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BENEFICIARIOS DE LA
LEY N 30230
REACTIVANDO LA ECONOMA
O MEJORANDO EL CLIMA DE NEGOCIOS PARA UNOS POCOS?
Para ello, present un paquete de proyectos legislativos al Congreso de la Repblica, los cuales
fueron aprobados un tiempo despus. El da 12 de julio de 2014 se public - en el diario oficial El
Peruano- la Ley N 30230 que establece "Medidas tributarias, simplificacin de procedimientos y
permisos para la promocin y dinamizacin de la inversin en el pas".
Dicha norma realiza una serie de cambios normativos en temas tributarios, ambientales, de
saneamiento fsico - legal de predios y competencias de los gobiernos municipales y regionales.
Adems, la citada ley:
LIM ITA LA CAPACIDAD FISCALIZ ADORA DEL ESTADO
Reduce la potestad sancionadora del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental
(OEFA).
Disminuye las fuentes de financiamiento de OEFA y otros organismos fiscalizadores.
IM PULSA UN CRECIM IENTO DESORDENADO
Elimina el carcter participativo y reduce a estatus de referenciales a los procesos de
Ordenamiento Territorial (OT) y Zonificacin Econmico y Ecolgica (ZEE).
Menoscaba funciones y competencia de gobiernos sub-nacionales para decidir sobre sus
territorios.
ATENTA CONTRA EL MEDIO AM BIENTE Y LA SALUD
Reduce plazos para emisin de opiniones tcnicas previas a los Estudios de Impacto
Ambiental.
Sanciona a funcionarios que incumplan plazos nuevos. No toma en cuenta las limitaciones de
recursos financieros, humanos y tcnicos. Afecta particularmente al Servicio Nacional de reas
Naturales Protegidas (SERNANP), la Autoridad Nacional de Agua (ANA) y el Ministerio de
Cultura.
Limita las funciones del Ministerio del Ambiente (MINAM) sobre creacin de zonas reservadas.
Incluye criterios econmicos y no tcnicos para establecer Lmites Mximos Permisibles y
Estndares de Calidad Ambiental, afectando la salud pblica.
Estas reformas, sustantivas en diversos mbitos, no contaron con un anlisis previo de los
impactos socio-ambientales que generaran. A pesar de ello, la norma fue aprobada sin un
debate amplio y plural con todos los actores involucrados, contraviniendo el principio de gobernanza
ambiental. (Artculo XI de la Ley N 28611).
Debido a las implicancias de esta norma, y ante la ausencia de un anlisis integral de la misma, se
elabora el presente informe con el objetivo de examinar las implicancias ambientales de la nueva ley.
As mismo, esperamos contribuir a un debate tcnico, poltico y normativo sobre las decisiones
pblicas y los estndares socio ambientales que orientan las inversiones en el pas.
El informe expone un anlisis sobre los impactos de la Ley N 30230 e identifica a sus
SECCIN I:
IMPLICANCIAS DE LA LEY NO 30230 EN MATERIA TRIBUTARIA
Situacin macro econmica previa
esde el segundo semestre del 2011, el ciclo econmico empezaba a transitar por una fase
descendente que no ha sido revertida hasta el momento. Dicho comportamiento no slo era
explicado por la trayectoria del sector minero energtico hidrocarburfero que, ms bien ha
venido mostrando una recuperacin en su nivel de actividad.
VARIACIN ANUALIZADA DE PBI TOTAL Y DE MINERO- ENERGTICO E HIDROCARBUROS
(ENERO 2011 MAYO 2014)
Fuente: Banco Central de Reserva del Per (BCRP) Nota Semanal. Elaboracin: Julio Gamero.
En general, los trminos de intercambio (relacin entre los precios de nuestras exportaciones y las
importaciones) evidencian una influencia bastante importante respecto a la trayectoria del Producto Bruto
Interno (PBI). Sobre ellos, la poltica econmica peruana no tiene mayor capacidad de control.
Los precios internacionales se determinan en el mercado
mundial y estos tendrn mayor influencia en tanto se
mantenga el rasgo central de la economa y de las
exportaciones peruanas: su elevada composicin de
productos primarios sin mayor valor agregado.
PBI Y TRMINOS DE INTERCAMBIO (VARIACIN %)
La inversin privada como porcentaje del PBI ha aumentado ostensiblemente en la ltima dcada.
La nica cada que sufri, en los ltimos diez aos, fue durante el perodo de mayor impacto de la crisis
internacional. Pasado ese momento, la inversin ha venido recuperndose hasta alcanzar los niveles
previos a la crisis. Consecuentemente, no puede caracterizarse la situacin econmica actual como
producto de una retraccin de la inversin privada.
Ello permite afirmar que las medidas implementadas se
orientan ms a MEJORAR EL CLIMA DE NEGOCIOS para los
inversionistas pero no atacan el problema de la cada en la
demanda.
Diversos economistas1 sealan que existe una falta de reaccin para establecer una poltica monetaria y
fiscal contra - cclica adecuada a efectos de aminorar el impacto de la cada en los trminos de intercambio
sobre la demanda.
INVERSIN PRIVADA / PBI (PER, 2004 2013)
Deudas tributarias.
Impuesto General a las Ventas.
Concentracin en el sector minero.
Tasas municipales.
Costos de almacenamiento en la aduana (comercio internacional).
Waldo Mendoza, por ejemplo, seala que el enfriamiento de la economa peruana era el ms pre anunciado pero que, oportunamente, no se tomaron las medidas
necesarias para aminorarlo. Ver al respecto Enfriamiento gratuito en http://elcomercio.pe/economia/opinion/enfriamiento-gratuito-waldo-mendoza-noticia1745215
1
mbito
Deudas tributarias
aplicacin;
Se podr excluir de la percepcin del IGV a las compras en
boletas de venta;
En 180 das, el MEF normar la racionalizacin de los
sistemas de pago del IGV (percepciones, retenciones y
detracciones).
Nuevo Contrato de Estabilidad Tributaria (CET);
Modificacin de montos mnimos de inversin y plazos de los
CET;
Incentivos para
sector minero
tipos de CET;
MEF dar conformidad tributaria en forma previa al CET;
Obligacin a titulares de la actividad minera de suscripcin
Tasa de
Municipalidades
Costos de Aduana
Las medidas tienen alcance general, con excepcin de las normas vinculadas al sector minero. Su objetivo
es devolver liquidez a las empresas a travs de dos vas:
Mientras la primera es meramente contable; la segunda s le facilita liquidez a las empresas, que
adelantaran un porcentaje menor del IGV. Esto mejora su capital de trabajo. Por lo tanto, las medidas
adoptadas en esta Ley estn orientadas a las empresas.
La deuda tributaria
Uno de los puntos controversiales de la norma, es el referido a los deudores tributarios. Al 30 de
junio de este ao, los cien ms importantes sumaban S/. 11,957 millones en deudas.
El sector comercial concentra el mayor nmero de empresa deudoras, abarcando el 42% (S/. 5,063
millones) del total. Le siguen los morosos de los sectores: servicios con 17% (S/. 2,052 millones),
manufactura con el 15% (S/. 1,741 millones), construccin con el 12% (S/. 1,436 millones) y minera e
hidrocarburos con el 11% (S/. 1,295 millones).
DEUDORES TRIBUTARIOS POR SECTOR ECONMICO AL 30/06/2014
(S/. MILLONES)
Fuente:http://diariolaverdad.pe/la-sunat-apelara-fallo-que-exonera-a-telefonica-de-pagar-millonaria-deuda/
Durante el debate de la norma no se inform sobre los casos ms importantes debido a que la
informacin sobre deudores tributarios publicada por la SUNAT - solamente incluye aquellos
compromisos que tienen carcter exigible; es decir, que habiendo agotado todo procedimiento
administrativo y judicial solo corresponde ejecutar el proceso de cobranza5.
Cabe sealar que, el concepto de actualizacin de deudas tributarias" de la norma incluye la
deuda previsional; es decir, contempla los aportes impagos a la seguridad y previsin social. Es preciso
verificar la legalidad y constitucionalidad de dicha disposicin, toda vez que dichos recursos no
son ingresos tributarios ni forman parte del tesoro pblico y son de naturaleza intangible. Por
tanto, no pueden ser objeto de modificacin o reduccin por parte del Gobierno6.
Al respecto el artculo 12 de la Constitucin Poltica seala:
Artculo 12. Los fondos y las reservas de la seguridad social son intangibles. Los recursos se
aplican en la forma y bajo la responsabilidad que seala La ley.
Facilitar a las empresas el cumplimiento del pago de las deudas con una especie de condonacin y, en
adelante, brindarles un marco tributario con menores costos; no es una medida que, en el corto plazo,
ayude a superar la desaceleracin econmica. Si bien las empresas disminuirn sus pasivos, en
trminos contables, se mantiene la cada de sus ventas7.
Proyectos favorecidos?
A julio de 2013, el MEF haba identificado 31 proyectos que segn dicha entidad - deban ser priorizados
para destrabar US$ 22,000 millones: del total son nueve proyectos en minera, seis en electricidad,
dos en hidrocarburos, dos ferroviarios, seis en transporte, cuatro en puertos y aeropuertos, uno en
comunicaciones y otro en salud"8.
En la relacin de proyectos adjudicados durante el perodo 2008 (enero) 2014 (abril), destaca el sector
Transportes que representa el 42% de toda la inversin dinamizada por la Agencia de Promocin de la
Inversin Privada (PROINVERSIN); lo que se explica, principalmente, por la adjudicacin de la Lnea 2
del Metro de Lima. Seguidamente, se ubican los sectores Electricidad (33%) y Telecomunicaciones (10%).
PROYECTOS ADJUDICADOS POR SECTOR ECONMICO
2008 ABRIL 2014 (USD MILLONES)
Fuente: PROINVERSIN.
http://www.proyectosapp.pe/RepositorioAPS/0/0/JER/ESTADISTICAS_GRAL/Abril_2014/3_10_%20Reporte%20de%20Proyectos%20por%2
0Origen%20de%20Inversiones%20al%2030.04.2014.xls
Por otro lado, en cuanto a los proyectos previstos para adjudicar hasta diciembre de 2015, es el sector
Hidrocarburfero el que concentra la mayor parte de recursos (71% de inversin prevista) - explicado,
principalmente, por el gaseoducto -. Seguidamente, figuran Energa (15%) y Saneamiento (10%). La
concesin de la gestin del Hospital del Nio del Ministerio de Salud tambin figura en la relacin.
PROYECTOS POR ADJUDICAR POR SECTOR ECONMICO 2014 - 2015
(USD MILLONES)
Fuente: PROINVERSIN.
http://www.proyectosapp.pe/RepositorioAPS/0/0/JER/ESTADISTICAS_GRAL/Abril_2014/3_11_%20Proyectos%20por%20Adjudicar%20a%20ABRIL%202014.xls
8
http://elcomercio.pe/economia/peru/ministerio-economia-busca-agilizar-31-proyectos-inversion-pais-noticia-1609072
As, mientras que, en 2013, los impuestos indirectos representaron el 6.7% del PBI, los indirectos
ascendieron al 10,1%. En el marco del ciclo expansivo de la economa, los impuestos directos
aumentaron su contribucin pero con la desaceleracin econmica ello ha disminuido y es probable
que sea menor con las modificaciones tributarias.
Si bien la presin tributaria se ha venido manteniendo en los ltimos aos, que los impuestos
indirectos sean los que la financian en un mayor porcentaje implica consagrar un esquema de
financiamiento pblico que reposa en la inequidad distributiva.
PRESIN TRIBUTARIA, 2004 2013
PORCENTAJE DEL PBI
El sentido de las medidas econmicas implementadas es abonar a fortalecer un clima de negocios ms favorable para el inversionista.
Toda estructura tributaria que reposa en los impuestos indirectos en mayor medida que los directos es de naturaleza regresiva. Los impuestos directos se pagan en
funcin al nivel de ingreso y de riqueza mientras los indirectos los pagan todos los ciudadanos en cualquier compra que hicieran.
9
10
SECCIN II:
IMPLICANCIAS DE LA LEY N 30230 EN MATERIA AMBIENTAL
n materia ambiental La Ley No 30230 , en su afn de facilitar la inversin, opta por reducir los
estndares ambientales y sociales. As pues, debilita procedimientos e instrumentos que
justamente tenan el propsito de resguardar el medio ambiente, con lo que vulnera derechos
fundamentales y mandatos constitucionales, contraviene la normatividad especializada y
los principios que garantizan el derecho constitucional a gozar de un ambiente equilibrado y
adecuado, y la vida y salud de las personas.
Pero adems, con ello contraviene los siguientes compromisos asumidos por el Estado peruano:
TRATADO DE LIBRE COMERCIO CON ESTADOS UNIDOS (ART. 18.3 NUMERAL 2)
Las partes reconocen que es inapropiado promover el comercio o la inversin
mediante el debilitamiento o reduccin de las protecciones contempladas en sus
respectivas legislaciones ambientales, en consecuencia una parte no dejar sin
efecto o derogar, ni ofrecer dejar sin efecto o derogar, dicha legislacin de
manera que debilite o reduzca la proteccin otorgada por aquella legislacin de
manera que afecte el comercio o la inversin entre las Partes.
PROTOCOLO DE SAN SALVADOR (ART. 11 INCISO 2)
Los Estados partes promovern la proteccin, preservacin y mejoramiento del
medio ambiente.
CARTA DEMOCRTICA INTERAMERICANA (ART. 15)
Es esencial que los Estados del Hemisferio implementen polticas y estrategias de
Dicha instancia acord - entre otros objetivos - mejorar el desempeo estatal en la regulacin y gestin
ambiental, as como la promocin de inversiones sostenibles en actividades productivas y
extractivas, comprometindose a fortalecer e implementar los siguientes estndares sociales y
ambientales:
contribuyan a la
La Comisin Multisectorial estuvo conformada por la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM) y los ministros de los sectores: Ministerio del Ambiente
(MINAM), Ministerio de Desarrollo e Inclusin Social (MIDIS), Ministerio de Agricultura y Riego (MINAGRI), Ministerio de Economa y Finanzas (MEF),
Ministerio de Energa y Minas (MINEM), Ministerio de Cultura (MINCU), Ministerio de Salud (MINSA), Ministerio de la Produccin (PRODUCE).
11
Quienes cometan infracciones muy graves que generan un dao real a la vida y salud humana.
A las actividades que se realizan sin contar con el instrumento de gestin ambiental
o la
autorizacin de inicio de operaciones correspondientes o en zonas prohibidas.
Reincidencia en la infraccin en un perodo de seis meses, desde que qued firme la resolucin que
sancion la primera infraccin.
Con relacin a las infracciones muy graves, es preocupante que no se tomen en cuenta:
Efectos acumulativos,
Daos a los medios de vida y ecosistemas,
Afectacin a la seguridad alimentaria de las poblaciones vulnerables o la afectacin a los bienes
12
En 2013 Barrick recibi una multa de US$16,5 millones y Kinross de US$4,5 millones por este concepto
Sobre la reincidencia
La Resolucin No 020-2013-OEFA-PCD, aprob los Lineamientos que establecen criterios para calificar
como reincidentes a los infractores ambientales. En ese marco, se seala como plazo para que un
infractor sea considerado reincidente un perodo de cuatro aos.
Dicho plazo se fij teniendo como base el plazo de prescripcin establecido por la Ley de Procedimiento
Administrativo General. La Ley No 30230 reduce dicho plazo a seis meses. Esto significa que si el
infractor repite o contina cometiendo la infraccin con posterioridad a los seis meses, no ser
considerado reincidente; por lo tanto, se beneficiar de la reduccin de la multa en un 50%.
Qu consecuencias tendrn estos cambios para la Autoridad Nacional del Agua (ANA),
Direccin General de Salud Ambiental (DIGESA), gobiernos regionales y locales?
Las Entidades de Fiscalizacin Ambiental (EFA) son parte del Sistema Nacional de Evaluacin y
Fiscalizacin Ambiental (SINEFA) y, su actuacin debe adecuarse a las disposiciones que dicte el OEFA.
En ese sentido, no hay un panorama claro de cmo la ley afectar la facultad sancionadora de las
EFA a nivel nacional, regional y local; as como de la ANA, de DIGESA y de los gobiernos
regionales y locales de acuerdo a sus competencias en el tema.
graves y muy graves es de 250 UIT. Pero, adems, la multa no puede ser mayor al 10% del Ingreso Bruto
Anual percibido por el infractor, aplicndose el principio de no confiscatoriedad. Adems, cuando el OEFA
fija una medida correctiva, solo puede incorporar en la multa base el 25% del valor econmico del dao
ocasionado. Si el infractor adopta la medida correctiva, se reduce el monto.
Por otro lado, en junio de este ao, el OEFA - mediante Resolucin Ministerial No 165-2014-MINAM estableci incentivos econmicos para promover prcticas empresariales que prevengan y reduzcan los
impactos negativos en el medio ambiente. Uno de ellos son los bonos de descuentos sobre multas.
CHINALCO
VOLCN COMPAA
MINERA
XTRATA
TINTAYA
UNIDAD
INFRACCIN
Toromocho
Cerro de
Pasco
Tintaya
AO
SANCIN / MEDIDA
PREVENTIVA
2014
Implement y ampli
diques de contencin e
infraestructura para
encausamiento del
efluente.
2014
2014
2013
70 UIT
2012
60 UIT
2012
127.75 UIT
2013
CASTROVIRREYNA
COMPAA MINERA
Unidad Minera
San Genaro
CATALINA HUANCA
SOCIEDAD MINERA
Concesin de
Beneficio San
Jernimo
MINERA
YANACOCHA
PLUSPETROL NORTE
Conga
Lote 192
(1 AB)
En conclusin, el OEFA ha sancionado con multas de manera excepcional y por falta graves. Las
multas impuestas han sido bastante ponderadas. Adems, en el pas la autoridad tiene parmetros
establecidos para la fijacin de multas, lo que evita una desmesura en su aplicacin.
Esta modificacin es contraria al espritu de la ley de reas Naturales Protegidas porque limita las
funciones del MINAM y burocratiza el proceso. Por otro lado, tampoco se justifica que, siendo sta
una decisin de naturaleza bsicamente tcnica, no pueda ser establecida por el MINAM pese a ser
ste el ente rector del Sistema Nacional de Gestin Ambiental.
En ese sentido, este cambio en el procedimiento implica una afectacin a la figura y objetivo de la creacin
de Zonas Reservadas y, por ende, pone en riesgo nuestra riqueza natural, ya que impide que se tome una
accin de proteccin ms rpida en zonas que pueden ser futuras reas Naturales Protegidas (ANP).
Las zonas reservadas son reas que renen las condiciones para considerarse ANP, por lo que, se les
declara en bajo proteccin transitoria, en tanto se realizan los estudios tcnicos complementarios y
procesos participativos para determinar su extensin y categorizacin final.
El carcter transitorio de la proteccin no justifica que se exija para establecerse- seguir el mismo
procedimiento que para el establecimiento de una ANP. Pese a ello, La Ley No 30230 as lo
establece.
Plazo establecido en
Reglamento de la ley del SEIA
40 das
50 das
Si bien el Decreto Supremo No 060-2013-PCM estableci la reduccin de plazos para el sector Energa y
Minas; con la nueva ley, sta se extiende a todos los proyectos de inversin que requieren opiniones
vinculantes y no vinculantes de otras entidades del sector pblico.
17
19
PRESUPUESTO
OEFA
REDUCIDA
CAPACIDAD DE
MULTAR
CREACIN DE
ZONAS
RESERVADAS
PLAZO PARA
EMITIR
OPINIONES
TCNICAS
PARA EIA
COMENTARIO
Las
zonas
reservadas
deberan mantenerse bajo el
mandato tcnico del MINAM y
en el mbito poltico del
Consejo de Ministros, que
podra poner trabas a la
creacin de nuevas zonas
reservadas.
El D.S. No 060-2013-PCM
estableci
que
las
entidades pblicas que
emiten
opiniones
vinculantes o no - deben
comunicar al MINEM tanto
sus observaciones como
sus requerimientos de
subsanacin en un plazo
no mayor a treinta das
hbiles.
21
ESTABLECIMIENTO
DEL
ORDENAMIENTO
TERRITORIAL /
USO O EXCLUSIN
DE USOS
ESTABLECIMIENTO
DE ECA Y LMP
El artculo 11 de la Ley
Orgnica
para
el
Aprovechamiento
Sostenible de los Recursos
Naturales, establece que la
ZEE se aprueba por
propuesta de la PCM, en
coordinacin intersectorial.
De otro lado, El artculo 7,
literal c), del Decreto
Legislativo 1013 dispone
que el MINAM establece la
poltica,
criterios,
herramientas
y
procedimientos de carcter
general
para
el
ordenamiento
territorial
nacional, en coordinacin
con
las
entidades
correspondientes. Por ello,
mediante R.M
No
026-2010- MINAM, se
establecieron
los
lineamientos de poltica
para el ordenamiento
territorial. Adems, la Ley
Orgnica de Gobiernos
Regionales, establece que
es funcin del gobierno
regional
el
formular,
aprobar, ejecutar, evaluar,
dirigir,
controlar
y
administrar los planes y
polticas
en
materia
ambiental
y
de
ordenamiento territorial, en
concordancia con los
planes de los gobiernos
locales.
La Poltica Nacional de OT es
aprobada va Decreto Supremo,
refrendado por el presidente del
Consejo de Ministros y con el
voto aprobatorio del Consejo de
Ministros.
Se establece que ni la ZEE ni el
OT asignan usos ni exclusiones
de uso.
El establecimiento de ECA y
LMP debe continuar bajo la
competencia del MINAM, tal
cual lo seala su ley de
creacin y funciones. Para el
establecimiento
de
estndares y lmites no
deben tomarse en cuenta
factores ms all de los
meramente ambientales o
aquellos relacionados con la
vida y salud. Condicionarlos
a criterios econmicos nos
parece contraproducente.
SECCIN III:
IDENTIFICACIN DE INTERESES Y BENEFICIARIOS DE LAS MEDIDAS DE PROMOCIN DE LA
INVERSIN EN MATERIA AMBIENTAL
a presente seccin contiene un corto mapeo de los posibles intereses econmicos gremiales,
corporativos o individuales existentes detrs de la Ley No 30230 y los cambios en materia ambiental
que incluye. Para ello, comparamos las medidas adoptadas con las posturas y planteamientos
pblicos realizados por empresa y gremios empresariales, como los contenidos en el Libro Blanco de
13
14
D.S No 104-2013-EF:
13
Libro Blanco de Hidrocarburos. Propuesta de reforma del sector hidrocarburos para un nuevo consenso social, presentado pblicamente el 06 de marzo de 2014.
Hay stock de inversin paralizado, Peru21, 30 de enero de 2012 [http://peru21.pe/2012/01/30/economia/hay-stock-inversion-paralizado-2009689]
Burocracia puede paralizar shock de inversiones Expreso 23 de marzo del 2012.
http://www.expreso.pe/noticia/2012/03/23/burocracia-puede-paralizar-shock-de-inversiones
16
Lema, Rubn (2014). Dinamizando la inversin en infraestructura. Revista Moneda 157.
17
Confiep: Sector privado invertir US$14.000 millones en 2009. RPP, 20 de diciembre de 2008.
[http://radio.rpp.com.pe/ampliaciondenoticias/confiep-sector-privado-invertira-us14000-millones-en-2009/]
14
15
23
D.S.
El jefe del EEI - que tambin se desempea como jefe del gabinete de asesores del MEF -, ha revelado
que el gobierno tiene en agenda otras medidas orientadas a reducir, an ms, la tramitologa y abordar
aspectos relacionados con la seguridad jurdica.18 Con relacin a los proyectos que se priorizarn para
agilizar las inversiones seal que stos corresponden a los sectores minera, hidrocarburos e
infraestructura.
Es necesario continuar con algunas medidas de gasto La Repblica. 19 de julio de 2014. [http://www.larepublica.pe/19-07-2014/es-necesario-continuar-conalgunas-medidas-de-gasto]
19
Libro Blanco de los Hidrocarburos. Pg 216 y 217.
20
dem.
21
dem.
18
Eliminacin de duplicidades
De acuerdo al artculo 24 de la norma analizada, el Ministerio de Agricultura y Riego establecer las
disposiciones para integrar los procedimientos de evaluacin y otorgamiento de autorizacin de
desbosque, vertimientos y reso de aguas residuales tratadas con instrumentos del Sistema Nacional de
Evaluacin e Impacto Ambiental (SEIA).
Sobre las licencias y permisos, el LBH propone:
Integrar
22
dem.
25
Dichos planteamientos tiene como finalidad de evitar el requerimiento de nuevas evaluaciones as como
que, algunas licencias y permisos se puedan otorgar progresivamente conjuntamente con la
certificacin ambiental.
En la seccin Balance de la regulacin normativa el LBH remarca la inconsistencia al emitir opiniones
tcnicas y permisos posteriores: algunos permisos regulados estn a cargo de autoridades que emiten
opinin tcnica previa durante la evaluacin del estudio ambiental (vertimientos, plan de contingencia,
colecta o investigacin de flora y fauna, etc.). Sin embargo, luego cuando la misma autoridad otorga
posteriormente las licencias y permisos a su cargo, puede emitir observaciones o pronunciamientos
divergentes y basados en criterios distintos de los considerados al opinar durante la evaluacin del estudio
ambiental, lo cual nuevamente afecta la seguridad jurdica y la predictibilidad. Esta falta de unidad de
criterios puede agravar la situacin del administrado, ya que el cambio de criterio de una autoridad
puede ocasionarle retrasos en otros permisos relacionados que son otorgados por otra autoridad
(pg. 196. Resaltado nuestro).
3.2. Empresas beneficiadas con el Captulo III Medidas para la promocin de la inversin
en materia ambiental - de la Ley N 30230
Debilitamiento del OEFA (artculo 19 de la Ley N 30230)
De acuerdo a informacin de la Direccin de Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos del OEFA,
al mes de abril de 2012, el total de resoluciones de multas emitidas ascendan a un monto de
S/. 50 millones, de los cuales S/. 23 millones corresponden a incumplimientos en los LMP (el mayor factor
de infraccin).
RESOLUCIONES EMITIDAS POR EL OEFA
AL 20 DE ABRIL DE 2012
Fuente: http://www.oefa.gob.pe/direccion-de-fiscalizacion
Adems, los montos de sancin impuestos por tipo de incumplimiento alcanzan un total de 14,093.67 UIT,
del que el 49% corresponde a incumplimiento de los LMP por parte del sector minero.
23
Fuente: http://www.oefa.gob.pe/direccion-de-fiscalizacion
Como puede apreciarse, el aspecto que le ha significado ms multas impuestas por la OEFA al
sector minero corresponde al incumplimiento de los LMP.
Asimismo, de la informacin contenida en la OEFA, es posible determinar que la mayor cantidad de
casos ingresados al Tribunal de Fiscalizacin Ambiental en 2011 pertenecen al sector minero (158);
cifra que se repite en 2012. La tendencia se mantuvo en los meses de enero y setiembre de 2013, en
los que 110 de los casos ingresados correspondieron al sector minero, mientras que los sectores
pesquero y de hidrocarburos eran responsables de 29 y 26 casos respectivamente.
CASOS INGRESADOS Y RESUELTOS EN EL TRIBUNAL DE FISCALIZACIN AMBIENTAL 2011,
2012 Y ENERO SETIEMBRE 2013
27
Fuente: http://www.oefa.gob.pe/tribunal-de-fiscalizacion-ambiental
Finalmente, podemos apreciar que el porcentaje de la carga procesal del Tribunal de Fiscalizacin
Ambiental es mayoritariamente minero, seguido del sector hidrocarburos; con lo cual, se concluye
que estos sectores sobre todo el minero son los ms beneficiados con la moratoria de tres aos
de potestad fiscalizadora del OEFA.
COMPOSICIN DE LA CARGA PROCESAL SEGN SECTOR
Fuente: http://www.oefa.gob.pe/tribunal-de-fiscalizacion-ambiental
Cabe sealar que, el listado de infracciones contemplaba supuestos que debieron ser incluidos en
la Ley N 30230 como muy graves. Al haber quedado fuera, no se les aplicar el 100% de la multa
prevista en la ley (hasta 30,000 UIT), pudiendo solo ascender al 50% de ella, en caso excepcional de
realizarse el proceso sancionatorio. Entre esas infracciones estn:
En agosto del 2013, el Presidente del OEFA, Hugo Gmez, dio a conocer las sanciones impuestas a las
empresas San Nicols (360 UIT), Minera Yanacocha (296 UIT), Gold Fields La Cima (200 UIT), Sociedad
Minera Corona (150 UIT), Colcurrimi (150 UIT), Minera Ares (102 UIT), Miski Mayo (20 UIT) y Ro Tinto (20
UIT). Cualquier que haya sido apelada ante el Tribunal de Fiscalizacin Ambiental y dichos procesos se
encuentren en trmite no existen an resoluciones publicadas por dicha instancia se les aplicarn los
beneficios de la Ley No 30230.
Hugo Gmez seal que la mayor parte de las infracciones correspondan a incumplimiento de los LMP,
de las medidas de remediacin recomendadas por los supervisores y/o de los compromisos sealados en
los EIA.
EMPRESA
UNIDAD
Yanacocha
Conga
Ms de 20,000
Southern
Ta Mara
Ms 2,000
Xstrata
Las Bambas
6,200 aproximadamente
Fuente:
http://intranet2.minem.gob.pe/web/archivos/dgaam/estadisticas/estadisticas_de_estudios_presentados_
dgaam.pdf
29
Fuente:
http://intranet2.minem.gob.pe/web/archivos/dgaam/estadisticas/estadisticas_de_estudios_presentados_
dgaam.pdf
Fuente:
http://intranet2.minem.gob.pe/web/archivos/dgaam/estadisticas/estadisticas_de_estudios_presentados_
dgaam.pdf
Fuente: http://intranet2.minem.gob.pe/web/archivos/dgaam/estadisticas/estadisticas_de_estudios_aprobados_
dgaam.pdf
Entre enero y agosto de 2013, se aprobaron 127 estudios ambientales para actividades del sector
energa: 12 EIA, 71 DIA. 13 planes de manejo ambiental y 31 planes de abandono. De ellos, 108
corresponden a estudios e instrumentos ambientales para actividades de hidrocarburos y 19 de
electricidad.
El MINEM no tiene la capacidad para hacer la evaluacin del gran nmero de proyectos mineros
que se le presenta cada ao. Los instrumentos de gestin presentados se han multiplicado y no el
personal para evaluarlos, ni los recursos econmicos necesarios.
Hasta junio del ao pasado, la ANA contaba con solo trece personas en el rea dedicada a la
revisin de instrumentos de gestin ambiental. Si los instrumentos son voluminosos y su cantidad se
incrementa, su aprobacin se convierte en una mera formalidad.
31
SITUACIN
En proceso
Va de Tumbes a Tacna. Informacin actualizada a diciembre
2013.
GX TECHNOLOGY - EIA
ION - GX TECHNOLOGY: empresa de adquisicin,
Proyecto de
procesamiento e interpretacin de datos ssmicos; tiene firmado
Levantamiento Ssmico
un Convenio de Cooperacin de adquisicin, procesamiento e
2D y 3D a lo largo de la interpretacin de data ssmica con el representante del Estado
franja costera del Per Peruano Perupetro S.A. ha decidido llevar a cabo el EIA Tumbes
Tacna.
Proyecto Levantamiento Ssmico 2D y 3D Regional de la Franja
N Escrito: 2008927
Costera del Per Tumbes-Tacna para lo cual presentar el EIA
correspondiente, que luego de su aprobacin ser de obligatorio
cumplimiento.
CEPSA PERU S.A.
SUCURSAL DEL PERU
LOTE-130 EIA
Prospeccin Ssmica 2D
En proceso
y Perforacin de Cuatro
Pozos Exploratorios.
N Escrito: 2257140
PAN ANDEAN
RESOURCES
PLC (PERU) SUCURSAL
En proceso
DEL PERU
El 14 de mayo, DGAAE enva a empresa primer informe
EIA para el proyecto de de observaciones del SERNANP. Est ubicado en Zona de
exploracin ssmica 2D Amortiguamiento de Parque Nacional Cordillera Azul.
en Lote 161
N Escrito: 2308907
BPZ EXPLORACIN &
PRODUCCIN S.R.L
EIA para el proyecto de En proceso
El 6 de junio, la empresa envi el levantamiento de
levantamiento ssmico
observaciones al ANA. Ubicado en la Cuenca de
3D en el Lote XIX, Regin
Tumbes.
Tumbes.
N Escrito: 2352982
PETROMINERALES
PERU S.A.
EIA del proyecto de En proceso
exploracin ssmica 2D y EIA en proceso de levantamiento de observaciones, a
3D, pozos exploratorios y Julio 2014.
confirmatorios.
N Escrito: 2352596
PETROMINERALES
PERU S.A.
EIA del proyecto de
perforacin de pozos En proceso
exploratorios
y Se encuentra en Coronel Portillo Atalaya en Ucayali.
confirmatorios en el Lote
126. N Escrito: 2364313
24
Ver: http://www.minem.gob.pe/descripcion.php?idSector=2&idTitular=218 )
FUENTE
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/AUTO%206642013.pdf
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/OF%207862014.pdf
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/OF%207932014.pdf
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/1019-2014.pdf
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/OF%2011962014.pdf
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/AUTO%201382014.pdf
En proceso
El 3 de julio 2014 se enva un CD con levantamiento de
observaciones de la empresa a MINAGRI y ANA para
opinin tcnica previa. Links no abren.
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/OF%2012202014.pdf
En proceso
Durante el mes de mayo de 2014 se han realizado los
talleres informativos para las lneas ssmicas 2d y la
perforacin de 12 pozos. Queda pendiente la Audiencia
Pblica y concluir proceso de las opiniones tcnicas
previas. La audiencia pblica del Lote 58 estaba
programada para el 10 de julio 2014. En abril pasaron el
EIA para la opinin tcnica del SERNANP (se superpone
ANP RCM, zona de amortiguamiento de SNM, RCM, PNO).
Se aprob resumen ejecutivo 21 de abril 2014.
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/1008-2014.pdf
En proceso
Lote V en Talara Piura.
Con fecha 24 de junio se remite el Informe N 02592014-MEM-DGAAE/DNAE/DGAE/OAL/CIM/MSB que da
opinin favorable a su resumen ejecutivo. Un proceso que
se inici en el 2011.
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/of%2011452014.pdf
En proceso
Lote 174 Atalaya - Ucayali
30 de junio la empresa presento a la DGAAE el EIA para
evaluacin.
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/OF%2011882014.pdf
En proceso
Lote X ubicado en Talara Piura. La DGAAE envi el EIA
presentado por PETROBRAS para opiniones previas a los
sectores correspondientes el 1 de julio de 2014. Hay que
recordar que se encuentra en proceso de transicin el
traspaso a la empresa China National Petroleum
Coporation (CNPC)
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/OF%2011902014.pdf
http://www.minem.
gob.pe/minem/archi
vos/Lote%20X%20
Petrobras(1).pdf
De entre los procesos en marcha, resaltan los impulsados por PETROBRAS en el Lote X y el Lote 58 y
que se veran favorecidos con las medidas que acelerarn los procesos de evaluacin ambiental.
Cabe aadir que, actualmente, PETROBRAS se encuentra en un proceso de transferencia a la empresa
China National Petroleum Coporation (CNPC). Asimismo, es importante resaltar el proceso iniciado
por la empresa Graa y Montero Petrolera SA con el Lote V en Talara, otra empresa que sera
beneficiada por las medidas.
En el LBH se hace referencia al EIA de Ssmica 2D en el Lote 108 de la empresa Pluspetrol, para
ejemplificar lo engorrosos que resultan los trmites para la aprobacin de dichos estudios, que, en este
caso concreto, se inici en marzo de 2012 y concluy en agosto de 2013. Es decir, dur 1 ao y 4 meses23.
Actualmente, dicha empresa est solicitando la aprobacin del EIA para 10 plataformas en dicho lote, por
lo que la aprobacin de la Ley N 30230 la beneficia directamente.
33
FECHA DE PRIMER
DOCUMENTO
FECHA DE
LTIMO
DOCUMENTO
16 de mayo de 2011
6 de
diciembre de
2013
Levantamiento de
observaciones de Produce
Imarpe
19 de noviembre de
2013
31 de marzo
de 2014
En evaluacin
03 de enero de 2014
9 de abril de
2014
En evaluacin
13 de enero de 2014
30 de mayo de
2014
En evaluacin
31 de enero de 2014
30 de mayo de
2014
En evaluacin
28 de enero de 2014
12 de junio de
2014
En evaluacin
18 de marzo de
2014
9 de junio de
2014
En evaluacin
04 de marzo de
2014
11 de abril de
2014
Exposicin del
EIA y Evaluacin del
Resumen Ejecutivo del EIA
12 de mayo de 2014
2 de julio de
2014
En evaluacin
l artculo 20 de la Ley N 30230 modifica el artculo 7 de la Ley 26834 de ANP, sealando que por
Decreto Supremo, con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, se establecen zonas
reservadas. En ese sentido, ahora se necesita un decreto supremo y no una resolucin ministerial como deca originalmente la normatividad -, aadiendo una formalidad poltica (el voto aprobatorio del
Consejo de Ministros) para crear una zona reservada, que antes era competencia del MINAM como rgano
tcnico.
En ese sentido, la exposicin de motivos de dicho proyecto seala, a modo de ejemplo, el establecimiento
de zonas reservadas que se superpondran a once lotes de hidrocarburos en la franja costera de Tumbes y
Piura y que, de aprobarse dicha propuesta, no se tomara en cuenta al sector Energa y Minas. Como ya
se ha sealado, esto es falso puesto que la generacin de una zona reservada forma parte de un proceso
participativo abierto a todos los sectores involucrados.25
Lo expuesto pone en evidencia a actores con nombre propio interesados en dilatar o frustrar el
establecimiento de una zona reservada. Las empresas involucradas son Karoon Energy (Lote Z -38), BPZ
Energy (Lote XIX, XXII, XXIII y Lote Z-1), Gold Oil Peru (Z-34), Savia (Z- 2B, Z- 6, Z-45, XXI) y Petrobras
(Lote X).26
En ese sentido, este inters especfico estara vulnerando el artculo 103 de la Constitucin, que indica:
Pueden expedirse leyes especiales porque as lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por
razn de las diferencias de las personas. La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos;
salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga slo por otra ley.
Tambin queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad ()
25
26
35
Ordenamiento territorial
El artculo 22 de la Ley N 30230 seala que el Ordenamiento Territorial y la Zonificacin Ecolgica
Econmica no asignan usos ni exclusiones de uso. Esto ira contra los procesos de ordenamiento
territorial en curso, en los cuales ya se han aprobado las ZEE y se esperaba llegar pronto a la etapa
de planificacin.
Adems, los productos de la ZEE, habiendo pasado por una validacin tcnica y exhaustiva del Estado, se
consideraba que dicha informacin era oficial y deba ser de referencia obligatoria por todos los
estamentos del Estado. Aparentemente, a partir de la Ley N 30230 esto no sera as. Evidentemente,
este retroceso en la normativa sobre gestin territorial tiene que ver con lo sealado por el LBH,
que refirindose al Estado sostiene que ste debe precisar el alcance tcnico y referencial de la
zonificacin econmica y ecolgica.
A continuacin listamos las ZEE aprobadas por departamento que se veran afectadas por la
Ley N 30230:
REGIONES
AMAZONAS
CAJAMARCA
CALLAO
CUSCO
LAMBAYEQUE
MADRE DE
DIOS
PIURA
SAN MARTN
Fuente: http://www.minam.gob.pe/ordenamientoterritorial/mapa-zona-ecologica-economica-zee/regioneszee-2/
37
SECCIN IV:
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES DE SANEAMIENTO FSICO LEGAL
El Ttulo III de la Ley N 30230 establece procedimientos especiales para el saneamiento fsico legal de
predios para proyectos de inversin pblica y privada.
a ley crea un procedimiento especial para el saneamiento fsico legal de los predios involucrados en
el desarrollo de proyectos de inversin pblica y privada, sin salvaguardas que aseguren el derecho
al territorio de los pueblos indgenas, La agenda pendiente de titulacin de tierras de las comunidades
campesinas y nativas, la ampliacin de territorios y la regularizacin de la tenencia de la tierra de
posesionarios, colonos y ribereos. Adems, preocupa que se plantee que la norma tenga alcances de
aplicacin retroactiva.
La Ley N 30230 en sus artculos 36, 37 y 38 establece:
Crear
No queda claro cul es el objetivo del saneamiento fsico legal aprobado. Siendo una ley proinversiones, es posible afirmar que su finalidad es otorgar el derecho de propiedad a las empresas que
soliciten el saneamiento o asegurar la ocupacin del territorio con gravmenes. Esta situacin pone en
grave riesgo el derecho al territorio de las poblaciones, especialmente las comunidades indgenas
comprendidas dentro del rea de influencia directa o indirecta de los proyectos de inversin.
En ninguna parte de la ley se seala qu pasar con los pueblos que habitan en dichas reas como
posesionarios y cuyo trmite de titulacin se encuentra en proceso. Cmo se aplicara esta norma
a dichos pueblos? Pues, al parecer la norma priorizara los derechos de las empresas
inversionistas.
Es necesario considerar que los pueblos indgenas, organizados en 6,069 comunidades campesinas y
1,469 comunidades nativas en todo el pas, en un 72.7% (5,483) no tiene cmo acreditar de manera
irrefutable su derecho de propiedad, debido a la carencia de georreferenciacin de la extensin y
localizacin de sus tierras, una deuda histrica que el Estado peruano todava no ha saldado27.
Vinculado a ello, preocupa tambin que simultneamente se establezcan disposiciones para la
recuperacin extrajudicial de la propiedad estatal, que supone, entre otras cosas, la posibilidad de recurrir
al uso de la fuerza pblica.
27
Plataforma para la Gobernanza Responsable de la Tierra. Pronunciamiento Advierten que paquete reactivador amenaza derechos sobre la Tierra".
39
De otro lado, se debe tener en cuenta que al otorgar derechos sobre el territorio, tambin se estaran
incluyendo indirectamente los derechos sobre el agua. Nos preguntamos cmo se velar para que esto
no afecte a los pueblos indgenas que habitan en el rea de influencia directa o indirecta de los
proyectos. Estos artculos no sealan excepciones, por lo que es un riesgo que se haya aprobado
una ley sin este sustento.
Asimismo, la Ley N 30230 impacta en la institucionalidad en materia de titulacin y saneamiento.
Actualmente el MINAGRI es el ente rector para los temas de saneamiento rural y los gobiernos regionales
el brazo ejecutor. A pesar de ello, el artculo 40 de dicha Ley faculta a COFOPRI (que se encuentra en el
Ministerio de Vivienda) para hacer saneamientos excepcionales.
En este punto, recordamos tambin que - a inicios del 2013 - el gobierno asumi el compromiso de
impulsar, desde la rectora del MINAGRI y con el concurso de los gobiernos regionales, el saneamiento de
la propiedad rural incluidas las tierras de las comunidades. Con la nueva Ley, el gobierno deja de lado lo
acordado para el inicio del Proyecto de Titulacin y Registro de Tierras Rurales - Tercera Etapa (PTRT 3)28.
FERROCARRIL
Transcontinental Per Brasil
(FETAB).
Sistema de Transporte de
Hidrocarburos (Gas Natural,
Lquidos de Gas Natural y
Derivados), y la
creacin de un polo industrial
petroqumico, con fines de
seguridad energtica nacional
Hidrova Amaznica: ros
Maran y
Amazonas, tramo Saramiriza Iquitos
- Santa Rosa; ro Huallaga,
tramo Yurimaguas Confluencia con el ro Maran;
ro Ucayali, tramo Pucallpa
- confluencia con el ro Maran
28
Ob. cit.
COMENTARIOS/INFORMACIN
Se encuentra en la pgina web del MTC como concesiones en proceso: Abarca los
tramos de Bayvar Tingo Mara Frontera con Brasil, Cerro de Pasco Pucallpa.
Entre las principales caractersticas del Proyecto, podemos destacar:
- La inversin privada financiar los estudios, la construccin y la operacin
- Monto aproximado en territorio peruano US$ 4,500 MM en 1,500 Km. de va
- Destinado a transportar Soya desde Brasil y Fosfatos desde el Per
- Ley N 29207 que declara de necesidad pblica y de inters nacional su
construccin
- Unir los puertos norteos de Paita y Bayovar (Fosfatos) con la localidad de
Cruceiro do Sul, Estado de Acre, Brasil.
Incluye Tramo Cerro de Pasco Pucallpa
http://www.mtc.gob.pe/portal/home/concesiones/FETAB.htm
l
LEY N 29817 - Ley que declara de necesidad pblica e inters nacional la
construccin y operacin del Sistema de Transporte de Hidrocarburos (Gas Natural,
Lquidos de Gas Natural y Derivados), y la creacin de un polo industrial
petroqumico, con fines de seguridad energtica nacional.
http://www2.osinerg.gob.pe/MarcoLegal/docrev/LEY-29817-CONCORDADO.pdf
41
Las medidas tributarias benefician a las empresas mineras sin que ello impacte, en
el corto plazo, en la demanda y por lo tanto nos ayude a enfrentar la desaceleracin
econmica del pas.
El Ministerio del Ambiente cumple un rol tcnico para asegurar la gestin del
ambiente y su conservacin, as como los valores y derechos asociados, como los de los
pueblos indgenas y la poblacin rural cuyos vnculos con el ambiente son vitales para su
supervivencia. Limitar las funciones de dicho ministerio, o trabarlas con la burocratizacin y
politizacin de sus procesos tcnicos, repercutir negativamente en el ambiente, retrasar
el establecimiento de reglas de juego a la inversin (LMP y ECA) y fomentar la impunidad
ambiental.
Asimismo, la Ley N 30230 genera una mala revisin de los EIA y por ende la
flexibilizacin de las medidas que debe tomar la empresa, dado que los funcionarios podran
ser sancionados por no aprobarlo a tiempo. Sin embargo, el Estado no ha tomado medidas para
mejorar la capacidad de gestin de las instituciones evaluadoras ni fortalecer su
presupuesto.
ANEXO 1:
EMPRESAS QUE FORMAN PARTE DE LA SOCIEDAD PERUANA DE HIDROCARBUROS
EMPRESA
DATOS RELEVANTES
BPZ EXPLORACIN Y
PRODUCCIN
GRAN TIERRA
ENERGY
GRUPO PETROLERO
SURAMERICANO S.A.C.
INTEROIL
MAPLE GAS
CORPORATION DEL
PER
MAUREL ET PROM
DEL PER
OLYMPIC PER INC.
SUCURSAL DEL PER
PACIFIC RUBIALES
ENERGY S.A.
PERENCO PER
PETROLEUM LIMITED
PETROBRAS ENERGA
PER
PETROMINERALES
PER S.A.
PETROPER
PLUSPETROL
REPSOL
EXPLORACIN
SAVIA PER S. A.
TECPETROL DEL PER
S.A.C.
Fuente: http://www.sphidrocarburos.com/bnpscontenido.php?id_cont=13&opc=1