzarse en armas, lo cual supone una actividad grupal, como un
movimiento relativamente organizado, pblico e idneo para conseguir el fin que se ha propuesto.
No requiere que sea popularmente tumultuoso, pero s tiene que tratarse de una irrupcin violenta,
con uso de la fuerza, y mientras ello no ocurra no pasarn de la etapa de la conspiracin. Quienes se
alzan tiene que disponer de armas para afectarlas al levantamiento, aunque en los actos de fuerza
realizados no hayan llegado a utilizarlas.
Las finalidades propuestas son las siguientes:
1. Cambiar la Constitucin: se refiere a la nacional, tanto de forma total como parcial. No se
requiere que se cambie en el acto mismo, sino que sea su objetivo a corto o largo plazo. No es
rebelin tpica aquella que se endereza a impedir el cambio de la Constitucin.
2. Deponer alguno de los poderes pblicos del Gobierno nacional: es despojar del cargo a las
personas que ejercen la representacin del poder, extendindose a todos los poderes, incluso a
los jueces inferiores, aunque Soler y Fontn Balestra creen que slo respecto de la CSJ N.
3. Arrancar a los poderes pblicos nacionales alguna medida o concesin: que se impartan
determinadas resoluciones, se impartan determinadas rdenes u otorguen algo, siendo indiferente
que la medida sea lcita o ilcita.

X - 2
4. Impedir a los poderes nacionales, aunque fuera temporariamente, el libre ejercicio de
sus facultades constitucionales: consiste en procurar que los representantes legales de los
rganos del poder dejen de ejercer las facultades que constitucional o legalmente les han sido
asignadas.
5. Impedir la formacin o renovacin de los poderes nacionales en los trminos y formas
legales: se trata de impedir que asuma el poder quien legtimamente debe desempearlo, o lograr
que contine en l quien debe cesar, u oponerse a ciertos procedimientos como elecciones.

El delito se consuma con el alzamiento en armas, sin que sea necesario que se logren las
finalidades propuestas. Admite la tentativa, pero ella se pune autnomamente como conspiracin.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, pero se reclama una pluralidad que no est especificada
por el tipo. En la culpabilidad es un delito doloso, compatible slo con el directo.
Se presentan ciertas causas de justificacin, como el derecho de resistencia del pueblo, que
operara como una legtima defensa en los casos en que los representantes del poder lo ejerzan al
margen de la Constitucin. Tambin se lo relaciona con el estado de necesidad, cuando lo que se
procura con la rebelin es impedir la alteracin de los principios constitucionales de parte de los que
ejercen el poder.

A Agravantes
Hay dos tipos de agravantes en el mismo art. 226, una de acuerdo a las finalidades (2 prr.) y
otra respecto a la calidad del autor, ambos con pena de 8 a 25 aos de prisin.
De acuerdo a las finalidades puede ser permanente o no permanente. Dentro de las permanentes
se incluyen aquellas rebeliones perpetradas con el fin de cambiar de modo permanente el sistema
democrtico de gobierno, suprimir la organizacin federal, eliminar la divisin de poderes, abrogar
los derechos fundamentales de la persona humana. Son todos ellos supuestos de hechos
subversivos, que se diferencian del terrorismo en que ste apunta a provocar el terror en un Estado,
mientras que aqullos buscan un cambio del orden democrtico.
Dentro de las no permanentes, encontramos aquellas subversiones que tengan por fin suprimir o
menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia econmica de la Nacin. Consiste en
poner en manos de otras potencias o de terceros las decisiones polticas sobre la planificacin
econmica del pas, total o parcialmente.
Por la calidad del autor, el prr. 3 del art. 226 dispone que cuando la rebelin fuere perpetrada
por personas que tuvieren estado, empleo o asimilacin militar, el mnimo de las penas se
incrementar en 1/3. Tienen estado militar quienes formen los cuadros permanentes de las fuerzas
armadas de la Nacin. Tienen asimilacin militar los componentes de la Gendarmera Nacional, as
X - 3
como todo cuerpo militarizado que, por sus leyes orgnicas o estatutos, se hallen sometidos a
jurisdiccin militar. En cuanto al empleo militar se entiende como todo aquel que realiza una
actividad laborativa en relacin de dependencia, extendindose a los casos en que se produzca
circunstancias de guerra o peligro inminente.
En caso de ser los jefes o miembros de las fuerzas armadas pblicas los que incurran en el delito
de rebelin, empleando u ostentando las armas o materiales que se les hayan confiado en tal carcter,
la pena deber establecerse conjugando la del art. 226 prr. 3, con lo establecido por el art. 235
prr.3, puesto que no son agravantes que se excluyan (sube 1/3 el mnimo y 1/2 el mximo).

II Amenaza de rebelin
El art. 226 bis reprime con prisin de 1 a 4 aos al que amenazare pblica e idneamente con la
comisin de alguna de las conductas previstas en el art. 226. As, la accin de amenazar consiste en
manifestar la voluntad del agente de perpetrar o concurrir a perpetrar el delito de rebelin en
cualquiera de sus formas.
La amenaza tiene que ser pblica e idnea. La idoneidad no es la misma que el criterio seguido
para las amenazas como delito contra la libertad, sino que intenta expresar el criterio de seriedad de
la amenaza, que depende de las posibilidades de real ocurrencia de la rebelin y su gobernabilidad.

III Concesin de poderes tirnicos
El art. 227 dispone reclusin o prisin perpetua para los traidores a la patria, los miembros del
Congreso que concedieren al Poder Ejecutivo nacional y los miembros de las legislaturas
provinciales que concedieren a los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, la suma del
poder pblico o sumisiones o supremacas, por las que la vida, el honor o la fortuna de los argentinos
queden a merced de algn gobierno o de alguna persona.
Esta norma proviene del art. 29 de la CNA, el cual agrega un 2 prrafo: actos de estas
naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarn a los que los formulen, consientan o
firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la Patria.
As dicho, las acciones tpicas son las de conceder, formular, consentir y firmar. Lo que se pune
es el acto legislativo, judicial o administrativo que otorga o admite el otorgamiento de las facultades
extraordinarias. La asuncin de las facultades extraordinarias de hecho, aun cuando est facilitada
por la inactividad legislativa o judicial, no queda comprendida en este tipo.
Facultades extraordinarias son aquellas que no corresponden constitucionalmente al Poder
Ejecutivo nacional o a los gobernadores de provincia. La suma del poder pblico importa
concentrar en el destinatario toda la competencia que la Constitucin otorga a cada uno de los
X - 4
poderes del Estado. Sumisiones significa la circunstancia en que se somete un poder del Estado a los
dems poderes, o dos de ellos a uno. Supremacas se dan en las circunstancias en que un poder se
constituye en superior jerrquico de otro, fuera de aquellos mandatos.
Para que se conjugue la tipicidad es necesario que, en virtud de los poderes extraordinarios
concedidos, la vida, el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de algn gobierno o de
alguna persona. Cuando esa posibilidad no exista, quedaremos fuera del tipo.
El delito se consuma con la concesin de los poderes extraordinarios o con la inactividad de
quien, debiendo oponerse o impedirla, no lo hace, aun cuando aqullos no se lleguen a ejercer, o la
ley quede abortada por el veto del Poder Ejecutivo. La tentativa es perfectamente posible.
Sujeto activo pueden ser los miembros del Congreso nacional o los legisladores provinciales, al
igual que los funcionarios que refrendan con su firma el acto legislativo o el que, teniendo facultades
para hacerlo, propone el pertinente proyecto. Son tambin autores los funcionarios que tienen la
competencia para declarar la inconstitucionalidad de la ley y no lo hacen (jueces). Se le ha negado el
carcter de autor al que acepta los poderes extraordinarios que le son concedidos.

IV Consentimiento del estado de rebelin
El art. 227 bis castiga en su prr. 1 con la pena de reclusin o prisin perpetua, reducida por el
art. 46 (reclusin de 15 a 20 aos, o prisin de 10 a 15 aos) a los miembros de alguno de los tres
poderes del Estado nacional o de las provincias que consintieran la consumacin de los hechos
descriptos en el art. 226, continuando en sus funciones o asumindolas luego de modificada por la
fuerza la Constitucin o depuesto alguno de los poderes pblicos, o haciendo cumplir las medidas
dispuestas por quienes usurpen tales poderes.
Se exige un elemento circunstancial que es que se haya producido una rebelin que, habiendo
triunfado, tengo como resultado la concrecin de alguna de estas dos finalidades: la modificacin de
la Constitucin o la deposicin de alguno de los poderes pblicos.
La accin tpica es la de consentir en la permanencia de los efectos de la rebelin que se ha
producido con las consecuencias antes expresadas. Los modos comisivos son tres:
1. Consentir continuando en las funciones que el agente desempeaba al producirse la rebelin.
2. Consentir asumiendo las funciones propias de miembro de cualquiera de los tres poderes.
3. Consentir haciendo cumplir las medidas dispuestas por quienes hayan usurpado los poderes
del Estado a raz de la rebelin.
Autores son los miembros de alguno de los tres poderes de la Nacin o de las provincias:
presidente, vicepresidente, gobernadores, vicegobernadores, legisladores nacionales y provinciales y
jueces. Esa calidad la pueden tener antes de la rebelin o adquirida luego de producida.
X - 5
Este tipo queda desplazado por el propio de la rebelin del art. 226, por lo que el autor de la
rebelin que fuese un miembro de los poderes del Estado podra recibir, en ciertas circunstancias,
menos pena que los consentidores de su rebelin, pues el art. 226 tiene una pena de 5 a 12 aos.

V Colaboracin en el estado de rebelin
El prr. 2 del art. 227 bis aplica de 1 a 8 aos de prisin o reclusin e inhabilitacin absoluta por
el doble de tiempo de la condena a quienes en los casos previstos en el prrafo anterior, aceptaren
colaborar continuando en funciones o asumindolas en varios cargos, entre lo que podemos nombrar:
ministros, presidentes y vicepresidentes de organismos descentralizados, embajadores, decanos de
universidades nacionales o provinciales, miembros de las fuerzas armadas o de polica, etc.
El prr. 3 agrega que si las autoridades de facto crearen diferentes jerarquas administrativas o
cambiaren las denominaciones de las funciones sealadas en el prrafo anterior, la pena se aplicar a
quienes las desempeen, atendiendo a la anloga naturaleza y contenido de los cargos con relacin a
los actuales.
En este tipo la conducta prohibida ya no puede ser la de consentir el estado de rebelin, sino la
recolaborar dentro de l.

VI Agravante genrica por contribucin a rebelin
El art. 227 ter dispone que el mximo de la pena establecida para cualquier delito ser
aumentado en 1/2, cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la CNA, salvo
cuando esas circunstancias hagan a la tipicidad propia del delito que se trate.
Es una agravante para todos los delitos del Libro II y de las leyes especiales, como un homicidio
perpetrado que incremente el riesgo de que ocurra un golpe de Estado. El peligro debe haber existido
objetivamente, y subjetivamente se requiere que ese fin est presente en el sujeto al momento de
cometer el hecho delictuoso.

VII Violacin del patronato
El art. 228 fija prisin de 6 meses a 2 aos al que ejecutare o mandare ejecutar decretos de los
concilios, bulas, breves y rescriptos del Papa que, para su cumplimiento, necesiten del pase del
Gobierno, sin haberlo obtenido; y de 1 a 6 aos de la misma pena, al que los ejecutare o mandare
ejecutar, a pesar de haber sido denegado dicho pase.



X - 6
2) Sedicin

I Sedicin propiamente dicha
El art. 229 castiga con prisin de 1 a 6 aos a los que, sin rebelarse contra el Gobierno nacional,
armaren una provincia contra otra, se alzaren en armas para cambiar la constitucin loca, deponer
alguno de los poderes pblicos de una provincia o territorio federal, arrancarle alguna medida o
concesin o impedir, aunque sea temporalmente, el libre ejercicio de sus facultades legales o su
formacin o renovacin en los trminos y formas establecidos en la ley.
Este art. 229 presenta dos figuras: la primera de armamiento de una provincia contra otra, y la
segunda de alzamiento en armas
.
A Armamiento de una provincia contra otra
Se trata de proteger la organizacin institucional federal, preservando las autonomas
provinciales. La expresin armar una provincia contra otra es metafrica, pues no se conforma con
el pertrechamiento militar de una provincia para atacar a otra (conspiracin), sino que requiere
hostilidades de hecho, con o sin invasin.
Parte de la doctrina (Fontn Balestra) requiere, como aspecto subjetivo, que en la accin de
armar el autor persiga alguna de las finalidades que se enuncian como elementos subjetivos de la otra
figura de sedicin, que son los mismos que para la rebelin, pero ello no es necesario para Creus.
El delito se consuma con la realizacin de las hostilidades de hecho, con lo que los actos
anteriores constituiran tentativa si no fueran punidos autnomamente como conspiracin.

B Alzamiento en armas
Es la figura de la rebelin trasladada a la rbita del orden institucional provincial. Se la puede
describir negativamente, como el alzamiento en armas contra el orden institucional provincial, sin
trasladarse al nacional, y sin que importe hostilidades de una provincia contra otras.

II Motn
El art. 230 reprime dos conductas con prisin de 1 a 4 aos. Aunque el motn no ataca
directamente a la estructura de los poderes constitucionalmente constituidos, quiebra el orden
institucional al deformar los canales de peticin, desconociendo el sistema representativo u
oponindose a la ejecucin de leyes o resoluciones legtimamente sancionadas por los poderes
pblicos. Comprende tanto la esfera nacional como provincial.
X - 7
A Atribucin indebida de los derechos del pueblo
El inc. 1 castiga a los individuos de una fuerza armada o reunin de personas, que se
atribuyeren los derechos del pueblo y peticionaren a nombre de ste (art. 22 CNA).
La accin tpica es la de atribuirse los derechos del pueblo y peticionar a nombre de ste. Si bien
aqu no se habla de alzamiento como en el inc. 2, la doctrina est de acuerdo en que el
levantamiento es una nota comn a ambas figuras de motn. La simple peticin no se pune, sino la
que es hecha con esa invocacin que reviste un determinado grado de imposicin fundado en la
calidad o en la naturaleza del grupo que formula el pedido, pues slo as puede amenazar el orden
institucional. La accin tpica debe ser, por tanto, un abuso del derecho de peticionar que poseen los
componentes del pueblo de la Repblica.
No interesa el objeto de la peticin, ni la finalidad que se persigue. Es un delito de actividad que
se consuma con la peticin, sin que se necesite la obtencin de resultado alguno. No es concebible la
tentativa, pues los actos preparatorios quedan incluidos en la conspiracin.

B Alzamiento pblico
El inc. 2 castiga a los que se alzaren pblicamente para impedir la ejecucin de las leyes
nacionales o provinciales o de las resoluciones de los funcionarios pblicos nacionales o
provinciales, cuando el hecho no constituya delito ms severamente penado por este Cdigo.
Se trata de una suerte de resistencia, pues se trata de oponerse a la ejecucin de leyes u
ordenanzas de la autoridad pblica. La accin tpica es la de alzarse pblicamente, o sea,
manifestarse grupal y pblicamente, organizndose de ese modo para perseguir la finalidad tpica. El
alzamiento puede ser o no armado, pero en este ltimo caso slo ser motn cuando la oposicin a la
ley u rdenes no est inspirada en alguna de las finalidades propias de la rebelin o de la sedicin, ya
que en esos casos stas sern las figuras a aplicar.
El delito se consuma con el alzamiento pblico, aunque an no se haya llevado a cabo otro acto
de efectiva oposicin. No parece posible la tentativa, pues los actos preparatorios son conspiracin.
Se ve como presupuesto del delito la existencia de una ley en curso de aplicacin o de inminente
aplicacin, o de una orden de ejecucin o de inminente ejecucin. No hay motn respecto a un
proyecto de ley, por ejemplo, sino que es un delito contra la Administracin (atentado).





X - 8
3) Disposiciones comunes

I Regulacin de situaciones especiales
El art. 231 dispone que luego que se manifiesta la rebelin o sedicin (motn tambin), la
autoridad nacional ms prxima intimara hasta dos veces a los sublevados que inmediatamente se
disuelvan o retiren, dejando pasar entre una y otra intimacin el tiempo necesario para ello.
Si los sublevados no se retiraren inmediatamente despus de la segunda intimacin, la autoridad
har uso de la fuerza para disolverlos.
Ne sern necesarias, respectivamente, la primera y la segunda intimacin, desde que los
sublevados hicieren uso de las armas.
Por su parte, el art. 232 establece que en caso de disolverse el tumulto sin haber causado otro
mal que la perturbacin momentnea del orden, slo sern enjuiciados los promotores o directores, a
quienes se reprimir con la mitad de la pena sealada para el delito.
Dentro de la excusa absolutoria del art. 232, debe tratarse de la disolucin del grupo rebelde,
sedicioso o amotinado, como abandono colectivo, lo cual no se da cuando slo hay retiros
individuales de algunos componentes o parciales de un sector del grupo. La sola exhibicin de las
armas no hace cesar la excusa, siempre y cuando no se originen otros males, distintos del constituido
por la perturbacin misma del orden pblico, como ocurre cuando en aqul se han producido otros
delitos, o cuando se han conseguido las finalidades propuestas.

II Delitos relacionados con la rebelin y la sedicin

A Conspiracin
El art. 233 dispone que el que tomare parte como promotor o director, en una conspiracin de
dos o ms personas para cometer los delitos de rebelin o sedicin, ser reprimido, si la conspiracin
fuere descubierta antes de ponerse en ejecucin, con la parte de la pena correspondiente al delito
que se trataba de perpetrar.
La accin tpica es la de tomar parte en una conspiracin como promotor o director. No
conspiran los que simplemente deliberan acerca de las posibilidades de cometer el delito, sino
quienes, estando de acuerdo en cometerlo, deliberan sobre los pormenores.
Promotor es el que adelanta los planes rebeldes o sediciosos, por cualquier medio que importe
la creacin o formacin del grupo y la provisin de los instrumentos necesarios para el alzamiento;
se diferencia del simple instigador porque ste realiza su actividad sobre determinadas personas para
X - 9
que cometan un delito, mientas aqul persigue el objetivo de la formacin del grupo para producir el
alzamiento con l. Director es quien manda o dispone sobre el alzamiento, su realizacin, etc.
El hecho se consuma con la deliberacin conspirativa, sin que se requiera su puesta en prctica.
Slo son autores los promotores o directores, y no los que intervienen en la conspiracin como
simples partcipes. Es un delito doloso, aceptando slo el dolo directo.

B Seduccin de tropas y usurpacin de mando
El texto del art. 234 dispone que el que sedujere tropas o usurpare el mando de ellas, de un
buque de guerra, de una plaza fuerte o un puesto de guardia o retuviere ilegalmente un mando
poltico o militar para cometer una rebelin o una sedicin, ser reprimido con la mitad de la pena
correspondiente al delito que trataba de perpetrar.
Si llegare a tener efecto la rebelin o la sedicin, la pena ser establecida para los autores de la
rebelin o de la sedicin en los casos respectivos.
Las acciones tpicas son tres: seducir tropas, usurpar el mando y retener ilegalmente el mando.
Seduce el que convence a la tropa predisponiendo su nimo para la comisin de cualquiera de
aquellos delitos; Soler afirma que basta con las acciones enderezadas a la seduccin, mientras que
Nez y Creus creen que debe convencerse a la tropa. Usurpa el mando el que ejerce ilegtimamente
el poder que lo constituye y que l no posea, sea desplazando a quien lo ejerca, o ocupando un
cargo que estaba vacante. Retiene ilegalmente el mando el que, habindolo ejercido y cesado en l
por disposicin de la ley o de la autoridad competente, sigue ejercindolo sin solucin de
continuidad.
Se exige un elemento subjetivo, ya que las actividades deben ser cumplidas para cometer una
rebelin o una sedicin. Si llegare a tener efecto, la pena ser la establecida para los autores de
rebelin o sedicin, respectivamente.
El delito se consuma con el logro de la seduccin de la tropa, la usurpacin o la retencin del
mando, sin que sea necesario otro efecto ulterior. Admite tentativa.

C Infraccin al deber de resistencia
El art. 235, prr. 2 ordena que los funcionarios que no hubieren resistido una rebelin o
sedicin por todos los medios a su alcance, sufrirn inhabilitacin especial de 1 a 6 aos.
La accin tpica es la de no resistir, o sea, la omisin de cumplir con el deber de oponerse al
alzamiento mediante una actividad o inactividad. La resistencia tiene que ser ejercida por el
funcionario por todos los medios a su alcance. Sin embargo, cuando esa omisin la consuma el autor
como un modo de contribuir al alzamiento, lo que se aplica son las reglas sobre la participacin en la
rebelin, sedicin o motn.
X - 10
III Punibilidad especial de los funcionarios pblicos
El prr. 1 del art. 235 dispone que los funcionarios pblicos que hubieren promovido o
ejecutado alguno de los delitos previstos en este ttulo, sufrirn adems inhabilitacin especial por un
tiempo doble del de la condena.
Lo que agrava es la promocin del delito, cualquiera sea la forma que ella adopte. La ley no se
refiere al promotor como lo hace en el art. 223, sino a toda clase de promocin, es decir, de actividad
encaminada a que alguien cometa el delito; incluso cabe aqu la instigacin en su carcter de
participacin del art. 45. Tambin se agrava la ejecucin del delito por el funcionario pblico,
cualquiera que fuere la calidad de partcipe que asuma.

El prr. 2 del art. 235 aumento al doble el mximo de la pena establecida para los delitos
previstos en este ttulo, para los jefes y agentes de la fuerza pblica que incurran en ellos usando u
ostentando las armas y dems materiales ofensivos que se les hayan confiado en tal calidad.
Usa las armas o materiales ofensivos quien los utiliza efectivamente en el momento del
alzamiento, aplicndolos a sus finalidades, segn la particular naturaleza de cada objeto. Ostenta
quien los exhibe, portndolos a la vista o esgrimindolos. Las armas y materiales son aquellos que se
han confiado al agente en su calidad de jefe o agente de la fuerza pblica, sin que importe a quin
pertenezca la propiedad de ellos.
Esta agravante se agrega a la del art. 235, prr. 1, puesto que los jefes y agentes tienen,
necesariamente, la calidad de funcionarios pblicos.

IV Aplicacin de reglas concursales
El art. 236 dice que cuando al ejecutar los delitos previstos en este ttulo, el culpable cometiere
algn otro, se observarn las reglas establecidas para el concurso de hechos punibles.
Gmez y Boumpadre consideran este artculo como absolutamente innecesario. Nez y
Fontn Balestra afirman que se trata de delitos que, aunque se realizan al mismo tiempo que el
alzamiento y por sus ejecutores, son ajenos a sus finalidades, no aparecen como medios necesarios o
tiles para realizarlo, ni son consecuencias imprescindibles de l.
Creus sostiene que parece que lo que la ley ha pretendido es asegurar la aplicacin de las reglas
del concurso, que podran ser rechazadas por la interpretacin, dado el carcter de alguno de los
delitos del Ttulo, que importan el desarrollo de procedimientos que, en s mismos, pueden constituir
delitos tipificados de modo autnomo (lesiones, daos).
Facundo Martinez Mallada
Ttulo XI: Delitos contra la administracin
pblica

La proteccin penal del ttulo se extiende tanto a las funciones administrativas propiamente
dichas, cuanto a las otras funciones del Estado: legislativa y judicial. Administracin pblica es el
gobierno del Estado integrado con todos los poderes que lo componen, con los servicios que son
inherentes a esos poderes o que el Estado atrajo a su esfera por razones prcticas, pero en
cumplimiento de finalidades pblicas. Puede decirse que el objeto de proteccin es la regularidad y
eficiencia de la funcin pblica concebida en su sentido ms extenso, comprensivo de la funcin
pblica en sentido propio, es decir, la que importa un encargo del Estado en la persona del
funcionario, por medio del cual aqul expresa su voluntad frente los administrados y sobre stos.

1) Atentado contra la autoridad

I Atentado contra la autoridad
El art. 237 establece prisin de 1 mes a 1 ao al que empleare intimidacin o fuerza contra un
funcionario pblico o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aqul o en
virtud de un deber legal, para exigirle la ejecucin u omisin de un acto propio de sus funciones.
El bien jurdico especficamente protegido es la libertad de determinacin del oficial pblico, su
libertad de decisin en el ejercicio de la funcin
Objetivamente consiste en emplear intimidacin o fuerza, y subjetivamente en hacerlo para
exigir una determinada actividad o una determinada funcin de carcter funcional. La fuerza sobre
las cosas puede quedar incluida como medio tpico cuando se resuelve en una intimidacin sobre el
funcionario o en una violencia sobre su persona.
Tiene que tratarse de un acto funcional como acto de autoridad, y no de simple gestin, pues no
es tpico, por ejemplo, impedirle a un funcionario que de una conferencia de prensa. El acto que se le
exige puede ser lcito o ilcito, pero siempre dentro de su competencia (privacin de la libertad
inmotivada a un juez correccional).
Se trata de un delito instantneo que se consuma con la utilizacin de los medios tpicos para la
finalidad prevista por la ley, sin exigir el logro de dicha finalidad. No es admisible la tentativa. Se
trata de un delito doloso que slo permite la consideracin del dolo directo.
Cuando el autor del atentado impone al funcionario la comisin de un delito, tiene que responder
por ste, funcionando en concurso real con el atentado.
XI - 2
El art. 238 trae las agravantes del atentado, si el hecho se cometiere (6 meses a 2 aos):
1. A mano armada: se agrava por el mayor poder intimidante y por el mayor peligro que corre
el sujeto pasivo, con lo que no es arma aqu la simulada. Incluye las armas propias y las
impropias que puedan aumentar el poder intimidatorio (equiparables).
2. Por ms de tres personas: puesto que facilita la vulneracin del bien jurdico, requiriendo
un objetivo comn entre ellos, y que se de el elemento subjetivo tambin. Es indiferente que ese
nmero sea completado por inimputables.
3. Por un funcionario pblico: no es necesario que est en ejercicio de sus funciones. Adems,
recibe inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena.
4. Si el delincuente pusiere manos en la autoridad: se agrava por el peligro fsico que corre la
vctima, como por la mayor significacin del hecho para la autoridad. Hace referencia a todo
contacto directo entre el autor y el sujeto pasivo, sin mediacin instrumental. Es la ms comn,
incluso suele darse ms frecuentemente que la figura bsica.

II Resistencia y desobediencia a la autoridad
El art. 239 reprime con prisin de 15 das a 1 ao al que resistiere o desobedeciere a un
funcionario pblico en el ejercicio legtimo de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia
a requerimiento de aqul o en virtud de una obligacin legal.
La accin de resistir tiene que estar destinada a trabar el ejercicio de un acto funcional que haya
originado una orden ejecutable contra alguien y el actual ejercicio de la actividad de un funcionario
pblico encaminada al cumplimiento de dicha orden. La resistencia importa siempre una oposicin
activa al desarrollo actual del acto funcional por parte del agente, por lo que la accin tpica slo es
posible durante el desarrollo de l, pero no antes de su comienzo ni cuando ya ha cesado. En cuanto a
la accin de desobedecer, se presupone una orden hacia un sujeto que debe acatarla.
El aspecto subjetivo consiste en la finalidad de impedir u obstaculizar la ejecucin de un acto
propio del legtimo ejercicio de la funcin, tiene que emplearse como medio el despliegue de
resistencia para lograrlo. La accin tiene que estar dirigida contra la persona del funcionario, en su
carcter de tal, o contra el tercero en cuanto presta ayuda a dicho funcionario y como reaccin contra
la actividad funcional de aqul.
El delito se consuma con el empleo de los medios con los que se realizan las actividades de
resistencia contra el funcionario pblico o el tercero que le presta ayuda, con la finalidad de
oponrseles, aunque no se haya alcanzado a impedir o trabar el acto funcional. La tentativa es difcil
de admitir. En la culpabilidad slo es admisible el dolo directo.
Por su parte, la ley de espectculos deportivos (24.192) dispone una pena de prisin de 1 mes a
2 aos al que realizare esta conducta en ocasin de un evento de este tipo.
XI - 3
III Funcionario equiparado
El art. 240 dispone que para los efectos de los dos arts. Anteriores se reputar funcionario
pblico al particular que tratare de aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en flagrante
delito. La ley se refiere a delincuente no en su acepcin tcnica, sino como quien acaba de cometer
un delito, el cual, para ser flagrante debe ser sorprendido en el momento de cometerlo o
inmediatamente despus, o mientras es perseguida por esa comisin o cuando exhibe rastros o tiene
objetos que hacen presumir la comisin.

IV Atentados leves
El art. 241 establece pena de 15 das a 6 meses en dos situaciones, donde el agente no pretende
imponer su voluntad a los funcionarios, por lo cual esta denominacin de leves.

A Perturbacin al ejercicio de funciones pblicas
El inc. 1 castiga al que perturbare el orden en las sesiones de los cuerpos legislativos
nacionales o provinciales, en las audiencias de los tribunales de justicia o dondequiera que una
autoridad est ejerciendo sus funciones.
La accin tpica es la de perturbar el orden, es decir, ocasionar molestias, inquietud, o disturbios
que quebranten el orden dentro del cual el acto funcional puede desenvolverse normalmente. No se
exige una entidad, sino que basta con que se de el resultado.

B Impedimento o estorbo al acto funcional
El inc. 2 pune al que, sin estar comprendido en el art. 237 (atentado), impidiere o estorbare a
un funcionario pblico cumplir un acto propio de sus funciones. Se atenta aqu contra la libertad de
la funcin pblica, ya que se la dificulta o entorpece, vulnerando de ese modo la eficacia o
normalidad de su desenvolvimiento.
La accin tpica consiste en impedir o estorbar un acto funcional. Comnmente, los medios
comisivos sern astucias, ardides, trampas, que no constituyen los tipificados para el atentado.
Es un delito de resultado, donde se requiere para la consumacin el haber logrado el
impedimento o constituido un verdadero estorbo para el acto funcional. Es posible la tentativa.
Autor puede ser cualquier persona, mientras que sujeto pasivo es el funcionario pblico que
procura ejecutar o est ejecutando el acto que se impide o estorba. En cuanto a la culpabilidad, es un
delito doloso, que slo admite el dolo directo.


XI - 4
V Violacin de fueros
El art. 242 reprime con multa de $750 a $10.000 e inhabilitacin especial de 1 a 5 aos al
funcionario pblico que, en el arresto o formacin de causa contra un miembro de los poderes
pblicos nacionales o provinciales, de una convencin constituyente o de un colegio electoral, no
guardare la forma prescripta en las constituciones o leyes respectivas.
Las constituciones y las leyes consagran ciertas exenciones con relacin a determinados
funcionarios para ponerlos a cubierto de persecuciones que pueden constituir presiones que reduzcan
la libertad funcional. La expresin arresto indica la detencin de la persona con o sin encierro,
comprendiendo toda privacin de la libertad que no sea una condena firme. Formar causa significa
someter a proceso penal al funcionario, aun por un hecho que constituya una falta.
El delito se consuma con la realizacin de cualquiera de las acciones previstas, siendo
inadmisible la tentativa. Sujeto activo slo puede ser el funcionario pblico con competencia para
realizar los actos de arrestar o formar causa: juez, empleado policial, etc. Sujeto pasivo es el
funcionario que goza de la inmunidad, como los legisladores y los magistrados judiciales.

VI Abstencin de testigo, perito o intrprete
El art. 243 reprime con prisin de 15 das a 1 mes, al que siendo legalmente citado como
testigo, perito o intrprete, se abstuviere de comparecer o de prestar la declaracin o exposicin
respectiva, en el caso del perito y del intrprete, adems recibirn inhabilitacin especial de 1 mes a
1 ao.
El delito retarda u obstaculiza la actividad de la funcin pblica. Es un delito de omisin, ya sea
la de no comparecer, como no presentarse en el lugar, da y horas fijadas en la convocatoria, o la de
abstenerse de prestar declaracin o exposicin respectiva, la cual pede referirse a la totalidad o a
parte de los puntos sobre los cuales versa la cuestin.
El delito se consuma con la abstencin de comparecer o de declarar o exponer, aclarando que
una vez consumado, no desaparece por la actividad del propio agente que decide cumplir su deber.
Este delito desplaza, por su especificidad, al de desobediencia. Se distingue del falso testimonio en
que en ste el testigo depone, el perito dictamina y el intrprete interpreta silenciando algo que
conoce y que debe transmitir, mientras que en la abstencin el testigo no declara, el perito no
dictamina y el intrprete no interpreta, se niega a hacerlo.
Para que esas personas puedan ser autores, tienen que poder ser legalmente citadas, lo cual
implica que la orden haya sido dada dentro de la competencia del funcionario que la expidi y que la
persona est obligada a comparecer (no lo est un enfermo, o el cnyuge del imputado).

XI - 5
2) Falsa denuncia

El art. 245 impone prisin de 2 meses a 1 ao o multa de $750 a $12.500 al que denunciare
falsamente un delito ante la autoridad. As, requiere como presupuesto que no se trate de una
atribucin a persona determinada, ya que ello constituye una calumnia.
La accin tpica es la de denunciar, en su sentido tcnico, con lo cual no queda incluida la
querella que est dirigida a alguien. Debe denunciarse un delito, el cual debe ser de accin pblica, o
dependiente de instancia privada, ya sea doloso o culposo, pero nunca uno de instancia privada.

3) Usurpacin de autoridad, ttulos u honores

Aqu se protege el buen funcionamiento de la Administracin, en cuanto requiere la legalidad de
la funcin, una de cuyas bases es la autoridad estatal para otorgar facultades de decisin o ejecucin
a determinadas personas y distinguir distintas esferas de competencia entre los funcionarios.

I Usurpacin de autoridad
El art. 246 dispone una pena de prisin de 1 mes a 1 ao e inhabilitacin especial por el doble
del tiempo para tres supuestos: el primero es una usurpacin de funciones por parte de quien no ha
tenido ni tiene la facultad de realizarlas; la segunda es una usurpacin que consiste en persistir en
funciones que se han tenido y que ya no se tienen; y la tercera en una usurpacin que extiende de
modo ilegal la competencia de quien es funcionario a funciones no comprendidas en ella.

A Asuncin y ejercicio arbitrario de funciones pblicas
El inc. 1 castiga al que asumiere o ejerciere funciones pblicas, sin ttulo o nombramiento
expedido por autoridad competente.
Asume funciones pblicas el que asume el cargo o la comisin que entraa la facultad de ejercer
una funcin pblica, sin importar la forma en que lo haga o el tiempo que dure. Ejerce funciones
pblicas ilegtimas el que efectivamente desempea el cargo o comisin, realizando actos que son
propios de ellos. Lo que se debe asumir o ejercer es una funcin pblica como expresin de la
voluntad del Estado, pues no lo hace el que barre la calle asumiendo la funcin propia de la
municipalidad.
La tipicidad requiere que la asuncin o el ejercicio mencionados sean arbitrarios, lo cual surge e
la falta de ttulo o nombramiento expedido por autoridad competente en el agente.
XI - 6
El delito se consuma con la actividad de asumir o con la de ejercer, sin que se requiera la
produccin de dao alguno. Es admisible la tentativa aunque es difcil pensarla. Sujeto activo puede
ser cualquier persona, aunque tenga los caracteres de idoneidad y requisitos legales para su
designacin. Es un delito doloso.

B Continuacin arbitraria de la funcin pblica
El inc. 2 pune al que despus de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeo de un
cargo pblico o despus de haber recibido de la autoridad competente comunicacin oficial de la
resolucin que orden la cesanta o suspensin de sus funciones, continuare ejercindolas.
Se trata de una prosecucin ilcita de la funcin pblica, la cual debe ser la misma que ejerca
con anterioridad, sino estaramos ante un supuesto del inc. 1. Para que sea tpico, tiene que haberse
dado sin solucin de continuidad con el anterior ejercicio ilegtimo. Esa ilegitimidad la da el acto por
el cual queda fuera del cargo: la ley, cesanta o suspensin.
El delito slo se consuma cuando el agente sigue actuando funcionalmente en el cargo despus
de haber recibido de la autoridad competente comunicacin oficial de la resolucin, sin que se
requiera dao o peligro para la Administracin. La doctrina admite la tentativa.

C Ejercicio de funciones correspondientes a otro cargo
El inc. 3 reprime al funcionario pblico que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo.
Consiste en realizar actos funcionales propios del cargo que el agente no ocupa, para lo cual no es
suficiente la simple invocacin u ostentacin, ni la simple asuncin. Lo que en realidad se castiga es
la asuncin arbitraria de la competencia ajena.
Es un delito de peligro abstracto, que se consuma con la realizacin del acto funcional
correspondiente a la competencia del otro cargo y slo admite la consumacin por medio de una
actividad. Autor es el funcionario pblico que tiene un cargo distinto al de las funciones que ejerce.

II Usurpacin de grados, ttulos y honores
El 1 prr. del art. 247 pune con prisin de 15 das a 1 ao al que ejerciere actos propios de una
profesin para la que se requiere una habilitacin especial, sin poseer el ttulo o autorizacin
correspondiente. El bien jurdico protegido es el derecho que tiene el Estado de expedir ttulos
habilitantes o determinadas autorizaciones para el ejercicio de una actividad profesional.
Se requiere el ejercicio efectivo de la respectiva profesin. La ilegitimidad de la conducta
proviene de la inexistencia de un ttulo o autorizacin que habilite al autor para el ejercicio de la
profesin, es decir, tanto quienes no lo tienen, como quienes lo tienen pero no estn autorizados.
XI - 7
El ttulo es el reconocimiento de una capacitacin profesional extendida por una universidad,
mientras que la autorizacin es el permiso que otorga la autoridad competente para el ejercicio de
una profesin (matrcula o registro). Por ello, slo quedan comprendidas en el tipo aquellas
profesiones que requieren una habilitacin especial para su ejercicio, como la abogaca, medicina,
ingeniera, etc, las llamadas profesiones liberales. No se requiere, como lo pens alguna doctrina,
ni de habitualidad ni de notoriedad.
Se trata de un tipo de pura actividad, de peligro abstracto, que se consuma con la realizacin de
los actos propios de la profesin, sin que sea necesario resultado adicional alguno al bien jurdico
protegido. La tentativa parece inadmisible.
El 2 prr. del art. 247 reprime con multa de $750 a $12.500 al que pblicamente llevare
insignias o distintivos de una cargo que no ejerciere o se arrogare grados acadmicos, ttulos
profesionales u honores que no le correspondieren. Se protege aqu el monopolio estatal de la
facultad de conferir autoridad, ttulos u honores.
En cualquiera de los hechos previstos, para la consumacin bastan las acciones de llevar o
arrogarse, sin que sea necesario ningn resultado, ni la concrecin de un peligro para la funcin
administrativa. No sera admisible la tentativa en ninguno de los supuestos.

4) Abuso de autoridad y violacin de los deberes de los
funcionarios pblicos

Los tipos previstos en este Captulo preservan la regularidad del funcionamiento de la
Administracin pblica y la legalidad de los actos, que pueden verse comprometidas por el acto
arbitrario en el que el funcionario acte ms all de su competencia, por la omisin de su actividad
necesaria y aun por la injerencia ilegal de particulares en su esfera de competencia.

I Abuso de autoridad e incumplimiento de los deberes de
funcionario pblico
El art. 248 reprime con prisin de 1 mes a 2 aos e inhabilitacin especial por doble tiempo, al
funcionario pblico que dictare resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o leyes
nacionales o provinciales o ejecutare las rdenes o resoluciones de esta clase inexistentes o no
ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere.
XI - 8
Las acciones tpicas son tres: dictar resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o a
las leyes, ejecutar las rdenes contrarias a dichas disposiciones, y no ejecutar las leyes cuyo
cumplimiento incumbe al funcionario.
Se ha discutido si en la expresin ley queda slo comprendida la ley en sentido formal, si
tambin entraban sus reglamentaciones y las ordenanzas municipales. Creus se inclina por la segunda
postura, siempre y cuando delimiten la competencia de los funcionarios.
La jurisprudencia parece entender que, aun en caso de que la ley sea inconstitucional, el hecho
acarreara punibilidad, ya que la ley subsiste hasta que no se la derogue. Sin embargo, no cualquier
funcionario tiene la facultad de pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de la ley, con lo cual sera
irrazonable condenar al que no ejecutara una ley abiertamente inconstitucional ya que, en todo caso,
si la ejecutara violara la CNA.
El hecho se consuma con la sola realizacin de la actividad o la mera adopcin de la omisin.
La tentativa no es admisible en la forma omisiva ni en el dictado de resoluciones u rdenes ilegales,
pero s en el caso de ejecucin de las ordenes ilegales.

II Omisiones funcionales

A Omisiones funcionales
El art. 248 bis pune con inhabilitacin absoluta de 6 meses a 2 aos al funcionario pblico que
omite inspeccionar mercados, ferias, mataderos, frigorficos, etc. destinados a la comercializacin de
ganado y dems productos de origen animal.
El delito se consuma con la simple omisin, no siendo admisible la tentativa.

B Omisin de deberes del oficio
El art. 249 reprime con multa de $750 a $12.500 e inhabilitacin especial de 1 mes a 1 ao al
funcionario pblico que ilegalmente omitiere, rehusare hacer o retardare algn acto de su oficio.
Las tres acciones son omisivas, aunque rehusar implica una omisin precedida de una negativa
en respuesta a la interpelacin. La ley requiere que las omisiones sean ilegales. Es un delito de
simple actividad que se consuma con la omisin, el retardo o el rehusamiento, sin que se necesite la
produccin de resultado daoso alguno. No es viable la tentativa. Aunque Soler afirma que se trata
de un delito culposo, Creus y la mayor parte de la doctrina dice que es doloso.
Parece que la omisin prevista en el art. 248 se refiere a la de aquellos actos que son de autoridad
por parte de los funcionarios dotados de competencia para realizarlos, en tanto que en el art. 249
quedan comprendidas las omisiones de los actos administrativos que no importan propiamente actos
de autoridad impuestos por las leyes.
XI - 9
III Denegacin de auxilio
El art. 250 castiga con prisin de 1 mes a 2 aos e inhabilitacin especial por doble tiempo al
jefe o agente de la fuerza pblica, que rehusare, omitiere o retardare, sin causa justificada, la
prestacin de un auxilio legalmente requerido por la autoridad civil competente.
El tipo requiere que la omisin, el retardo o el rehusamiento no obedezcan a causa justificada,
para las cuales la doctrina incluye otras adems de las del art. 34, como la falta de elementos para
prestar auxilio, e incluso el error tctico en la ejecucin de los actos de auxilio.
Las acciones slo son tpicas cuando ha mediado un requerimiento de auxilio, legalmente
formulado por parte de la autoridad civil competente. Requerir es pedir, pero no como simple
solicitud, sino como una orden o intimacin. Al hablar de autoridad civil, se refiere a cualquiera de
los poderes del Estado, descartando los requerimientos de la autoridad militar.
El delito se consuma con la omisin, el retardo o el, no siendo admisible la tentativa. En cuanto
a los autores son los jefes o agentes de la fuerza pblica, como la Gendarmera Nacional, la polica,
o el servicio penitenciario, quedando excluidas las fuerzas armadas, a no ser que se encuentren
cumpliendo servicios propios de las otras fuerzas en el orden interno y por comisiones especiales.

IV Requerimiento indebido de la fuerza pblica
El art. 251 pune con prisin de 1 mes a 4 aos, e inhabilitacin especial por doble tiempo al
funcionario pblico que requiriere la asistencia de la fuerza pblica contra la ejecucin de
disposiciones u rdenes legales de la autoridad o de sentencias o de mandatos judiciales.
El requerimiento aqu tambin debe ser categrico y mediante los requisitos legales.
Subjetivamente debe formularse para oponerse a la ejecucin de disposiciones u rdenes legales de
la autoridad o de sentencias o mandatos judiciales, legalmente vlidos.
El delito se consuma con la formulacin del requerimiento, siendo inadmisible la tentativa.
Slo puede ser autor el funcionario que tiene competencia para requerir el auxilio de la fuerza
pblica, y no quien tiene el mando y acta sobre ella.

V Abandono de destino
El art. 252 reprime con multa de $750 a $12.500, e inhabilitacin especial de 1 mes a 1 ao, al
funcionario pblico que, sin habrsele admitido la renuncia de su destino, lo abandonare con dao
del servicio pblico. Se protege la incolumidad del servicio pblico, tratndose de evitar la vacancia
contra legem de los cargos creados para atender sus necesidades.
Estamos ante un incumplimiento de los deberes de funcionario pblico, cuya conducta tpica es
la de abandonar el cargo fuera de los casos en que la ley lo permite u obligar a su dejacin,
XI - 10
produciendo dao en el servicio (la accin tpica no es la de daar). Comprende tanto la situacin del
que deja el cargo despus de presentar la renuncia y antes de que le sea aceptada, como el que deja el
cargo sin haber presentado la renuncia y sin haber cesado legalmente en l.
El dao debe haberse originado en el abandono mismo, y puede ser de cualquier carcter
(material, moral) pero siempre debe ser real y no eventual. No admite tentativa.

VII Nombramientos y aceptacin ilegales
El art. 253, prr. 1 impone multa de $750 a $12.500 e inhabilitacin especial de 6 meses a 2
aos al funcionario pblico que propusiere o nombrare para cargo pblico, a persona en quien no
concurrieren los requisitos legales.
La designacin o proposicin tiene que estar comprendidas dentro de la competencia del
funcionario que las realiza y ser llevadas a cabo con las formalidades legales, recayendo sobre una
persona en quien no concurrieren los requisitos legales para ocupar el cargo (nacionalidad, edad).
Se consuma cuando se lleva a cabo la designacin propuesta en la forma legalmente dispuesta.
Es inadmisible la tentativa.
El art. 252 en su 2 prr. aplica la misma pena al que aceptare un cargo para el cual no tenga los
requisitos legales. Debe tratarse de la aceptacin formal por medio de los actos administrativos
reglamentariamente dispuestos a tal fin. Lo que se acepta es el cargo, con lo que no es tpica la
simple aceptacin de ser propuesto para l.

5) Violacin de sellos y documentos

I Violacin de sellos
El art. 254, prr. 1, reprime con prisin de 6 meses a 2 aos, al que violare los sellos puestos
por la autoridad para asegurar la conservacin o la identidad de una cosa. No es la cosa en s lo que
se protege, sino su inviolabilidad.
El sello no es una defensa material de la integridad de la cosa, sino que tiene el carcter de
smbolo de la voluntad del Estado de asegurar su conservacin o identidad. Materialmente, el sello
de la descripcin tpica es la impresin practicada con un instrumento estampador sobre la cosa,
objetos que la contienen, fajas, cintas, etc.
El sello se viola quebrantando la seguridad, ya sea desconociendo su simbolismo por cualquier
medio, ya sea atentando contra el sello mismo estampado, destruyndolo total o parcialmente, o
alterando su colocacin, o violando la seguridad sin atentar contra l (romper el otro lado del sobre).
No es tpico el simple atentado contra el sello, como arrojarle pintura que lo desfigura.
XI - 11
El delito se consuma con la violacin del sello, sin requerir ningn otro resultado. Se reconoce
la posibilidad de la tentativa.
La figura agravada se encuentra en el prr. 2, que impone inhabilitacin especial por doble
tiempo si el culpable fuere funcionario pblico y hubiere cometido el hecho con abuso de su cargo.
Por ltimo, la figura culposa del prr. 3, impone multa de $750 a $ 12.500, si el hecho se
hubiere cometido por imprudencia o negligencia del funcionario pblico.

II Violacin de medios de prueba, registros o documentos
El art. 255, prr. 1, reprime con prisin de 1 mes a 4 aos, al que sustrajere, alterare, ocultare,
destruyere o inutilizare objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, registros
o documentos confiados a la custodia de un funcionario pblico. Si el culpable fuere el mismo
depositario, sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo.
Los objetos son los destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, es decir,
cualquier cosa material que tenga esa finalidad probatoria, sea en un litigio, o con referencia a
cualquier acto administrativo. Los registros y los documentos son los elementos materiales en los
que se hace constar la existencia de objetos o personas, o los actos pasados entre partes, etc. No es
indispensable que estn destinados a servir como pruebas, sino que basta con que su custodia haya
sido dispuesta en inters del servicio pblico.
Finalmente, en el 2 prr. se presenta una figura culposa que dispone una multa de $750 a
$12.500, si el hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario. Tambin esta
figura muestra la estructura irregular que habamos visto respecto a la violacin de sellos, pues no se
castiga al depositario que por negligencia o imprudencia quebranta la custodia, sino al depositario
que, por su culpa, permite que un tercero quebrante dolosamente la custodia que ejerce, con alguna
de las acciones previstas en el art. 255 1 prr.

6) Ley 26.388: Delitos especficos de militares

I Atentado y resistencia contra la autoridad militar
El art. 238 bis pena con prisin de 1 a 3 aos al militar que pusiere manos en el superior, sin
lesionarlo o causndole heridas leves. La pena se agrava hasta 6 aos en el mximo en caso de que
el hecho tuviere lugar frente al enemigo o a tropa formada con armas, o si se cometiere en nmero
de seis o ms.
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El art. 238 ter establece prisin de 1 a 5 aos al militar que resistiere o desobedeciere una
orden de servicio legalmente impartida por el superior, frente al enemigo o en situacin de peligro
inminente de naufragio, incendio u otro estrago. Sigue diciendo que la misma pena se impondr si
resistiere a una patrulla que proceda en cumplimiento de una consigna en zona de conflicto armado u
operaciones de catstrofe. Por ltimo, agrava la pena elevndola a ala de 4 a 12 aos si en razn de
la zona de la resistencia o de la desobediencia se sufrieren prdidas militares o se impidiese o
dificultase la salvacin de vidas en supuesto de catstrofe.
El art. 240 bis castiga con prisin de 1 a 4 aos, si no resultare un delito ms severamente
penado, al que violare las normas instrucciones a la poblacin emitidas por la autoridad militar
competente en tiempo de conflicto armado para las zonas de combate.
El art. 241 bis establece prisin de 15 das a 6 meses a:
1. El que perturbare el orden de las sesiones de los cuerpos legislativos nacionales o
provinciales, en las audiencias de los tribunales de justicia o donde quiera que una autoridad est
ejerciendo sus funciones. Es la figura bsica del atentado.
2. El que sin estar comprendido en el art. 237 (atentado), impidiere o estorbare a un funcionario
pblico cumplir un acto propio de sus funciones. Es el equivalente militar del atentado leve.

II Usurpacin de autoridad, ttulos u honores militares
El 2 prr. del art. 246 castiga al militar que ejerciere o retuviere un mando sin autorizacin
penndolo con prisin de 1 a 4 aos en tiempo de paz, y de 2 a 6 aos en tiempo de conflicto armado,
siempre que no resultare un delito ms severamente penado.

III Abuso de autoridad y violacin de los deberes de militares
El art. 250 bis reprime con prisin de 4 a 10 aos, siempre que no resultare otro delito ms
severamente penado, al militar que en tiempo de conflicto armado:
1. Abandonare sus funciones de control, vigilancia, comunicaciones o la atencin de los
instrumentos que tuviese a su cargo para esos fines, las descuidase o se incapacitase para su
cumplimiento.
2. Observare cualquier dato significativo para la defensa y no lo informase o tomase las medidas
del caso.
El art. 252, prr. 2, establece pena de prisin de 1 a 6 aos al militar que abandonare su
servicio, su destino o que desertare en tiempo de conflicto armado o zona de catstrofe. La pena se
agrava en el mximo a 12 aos si como consecuencia de su conducta resultares la muerte de una o
ms personas, se sufrieren prdidas militares o se impidiese o dificultase la salvacin de vidas en
supuesto de catstrofe.
XI - 13
El art. 253 bis dice que ser penado con prisin de 1 a 4 aos, si no resultare un delito ms
severamente penado, el militar que sin orden ni necesidad emprendiere una operacin militar, o en
sus funciones usare armas sin las formalidades y requerimientos del caso, sometiere a la poblacin
civil a restricciones arbitrarias u ordenare o ejerciere cualquier tipo de violencia innecesaria contra
cualquier persona.
Por ltimo, el art. 253 ter pune con prisin de 2 a 8 aos, si no resultare un delito ms
severamente penado, al militar que por imprudencia o negligencia, impericia en el arte militar o
inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, en el curso de conflicto armado o de
asistencia o salvacin en situacin de catstrofe, causare o no impidiere, la muerte de una o ms
personas o prdidas militares.

7) Cohecho y trfico de influencias

Estos delitos castigan la venalidad del funcionario pblico, procurando proteger el
funcionamiento de le Administracin. La venalidad, aun ejercida en relacin con un acto que el
funcionario debe cumplir legalmente, deteriora el correcto funcionamiento administrativo y pone en
peligro la normalidad de su desenvolvimiento.
Se relaciona con el 5 prrafo del art. 36 de la CNA, incorporado en 1994: Atentar asimismo
contra el sistema democrtico quien incurriere en grave delito doloso contra el estado que conlleve
enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes determinen para ocupar cargos o
empleos pblicos. La gravedad del delito parece estar signada por la importancia del dao
econmico producido por l, que debe quedar librado al prudente arbitrio del juez.

I Cohecho pasivo
Con arreglo a la ley 25.188, el art. 256 reprime con reclusin o prisin de 1 a 6 aos e
inhabilitacin especial perpetua al funcionario pblico que por s o por persona interpuesta,
recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer,
retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones.
Es un delito de accin bilateral que presenta una codelincuencia necesaria, ya que no puede
existir cohecho pasivo si no ha existido cohecho activo, es decir, sin que alguien ofrezca o prometa
algo con las finalidades mencionadas en la ley. No es imprescindible que la conducta del
codelincuente sea penalmente punible.
Recibe el que entra en la tenencia material del objeto que se le entrega, mientras que acepta
quien admite recibir en el futuro lo que se le promete. El funcionario que no presenta esta actitud
XI - 14
pasiva, sino que requiere, impone o procura el ofrecimiento o la promesa, sale de este delito para
entrar en las exacciones ilegales o en los delitos contra la propiedad. La mera sugerencia o los actos
tendientes a facilitar el ofrecimiento no quedan fuera de la tipicidad de cohecho pasivo.
Una ddiva es cualquier objeto que pueda transferirse del dador al receptos, pero se discute si el
objeto tiene que estar dotado de valor econmico, o no. La tesis amplia, que considera que vale como
ddiva todo beneficio, aunque no sea econmico, parece que es el que recepta la ley 25.188.
Tambin se discute si el objeto puede ser incorpreo (composicin musical), la doctrina lo niega.
En lo que hace a la persona interpuesta, es un tercero que aparece como personero del
funcionario pblico, o como falso destinatario de lo ofrecido o prometido, lo cual no equivale a
cmplice, sino que debe hacerse aparecer, a los ojos de terceros, como el destinatario del beneficio.
El delito reclama una verdadero acuerdo entre el oferente y el funcionario, lo que se llama un
pacto venal, con la finalidad de que el funcionario haga, retarde o deje de hacer algo concerniente
a sus funciones. la ddiva entregada para retribuir una conducta funcional ya adoptada por el
funcionario, no es tpica aqu, pero s del delito de admisin de ddivas del art. 259. Este acuerdo
tiene que versar sobre hechos determinados, lo cual es posible en caso de los actos lcitos, pero se
dificulta en los ilcitos, pues es tpico el prometer hacer algo para ayudar, de forma ilegal.
Al punirse este pacto venal, la consumacin se da en su perfeccionamiento, cuando se recibe
la ddiva, o cuando se acepta la promesa, con independencia que el funcionario cumpla o que se
realice la entrega posterior de la ddiva. En general, se niega la posibilidad de la tentativa.
En cuanto a ala culpabilidad, el dolo requiere que el funcionario tenga conciencia del sentido de
la ddiva o de la oferta, y las finalidades perseguidas por quien da o promete. Otra finalidad excluye
la tipicidad, como simular el acuerdo para poder lograr la punicin de quien da o promete.

II Cohecho del juez y del Ministerio Pblico Fiscal
El art. 257 reprime con prisin o reclusin de 4 a 12 aos, e inhabilitacin especial perpetua, al
magistrado del Poder J udicial o del Ministerio Pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere
dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta para emitir, dictar, retardar
u omitir dictar una resolucin, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia.
Si bien muchos dicen que se trata de un tipo derivado del cohecho pasivo, se trata de un tipo
autnomo, pues difiere en el sujeto activo. Adems, aqu el acuerdo venal tiene por objeto que el
magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico emita, dicte, demore u omita pronunciar una
resolucin, fallo o dictamen, en un asunto sometido a su competencia.
En cuanto a la demora o retardo, debe aclararse que no es indispensable que el acuerdo sea de la
demora ms all de los plazos legalmente establecidos. Autor tiene que ser un juez, un magistrado
XI - 15
del Ministerio Pblico, o un funcionario del Ministerio Pblico, quienes por lo general integran el
Poder J udicial. Ese carcter puede ser permanente o temporal (conjuez, ad hoc). Se ha discutido
acerca de si se incluyen los rbitros y los arbitradores amigables componedores, pero ninguno de
ellos pertenece, ni eventual ni temporalmente a la Administracin.

III Cohecho activo
El art. 258 castiga con prisin de 1 a 6 aos al que directa o indirectamente diere u ofreciere
ddivas en procura de alguna de las conductas reprimidas en los arts. 256 y 256 bis, prr. 1,
agregando que si la ddiva se diere u ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas
tipificadas en los arts. 256 bis, prr. 2 y 257 la pena ser de reclusin o prisin de 2 a 6 aos, y si el
culpable fuere funcionario pblico, sufrir adems inhabilitacin especial de 2 a 6 aos en el primer
caso y de 3 a 10 aos en el segundo.
A diferencia de lo que ocurre con el cohecho pasivo, el activo no configura un tipo de
codelincuencia necesaria, ya que el delito se puede consumar sin la contribucin de un agente
distinto. La accin tpica es la de dar u ofrecer ddivas, las cuales pueden ser llevadas a cabo por el
agente o por intermedio de un tercero que acte como su personero o simple cmplice. Estas
acciones deben ser libremente asumidas, puesto que si le son exigidas por el funcionario, el agente
vendra a ser vctima de exacciones ilegales o delitos contra la propiedad.
El cohecho activo se agrava si la ddiva se da u ofrece a un juez o a un magistrado del
Ministerio Pblico, para que emitan, dicten, retarden u omitan dictar una resolucin, fallo o dictamen
en asuntos sometidos a su competencia. Se tiene en cuenta la calidad del destinatario y la naturaleza
de los actos perseguidos mediante el acuerdo venal. Adems, si el sujeto activo fuere funcionario
pblico y persiguiera la conducta tipificada en el art. 256 bis, prr. 2, sufrir tambin una pena
conjunta de inhabilitacin especial de 2 a 6 aos, la que se aumentar de 3 a 10 aos si la finalidad
fuera la concrecin de las conductas tipificadas en el art. 257.

IV Trfico de influencias
En el art. 256 bis, prr. 1 se prev la figura de trfico de influencias pasivo, mientras que la
figura agravada se tipifica en el prr. 2. En el art. 258, prr. 1 se describe el trfico de influencias
activo, mientras que su tipo agravado est en el prr. 2. El bien jurdico tutelado es el
funcionamiento normal y correcto de la Administracin, resguardando especialmente la
imparcialidad, objetividad y libertad moral de sus funcionarios.


XI - 16
A Trfico de influencias pasivo
El art. 256 bis, prr. 1 pune con reclusin o prisin de 1 a 6 aos, e inhabilitacin especial
perpetua para ejercer la funcin pblica, al que por s o por persona interpuesta solicitare o recibiere
dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer
indebidamente su influencia ante un funcionario pblico, a fin de que ste haga, retarde o deje de
hacer algo relativo a sus funciones.
Representa una verdadera autonoma operativa, cientfica y dogmtica respecto de las figuras de
cohecho, en especial, por la indiferenciacin del sujeto activo y en la forma de solicitar dinero o
ddivas para ejercer indebidamente la influencia ante el funcionario pblico. Al igual que el cohecho
pasivo, es un delito bilateral o de codelincuencia necesaria.
Las acciones tpicas son tres: solicitar, recibir o aceptar. La figura no requiere que el
comportamiento tpico se desarrolle en el marco de un abuso funcional, el cual nunca podra ser
exigible en aquellos supuestos en los que el agente activo es un particular. Es perfectamente posible
aqu la llamada influencia en cadena, donde todos los intervinientes responden como autores.
La influencia a que hace referencia el precepto no equivale a un comportamiento coercitivo, que
anule la voluntad, pero s debe consistir en una suerte de predominio moral que se ejerce sobre una
persona que posibilita que sta acte de determinada manera; debe estar orientada hacia la
consecucin de un fin determinado, o sea que el funcionario que se ha dejado influir haga, retarde o
deje de hacer algo relativo a sus funciones. La influencia que el agente debe poseer debe ser real,
comprobable, no eventual, ficticia o falaz, pues en ese caso habr estafa por influencia mentida.
Subjetivamente se exige la concurrencia de una conducta dolosa directa, orientada hacia la
obtencin de un fin determinado: lograr que un funcionario haga, retarde o deje de hacer algo
relativo a sus funciones.
Por el prr. 2, el trfico de influencias pasivo se agrava incrementando el mximo a 12 aos,
cuando la solicitud, recepcin, o aceptacin estn destinados a hacer valer indebidamente una
influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, a fin de obtener de stos la
emisin, dictado, demora u omisin de un dictamen, resolucin o fallo. El juez o funcionario del
Ministerio Pblico no son punibles, por cuanto no han intervenido en el pacto venal.
Se trata de un delito de mera actividad, que se consuma con la solicitud o cuando se recibe el
dinero o la ddiva o se recepta la promesa. La tentativa no parece admisible.





XI - 17
B Trfico de influencias activo
El art. 258 castiga con prisin de 1 a 6 aos al que, directa o indirectamente, diere u ofreciere
ddivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por el art. 256 bis, 1 prr..
Se incrimina la conducta de quienes persiguen que los funcionarios hagan valer indebidamente
su influencia ante otro, a fin de que ste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones.
No se configura como un delito de codelincuencia necesaria. Sujeto activo puede ser cualquier
persona, incluso por un funcionario pblico, supuesto en el cual se aplica adems una inhabilitacin
especial de 2 a 6 aos (prr.3).
El delito se agrava cuando la ddiva se da u ofrece a otra persona para que haga valer su
influencia indebidamente ante un magistrado del Poder J udicial o del Ministerio Pblico.
El delito se consuma en el momento en que el agente da u ofrece la ddiva, en procura de alguna
de las conductas reprimidas en el prr. 2 del art. 256 bis. La tentativa no parece admisible.

V Cohecho activo en transacciones internacionales
Tambin conocido como soborno transnacional el art. 258 bis reprime con prisin de 1 a 6
aos e inhabilitacin especial perpetua para ejercer la funcin pblica al que ofreciere u otorgare a
un funcionario pblico de otro Estado o de una organizacin pblica internacional, en su beneficio o
de un tercero, sumas de dinero o cualquier otro objeto de valor pecuniario [...] a cambio de que dicho
funcionario realice u omita un acto relacionado con el ejercicio de sus funciones, o para que haga
valer la influencia derivada de su cargo.
La accin tpica es la de ofrecer u otorgar cualquier objeto pecuniario, u otros beneficios. Sujeto
activo puede ser cualquier persona, incluso un funcionario pblico, mientras que sujeto pasivo debe
ser un funcionario pblico de otro Estado o de una organizacin pblica internacional.
Slo admite el dolo directo, y se consuma con el ofrecimiento o con el otorgamiento con las
finalidades previstas en el tipo. La tentativa no es admisible.

VI Admisin de ddivas
El art. 259, prr. 1 pune con prisin de 1 mes a 2 aos, e inhabilitacin absoluta de 1 a 6 aos al
funcionario pblico que admitiere ddivas, que fueran entregadas en consideracin a su oficio,
mientras permanezca en el ejercicio del cargo.
Aqu no se da el pacto venal, sino que la venalidad aparece bajo una forma distinta, pues la ley
cuida la irreprochabilidad e insospechabilidad de los funcionarios, cuyo desconocimiento puede
afectar la imparcialidad de los procedimientos administrativos.
XI - 18
La accin tpica es la de admitir ddivas, lo cual equivale a recibirlas, ya sea el funcionario
mismo o por medio de otro que acte en connivencia con l. Aqu no basta con aceptar una promesa,
dndose un supuesto de codelincuencia. Subjetivamente el funcionario debe recibir la ddiva
sabiendo que se la entregan en consideracin con su oficio, aunque no estando vinculada de manera
subjetiva con la adopcin de una conducta funcional futura y especfica.
Autor es el funcionario pblico mientras permanezca en el ejercicio de su cargo. Se consuma
con la recepcin de la ddiva presentada, no admitiendo la posibilidad de tentativa.

VII Presentacin u ofrecimiento de ddivas
El art. 259, prr. 2 castiga con la pena de prisin de 1 mes a 1 aos al que presentare u
ofreciere una ddiva.
La accin tpica es la de presentar u ofrecer, y subjetivamente la ddiva debe ser presentada u
ofrecida por el agente en consideracin al oficio del funcionario que se encuentra en el ejercicio del
cargo. Se consuma con la presentacin o el ofrecimiento, sin necesidad de que la ddiva haya sido
recibida o la oferta aceptada por el destinatario de ellas. Es inadmisible la tentativa.

8) Malversacin de caudales pblicos

Aqu se tutela la regularidad del cumplimiento de las actividades patrimoniales del Estado, sea
con relacin a sus bienes propios, o con relacin a bienes privados sobre los cuales aqul haya
asumido una especial funcin de tutela, por la naturaleza de las instituciones a las que pertenecen o
por las especiales circunstancias en que se encuentran.

I Malversacin
El art. 260, parte 1 reprime con inhabilitacin especial de 1 mes a 3 aos, al funcionario
pblico que diere a los caudales o efectos pblicos que administrare una aplicacin diferente de
aquella a que estuvieren destinados.
Los caudales son toda clase de bienes con valor econmico, mientras que los efectos se refiere a
los documentos de crdito emanados del Estado (ttulos, sellos, estampillas) que representan valores
econmicos y son negociables. Ambos deben ser pblicos, lo cual se discute:
1. Tesis del riesgo Soler): son bienes pblicos los que pertenecen al Estado en cuanto no estn
afectados a actividades de ndole comercial, es decir, los que estn afectados a fines
administrativos especficos.
XI - 19
2. Tesis de la pertenencia (Manzini): son bienes pblicos todos los que pertenecen al Estado,
siendo la ms seguida puesto que lo que se protege no es la propiedad, sino las finalidades
administrativas que deben cumplir los bienes.

De este modo, se requiere que los caudales o efectos estn asignados de manera expresa por la
ley, reglamento u orden, a un destino determinado, genrico o especfico. El destino se cambia
afectando los bienes a otro distinto, pero sin salir de la esfera de la Administracin, puesto que de
otro modo estaramos ante un peculado. Normalmente, el destino de los fondos lo determinan las
llamadas leyes de presupuesto.
El delito se consuma con la aplicacin de los caudales o efectos a un destino distinto del
asignado por la ley. Es posible la tentativa. Puede ser autor slo el funcionario pblico que
administra los caudales o efectos que se aplican de modo indebido. No es administrador quien slo
tiene la facultad de imputar los bienes a un destino distinto sin disponer de ellos, pues all habra un
abuso de autoridad, y no una malversacin. En la culpabilidad, el dolo requiere el conocimiento del
destino de los bienes y la voluntad de disponer de ellos para un destino distinto, pudiendo ser tanto
directo como eventual.
El delito se agrava en el la 2 parte, con multa del 20% al 50% de la cantidad distrada, si de
ello resultare dao o entorpecimiento del servicio a que estuvieren destinados los caudales o
efectos. El dao es cualquier efecto perjudicial para el servicio, sea de carcter econmico, o en
orden a su prestacin, aunque no implique una lesin patrimonial. Entorpecimiento es cualquier
inconveniente en la prestacin del servicio, segn los programas establecidos o sus posibilidades.

II Peculado
El art. 261, prr. 1 reprime con reclusin o prisin de 2 a 10 aos e inhabilitacin absoluta
perpetua, al funcionario pblico que sustrajere caudales o efectos cuya administracin, percepcin o
custodia le haya sido confiada por razn de su cargo.
La accin tpica es la de sustraer, lo cual significa extraer o quitar los bienes de la tenencia de la
esfera administrativa en que ellos han sido colocados por las leyes, reglamentos u rdenes legtimas.
No se trata indispensablemente de un apoderamiento o de una apropiacin, puesto que no es
necesario que el agente acte con el nimo de hacer penetrar el bien en su propia esfera de tenencia o
en la de un tercero, bastando con que lo haya hecho con la exclusiva voluntad de apartarlo o
separarlo de ella. Los objetos son los caudales o los efectos cuya administracin, percepcin o
custodia le ha sido confiada al funcionario por razn de su cargo.

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El delito se consuma cuando el bien ha sido quitado de la esfera de la tenencia administrativa. El
peculado no requiere necesariamente una lesin patrimonial, pese a que muchos sostienen lo
contrario, ya que es indudable que la consumacin se puede dar sin esa lesin, pues bien puede
producirse un verdadero beneficio. Es perfectamente admisible la tentativa.
Sujeto activo slo puede serlo el funcionario que tiene competencia para administrar, percibir o
custodiar los caudales o efectos. En la culpabilidad se admite ambos tipos de dolo.

III Peculado de trabajos o servicios
El art. 261, prr. 2 reprime con la misma penal al funcionario que empleare en provecho propio
o de un tercero, trabajos o servicios pagados por una administracin pblica. Esta incorporacin por
la ley 16.648 vino a llenar una laguna, ya que ni los trabajos ni los servicios podan considerarse
como caudales.
Emplear es utilizar el trabajo o servicio, o sea, afectarlos a un determinado destino: satisfacer
necesidades del agente que los dispone o de un tercero. Lo que se pune es la desafectacin del
trabajo o del servicio de su destino administrativo, desvindolo hace un destino extrao a la
Administracin, aunque el provecho no se traduzca en una ventaja econmica para el agente o el
tercero, como si pagan los servicios al precio corriente.
En cuanto al objeto, trabajos seran todas aquellas tareas, fsicas o intelectuales, que se emplean
para la realizacin de una obra determinada. Los servicios son todas las tareas, fsicas o intelectuales
que, sin estar destinadas a una obra determinadas, se prestan dentro de una situacin o estado del
sujeto que los realiza, y que se caracterizan por una cierta permanencia de la tarea con relacin a la
actividad administrativa. El trabajo o servicio que se distrae tiene que ser pagado por una
Administracin pblica, mediante una contraprestacin al dador del servicio o del trabajo, pudiendo
ser sueldo, jornal o precio de obra.
Entre el funcionario y los trabajos o servicios que se emplean, tiene que haber una relacin
funcional por la cual el destino de aqullos dentro de la Administracin est a disposicin de l.
Subjetivamente el autor tiene que actuar persiguiendo el provecho propio o el de otro, aunque
no persiga una ventaja de carcter patrimonial. En cuanto a la culpabilidad el dolo requiere el
conocimiento del carcter del trabajo o servicio y la voluntad de desviarlo de su destino
administrativo, emplendolo en provecho del mismo agente o de un tercero.
El delito se consuma con el desvo de los trabajos o servicios de la esfera particular, es decir,
con su utilizacin en provecho de un agente o de un tercero; no basta con que el trabajo o servicio
haya sido separado de la Administracin, si no se la ha utilizacin. La tentativa es posible.

XI - 21
IV Malversacin culposa
El art. 262 multa del 20% al 60% del valor sustrado al funcionario pblico que, por
imprudencia o negligencia o por inobservancia de los reglamentos o deberes de su cargo, diere
ocasin a que se efectuare por otra persona la sustraccin de caudales o efectos de que se trata en el
artculo anterior.
Como en el caso de violacin de sellos y documentos, tambin aqu aparece una estructura
irregular, pues lo que hace el agente con su conducta es facilitar la conducta dolosa de un tercero.
Como tipo culposo, la consumacin requiere un resultado: ste es la consumacin del delito
doloso del tercero mediante la separacin de los bienes y caudales.

V Malversacin de bienes equiparados
El art. 263 dispone que quedan sujetos a las disposiciones anteriores los que administraren o
custodiaren bienes pertenecientes a establecimientos de instruccin pblica o de beneficencia, as
como los administradores y depositarios de caudales embargados, secuestrados o depositados por
autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.
Se da una doble equiparacin: primero la situacin de las personas enunciadas a la del
funcionario pblico, y segundo los bienes privados a los pblicos.
Las acciones tpicas son las de malversacin, peculado y malversacin culposa, quedando
excluido el peculado de trabajos y servicios. Los objetos son los bienes pertenecientes a
establecimientos de instruccin pblica o de beneficencia, y los caudales embargados, secuestrados o
depositados.
En cuanto al sujeto pasivo: administrador es quien maneja los bienes de la institucin con total o
relativa autonoma, sin requerir una designacin formal. Custodio es el que guarda los bienes, sin
necesitar una designacin formal tampoco. Por ltimo, los administradores y depositarios de bienes
embargados, secuestrados o depositados, s la requieren, pues deben haber sido constituidos como
tales por la autoridad competente mediante un acto formalmente vlido.

VI Demora injustificada de pago
El art. 264, prr. 1 reprime con inhabilitacin especial de 1 a 6 meses al funcionario pblico
que, teniendo fondos expeditos, demorare injustificadamente un pago ordinario o decretado por
autoridad competente.
Demora el pago quien no lo realiza en el tiempo debido de acuerdo con la ley, el reglamento o
la costumbre administrativa. Lo que se demora son los pagos ordinarios o los decretados: los
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primeros son los que la Administracin efecta peridicamente de acuerdo con un presupuesto
(sueldos), mientras que los segundos son los dispuestos por resolucin especial (pago a proveedores).
Para que se de el tipo el funcionario debe contar con fondos disponibles para el pago, aunque su
conducta negativa puede encontrarse perfectamente justificada por las causales del art. 34.
El delito se consuma con la omisin de pagar en el tiempo debido, no necesitando que medie
interpelacin o intimidacin previas. No admite tentativa.

VII Negativa a entregar bienes
El art. 264, prr. 2, aplica la misma pena al funcionario pblico que, requerido por la autoridad
competente, rehusare entregar una cantidad o efecto depositado o puesto bajo su custodia o
administracin. Aunque el ncleo del tipo acerque la figura a la de desobediencia, el hecho en s es
una malversacin, porque en este artculo no se protege el principio de autoridad, sino el normal
ejercicio de la actividad patrimonial de la Administracin.
Rehsa el que niega explcita o implcitamente la entrega, teniendo como presupuesto que una
autoridad haya requerido la entrega de los objetos. En cuanto a los objetos la ley habla de cantidad
con lo cual slo pueden serlo aquellos que son plurales (dinero, cereal), y no los determinables por
una unidad (automvil, hato de ganado). No admite tentativa.

9) Negociaciones incompatibles con el ejercicio de
funciones pblicas

I Negociaciones incompatibles con los funcionarios pblicos
El art. 265, prr. 1, reprime con reclusin o prisin de 1 a 6 aos e inhabilitacin especial
perpetua al funcionario pblico que, directamente, por persona interpuesta o por acto simulado, se
interesare en cualquier contrato u operacin en que intervenga por razn de su cargo.
Se tiende aqu a eliminar cualquier factor de perturbacin de la distancia que debe guardar el
funcionario en los contratos y operaciones en que intervenga la Administracin, evitando incluso la
simple sospecha de parcialidad, a la vez que procura poner coto a su codicia personal, que puede
verse favorecida por la calidad en que acta en aquellos negocios jurdicos.
La conducta punible es la de interesarse en el contrato o operacin, es decir, la de hacer
intervenir en ellos un inters propio y particular, situarse ante ellos no slo como funcionario, sino
tambin como parte. La mayor parte de la doctrina exige que ese inters sea econmico, mientras que
otros menos dicen que no es necesario; debe seguirse la primera, puesto que es prcticamente
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imposible sostener la existencia de un contrato u operacin que no tenga alguna trascendencia de
ndole econmica, al menos en la esfera Administrativa.
El inters particular se tiene que insertar en cualquier contrato u operacin en que el funcionario
intervenga por razn de su cargo, entendidos como contratos en el sentido del art. 1137 del Cdigo
Civil, y operaciones en cuanto disposiciones de carcter econmico en que la Administracin acta a
ttulo singular. Siempre deben tratarse de actos legtimos.
El delito se consuma con la accin de interesarse, es decir, cuando se produce en cualquier de
las formas previstas por la ley, la intervencin como parte privada del funcionario en el contrato u
operacin que se viene a sumar a su intervencin funcional. En la culpabilidad, es un delito doloso,
que exige en el agente el conocimiento de la intervencin que le cabe en el contrato u operacin
como funcionario competente, y la voluntad de tomar intervencin como parte privada en ellos.

II Negociaciones incompatibles por autores equiparados
El prr. 2 del art. 265 establece que la disposicin del prr. 1 ser aplicable a los rbitros,
amigables componedores, peritos, contadores, tutores, curadores, albaceas, sndicos y liquidadores,
con respecto a las funciones cumplidas en el carcter de tales.
Se da aqu una equiparacin de quienes, sin revestir carcter de funcionarios pblicos,
desempean, sin embargo, oficios de naturaleza pblica respecto de bienes de terceros.

10) Exacciones ilegales

El concepto de exaccin alude a una exigencia indebida y arbitraria, que se configura por una
peticin para la Administracin, aunque lo pedido se transforme en provecho personal del agente. La
arbitrariedad puede ser explcita o encubierta, ya que la vctima puede o no conocer que se le exige
algo indebidamente, pero en ambas formas media un abuso de autoridad.
El art. 266 reprime con prisin de 1 a 4 aos e inhabilitacin especial de 1 a 5 aos al
funcionario pblico que, abusando de su cargo, solicitare, exigiere o hiciere pagar o entregar
indebidamente, por s o por persona interpuesta, una contribucin, un derecho o una ddiva o
cobrarse mayores derechos que los que corresponden.
Respecto a las acciones tpicas, exigir es reclamar, demandar imperiosamente. Hacer pagar es
hacer dar en pago dinero o documentos con poder cancelatorio (cheques). Hacer entregar es hacer
dar algo que tenga valor o cumpla una funcin econmica. Cobrar es percibir en pago. Solicitar es
pedir. El agente tiene que realizarlas abusando del cargo que desempea, lo cual no se da en caso de
exigir dinero para evitar un arresto, por ejemplo.
XI - 24
Los objetos son las contribuciones, derechos o ddivas. Contribuciones hace referencia a
impuestos, tasas y dems obligaciones fiscales. Aqu ddiva no es slo la retribucin por lo que debe
hacerse de manera gratuita, sino cualquier contribucin de contenido econmico exigida por los
funcionarios, en nombre de la Administracin, para satisfacer servicios o necesidades sociales que no
es debida ni como impuesto ni como derecho (algunos lo niegan como propio del Estado).
Sujeto activo es el funcionario pblico, comprendiendo tambin el que acte al margen de su
competencia. En cuanto a la consumacin, cuando la exaccin se traduce en exigir o en solicitar,
basta la exigencia o la solicitud, pues es un delito de actividad que no admite tentativa. En las
acciones de hacer pagar o entregar y la de cobrar, son delitos de resultado que requiere esa
transferencia, admitiendo en este caso la tentativa.
Este delito se agrava por dos circunstancias:
1. Por los medios: el art. 267 eleva el mximo de la pena hasta 4 aos de prisin y 6 de
inhabilitacin, si se empleare intimidacin o se invocare orden superior, comisin,
mandamiento judicial u otra autorizacin legtima. Puede intimidarse con actos de autoridad o
con otros distintos.
2. Por el destino (concusin): el art. 268 establece prisin de 2 a 6 aos e inhabilitacin
perpetua al funcionario pblico que convirtiere en provecho propio o de tercero las exacciones
expresadas en los artculos anteriores. Ms que una agravante es un delito de doble actividad:
exaccin y conversin en provecho propio o de un tercero.

11) Enriquecimiento ilcito

I Utilizacin de informaciones y datos reservados
El art. 268 (1) castiga con prisin de 1 a 6 aos e inhabilitacin especial perpetua al funcionario
pblico que con fines de lucro utilizare para s o para un tercero informaciones o datos de carcter
reservado de los que haya tomado conocimiento en razn de su cargo.
La informacin, como noticia, y los datos, como conocimiento que adquiere el agente sobre
decisiones o futuras actividades de la Administracin, pueden ser o no de naturaleza econmica, pero
s deben ser aptos para utilizarlos con finalidades lucrativas.
Sujeto activo es el funcionario pblico, cuya competencia funcional le haya proporcionado el
conocimiento del dato o informacin: debe conocerlas en funcin de su cargo. No comete el delito
quien utiliza el conocimiento cuando ya ha cesado de ser funcionario.
XI - 25
Subjetivamente, la accin debe ir enderezada a la obtencin de un lucro que beneficie al mismo
funcionario o a un tercero, con lo que cualquier otra finalidad (poltica, racial, religiosa) colocar la
conducta fuera del tipo.
El delito se consuma con la aplicacin del dato o la informacin, siendo indiferente que el
beneficio se haya obtenido o no de manera efectiva, pues lo que se pune es la utilizacin venal del
dato o informacin. Muchos admiten la posibilidad de la tentativa.

II Enriquecimiento ilcito
El art. 268 (2) reprime con reclusin o prisin de 2 a 6 aos, multa del 50% al 100% del calor del
enriquecimiento e inhabilitacin absoluta perpetua, al que al ser debidamente requerido, no
justificare la procedencia de un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta
para disimularlo, ocurrido con posterioridad a la asuncin de un cargo o empleo pblico y hasta dos
aos despus de haber cesado en su desempeo. Luego agrega que se entender que hubo
enriquecimiento no slo cuando el patrimonio se hubiese incrementado con dinero, cosas o bienes,
sino tambin cuando se hubiesen cancelado deudas o extinguido obligaciones que lo afectaban; y que
la persona interpuesta ser reprimida con la misma perna que el autor del hecho.
Se ha discutido respecto a cul es la accin tpica, pues Creus dice que si se ve el texto legal es
la de no justificar la procedencia de un enriquecimiento patrimonial; otros han dicho que la accin
es la de enriquecerse ilcitamente; y finalmente Nez que sostiene que es un delito complejo, que
requiere el acto positivo de enriquecerse ilcitamente, y el negativo de no justificar su procedencia.
De este modo, lo que no se debe poder justificar es un enriquecimiento patrimonial apreciable
posterior a la asuncin del cargo. No est comprendido en el tipo el enriquecimiento anterior a la
asuncin del cargo, aunque haya tenido origen p se haya motivado en el posterior desempeo en l.
Esta accin es tpica siempre que haya mediado el requerimiento para que se justifique el
enriquecimiento, el cual puede formularse mientras el funcionario ocupa cargos pblicos o en
cualquier momento posterior al de haber cesado en la funcin. Se discute si esta facultad la tiene el
la autoridad administrativa de la que depende el funcionario, o el juez, ultima postura la cual parece
inconstitucional por contrariar los arts. 18 y 19 de la CNA.
La doctrina tambin ha mostrado dudas de orden constitucional sobre la circunstancia de que el
tipo se asentara sobre una inversin de la carga de la prueba, que importara una verdadera
presuncin en contra del agente. Pero esto no es as para Creus, quien dice que si se tiene en cuenta
que la accin tpica no es la de enriquecerse, sino la de no justificar la procedencia del
enriquecimiento, la ley no est consagrando una presuncin, sino que est imponiendo un deber y
sancionando un incumplimiento, en su caso.
XI - 26
Estamos frente a un delito de omisin que se consuma cuando, vencidos los plazos fijados para
contestar el requerimiento o, en su defecto, transcurridos los plazos procesales pertinentes para
ejercer el derecho de defensa, el agente no justific o no justific suficientemente la procedencia
extrafuncional de su enriquecimiento. La tentativa es inadmisible. Sujeto activo puede ser cualquier
persona que ocupe o haya ocupado un cargo como funcionario o empleado pblico, pero no admite
la aplicacin de los principios de complicidad.
El enriquecimiento puede haberse producido tanto en el patrimonio del agente como en el de un
tercero, siempre y cuando ste sea una persona interpuesta, o sea, quien acte como personero del
agente para disimular su enriquecimiento. La doctrina la ha considerado como un partcipe principal
del delito (Fontn Balestra, Nez), lo cual es inexacto, puesto que si la accin del agente es la de no
justificar, y quien debe justificar es el funcionario o ex funcionario, no se ve cmo aquella persona
pueda ser cmplice de tal omisin.

III No prestacin de declaraciones juradas
El art. 268 (3), 1 prr., establece que ser reprimido con prisin de 15 das a 2 aos e
inhabilitacin especial perpetua el que, en razn de su cargo, estuviere obligado por ley a presentar
una declaracin jurada patrimonial y omitiere maliciosamente hacerlo.
En el 3 prr. se castiga con la misma pena al que, maliciosamente, falseare u omitiere insertar
los datos que las referidas declaraciones juradas deban contener de conformidad con las leyes y
reglamentos aplicables.
Sujeto activo slo puede ser un funcionario pblico, que se encuentre en funciones, y que en
razn de su cargo se halle obligado a prestar la declaracin jurada patrimonial a que hace referencia
el tipo penal. Los plazos estn definidos por el art. 4 de la ley 25.188: antes de los 30 das hbiles
desde la asuncin de su cargo, debiendo actualizar anualmente dicha informacin y presentar una
ltima declaracin dentro de los 30 das hbiles desde la fecha de cesacin en el cargo.
Subjetivamente el tipo exige algo ms que la simple conducta omisiva: el obrar del agente,
adems de doloso, debe ser malicioso, es decir, con expreso conocimiento de la contrariedad legal
del omitir un determinado acto y dirigido directamente hacia el no cumplimiento de la conducta
debida.





XI - 27
12) Prevaricato

Todos los delitos previstos en este Captulo atentan contra la administracin de justicia, por
medio de la actuacin infiel de los que integran los rganos jurisdiccionales o los ministerios
pblicos, o de quienes intervienen en ellos como auxiliares.

I Prevaricato del juez
El art. 269, prr. 1 reprime con multa de $3.000 a $75.000 e inhabilitacin absoluta perpetua al
juez que dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las partes o por l mismo o
citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas.
La accin tpica es la de dictar resoluciones, las cuales son de carcter jurisdiccional, quedando
excluidas las que resuelven asuntos de faltas. Quedan comprendidas toda especie de resolucin:
sentencias, autos para incidencias, simples decretos o providencias en las peticiones, siempre y
cuando se trate de una verdadera resolucin.
La resolucin es contraria a la ley cuando adopta una solucin que dispone algo contrario a lo
que la ley invocada permite disponer, o sea, manda o prohbe algo que esa ley no lo hace. Se
entiende por ley, tanto en el sentido formal como en sus decretos reglamentarios y los decretos de los
poderes del Estado que autorizadamente pueden regular relaciones jurdicas (ordenanzas).
La otra circunstancia que puede convertir en prevaricadora a una resolucin es la de
fundamentarla en hechos o resoluciones falsos.
El delito se agrava cuando la falsedad se pronuncia en una causa criminal y se apoya con ella
una sentencia condenatoria. No quedan comprendidas las resoluciones que, aunque vayan dirigidas
contra el imputado, no tienen carcter de sentencia, como un auto de procesamiento.
Subjetivamente el juez tiene que saber que resuelve contra lo que dispone la ley que invoca
como fundamento de su fallo o que los hechos o resoluciones fundamentadores no existieron o no
existieron con el significado que l les otorga. El delito se consuma con el dictado de la resolucin,
es decir, con la firma de la pieza escrita por parte del juez o su pronunciamiento verbal si fue dictada
en audiencia, no necesitando su ejecutoriedad. Es inadmisible la tentativa.
Autor slo puede serlo un juez que integre de modo permanente los cuadros del Poder J udicial o
que lo haga circunstancialmente en carcter de conjuez. La norma no requiere que posea un
determinado grado o competencia, con lo que quedan incluidos los jueces legos que intervienen
como arbitradores o amigables componedores.


XI - 28
II Prevaricato de personas equiparadas
El art. 269, prr. 3, manda que lo dispuesto en el prr. 1 del artculo ser aplicable, en su caso,
a los rbitros y arbitradores amigables componedores. Es lgico que no se equipare en la agravante,
pues estos agentes no pueden actuar en materia penal.
Pueden cometer el delito mediante cualquiera de las dos acciones, porque aunque algunos lo
nieguen, tambin pueden obrar a sabiendas contrariamente de lo que dispone una ley que conocen.

III Prisin preventiva ilegal
El art. 270 reprime con multa de $2.500 a $30.000 e inhabilitacin absoluta de 1 a 6 aos, al
juez que decretare prisin preventiva por delito en virtud del cual no proceda o que prolongare la
prisin preventiva que, computada en la forma establecida por el art. 24, hubiere agotado la pena
mxima que podra corresponder al procesado por el delito imputado.
Decretar es disponer, ordenar, mandar por medio de una resolucin, con lo cual se vulnera el
bien jurdico con la mera disposicin contraria al derecho. En cuanto a prolongar, cuando la
detencin que la constituye ha superado el tiempo mximo sealado por el correspondiente tipo
penal para la pena privativa de la libertad asignada al delito que se atribuye al detenido. Puede
cometerse de distintos modos: omitiendo disponer la cesacin de la detencin, ordenando
expresamente la continuacin, o rechazando la peticin de parte para que se disponga la libertad.
Soler, Fontn Balestra y Nez opinan que, teniendo en cuanta las escalas penales (es ms
penado el decretar una excarcelacin improcedente que no concederla cuando se debe), se trata de un
tipo culposo. Sin embargo, Creus dice que se trata de un delito doloso, puesto que esa calidad no
depende de la pena de de la armona de las escalas penales, sino de la estructura tpica; adems, en
materia de culpa, nuestro sistema es cerrado, con lo que todo delito que no reciba especficamente las
notas caractersticas del delito culposo, es doloso.
Sujeto activo slo puede ser un juez con competencia para investigar o juzgar delitos. El delito
se consuma en el momento en que el juez omite hacerla cesar cuando debi hacerlo, o en el
momento en que la resolucin que ordena la prisin preventiva adquiera formalmente ese carcter,
aunque no haya alcanzado firmeza. No es posible la tentativa.






XI - 29
IV Prevaricato de los abogados y otros profesionales
El art. 271 reprime con penas de multa de $2.500 a $30.000, al abogado o mandatario judicial
que defendiere o representare partes contrarias en el mismo juicio, simultnea o sucesivamente o que
de cualquier otro modo, perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada.
Hay criterios dispares respecto a cul es la accin tpica: una parte entendi que se tata de dos
acciones: la de defender o representar partes contrarias en el mismo juicio, y la de perjudicar
deliberadamente de cualquier modo la causa confiada. Pero, para Creus, la accin tpica es la de
perjudicar deliberadamente la causa confiada, sea asumiendo una doble representacin o defensa de
partes contrarias, o asumiendo cualquier otra conducta que produzca aquel perjuicio.
Este perjuicio se refiere a una prdida de cualquier posibilidad procesal que redunde en
menoscabo del inters de la parte o de las partes (fallo contrario, fallo menos favorable,
prescripcin). No tiene por qu tener una repercusin econmica.
En cuanto al primer modo comisivo, la duplicidad infiel, la defensa comprende tanto el
patrocinio en cualquier causa como la defensa en causa penal, ya que en sta tambin se pueden dar
intereses contrapuestos, como cuando la exclusin de autora de uno de los procesados redunda en el
reconocimiento de la autora del otro. Esta accin pude darse por asumirla de manera simultnea, o
sucesiva, como cuando el defensor o mandatario que lo ha sido de una de las partes, cesa en esa
defensa o mandato y asume los de la parte contraria en el mismo juicio.
En cuanto a otros modos, se abarcan acciones u omisiones de carcter procesal, como la no
contestacin de traslados, no presentacin de pruebas, o extraprocesal, como colusin con la
contraparte, renuncia a la accin por convenio privado, etc.
Autor slo puede serlo el abogado o el mandatario judicial. El delito se consuma cuando se
produce el perjuicio que reconoce su causa en la conducta infiel del agente. Es un delito de resultado
que perfectamente admite tentativa.

V Prevaricato de otros auxiliares de la justicia
El art. 272 ordena que la disposicin del art. anterior ser aplicable a los fiscales, asesores y
dems funcionarios encargados de emitir su dictamen ante las autoridades.
La accin tpica es la de perjudicar deliberadamente la causa confiada. Pueden ser autores los
fiscales, asesores de menores, defensores generales (de pobres o de incapaces), y los funcionarios
encargados de emitir dictmenes ante las autoridades, siempre y cuando estos ltimos lo hagan en
funcin de parte o en defensa de un inters de parte, no los secretarios de juzgado o peritos oficiales.


XI - 30
13) Denegacin y retardo de justicia

Se trata aqu de formas de prevaricato, ya que en ellos la infidelidad o deslealtad del agente
aparece en omisiones que constituyen un doloso desconocimiento de la ley, que paraliza o retarda el
desarrollo de la funcin garantizadora de los derechos del individuo o de la sociedad frente a su
desconocimiento por terceros.

I Denegacin de justicia
El art. 273, prr. 1 reprime con inhabilitacin absoluta de 1 a 4 aos al juez que se negare a
juzgar so pretexto de oscuridad, insuficiencia o silencio de la ley.
La ley impone al juez el deber de juzgar en todos los casos en que se den los presupuestos
procesales para que sea viable el juzgamiento. Dicho esto, la accin es la de negarse a juzgar, como
acto positivo que implica una omisin. Cualquier negativa a decidir queda comprendida, sea que la
decisin ponga o no fin a la causa; hasta puede versar sobre la procedencia o improcedencia de los
actos impulsadores del proceso. J uzgar no es tomar conocimiento, por lo que no comete este delito el
juez que se niega a intervenir en una causa, sino el que se niega a juzgar en la que interviene.
Autor slo puede ser un juez, ya sea permanente o transitorio, y no los rbitros y arbitradores
amigables componedores, aunque algunos s incluyen a los rbitros porque al ser designados pasan a
formar parte del Poder J udicial como miembros transitorios. La consumacin se da con la negativa,
explcita o implcita, contenida en una providencia que la manifiesta. La tentativa no es posible.
En cuanto a la culpabilidad es un delito doloso, que no requiere malicia, siendo admisible slo
el dolo directo.

II Retardo de justicia
El art. 273, prr. 2 aplica la misma pena que en el caso anterior para el juez que retardare
maliciosamente la administracin de la justicia despus de requerido por las partes y vencidos los
trminos legales.
La accin tpica de retardar, consiste en no realizar la conducta debida para administrar la
justicia dentro de los trminos establecidos por la ley; no slo recae sobre la sentencia, sino por todo
tipo de autos, recepcin de declaraciones, audiencias, inspecciones, etc.
Es necesario que haya mediado requerimiento de parte para que el magistrado realice la
actividad y que estn vencidos los plazos legales para llevarla a cabo. As, el simple retardo, aunque
hubiere superado los plazos establecidos, no ser tpico mientras no enfrente el requerimiento de
parte instando la realizacin del acto.
XI - 31
El retardo tiene que se malicioso, es decir, con la expresa voluntar de retardar, quedando
excluidos los supuestos de culpa y de dolo eventual.
Es un delito de omisin que se consuma cuando, habiendo mediado el requerimiento, vence el
trmino legal o reglamentariamente fijado sin que se haya cumplido la actividad. Por supuesto, es
inadmisible la tentativa.

III Incumplimiento de la obligacin de promover la represin
El art. 274 pune con inhabilitacin absoluta de 6 meses a 2 aos al funcionario pblico que,
faltando a la obligacin de su cargo, dejare de promover la persecucin y represin de los
delincuentes [...] a menos que pruebe que su omisin provino de un inconveniente insuperable.
Consiste en dejar de actuar en las tareas funcionalmente debidas por el autor, en orden a la
delincuencia, que ataen a su persecucin (individualizacin, aprehensin, localizacin) o represin
(investigacin, aplicacin de sanciones). Son omisiones funcionales que deben estar comprendidas
en la competencia del funcionario como deber, y no slo como facultad.
La expresin delincuentes designa a quienes hayan cometido hechos tpicos delictivos, sin que
importe que queden al margen de la punibilidad por circunstancias particulares.
El delito se consuma con la omisin de la actividad debida, sin necesidad de que se den
consecuencias perjudiciales para la represin o persecucin. No admite tentativa.
Sujeto activo es el funcionario cuyo cargo le otorga competencia para promover la persecucin
y represin de delincuentes: fiscales, funcionarios policiales, etc. Se ha discutido si los jueces entran
o no en esta categora, y aunque algunos lo han negado, debe inclurselos, puesto que en algunos
regmenes procesales los jueces penales siguen conservando la potestad de proceder de oficio.
Presenta inconvenientes la ltima oracin respecto a la presentacin de pruebas de inconveniente
insuperable, lo cual parecera una inversin de la prueba de carcter inconstitucional si se aplica
exegticamente, pero se cree que puede ser acreditada por medios no suministrados por el agente.

14) Falso testimonio

El correcto funcionamiento de la justicia depende del acierto de las decisiones de los magistrados
sobre la verdad histrica de los hechos juzgados.
El prr. 1 del art. 275 dice que ser reprimido con prisin de 1 mes a 4 aos, el testigo, perito o
intrprete que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su
deposicin, informe, traduccin o interpretacin, hecha ante la autoridad competente.
XI - 32
Afirma una falsedad quien expresa como verdadero lo que no es, lo asegura. Negar la verdad es
un afirmar que no es verdadero un hecho que se sabe que lo es. Callar la verdad es dejar de afirmar
lo que se sabe.
La autoridad competente mencionada por la ley es la que, de conformidad con las leyes y
reglamentos, est facultada para recibir declaraciones, requerir informes o disponer interpretaciones
o traducciones a fin de resolver un conflicto jurdico. Cualquier autoridad pblica puede considerarse
comprendida, ya que la ley no hace distinciones, incluso los rbitros y amigables componedores.
La falsedad tiene que recaer sobre hechos o circunstancias que puedan alterar la comprensin en
quien los estime con fines decisorios, es decir, debe ser una amenaza para la certeza del juicio a
formular. Son atpicas las falsedades que incidan sobre circunstancias que no pueden influir en aquel
juicio (color de la ropa de la vctima, cuando es irrelevante).
El falso testimonio no se da en la oposicin entre lo afirmado, negado o callado y lo que
objetivamente es verdad, sino en la oposicin de aquello con lo que el autor conoce como verdad.
Aunque est discutido, la mayora de la doctrina reconoce que es tpico cuando el falso testimonio
igualmente se ajusta a la realidad (no es lo que es para el agente, pero es lo que en realidad es).
El delito se consuma en el momento en que se produce la declaracin, el informe, la traduccin
o la interpretacin ante la autoridad, independientemente de cualquier efecto que traiga. No es
posible la tentativa. En cuanto al autor nunca puede ser el mismo imputado.
El delito se agrava por dos cuestiones:
Causa criminal (prr. 2): pena de 1 a 10 aos si se cometiere en una causa criminal en
perjuicio del inculpado.
Soborno (art. 279, prr. 1): habla de la declaracin prestada mediante cohecho, agravando
con multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida. Se exige aqu acuerdo venal. El 2
prr. reprime al sobornante con la pena del simple testigo falso (1 mes a 4 aos), siempre y
cuando se de la comisin del falso testimonio.

15) Encubrimiento y lavado de activos de origen ilcito

Aunque las situaciones de encubrimiento se relacionan necesariamente con delitos cometidos por
terceros, la autonoma del Captulo se da en que la actividad del encubridor no se une de manera
causal a la del sujeto encubierto. Si tal vinculacin existiere, aunque fuese estrictamente subjetiva,
como una promesa, la conducta del encubridor pasara a ser una participacin en el delito del tercero.
El bien jurdico protegido es la administracin de justicia, cuya actividad en la individualizacin
de los autores y partcipes de delitos, o en la recuperacin de los objetos, puede verse perturbada por
la conducta del encubridor.
XI - 33
I Favorecimiento

A Favorecimiento personal
El art. 277, inc 1, ap. a) reprime con prisin de 6 meses a 3 aos al que, tras la comisin de un
delito ejecutado por otro, en el que no hubiere participado, ayudare a alguien a eludir las
investigaciones de la autoridad o a sustraerse a la accin de sta.
Es presupuesto del delito el haberse cometido un delito en el que el agente no haya participado, y
no debe haber mediado una promesa anterior de ayudar con el favorecimiento. Este delito anterior
puede haber sido doloso o culposo, y el sujeto que intervino en l puede haberlo hecho como autor o
partcipe, incluso el delito puede haber sido tentado. La conducta favorecedora que se presenta antes
de la consumacin del hecho o de su tentativa, queda comprendida en la complicidad, aunque slo
una parte de ella se preste durante la secuencia del hecho.
Las acciones tpicas son dos, una en forma positiva y otra en forma negativa. La forma positiva
consiste en la ayuda prestada para eludir las investigaciones de la autoridad o para sustraerse a la
accin de sta, es decir, toda conducta que facilite o haga posible ello, no requiriendo que esa ayuda
sea conocida por el favorecido. La forma negativa, presente en el ap. e) es la omisin de denuncia,
siempre y cuando se est obligado a hacerlo, pues como cualquier delito de omisin, slo puede
cometerlo quien est jurdicamente obligado a observar la conducta que no realiza.
En su forma positiva, el delito se consuma con la prestacin de la ayuda con las finalidades
tpicas. En su forma negativa, se consuma cuando ha vencido el trmino legal o reglamentariamente
establecido para promover la persecucin penal o, cuando no est fijado, constituya un retardo
injustificado
Es un delito doloso que requiere el conocimiento de la ocurrencia del delito anterior y la relacin
que lo une con aquel a quien se favorece. La duda sobre esas circunstancias implica conocimiento.

B Favorecimiento real
Los aps. b) y e) del inc. 1 del art. 277 establecen que se reprime con prisin de 6 meses a 3 aos
al que ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del delito, o
ayudare al autor o partcipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer, y a quien asegurare o
ayudare al autor o partcipe a asegurar el producto o provecho del delito.
La accin tpica asume una doble modalidad: por un lado se materializa en ocultar, alterar o
hacer desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del delito y, por otro, en ayudar a ocultarlos,
alterarlos o hacerlos desaparecer. Adems, el ap. e) agrega otra accin: asegurar o ayudar a asegurar
el producto o provecho del delito, es decir, imponer resguardos para conservar la cosa o prestar
asistencia al agente para el logro de tal finalidad.
XI - 34
Se trata de un delito de pura actividad e instantneo, que se consuma con la realizacin de la
conducta tpica. La tentativa no parece admisible. El favorecimiento real es un delito doloso,
compatible slo con el dolo directo, y bastando con el eventual en lo que se refiere a la finalidad de
entorpecimiento de la actividad de la autoridad. La duda o sospecha equivale a conocimiento.

II Receptacin

A Receptacin dolosa
El art. 277, inc. 1, ap. c) castiga de 6 meses a 3 aos de prisin a quien adquiriere, recibiere u
ocultare dinero, cosas o efectos provenientes de un delito.
No se exige el afn de lucro. Son presupuestos el delito anterior y la ausencia de promesa
anterior, puesto que sino se tratara de una cmplice subsequens.
El delito se consuma con la realizacin de las acciones, siendo posible la tentativa. Cualquier
persona puede ser autor del delito, siempre que no haya participado en el delito precedente,
admitiendo slo el dolo directo.

B Receptacin sospechosa
El art. 277, inc. 2 establece una pena mnima de 1 mes de prisin para los casos de receptacin
si, de acuerdo con las circunstancias, el autor poda sospechar que provenan de un delito.
Las acciones tpicas son las de adquirir, recibir u ocultar dinero cosas o efectos. Debe mediar en
el caso concreto la posibilidad del agente de sospechar, de acuerdo con las circunstancias, que el
dinero, las cosas o los efectos provenan de un delito.
Este delito puede ser tanto doloso como culposo. Doloso cuando el agente supona tal
procedencia, y culposo cuando ni siquiera la sospech, aunque era posible hacerlo en el caso.

III - Agravantes
Se presentan varias circunstancias agravantes en el inc. 3 del art. 277, aumentando al doble el
mximo y el mnimo de la pena en las siguientes situaciones (de darse dos no se aumenta ms):
1. Gravedad del delito precedente: cuando el hecho precedente fuera un delito especialmente
grave, siendo tal aquel cuya pena mnima fuera superior a 3 aos de prisin.
2. nimo de lucro: el agente debe obrar para obtener una ventaja econmica, ya sea por el
valor de la cosa misma, o por las prestaciones que otros realicen en su beneficio o de un tercero.

XI - 35
3. Habitualidad: cuando el autor se dedicare con habitualidad a la comisin de hechos de
encubrimiento. Se requiere de manera objetiva la repeticin de los actos de encubrimiento y,
subjetivamente, la existencia de un hbito en el autor que slo puede ser inferido de la pluralidad
de actos tpicos, lo cual es diferente de la profesionalidad.
4. Condicin del autor: cuando el actor fuese funcionario pblico, con independencia que al
momento del hecho se encuentre o no en el ejercicio de su actividad funcional.

IV Excusa absolutoria
El inc. 4 del art. 277 establece que estn exentos de responsabilidad criminal los que hubieren
obrado a favor del cnyuge, de un pariente cuyo vnculo no excediere del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad o de un amigo ntimo o persona a la que se debiese especial
gratitud. La excusa absolutoria no rige respecto del inc. 1 e (asegurar o ayudar a asegurar el
producto o provecho del delito), ni del inc. 3 b (nimo de lucro) y c (habitualidad).
No es aplicable la excusa cuando el matrimonio es nulo, salvo para el cnyuge de buena fe.
Amigos ntimos son los que mantienen una vinculacin que se traduce en un trato familiar constante,
donde la doctrina y la jurisprudencia incluyen a los concubinos, novios, y adlteros.

V Encubrimiento de abigeato

A Figura dolosa
El art. 277 bis pune con prisin de 3 a 6 aos e inhabilitacin especial de 3 a 10 aos al
funcionario pblico que, tras la comisin del delito de abigeato en el que no hubiera participado,
violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones, intervenga o facilite el transporte,
faena, comercializacin o mantenimiento de ganado, sus despojos o los productos obtenidos,
conociendo si origen ilcito.
Los despojos son los restos o parte del ganado que, por lo general, no se utilizan para el consumo
humano (cuero, cuernos); y los productos o subproductos son las partes del animal que se utilizan,
elaborados o no, para el consumo humano (carne vacuna).
Autor es el funcionario pblico que, violando los deberes a su cargo o abusando de sus
funciones, interviene o facilita las actividades descriptas en la norma. Las conductas pueden ser
cometidas por el propio agente o por intermedio de un tercero, pero si ste no rene la especial
condicin exigida por el tipo penal, slo podr ser castigado como partcipe.
Es un tipo de actividad, de peligro concreto, que se consuma con la intervencin o el
facilitamiento en los actos tpicos de encubrimiento relacionados con el abigeato. Pese a que podran
imaginarse hiptesis de tentativa, parecen slo dogmticas. Admite slo el dolo directo.
XI - 36
B Figura culposa
El art. 277 ter pune con prisin de 6 meses a 3 aos al que reuniendo las condiciones personales
descriptas en el art. 167 quter, inc. 4, por imprudencia o negligencia, intervenga en alguna de las
acciones previstas en el artculo precedente, omitiendo adoptar las medidas necesarias para
cerciorarse de la procedencia legtima del ganado.
Las acciones tpicas son las de intervenir o facilitar el transporte, faena, comercializacin o
mantenimiento de ganado, sus despojos o los productos obtenidos. El autor no slo debe intervenir o
facilitar dichas actividades sino que, al mismo tiempo, debe adoptar una actitud pasiva respecto de
las medidas que debera tomar y que resultan necesarias para verificar la procedencia del ganado. De
este modo, se encuentra limitado por la misma ley slo a quienes, por la actividad que desarrollan,
cabe presumir que poseen un conocimiento especial en la materia: personas que se dediquen a la
crianza, cuidado, faena, elaboracin, comercializacin o transporte de ganado o de sus derivados.
Se consuma cuando se interviene o se facilita el transporte, la faena, la comercializacin o
mantenimiento del ganado, sus despojos o productos, infringiendo los deberes de cuidado.

VI Lavado de activos de origen ilcito
Si bien a estos delitos se los incluyen entre los delitos contra la Administracin pblica, la
intencionalidad de ocultamiento de la real procedencia de los bienes, y con ello de la perpetracin de
los ilcitos que los han producido, media en las acciones tpicas un ataque a otros bienes jurdicos.
Uno de ellos es la economa real, es decir, la que opera en la rbita de las actividades legales y
permitidas, sustrayndole recursos con lo que las organizaciones ilcitas terminan desplazando las
estructuras lcitas, desestabilizando el comercio y las finanzas, adquiriendo caractersticas de delito
econmico.
Prcticamente, es posible sostener que el lavado en la ley argentina opera como agravante, por su
especificidad, del encubrimiento.
As, el art. 278, incorporado por la ley 25.246 y modificado por la ley 26.087, pune con prisin
de 2 a 10 aos y multa de 2 a 10 veces del mondo de la operacin, al que convirtiere, transfiriere,
administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes
provenientes de un delito en el que no hubiera participado, con la consecuencia posible de que los
bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito y siempre que su
valor supere la suma de $50.000, sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos
vinculados entre s.
Por lavado de activos debe entenderse aquella operacin a travs de la cual el dinero de origen
siempre ilcito es invertido, ocultado, sustituido o transformado y restituido a los circuitos
econmico-financieros legales, incorporndose a cualquier tipo de negocio como si se hubiere
XI - 37
obtenido de forma lcita. Es posible considerar al delito como un encubrimiento por ocultacin, que
se lleva a cabo mediante procedimientos disimuladores del origen de los bienes con los que se opera.
En caso de no superar la suma de $50.000 exigida por ley, se trata de una receptacin u ocultacin.
Los autores de estos delitos anteriores de donde se obtiene el dinero o bienes y el del lavado no
pueden ser los mismos. Se trata de un delito de comisin.
Subjetivamente, se requiere no slo el conocimiento de que los bienes tienen un origen ilcito y
la voluntad de llevar a cabo la conducta tpica, sino que tales comportamientos deben estar guiados
por una finalidad especfica: que el dinero o los bienes adquieran una apariencia de legalidad.
Se trata de un delito de resultado, que se consuma cuando se haya logrado convertir, vender o
gravar, o que se est administrando o se aplicare de otro modo los bienes de procedencia ilcita. La
tentativa es perfectamente posible.

A Agravantes
El ap. b del inc. 1 del art. 278 establece que el mnimo de la escala penal se eleva a 5 aos por:
Habitualidad: exige la reiteracin de conductas.
Formar parte de una asociacin o banda: son trminos equivalentes, que deben ser
entendidos de acuerdo con la definicin del art. 210 (asociacin ilcita), pero difiere con sta en
que aqu el objetivo es la comisin continuada de delitos de lavado de dinero, mientras que en la
asociacin ilcita es la de cometer delitos en forma indeterminada.

B Atenuante
El ap. c del inc. 1 del art. 278 establece que, si el valor de los bienes no superare la suma
indicada en este inciso, letra a, el autor ser reprimido, en su caso, conforme a las reglas del art.
277. Es decir, que si la suma no llega a los $ 50.000, se desplaza la conducta hacia el tipo de
receptacin u ocultamiento.

C Acto preparatorio punible
El inc. 3 del art. 278 pune conforme a las reglas del art. 277 al que recibiere dinero u otros
bienes de origen delictivo, con el fin de hacerlos aplicar en una operacin que les d apariencia
posible de un origen lcito.
Se trata de un delito de resultado cortado, por cuanto exige la concurrencia de un elemento
subjetivo adicional distinto del dolo, consistente en el propsito de dar a los bienes recibidos una
apariencia legtima. El delito se consuma con la recepcin de los bienes de origen delictivo, con la
intencin de hacerlos aplicar en una operacin que les de apariencia posible de un origen lcito. La
tentativa no parece posible.
XI - 38
D Decomiso de bienes
El inc. 4 del art. 278 establece que los objetos a los que se refiere el delito de los incs. 1, 2
3 de este artculo podrn ser decomisados. Se trata de una pena que se impone como accesoria de
una condena y tiene carcter definitivo, que importa la prdida de lo decomisado. Esta medida slo
puede ser dispuesta por un juez.
Se trata de la finalidad de privar a las grandes organizaciones criminales de las ganancias
obtenidas por las operaciones ilegales de lavado de dinero y, de esa manera, contribuir ms
efectivamente en la lucha por la erradicacin de estas actividades. Este objetivo fue marcado, en el
plano internacional, por la Convencin de Viena de 1988, a la cual Argentina adhiere, y trata de
volcar sus leyes para el logro de este propsito.

E Inaplicabilidad de la excusa
El inc. 5 del art. 278 establece que la exencin establecida en el inc. 4 del art. 277 no ser de
aplicacin a ninguno de los supuestos contemplados por el presente artculo.
Quienes hayan incurrido en el delito de lavado de activos no pueden beneficiarse con la excusa
de responsabilidad criminal, aun cuando la actividad haya sido realizada en favor de alguna de las
personas enumeradas en el inc. 4 del art. 277.

F Disposiciones relativas a la pena
El inc. 1 aminora la autonoma del delito de encubrimiento respecto del delito encubierto,
aplicando la escala penal del delito precedente si fuera mayor que la establecida en el Captulo XIII.
El inc. 2 dispone que, si el delito encubierto no estuviese amenazado con pena privativa de
libertad, al encubrimiento se le aplicar una pena de multa, la cual, eventualmente, se reducir al
monto que la ley fije par aqul si ella fuese menor.
El inc. 3 agrega la pena de inhabilitacin especial en los casos de comisin de los delitos
previstos en los incs. 1 (favorecimiento y receptacin dolosa) 3 (encubrimiento agravado) del art.
277, y por el inc. 1 del art. 278 (lavado de dinero), para el agente que, siendo funcionario pblico,
los hubiere cometido en el ejercicio o en ocasin de sus funciones y para el profesional o habilitado
para practicar oficio reglamentado en las mismas circunstancias.
El inc. 4 regula el mbito de vigencia que, en principio, no implicara la afirmacin del principio
de territorialidad para la vigencia de nuestra ley, pues se puede encubrir en nuestro pas un hecho
precedente que se encuentre tipificado como delito en el territorio extranjero, aunque en nuestro
derecho no se lo prevea como delito. (Convencin de Viena de 1988).


XI - 39
16) Evasin y quebrantamiento de pena

En este Captulo se tipifican delitos que agravian a la administracin de la justicia. Aqu se
protege la efectividad de las sanciones impuestas o de las medidas adoptadas por razones de
seguridad, que se traducen en el amenguamiento de la libre disponibilidad de ciertos derechos por
parte del agente.

I Evasin
El art. 280 establece pena de prisin de 1 mes a 1 ao, al que hallndose legalmente detenido se
evadiere por medio de violencia en las personas o fuerza en las cosas.
La accin tpica de evadirse significa recuperar la libertad ambulatoria que restringa el encierro
o la sujecin a una custodia indeterminada, importa salirse del encierro o sustraerse a las
posibilidades de control de la custodia.
Siempre debe perpetrarse por violencia en las personas (se incluye la violencia intimidatoria) o
fuerza en las cosas, ya que otro medio comisivo distinto lo deja fuera de la tipicidad (escalamiento).
Esto es as porque la fuerza y la violencia tienen que estar en relacin de medio a fin con la evasin,
o sea, deben haber sido empleadas para lograrla, constituir una cuota de causalidad en su produccin.
Por lo tanto, las ejercidas cuando ya el agente ha eludido las restricciones de la libertad ambulatoria
carecen de vigencia tipificadora. Autor es el que se encuentra legalmente detenido.
El delito se consuma cuando el agente ha recuperado su libertad ambulatoria, aunque sea
momentneamente, logrando salir del mbito del encierro en que se encontraba o eludiendo la
custodia personal a la que estaba sometido. El logro de cierta libertad dentro del encierro, como salir
de la celda pero no del penal, o la persecucin del agente por parte de custodios sin perderlo, no
alcanzan a consumar el delito, sino que son supuestos de tentativa.

II Favorecimiento de evasin
El art. 281 en su prr. 1 establece que ser reprimido con prisin de 1 mes a 4 aos, el que
favoreciere la evasin de algn detenido o condenado. Y si fuere funcionario pblico, sufrir,
adems, inhabilitacin absoluta por triple de tiempo.
La accin tpica es la de favorecer, es tanto como ayudar a la persona privada legalmente de
libertad a realizar la evasin, es decir, a eliminar los obstculos que restringan su libertad
ambulatoria. El favorecimiento puede estar constituido por una actividad o por una omisin, pero la
conducta favorecedora lo es cuando incide en el proceso causal de la evasin, aunque no resulte
decisiva para la obtencin del resultado o la perpetracin de su intento.
XI - 40
La consumacin requiere que el hecho de evadirse del favorecimiento por lo menos se haya
manifestado externamente en actos ejecutivos: la evasin al menos debe haberse tentado. No parece
posible una tentativa.
Se prev una figura culposa en el 2 prr., si la evasin se produjere por negligencia de un
funcionario pblico punindolo con multa de $1.000 a $15.000. No basta con que la negligencia del
agente haya significado un aporte ms dentro del proceso causal de la evasin, sino que requiere que
haya producido la evasin. Se consuma con la produccin del resultado.
Autor del tipo culposo slo puede ser el funcionario dentro de cuyo deber de cuidado est
comprendido el mantenimiento de los resguardos que restringen la libertad ambulatoria del privarlo
de ella, de modo directo (guardiacrcel) o indirecto (supervisores). No lo son quienes asumen de
hecho y antirreglamentariamente la custodia del privado de libertad (los empleados de juzgados que
estn realizando diligencias con el detenido).

III Quebrantamiento de inhabilitacin
El art. 281 bis reprime con prisin de 2 meses a 2 aos al que quebrantare una inhabilitacin
jurdicamente impuesta.
Quebranta la inhabilitacin el que ejerce o asume la actividad prohibida o goza de los derechos
cuyo goce se le haba quitado. La inhabilitacin debe haber sido dispuesta por los rganos
jurisdiccionales en funcin jurisdiccional, no cabiendo las inhabilitaciones de orden administrativo,
como las ordenadas por los colegios profesionales o por los entes administrativos.
Este delito se consuma con el efectivo ejercicio de la actividad o el goce del derecho cuyo
ejercicio o goce prohbe la inhabilitacin. No parece posible la tentativa. El sujeto pasivo es el
inhabilitado judicialmente, tratndose de un delito de propia mano, que no rechaza la aplicacin de
los principios generales de la participacin. Es un delito doloso, que admite tanto el dolo directo
como el eventual, requiriendo el efectivo conocimiento de la inhabilitacin que no se presume.
Facundo Martinez Mallada
Ttulo XII: Delitos contra la fe pblica

Los delitos aqu contenidos concretan ataques a la fe pblica, por hacer aparecer como
autnticos y reveladores de verdad, signos representativos o documentos que dan cuenta de lo
pasado, cuando no son autnticos o mienten sobre lo representado.
Todos los objetos de estos delitos vienen sealados por una particular caracterstica que les ha
otorgado el Estado con su funcin jurdica: o se los ha impuesto como instrumentos de fe valederos
erga omnes, por las formas de su representacin o por la persona que interviene en su formacin, o se
los ha dotado de una determinada prestancia acreditadora de su procedencia y contenido para que
puedan cumplir efectivamente la funcin que el mismo derecho les asigna en la vida transaccional.
Se discute si lo protegido es la fe pblica en s misma o la confianza en la autenticidad y
veracidad de los objetos que son portadores de ella por disposicin de la ley. As, se dice que si lo
atacado por estos delitos es la fe pblica en s misma, en principio, todo lo que desfigure material o
ideolgicamente el instrumento al que la ley le asigna la funcin de portarla podr tener cabida en las
figuras tpicas; pero si lo que se considera atacado es la confianza de los integrantes de la sociedad en
tales instrumentos, la conducta debe constituir un algo ms para poner realmente en peligro el bien
protegido. Existen tambin tesis intermedias, que van desde el concepto de fe pblica como
confianza en la verdad del instrumento (Varela), hasta la afirmacin de que la proteccin que aqu
brinda la ley penal se proporciona en parte a la fe pblica stricto sensu, y en parte a la confianza
de las gentes respecto de ciertos objetos y actos (Anaya).
Carrara es el mximo defensor del criterio dualista sobre el bien jurdico protegido. Para l, lo
directamente atacado es la fe constituida en cada uno de los miembros de la comunidad, por el valor
de veracidad que el Estado otorga a determinadas formas instrumentales de su propia actividad o de
la actividad de aquellos a quienes impone determinadas formas para dar cuenta de la suya.
Los instrumentos cuya objetividad constituye la base fctica de los tipos penales son los que, por
imposicin del orden jurdico, estn destinados a significar certeza de la realizacin de un acto
creador de relaciones jurdicas, o que da cuanta de ellas y que, en cuanto tales, estn especficamente
formalizados para acreditar la existencia de la relacin, permitiendo la produccin de sus efectos, y
que el delito debe originar una falsedad idnea para engaar la fe pblica, es decir, para suscitar un
juicio errneo en un nmero indeterminado de personas, y no slo en casos particulares, por
negligencia o defectos de condiciones del sujeto pasivo. Ambas notas no podran ser separadas: la
conducta delictuosa pone en peligro el bien jurdico cuando la actividad sobre el instrumento logra
que cualquiera pueda apreciarlo como que el autntica y verdaderamente es prueba de la relacin
jurdica de que se trate.
XII - 2
1) Falsificacin de moneda, billetes de banco, ttulos al
portador y documentos de crdito

Lo que se protege es el carcter de la moneda, es decir, como elemento facilitador de las
transacciones, no por el valor de sus componentes materiales. La ley no tiene aqu presente el dao
patrimonial que pueden sufrir determinadas personas, sino el peligro de menoscabo del crdito y su
repercusin en una eventual restriccin de las transacciones, lo cual constituye un verdadero peligro
que puede afectar al Estado como garantizador general de la fe que merecen esos smbolos.

I Falsificacin de moneda
El art. 282 establece reclusin o prisin de 3 a 15 aos para el que falsificare moneda que tenga
curso legal en la Repblica y el que la introdujere, expendiere o pusiere en circulacin.
Las acciones tpicas son las de falsificar, introducir, expender o poner en circulacin, teniendo
en cuenta que su realizacin plural no multiplica la delictuosidad. Falsificar es imitar la moneda
autntica, no la simple alteracin de una pieza autntica, sino la creacin imitativa de la pieza
completa, la cual debe ser idnea para que tenga posibilidades de circular como si fuese pieza
autntica, lo cual se llama expendibilidad de la moneda falsificada, para que un nmero
indeterminados de personas la acepte como verdadera. Dndose esa idoneidad, no importa el valor
intrnseco de la moneda falsa, incluso puede superar al que representa.
Introducir es hacer penetrar la moneda en el territorio de la Nacin o en lugares sujetos a su
jurisdiccin. Expender significa entregar la moneda falsa a alguien que la acepte como verdadera, a
ttulo oneroso o gratuito. Poner en circulacin es introducir la moneda, por cualquier medio que no
sea la expensin, en el trfico cambiario (introducir en una mquina).
La doctrina sostiene que no se pune aqu la accin de quien, habiendo recibido la moneda falsa
de buena fe y conociendo despus su falsedad, la introduce, expende o hacer circular, sino la de
quien, habiendo recibido la moneda falsa como tal, consuma con ella tales acciones. El objeto de
estas conductas debe ser la moneda que tenga curso legal en la Repblica.
La consumacin se da en distintos momentos, segn la accin de que se trate, admitiendo todas
la tentativa. La falsificacin se consuma con la fabricacin de la imitacin expendible de una pieza
falsa de la moneda verdadera. La de introducir se consuma con el traspaso de la frontera por la
moneda. La de expender se consuma con la aceptacin de la moneda por un tercero que la admite
como verdadera. La de poner en circulacin se consuma con la realizacin del acto correspondiente.

XII - 3
II Cercenamiento y alteracin de moneda
Por el art. 283, prr. 1, son reprimidos con reclusin o prisin de 1 a 5 aos el que cercenare o
alterare moneda de curso legal y el que introdujere, expendiere o pusiere en circulacin moneda
cercenada o alterada, mientras que el prr. 2 dispone una pena de 6 meses a 3 aos de prisin si la
alteracin consistiere en cambiar el color de la moneda.
Si bien la doctrina ha sostenido que nicamente la moneda metlica puede ser objeto de estos
tipos, ella slo es verdad con relacin al cercenamiento, ya que el papel moneda puede ser alterado
con qumicos o sobreimprimindolo.
Cercenar significa quietar parte del metal que forma la moneda metlica, por cualquier
procedimiento (incisiones, raspaduras, procedimientos qumicos), respetando su conformacin, de
manera de mantener su expendibilidad. Alterar es cambiar o modificar de cualquier otro modo la
moneda metlica o el papel moneda, dndole la apariencia de distinto valor (mayor para algunos).
El cercenar se consuma en el momento en que se ha logrado quitar el metal, mientras que el
alterar en el momento en que se ha podido efectuar la alteracin. Ambos admiten tentativa.
El cambio de color de la moneda metlica o del papel moneda, cualquiera sea el procedimiento
empleado, se da siempre que po l no se introduzcan en la pieza alteraciones de otra ndole como
enchapados o cambio de nominaciones, que llevaran el hecho a la figura del 1 prr.

III Circulacin de moneda falsa recibida de buena fe
El art. 284 determina una pena de $1.000 a $15.000 de multa si la moneda falsa, cercenada o
alterada se hubiere recibido de buena fe y se expendiere o circulare con conocimiento de la falsedad,
cercenamiento o alteracin.
Las acciones tpicas son las de expender y circular la moneda. Subjetivamente deben realizarse
existiendo en el agente el conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteracin que ha sufrido la
moneda. La duda no es suficiente para conformar ese elemento subjetivo, por lo que slo es
compatible con el dolo directo.

IV Falsificacin de valores equiparados
El art. 285 establece que para los efectos de los artculos anteriores, quedan equiparados a la
moneda nacional, la moneda extranjera, los ttulos de la deuda nacional, provincial o municipal y sus
cupones, los bonos o libranzas de los tesoros nacionales, provinciales y municipales, los billetes de
banco, ttulos, cdulas, acciones, valores negociables y tarjetas de compra, crdito o dbito,
legalmente emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, y los cheques de
todo tipo, incluidos los de viajero, cualquiera que fuere la sede del banco girado.
XII - 4
La equiparacin que establece el artculo es a los fines del tipo en su totalidad, es decir, que con
relacin a los objetos enunciados por la disposicin, se pueden cometer todas y cada una de las
conductas descriptas en los arts. 282 a 284, salvo la de cercenamiento, que no condice con la
materialidad de ellos.

V Emisin ilegal
El art. 287 reprime con reclusin o prisin de 1 a 6 aos, e inhabilitacin absoluta por doble
tiempo, al funcionario pblico y director o administrador de un banco o de una compaa que
fabricare o emitiere o emitiere o autorizare la fabricacin o emisin de moneda, con ttulo o peso
inferiores al de la ley, billetes de banco o cualesquiera ttulos, cdulas o acciones al portador, en
cantidad superior a la autorizada
Aunque no se trate propiamente de falsificaciones, existe el peligro de lanzar a la circulacin
moneda o valores no autorizados legalmente. Las acciones tpicas son las de fabricar, emitir,
autorizar la fabricacin o emisin. No se pune aqu la emisin, fabricacin o autorizacin que exceda
el nmero de piezas cuya acuacin ha dispuesto la ley. Pero ese exceso s convierte en tpica la
fabricacin, emisin o autorizacin de papel moneda u otros valores, que se punen cuando fueren
realizadas en cantidades superiores a las autorizadas por la ley, o sea que, al revs de lo que ocurra
con la moneda metlica, lo que aqu resulta impune es la fabricacin o emisin de papel moneda,
utilizando materiales de inferior calidad que los dispuestos por la ley, reglamento u orden.
Los posibles sujetos activos son los funcionarios pblicos o los directores o administradores de
bancos o compaas. Se entiende que el tipo se refiere a los que estn legalmente autorizados para
fabricar, emitir o autorizar. En nuestro rgimen vigente, el funcionario pblico es, en principio, el
nico que puede autorizar la fabricacin o emisin de moneda, as como tambin el nico que puede
emitirla; los directores o administradores de bancos o compaas son, por consiguiente, aquellos que
no tienen carcter de funcionario pblicos y, actualmente, slo podran cometer el delito fabricando
de manera ilegtima la moneda. Admite todo tipo de participacin.
Es un delito de actividad, que se consuma con la simple actividad material de fabricar o la
jurdica de disponer la puesta en circulacin o dar la autorizacin. Slo la fabricacin puede admitir
tentativa, no as los otros hechos.





XII - 5
2) Falsificacin de sellos, timbres y marcas

Todos los objetos de los delitos aqu previstos son signos que tienen por finalidad asegurar la
autenticidad de cosas sobre las cuales se los coloca o imprime, o dar testimonio de la realizacin de
un acto jurdico determinado. Estos delitos punen tanto la falsificacin de esos signos, como el uso
indebido de los signos verdaderos o falsificados.

I Falsificacin de sellos
El art. 288 impone reclusin o prisin de 1 a 6 aos para: 1) El que falsificare sellos oficiales.
2) El que falsificare papel sellado, sellos de correos o telgrafos o cualquiera otra clase de efectos
timbrados cuya emisin est reservada a la autoridad o tenga po objeto el cobro de impuestos. En la
parte final, dice que en estos casos, as como en los de los artculos siguientes, se considerar
falsificacin la impresin fraudulenta del sello verdadero.
Salvo la conducta prevista en la parte final del artculo, que no es propiamente una falsificacin,
sino un uso ilegtimo del objeto autntico, las dems se refieren a la imitacin del sello verdadero.
La doctrina discute si esa imitacin debe o no alcanzar la perfeccin, como expendibilidad.
Fontn Balestra y Soler opinan afirmativamente, mientras que otros como Nez no es necesario el
requisito de expendibilidad, sino que basta la idoneidad de la imitacin para inducir en error sobre la
autenticidad del sello en el caso concreto de que se trate.
Slo la falsificacin por imitacin aparece viable en el tipo, quedando marginadas de l las
simples alteraciones del sello verdadero, salvo cuando impliquen la imitacin de otro sello
verdadero. Tambin quedan excluidas las creaciones de sellos inexistentes.

A Falsificacin de sellos oficiales
Es la conducta del inc. 1, como la falsificacin de uno de aquellos signos que, mediante
impresin por cualquier procedimiento, utiliza la autoridad pblica para dar autenticidad a
determinados documentos. La ley no pune aqu la falsificacin de la impresin del sello, sino la
falsificacin del instrumento sellador. No configuran los rasgos de la tipicidad ni la adulteracin de
la imagen del sello ya estampada, ni la imitacin de la imagen del sello. Estos actos quedarn
integrados en las falsificaciones documentales.
Debido que tiene poco sentido separar la fabricacin del sello del acto mismo de sellar, ha
llevado a parte de la doctrina a encarar de modo muy complejo las situaciones de confluencia de
figuras cuando a la imitacin del sello se suma la aposicin ilcita de su imagen en un documento.
Para Soler, si el autor de ambas conductas es el mismo no se multiplica la delictuosidad, salvo que
XII - 6
constituya una accin distinta y autnoma (estafa). Creus no coincide con ello, diciendo que la ley
quiere castigar autnomamente ambas conductas, con lo que se da un concurso real.
El hecho se consuma cuando ha quedado concluida la imitacin del sello verdadero, aun cuando
el instrumento falso no haya llegado a utilizarse. Es un delito de peligro abstracto que, sin embargo,
admite tentativa.

B Falsificacin de efectos timbrados
En el art. 288 inc. 2 la falsificacin imitativa tiene que recaer sobre el papel sellado, sellos de
correos o telgrafos o cualquiera otra clase de efectos timbrados.
Papel timbrado es el que lleva impreso un sello que le otorga un valor determinado al margen
de su valor material, generalmente usado en actuaciones judiciales o administrativas para facilitar el
pago de las respectivas tasas. Los sellos de correos o telgrafos son las estampillas.
Lo que aqu se debe imitar es el papel sellado o timbrado o la estampilla, con independencia de
su utilizacin en un documento o un objeto. Pero esos valores son objetos del delito slo en cuanto
sean de aquellos cuyas emisiones estn reservadas a la autoridad o tengan por objeto el cobro de
impuestos, es decir, efectos que legalmente slo por expresa disposicin de la autoridad puedan ser
emitidos (impresos y expendidos), cualquiera que fuere su esfera (nacional, provincial o municipal).
Es un delito de peligro, que se consuma con la imitacin del impreso que representa el valor, sin
que se requiera su efectiva utilizacin. Es posible la tentativa y slo se admite el dolo directo.

C Impresin fraudulenta de sello verdadero
La parte final del art. 288 es un caso de falsificacin, pero no por imitacin de lo verdadero,
como ocurre en los supuestos que hasta aqu hemos considerado, sino por la ilegalidad de la
impresin del sello verdadero. Esa ilegalidad puede provenir tanto de la impresin del sello autntico
en actos u objetos en que no corresponde aplicarlo, como de su aplicacin realizada por quien carece
de autorizacin para ello.
La accin tpica es la impresin fraudulenta. Par unos, el fraude est determinado por la no
correspondencia de la impresin del sello; mientras que para otros, se confunde con la conciencia de
la no correspondencia de la aplicacin; para otros terceros, es la impresin indebida, cualquiera que
sea la razn en que se origine ese carcter.
La funcin del tipo es la de equiparar la impresin del sello falsificado a la impresin fraudulenta
del sello verdadero en los supuestos de los arts. 288, inc. 2 (falsificacin de sellos timbrados) y 289
incs. 1 (falsificacin de marcas y contraseas) y 2 (falsificacin de billetes de empresas pblicas de
transporte), lo cual puede hacerlo tanto quien tiene el uso ilegtimo del sello, como quien no.
XII - 7
II Falsificacin de marcas y contraseas
El art. 289, inc. 1, reprime con prisin de 6 meses a 3 aos a quien falsificare marcas,
contraseas, o firmas oficialmente usadas o legalmente requeridas para contrastar pesas o medidas,
identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido, y el que las aplicare a
objetos distintos de aquellos a que deban ser aplicados.
As, se prevn dos tipos distintos: el de falsificar los objetos tpicos y el de aplicarlos
indebidamente, protegiendo de este modo el normal desenvolvimiento del trfico comercial.
Los objetos comunes son las marcas, contraseas o firmas, o sea, las grafas, seales o dibujos
que se utilizan para distinguir una cosa determinada, pero no cualquiera, sino las oficialmente usadas
o las requeridas por la ley para contrastar pesas o medidas, identificar un objeto o certificar su
calidad, cantidad o contenido. Tienen que ser utilizadas para dar fe de la exactitud de los
instrumentos que se emplean para pesar o medir (fidelidad de una balanza, de una pesa o de una
medida). No es la marca de fbrica el objeto tpico.
Estos hechos, tanto la falsificacin como la aplicacin, se consuman con las respectivas
acciones, sin que requieran ulteriores resultados. Se admite la tentativa. Cuando la falsificacin o la
aplicacin ilcita se emplean como procedimiento defraudatorio, la estafa opera en concurso real.

III Falsificacin de billetes de empresas pblicas de transporte
El art. 289, inc. 2 pune igualmente con prisin de 6 meses a 3 aos al que falsificare billetes de
empresas pblicas de transporte. Tambin aqu la accin es la de falsificar, aunque la doctrina
considera comprendidas tambin las adulteraciones que transformen el billete en otro distinto del que
es en realidad como, por ejemplo, extendiendo el punto de destino o aumentando el valor.
Los objetos son los billetes de las empresas pblicas de transporte, sin importar que sea por
tierra, agua o aire, siempre que sean administradas en propiedad al Estado o son administradas por l
o por entes pblicos descentralizados.
Se consuma con la falsificacin del billete, admitiendo tentativa. Si el propio falsificador utiliza
el billete para defraudar a la empresa, la estafa concurrir realmente con la falsificacin.

IV Falsificacin de numeracin individualizada
El art. 289, inc. 3 aplica la misma pena a quien falsificare, alterare o suprimiere la numeracin
de un objeto registrado de acuerdo con la ley.
La accin tpica se ampla, pues no se trata slo de falsificar, sino tambin de alterar y suprimir.
Los objetos son los casos en los que la ley o el reglamento exigen o admiten la individualizacin de
determinadas cosas por medio de cifras que permiten distinguirlas de otras semejantes, como las
numeraciones de automotores.
XII - 8
V Restauracin de sellos, timbres, marcas y contraseas inutilizados
El art. 290, prr. 1 reprime con prisin de 15 das a 1 ao al que hiciere desaparecer de
cualquiera de los sellos, timbres, marcas o contraseas, a que se refieren los artculos anteriores, el
signo que indique haber ya servido o sido inutilizado para el objeto de su expedicin.
Cuando se ha decidido inutilizar estos objetos por cualquier razn, para que no se los haga servir
de nuevo, por lo general, se lo coloca un signo determinado que de manera expresa o implcita
demuestra su utilizacin o su inutilizacin. La accin tpica consiste aqu en hacer desaparecer ese
signo o, en otras palabras, restaurarlos para poder utilizarlos o para utilizarlos nuevamente, si es que
ya se los ha utilizado. La doctrina reclama que el removimiento del signo se realice en condiciones
tales, que sirva para engaar respecto de la inutilizacin: expendibilidad de lo restaurado.
El hecho se consuma con la remocin del signo inutilizador, admitiendo tentativa, y siendo
admisible slo el dolo directo.

VI Uso y trfico de sellos, timbres, marcas y contraseas inutilizados
El art. 290, prr. 2, castiga con multa de $ 750 a $ 12.500 a quien a sabiendas usare, hiciere
usar o pusiere en venta sellos, timbres, etc. inutilizados.
Las acciones tpicas son las de usar, hacer usar o poner en venta. La remocin del signo de
inutilizacin debe haber sido realizada por un tercero, pues si el mismo autor de la remocin es quien
utiliza el objeto, lo hace usar o lo pone en venta, la delictuosidad no se multiplica y la pena sigue
siendo la prevista en el prr. 1, sin perjuicio de los delitos contra la propiedad que pueda cometer
con aquellas acciones y que operarn en concurso real.
El elemento subjetivo requiere que las conductas sean realizadas a sabiendas de que el sello,
timbre, marca o contrasea han sido restaurados mediante la remocin del signo inutilizador, lo cual
requiere certeza, por lo que slo se compatibiliza con el dolo directo.
El hecho se consuma con el uso del sello, timbre, marca o contrasea restaurados, segn el
destino que tengan ellos.

VII Punibilidad de los funcionarios pblicos
El art. 291 dispone que cuando el culpable de alguno de los delitos comprendidos en los
artculos anteriores, fuere funcionario pblico y cometiere el hecho abusando de su cargo, sufrir,
adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena.
No es indispensable que se trate de un cargo en el cual la funcin otorgue competencia para
manejar los objetos, siempre que se abuse del cargo que ostenta, que se valga de l para delinquir.

XII - 9
3) Falsificacin de documentos en general

Tradicionalmente, la doctrina afirmaba que el documento a que se refieren estos delitos es el
determinado como tal por la ley civil, es decir, que la ley penal no adopta un significado vulgar del
trmino, sino uno tcnico, siendo los instrumentos pblicos o privados reglamentados por los arts.
973 a 1036 Cdigo Civil.
Los desarrollos ms actuales de la doctrina penal argentina se alejan de esta tesis, procurando
mayor latitud al concepto penal de documento, en el que, si bien se integra el grueso de los requisitos
civiles, algunos de ellos se dejan de lado. As, documento sera todo objeto material, con sentido, que
contenga, aunque sea en apariencia, una relacin jurdica o una exposicin de actos o hechos, y que
pueda atribuirse a una accin humana con tal destino (Baign y Tozzini).
El Estado, en funcin legislativa, puede dar nacimiento a diversos especimenes de documentos,
asignndoles recaudos formales suscitadotes de confianza, pero distintos de los requeridos de la ley
civil. Por ello, se considera como documento a todo el que, con significacin de constancia atinente a
una relacin jurdica, observa las formas requeridas por el orden jurdico como presupuestos para
asignar valor de acreditacin del hecho o acto que le da vida, modifica o extingue.
Con el tema de la digitalizacin informtica, se incluye aqu el documento digital, incorporado
en el art. 78 bis por la ley 25.506, haciendo equivalentes la firma y el documento digital con sus
anlogos en papel. Documento digital es la representacin digital de actos o hechos, con
independencia del soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo. Un documento
digital tambin satisface el requerimiento de escritura (art. 6 de la ley).
Se requiere que el documento tenga forma escrita, es decir que tenga una forma de idioma, y
que lo que se puede decir mediante la palabra sea dicho bajo forma de escritura. Se excluyen las
grabaciones fotoelctricas, aunque hayan sido realizadas con intervencin de funcionarios de la fe
pblica, y aun cuando eventualmente se decida aceptarlas como pruebas.
El documento, para ser objeto de falsificacin, tiene que contener un tenor, esto es, la expresin
del pensamiento de alguien, lo cual importa la exigencia de que ese pensamiento est realmente
expresado en l. El necesario tenor del documento se conforma juntamente con la significacin o
representatividad del documento y su asignacin a una persona determinada.





XII - 10
La determinacin ha dado pie a determinadas teoras:
1. Teora de la accin material: es la ms antigua, y establece que autor del documento es la
persona que lo ha ejecutado materialmente, es decir, quien ha realizado de manera fsica la
accin de redactar el documento.
2. Teora espiritualista: es la predominante, e imputa la autora del documento a la persona de
quien proviene su declaracin y, en consecuencia, es a quien debe adjudicrsele las
responsabilidades emergentes de dicha declaracin.
3. Teora de la imputacin jurdica: afirma que el autor del documento es el sujeto a quien se
le debe imputar legalmente la declaracin.

Se ha negado el carcter de documento al que est expresado de manera ininteligible, lo cual no
es lo mismo que un documento en clave, que es entendible para algunos.
Es necesario que se individualice al otorgante del documento, pues es la expresin de su
pensamiento, y se le atribuyen efectos jurdicos. As, se discute si es requerida la firma, exigencia
que es mayoritaria en doctrina (soler, Gmez), que excepta de ella nicamente los supuestos en que
no la requiere la ley. Sin embargo, autores como Moreno sostiene que la firma es generalmente
exigida, pero en muchos casos no es necesaria. La ley 25.506 introdujo la equiparacin de la firma
manuscrita con la firma digital, diciendo que se entiende por firma digital el resultado de aplicar a
un documento digital un procedimiento matemtico que requiere informacin de exclusivo
conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluto control.
El documento, para serlo tpicamente en estos delitos, debe tener una significacin jurdica
actual, o sea, tiene que producir o ser capaz de producir efectos jurdicos, ya sea por constituir la
prueba de un acto ocurrido y por medio del cual se hayan extinguido obligaciones, facultades, etc., o
por expresar la voluntad del sujeto otorgante de obligarse en el futuro, o crear derechos u otorgar
facultades a otro sujeto. No son, por lo tanto, documentos en el sentido de los tipos, los que slo
tienen valor histrico.
Tampoco es documento el que en s no tiene juridicidad, es decir, que no es jurdicamente
trascendente por ser adecuado al derecho presentado como tal, como el que contiene un pacto
homicida, o una misiva amorosa; aunque uno y otro puedan hacerse valer como prueba en un
proceso. Los documentos falsificables son, por tanto, los que por s mismos entraan o pueden
entraar efectos jurdicos, por representar hechos o actos con esa significacin.
La expresin instrumento hace referencia a la forma como est instrumentado el documento o,
en todo caso, al modo de representar el hecho pasado. Habitualmente se asigna a la expresin
instrumento un significado especial ms restringido que al de documento, como que es una especie
de ste. Sin embargo, Baign opina de forma contraria a esta postura doctrinaria predominante.
XII - 11
I Falsedad material
Esta falsedad recae sobre la materialidad del documento, sobre sus signos de autenticidad,
incluidos los que forman su contenido, ya sea que se los imite crendolos, o que se los modifique
alterando los verdaderos. Ataca as a la verdad con el menoscabo de la autenticidad del documento.

A Figura bsica
El prr. 1 del art. 292 reprime al que hiciere en todo o en parte un documento falso o adultere
uno verdadero de modo que pueda resultar perjuicio con reclusin o prisin de 1 a 6 aos en caso de
que se trate de un instrumento pblico, y con prisin de 6 meses a 2 aos, si se trata de un
instrumento privado.
En cuanto a los documentos pblicos, ese carcter viene determinado por la esfera en que se
produce y por el sujeto u rgano del cual emana su formacin. La observancia de las formalidades
legales prescriptas para que est dotado de la autenticidad legalmente prescriptas para que est
dotado de la autenticidad oficial que los presenta como veraces con una presuncin iuris tantum, que
permite oponerlos erga omnes, mientras la prueba no destruya esa presuncin. En el concepto quedan
comprendidos los instrumentos taxativamente enunciados por el art. 979, y todos los que otorgan o
refrendan funcionarios pblicos o quienes desempean oficios pblicos (escribanos de registro).
A continuacin veremos algunos supuestos en que el objeto del delito ha suscitado debate:
1. Copias y testimonios: son documentos pblicos siempre que presenten las caractersticas
legalmente requeridas.
2. Conversin de documento privado en pblico: es la llamada transformacin, y hasta
tanto no termine el proceso que lo convierte, no aumenta la penalidad de quien lo falsifica.
3. Documentos caracterizados como pblicos por la entidad de la cual emanan: si bien se
dice que los documentos no son pblicos por el slo proceder de un ente o una institucin oficial
u originarse en una reparticin de la Administracin pblica. Sin embargo, la jurisprudencia
opina que as es, como en el caso de las boletas de depsitos bancarios, las cuales son
documentos pblicos si el bando es oficial, y sino privado.
4. Documentos pblicos extranjeros: no interesa el lugar de otorgamiento, pues rige aqu
tambin segn los arts. 12 y 14 del Cdigo Civil. La jurisprudencia sostiene lo mismo.

Por otro lado, tenemos a los documentos privados, como todo el que, sin presentar las
caractersticas precedentemente consignadas, manifiesta un tenor asignable a un sujeto determinado,
con efectos jurdicos. Se tratara de un concepto residual, integrado por todo documento al que no
pueda asignrsele categora de pblico. Se dice tambin que son aquellos que las partes otorgan por
XII - 12
s solas, sin intervencin de ningn oficial pblico y para los que no hay forma alguna especial,
pudiendo las partes formarlos en el idioma y con las solemnidades que juzguen ms convenientes.
As dicho estas aclaraciones, la accin tpica de la falsificacin material, es la de hacer en todo o
en parte un documento falso o adulterar uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio. La
falsificacin puede constituir una imitacin total o parcial, pero siempre hay una creacin, es decir,
se forma algo que no exista, ya sea partiendo de la nada o de una objetividad existente a la que se
agrega una creacin.
La imitacin tiene que ser idnea para hacer parecer como verdadero el documento falso, aunque
no necesita ser perfecta sino que basta con una apariencia de genuinidad, segn los cnones de la
experiencia.
La idea de agregacin expuesta nos remite a la de un procedimiento en que el agregado puede
producirse en interlineados o aprovechando claros que hubiesen quedado en el documento por
voluntad de quien lo extendi. As, la firma en blanco que no refrenda un tenor no es objeto de los
delitos de falsificacin documental, sin perjuicio de caer en otra tipicidad (Tts. VI, XI).
La adulteracin significa la alteracin de un documento verdadero. Tambin importa adulterarlo
incluir en l manifestaciones no formuladas por el otorgante, pero no agregando, como en el caso de
la creacin parcial, sino sustituyendo o suprimiendo (borrando una palabra y poniendo otra en su
lugar, o incluyendo un nmero en una cifra).
La tipicidad no se conforma con la mera realizacin de las conductas tpicas, sino que es
necesario el ataque al bien jurdico protegido reclama que aqulla importe la presentacin de lo no
verdadero como verdadero, y la exigencia de un resultado de peligro que tiene que producirse por la
misma conducta falsificadora.
Este resultado es obvio que se requiera, puesto que la falsedad documental no se castiga por el
mismo hecho de la falsedad, sino porque ella acarrea peligro para bienes jurdicos distintos de la fe
pblica. El perjuicio o su peligro pueden recaer sobre cualquier bien, con lo que no se restringen a
los de carcter propiamente econmico, ni siquiera a los de ndole material. Se describe a este peligro
potencial como el estado causalmente apto para lesionar la fe pblica en que se encuentra el
instrumento con arreglo tanto a sus condiciones objetivas, como a las que se derivan del contexto de
la situacin (Baign y Tozzini). Tiene que tratarse de un peligro concreto, objetivamente constatable
con autonoma, desprendido de esa conducta y, en cuanto tal, tiene que se probado.
La potencialidad daosa del documento falso tiene que descartarse, no slo en aquellos casos en
que el mismo documento entraa posibilidad alguna de perjuicio por no implicar una detraccin
indebida de bienes de terceros, sino tambin en aquellos en que la causalidad del perjuicio necesita
del error de un sujeto que se tiene que sumar al que puede surgir de la simple creencia en la
autenticidad verdadera del documento falso (documento respecto a una obligacin prescripta).
XII - 13
Respecto a la consumacin, en caso de que se falsifique un documento pblico, el delito se
consuma con la sola accin de creacin total o parcial o con la adulteracin. Pero cuando se trata de
un documento privado, la consumacin slo se puede dar con su utilizacin, pues slo con ella nace
la posibilidad de perjuicio, as su reserva en las esfera privada del agente, no constituye delito. La
mayora de la doctrina niega la posibilidad de tentativa, pues todos los pasos anteriores a la
consumacin configuran actos preparatorios impunes.
En cuanto a la culpabilidad, se compone por el dolo directo, el cual en la faz cognoscitiva, no
slo se comprende el conocimiento de la falsedad en que se incurre, sino tambin el de la
eventualidad de produccin de perjuicio a causa de ella.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso el propio otorgante del documento, o el
fedatario en caso de documento pblico. En caso de que la falsificacin sea mediante la confeccin
total del documento falso, no puede ser autor su otorgante, pues de ser as sera genuino.

B Figuras especiales
Los prrafos 2 y 3 del art. 292 dicen: Si el documento falsificado o adulterado fuere de los
destinados a acreditar la identidad de las personas o la titularidad del dominio o habilitacin para
circular de vehculos automotores, la pena ser de 3 a 8 aos.
Para los efectos del prrafo anterior, estn equiparados a los documentos destinados a acreditar
la identidad de las personas, aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes de las fuerzas armadas,
de seguridad, policiales o penitenciarias, las cdulas de identidad expedidas por autoridad pblica
competente, las libretas cvicas o de enrolamiento, y los pasaportes, as como tambin los
certificados de parto y de nacimiento.
En el caso de las cdulas militares y de fuerzas de seguridad, para ser tales tienen que
corresponder a personas que, permanente o transitoriamente, integren los cuadros de esas fuerzas;
quedando fuera los documentos que slo estn destinados a acreditar el grado, la funcin o la calidad
que se posee dentro de la fuerza.
No cualquier falsedad introducida en ellos justificara la aplicacin de esta figura, sino que
deber tratarse de la que tenga como resultado la mostracin deformada de la identidad.
Respecto a los automotores, slo se incluyen los locomviles, y hace referencia al dominio
conferido por el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor, y a la cdula de identificacin del
automotor. Quedan fuera la licencia de conducir y la llamada tarjeta azul.
En la culpabilidad se incluye tambin el dolo eventual, pues el autor puede obrar no sabiendo
que falsificaba la particular categora de documentos comprendidos en el tipo.


XII - 14
II Falsedad ideolgica

A Figura bsica
El art. 293, prr. 1, aplica reclusin o prisin de 1 a 6 aos, al que insertare o hiciere insertar en
un instrumento pblico declaraciones falsas, concernientes a una hecho que el documento deba
probar, de modo que pueda resultar perjuicio.
La falsedad ideolgica, que algunos tambin llaman histrica, recae exclusivamente sobre el
contenido de representacin del documento, sin que se modifiquen ni imiten para nada los signos de
autenticidad. As, como presupuestos se requieren la veracidad de su autenticidad o genuinidad del
documento, la cual es aprovechada para mentir. Adems, se requiere en el agente una obligacin
jurdica de decir la verdad sobre la existencia histrica de un acto o hecho y sus modalidades
circunstanciales, en cuanto sean ellas productoras de efectos previstos por el derecho. Por ello, slo
es posible cometer el delito en los documentos pblicos, ya que son los nicos dotados de fe pblica
respecto de los hechos en ellos referidos como ocurridos ante el fedatario, y oponible erga omnes.
Las acciones tpicas son dos: la primera es la de insertar en un documento declaraciones falsas,
con lo que slo puede hacerlo quien lo extiende. La otra es la de hacer insertar declaraciones falsas
en un documento pblico, es decir, lograr que el fedatario incluya en el documento manifestaciones
que no revelen la verdad pasada, siendo posible que lo realice slo el otorgante.
El tipo requiere que la conducta de falsedad se realice de tal modo, que de ella pueda resultar
perjuicio. Pero aqu, puesto que se trata siempre de documentos pblicos, la esfera de esa posibilidad
se extiende con relativa mayor amplitud que en el tipo anterior. Este perjuicio debe producirse slo
sobre aquello que el documento prueba con efectos jurdicamente propios de documento pblico.
El delito se consuma cuando el documento pblico queda perfeccionado como tal, con todos los
signos de autenticidad que las leyes y reglamentos requieren, aunque no se hayan realizado todava
los actos necesarios para oponerle la prueba por l constituida a terceros. Es comn sentir de la
doctrina la imposibilidad de la tentativa. El nico dolo admisible es el dolo directo.
Autor, en la accin de insertar, slo puede ser el fedatario, es decir, el funcionario pblico o
quien tenga a su cargo conformar y autenticar el documento; en cambio, en la de hacer insertar, slo
el otorgante puede serlo.
Se da un concurso ideal cuando la falsedad ideolgica constituye el falso testimonio, o delitos
contra el estado civil, los cuales desplazan a la figura del art. 292. En cambio, hay concurso real en
caso de empleo delictivo del documento falsificado, como en el caso de que con l se configure una
defraudacin.


XII - 15
B Figuras especiales
El prr. 2 dispone que si se tratare de los documentos o certificados mencionados en el ltimo
prrafo del artculo anterior, la pena ser de 3 a 8 aos.
Lo que aqu sucede es que la misma ley (20.642) que agreg el 2 prr. del art. 292 agreg este
2 prr. del art. 293, con lo que originalmente se haca referencia a aqul. Luego, cuando la ley
21.766 agreg el 3 prr. al art. 292, qued ese como su ltimo prrafo, y no el 2.
La doctrina mayoritaria, apoyndose en la legalidad, se decide a que se refiere al 3 prr. ms
all de que se conozca esta realidad. Adems, es un error que puede corregirse. Sin embargo, Creus,
afirma que la remisin del prr. 2 del art. 293 se refiere a todos los documentos incluidos en las
figuras especiales del art. 292.

III Omisin funcional culposa relativa al abigeato
El art. 293 bis pune con prisin de 1 a 3 aos al funcionario pblico que, por imprudencia o
negligencia, intervenga en la expedicin de guas de trnsito de ganado o en el visado o legalizacin
de certificados de adquisicin u otros documentos que acrediten la propiedad del semoviente,
omitiendo adoptar las medidas necesarias para cerciorarse de su procedencia legtima.
La accin tpica es la de intervenir en la expedicin, visado o legalizacin de ciertos
documentos que se relacionan con el transporte y comercializacin del ganado. As hay dos
conductas: una activa, exteriorizada por la intervencin en ciertos actos propios de la funcin, y una
omisiva en el cumplimiento de un deber extrapenal. El delito no consiste en no adoptar las medidas
necesarias tendientes a verificar la procedencia legtima del ganado, sino en intervenir en la
expedicin de ciertos documentos omitiendo adoptar las medidas necesarias para determinar la
procedencia lcita del ganado que estn impuestas por una legislacin extrapenal.
Es un tipo de comisin por omisin, del cual slo puede ser autor un funcionario pblico con
competencia para intervenir en la expedicin de documentos relacionados con el trfico ganadero.
Es un delito de peligro abstracto, que se consuma en el momento de la omisin de la
verificacin sobre la procedencia legtima del ganado. La tentativa no resulta admisible.

IV Falsedad por supresin
El art. 294 remite a las penas sealadas por los artculos anteriores para reprimir al que
suprimiere o destruyere, en todo o en parte, un documento de modo que pueda resultar perjuicio.
Aqu lo falso no consiste en la mostracin de lo no verdadero como verdadero, sino en la
ocultacin de lo que es verdadero.
XII - 16
Es requisito esencial de la tipicidad que las acciones recaigan sobre un documento genuinamente
verdadero. La supresin o destruccin de un documento falso slo puede constituir un delito contra
la Administracin. Las acciones no pueden ser tpicas cuando recaen sobre un objeto que, aun
teniendo estructura externa de documento, carece de valor para producir los efectos jurdicos de tal.
Las acciones tpicas son las de suprimir y destruir que, pese a que en la ley aparecen enunciadas
como dos conductas distintas, puede decirse que es una sola: suprimir el documento en el sentido de
eliminar su tenor. Suprime el documento quien hace imposible su utilizacin en la oportunidad en
que debe ser utilizado, sustrayndolo de quien lo tiene en su poder, no presentndolo cuando tiene la
obligacin de hacerlo, etc. Los destruye quien lo rompe, borra su escritura o la inutiliza de tal modo
que el documento deja de revelar el tenor que contena.
La supresin y la destruccin, consideradas como conductas dirigidas a la eliminacin del tenor,
son tpicas cuando excluyen el fundamento del juicio que debi formularse sobre la base de la
existencia del documento o de su existencia en integridad, o sea, cuando hacen desaparecer el
documento como forma de un acto cuyo desconocimiento puede acarrear perjuicios a terceros.
Adems, no es suficiente para el tipo el destruir o suprimir un documento, sino que en realidad
debe destruirse o suprimirse el documento, puesto que no es tpica la accin mientras siga existiendo
otro documento que pruebe lo que el destruido o suprimido probaba.
La consumacin tpica de la destruccin se da apenas ella se ha producido con el efecto de
eliminar el documento como medio probatorio, de modo que no se lo pueda utilizar con ese fin,
siendo indiferente que se haya requerido su presentacin, en tanto que la supresin se consuma en el
momento en que el agente omite presentar o entregar el documento que tiene en su poder o devolver
el que ha sustrado. Si bien la doctrina mayoritaria niega la posibilidad de tentativa, Creus s la
considera posible.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso quien otorg o quien produjo el documento.
En cuanto a la confluencia de figuras, la destruccin del documento se acerca a la figura de dao,
mientras que la supresin puede acercarse a las de apoderamiento o retencin ilegtimo.

V Falso certificado mdico

A Figura de dao
El 1 prr. del art. 295 fija prisin de 1 mes a 1 ao para el mdico que diera por escrito un
certificado falso, concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de alguna
enfermedad o lesin cuando de ellos resulte perjuicio.
La accin tpica es la de dar por escrito un certificado falso, o sea, otorgar un documento en el
que se hace constar lo falso.
XII - 17
El certificado, en el sentido tpico, si bien no necesita adoptar formas sacramentales, tiene que
estar extendido por escrito y su tenor contener la aseveracin del otorgante sobre la existencia de una
enfermedad o lesin que no existe o no existi, o que son o han sido distintas de las que expresa.
Puesto que la conducta es la de dar, no constituye certificado la historia clnica redactada por el
mdico para su uso personal, salvo que haga una copia de ella y la entregue.
La punibilidad reclama la efectiva produccin de un resultado perjudicial, no bastando con su
mera posibilidad como en los anteriores. Este perjuicio puede ser de cualquier ndole, siempre que
tenga entidad propia y autnoma de la pura vulneracin de la fe pblica.
La existencia del perjuicio es requisito de la consumacin del delito y as lo ha entendido gran
parte de la doctrina. No se plantea la posibilidad de la tentativa, ni en la jurisprudencia ni en los
autores, pero a Creus no le parece imposible debido a que se trata de un delito de dao.
En cuanto a la culpabilidad, como en todo delito de falsedad, ella debe ser conocida como tal
por el autor. La anormalidad de la estructura tpica no conducir a dejar en la zona de la atipicidad
todo supuesto de culpa inconsciente. Se requiere el dolo directo de forma exclusiva.
Se trata de un delito propio, del que nicamente puede ser autor quien acte habilitado como
mdico. Nez extiende en general a los profesionales del arte de curar, lo cual ha sido rechazado
por el resto, incluso por la jurisprudencia.

B Figura de peligro
El prr. 2 del art. 295 establece que la pena ser de 1 a 4 aos, si el falso certificado debiera
tener por consecuencia que una persona sana fuera detenida en un manicomio, lazareto u otro
hospital. Si bien muchos lo consideraron como un tipo agravado del 1 prrafo, se trata de una
figura perfectamente autnoma.
La accin tpica consiste, como en el 1 prr., en dar por escrito un falso certificado
concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasado, de alguna enfermedad.
As, diferencindose de la figura de dao, aqu no se requiere la efectividad del perjuicio, sino
que basta con que una persona pueda ser privada de su libertad a causa del falso certificado, sin
perjuicio, por supuesto, de que tambin se d la tipicidad cuando esa privacin se haya hecho
efectiva, de conformidad con los principios generales de interpretacin de la ley penal. Si
efectivamente se produce la privacin de la libertad, opera este delito tambin en concurso real.
No se trata de cualquier detencin, sino de la referente a la internacin forzosa de la persona en
un manicomio (instituto de salud mental), lazareto (lugar de cuarentena o enfermedades especiales),
u hospital (cualquier establecimiento destinado a la curacin de personas). Cuando la internacin
depende de la voluntad del afectado, y ste presta su consentimiento engaado por el falso
certificado, podremos estar en el 1 prr. si se produce perjuicio, pero no aqu.
XII - 18
Aunque parte de la doctrina afirma que, como el certificado mdico es un documento privado, la
consumacin se produce con su uso, no parece que sea exacto ese momento, ya que el carcter de la
falsedad indica que el peligro existe desde el momento en que se da el certificado. Lo expuesto nos
lleva a descartar la posibilidad de tentativa.

VI Uso de documento falso
El art. 296 dispone que el que hiciere uso de un documento o certificado falso o adulterado, ser
reprimido como si fuere autor de la falsedad.
La accin tpica es la de hacer uso, es decir, utilizar el documento o certificado falso en
cualquier acto, pblico o privado, de acuerdo con su destino probatorio. Requiere una actividad que
puede revertir sobre derechos de un tercero emplendolo con propiedad, o sea, de acuerdo con la
finalidad del documento o certificado, presentndolo a las autoridades para su registracin,
intentando hacer efectivos los derechos que emanaran de l por va jurisdiccional o privada, etc. No
es tpica la mera tenencia.
De lo dicho se deduce la posibilidad de perjuicio, o el perjuicio efectivo cuando se trate de un
certificado mdico (art. 295, prr. 1), tambin es requisito de la tipicidad, aunque no est
taxativamente enunciado en el art. 296. Esto lo reconoce la doctrina en forma mayoritaria.
El delito se consuma con la utilizacin propia del documento falso de modo que pueda causar
perjuicio, salvo cuando se trate de un falso certificado mdico, donde la consumacin ocurrir
cuando se haya producido el dao. No admite posibilidad de tentativa, pues la mera invocacin del
documento no pasa de ser un acto preparatorio impune, sin perjuicio que integre el iter criminis de
algn otro delito (tentativa de estafa). Se compatibiliza slo con el dolo directo.
El autor de falsificacin que a la vez usa el documento no puede ser castigado al mismo tiempo
por aquella falsificacin y por este uso, sino que nicamente puede serlo por el primer delito. El art.
296 sanciona el uso del documento falso de quien no ha participado previamente en su falsificacin.
Pero el problema reside en el cmplice secundario que luego utiliza el documento falso, al cual
igualmente se le aplicar slo la pena de este artculo 296.

VII Documentos equiparados a instrumentos pblicos
Dispone el art. 297 que para los efectos de este Captulo, quedan equiparados a los instrumentos
pblicos los testamentos olgrafos o cerrados, los certificados de parto o de nacimiento, las letras de
cambio y los ttulos de crdito transmisibles por endoso o al portador, no comprendidos en el art.
285. Esta equiparacin pretende otorgar a los documentos que se mencionan una proteccin ms
intensa por su carcter y por la funcin que desempean en el trfico jurdico, pero de ningn modo
se trata de convertirlos en documentos pblicos.
XII - 19
Al tratarse de instrumentos privados, indica que la posible remisin a los tipos anteriores se
refiere a la falsificacin material y a la falsedad por supresin, pero no se puede concretar respecto
de la ideolgica, que slo puede recaer sobre documentos pblicos. As, la consumacin de sus
falsificaciones materiales se da en los mismos trminos que en el art. 292: con la utilizacin del
documento segn su destino.
La enunciacin de los objetos comprendidos hecha por la ley es taxativa:
1. Testamentos: tanto los olgrafos (escrito con caracteres alfabticos en cualquier forma y
fechado y firmado por el testador) como los cerrados (firmado por el testador en pliego que se
entrega a un escribano pblico corroborado por 5 testigos) implican la redaccin del testamento
al margen de un acto oficial de fe pblica, constituyndose as en documentos privados.
2. Cheques: en el plenario Arranz se resolvi que configura el delito de falsificacin de
cheque la accin de llenar los claros (fecha y cantidad) dejados en un cheque cuya firma es
autntica.
3. Endosos: la falsificacin del endoso de un cheque es falsificacin de documento.
4. Letras de cambio: es la promesa incondicionada de pagar al librador o a su orden una suma
determinada en un plazo dado o ante su presentacin.
5. Ttulos de crdito transmisibles por endoso al portador: adems de los vales o pagars,
quedan comprendidos todos los documentos con esas caractersticas de transmisibilidad y
circulacin, mientras sean emitidos por entidades que carezcan de carcter pblico.

VIII Punibilidad de los funcionarios pblicos
El art. 298 establece inhabilitacin absoluta por doble tiempo de la condena cuando alguno de
los delitos previstos en este Captulo, fuere ejecutado por un funcionario pblico con abuso de sus
funciones.
Se trata de una agravante que se hace extensible a todos los delitos del captulo. Se refiere de
modo especfico al funcionario pblico propiamente dicho, no comprendiendo al empleado. No
corresponde aplicar esta agravante a los escribanos pblicos, puesto que no participa de la funcin
administrativa, pero s puede aplicrsele la inhabilitacin especial prevista por el art. 20 bis.

IX Falsedades relacionadas con facturas de crdito
El art. 298 bis establece dos conductas tpicas relacionadas con un documento privado (facturas
de crdito) al que la ley ha querido otorgar mayor proteccin por la funcin que est llamado a
cumplir.

XII - 20
A Expedicin o aceptacin de facturas de crdito falsas
La 1 parte del art. 298 bis dispone la pena del art. 293 a quienes emitan o acepten facturas de
crdito que no correspondan a compraventa, locacin de cosas muebles, locacin de servicios o
locacin de obra realmente contratadas.
Emite la factura quien la da, mientras que la acepta quien se obliga como parte del contrato, de
conformidad con lo estipulado en ella. La omisin o aceptacin deben serlo de una factura de crdito,
o sea, que contenga las enunciaciones expresamente requeridas por la ley comercial: si ha sido
expedido sin esas formalidades, carecer de carcter de factura de crdito y, por tanto, las acciones
quedarn marginadas del tipo. Sin embargo, la factura de crdito incompleta puede ser hecha valer
como documento acreditador de una circunstancia histrica, como que la venta fue realizada y, como
tal, su falsa confeccin introducirse en la tipicidad de la falsedad material del art. 292.
No es requerida aqu la posibilidad de perjuicio como eventual resultado de la falsificacin. El
hecho se consuma con la realizacin de las acciones, porque stas no son simplemente las de
falsificar, sino las de emitir o aceptar la falsa factura, y ellas implican por s, el uso del documento.
Por ello, la tentativa es inadmisible.
En la culpabilidad, el delito requiere el dolo directo, que se funda en el conocimiento, por parte
del autor, del carcter simulado de la operacin representada por la factura de crdito y se configura
en la voluntad de realizar las acciones tpicas, pese a ese conocimiento. No basta la duda.
Cuando la conducta propia de una figura defraudatoria se haya llevado a cabo, funcionar en
concurso con cualquiera de las descriptas por el art. 298 bis.

B Incumplimiento de la obligacin asumida segn la factura de crdito
La 2 parte del art. 298 bis establece que igual pena les corresponder a quienes
injustificadamente rechacen o elidan la aceptacin de factura de crdito, cuando el servicio ya
hubiese sido prestado en forma decida, o reteniendo la mercadera que se le hubiere entregado.
La no aceptacin se encuentra justificada en las hiptesis expresamente previstas por la ley.






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4) Fabricacin, introduccin o tenencia de materiales
o instrumentos para falsificar

Si bien el Capitulo recibe el nombre de disposiciones comunes a los captulos precedentes
presenta esta nica figura, que sanciona a quienes fabriquen, introduzcan en el pas o conserven en su
poder instrumentos destinados a falsificar.
De este modo el art. 299 del Cdigo Penal castiga con prisin de 1 mes a 1 ao al que fabricare,
introdujere en el pas o conservare en su poder, materias o instrumentos conocidamente destinados a
cometer alguna de las falsificaciones legisladas en este ttulo.
Se trata de un tipo de formulacin complejo-alternativa, en el cual, si bien cada una de las
acciones autnomamente consideradas es suficiente para consumar el delito, la perpetracin conjunta
de varias de ellas no multiplica la delictuosidad. Fabrica el que construye, hace, confecciona,
elabora el objeto tpico. Introduce en el pas el objeto quien lo hace traspasar las fronteras desde un
pas extranjero. Conserva es su poder el objeto quien lo tiene, asumiendo dicha tenencia cierto
carcter de permanencia.
Como objetos del delito tenemos materia e instrumentos. Materia es toda sustancia que puede
servir para la falsificacin, como papel, tintas, metales, etc. Instrumento es el ingenio o mquina, en
cuanto piezas combinadas adecuadamente, o pieza nica apta para la finalidad expresada por la ley.
Ambos tienen que ser conocidamente destinados a cometer algunas de las falsificaciones legisladas
en el ttulo, lo cual implica una destinacin objetiva de los objetos de la falsificacin; esto no
responde a un criterio subjetivo referente al autor, sino acudiendo a una pauta subjetiva de
comunidad, es decir, al conocimiento que puede estar al alcance de cualquiera.
El delito se consuma con la realizacin de las mismas acciones, sin que se requiera ningn
resultado que pueda independizarse de ellas en la realidad. En dos de las formas del tipo, la de
fabricar y la de introducir, aparece como delito de consumacin instantnea; mientras que en la de
conservar, es un delito permanente. Tanto la fabricacin como la introduccin al pas admiten
tentativa, mientas que no as la conservacin.
En la culpabilidad el dolo requiere el conocimiento del carcter de los objetos, pero no es
indispensable que las conductas se enfrenten con la voluntad de emplearlos para falsificar. Cualquier
persona puede ser sujeto activo.
La doctrina considera que el empleo de los objetos en una falsificacin, o hasta en su tentativa,
absorbe la figura del art. 299. El problema es que la pena de una tentativa de falsificacin puede
resultar menos grave que la que podra aplicarse por el delito que comentamos.
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5) De los fraudes al comercio y a la industria

En estos delitos no se ataca la fe pblica lesionando la veracidad de los signos de autenticidad,
sino la confianza del pblico en el normal desenvolvimiento del trfico comercial.
El artculo 300 dispone para todos los casos la pena de prisin de 6 meses a 2 aos.

I Agiotaje
El inc. 1 del art. 300 castiga al que hiciere alzar o bajar el precio de las mercaderas, fondos
pblicos o valores, por medio de noticias falsas, negociaciones fingidas o por reunin o coalicin
entre los principales tenedores de una mercanca o gnero, con el fin de no venderla sino a un precio
determinado.
La accin tpica es la de producir el alza o la baja de precios. Ese resultado debe alcanzarse
mediante maniobras que se introduzcan perturbadoramente en el juego normal de la oferta y la
demanda. Pero no cualquier alza o baja lograda, sino aquella realizada por los siguientes
procedimientos enumerados taxativamente por la ley:
1. Noticias falsas: es la difusin pblica de hechos falsos pasados, presentes o futuros, que
tendran influencia en el proceso productor o de comercializacin de una mercadera o en el del
ofrecimiento, trfico o garantas de los ttulos valores pblicos o privados.
2. Negociaciones fingidas: son los negocios jurdicos simulados, total o parcialmente, que
versando sobre los objetos del delito, por su monto o las circunstancias en que se produce la
simulacin, resultan idneos para influir en el juego de la oferta y la demanda, incitando la una o
la otra.
3. Reunin o coalicin entre los principales tenedores: es la fusin de firmas o convenios
realizados entre quienes tienen a su disposicin la mercadera o el gnero con la finalidad de no
vender o de vender a un precio determinado.

Los sujetos activos en los dos primeros medios de los enunciados pueden ser utilizados por
cualquier persona, incluso por quienes no se vayan a beneficiar con el alza o la baja de los precios,
en tanto que en el ltimo slo pueden aparecer como autores los principales tenedores.
El delito se consuma al concretarse el alza o la baja de los precios. En realidad, el tipo no exige
que la maniobra sea causa exclusiva de la variacin del precio, pero s debe ser causa
suficientemente determinante de esa variacin por el modo en que se ha operado dentro del proceso
causal. Siendo un delito de resultado es admisible la tentativa, y permite slo al dolo directo.

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II Ofrecimiento fraudulento de efectos
El art. 300, inc. 2 pune al que ofreciere fondo pblicos o acciones u obligaciones de alguna
sociedad o persona jurdica, disimulando u ocultando hechos o circunstancias verdaderas o
afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas.
La accin tpica es la de ofrecer, lo cual implica proponer la toma, suscripcin o compra del
ttulo por parte de terceros. El ofrecimiento ataca la fe pblica cuando se lo hace sin observar el
deber de veracidad que debe acompaarlo. La accin, pues, tiene que estar orientada a presentar el
ttulo con un valor que en realidad no tiene o no podr alcanzar en el mercado, y objetivamente debe
tener idoneidad para lograrlo.
Los objetos son los fondos pblicos, es decir, los ttulos de la deuda pblica y los que
representan acciones de capital de una compaa (sociedad) o representen obligaciones (deudas) de
una compaa o persona jurdica, siempre que tengan la caracterstica de poder ofrecerse
pblicamente.
La consumacin se da con el mero ofrecimiento engaoso, siendo inadmisible la tentativa. En
la culpabilidad admite slo el dolo directo.

III Balance o informe falso

A Balance falso
La 1 parte del inc. 3 del art. 300 castiga al fundador, directo, administrador, liquidador o
sndico de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona colectiva , que a sabiendas
publicare, certificare o autorizare un inventario, un balance, una cuenta de ganancias y prdidas o los
correspondientes informes, actas o memorias falsos o incompletos.
Las acciones tpicas son las de publicar, certificar o autorizar. Los objetos de la publicacin
certificacin o autorizacin son los inventarios, balances, cuentas de ganancias y prdidas, informes,
actas o memorias. Slo se compatibiliza con el dolo directo.
El hecho se consuma con las respectivas acciones, sin necesidad de la causacin de resultados.
No parece posible la tentativa. Los sujetos activos son los fundadores, directores, administradores,
liquidadores o sndicos de sociedades annimas, cooperativas o personas colectivas de otros tipos.

B Informe falso
La 2 parte del inc. 3 pune al que informare a la asamblea o reunin de socios, con falsedad o
reticencia, sobre hechos importantes para apreciar la situacin econmica de la empresa, cualquiera
que hubiere sido el propsito perseguido el verificarlo.
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La accin tpica es la de informar a la asamblea o reunin de socios, con falsedad o reticencia,
es decir, en forma inexacta u ocultando hechos que deben informarse. Pero la inexactitud debe
referirse a hechos importantes para apreciar la situacin econmica de la empresa, o sea, hechos que
pueden influir en las decisiones sobre su marcha econmica. El informe puede ser verbal o escrito.
Se consuma con la presentacin del informe, y no admite tentativa. Autor puede ser cualquiera
de las personas enunciadas en el tipo anterior.

IV Autorizaciones indebidas
El art. 301 reprime con prisin de 6 meses a 2 aos al director, gerente, administrador o
liquidador de una sociedad annima, o cooperativa o de otra persona colectiva que a sabiendas
prestare su concurso o consentimiento a actos contrarios a la ley o a los estatutos, de los cuales pueda
derivar algn perjuicio.
Las acciones tpicas son las de prestar el concurso (cooperacin) o el consentimiento a actos
contrarios a la ley o a los estatutos. La accin no se satisface con una simple actividad, sino que tiene
que versar sobre un acto que se oponga a las reglamentaciones, es decir tiene que tratarse de
decisiones que dispongan la realizacin de actividades que no estn permitidas por aqullas. Para que
el acto decidido permita integrar la tipicidad, es necesario que de l pueda derivar algn perjuicio
El elemento subjetivo exige que la cooperacin o el consentimiento deban ser prestados a
sabiendas del carcter del acto, lo cual reclama la certeza sobre la oposicin del acto al reglamento
legal o estatutario. No basta la duda, sino que se requiere la certeza.
Es un delito propio del que slo puede ser autor alguna de las personas enunciadas en el tipo:
director, gerente, administrador o liquidador de una sociedad annima, o cooperativa o de otra
persona colectiva. Slo el dolo directo es admisible.
El delito se agrava, segn la 2 parte, cuando el acto que se opone a la ley o a los estatutos es la
emisin de acciones o cuotas de capital, siempre que le hecho no importare un delito ms
severamente penado.
Se trata de una agravante subsidiaria, respecto al art. 287 que pune la emisin de ttulos en
cantidad superior a la autorizada, siempre que reviertan sobre la responsabilidad del Estado; as
como el art. 285 que castiga su falsificacin en las mismas circunstancias. Estos dos tipos no
desplazan a la figura agravada aqu prevista por la subsidiariedad, sino por alternatividad, debido a
que los objetos tpicos son distintos. En esas figuras los ttulos valores son pblicos, mientras que en
la que ahora comentamos son privados. S hay subsidiariedad en el caso que esta figura agravada
configure, a su vez, un a estafa, por ejemplo.

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6) Del pago de cheque sin provisin de fondos

Estas figuras se encuentran hoy en un primer plano en el derecho penal por circunstancias
financieras y econmicas que potencian su comisin. Estas figuras, que tambin tutelan la fe pblica,
protegen fundamentalmente la confianza que debe merecer el cheque como instrumento de inmediata
realizacin como orden de pago y como procedimiento para facilitar las transacciones comerciales,
evitando el movimiento de moneda. Esa confianza la vulneran los cheques que, por cualquier razn,
carecen del sustento monetario para ser pagados o que no puedan ser convertidos en dinero al ser
presentados.
El documento cuya veracidad sustancial se protege es el cheque en cuanto papel de comercio,
con caractersticas formales expresamente enunciadas por el texto de la ley 24.452.
Se ha discutido si es objeto del delito el llamado cheque en blanco: la mayora cree que al no
cumplir con los requisitos formales exigidos por la ley comercial, no es cheque y no constituye el
objeto de los delitos comprendidos. Creus dice que no debe olvidarse que el art. 1016 del Cdigo
Civil presume, en esos casos, la existencia de una autorizacin para completar los espacios dejados
sin llenar y que el cheque completado por quien es legtimo tenedor de l en esas condiciones es tan
idneo para atacar el bien jurdico protegido como el cheque librado con todos los requisitos.
Las leyes 24.452 y 24.760 distinguen dos clases de cheques: los comunes y los de pago diferido.
Los cheques comunes son los que siempre han sido regulados como cheques, a los que se les aplican
las normas penales regulares. Los cheques de pago diferido son los que, antes de cumplir con la
finalidad jurdica propia del cheque (ser instrumento de pago), estn destinados a garantizar una
deuda de futuro, ya que slo se convierten en corrientes o ejecutables al vencimiento de la respectiva
obligacin asumida. A stos ltimos no les es aplicable la norma del art. 175, inc, 4
(desnaturalizacin de cheque), puesto que ella requiere precisamente que la desnaturalizacin
radique en la conversin del cheque en un instrumento de crdito extorsivo.
La expresa enunciacin del art. 302 otorga carcter subsidiario a las figuras en l contenidas,
sealando que ellas son aplicables siempre que no concurran las circunstancias del art 172, es decir,
cuando el cheque dado en cualquiera de las condiciones del art. 302 ha sido el medio empleado para
configurar un procedimiento estafatorio, como ser el vehculo del ardid, sus figuras quedan
desplazadas por las de estafa.
Este art. 302 aplica para todos los casos pena de 6 meses a 4 aos de prisin y de 1 a 5 aos de
inhabilitacin especial.


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I Libramiento de cheques sin provisin de fondos
El inc. 1 castiga al que d en pago o entregue por cualquier concepto a un tercero un cheque
sin tener provisin de fondos o autorizacin expresa para girar en descubierto, y no lo abonare en
moneda nacional dentro de las 24 hs. de habrsele comunicado la falta de pago mediante aviso
bancario, comunicacin del tenedor o cualquier otra forma documentada de interpelacin.
La mayora de la doctrina acepta el carcter complejo del delito, constituido por una accin
positiva y una omisin. La positiva es la de dar en pago o entregar por cualquier otro concepto a un
tercero un cheque sin tener provisin de fondos o autorizacin para girar en descubierto; tiene que
tratarse de un cheque que, en el momento de la presentacin, no sea pagado por falta de fondos y
respecto del cual el librador no est autorizado para girarlo en descubierto por parte de la autoridad
del banco sobre el cual lo gira. La negativa es la de no abonar el cheque en moneda nacional dentro
de las 24 hs.; es tambin presupuesto de la omisin la comunicacin al librador de la no atencin del
cheque, debiendo tratarse de una comunicacin documentada, que puede estar constituida por el
avisa bancario, la comunicacin del tenedor mediante telegrama, carta certificada, etc. pero
quedando excluida la mera notificacin verbal. La interpelacin de pago tiene que ser formulada
dentro del plazo en que el cheque conserva su accin cambiaria, esto es, un ao a partir de la
expiracin del plazo para la presentacin. Esta obligacin existe mientras el librador pueda pagar
jurdicamente el cheque, con lo que no tiene esa posibilidad el que antes de ser interpelado ha sido
declarado en quiebra o interdicto por cualquier otra causa.
La consumacin requiere que el cheque no atendido est en el torrente circulatorio de los
papeles de comercio. Se trata de un delito de peligro, que se completa con la omisin de la atencin
del cheque por parte del librador, sin que sea necesaria la consolidacin de un perjuicio econmico
para terceros. Es inadmisible la tentativa.
Como autor slo podemos tener al librador del cheque. En la culpabilidad, este delito se
compatibiliza exclusivamente con el dolo directo.

II Libramiento de cheques que legalmente no pueden ser pagados
El inc. 2 pune al que d en pago o entregue, por cualquier concepto a un tercero, un cheque, a
sabiendas de que al tiempo de su presentacin no podr legalmente ser pagado.
La accin tpica es la misma que la positiva de la figura anterior: dar en pago o entregar, por
cualquier concepto a un tercero un cheque. Pero aqu ya no es el que al tiempo de su presentacin no
es atendido por falta de fondos o autorizacin para girar en descubierto, sino el que se da o entrega
sabiendo el librador que al tiempo de su presentacin no podr legalmente ser pagado.
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Se entiende por imposibilidad legal como todo obstculo que, de conformidad con las leyes, se
opone a la atencin del cheque, por tratarse de vicios contenidos en el documento mismo (falta de
requisitos esenciales), en la cuenta respectiva (cuenta que ha sido clausurada), o por circunstancias
que colocan al librador en situaciones jurdicas particulares que no permiten afrontar el pago del
cheque (librador en quiebra o concursado). As, subjetivamente, la dacin o la entrega debe
realizarlas el librador a sabiendas del impedimento legal que no permitir la atencin del cheque al
ser presentado.
El delito se consuma con la dacin o entrega en las circunstancias tpicas, no requiriendo el
rechazo del banco, ni la presentacin del documento a l. No es posible la tentativa, y autor solo
puede ser el librador. Slo se compatibiliza con el dolo directo.

III Bloqueo y frustracin de cheque
El inc. 3 castiga al que librare un cheque y diera contraorden para el pago, fuera de los casos en
que la ley autoriza a hacerlo, o frustrare maliciosamente su pago. Se ven aqu dos tipos distintos: el
bloqueo de cheque y la frustracin del cheque, que tienen que tratarse por separado.

A Bloqueo de cheque
La accin tpica es la de librar un cheque y dar contraorden para el pago fuera de los casos en
que la ley autoriza a hacerlo. Dar contraorden para el pago es la accin de comunicar al banco girado
que no atienda el cheque al ser presentado. Dicha contraorden debe ser dada fuera de los casos en
que la ley autoriza darla (extravo o sustraccin del cuaderno de cheques, adulteracin de cheque ya
librado, etc.). Hay supuestos distintos de los detallados que tampoco son merecedores de punibilidad,
como en caso de cheque obtenido por modo fraudulento, pero es una causa de justificacin.
El delito se consuma en el momento en que se comunica la orden, o sea, cuando la autoridad
bancaria toma conocimiento de ella. El envo de la orden que no llega a conocimiento del banco
puede constituir una tentativa.

B Frustracin de cheque
En este tipo, a la accin de librar el cheque tiene que seguir la de frustrar maliciosamente su
pago, por un medio que no sea el de quitar los fondos de la cuenta, o el de bloquear el cheque con el
procedimiento indicado precedentemente.
Frustra el cheque el que lo malogra, lo cual importa que tiene que tratarse de un cheque que, de
no haber mediado la maniobra frustrante, hubiese sido atendido. Por ejemplo: cerrar la cuenta antes
de que el cheque sea presentado o hacerse embargar por un tercero los fondos existentes en ella.
El delito se consuma cuando el cheque no es atendido a causa del acto frustratorio.
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IV Libramiento de cheque en formulario ajeno
El inc. 4 reprime al que librare un cheque en formulario ajeno sin autorizacin. La accin
tpica aqu tambin es la de librar un cheque, pero el libramiento debe hacerse en formulario ajeno.
El libramiento tiene que hacerse sin autorizacin. Este elemento complica el tipo, ya que el
titular de una cuenta no puede autorizar a otro a que libre cheques en los formularios que
corresponden a aquella. El supuesto de autorizacin que excluye la tipicidad queda entonces para los
casos de cuentas en que, perteneciendo a personas ideales, se requiere la expresa autorizacin de los
rganos de direccin a determinados sujetos para librar cheques sobre ella.
El hecho se consuma con la libranza del cheque, siendo indiferente que por ese medio se cause
algn perjuicio. La tentativa no parece admisible. Autor puede ser cualquier persona, siempre que
firme a su nombre, puesto que de otro modo estamos ente un tipo de falsedad documental. Se discute
si es tpica la conducta de quien usa firma imaginaria: para Creus y para Nez es posible, mientras
que pata otros se trata tambin de una falsificacin (Rubianes).

V Los cheques diferidos
En cuanto a la operatividad de los tipos del art. 302 del Cdigo Penal con respecto a los cheques
con pago diferido, la misma ley 24.452 excluye el inc. 1 de aqul, ya que el cheque no tiene que ser
entregado poseyendo la provisin de fondos, pero expresamente indica la aplicacin de los tipos
previstos en los siguientes incisos.
Con relacin al inc. 2 del art. 302, el conocimiento (a sabiendas) tiene que ser relacionado con
una previsin formulable en el momento de la entrega del cheque: que cuando la obligacin a que
refiere el documento se encuentre vencida y, en consecuencia, aqul sea presentado al banco girado,
no existan en ste fondos expeditos en la respectiva cuanta por una causa ya constatable en el
momento de la entrega del documento o que se pueda prever con certeza, o como seria posibilidad de
que se va a suscitar luego de dicha entrega.