Tema 13: La familia y su regulacin en el Derecho Internacional Privado en Venezuela.

El matrimonio: condicin de validez, efectos. Las Capitulaciones Matrimoniales. El

Divorcio y la Separacin de Cuerpo. La filiacin. La Adopcin. Rgimen de proteccin
de incapaces.
La familia y su regulacin en el Derecho Internacional Privado en Venezuela
En el Derecho Internacional Privado Venezolano, se establece que el comienzo de la
personalidad jurdica se determina por la Ley personal domiciliaria de cada individuo,
en este sentido, se dice que la personalidad jurdica del ser humano comienza con el
Nacimiento, siempre que el nio nazca vivo. A pesar de que el Derecho Venezolano,
acote en principio la teora de la vitalidad, tambin toma en cuenta a la persona por
nacer Nasciturus (el que habr de nacer), tanto que est concebido Conceptus, como
que est por concebir Concepturus (el que habr de concebirse)
Lo anterior, se fundamenta en el Artculo 17 del Cdigo Civil, que seala: El feto se
tendr por nacido cuando se trate de su bien; y par que sea reputado como persona,
basta que haya nacido vivo
En el Derecho Venezolano, no existe una forma expresa que seale en todos los casos
cual ha sido el momento de la concepcin, sino slo a los efectos de establecer la
paternidad legtima, la cual se determina con fundamento en el Artculo 187 C.C, que
seala: Se presume concebido durante el matrimonio el hijo nacido despus de ciento
ochenta das de la celebracin del matrimonio, hasta los trescientos siguientes, a su
disolucin o anulacin En tal sentido, para determinar si el hijo de una mujer casada es
hijo legtimo, se presume que la concepcin ocurre dentro del lapso que corre entre
estos dos extremos. Sin embargo, esta presuncin es iuris et de iure por lo cual, el hijo
puede alegar como fecha de su concepcin la que mas le convenga dentro del lapso
sealado por la Ley.
Para el Derecho Internacional Privado, la crtica radica en que se aplica la Ley personal
a situaciones en las que la existencia de la personalidad es dudosa.
A los efectos del domicilio, se entender como tal aquel que tena la madre al tiempo de
producirse el hecho jurdico que puede dar lugar a la adquisicin de bienes a favor de la
persona por nacer, aunque posteriormente mude su domicilio a un pas (como
Venezuela), cuya legislacin considera el hecho del nacimiento sin vida como una
condicin resolutoria de la personalidad; en este sentido, la presuncin de vida y la
prueba sobre la muerte quedan sometidas a la Ley personal domiciliaria al momento de
nacer. Ello de conformidad con lo establecido en el Artculo 16 de la Ley de Derecho
Internacional Privado, que seala: La existencia, estado y capacidad de las personas se
rigen por el Derecho de su domicilio
En cuanto al Derecho de Familia, la Ley de Derecho Internacional Privado, regula todo
lo referente al matrimonio, las capitulaciones matrimoniales, el Divorcio, la separacin
de cuerpos y la adopcin, en sus Artculos del 21 al 26.
El matrimonio

Desde el punto de vista del derecho venezolano, el matrimonio plantea una serie de
problemas en cuanto a la determinacin de la ley competente, de sus efectos civiles e
incluso en lo que se refiere a su validez. Esto se debe fundamentalmente a la diversidad
de ordenamientos jurdicos con sus diversas concepciones, las cuales dan lugar a
apreciaciones Jurdicas y, por lo tanto, a verdaderos conflictos de leyes. Una de las
fuentes de estos conflictos estriba en el establecimiento en ciertos ordenamientos
jurdicos de la concepcin cannica del matrimonio. De manera que un matrimonio,
vlido segn un ordenamiento es invlido segn otro por no haberse cumplido en este
matrimonio las exigencias cannicas exigidas por esta ltima legislacin. Estos son los
llamados matrimonios claudicantes, vlidos en una parte e invlidos en otra.
Desde un punto de vista jurdico el matrimonio es una institucin social que por su
contexto jurdico tiene las exigencias de forma y fondo del contrato y, por lo tanto,
genera obligaciones y derechos como todo contrato. Desde este punto de vista, el
matrimonio modifica y crea un nuevo estado, modifica y crea nueva capacidad
emancipando al menor, por ejemplo, e interviene profundamente en materia de bienes,
pues a partir del matrimonio, se vivir en comunidad, se hayan aportados bienes o no al
mismo.
condicin de validez
gracias a que el artculo 11 del Cdigo Civil seala que la forma y solemnidades de los
actos jurdicos que se otorguen en el extranjero, an las esenciales a su existencia, para
que stos surtan efectos en Venezuela, se rigen por las leyes del lugar donde se hacen. Si
la ley venezolana exige instrumento pblico o privado para su prueba, tal requisito
deber cumplirse
Esta regla del lugar de la celebracin del acto tiene gran tradicin estatutaria, gracias
al trabajo de los postglosadores italianos (Siglo XIV), al tratar de solucionar la validez
formal de los testamentos.
El artculo 11 de nuestro Cdigo Civil, el referido principio se entiende a las normas
sobre el matrimonio de los extranjeros celebrados en Venezuela, tal como indica el 108
del Cdigo Civil para que un extranjero pueda celebrar vlidamente matrimonio, debe
cumplir con las formalidades pautadas por la Ley Venezolana. De igual forma, se
extiende a los testamentos, tal como indica el 879 del Cdigo Civil, que se refiere a que
el testamento deber cumplir las formalidades del pas donde se realice, para que tenga
validez.
A partir del 1999, con la entrada en vigencia de nuestra Ley de Derecho Internacional
Privado, la rigidez de nuestra norma conflictual, referida a la validez de los actos,
situada en el referido artculo 11 del Cdigo Civil, cambia a ser un mtodo flexibilizado
que establece la posibilidades de elegir de manera facultativa, uno de los tres factores de
conexin sealados en el artculo 37 de nuestra ley especial sobre la materia.
Al flexibilizarse el criterio para establecer el derecho aplicable a la forma de los actos
jurdicos y ampliar las posibilidades con factores de conexin aplicables en forma
facultativa, se favorece a la validez del mismo.
Qued derogado totalmente el artculo 11 del Cdigo Civil?

La doctrina venezolana considera al respecto, que la norma queda parcialmente

derogada, ya que la parte del mencionado artculo, que reza Si la referida Ley
venezolana exige instrumento pblico o privado para su prueba, tal requisito deber
cumplirse. Cuando el acto se otorga ante el funcionario competente de la Repblica,
deber someterse a las leyes venezolanas
La opinin de la doctrina al respecto, es que la exigencia documental abarca tanto los
supuestos de creacin como de existencia del acto, el legislador no hace diferenciacin
en cuanto a ello, por lo que esa parte de la norma del Cdigo Civil sigue vigente.
Posibles Interpretaciones.
El artculo 37 de la ley de D.I.P, consagra el principio favor validitatis, segn el cual
debe favorecerse la validez del acto, disminuyendo los casos en que pueda ser declarado
nulo por defectos de forma. Por ende, el acto ser vlido, si cumple los requisitos
formales exigidos por la ley del lugar de la celebracin del acto (Locus Regit Actum), la
ley que rige el contenido del acto (Lex substantia) y la ley del domicilio del otorgante y
la del domicilio comn de los otorgantes (Lex domicilii)
Si uno lee cuidadosamente el artculo en cuestin, la norma seala claramente que el
acto jurdico ser vlido si se ajusta a las formalidades en cuanto a cualquiera de los tres
factores de conexin en ella sealado, es decir, el juez slo debe tomar en cuenta las
normas materiales del derecho del Estado declarado competente para regir el asunto,
obviando las normas conflictuales, sin embargo, ello ira en contra de lo que dispone el
artculo de 4 de la ley de DIP (reenvo), referente a que debe aplicarse el derecho interno
del pas designado por la norma de conflicto a regir el caso concreto, es decir, abarca
todo el derecho del Estado, tanto normas materiales como formales. Partiendo de esta
premisa, en la prctica los otorgantes estn atentos en seguir las formalidades de alguna
de las tres posibles normas materiales sealadas para regir el caso concreto en cuanto a
la forma del acto jurdico, obviando de esta forma un posible reenvo por parte de las
normas de conflicto del derecho extranjero, quedando abierta la posibilidad de que el
derecho material referente a la forma del acto de un tercer Estado anule el acto, por no
ajustarse a esas formalidades.
No debemos olvidar que, de conformidad con el artculo 2 de la ley de Derecho
Internacional Privado, referente a cuando le derecho extranjero resulte competente,
deber aplicarse de manera que se cumplan con los objetivos perseguidos por las
normas conflictuales venezolanas, por ende, el fin que persigue el artculo 37 es la
validez formal del acto jurdico, lo que conlleva a que las normas de conflicto
extranjeras no deberan ser aplicadas si ello conduce a la invalidez del acto.
Efectos
Cuando un Matrimonio de Extranjeros se residencia en Venezuela dentro del mes
siguiente a la fijacin de su nuevo domicilio debe Inscribir su Acta de Matrimonio
Extranjera en el Registro Civil Venezolano, esto a los efectos de que todos los
problemas Jurdicos que se deriven de su relacin matrimonial puedan ser conocidas por
un Juez Venezolano, es decir, el factor de conexin estar dado por la Inscripcin de su
partida de matrimonio en Venezuela,si esta pareja decide separarse entonces el Juez
Venezolano podr dictaminar su Divorcio y ordenar la Inscripcin de la Sentencia de

Divorcio en el Registro Civil,lamentablemente muchos desconocen esta normativa y no

cumplen con el requisito de la Inscripcin muchos tratadistas piensan que transcurrido
el mes de la fijacin de su residencia y no habiendo hecho la inscripcin del acta de
matrimonio extranjera en el Registro Venezolano habra perdido el Derecho por haber
caducado el lapso de Ley, sin embargo hemos visto que a nivel Jurisprudencial los
Jueces estan reconociendo el Derecho a Inscribirla de manera tarda en Defensa de sus
Derechos Fundamentales hay pues por lo menos una tendencia a reconocer este Derecho
otorgandose as por va de consecuencia el Factor de conexin necesario para que el
Juez Venezolano pueda intervenir en los asuntos relacionados con dicho vinculo
matrimonial.
las capitulaciones matrimoniales
Deben realizarse antes del matrimonio, y el aspecto registral de las capitulaciones
matrimoniales tienen carcter de normas imperativas (art. 143 del Cdigo Civil).
Efectivamente, frecuentes planteamientos prcticos, que hasta ahora no haban podido
ser solucionados, determinaron la inclusin de esta disposicin.
6. Divorcio y separacin de cuerpos (art. 23)
El divorcio y la separacin de cuerpos se someten al derecho del domicilio del cnyuge
que intenta la demanda, solucin que se adopta en virtud de su identificacin con la
realidad del pas. Adems, evita la contradiccin que haba existido en el sistema
anterior, que dejaba de aplicar la ley nacional de los cnyuges, a pesar de haber sido el
factor personal de carcter general, a favor del derecho del domicilio conyugal. A la
solucin actual se le critica la invitacin para elegir el derecho aplicable en fraude a la
ley, ya que basta con que el cnyuge demandante se domicilie en un Estado que prev
una regulacin ms favorable a sus fines, para que sea sta la que se aplique 216 . Sin
embargo, la posibilidad de un cambio fraudulento queda disminuida, al establecerse que
dicho cambio slo produce efectos despus de un ao de haberse efectuado.
Filiacin
Las disposiciones referentes a la filiacin (art. El establecimiento de la filiacin, as
como las relaciones entre padres e hijos, se rigen por el Derecho del domicilio del hijo.).
la adopcin (art. 25 . Al adoptante y al adoptado se les aplicar el Derecho de su
respectivo domicilio en todo lo concerniente a los requisitos de fondo necesarios para la
validez de la adopcin.), la tutela y las dems instituciones de proteccin del menor (art.
26) tienen como norte el inters superior del nio, principio fundamental de la
Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, 1989, y de las
convenciones de La Haya e Interamericanas sobre la materia. Es interesante observar
que las regulaciones incluyen el estatuto autnomo del nio, que es el derecho de su
domicilio, solucin frecuente en las ms recientes legislaciones comparadas que
coadyuva a las decisiones equitativas en materia de menores de edad.
La tutela y dems instituciones de proteccin de incapaces se rigen por el Derecho del
domicilio del incapaz.

La diversidad de soluciones que contiene la nica regulacin que estaba vigente para
Venezuela a travs de lo dispuesto en el Cdigo Bustamante, permite apreciar las
ventajas de una solucin unificada como la que prev este artculo de la Ley de Derecho
Internacional Privado, en cuyo supuesto quedan comprendidas la tutela, la curatela, la
prodigalidad, y en general cualquier otra institucin de proteccin de incapaces que
pueda existir o que exista en el futuro, dentro de las cuales est llamada a jugar un
importante papel, la denominada "colocacin en hogares de guarda o en familia
sustituta", a la cual se refiere la Convencin sobre los Derechos del Nio, en su artculo
20,3.
Asimismo, resulta atinado y actual aplicar el Derecho del domicilio del incapaz para
regir aquellas relaciones jurdicas cuyas consecuencias recaern directamente sobre l,
todo lo cual constituye una consagracin del estatuto autnomo del incapaz.
En el Cdigo Bustamante se encuentra regulada la tutela en los artculos 84 al 97,
ambos inclusive, resultando comunes muchas de estas disposiciones para la curatela. La
mayor parte de dichos artculos estn vigentes para Venezuela, la cual slo se reserv
los artculos 87 y 88. El mismo instrumento regul, de manera separada, la figura de la
prodigalidad en sus artculos 98, 99 y 100.
Las soluciones consagradas en las mencionadas disposiciones son:
La ley personal del menor o incapacitado para regir el objeto de la tutela o curatela, su
organizacin y sus especies (artculo 84), la institucin del protutor (artculo 85), las
incapacidades especiales y la organizacin, funcionamiento, derechos y deberes del
Consejo de familia (artculo 95).
La ley personal del prdigo para regir la declaracin de prodigalidad y sus efectos
(artculo 98).
La ley personal del interesado para regir la capacidad para ser miembro de un Consejo
de familia (artculo 94).
Las leyes personales del tutor, curador o protutor y del menor o incapacitado, aplicadas
simultneamente, para regir las incapacidades y excusas para la tutela, curatela y
protutela (artculo 86).
La ley local y las personales del tutor o curador y del menor o incapacitado para regir lo
concerniente al registro de tutelas (artculo 89).
La ley local para regir la obligacin del tutor o curador de alimentar al menor o
incapacitado y a la facultad de corregirlo slo moderadamente (artculo 93).
La ley del lugar donde se rena el Consejo de familia para regir la forma y
solemnidades de las actas y acuerdos de dicho Consejo (artculo 96).
Se consideran de orden pblico internacional los preceptos que obligan al Ministerio
Pblico o a cualquier funcionario local, a solicitar la declaracin de incapacidad de
dementes y sordomudos, y los que fijen los trmites de esa declaracin (artculo 90), as
como tambin, las reglas que establecen las consecuencias de la interdiccin (artculo
91).
Se le reconocen efectos extraterritoriales a la declaratoria de incapacidad y a la de
interdiccin civil (artculo 92), as como a la declaratoria de prodigalidad, hecha en uno
de los Estados contratantes, en cuanto el Derecho local lo permita (artculo 100).
Se deja a salvo la aplicacin de la ley del domicilio a la declaracin de prodigalidad de
las personas cuyo Derecho personal desconozca esa institucin (artculo 99).

En cuanto a la legislacin interna, no se derog ninguna disposicin porque no haba

normas de conflicto que regularan las instituciones de proteccin de incapaces.

artculo 21- La capacidad para contraer matrimonio y los requisitos de fondo del
matrimonio se rigen, para cada uno de los contrayentes, por el Derecho de su respectivo
domicilio.
La solucin contenida en esta norma responde adecuadamente a las exigencias prcticas
que se presentan en la materia, ya que, en la mayor parte de los casos las personas
contraen matrimonio en el Estado donde tienen su residencia habitual, y si conforme al
artculo 11 de la Ley se localiza el domicilio de las personas fsicas de una manera
general en el territorio del Estado donde tienen su residencia habitual, la aplicacin del
Derecho del domicilio de los contrayentes, el cual normalmente coincidir con la ley
local, para todos los aspectos relativos a la capacidad para celebrar el matrimonio y a los
requisitos de fondo del mismo y facilitar el conocimiento de tales requisitos y su
oportuno cumplimiento, evitando la injerencia de una ley extranjera, cuyos
requerimientos en cuanto a la capacidad para celebrar dicho acto, podra ocasionar la
intervencin del orden pblico internacional.
La previsin contenida en el artculo 21 mantiene la frmula distributiva de aplicacin
del nuevo factor de conexin personal y resuelve los problemas que acarreaba la
aplicacin de la ley nacional de los contrayentes, la cual era delimitada por la ley local,
tanto positiva como negativamente.
Con relacin al supuesto de hecho contenido en esta norma deben tenerse presentes los
artculos 36, 37, 38 y 40 del Cdigo Bustamante. El primero de estos artculos resulta
descriptivo, pues adems de referirse a la capacidad para celebrar el matrimonio,
menciona tambin, dentro de su supuesto de hecho, al consentimiento o consejo
paternos, a los impedimentos y a su dispensa, para todo lo cual prev la aplicacin, en
forma distributiva, de la ley personal de los contrayentes. Como se sabe, la alusin a la
ley personal permite que cada Estado parte del Cdigo aplique la que corresponda segn
su legislacin interior (artculo 7 del Cdigo Bustamante).
El artculo 37 se refiere a la prueba de la capacidad matrimonial, para lo cual establece
la acreditacin de haberse llenado las condiciones exigidas por las leyes personales de
los contrayentes, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 36.
El artculo 38 complementa lo dispuesto en el artculo 36, al prever la aplicacin de la
ley local a los extranjeros, entendida sta como ley del lugar donde el matrimonio se
contrae, en lo que se refiere a los impedimentos que establezca dicha ley y que no sean
dispensables, as como a la forma del consentimiento, a la fuerza obligatoria o no de los
esponsales, a la oposicin al matrimonio, a la obligacin de denunciar los impedimentos
y las consecuencias civiles de la denuncia falsa, a la forma de las diligencias
preliminares y a la autoridad competente para celebrarlo.
El artculo 40 es una previsin de derecho material, mediante la cual se establece una
serie de lmites al reconocimiento, por los Estados contratantes, del matrimonio
celebrado en cualquiera de ellos por sus nacionales o por extranjeros, cuando dicho
matrimonio contrare sus disposiciones relativas a los aspectos que all se mencionan.
En cuanto a las previsiones contenidas en la legislacin interna, deben mencionarse los
artculos 9, 26, 69, 104, 105, 106, 107 y 108 del Cdigo Civil venezolano, de los cuales

estn derogados en su totalidad los artculos 9, 104,105, 106 y el artculo 108 que est
parcialmente derogado.
Artculo 22- Los efectos personales y patrimoniales del matrimonio se rigen por el
Derecho del domicilio comn de los cnyuges. Si tuvieren domicilios distintos, se
aplicar el Derecho del ltimo domicilio comn.
Las capitulaciones matrimoniales vlidas de acuerdo con un Derecho extranjero
competente podrn ser inscritas en cualquier momento en la respectiva Oficina Principal
de Registro venezolana, cuando se pretenda que produzcan efectos respecto de terceras
personas de buena fe, sobre bienes inmuebles situados en el territorio de la Repblica.
La solucin contenida en la primera parte del artculo constituye una frmula unitaria
para regir tanto para los efectos personales, como los efectos patrimoniales del
matrimonio. Ello simplifica considerablemente su regulacin, pues, por una parte,
permite la aplicacin del Derecho del domicilio comn de los cnyuges, el cual
resultar siempre ms fcil de determinar que el de la nacionalidad de stos, asimismo
evita la incertidumbre que existe de acuerdo a la regulacin anterior, ya que no ser
necesario seguir la interpretacin doctrinaria que le da injerencia al orden pblico
internacional en lo que concierne a los efectos personales del matrimonio, solucin que
contrasta con la contenida en el articulado del Cdigo Bustamante, el cual, para regir los
efectos patrimoniales, declara aplicable la ley personal comn y, en su defecto, la del
primer domicilio matrimonial.
La doctrina extranjera que estudi las disposiciones del Proyecto de Ley de Normas de
Derecho Internacional Privado, formul algunos comentarios a la variabilidad del factor
de conexin propuesto en esta parte del entonces artculo 20; entre ellos, Werner
Goldschmidt al manifestar que "ambos efectos se rigen por la ley mudadiza del
domicilio conyugal (12); y frente a l, Paul H.Neuhaus expresa que "nos gusta la
igualacin de los efectos personales y patrimoniales del matrimonio, y en consecuencia
la renuncia a la llamada "inmutabilidad del rgimen patrimonial". La inmutabilidad del
estatuto personal evidentemente no responde -tanto en el Derecho Internacional Privado
como en el derecho material- a los cambios vertiginosos de nuestra vida actual, que en
todas partes aspira el cambio del estatuto patrimonial tradicional a favor de la mujer. La
adecuada proteccin de la mujer contra un cambio fraudulento del estatuto patrimonial
por parte del cnyuge quien cambia su estatuto personal, se realiza a travs de la
conexin al domicilio comn de los cnyuges" (13).
En cuanto a la solucin contenida en la segunda parte del artculo 22 de la Ley de
Derecho Internacional Privado, la misma est dirigida a resolver aquellos casos en que
los cnyuges han celebrado capitulaciones matrimoniales validamente, de conformidad
con el derecho extranjero, pero no las registran oportunamente en nuestro pas, teniendo
con posterioridad inters en que dichas capitulaciones surtan efectos frente a terceras
personas de buena fe, en lo referido a bienes inmuebles ubicados en Venezuela. A tal fin,
resulta suficientemente explcito el prrafo correspondiente de la respectiva Exposicin
de Motivos, el cual, luego de considerarse la solucin como una de las ms novedosas,
aade que: "El aspecto registral de las capitulaciones validamente celebradas en el
extranjero (artculo 22), a fin de permitir su registro en cualquier momento, slo en
aquellos casos en que se pretenda que produzcan efectos respecto de terceras personas
de buena fe, sobre bienes inmuebles situados en Venezuela. Tal inclusin se debe a

frecuentes planteamientos prcticos que, hasta ahora, no haban podido ser solucionados
con base a la normativa anterior."14
En cuanto al Cdigo Bustamante los artculos 45 y 46, regulan lo relativo a los efectos
personales y los artculos 187 a 193, ambos inclusive, regulan los efectos patrimoniales.
En lo referido a los efectos personales, el artculo 45 prev la aplicacin del Derecho
territorial para regular la obligacin de los cnyuges de vivir juntos, guardarse fidelidad
y socorrerse mutuamente; aludiendo el artculo 46 a la aplicacin imperativa de este
mismo Derecho, cuando prive de efectos civiles al matrimonio bgamo. La seleccin de
este Derecho para regir los supuestos mencionados, resultaba conforme con la tendencia
del Derecho venezolano en materia de efectos personales de matrimonio, en la cual se
conceda una gran injerencia al orden pblico. Ello explica la reserva hecha de los
artculos 43 y 44 de dicho Cdigo, que tratan igualmente de los efectos personales y del
matrimonio, pues ambos prevn aplicacin de la ley personal, el primero de ellos de
ambos cnyuges y, si fuere diversa, la del marido para regir lo concerniente a los
deberes respectivos de proteccin y obediencia, la obligacin o no de la mujer de seguir
al marido cuando cambie de residencia, y la disposicin y administracin de los bienes
comunes y los dems efectos especiales del matrimonio; y el segundo, la ley personal de
la mujer en lo referido a la disposicin y administracin de sus bienes propios y su
comparecencia en juicio.
En cuanto a los efectos patrimoniales del matrimonio, el Cdigo Bustamante consagra
como soluciones las siguientes:
La ley personal comn de los contrayentes y, en su defecto, la del primer domicilio
matrimonial, para regir el contrato de bienes con ocasin del matrimonio, determinando
estas mismas leyes, y en ese orden, el rgimen legal supletorio, a falta de estipulacin
(artculo 187).
La ley escogida por las partes para regular las donaciones por razn del matrimonio,
excepto en lo referente a su capacidad, a la salvaguardia de derechos legitimarios y a la
nulidad mientras el matrimonio subsista, aspectos a los cuales se aplica la ley que rige el
matrimonio (artculo 190).
La ley personal de la mujer para regular la dote y los bienes parafernales (artculo 191).
Hay cuatro disposiciones que consagran el orden pblico internacional, las cuales estn
referidas respectivamente al el precepto que prohibe celebrar capitulaciones durante el
matrimonio, o modificarlas, o que se altere el rgimen de bienes por cambio de
nacionalidad o de domicilio posteriores al mismo (artculo 188); a los preceptos
referidos al mantenimiento de las leyes y las buenas costumbres, a los efectos de las
capitulaciones respecto de terceros y a su forma solemne (artculo 189); a la regla que
repudia la inalienabilidad de la dote (artculo 192) y, a la prohibicin de renunciar a la
sociedad de gananciales durante el matrimonio (artculo 193).
En cuanto a la ley interna, no exista en ella previsin alguna de Derecho Internacional
Privado. No obstante, es oportuno mencionar que, en lo referido a los efectos
personales, se consagra el domicilio separado de los cnyuges (artculo 33 del Cdigo
Civil), as como deberes o derechos de los cnyuges (artculos 137 a 140A, ambos
inclusive), cuya aplicacin ha sido interpretada por la doctrina, como de orden pblico
internacional. En cuanto a los efectos patrimoniales, los mismos estn contenidos en los
artculos 141 a 183, ambos inclusive, del Cdigo Civil, y en especial, los artculos 143,
144 y 145, referidos, respectivamente, a las formalidades requeridas para la constitucin

de las capitulaciones matrimoniales, a la oportunidad para su registro y a la limitacin

de su oponibilidad a terceros.
Artculo 23- EI divorcio y la separacin de cuerpos se rigen por el Derecho del
domicilio del cnyuge que intenta la demanda.
El cambio de domicilio del cnyuge demandante salo produce efecto despus de un ao
de haber ingresado en el territorio de un Estado con el propsito de fijar en l la
residencia habitual.
Lo previsto en la primera parte del artculo unifica la solucin y evita la contradiccin
que existe en el derecho anterior, en el cual se dejaba de aplicar la ley nacional, como
ley que rega el estatuto personal en Venezuela, para permitir que el divorcio se rigiese
por la ley del domicilio conyugal. Tal circunstancia fue especialmente comentada por
Lorenzo Herrera Mendoza para ilustrar la contradiccin que exista en el Derecho
Internacional Privado venezolano entre el factor de conexin personal "nacionalidad", y
la "marcha evolutiva hacia la territorialidad del derecho" en este pas, lo cual denomin
con mucho acierto, "hibridismo antagnico".15 La solucin de la Ley de Derecho
Internacional Privado, adems de terminar con el mencionado "hibridismo", resulta ms
apropiada para este pas debido a los numerosos matrimonios mixtos que en l se
encuentran. Por otra parte, debido a que el Derecho aplicable sera el del domicilio del
cnyuge que intenta la demanda, el primer aparte de la norma, tiene por finalidad evitar
que la solucin contenida en la norma se preste a fraudes, mediante el traslado
intencionado del domicilio de la parte demandante. A tal fin, el mismo artculo dispone
que el cambio de domicilio slo produce efecto despus de un ao de haber ingresado
en el territorio de un Estado con el objeto de fijar en l la residencia habitual. El
supuesto tiene en cuenta la conexin fraudulenta a la que, sin embargo, no alude la Ley
en su parte general.16
En cuanto al Cdigo Bustamante, ste regula lo relativo a la separacin de cuerpos y al
divorcio en sus artculos 52, 53, 54, 55 y 56. La solucin contenida en el primero de
estos artculos resulta excepcional, ya que en lugar de aludirse a la ley personal para
regir los supuestos all previstos, los cuales forman parte de las relaciones jurdicas que
integran el estatuto personal, se procede a indicar la aplicacin de la ley del domicilio
conyugal para regular el derecho a la separacin de cuerpos y al divorcio. La misma
norma aade, adems, que el mencionado derecho no puede fundarse en causas
anteriores a la adquisicin de dicho domicilio si no las autoriza con iguales efectos la
personal de ambos cnyuges.
El artculo 54 prev la aplicacin de la ley del lugar en que se solicite la separacin de
cuerpos o el divorcio, siempre que en l estn domiciliados los cnyuges, para regir las
causas del divorcio y de la separacin de cuerpos.
El artculo 55 prev la aplicacin de la ley del foro para determinar las consecuencias
judiciales de la demanda, y los pronunciamientos de la sentencia respecto de los
cnyuges y de los hijos.
Las anteriores normas se complementan con dos normas materiales que prevn,
respectivamente, el derecho de cada Estado contratante de permitir o reconocer o no, el
divorcio o el nuevo matrimonio de personas divorciadas en otro pas, en casos, con

efectos o por causas que no admita el respectivo Derecho personal (artculo 53), y el
reconocimiento de efectos civiles a la separacin de cuerpos y al divorcio que se
obtengan de conformidad con los artculos anteriores, de acuerdo con la ley del Tribunal
que los otorg, en los dems Estados contratantes, dejndose a salvo lo dispuesto en el
artculo 53 (artculo 56).
En la legislacin interna no exista norma alguna de conflicto que resultara aplicable a
los casos de separacin de cuerpos o de divorcio en el Derecho Internacional Privado,
hallndose tan solo el artculo 185-A del Cdigo Civil, que se refiere a la ruptura
prolongada de la vida en comn como causal de divorcio y el cual contiene un elemento
de extranjera en su tercera parte, al requerir que, en caso de que la solicitud sea
presentada por un extranjero que hubiere contrado matrimonio en el exterior, deber
acreditar constancia de residencia de diez aos en el pas. Como resulta obvio, esta
disposicin no se refiere al supuesto de hecho del artculo 22 de la Ley de Derecho
Internacional Privado, pues en nada ayuda a resolver el problema de la ley aplicable a
los mencionados supuestos.
artculo 24- El establecimiento de la filiacin, as como las relaciones entre padres e
hijos, se rigen por el Derecho del domicilio del hijo.
Esta previsin se considera radical y totalmente novedosa, pues, no slo llena un
enorme vaco legal, sino que lo hace de acuerdo a las mas modernas tendencias de la
legislacin en materia de familia, que conceden al Derecho del hijo una importancia
decisiva para regir aquellas relaciones jurdicas que le conciernen directamente. Esta
conexin general a la persona del hijo responde a la concepcin de nuestro siglo, que
ven en el nio, no tanto el objeto de la autoridad paternal o el medio de la continuacin
generacional, sino ms bien un sujeto independiente".17 Se advierte, sin embargo, que
"por esta va podramos llegar a la aplicacin de ordenamientos jurdicos distintos a
los diversos hijos de los mismos padres y a sus relaciones con sus padres, cuando los
nios tienen distintos domicilios (por ejemplo, despus del divorcio de sus padres). Pero
esto siempre sucedera, inclusive si se prefiere el ltimo derecho comn del nio y uno
de los padres, o el derecho de quien ejerce la patria potestad, a menos que se quiera
remitir exclusivamente al estatuto personal del padre. En todo caso, este peligro es ms
llevadero que la simultnea aplicacin de distintos ordenamientos jurdicos al mismo
nio, que puede conducir a indeseables complicaciones".18
El Cdigo Bustamante regula lo concerniente a la filiacin en los artculos 57 al 66,
ambos inclusive, de los cuales debemos tener presentes los artculos 59, 60, 61, 63 y 66,
debido a que los otros cinco estn reservados por Venezuela. En esta materia se pone de
manifiesto, una vez ms, que en las soluciones venezolanas referidas al Derecho de
familia ha tenido una gran injerencia el orden pblico internacional. En efecto, de los
cinco artculos vigentes para Venezuela, dos de ellos consagran la aplicacin del
Derecho territorial, para regir, respectivamente, la investigacin de la paternidad y de la
maternidad y su prohibicin (artculo 63) y la forma y circunstancias del reconocimiento
de los hijos ilegtimos (artculo 66); dos contienen una previsin de orden pblico
internacional, los cuales estn referidos, tambin respectivamente, a la regla que da al
hijo el derecho a alimentos (artculo 59) y la prohibicin de legitimar hijos no
simplemente naturales (artculo 61). La nica norma que contiene una solucin que
permite aplicar un Derecho distinto al del foro, es la que regula la capacidad para
legitimar y para ser legitimado, a cuyos efectos se prev la aplicacin distributiva de la

ley personal del padre y del hijo, requiriendo la legitimacin la concurrencia de las
condiciones exigidas en ambas leyes (artculo 60).
En el Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado se regulaba la
materia de la filiacin en los artculos 22, 23 y parte del 24, en los cuales se haca
alusin al origen de la filiacin, lo cual es comprensible si se recuerda que la ltima
reforma de dicho Proyecto se hizo en 1965 y no fue sino en 1982 que se produjo la
reforma del Cdigo Civil y se derogaron todas aquellas disposiciones contrarias al
principio de la unidad de la filiacin, el cual pas a ser uno de los principios
fundamentales en la materia. Por tales razones, el artculo 24 de la Ley de Derecho
Internacional Privado sustituye los contenidos de los mencionados artculos del
respectivo Proyecto.
artculo 25- Al adoptante y al adoptado se les aplicar el Derecho de su respectivo
domicilio en todo lo concerniente a los requisitos de fondo necesarios para la validez de
la adopcin.
La solucin contenida en esta norma, se enmarca dentro de la tendencia que se
manifest en la Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de
Adopcin de Menores, aprobada en La Paz, Bolivia, en 1984, en el sentido de
considerar aplicable la ley de la residencia habitual del candidato a adopcin, para regir
su capacidad, consentimiento y dems requisitos para ser adoptado, as como los
procedimientos y formalidades extrnsecas necesarias para la constitucin del vnculo
(artculo 3). La Convencin dispone, asimismo, la aplicacin de la ley del domicilio del
adoptante para regir su capacidad y dems requisitos para ser adoptante (artculo 4).
La aplicacin del Derecho del domicilio del adoptado, el cual como antes se dijo se
encuentra en el territorio del Estado donde tiene su residencia habitual, conforme a lo
dispuesto en el artculo 11 de la Ley que se comenta, representa la posicin ms
moderna en la materia, afianzada especialmente en el principio del "inters superior del
nio", cuya consecucin constituye uno de los objetivos fundamentales de la
Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, de 1989. Asimismo, es
conveniente destacar que esta solucin va ms all de muchas de las legislaciones
vigentes, que aun cuando consagran la aplicacin de la ley personal del nio en materia
de adopcin, la limitan a lo que se refiere al consentimiento del mismo, en caso que ste
sea requerido por el Derecho aplicable a la adopcin.
El Cdigo Bustamante contiene cinco disposiciones en materia de adopcin, que son los
artculos 73 al 77, ambos inclusive. Sin embargo, de estos artculos, slo el artculo 73
se refiere a los requisitos de fondo de la adopcin, estableciendo la aplicacin de la ley
personal de cada uno de los interesados para regir la capacidad para adoptar y ser
adoptado, y las condiciones y limitaciones de la adopcin.
Es oportuno sealar que aun cuando en Venezuela se encuentra vigente la Convencin
de La Haya sobre Proteccin de Nios y Cooperacin en materia de Adopcin
Internacional, de 1993, la misma no contiene normas de conflicto; sin embargo, debe
tenerse en cuenta que, para definir la adopcin Internacional a la cual se refiere dicha
Convencin, sta acoge el criterio de la residencia habitual de las partes.

En cuanto a la legislacin interna, no existe norma de conflicto alguna que regule la

adopcin, ni en la Ley de Adopcin, de 1983, que es la ley especial en la materia, ni en
el Cdigo Civil. No obstante, en la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y el
Adolescente, que entrar en vigencia el 1 de abril del 2000, los artculos 443 a 449 estn
referidos a la adopcin internacional, si bien ninguno de ellos constituye una norma de
conflicto.
artculo 26- La tutela y dems instituciones de proteccin de incapaces se rigen por el
Derecho del domicilio del incapaz.
La diversidad de soluciones que contiene la nica regulacin que estaba vigente para
Venezuela a travs de lo dispuesto en el Cdigo Bustamante, permite apreciar las
ventajas de una solucin unificada como la que prev este artculo de la Ley de Derecho
Internacional Privado, en cuyo supuesto quedan comprendidas la tutela, la curatela, la
prodigalidad, y en general cualquier otra institucin de proteccin de incapaces que
pueda existir o que exista en el futuro, dentro de las cuales est llamada a jugar un
importante papel, la denominada "colocacin en hogares de guarda o en familia
sustituta", a la cual se refiere la Convencin sobre los Derechos del Nio, en su artculo
20,3.
Asimismo, resulta atinado y actual aplicar el Derecho del domicilio del incapaz para
regir aquellas relaciones jurdicas cuyas consecuencias recaern directamente sobre l,
todo lo cual constituye una consagracin del estatuto autnomo del incapaz.
En el Cdigo Bustamante se encuentra regulada la tutela en los artculos 84 al 97,
ambos inclusive, resultando comunes muchas de estas disposiciones para la curatela. La
mayor parte de dichos artculos estn vigentes para Venezuela, la cual slo se reserv
los artculos 87 y 88. El mismo instrumento regul, de manera separada, la figura de la
prodigalidad en sus artculos 98, 99 y 100.
Las soluciones consagradas en las mencionadas disposiciones son:
La ley personal del menor o incapacitado para regir el objeto de la tutela o curatela, su
organizacin y sus especies (artculo 84), la institucin del protutor (artculo 85), las
incapacidades especiales y la organizacin, funcionamiento, derechos y deberes del
Consejo de familia (artculo 95).
La ley personal del prdigo para regir la declaracin de prodigalidad y sus efectos
(artculo 98).
La ley personal del interesado para regir la capacidad para ser miembro de un Consejo
de familia (artculo 94).
Las leyes personales del tutor, curador o protutor y del menor o incapacitado, aplicadas
simultneamente, para regir las incapacidades y excusas para la tutela, curatela y
protutela (artculo 86).
La ley local y las personales del tutor o curador y del menor o incapacitado para regir lo
concerniente al registro de tutelas (artculo 89).
La ley local para regir la obligacin del tutor o curador de alimentar al menor o
incapacitado y a la facultad de corregirlo slo moderadamente (artculo 93).
La ley del lugar donde se rena el Consejo de familia para regir la forma y
solemnidades de las actas y acuerdos de dicho Consejo (artculo 96).

Se consideran de orden pblico internacional los preceptos que obligan al Ministerio

Pblico o a cualquier funcionario local, a solicitar la declaracin de incapacidad de
dementes y sordomudos, y los que fijen los trmites de esa declaracin (artculo 90), as
como tambin, las reglas que establecen las consecuencias de la interdiccin (artculo
91).
Se le reconocen efectos extraterritoriales a la declaratoria de incapacidad y a la de
interdiccin civil (artculo 92), as como a la declaratoria de prodigalidad, hecha en uno
de los Estados contratantes, en cuanto el Derecho local lo permita (artculo 100).
Se deja a salvo la aplicacin de la ley del domicilio a la declaracin de prodigalidad de
las personas cuyo Derecho personal desconozca esa institucin (artculo 99).
En cuanto a la legislacin interna, no se derog ninguna disposicin porque no haba
normas de conflicto que regularan las instituciones de proteccin de incapaces.