DERECHOS REALES DE GARANTIAS

NOCIONES GENERALES:
Una garanta real (a diferencia de una garanta personal) es un contrato o
negocio jurdico accesorio que liga inmediata y directamente al acreedor con la
cosa especialmente sujeta al cumplimiento de una determinada obligacin
principal con el deudor, estando presentes los requisitos constitutivos, la
garanta real es por s misma un derecho real.
En los supuestos de garanta real el acreedor est investido de un poder
especial sobre la cosa que asegura su derecho, que engloba la llamada
reipersecutoriedad, que supone un poder especial de restitucin independiente
de los sujetos y situaciones en que la cosa gravada pudiera encontrarse. La
garanta real permite al acreedor propiciar la venta forzosa del bien gravado,
segn sea caso, con la finalidad de garantizar el cumplimiento del pago en su
totalidad de la deuda.
A.- HIPOTECA:
1. DEFINICIN
La hipoteca es una garanta real que en el derecho positivo peruano recae
sobre bienes inmuebles y para su constitucin es necesario que se inscriba en
el Registro de Predios lo cual otorga el derecho de persecucin que recae
sobre el bien inmueble.
En el Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola se
define la hipoteca como el derecho real que grava bienes inmuebles o buques,
sujetndolos a responder del cumplimiento de una obligacin o del pago de una
deuda1, es decir, segn este diccionario la hipoteca es un derecho real que
grava inmuebles y buques. En tal sentido segn el mismo la hipoteca no slo
recae sobre inmuebles.

Para Josserand la hipoteca es la garanta real e indivisible que consiste en la

afectacin de un bien del deudor al pago de una obligacin, sin que el
constituyente pueda ser en ese momento desposedo, y permitiendo al
acreedor hipotecario embargar y hacer vender ese bien, al vencimiento, quien
quiera que lo tenga, para hacerse pago con su precio con preferencia a los
dems acreedores2. Es decir, este autor no precisa que la hipoteca recae slo
sobre bienes inmuebles, por lo cual con dicha definicin la hipoteca tambin es
de aplicacin para bienes muebles.

1
2

REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. En CD.

VSQUEZ OLIVERA, Salvador. Definiciones Derecho Civil. Pag. 315.

Para Planiol la hipoteca es una seguridad real que, sin desposeer al propietario
bien permite al acreedor hacerlo vender al vencimiento de la obligacin,
cualesquiera fueran las manos en que se encuentre, para hacerse pagar con el
precio que se obtenga, preferentemente a los dems acreedores 3. En esta
definicin tampoco se precisa que la hipoteca recae sobre slo sobre bienes
inmuebles, por lo cual con la misma dicha garanta o derecho real tambin es
de aplicacin para los bienes muebles.

De acuerdo al Cdigo Civil Art. 1097 menciona que por la Hipoteca se afecta
un inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de
un tercero (.)4
2.- CLASES DE HIPOTECA
La hipoteca puede ser de diversas clases por lo cual existen diversas
clasificaciones de misma.
Siendo la primera la que clasifica a la hipoteca en hipoteca mobiliaria e
hipoteca inmobiliaria. La hipoteca inmobiliaria es la que recae sobre bienes
inmuebles y la hipoteca mobiliaria es la que recae sobre bienes muebles. De
estas dos clases de hipoteca la mas conocida, mas utilizada y consagrada en
todos los ordenamientos sustantivos es la hipoteca inmobiliaria. En cuanto a la
hipoteca mobiliaria podemos afirmar que la misma se encuentra consagrada en
el derecho positivo espaol. La cual en algunos supuestos remplaza a la
prenda con entrega jurdica.
La segunda clasificacin de las hipotecas clasifica a la hipoteca en general y
especial. Siendo la primera la que recae sobre todos los bienes inmuebles del
deudor y la segunda la que recae slo sobre un bien o bienes. Slo la segunda
se encuentra regulada en el derecho peruano.
La tercera clasificacin clasifica a la hipoteca en convencional y legal. Siendo la
primera la que surge por acuerdo de partes y la segunda en los supuestos que
establece la ley. Ambas hipotecas se encuentran reguladas en el derecho
peruano.
La cuarta clasificacin clasifica a la hipoteca en hipoteca regulada por el
Cdigo Civil e hipoteca regulada por otras normas. Igualmente ambas
hipotecas se encuentran reguladas en el derecho peruano.
La quinta clasificacin clasifica a la hipoteca en hipoteca inscrita e hipoteca
oculta. Siendo la primera la que corre inscrita en registros pblicos y la

3
4

Ibid. Pag. 315.

Cdigo Civil, editores juristas 2014, Pg. 261

segunda la que no corre inscrita. Esta ltima no se encuentra regulada en el

derecho peruano.
Existen otras clases de hipoteca como la judicial y la unilateral, pero son
hipotecas poco conocidas. En todo caso debemos dejar constancia que la
segunda se puede constituir en el derecho peruano, es decir, por el hecho de
ser una hipoteca unilateral no se puede observar (suspender la inscripcin) ni
tachar (denegar la inscripcin) el ttulo presentado al registro, solicitando su
registracin. Dejando constancia que la observacin puede subsanarse,
mientras que la tacha no puede subsanarse.

3.- NORMAS APLICABLES

Las normas aplicables peruanas son el Cdigo Civil Peruano de 1984, Cdigo
Procesal Civil Peruano de 1993, el reglamento de inscripciones y el reglamento
del registro de predios y otras normas que regulan la hipoteca.
En el derecho espaol las normas aplicables son el Cdigo Civil Espaol de
1889, la Ley Hipotecaria Espaola, la Ley de Enjuiciamiento Civil y el
Reglamento Hipotecario principalmente.
4. NATURALEZA JURDICA
Cuando se estudia una institucin jurdica es necesario determinar su
naturaleza jurdica a fin de realizar estudios mas serios sobre la institucin
jurdica estudiada.
En tal sentido la naturaleza jurdica de las instituciones jurdicas puede ser la
de ser un contrato, o un derecho real o un ttulo valor, o una garanta o una
persona jurdica, entre otras.
Por ejemplo la compra venta es un derecho personal por ser un contrato, la
anticresis y posesin son derechos reales, y la letra de cambio, el cheque, el
pagar y el certificado bancario son ttulos valores.
La naturaleza jurdica de la hipoteca es la de ser un derecho real accesorio,
porque es un derecho que tienen o que pueden tener las personas sobre los
bienes inmuebles.
Por lo cual la norma aplicable a la hipoteca en el derecho civil peruano es el
libro titulado derechos reales del Cdigo Civil Peruano de 1984.
Sin embargo, no todos los autores estn de acuerdo en estudiar la naturaleza
jurdica.

Algunos autores consideran que no es pertinente determinar la naturaleza

jurdica de las instituciones jurdicas, ya que ello resulta extremadamente
terico y no aplicativo.
5. INTERVINIENTES EN LA HIPOTECA
En la hipoteca normalmente intervienen el deudor (propietario) y acreedor.
Pero otras veces intervienen el deudor, acreedor y adems un tercero que es el
propietario del inmueble.
Sin embargo, en otras oportunidades la hipoteca slo es otorgada por el
propietario, supuesto en el cual se denomina hipoteca unilateral.
6. BIEN MATERIA DE HIPOTECA
Es necesario determinar sobre que bienes puede recaer los distintos derechos
reales de garanta.
Algunos derechos reales no recaen sobre todo tipo de bien, en tal sentido la
hipoteca slo recae sobre bienes inmuebles.

El bien materia de hipoteca es un inmueble, pero en el derecho espaol, la

hipoteca tambin puede recaer sobre bienes muebles, supuesto en el cual se
denomina hipoteca mobiliaria.
7. CARACTERSTICAS DE LA HIPOTECA
Cuando se estudia una institucin jurdica es conveniente que se estudie sus
caractersticas porque esto permite determinar los aspectos ms importantes
de la institucin jurdica estudiada.
Las caractersticas de la hipoteca son las siguientes:
1) Derecho real accesorio o de garanta.
2) Carcter inmobiliario. Esta carcterstica no existe en el derecho espaol,
porque en el mismo si se encuentra consagrada la hipoteca mobiliaria, la que
no encuentra consagracin en el derecho peruano.
3) Constitucin de la hipoteca por el deudor o por un tercero.
4) No hay desplazamiento del bien ni desposesin.
5) Especialidad. Esta caracterstica no existe en la hipoteca general.
6) Indivisibilidad.
7) Publicidad. Esta caracterstica no existe en la hipoteca oculta.

8. REQUISITOS DE VALIDEZ.
Los requisitos de validez de la hipoteca en el derecho peruano se encuentran
establecidos en el artculo 1099 del Cdigo Civil Peruano de 1984, el cual
establece como requisitos de validez los siguientes:
1) Que afecte el bien el propietario o quien est autorizado para ese efecto
conforme a ley.
2) Que asegure el cumplimiento de una obligacin determinada
determinable.

3) Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba

en el registro de la propiedad inmueble.
9. TITULO FORMAL DE LA HIPOTECA
Existen dos clases de ttulos que son ttulo formal y ttulo material.

Ttulo formal es el documento que sirve para probar el acto jurdico o

derecho real, es decir, el ttulo formal es el documento que contiene el
acto jurdico o derecho real. En tal sentido son ttulos formales una
escritura pblica, un formulario registral, un acta de transferencia de
bienes muebles registrables o copias certificadas de un expediente
judicial o administrativo, o documentos privados con firmas legalizadas.
Por regla general los documentos que pueden registrarse en las oficinas
registrales son instrumentos pblicos (conforme al principio registral de
titulacin autntica o de titulacin pblica) y por excepcin los
documentos privados. El artculo 2010 del Cdigo Civil Peruano de 1984
establece que la inscripcin se hace en virtud de ttulo que conste en
instrumento pblico, salvo disposicin contraria. Es decir, este artculo
consagra el principio de titulacin autntica.

El artculo VI del Ttulo Preliminar del Reglamento del Registro de Sociedades

del 2001 consagra el Principio Registral de Titulacin Autntica en los
siguientes trminos: La inscripcin se efectuar en mrito de documento
pblico, de resolucin arbitral o de documento privado en los casos
expresamente previstos. Pueden realizarse inscripciones en virtud de
documentos otorgados en el extranjero, siempre que contengan actos o
derechos inscribibles conforme a la ley peruana. Se presentarn en idioma
espaol o traducidos a ste y legalizados conforme a las normas sobre la
materia.

Es decir las inscripciones se extienden en mrito a Instrumentos Pblicos, y

slo por excepcin se pueden extender inscripciones en mrito a Instrumentos
privados, para lo cual es necesario norma legal que lo autorice.
Los Instrumentos Pblicos
Administrativos y Consulares.

son

los

siguientes:

Judiciales,

Notariales,

Ttulo material es el acto jurdico contenido en el documento, es decir,

el ttulo material es el acto jurdico o derecho real que se encuentra
contenido en un documento. En tal sentido son ttulos materiales: las
compra ventas, las donaciones, las permutas, las hipotecas, los
embargos, los levantamientos de embargos, los levantamientos de
hipotecas, la constitucin de sociedades, los aumentos de capital, las
modificaciones de estatuto, los cambios de denominacin, el cambio de
objeto social, el nombramiento de gerente o director, sus revocaciones,
la disolucin, la extincin, el otorgamiento de poder, el contrato de
mandato, las revocaciones de los mismos, las sustituciones de poderes,
la sucesin intestada, el testamento, entre otros actos.
El ttulo formal de la hipoteca es la escritura pblica (salvo algunas
excepciones) del cual se pueden tomar traslados que son testimonios,
partes notariales o boletas notariales.
Dejando constancia que lo habitual es que se presenten al registro
partes notariales, conforme a la ley del notariado.

10.- HIPOTECA LEGAL

Adems de la hipoteca convencional que es la ms frecuente, existe tambin la
hipoteca legal, la cual desarrollaremos a continuacin.
El artculo 1118 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que adems de las
hipotecas legales establecidas en otras leyes, se reconocen las siguientes:
1) Del inmueble enajenado sin que su precio haya sido pagado totalmente o lo
haya sido con dinero de un tercero.
2) La del inmueble para cuya fabricacin o reparacin se haya proporcionado
trabajo o materiales por el contratista y por el monto que el comitente se haya
obligado a pagarle.
3) La de los inmuebles adquiridos en una particin con la obligacin de hacer
amortizaciones en dinero a otros de los copropietarios.
De estos tres supuestos el ms frecuente es el primero.
La hipoteca legal no se pacta sino que se constituye de oficio.

El citado Cdigo sustantivo establece en su artculo 1119 que las hipotecas

legales a que se refiere el artculo 1118 se constituyen de pleno derecho y se
inscriben de oficio, bajo responsabilidad, simultneamente con los contratos de
los cuales emanan. En los dems casos, el derecho del acreedor surge de la
inscripcin de las hipotecas legales en el registro. Las personas en cuyo favor
se reconocen dichas hipotecas, pueden exigir el otorgamiento de los
instrumentos necesarios para su inscripcin.
El artculo 1120 del mismo Cdigo establece que las hipotecas legales son
renunciables y tambin puede cederse su rango respecto a otras hipotecas
legales y convencionales. La renuncia y cesin pueden hacerse antelada y
unilateralmente.
En el artculo 1121 del mismo Cdigo sustantivo se establece que las reglas de
los artculos 1097 a 1117 y 1122 rigen, para las hipotecas legales en cuanto
sean aplicables.
La hipoteca legal es la que resulta exclusivamente de la ley, la que es una
creacin puramente legal. Es la llamada hipoteca tcita en el derecho francs
(Josserand). Esta ltima expresin no nos sirve, por cuanto nosotros admitimos
la existencia de la hipoteca legal en tanto se encuentre registrada, salvo la
creada por el Cdigo Penal (Jorge Eugenio Castaeda)5.
Para Planiol-Ripert y Becqu la hipoteca legal es aquella que de pleno
derecho la ley une al crdito, sin que sea necesario que el acreedor haya de
hacer que se le constituya por contrato expreso: antiguamente se denominaban
hipotecas tcitas. Las hipotecas legales se establecen a favor de ciertas
clases de personas en atencin a su condicin jurdica o a la naturaleza de sus
relaciones con aquellos cuyos bienes son afectados por esas hipotecas 6.
11. HIPOTECA CONVENCIONAL
La hipoteca convencional se constituye por acuerdo de partes, que son
acreedor y propietario. La misma se caracteriza por que la constituye el
propietario del inmueble por escrito y al igual que todas las hipotecas requiere
inscripcin en el registro de predios. En el caso que se haya firmado la minuta y
no la escritura pblica, a nuestro criterio se puede demandar otorgamiento de
escritura pblica. Con la cual recin se podr inscribir la misma.
Y en este supuesto la hipoteca no se inscribe de oficio sino que se inscribe a
pedido de parte interesada, es decir, en estricta aplicacin del principio registral
de rogacin.

5
6

VSQUEZ OLIVERA, Salvador. Definiciones Derecho Civil. Pag. 319

Ibid.

El Principio Registral de Rogacin se encuentra consagrado en el primer

prrafo del artculo 2011 del Cdigo Civil Peruano de 1984, el cual establece:
Los Registradores califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se
solicita la inscripcin, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo
que resulte de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los registros
pblicos.
La hipoteca convencional generalmente asegura el cumplimiento de un
contrato de mutuo o de crdito bancario.
12. HIPOTECA JUDICIAL
La hipoteca judicial se concede al acreedor, en la ejecucin de la sentencia.
13. EXTINCIN DE LA HIPOTECA
El artculo 1122 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que la hipoteca se
acaba por:
1) Extincin de la obligacin que garantiza.
2) Anulacin, rescisin o resolucin de dicha obligacin.
3) Renuncia escrita del acreedor.
4) Destruccin total del inmueble.
5) Consolidacin.
14. INSCRIPCIN DE LA HIPOTECA
Existen diversos actos registrales entre los cuales podemos citar a la compra
venta, la donacin, la permuta, el embargo, la constitucin de sociedades, entre
otros.
Considerndose tambin como un acto registrable la hipoteca.
La hipoteca en el Estado Peruano se inscribe en el Registro de Predios
En el derecho espaol la hipoteca mobiliaria se inscribe en algunos registros de
bienes muebles y en registros de garantas.

B.- PRENDA
1.- DEFINICIN:
Es el acto jurdico por el cual el propietario de un bien mueble constituye sobre
l, prenda mediante su entrega fsica o jurdica, para asegurar el cumplimiento
de cualquier obligacin, sea propia o de terceros.
2. CARACTERSTICAS JURDICAS:

 Es una obligacin accesoria.- Garantiza siempre una obligacin

principal, de tal forma que rigen los principios de que si sta se
extingue, se extingue tambin la prenda.
Es una obligacin indivisible.- Cada una de las cosas prendadas
garantizan la totalidad de la deuda y que mientras una parte de sta, no
haya sido pagada, la garanta no puede ser cancelada ni reducida.
Debe recaer sobre bienes muebles.- Se consideran como tal a los
bienes corporales (los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin
perder su valor econmico) y los bienes incorporales (crditos
ordinarios, plizas de seguros, valores mobiliarios, acciones, letras de
cambio, warrants, certificados de embarque, patentes, derechos de
autor), entre otros.
El bien dado en garanta debe entregarse fsica o jurdicamente al
acreedor o al depositario que debe guardarlo.
La prenda se extiende a todos los accesorios del bien. Los frutos y
aumentos del bien prendado pertenecen al propietario, salvo pacto
distinto.
La entrega jurdica slo procede respecto de bienes muebles inscritos y
slo surte efectos desde su inscripcin en el registro respectivo.
La prenda debe constituirse por documento privado con firmas legalizadas
notarialmente y siempre que su valor no exceda de 40 UIT, en caso contrario
se requiere de escritura pblica, de lo contrario no surte ningn efecto jurdico.
3. REQUISITOS DE VALIDEZ:
Debe ser gravado por el propietario del bien.
Que el bien se entregue fsica o jurdicamente al acreedor, a la persona
designada por ste que se le denomina depositario o a la persona que
sealen ambas partes.
4. CLASES DE PRENDAS:
a. PRENDA CON DESPLAZAMIENTO.- Cuando el bien dado en garanta es
entregado fsicamente al acreedor o a un tercero que debe guardarlo
(depositario).
b. PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO.- Tiene como caracterstica que el bien
dado en garanta queda en poder del deudor. Esta es la excepcin a la regla y
slo es permitido cuando expresamente la Ley lo autoriza, tal es el caso de la
prenda industrial, minera, agrcola, entre otras.
c. PRENDA JURDICA.- Se entiende entregado jurdicamente el bien al
acreedor, cuando queda en poder del deudor, pero procede nicamente
respecto de bienes muebles inscritos, como es el caso de los vehculos,
acciones u otros ttulos registrables. A esta prenda se le conoce en otras
legislaciones como Hipoteca
Mobiliaria.
5. OTRA CLASIFICACIN:

a. PRENDA MERCANTIL. - Es aquella que tiene por objeto asegurar el

cumplimiento de una obligacin comercial. Debe constar siempre por escrito.
b. PRENDA INDUSTRIAL.- Toda persona natural o jurdica dedicada a la
actividad industrial, podr constituir prenda industrial sobre maquinarias,
equipos, herramientas, medios de transporte y dems elementos de trabajo, as
como las materias primas, semielaboradas, los envases y cualquier producto
manufacturado o en proceso de manufactura, manteniendo su tenencia y uso.
El contrato de prenda industrial debe celebrarse por escritura pblica o por
documento privado con firmas legalizadas notarialmente. Es obligatoria su
inscripcin en el Registro de Bienes Muebles, Registro de Prenda Industrial de
los
Registros Pblicos.
e. PRENDA AGRCOLA.- Otorgada por un agricultor o ganadero, quien da en
garanta equipos, maquinaria, herramientas e instrumentos de labranza usados
en la agricultura; ganado de toda especie y sus productos; los frutos de
cualquier naturaleza, ya se hallen pendientes o separados de la planta; las
maderas cortadas o por cortar.
El deudor conserva la posesin de los bienes dados en prenda, teniendo
derecho a usarla.
El contrato de prenda agrcola constar por escritura pblica o documento
privado con firmas legalizadas notarialmente y se Inscribir en el Registro de
Bienes
Muebles, Registro de Prenda Agrcola de los Registros Pblicos.
d. PRENDA MINERA.- Pueden darse en prenda todos los bienes muebles
destinados a la industria minera y los minerales extrados y/o beneficiados de
propiedad del deudor.
El contrato de prenda minera debe constar por escritura pblica e inscribirse en
el
Registro de Bienes Muebles - Registro de Minera de los Registros Pblicos.
e. PRENDA DE TRANSPORTE.- Otorgada por una empresa de transporte
legalmente constituida, sobre sus unidades de pasajeros o de carga. La prenda
es sin desplazamiento bajo la modalidad de prenda jurdica y el contrato debe
otorgarse por escritura pblica e inscribirse en el Registro de Bienes Muebles,
Registro de Propiedad Vehicular de los Registros Pblicos, del lugar donde se
encuentra matriculado el vehculo.
f. PRENDA NAVAL.- Constituida sobre maquinaria, equipos, motores, redes,
herramientas y otros bienes muebles destinados a la actividad naviera o
pesquera.
g. BONOS DE PRENDA.- Tambin conocidos como Warrant, mediante el cual
un Almacn General reconoce haber recibido en depsito de su legtimo
propietario, determinada mercadera, otorgando un Certificado de Depsito,
con el que se acredita la recepcin de los bienes.

h. PRENDA TACITA.- La Ley presume que cuando un Banco que tiene en su

poder un bien prendado, concede otro crdito al mismo deudor, se entiende
que este segundo crdito se encuentra protegido por la misma garanta, bajo el
rgimen de la prenda tcita, salvo estipulacin en contrario (art. 170 de la Ley
GSF).

C.- FIANZA
1. DEFINICIN.Es un contrato por el cual una persona llamada fiador se compromete a
responder por el pago de una obligacin de otra persona llamada deudor, en
caso de incumplimiento por el deudor.
La fianza puede constituirse no slo en favor del deudor sino de otro fiador.
En el Derecho civil, el fiador y el deudor son dos personas diferentes, ligados
mediante una figura que posee una fisonoma contractual: contrato de fianza.
La relacin entre el acreedor y el fiador pasa a travs del deudor.
2. CARCTER ACCESORIO DE LA FIANZA.El contrato de fianza tiene la naturaleza de contrato accesorio, pues presupone
la existencia de un contrato principal, que puede ser una compraventa,
arrendamiento, locacin de obra, mutuo o prstamo, entre otros.
3. CONSECUENCIAS JURDICAS:
Por el carcter accesorio, se presentan las siguientes consecuencias:
o La obligacin del fiador se extiende solamente por aquello a que
expresamente se hubiese comprometido, no pudiendo exceder de lo que
debe el deudor.
o La fianza slo puede existir sobre una obligacin vlida. La nulidad de la
obligacin principal lleva consigo la nulidad de la fianza.
o El fiador puede alegar la compensacin de lo que deba el deudor
principal.
o El fiador no puede ser compelido a pagar sin hacerse antes excusin de
los bienes del deudor.
4. IMPORTANCIA DE LA EXCUSIN DE BIENES:
La excusin es el derecho que tiene el fiador de oponer al acreedor, luego que
ste lo requiera para el pago, de que se ejecuten primero los bienes del
deudor, realizables dentro del territorio de la Repblica.
Sin embargo el fiador pierde el beneficio de excusin en los siguientes casos:

Cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella.

Cuando se ha obligado solidariamente con el deudor.
En caso de quiebra del deudor.

5. CLASES DE FIANZAS:
a. SIMPLE O MANCOMUNADA.- La deuda se divide en partes iguales entre
los deudores y/o fiadores.
b. SOLIDARIA.- El fiador responde por la obligacin en su totalidad, sin
derecho al beneficio de la excusin o divisin.
c. LIMITADA.- El fiador puede obligarse sobre un monto predeterminado y
quedar liberado sobre cualquier exceso.
d. ILIMITADA.- El fiador responde por el ntegro de la obligacin principal, sus
intereses y gastos, sin limitacin alguna.
e. CONDICIONADA.- Pueden pactarse vlidamente condiciones suspensivas y
resolutorias, especialmente cuando se otorgan crditos a futuro.
f. INCONDICIONADA.- Cuando se trata de una fianza pura y simple que no
admite condicin o requisitos para su cumplimiento.
g. DE REALIZACIN AUTOMTICA.- Se hace efectiva al solo requerimiento
del acreedor mediante carta entregada notarialmente.
h. REVOCABLE. - Puede pactarse en algunos casos la posibilidad de dejarla
sin efecto, especialmente cuando se encuentra condicionada a determinadas
circunstancias.
i. IRREVOCABLE.- No admite orden de revocatoria; tiene la misma naturaleza
de una fianza incondicionada.
6. OBJETO DE LA FIANZA
El fiador puede garantizar contratos con prestaciones de dar, hacer o no hacer,
pero siempre responder por el pago de una suma de dinero, ya que se afianza
slo la indemnizacin por el incumplimiento del contrato principal, y es que el
fiador no est obligado a cumplir con la obligacin del deudor, especialmente si
ste se oblig a dar o entregar un bien, de hacer o no hacer algo.
7. LIBERACIN DEL FIADOR
El fiador queda libre de toda responsabilidad si el acreedor no exige
notarial o judicialmente el cumplimiento de la obligacin dentro de los
quince das siguientes a la expiracin del plazo.
El fiador queda libre de toda responsabilidad, tratndose de una fianza
sin plazo determinado, cuando el fiador pida al acreedor que haga
efectivo su derecho demandando al deudor y si el acreedor no ejercita
ese derecho en el plazo de 30 das.
Queda liberado el fiador si el acreedor acepta del deudor un bien en
pago de la deuda.

D.- AVAL.1.- CONCEPTO.-

El contrato de aval, surgido en Londres para los usos as de ellos de la

letra de cambio, es un compromiso unilateral de pago, generalmente
solidario, en favor de un tercero (beneficiario), que recibir la prestacin
en caso de no cumplir el avalado (deudor del beneficiario). El garante
obligado por el aval se denomina avalista.
Se aplican supletoriamente al aval las reglas legales de la fianza. De no
ser as, esta aplicacin supletoria no cabe cuando el avalista se obliga a
pagar sin reserva de oposicin ninguna, en los casos en los que se dice
que presta el aval a primera demanda, o a primer requerimiento.
El avalista es un garante de obligaciones ajenas, dado que se trata de un
instrumento por el cual un tercero se compromete a cubrir el pago del
crdito, y sus intereses, si se han pactado, en el caso de que el deudor
original (avalado) no cumpliere con lo que le corresponde frente a su
acreedor (beneficiario del aval).
2.- REGULACIN Y DEFINICIN
El aval, dice el artculo 633 del Cdigo de Comercio, es el medio para
garantizar en todo o en parte el pago de un ttulo valor.
Es una institucin regulada en el Cdigo en la parte general, con lo cual se est
advirtiendo que la garanta de pago de un ttulo valor bajo el mecanismo del
aval no es exclusiva de la letra, sino que puede darse en relacin con cualquier
clase de ttulo valor. Con esto se ha superado alguna discusin doctrinaria que
reservaba la institucin del aval para las letras. Entonces, mediante el aval se
garantiza en todo o en parte el pago de un ttulo valor, es una manera de
caucionar, de amparar, de respaldar el pago de un ttulo valor. Quien de esa
garanta, quien se compromete a pagar mediante aval se llama Avalista y la
persona por cuenta de quien se otorga esa garanta se llama Avalado.
Entonces, podemos definir el aval como el acto unilateral no recepticio de
garanta, otorgado por escrito, bien en el ttulo o fuera de l, nacido como
consecuencia de una obligacin formalmente vlida, a travs de la cual se
constituye el otorgante en responsable cambiario del pago.
En el ejemplo 1, "x" avala a D, quien se obliga con D y los tenedores
posteriores a D. Si "X" avala a B que es el aceptante, se obligar frente a todos
los dems suscriptores del ttulo.
3.- ELEMENTOS CARACTERISTICOS.

Esta declaracin unilateral tiene caracteres tpicos, de los que participa el acto
cambiario del aval: Es incondicional, irrevocable y obliga por la sola
manifestacin externa de su existencia jurdica ante cualquier poseedor
determinado o determinable.
Este carcter unilateral permite diferenciarla netamente de la fianza, del seguro
y del mandato. Se trata de una manifestacin no recepticia, es decir, que no
requiere de aceptacin alguna para producir todos sus efectos. Es
incondicional porque no puede aceptarse bajo trmino o condicin. Es
irrevocable porque una vez se produce o otorga el aval, no puede retractarse
de dicha declaracin de voluntad.
Luego de esta explicacin, tambin podemos, en forma coincidente y
descriptiva, definir el aval como una garanta personal, con carcter
formalmente accesorio, establecidas sobre documentos para el pago del ttulo
valor, a favor de un obligado, por medio de la cual el avalista viene a asumir la
posicin del avalado vinculndose en forma solidaria con l y con los otros
firmantes con respecto al portador.
4.- NATURALEZA JURIDICA DEL AVAL
() No obstante que su fundamento sea una garanta, se trata de un acto
jurdico unilateral, abstracto y completo, de naturaleza cambiaria, que obliga en
forma autnoma, distinta y personal a quien lo otorga, es decir, al avalista, por
el pago de la obligacin cartular. En consecuencia, si en el fondo el avalista
garantiza el cumplimiento de la obligacin del avalado, la obligacin que
contrae no es la de un fiador, sino una obligacin cambiaria autnoma y
principal.
El punto verdico se encuentra en que el concepto de garanta no es
contradictorio ni con la naturaleza accesoria ni con la naturaleza autnoma de
la obligacin de garanta, por lo que aval y fianza son dos subespecies del
mismo concepto, constituyendo un error considerar a uno y otro como prototipo
de garanta personal.
5.- FORMAS DE HACER CONSTAR EL AVAL

El aval puede hacerse constar en el ttulo mismo, cosa que es lgica de

acuerdo con la literalidad que impide que todo acto fundamental o accesorio en
relacin con un ttulo valor conste en el ttulo mismo, pero si se acaba el
espacio disponible en el ttulo valor, se puede recurrir a un suplemento, o sea,
adherir un papel en blanco donde se haga constar el aval.
Pero tambin tolera el Cdigo de Comercio, y esto constituye una excepcin a
la literalidad y en parte a la incorporacin, que el aval conste en un documento
totalmente extrao al ttulo, siempre y cuando que en ese documento extrao
se identifique plenamente el ttulo valor cuyo pago se garantiza.
La institucin del aval en documento totalmente extrao ha sido defendida por
los franceses, con el argumento de que en muchos casos convena que el aval
no figurara en el propio ttulo, porque si alguien lo examinaba y adverta que al
obligado le haban exigido garantas de pago, pues ello podra interpretarse
como que se tena desconfianza sobre su solvencia moral y econmica y en
consecuencia le iba a crear dificultades a la circulacin del ttulo.
Tal argumento pudo ser vlido en el pasado, pero hoy la verdad es que en la
medida que aparezcan firmas, nuevas personas en un ttulo valor, lejos de
afectar su circulacin, la garantiza, la hace posible, porque habr tantos
responsables del pago como personas intervinientes, pues por cada firma
habr un nuevo patrimonio comprometido.
En sntesis, el aval puede hacer constar en:
1. El mismo ttulo.
2. En una hoja adherida.
3. En un documento totalmente extrao.
6.- FORMALIZACIN DEL AVAL
La ley dice que es suficiente colocar la palabra "por aval" u otra equivalente, o
sea, no se exigen palabras solemnes, pudiendo usarse cualquier otra expresin
que indique claramente la intencin de comprometerse a garantizar el pago del
ttulo. Es ms, la ley dice que toda firma aparecida en el artculo a la cual no se
le pueda atribuir un carcter especial, se tiene como firma de avalista, es decir,

la ley presume el aval, por lo que si se omite la expresin "por aval", "en
garanta", o "me comprometo al pago por cuenta", o "me responsabilizo por el
pago de este ttulo", es suficiente para que esa persona se tenga como garante
del pago del ttulo por cuenta de todos los intervinientes.
7.- PERSONAS QUE PUEDEN SER AVALES
En muchas legislaciones est previsto que el aval sea un tercero, valga decir,
una persona que no ha intervenido en el ttulo valor
Entre nosotros se ha eliminado esta prohibicin. Entonces, podr ser garante
un tercero y ser lo que con frecuencia acontezca. Igualmente, puede ser
garante una persona que ya intervino en el ttulo, por ejemplo, un endosante o
el librador. Pero un interviniente en el ttulo, una persona que haya figurado en
el documento o que figure en l, puede ser avalista siempre y cuando que al
hacerla aumente su responsabilidad, o agregue una garanta, porque el aval
busca garantizar en todo o en parte el pago de un ttulo valor, y si la persona
que interviene no agrega ninguna clase de garanta, pues carecera de sentido
hablar de avalista.
Por lo tanto, si se parte del supuesto que quien haya de intervenir como
avalista, a pesar de que ya ha firmado el ttulo, y hacerle aumentar alguna
garanta, obviamente se tendr que concluir que el librador puede convertirse
en avalista. De quin? del aceptante. As, el librador al convertirse en avalista
del aceptante pasa de obligado indirecto a un obligado directo, a tener que
responder como aceptante o en las circunstancias del aceptante.
Un endosante posterior, puede ser avalista de librador o puede ser avalista del
aceptante, porque en la medida en que se convierte en avalista del aceptante
est transformando su responsabilidad, porque adems de obligado de regreso
se convierte en obligado directo. Y adems, en la medida que ha avalado a un
obligado de regreso anterior, est aumentando su responsabilidad, est
agravando su situacin y por ese camino es perfectamente posible que una
persona que ya ha intervenido en el ttulo acte como avalista.
En sntesis, el nico que no puede actuar como avalista es el directo obligado
del ttulo, porque no puede hacer ms grave su responsabilidad, ya que tiene la
mxima.

8.- RESPONSABILIDAD DEL AVAL

En el pasado la doctrina admita que el avalista al avalar poda limitar su
responsabilidad desde tres aspectos.
Desde el punto de vista del tiempo, o sea, poda convertirse en garante
del pago de un ttulo valor hasta determinada poca o desde
determinado da. Esta modalidad de limitacin no la admite el actual
Cdigo de Comercio, toda vez que el avalista contrae formalmente la
obligacin que le corresponde al avalado. En otras palabras, el avalista
ser el directo obligado u obligado de regreso segn la persona por
cuenta de quien otorgue la garanta, y en consecuencia su
responsabilidad permanecer vigente hasta tanto no se extinga por
alguno de los medios previstos en la ley para finiquitar la
responsabilidad del obligado cambiario avalado.
La segunda limitacin es la que tiene que ver con la cuanta. Lo que
ordinariamente acontece es que el avalista caucione o garantice el pago
total del ttulo valor. Pero la ley admite que mediante una clusula
especial limite o disminuya su responsabilidad pactando que slo
cauciona hasta cierta parte del valor del ttulo. Pero para que el aval se
tenga por limitado en materia cambiaria, se requiere que el avalista
expresamente lo pacte, lo indique, lo estipule en el propio ttulo valor,
pues de no hacerlo la ley entiende que garantiza el pago total del ttulo.
Por ltimo, se admite que el avalista limite su responsabilidad en cuanto
a la persona por cuenta de quien otorga la caucin. Repetimos, lo que
ordinariamente ocurre es que el beneficiario del ttulo est interesado en
que el garante o el avalista caucione la responsabilidad de todos los
intervinientes, pero la ley tolera tambin que el avalista mediante
clusula expresa, mediante una constancia colocada en el documento
una estipulacin incorporada en l, en lugar de responsabilizarse por el
pago del ttulo, por cuenta de todos los intervinientes, lo haga slo por
uno o por algunos de los intervinientes. Es lo que se conoce con el
nombre de limitacin de la responsabilidad del avalista en cuanto a la
persona. Como consecuencia de no estipularse esa limitacin en forma
expresa, la ley entiende que el avalista se ha convertido en garante de
la responsabilidad cambiaria de todos los intervinientes.

En sntesis, las limitaciones, ya sean por cuanta o por personas, tienen que
pactarse expresamente, porque de no hacerlo la ley tiene al avalista por
garante del valor total y por cuenta de todas las partes que han intervenido en
el ttulo.
Observadas las limitaciones a la responsabilidad del avalista, examinemos
cmo es sta. El avalista, hemos dicho, es un garante, es una persona que se
responsabiliza del pago del ttulo; su funcin es de garanta, de caucin. Pero
adems de esta situacin el avalista puede caucionar o garantizar el pago del
ttulo nicamente por cuenta del directo obligado, y entonces la responsabilidad
que asume ser la de directo obligado. Pero tambin lo puede hacer por cuenta
de un indirecto obligado, evento en el cual el avalista contrae la responsabilidad
propia de un indirectamente obligado. En otras palabras, el avalista puede ser
obligado directo y obligado de regreso segn el puesto que ocupe en el ttulo la
persona o personas por cuenta de quien o quienes ha otorgado el aval.
Aunque la ley dice que el avalista contrae formalmente la obligacin de su
avalado, la verdad es que no contrae la responsabilidad del avalado o de la
persona por cuenta de quien otorga el aval. Qu quiere decir esto?, pues
sencillamente que el avalista contrae su propia responsabilidad y que sta no
es exactamente la misma del avalado, toda vez que la ley advierte que el
avalista contrae obligacin autnoma, o sea, independiente, distinta de la de su
avalista. Como consecuencia de ello, la obligacin del avalista ser vlida
aunque la del avalado no lo sea por cualquier causa, lo ual significa, que el
avalista es un garante, no es un garante accesorio sino un responsable
principal, o mejor autnomo, al pago del ttulo; posicin que se traduce en que
el avalista queda obligado aunque la persona por cuenta de quien ha otorgado
el aval no lo est.
Como efecto de que el avalista es un garante, cualquier tenedor posterior al
documento puede dirigirse a l para que pague el ttulo, pero adems puede
dirigirse directamente a l sin haber requerido previamente al avalado o a las
partes anteriores al avalado, porque al contraer obligacin autnoma,
independiente, se aplica el artculo 785 del Cdigo de Comercio, el cual
advierte que el tenedor puede accionar contra todos, contra uno o contra
algunos de los obligados. En consecuencia el tenedor puede dirigirse
directamente contra el avalista. En el evento de que se dirija contra el avalista y

ste pague, el pago que hace el avalista no est llamado a ser definitivamente
de cargo en su patrimonio, sino, por el contrario, lo pagado puede recuperarlo,
cobrarlo, accionando en primer lugar contra su avalado y adicionalmente contra
aquellas personas contra quienes el avalado puede exigir el pago
Empero, cuando afirmamos que el avalista se puede dirigir contra su avalado y
adicionalmente contra las partes anteriores, no estamos diciendo que primero
deba perseguir o tenga que perseguir al avalado y luego, a falta de
cumplimiento por parte de ste, dirigirse contra las partes anteriores. El avalista
es como cualquier tenedor y, en virtud de la autonoma con que estn rodeados
las responsabilidades de todos los intervinientes en el ttulo valor, puede
demandar nicamente a su solo avalado, a ste y a los dems signatarios
anteriores, o slo a algunos de estos, a su eleccin; en los mismos trminos
que los prev el artculo 785 citado.
Entonces, si el avalista decide actuar contra su avalado y contra las partes
anteriores para recuperar lo que ha tenido que pagar, tendr que entablar una
accin cambiaria, es decir, ejecutiva.
9.- Diferencias entre aval y fianza
Entre el aval y la fianza existe alguna semejanza, pues la fianza es un modo de
caucionar una obligacin y el aval es un modo de caucionar o de garantizar el
pago de una obligacin. Pero tal vez sta es su nica semejanza, pues en todo
lo dems son fundamentalmente diferentes.
Enunciemos las principales diferencias.
En primer lugar, la fianza est regulada en el Cdigo Civil como un
contrato; en cambio el aval no es un contrato, es un acto cambiario, es
una declaracin de voluntad.
La fianza es un contrato a travs del cual se puede caucionar o
garantizar cualquier clase de obligaciones, en principio, presentes,
futuras, condiciones, a plazo, puras y simples, etc. En cambio, el aval
es una figura cambiaria a travs de la cual se busca simple y
nicamente caucionar o garantizar el pago total o parcial de la
obligacin de un ttulo valor.

 La fianza puede sujetarse a condicin; el aval no admite la condicin o

el plazo como ya lo explicamos al advertir que la ley no tolera la
limitacin en cuanto al tiempo. Y tampoco puede condicionarse al aval
porque todas las obligaciones cambiarias, de cualquiera de los
intervinientes en un ttulo valor, tienen que ser incondicionales, de tal
suerte que el avalista no puede obligarse desde cierto y hasta
determinado da, o si sucede tal o cual evento, como es posible en
materia de fianza, porque el aval tiene que ser puro y simple y adems
no puede ser condicionado.
El fiador no puede obligar a ms de lo que se ha obligado el deudor
principal; en cambio el avalista si puede resultar obligado a ms, en
razn a que su obligacin se tiene por vlida aunque la del principal no
lo sea.
El fiador es un responsable al pago, en forma subsidiaria, porque la
fianza es un contrato accesorio; mientras que el avalista es un obligado
autnomo, contrae su propia obligacin, no necesita de la subsistencia
o de la validez de la obligacin de su avalado para que quede
vinculado, al contrario de lo sucedido en la fianza en donde cualquier
vicio o cualquier defecto del contrato principal afecta la eficacia del
contrato accesorio, porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
El hecho de que la fianza est concebida como un contrato accesorio
conduce tambin a que el fiador pueda gozar del beneficiario de
excusin, consistente en que puede pedir primero la persecucin a su
deudor principal y slo en la medida que ste no pague pues tendr que
hacerlo por aqul.
El beneficio de excusin no opera en materia de aval, pues el avalista no
puede aspirar a que primero se demande al directo obligado o a su
avalado y slo en el evento de que fallen tales acciones l pueda ser
demandado, porque su responsabilidad es tan autnoma como las de
los dems y, en consecuencia, lo pueden demandar directamente
prescindiendo de los dems obligados o suscriptores del ttulo valor.
El fiador puede limitar su responsabilidad; en cambio en materia de aval
hemos visto que la ley nicamente tolera las limitaciones relativas a la
persona por cuenta de quien otorga el aval.

 Entre el aval y la fianza existe una importante diferencia: La fianza no

se presume, ni se extiende a ms de lo expresamente estipulado; en
cambio el aval si se presume y puede extenderse incluso ms de lo
querido por el propio avalista, en la medida que toda firma colocada en
un ttulo valor sobre la cual no se pueda establecer claramente el
carcter con que ha sido colocada, se tienen por firma de avalista, se
tiene por firma de garante, se tiene por firma de responsable en el pago
del ttulo; y en esa medida, quien haya firmado de tal manera, sin
alusiones a la persona ni a la cuanta, la ley lo tiene por responsable del
pago del ttulo por cuenta de todos los intervinientes y del valor total del
ttulo, aunque seguramente su intencin no haya sido esa.
En materia de excepciones tambin hay diferencias, pues el fiador
puede oponer las excepciones reales y no puede invocar las
excepciones personales frente al acreedor. En materia del aval, en
razn de la autonoma consagrada en el artculo 636 ya citado, por ser
la obligacin del avalista vlida, aunque la de su avalado no la sea, se
cierra la posibilidad no solo de invocar con hechos exceptivos las de
carcter personal, sino tambin los de carcter real. Las de carcter
personal estn incluidos siempre en materia de ttulos valores, pero las
de carcter real tendran que ver con el hecho de si la obligacin del
avalado es vlida o no, y ese es un punto ya resuelto por el Cdigo de
Comercio, como hemos afirmado, en el sentido que ser responsable
aunque la obligacin del avalado no sea vlida por cualquier motivo.
Por consiguiente el avalista no tiene posibilidad de invocar ni siquiera
las excepciones de tipo real, entendidas dentro de este contexto,
porque existen ciertas excepciones, denominadas de carcter absoluto,
las cuales pueden ser invocadas por cualquier obligado en la medida
que afectan la eficacia misma del ttulo; en cambio, las excepciones a
las que estamos haciendo referencia simplemente tendran que ver con
la eficacia de la responsabilidad el avalado.
En cuanto a la extincin de la fianza y del aval, hay tambin notorias
diferencias, pues en la medida que la del aval es una obligacin
autnoma y no admite limitaciones respecto del tiempo, lo hemos dicho,
la responsabilidad del avalista solamente se extinguir cuando suceda
alguno de los fenmenos previstos en la ley como extintor de las
responsabilidades cambiarias del avalista. En cambio, en materia de

fianza, si se ha condicionado, y la condicin puede ser suspensiva o

resolutoria, en el evento de cumplirse o faltar la condicin, segn el
caso, se extinguir la fianza o no nacera. Entonces, puede el fiador
limitar su responsabilidad en el tiempo y llegado ese da quedar
exonerado de responsabilidad, posibilidad tampoco existente en materia
de aval. Adems, todos los fenmenos que afecten la eficacia o la
validez de la obligacin del fiado afectan igualmente la eficacia o validez
del fiador, porque, como contrato accesorio, a las responsabilidades del
fiador se le comunican las consecuencias del contrato principal.
Por ello se dice que mientras en la fianza la obligacin es la misma y hay
pluralidad de obligados, en materia de aval hay pluralidad de obligados
pero adems pluralidad de responsabilidades. No es la misma
responsabilidad la del avalado que la responsabilidad del avalista,
porque el avalista queda obligado aunque el avalado no responda por el
pago del ttulo.
10.- Diferencias entre el aval y endoso
o El endoso hace parte de la naturaleza del ttulo valor, forma parte del
nexo cambiario normal. El aval es ajeno al ttulo y debe por tanto
otorgarse como tal, es una garanta que se incorpora en el ttulo.
o El endosante debe tener el ttulo en su poder; el avalista no tiene por
qu tener el ttulo, es ms, puede otorgarlo en un documento separado
del mismo y extrao a l.
o El endosante siempre es un obligado de regreso, el avalista puede ser
obligado directo o de regreso, segn la persona a la que avale.
o El endoso no puede ser parcial; el aval puede limitarse a una
determinada suma.
o El endoso debe constar en el ttulo o en hoja adherida al mismo; el aval
puede constar en hoja separada del documento.
E.- WARRANT.1.- ASPECTOS GENERALES

El warrant, si bien es cierto no constituye el documento principal de los que se

generan dentro del rgimen de los almacenes generales de depsito, por
cuanto este tiene la calidad de accesorio por generar con su endoso un
derecho real de garanta que es en s un derecho accesorio, en realidad las
personas o entidades que recurren a los almacenes generales de depsito para
solicitar sus servicios de guarda y conservacin de mercadera, lo hacen
mayoritariamente no en razn de requerir un espacio seguro donde almacenar
la misma, sino que ms bien por cuanto que aspiran a poder utilizar esos
bienes como una fuente de financiamiento propio en tanto y cuanto los mismos
no sean objeto an de transferencia a terceros.
El Warrant, como ttulo valor que por su simple endoso perfecciona prenda
sobre los bienes que representa, constituye sin lugar a dudas un muy
importante instrumento de orden financiero, que da agilidad y a la vez
seguridad a operaciones tanto bancarias como comerciales y que por tanto
tiene un carcter no de documento principal pero s de documento importante
en la relacin contractual que se establece entre el depositario y el depositante
y posteriormente entre este y un tercero.
2.- CONCEPTO
El vocablo warrant se refiere en nuestro Pas al ttulo valor relacionado con las
operaciones de guarda y conservacin de mercaderas que se practican dentro
del rgimen correspondiente a los almacenes generales de depsito.
OTRAS ACEPCIONES: El Warrant es denominado en otros pases de habla
hispana como "nota de prenda" o "bono de prenda", es un ttulo reconocido y
regulado en prcticamente todas las legislaciones del mundo, remarcando lo
que constituye la caracterstica principal y a la vez la esencia de la naturaleza
del warrant, es decir su calidad de ttulo de garanta.
3.- EMISION Y CONTENIDO
El artculo 224 de la Ley de Ttulos Valores N 27287 establece cules son las
empresas autorizadas a emitir warrants as como establece sus requisitos para
su emisin. He aqu algunos comentarios.
"Artculo 224. - Empresas autorizadas a emitir y contenido
224.1 Las sociedades annimas constituidas como almacn general de
depsito, estn facultadas a emitir el Certificado de Depsito y el Warrant a la
orden del depositante contra el recibo de mercaderas y productos en depsito,
expresando en uno y otro documento:
a) La denominacin del respectivo ttulo y nmero que le corresponde tanto al
Certificado de Depsito como al Warrant correspondiente, en caso de emitirse
ambos ttulos (concordante con el 229.3 que establece que slo puede
emitirse uno de ellos y el 229.4 que prescribe el requerimiento en caso se haya
expedido uno solo de los ttulos). En el mundo existen dos sistemas en lo que
se refiere a los ttulos que por las mercaderas almacenadas emiten los
almacenes generales de depsito: el sistema unicartular y el sistema bicartular,
segn sea que se emite un solo documento tanto para acreditar y transferir
propiedad como para gravarla o dos documentos en los que uno servir para
acreditar y transferir la propiedad y otro para establecer prenda sobre la misma,

precisando que en el Per, al igual que en la mayor parte del mundo se ha

optado por el sistema bicartular.
Sin embargo, tal como podemos observar de los artculos en comento, el Per
estara transitando a un sistema unicartular, al prever las normas la posibilidad
de emitir un solo ttulo lo que tambin aparece indirectamente reconocido en el
texto del literal a) del artculo 224.1 de la misma Ley?
Consideramos que no, porque en el sistema unicartular se emite un solo
documento tanto para acreditar y transferir propiedad como para gravarla, sin
embargo en nuestro caso esto no es as porque si bien se podr emitir slo el
Certificado de Depsito o slo el Warrant, tambin es verdad que de emitirse el
primero es obvio suponer que el depositante slo est optando por acreditar la
custodia adecuada de su mercadera y que no tiene intencin alguna de
gravarla y es por ello que no solicita un Warrant cuya finalidad es facilitar la
pignoracin de los bienes, bastando por ende con tener la certeza de poder
acreditar el depsito de la mercadera y la propiedad de los mismos, as como
eventualmente transferirlos documentalmente, fines para los que basta con
operar con el certificado de depsito.
4.- DE LAS RESPONSABILIDADES
El artculo 229 de la Ley de Ttulos Valores prescribe las responsabilidades del
Almacn General de Depsito.
Al referirse esta norma a que el almacn general de depsito es responsable
por los daos sufridos por las mercaderas bajo su custodia, debemos concluir
en primer lugar que la responsabilidad a que se refiere es de naturaleza
esencialmente contractual, ya que al establecerse el marco temporal de la
misma en el lapso comprendido entre la recepcin y la devolucin de la
mercadera, se est refiriendo al plazo de vigencia del contrato de depsito
celebrado entre las partes.
Por otra parte al referirse el artculo en comentario que el almacn responder
por el dao sufrido por las mercaderas, esto implica la aplicacin de la teora
objetiva del dao rgimen de responsabilidad que difiere del previsto en el
Cdigo Civil el cual se adhiere a la teora subjetiva de la responsabilidad al
considerarse el aspecto moral en la ejecucin del dao.
Por otro lado, se ha expresado en dicho artculo que el almacn general de
depsito se exonera de responsabilidad si prueba que el dao ha sido causado
(entre otros) por culpa del depositante o dependientes de este ltimo, sin
embargo no habla nada del dolo, lo cual es mucho ms grave que los casos de
culpa pues implica una actitud deliberada de ocasionar dao, por tanto qu
hacer en caso el depositante o sus dependientes acten con dolo?
Consideramos que tambin quedara eximido el almacn general de depsito
de responsabilidad, sin embargo se deber modificar este artculo en este
sentido.
Adems el artculo bajo comento se contrapondra tambin con lo establecido
en el segundo prrafo del artculo 1321 del Cdigo Civil segn el cual el
resarcimiento de la reparacin por el dao causado comprende tanto el dao
emergente como el lucro cesante, por tanto al limitar la norma acotada la
responsabilidad del almacn exclusivamente al valor de las mercaderas se

est restringiendo el mismo al dao emergente, es decir a la reposicin del

valor material de la mercadera daada, pero est excluyendo el concepto de
lucro cesante que est ms referido a la reparacin del dao causado a las
expectativas de beneficio que aspiraba obtener quien sufri el dao (insumo
producto por ejemplo).
5.- ENDOSO DEL WARRANT Y SUS EFECTOS
El artculo 231 de la Ley de Ttulos Valores establece la forma de transmisin y
los efectos de la misma.
La legislacin nacional es sumamente formalista en lo que atae al primer
endoso del warrant, el que, a diferencia de los endosos subsecuentes, no
podr realizarse en blanco y deber necesariamente registrarse tanto ante el
almacn como en el correspondiente certificado de depsito.
El warrant y el certificado de depsito slo pueden ser endosados en
propiedad, en fideicomiso, que sera una forma del endoso en propiedad, y en
procuracin. En el caso del warrant, este tambin podr ser endosado con la
clusula "sin responsabilidad" o con la clusula "para embarque".
En el warrant no puede usarse el endoso en blanco en el primer endoso sino
slo despus del primer endoso, para que se constituya la prenda sobre la
mercadera depositada.
Siendo el warrant un ttulo de crdito, procede el endoso con la clusula "sin
responsabilidad" mediante la cual se libera al deudor de responder por el saldo
insoluto de la acreencia, en caso que el producto del remate no alcanzare a
cubrir la totalidad de la obligacin. Para el acreedor representa una renuncia a
la accin personal para el cobro del saldo insoluto, mediante el ejercicio de la
accin cambiaria (en el proceso ejecutivo). Por aplicacin de lo establecido en
el artculo 235.3, literal c) de la Ley de Ttulos Valores, esta clusula slo
podra incluirse en el warrant cuando ste se endose como garanta y no como
ttulo de crdito, segn lo establecido en el artculo 232 de la citada Ley. Los
efectos de esta clusula son los siguientes:
o Se libera al primer endosante de responder por el saldo insoluto del
warrant, luego de efectuado el remate de las mercaderas.
o Aun cuando permite que el ttulo sea transferido posteriormente
mediante endoso, la clusula "sin responsabilidad", surte los efectos de
la cesin de derechos sin responsabilidad, donde se libera al primer
endosante de responder por el saldo insoluto de la deuda, despus de
verificado el remate.
Una modalidad nueva recogida en la Ley de Ttulos Valores es el Endoso "para
embarque" u otra equivalente, consagrado en el artculo 231.3 de la Ley de
Ttulos Valores. Este artculo establece una de las figuras novedosas que nos
trae esta ley relativo al endoso del warrant en procuracinEsta norma permite
ordenar el aspecto relativo a responsabilidades por la prdida o deterioro de
mercancas, que vena produciendo muchos problemas pues las empresas
almaceneras liberaban los warrants en el local de sus depsitos o almacenes
de campo producindose una situacin de desproteccin en el lapso
comprendido entre ese momento y el del embarque efectivo de la mercanca,
cuya responsabilidad, por razones de orden legalista mas no necesariamente

de justicia, se imputaba a los Agentes de Aduana. Por otro lado el inciso c) el

artculo 11 del Reglamento de l os almacenes generales de depsito,
Resolucin SBS N 040-2002, establece al respecto que el almacn general de
depsito debe contratar un seguro que cubra los riesgos derivados del
transporte de los bienes desde el momento de su salida del almacn hasta el
de expedicin del correspondiente documento de embarque, salvo que el
depositante, el agente o el cargador cuente con un seguro que a criterio del
almacn cubra adecuadamente los riesgos del transporte, caso en el que tal
pliza necesariamente deber endosarse a favor del almacn general de
depsito, agregando que es prerrogativa del almacn adoptar por cuenta del
depositante otras medidas de seguridad y aceptar la eleccin del agente o
cargador, cuando dicha eleccin no la efecte el mismo almacn, todo ello
atendiendo a la responsabilidad que por ley debe asumir el almacn general de
depsito.
EFECTOS DEL ENDOSO:
Estando a que la finalidad del endoso es permitir la circulacin del ttulo valor,
los efectos de dicho acto jurdico se pueden dividir en dos grupos: generales
para todo ttulo valor y especficos, en funcin a la naturaleza de cada uno de
ellos.

Los efectos generales del endoso son: Legitimar al tenedor de un ttulo

valor para que pueda hacer valer los derechos, incorporados en l,
conforme a ley, se transmite los derechos inherentes al ttulo as como
garantiza el pago del ttulo.

Los efectos especficos:

o En caso ambos ttulos, el warrant y el certificado de depsito
sean endosados conjuntamente a una misma persona, se
transfiere la libre disposicin de la mercadera depositada,
permitiendo esta modalidad la consolidacin de las calidades de
acreedor prendario y de propietario de la mercadera, por lo tanto
de acuerdo al Art. 1090 inc. 6 del Cdigo Civil, dicha
consolidacin producir la extincin de la garanta real que se
hubiere constituido. No obstante, si el tenedor de ambos ttulos
transfiere el certificado de depsito a un tercero, renacera la
garanta prendaria, en aplicacin de lo dispuesto en el art. 1301
del CC. Esta norma seala: "si la consolidacin cesa, se
restablece la separacin de acreedor y deudor reunidas en la
misma persona. En tal caso, la obligacin extinguida renace con
todos sus accesorios, sin perjuicio del derecho de terceros". Por
ello, el nuevo tenedor del certificado de depsito deber
cerciorarse que el pago que efecte por la compra de la
mercadera sea destinado a levantar la prenda contenida en el
warrant, en respaldo de sus derechos como nuevo propietario de
la misma.
o Si se realiza el endoso del Warrant por separado, se confiere un
derecho crediticio garantizado con una prenda sobre los bienes
depositados. Dicha garanta cubre las comisiones, intereses y el
capital de la obligacin crediticia.

o Si se realiza el endoso del certificado de depsito por separado,

transfiere el derecho de propiedad sobre la mercadera con el
gravamen prendario a favor del tenedor del warrant.
Tanto el endosatario del warrant como el del certificado de depsito, pasan a
integrar la relacin jurdica emanada del contrato de depsito. As, en el caso
del endoso del warrant tendr derecho a inspeccionar la mercadera, a
autorizar el retiro parcial de la misma, etc. Mientras que el endosatario del
certificado de depsito asume la calidad de propietario de la mercadera -se
subroga en el lugar del depositante- por ello deber pagar el almacenaje y los
impuestos, si fuere el caso, al momento de retirar la mercadera.
El warrant cumple su funcin ius-econmica cuando es negociado, ya que su
endoso permite la consolidacin y materializacin de los atributos cambiarios
como ttulo de crdito y de garanta prendaria, a diferencia del certificado de
depsito.
As mismo, el primer endoso del warrant y los sucesivos, reposan sobre el
contrato de depsito que dio origen a la emisin o entrega de dicho ttulo valor.
Es ms, el warrant representa un ttulo valor abstracto-relativo, que a diferencia
del certificado de depsito est ligado a dos obligaciones principales causales:
el contrato de depsito por un lado, que da origen a su emisin, y el contrato de
crdito u obligacin crediticia, pero slo en la medida en que dichas
obligaciones estn expresamente contenidas en el propio documento, lo que
propicia su circulacin o negociacin.
En este sentido, el contrato de depsito sirve de soporte a la relacin surgida a
consecuencia del endoso del warrant, porque se trata de un ttulo de crdito
unido a una garanta prendaria, la cual recae sobre bienes depositados, de ah
que, si los bienes se deterioran o se pierden, el titular del warrant tendr
derecho a exigir una indemnizacin o su restitucin a la almacenera (en su
calidad de depositario) y al depositante (en calidad de propietario y obligado
directo al pago de la obligacin), por aplicacin de la propia Ley de Ttulos
Valores, de la Ley de Bancos y del Cdigo Civil, entre otras normas.

6.- REQUISITOS FORMALES DEL ENDOSO DEL WARRANT

Son los siguientes: "artculo 232.1 El primer endoso del Warrant separado del
Certificado de Depsito que se hubiere emitido o aun cuando tal emisin no se
hubiere hecho, contendr:
a) La fecha en la que se hace el endoso": Es importante este dato por cuanto
en este momento el warrant es concebido como ttulo de crdito. No obstante la
falta de este requisito no invalida el endoso, pues haciendo una interpretacin
de las normas generales contenidas en la Ley de Ttulos Valores (34.4), la
omisin de este requisito hara presumir que se hizo con fecha posterior a la
emisin del ttulo o en su defecto en esa misma fecha, dado que se trata del
primer endoso; La fecha del endoso no necesariamente coincidir con la de la
inscripcin ante el almacn, aspecto que pudiera resultar determinante para el
cmputo de trminos judiciales, de prescripcin, caducidad, comerciales, etc.
No obstante no se ha establecido un plazo mximo para la inscripcin
ante el almacn computable a partir de la fecha del endoso del ttulo.

"b) El nombre, el nmero del documento oficial de identidad y firma del

endosante": Este es un requisito esencial para que el endoso se considere
vlido, segn las reglas generales contenidas en la Ley de Ttulos Valores. No
obstante el error en la consignacin del documento oficial de identidad no
invalida el endoso (34.5);
"c) El nombre, domicilio y firma del endosatario": La intervencin del
endosatario no lo vincula respecto de las obligaciones cambiarias derivadas del
Warrant. Es decir, su intervencin en el ttulo valor es activa, como beneficiario
de los derechos cartulares derivados del warrant, incluyendo la garanta real en
l incorporada. Los requisitos de identificacin son indispensables, por ejemplo,
para efectos de la posible imputacin futura de responsabilidades, adems que
la inadecuada o hasta inexistente identificacin de las partes convertira al
endoso y su registro en un acto equivalente al endoso en blanco, en contra de
lo previsto en la ley;
"d) El monto del crdito directo y/o indirecto garantizado": Este representa el
valor econmico del warrant, mientras que el importe o valor de los bienes en l
consignados representar el valor econmico de la prenda que se constituya
con el endoso del warrant. Es importante anotar que constituye requisito
esencial el sealar el signo monetario de la suma dineraria que representa el
valor patrimonial del warrant y de los bienes afectos en garanta. El monto se
podr indicar en letras y en nmeros segn lo establecido en las reglas
generales contenidas en la Ley de Ttulos Valores, y en caso de discrepancia
entre ambas se preferir la suma menor;
"e) La fecha de vencimiento o pago del crdito garantizado, que no exceder
del plazo del depsito": esta fecha determina el vencimiento del warrant. A
diferencia de los ttulos valores u otros valores mobiliarios, en el caso del
warrant, su vencimiento tiene lugar en la misma fecha en que vence la
obligacin que garantiza, por eso debe consignarse en el ttulo valor. Esto se
debe a su naturaleza, pues representa un ttulo de crdito con garanta. La
fecha de vencimiento del warrant no puede exceder la del depsito, por cuanto
este ltimo predetermina la existencia del warrant como se ha analizado en las
lneas precedentes.;
"f) Los intereses que se hubieran pactado por el crdito garantizado": En el
warrant se permite el pacto de intereses compensatorios y moratorios,
comisiones, reajustes u otras contraprestaciones permitidas por ley. Los
primeros se generarn desde el nacimiento de la obligacin cambiaria hasta su
vencimiento y pago efectivo. En tanto que los intereses moratorios se aplicarn
despus del vencimiento de la obligacin cambiaria, pues por su propia
denominacin se generan cuando la obligacin cambiaria, ya est vencida ya
que su finalidad es resarcir el retraso en el cumplimiento de la misma. Ahora
bien, la tasa del inters compensatorio podr ser igual a la del moratorio, por
defecto, es decir a falta de estipulacin expresa. Slo a falta de pacto de
intereses y reajustes durante el perodo de mora se aplicar el inters legal.;
"g) La indicacin del lugar de pago del crdito y/o, en los casos previstos por el
Artculo 53, la forma como ha de efectuarse ste": El pago en la obligacin
cambiaria debe ser efectuado en el lugar indicado en el propio ttulo, salvo que
se haya estipulado el pago mediante cargo en cuenta, en cuyo caso el cobro se
efectuar presentando el ttulo a la empresa del sistema financiero indicada en

el ttulo valor. La empresa financiera determinar si procede el pago o no, y

hasta donde alcancen los fondos de la cuenta girada, sin asumir mayor
responsabilidad que las derivadas de un encargo de pago a terceros. A falta
de indicacin de lugar de pago, se entender como tal el domicilio del
primer endosante, pues en el caso del warrant los dems endosantes no
asumen obligacin cambiaria frente al beneficiario del ttulo, a diferencia
de los ttulos valores tradicionales. La indicacin del lugar del pago es
importante adems a fin de determinar adecuadamente el rgano Jurisdiccional
competente en caso de requerirse la ejecucin judicial de la garanta otorgada
o la determinacin por esta va de cualquier otro aspecto inherente a la relacin
establecida entre las partes o los terceros que se incorporen por los posteriores
endosos del ttulo.; y
"h) La certificacin del almacn general de depsito que el endoso del Warrant
ha quedado registrado en su matrcula o libro talonario, como en el respectivo
Certificado de Depsito, refrendada con firma de su representante autorizado":
Esta certificacin confiere validez a la prenda sobre los bienes depositados. En
ese sentido, la certificacin podra considerarse como un requisito sine qua non
para la existencia de la prenda. La prenda no slo se registra en la almacenera
sino tambin el certificado de depsito, con lo cual la misma podr ser opuesta
a los sucesores tenedores de dicho ttulo valor, quienes tomarn conocimiento
de la existencia de dicha garanta con la tenencia del mismo en su calidad de
endosatarios. As, la certificacin por parte del almacn general de depsito en
el sentido de haber registrado el endoso del warrant tanto en su matrcula o
libro talonario como en el correspondiente certificado de depsito, es
importante por que, siendo obligatorio tal registro, el artculo 232.2 de la Ley de
Ttulos Valores vigente establece que la prenda a favor del endosatario no se
considerar formalizada ni vlidamente constituida mientras no se cumpla con
tal requisito. Por otro lado el artculo 232.3 establece que "en los endosos
posteriores del Warrant, es facultativo el registro y certificacin al que est
sujeto su primer endoso".
As pues, se puede verificar como nuestra legislacin es sumamente formalista
en lo relativo al primer endoso del warrant, y ello a fin de dotar al acto de las
formalidades pertinentes a la seguridad de la transaccin que permita la
adecuada circulacin y dinmica comercial de los ttulos.
La indicacin del monto del crdito, fecha de vencimiento, intereses pactados y
la forma de pago, se indicarn no slo para efectos de la adecuada
determinacin de los trminos y alcances de la operacin pertinente, sino que
principalmente en razn de que conforme a lo dispuesto en el artculo 231.2 de
la Ley de Ttulos Valores, el endoso se registrar transcribiendo su informacin
completa en el certificado de depsito y consecuentemente quien con
posterioridad a esta operacin reciba en endoso el certificado de depsito, por
separado del warrant, podr tener perfecto y puntual conocimiento de los
trminos y condiciones que estn gravando la mercanca que se le transfiere.
No est por dems sealar que la fecha de vencimiento o pago del crdito tiene
tambin por finalidad establecer la oportunidad a partir de la que corrern los
trminos para el protesto del ttulo y para el ejercicio de las acciones revistas
por ley.

Es importante observar que la almacenera funge de depositario y de

funcionario pblico al mismo tiempo, por ello es dable afirmar que desarrolla
una actividad de inters pblico, pues no slo queda en posesin fsica del bien
prendado como depositario, sino que al registrar la prenda mediante la
transcripcin del endoso en la matrcula o libro talonario a su cargo, permite
que se perfeccione la constitucin de un derecho real de garanta sobre dichos
bienes, el cual, afirmamos, resulta oponible "erga omnes", pues la propia
almacenera "certifica" el registro de la prenda en ambos ttulos valores:
certificado de depsito y warrant, con lo cual se cumple el requisito de
publicidad, propio de las garantas reales.
En otras palabras, la prenda sobre warrant se constituye por la entrega jurdica
de los bienes, y se perfecciona mediante dos actos de relevancia jurdica: El
endoso del ttulo y la entrega del mismo al tenedor con la certificacin hecha
por la almacenera de que el endoso ha sido inscrito. Ello obedece a que se
trata de una prenda nacida de una relacin cambiaria.
7.- DERECHOS QUE REPRESENTA EL WARRANT Y SU EJECUCIN
Artculo 233.1 de la Ley de Ttulos Valores. Desde su utilizacin en el mercado
el warrant ha tenido gran acogida en el sistema financiero, pese a que la Ley
2763 no estableci restricciones para el uso de dicho instrumento como ttulo
de crdito. Se puede afirmar que el warrant serva como vehculo para
canalizar los recursos en el mercado monetario -de corto plazo- situacin que
se mantiene en la actualidad. Pues ese mercado sirve de escenario para las
numerosas transacciones que se realizan sobre warrants. As en el mercado
bancario o financiero es percibido desde dos aspectos: como ttulo crdito
garantizado con prenda y como ttulo de garanta.

Como ttulo crdito garantizado con prenda: el warrant es empleado como ttulo
suficiente para garantizar crditos directos e indirectos. Al decir ttulos
suficiente se quiere enfatizar que es concebido en su real dimensin: como
ttulo de crdito unido inseparablemente a un derecho de prenda; por tanto no
es necesario suscribir un ttulo valor adicional donde se indique la obligacin
crediticia asumida u otorgar garantas adicionales, salvo que la operacin as lo
exija, por ejemplo si el valor de los bienes es inferior al monto de la deuda u
obligacin principal.
Como ttulo de garanta prendaria: A diferencia de lo anterior, aqu el warrant es
empleado como ttulo complementario para el otorgamiento de crditos. Es
decir, el intermediario financiero solicita al cliente tanto la emisin de un pagar
como el endoso del warrant, las cuales sirven de sustento a una misma
operacin de crdito. De este modo el crdito se encuentra asegurado por dos
ttulos valores ms un derecho de prenda incorporado en uno de ellos. En otras
palabras la operacin de crdito sirve de obligacin causal del pagar y del
endoso del warrant. Cuando el warrant es empleado como garanta podr
indicarse en el ttulo que la prenda respalda una obligacin contenida en otro
documento (contrato u otro ttulo valor). As mismo, es importante advertir que
esta modalidad de empleo del warrant es aplicable a aquellos casos donde se
pretende respaldar obligaciones de terceros, porque de lo contrario el
propietario se convertira en obligado solidario del crdito contenido en el
warrant -en caso ste sea utilizado como ttulo de crdito con garanta. Como
ttulo de garanta, el warrant puede ser empleado bajo dos modalidades, las

cuales son excluyentes entre s, es decir las mismas n o pueden coexistir.

Estas modalidades son:

Como garanta especfica: Cuando asegura el cumplimiento de un crdito

individualizado, por ejemplo un contrato de mutuo con garanta sobre warrant.
En este caso decimos que es especfica o individual, pues slo respalda una
operacin de crdito. La especificidad de la garanta opera por defecto, al
haberse modificado el Artculo 172 de la Ley de Bancos, adems esta
constituye una regla general y sin excepcin para el caso de las garantas de
terceros, aquellas otorgadas por personas distintas al obligado principal.
Como garanta global, abierta o sbana: En este caso, la garanta se extiende
como una "sbana" para asegurar el cumplimiento de "todas las dudas y
obligaciones, directas o indirectas, existentes o futuras" asumidas para con la
empresa financiera por el endosante del ttulo, de conformidad con lo dispuesto
en el artculo 172 de la Ley de Bancos. Esta cualidad o privilegio de la garanta
opera de manera expresa, es decir al momento de endosarse el warrant, el
deudor deber indicar que "el ttulo respaldar las obligaciones presentes y
futuras del endosante"; en caso contrario dicha garanta slo quedar limitada
al crdito por el cual se constituy. Esta modalidad no slo opera cuando el
acreedor es una empresa del Sistema Financiero, puesto que el Cdigo Civil
tambin contiene la prenda tcita, pero a diferencia de aquella, en el caso de la
prenda civil, las obligaciones subsiguientes deben tener una fecha de
vencimiento anterior a la primigenia.

F.- GLOBAL
G.- FLOTANTE