KIROVSKY Jorge Osvaldo s/ Medida Precautoria

San Martn 27 de Octubre de 2000

AUTOS Y VISTOS:

Estos autos caratulados "KIROVSKY Jorge Osvaldo s/ Medida Precautoria", Secretara Civil nmero 3 de este Juzgado
Federal Civil Comercial y Contencioso Administrativo nmero 2 de San Martn del que

RESULTA:

1) Que a fs.7/14: se presenta el Sr. Jorge Osvaldo Kiroysky con domicilio denunciado en la calle Juan Manuel de Rosas
3205 San Justo, con el patrocinio letrado de Eduardo R. Lascano, solicitando en los trminos del art.232 del CPCC,
como medida precautoria, que se decrete la suspensin del uso de la marca "Yahoo!" en la Repblica Argentina;
peticionando tal medida contra quien resulte propietario en Argentina del dominio de Internet. Que tambin peticiona,
que en ocasin de dirigirse el oficio a NIC ARGENTINA para efectivizar la medida pedida , el Organismo informe quien
es el titular del dominio de Internet www.yahoo.com en Argentina y cul es su domicilio.
Que le asiste el derecho de propiedad, consagrado en el art.17 de la Constitucin Nacional por ser propietario
de la marca Yahoo ya que viene utilizndolo en la Argentina desde el ao 1990. Tal extremo dice acreditarlo con la
copia del expte. 018-356 que tramit ante la Municipalidad de La Matanza por haber solicitado la habilitacin de un local
comercial destinado a la venta de animales no comprendidos en la fauna nacional y de elementos de sujecin, aseo y
alimentos para los mismos.
Que el carcter de propietario de la marca "Yahoo" lo acredit con la habilitacin municipal, y, que adems es
propietario de la marca "Yahoo", fuera de los lmites del pas en todos los casos referidos a la produccin, distribucin y
venta de productos veterinarios en Uruguay, Chile, Mxico y Brasil. Que decidido a desarrollar sus empresas a travs de
la oferta de sus productos y servicios, por va electrnica., ha registrado varios dominios. de Internet identificados como
www.yahoo.com.uy; www.yahoochat.com.uy, www.yahoochat.cl; www.yahooemail.com.mx; www.miyahoo.com.ar;
correspondiendo las terminaciones a las abreviaturas de los distintos pases donde se registr el nombre de dominio.
Que lo expuesto,-dice la parte- demuestra que utiliz el nombre no slo en Argentina sino en otros pases, como as
tambin el uso efectivo del mismo, como as tambin su carcter de propietario, extremo ste, que lo considera como de
pblico y notorio.
Reconoce no tener registrada la marca como tal, pero aduce que dicha circunstancia no es bice para negar o
desconocer el carcter de propietario que dice ostentar, toda vez que us la marca ininterrumpidamente desde el ao
1990, y , que invocando buena fe, a pesar de no haber registrado an la marca como tal, si posee los pertinentes
dominios de Internet de los sitios, antes enumerados registrados con posterioridad a aquella fecha.
Al tiempo de evaluar el perjuicio, dice que proyectado a la oferta de sus productos en el mercado electrnico a travs de
Internet, el nombre ilcitamente registrado por la demandada, torna contingente el acceso a todo lugar de Internet quien
a travs de ella quiera adquirir- sus productos o contratar los servicios marca "Yahoo", entrar inexorablemente en "el
lugar de Internet invlidamente constituido en NIC ARGENTINA por la demandada hace apenas 1 ao.
Que lo sustrae de la posibilidad de extender sus actividades despus de 10 aos de uso pacfico e ininterrumpido ,
perjudicndola en el desarrollo de su actividad comercial , y que lo expresado, autoriza la suspensin cautelar del uso
indebido de la marca por parte de la accionada.
A continuacin, la peticionante refiere a la proteccin de las marcas no registradas, y sin cuestionar el reconocimiento
expreso de ciertos derechos, al titular de una marca, no significa que las no registradas no gocen de protecci6n alguna
ni que se desconozcan derechos a quien usa una marca y no la registra.

Cita al autor Jorge Otamendi quien dice que si bien nuestra legislacin adopt el sistema atributivo, ello, no significa que
la marca no registrada , es decir la marca usada, est totalmente. desprotegida, a la que en muchos casos se ha
reconocido el valor de marca usada frente a una que es registrada con posterioridad. Que esas soluciones, no han
surgido de la ley de marcas,.sino de la aplicacin de principios generales del derecho. Invoca diversos rallos judiciales
en respaldo de su postura.
Que el uso de una marca no registrada, ha dado lugar en reiterados casos a la oposicin a un registro posterior de la
misma marca por un tercero, o para anular un registro ya efectuado.
Dice que el uso de una marca no registrada otorga derechos en tanto no exista oposicin y que en el caso de autos, no
ha habido oposicin a. que el suscripto utilice el nombre: " Yahoo "como marca.
Remarca el tiempo que hace que usa la marca, que ya usaba cuando pocos conocan el significado de ella. Que a lo
largo de estos 10 aos de uso, se ha ido incrementando una clientela de manera que le permiti extender al extranjero
sus actividades. Que ha usado la marca con intensidad, y de buena fe, porque en los comienzos del uso de ese
nombre, el mismo no era utilizado por nadie con ninguna finalidad comercial.
Otro de los puntos por lo que considera que no puede autorizarse la denominacin "Yahoo" para Servicios de Internet,
es por resultar insultante al gnero humano, dado el significado de dicha palabra segn el autor irlands Jonathan Swift,
en tanto no se correspondera el mismo significado para su comercializacin de productos veterinarios
Que el empleo de la voz Yahoo" a los usuarios de Internet, a partir de la generalizada ignorancia respecto sobre el
significado del nombre, constituye dice- un virtual insulto colectivo a la humanidad. Que la pregunta "Do you Yahoo
sugiere que el usuario, invitado a registrarse es un Yahoo lo que implica adscribirle e integrarlo a esa categora de
seres.
Que el empleo indebido de su marca, en la denominacin del lugar de Internet, de la demandada, le causa un
ostensible perjuicio que deriva de la utilizacin de ese nombre comercial largamente empleado en su ramo, con la
consecuente restriccin a si, proyeccin comercial de su empresa a travs del comercio electrnico.
II) Que a fs. 41/50 se presenta el Dr. Miguel N. Armando con el Patrocinio letrado Dr. Armando Noetinger, como
mandatario Yahoo inc. denunciando su domicilio real en Santa Clara Estado de California, EEUU expresando que: si
bien no ignora la norma del art. 198 del CPCC, es imprescindible que el juzgador cuente con todos los elementos de
juicio y pueda dictar, as una decisin conforme a la realidad de los hechos.
Aclara que su parte, tom conocimiento dela existencia de este pedido de medidas cautelares, a travs del
propio actor. Que en virtud de la incorporacin de la iniciacin de este expte, afirma "NETWORK.SOLUTION INC" por
propia accin del Sr. Kirovsky su mandante est legitimado para presentar las razones y evidencias que demuestran la
total sinrazn y carencia de derecho del peticionante. Aclara que las copias que le fueran remitidas eran parcialmente
ilegibles lo que dificulta la presentacin, y por tanto su presentacin no implica en forma alguna consentir cualquier
hecho o afirmacin alegado en el pedido de medidas cautelares.
Que hace una somera referencia respecto a las actividades, desarrolladas por "Yahoo Inc". y dice que es una empresa
internacional de comunicaciones por Internet, de medios y comercial que ofrece una red de servicios de bsqueda,
directorios, informacin comunicaciones y compras, a millones de usuarios de Internet en forma diaria bajo la marca y
nombre "YAHOO!" entre otros servicios,. considera improcedente la cautelar solicitada. Y que el Sr Kirovsky no es el
titular de la marca sitio del nombre comercial de un hipottico negocio.
III) Que a fs. 51 en atencin a que la propia interesada puso en conocimiento la tramitacin del presente, se dispone
agregar a sus antecedentes y reservar la documentacin original acompaada
IV) Que a fs.55 el Dr. Miguel N. Armando solicita ser tenido por parte, y a fs.56/135, el Sr. Jorge Osvaldo Kirovsky
manifiesta respecto de la presentacin de fs. 16/50.
V) Que a fs. 136 se rechaza la pretensin de ser tenido por parte al Dr. Miguel N. Armando en la representacin que
ejerce y se tiene presente la manifestacin del Sr. Jorge Osvaldo Kirovsky.
VI) Que en el escrito de la peticionante de fs. 128/135 insiste en el planteo de cuestiones ya desarrolladas en el escrito
de presentacin de la cautelar, y entre la cantidad de documentacin que agrega, incorpora, a fs 62, fotocopia de
artculo periodstico titulado Tecnologa y Ciencia, "Nazis, calumnias, pornografa: La internet es tierra sin ley" y el
recorte periodstico muestra una noticia desde Londres, y el intento de Francia por impedir que sus ciudadanos tengan
acceso a un sitio de Internet dedicado a recuerdos nazis.

VII) Que a fs. 137 previo a resolver sobre la cautelar se ordena oficio a la Municipalidad de La Matanza para que remita
el expte. nmero 00183 56 y a raz de los hechos denunciados se ordena por Secretara la comprobacin de los mismos
accediendo al sitio correspondiente. A fs. 141 no obstante que YAHOO INC no fuera tenido por parte, se agrega copia
dela resolucin dictada por el Juzgado Nacional en lo Civil y Comercial Federal nmero 1 Secretara 1 en los autos
caratulados YAHOO INC C/ Kirovsky Jorge S/ Cese Uso de Marca Expte. 6896/2000 en atencin a la relevancia que
la informacin pudiera tener en la informacin a dictarse

Y CONSIDERANDO:

I) Que de las constancias de autos, y sin que ello implique prejuzgamiento, en principio advierto que no se
encuentra acreditada la situacin prevista por el art. 232 del CPCC que como presupuesto general a toda medida
cautelar requiere de verosimilitud en el derecho valoracin que surge en principio por no encontrarse acreditada marca
registrada por parte del peticionante.
Adems, si bien intenta acreditar su derecho sobre la base del uso de marca no inscripta, no alcanzo a percibir -al
menos en principio- elementos que hagan a la verosimilitud de su derecho ante la ausencia de demostracin de la
notoriedad de la misma.
De all que no habiendo probado prima facie" la verosimilitud del derecho que se invoca, deviene abstracto el
tratamiento de los dems presupuestos requeridos para la procedencia dela medida cautelar, sin dejar de tener en
cuenta el proceso ventilado en el Juzgado Nacional en lo Civil y Comercial Federal nmero 1 Secretara nmero 1 de
Capital Federal en los autos caratulados "YAHOO INC c/Kirovsky Jorge s/Cese uso de Marca Expte. 6896/2000 que en
principio tiene vinculacin con la decisin a la cual se arriba y a fin de no incurrir en decisorios cautelares contradictorios
II) Que segn lo manifestado por el Sr. Kirovsky en punto a la comercializacin y exhibicin de productos nazis, el tema
ha merecido un especial tratamiento en virtud de lo cual se orden la comprobacin de los mismos por Secretara
conforme lo dispuesto a fs. 137. En funcin de ello, obra la documentacin que se obtuvo ingresando por
YAHOO.COM.AR. y se accedi a YAHOO AUCTIONS, que se encuentra agregada de FS. 143/57 obtenida con fecha
2/10/2000 y de fs 160/175 obtenida con fecha 6/10/2000 habindose constatado que ese material de fcil acceso para
cualquier persona que ingrese a ese sitio propaga y difunde mensajes, imgenes, objetos, reliquias, banderas, insignias,
textos "When Nazis dream come true" Robert Edvin Hertzein (cuando los sueos nazis devienen verdad), o el libro del
nazi Alfred Rosenberg Kam Apr um Die Macht" (Lucha por el poder) todo lo que rememora la doctrina
Nacionalsocialista como smbolo social y tnica.
Que la Constitucin Nacional asegura la ms absoluta libertad con la condicin de, que las acciones de los hombres no
ofendan a la moral, al orden pblico y derechos de terceros, a partir de ello, entiendo que mucho menos permitir una
ofensa a la memoria de un pueblo.
En tal sentido, el prestigioso tratadista German Jos Bidart Campos, en nota al fallo del Juzgado Nacional en lo Criminal
y Correccional Federal nmero 7/7/95 publicado en El Derecho el 12/12/95 destaca: "Si la conducta que el Fallo ha
sometido a sancin penal hubiera sido posterior a la reforma Constitucional de 1994, no cabe duda alguna que desde el
vrtice de nuestro ordenamiento jurdico, la Convencin contra la Discriminacin Racial, (que por el art.75 inc.22 reviste
jerarqua Constitucional) hubiera proporcionado elementos a ser tenidos en cuenta al momento de dictar el decisorio.
De cara al futuro es til recordarlo, para que los aficionados al nazismo y al antisemitismo no olviden que nuestro estado
democrtico se ha plegado internacional e internamente a una poltica humanitaria de no discriminacin racial..
Tampoco puede soslayarse el pronunciamiento del "Tribunal de Grande Instance de Pars del 22 de Mayo de 2000 con
motivo de la accin entablada por la Agrupacin Estudiantes Judos de Francia (UEJF) y por la Liga contra el Racismo y
el Antisemitismo (LICRA) que sobre una situacin fctica similar a la del presente, consider que siendo el dao
recepcionado en el pas su justicia es competente para entender y resolvi ... le corresponde a YAHOO INC prevenir al
usuario por medio de un cartel antes que inicie su bsqueda en YAHOO.COM. que el resultado de la misma ... lo lleve a
entrar en sitios, pginas, etc. en las cuales el ttulo y /o contenidos constituyan una infraccin a la francesa; ese es el
caso de los sitios que directa o indirectamente, voluntaria o involuntariamente hagan apologa del nazismo y/o exhiban
uniformes, insignias, emblemas, que recuerden los que llevaron los nazis u ofrezcan a la venta objetos y obras
estrictamente prohibidos en Francia. El usuario deber interrumpir la consulta para no incurrir en las sanciones previstas
por la legislacin Francesa o responder a acciones judiciales que se le iniciaren,"
Por ello, en principio y pblicamente se encuentran transgredidas normas de jerarqua Constitucional y leyes de fondo
(Convencin contra la Discriminacin Racial ley 17722, art.75 inc. 22 de la CN y ley 23592) considero que la presente

resolucin ha de ponerse en Conocimiento de Organismos y autoridades competentes a fin de que adopten los
recaudos que correspondieren.

Por todo ello RESUELVO

I) Rechazar la cautelar solicitada por el Sr. Jorge Osvaldo Kirovsky.

II) De oficio y por Secretara poner en conocimiento de la DAIA AMIA, e Instituto Nacional contra la Discriminacin
(INADI creado por ley 24515) de la presente resolucin con copias certificadas de la documentacin obtenida a los fines
que estimen corresponder.
III) De oficio y por Secretara comunicar al Ministerio de Relaciones Exteriores Comercio Internacional y Culto que
deber arbitrar todos los medios a fin de que YAHOO INC! se abstenga de exhibir ofertas y acercar a las partes,
interviniendo en forma directa o indirecta en el proceso de comercializacin y/o difusin de objetos y simbologa que
reavivan el pensamiento y la doctrina. nacionalsocialista ofendiendo al orden y a la moral pblica contraviniendo normas
vigentes.
IV) Lbrese oficio al Sr. Juez Federal en Turno de la Jurisdiccin acompaando copia certificada de la documentacin
obrante a los fines que estimen corresponder.
Regstrese, Notfiquese y lbrese las comunicaciones y oficios indicados
ALFREDO GUSTAVO BUSTOS