Homicidio (Emocin violenta)

Por Stella Maris Tato

ART. 81 Inc. 1ro. Acpite a: "Se impondr reclusin de tres (3) a seis (6) aos, o prisin de
uno (1) a tres (3) aos:
a) Al que matare a otro, encontrndose en un estado de emocin violenta y que las
circunstancias hicieren excusables;

Antecedentes Histricos y Legislativos

Podemos Sealar que el antecedente, ms rescatable de la figura est dado por Carrara, donde si bien la
acepcin fue introducida a posteriori con el sentido que le otorga la jurisprudencia y doctrinas actuales, dicho
autor hizo distinciones ente las situaciones que poda provocar la hoy emocin violenta, distinguiendo, con su
maestra habitual, lo que llam mpetu de ira y el dolor que tupo por razonable en su produccin y bien llamado
justo. El mpetu de ira, estaba dado por la reaccin que experimenta el agente ante contingencias signadas por la
evidencia de provocacin. La reaccin experimentada alcanza su clmax cuando decide al sujeto activo el acto de
voluntad orientado a la consumacin, movido por el impulso que habilita la reaccin que escapa al autocontrol o
razonamiento reflexivo. A todo ello, agrega Carrara, la justificacin en el agente, canalizada la reaccin al
homicidio motivado en el mpetu de ira. Por ltimo, en su referencia al justo dolor, pone en evidencia la reaccin
del sujeto activo ante el cuadro conformado por la de merituacin fsica, moral o material inferida a alguien que
forma parte integral de su esfera emotiva, sentimental, afectiva1

Para el Dr. Jos Enrique Marianetti2, mdico psiquiatra especializado en psiquiatra, desde el
Derecho, el trmino Emocin Violenta, es empleado por primera vez en el ordenamiento jurdico, sin
precedentes histricos, no explicando, la letra de la ley, el significado del trmino propio de una ciencia
auxiliar, por ser un concepto psicolgico, radicando aqu, la primera dificultad para el intrprete. Visto
1

Sproviero, Delitos de Homicidio, Editorial La Rocca.

Ver Marianetti, Emocin Violenta, interrelaciones psiquitrico, psicolgico, jurdicas, tercera edicin corregida y
ampliada, Ediciones Jurdicas Cuyo, (1999 - Criminal liability)
2

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

el cuadro histricamente, hubieron de superarse muchas vicisitudes. Una de ellas, fue esclarecer la
difcil y, para el autor, inoperante distincin entre los conceptos de emocin y pasin.
Al decir de Pilar Aguilar Martida3: lo que hoy conocemos como homicidio en estado de
emocin violenta, es producto d la transformacin paulatina del conyugicidio, figura que permita hasta
los inicios del siglo XX el asesinato de la cnyuge infiel sin pena alguna.
Dicha exencin obedeca al ejercicio de la venganza privada absoluta que constitua, en esa etapa
del desarrollo del Derecho Penal, la forma de aplicar la represin, siendo que en los siglos XVIII y XIX
cada individuo tomaba la justicia por mano propia, por cuanto el poder coercitivo del Estado, no tena
ningn valor para obrar en defensa de los intereses lesionados. Al aplicarse de dicho modo la justicia
penal, se producan numerosos y graves excesos, llegando a establecerse la Ley del Talin como una
medida moderadora, en virtud de la cual no poda ocasionrsele al ofensor un mal mayor que este haba
inferido al agraviado, lo que evidenciaba proporcionalidad. Poco despus, naci la compensacin,
mediante la que se autorizaba al ofendido y al ofensor a nombrar representantes que moderaran los
reclamos recprocos, acordando la modalidad del castigo.
En la evolucin del Derecho Penal, el homicidio y las lesiones causadas a los responsables de
adulterio, han sido juzgadas de distintas maneras, aplicndose, por ejemplo, la excusa absolutoria; la
aplicacin de las penas comunes al homicidio y las lesiones y el establecimiento de una regla especial de
atenuacin.
Para el Derecho Romano primitivo, la infidelidad de las mujeres, no estaba penalizada, su castigo
lo aplicaba un tribunal domstico. En aquella poca, le corresponda al pter familias la represin del
adulterio. Posteriormente, cuando se generaliz el matrimonio libre, dicha facultad pas al marido
ofendido.
Fue la Lex Julia de Adulterios4, una de las leyes ms trascendentes del derecho penal romano, la
que convirti dicho delito en pblico, consistiendo el castigo en la confiscacin de los bienes y la
3

Pilar Aguilar Malpartida, Abogada (Pontificia Universidad Catlica del Per)Psicoterapeuta de Orientacin Psicoanaltica
(Escuela de Psicoterapia Psicoanatica de Lima), Blog de Beatriz Garrido
4
Csar Augusto decreta la Lex Iulia de Adulteriis Coercendis, con el fin expreso de preservar la castidad de la mujer casada
y la moralidad de los hogares patricios, y evitar las perversiones sexuales, o en su caso, sancionarlas.

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

infamia, adems de permitir que el padre de la adltera la matara de inmediato en caso de que no lo
hiciera el marido.
Las leyes espaolas del medioevo, instituyeron el derecho de venganza a favor del ofendido. El
Cdigo de Eurico, que era una coleccin de leyes jurdicas del derecho alemn de 470, regul el
adulterio concediendo o facultando al marido para ejercitar la accin de perseguir o privar de la vida a
los culpables que fueran sorprendidos en el acto.
El Fuero Real, de 1255, en el Ttulo XVII5, consideraba el hecho cometido en legtima defensa,
cuando la vctima fuera sorprendida yaciendo con la mujer, hija o hermana del matador.
Las Siete Partidas de Alfonso X6, definieron al delito de adulterio y le reconocieron el carcter de
privado, concedindole al cnyuge inocente, o a su padre o hermanos o tos, el derecho de accionar.
Cabe aclarar que el derecho espaol estuvo fuertemente influenciado por los principios morales
de la Iglesia, siendo fuertemente regulados, los comportamientos sexuales de las personas, sobre todo,
las mujeres, las que, por otra parte eran consideradas moral y mentalmente inferiores a los hombres, e
razn a su tendencia al mal y debilidad ante las tentaciones.
El varn no slo tena el derecho de matar a la mujer infiel, sino el deber de hacerlo.
En cambio, para el derecho Peruano, en el imperio incaico, el castigo de los delitos era derecho
exclusivo de los autcratas y slo poda decretarse por los ejecutores de ese derecho, excluyndose toda
forma de venganza personal, no estando permitido matar a la mujer adltera sorprendida in fraganti,
siendo que si ello ocurra, al marido se le impona una pena menor que en el homicidio simple, de
trabajo forzado hasta por un ao.
En la Colonia, el sistema penal tena las mismas caractersticas que la espaola: Recopilacin de
Leyes de los Reinos de Indias y las Ordenanzas de Ballesteros. Dichas normas, si bien no lo
contemplaban expresamente, implcitamente consagraban el derecho de matar.

5
6

Fuero Real, de 1255, en el Ttulo XVII

Las Siete Partidas de Alfonso X

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

En la Repblica, el primer Cdigo Penal de 1863, estableca en su artculo 234 que El cnyuge
que sorprende en adulterio a su cnyuge, da muerte en el acta a sta o a su cmplice o a los dos juntos,
sufrir crcel en tercer grado (3 aos). Siendo una figura atenuada del homicidio, para el caso del
cnyuge que, llevado por el imperio de una evidente y poderosa emocin, que altera sus facultades
psquicas, como es el caso de hallar in fraganti a la cnyuge adltera, la mata. La decisin se sustenta,
incluso entre los tratadistas y jueces, en el justo dolor producido por el adulterio que perturba la razn y
enerva tanto la voluntad que origina el hecho delictuoso.
En el Cdigo Penal de 1924, si bien la figura atenuada del conyugicidio, desaparece, subsiste
como circunstancia atenuante del homicidio del cnyuge, el hecho de que ste se produzca bajo el
imperio de una violenta que las circunstancias hicieren excusables. El Cdigo Penal de 1991- vigente
actualmente- mantiene las mismas figuras.
Segn Edgardo Donna7, se han suscitado problemas con respecto a la integracin de la atenuante,
circunstancia que se debe en parte, a los antecedentes legislativos (en igual sentido Zaffaroni, Ral,
Tratado de Derecho Penal, parte general, Ediar, Buenos Aires8), especialmente el anteproyecto suizo
elaborado por la Segunda Comisin de Expertos texto de 1915-. Artculo 104, que afirmaba que si le
delinquant a tu alors qu il tait en proie une motion violente et que les circonstances redaien
excusable, mientras el texto alemn estableca Toetet der Taeter in einer nach den Umstaenden
entschuldbaren heftigen Gemtsbewegung, culminando con posterioridad, el proyecto, en el Cdigo
Penal Suizo (artculo 113), buscando el legislador, con dicha frmula, una regulacin legal que
terminara la casustica de los homicidios producidos en los respectivos cantones. En este sentido, la
propuesta de Hafter, modificada luego por Thormann y completada

posteriormente por distintas

discusiones, fue el texto que se incorpor, rigiendo hasta 1937.

Ello as, al buscar superar las frmulas casusticas que existan en los cantones suizos, intentando
evitar los abusos que se haban producido, habida cuenta que cualquier impulso pasional, terminaba
siendo un atenuante del homicidio. Ms tarde, el anteproyecto de 1908, hizo alusin a la emocin
violenta (heftigen Gemtsbewegung), aunque sin querer hacer la distincin entre pasin y emocin.
7
8

Edgardo Donna, Derecho Penal, Parte Especial, T I, Editorial Rubinzal- Cruzoni Editores
Zaffaroni, Ral, Tratado de Derecho Penal, parte general, Ediar, Buenos Aires

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

Sintticamente, lo que se buscaba era privilegiar los casos en que el agente actuaba en un estado
psquico desordenado, impetuoso, violento (Hurtado Pozo9).
De esta forma, la frmula tena dos efectos: eliminar los abusos escandalosos, ya que no bastaba
con comprobar la situacin de hecho provocadora y provocar que en la frmula ingresar casos que no
slo abarcaban los llamados pasionales.
Sin embargo, la expresin quisiera colocar mejor el impulso anmico justificado por las
circunstancias que hagan aparecer disculpable por un motivo tico, atribuida a Thormann, 10 motiv que
parte de la doctrina argentina buscara para explicar el homicidio emocional y por ende para que se diera
la eximente incompleta, la existencia del llamado motivo tico. Fue Ramos quien sostuvo expresamente
que no basta que haya emocin violenta si no existe un motivo tico inspirador, el honor herido en un
hombre de honor, la afrenta inmerecida, la ofensa injustificada, de modo que son motivos ticos
nicamente aquellos que mueven de una manera adecuada a una conciencia normal
Fontn Balestra 11seal que Juan P. Ramos

12

sent una premisa: la causa debe responder a

motivos ticos para que las circunstancias del hecho sean excusables, no basta que haya emocin
violenta si no existe un motivo tico inspirador, el honor herido de un hombre de honor, la afrenta
inmerecida, la ofensa injustificada, lo que implica que la atenuacin de la pena, para este tipo de
homicidio, depender del criterio del juez, quien evaluar, entre otras cosas, si un hombre ntegro se
sinti herido en su honor, si recibi una afrenta inmerecida o una ofensa injustificada.
Concluyendo el autos que al respecto lo que importa de este estado, porque es la razn de la
atenuante, es que haya hecho perder al sujeto el pleno dominio de su capacidad reflexiva y que en l sus
frenos inhibitorios estn disminuidos en su funcinla causa provocadora del estado emocional, debe
reunir dos caractersticas: ser externa al autor y tener capacidad para producir el estado emocional.el estado de emocin violenta debe responder a un estmulo externo, o sea, no al temperamento del
autor. B.- La causa debe ser eficiente para provocar el estado emocional, debiendo entenderse dicha
9

Hurtado Pozo, citado por Aguilar Malpartida en la pgina web elpsiconoalitico.com.ar

Rev. pen. suisse (Melanges Thormann), 1954, pp. 261 ss.
11
Fontn Balestra, Derecho penal Abeledo Perrot
12
Este criterio fue desarrollado en Argentina por Juan. Ramos, citado por Levene. El delito..., pp.
10

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

exigencia con criterio relativo. Apreciando la causa en relacin con las modalidades y costumbres del
autor, sumndola a otras situaciones y circunstancias de cuyo conjunto puede resultar la eficiencia
causal del estmulo, y situando los hechos dentro del conjunto de las circunstancias en que se
produjeron, de lo que resultar una estimacin prudente de la atenuante para el criterio del juez
En contra de esa posicin reaccionaron Soler, Pea Guzmn, Nez y Jimnez de Asa13. Este
ltimo afirmaba que Ramos tendra razn si el texto suizo hubiera materializado la propuesta de Hafter 14
y Thorman, pero que al triunfar la propuesta ms amplia, no se puede invocar el antecedente. Sin
embargo, como bien lo hace notar Hurtado Pozo, la doctrina y la jurisprudencia de Suiza han acudido a
los motivos ticos para justificar la emocin, hecho ste que, en parte, justificaba la postura de Ramos.
No obstante, para Donna, se debe sostener que no integra el tipo penal la ndole moral, la
eticidad de la causa de la emocin, sino que la exigencia tpica est en analizar si el estado de emocin
violenta resulta comprensible, y si cualquier persona, en las mismas circunstancias, caera en tal estado
emocional. Es decir, si el homicidio representa un suceso excepcional realizado por una persona bajo la
intensa presin de una situacin conflictiva de la que ella misma no es culpable. En otras palabras,
exigir un fundamento tico a la emocin, sera a criterio del autor mencionado, contradictorio con un
Estado de Derecho basado en la autonoma tica del hombre. Adems, la discusin pasara al anlisis de
si el motivo es o no tico, lo que llevara a una total anarqua en la valoracin del estado emocional,
similar al que se produce en el delito de corrupcin cuando se lo analiza desde el punto de vista moral.
Segn Gustavo Aboso, en su Cdigo Penal Comentado, Ed IB dF, pg. 8115, quien seala que la
emocin es considerada como un estado psquico en el cual el sujeto acta con una disminucin de los
frenos inhibitorios, de manera que, cuando dicha situacin sea excusable, la ley, en realidad disminuir
la pena en razn de cierta atenuacin de la culpa, conforme Soler. Seala el autor que se comprende
como un supuesto de capacidad disminuida, ya que la capacidad psquica de culpabilidad del autor se
encuentra reducida en comparacin con la de otro que hubiese podido cometer el mismo injusto, no
siendo la atenuacin de carcter facultativo, pues si la pena no se adecua a la culpabilidad, se viola el
13

Soler, Pea Guzmn, Nez y Jimnez de Asa

Rev. pen. suisse (Melanges Thormann), 1954, pp. 261 ss.
15
Gustavo Aboso, en su Cdigo Penal Comentado, Ed IB dF, pg. 81
14

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

principio de la misma (Zaffaroni, pp 707 y ss16), quien al respecto seala que la frmula de la emocin
violenta, constituye un claro supuesto de culpabilidad disminuida, cuya frmula no est expresamente
consagrada en el Cdigo, reconociendo que si bien haba tradicin legislativa a su respecto, puesto que
el Cdigo Tejedor consagraba un principio similar en su artculo 197, cuya fuente era el artculo 152 del
Cdigo de Baviera (Vattel y Peco 17(el uxoricidio por adulterio), no es menos cierto que la frmula
vigente se tom del proyecto suizo, se present como novedad y dio lugar a las interpretaciones ms
dispares, siendo que en un primer momento, la doctrina, especialmente a partir, como ya dijera de Juan
Ramos, sostuvo que la emocin violenta slo poda constituir una atenuante cuando corresponda a
motivos ticos, lo que orient a la jurisprudencia a hacer lugar a la atenuante cuando el marido mataba a
la esposa que era descubierta en una relacin sexual con otro, pero a negarla en caso que slo fuese su
concubina.

Transicin hacia la Emocin Violenta.

Segn se ha podido observar, la legislacin favoreca al varn que al ver amenazada su honra,
por la infidelidad de su mujer, optaba por asesinarla, puesto que se supona que sta era la depositaria
del honor familiar. Sin embargo, a lo largo de este siglo, la figura se fue desligando de la honra,
convirtindose en un crimen de emocin que no necesariamente deja al criminal sin culpa, atenundole
significativamente la pena.
La existencia de la emocin es el paso hacia la excusa, debido a que es considerada en si misma
por el derecho como un estado en el cual el sujeto acta con disminucin del poder de los frenos
inhibitorios de la voluntad, lo que implica no slo el reconocimiento de la prohibicin de matar, pero a
su vez declara la licitud de la emocin.
Esta circunstancia tambin se puede advertir, conforme lo seala Licurzi, A en El derecho de
matar, Buenos Aires, 1934 mencionado en la pgina 422 del Tomo XIV de la Enciclopedia Jurdica

16
17

Zaffaroni, pp 707 y ss
Vattel (03/02/2009 - El uxoricidio por adulterio / Jos Peco)

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

Eudeba18, quien dijo, al tratar el homicidio por piedad, o eutanasia, no legislado en nuestro pas que:
Hay aqu una sola salida para el magistrado, la de la emocin violenta, cuando el sujeto ha matado a la
vctima apenado por sus sufrimientos, comentando el autor un episodio ocurrido en Crdoba, en
donde una nia fue mordida por un perro hidrfobo, no habiendo dado el resultado para el tratamiento,
comenzando a padecer la pequea, ataques de rabias tremendos y por fin, ante la desesperacin de todos,
estando encerrada en un cuarto, ingres un mdico a darle la inyeccin que culmin con su sufrimiento,
no instruyndose proceso ante tal circunstancia.
Por su parte, y desde otra posicin, la Licenciada en Psicologa Mara Cristina Rebollo Paz,
describi en la pgina Web elpsiconoanattico.com.ar/num/sociedad, al tratar la cuestin, bajo el ttulo
La emocin Violentaes al Feticidio como el SAP al ASI, que el artculo 81 inciso 1ro a) del Cdigo
penal Argentino, define al homicidio emocional como matar a otro en estado de emocin violenta,
aadiendo: que las circunstancias hicieran excusable, explicando que la emocin es entendida como
un cambio en la personalidad de quien comete el hecho, en virtud de un estmulo eterno que altera
transitoriamente el comportamiento habitual de esa persona, impidindole dominar sus impulsos, lo que
lo lleva a obrar irreflexivamente, aunque si, conscientemente, pues de lo contrario, no acarreara
imputabilidad, considerando que al homicidio en estado de emocin violenta, se le atena
considerablemente la pena.
Para Pilar Aguilar Malpartida, en su trabajo La Emocin Violenta como Atenuante de los
Asesinatos contra las Mujeres a Manos de sus Parejas19 lo que hoy conocemos como homicidio en
estado de emocin violenta es producto de la transformacin paulatina del conyugicidio, figura que
permita hasta los inicios del siglo XX el asesinato de la cnyuge sin pena alguna.
Agrega la autora que, tras un recorrido histrico por el Derecho Penal Internacional, una vez ms
se puede constatar la delicada tarea de los jueces: evaluar y decidir si el homicidio de la esposa quedar
o no atenuado por el honor mancillado de un hombre que habra actuado por emocin violenta al
descubrir, por ejemplo, la traicin, considerando importante destacar que, al igual que cuando se recurre
18

Licurzi, A El derecho de matar, Buenos Aires, 1934 mencionado en la pgina 422 del Tomo XIV de la Enciclopedia
Jurdica Eudeba.
19
Pilar Aguilar Malpartida

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

al SAP para explicar que un abuso sexual denunciado no existi, la responsabilidad de la accin
delictiva se desliza finalmente sobre la vctima.
Seala tambin que, en los albores de la civilizacin, el varn era quien poda disponer de
manera irrestricta sobre las mujeres y los nios, existiendo, sin embargo, hallazgos insoslayables como
mticos que revelan que, en la prehistoria de la humanidad, la mujer ocupaba un lugar de absoluta
primaca, sustentada posiblemente en la observacin de que la misma era la nica capaz de engendra
vida, ya que se desconoca la participacin del varn.
Durante aquella poca, el dominio de la mujer se bas en su capacidad de procrear, siendo el
papel del hombre totalmente accesorio. Este dominio se encontraba simbolizado en las divinidades que
eran femeninas. El matriarcado expres un sistema en el cual la mujer ejerci una funcin social de
primer orden para el desarrollo de la comunidad, donde era la cabeza de la familia y la transmisora del
parentesco.En el mismo, las mujeres mandaban, organizaban el trabajo y disponan el cumplimiento
de la ley. Su saber era respetado por todos y admiradas por la valenta que mostraban a la hora de tomar
decisiones. Con ellas, los hombres se sentan seguros y protegidos. En este tipo de sociedad tener una
nia era un privilegio, no exista la figura del marido, sino que ellas elegan a sus amantes y los nios se
criaban en el clan materno educados por los tos maternos.

El Bien Jurdicamente Protegido

El bien jurdicamente protegido que es la vida humana, que es el ms importante, no solo porque
el atentado contra la misma es irreparable, sino tambin porque la vida es la condicin necesaria para
sentir la grandeza y disfrutar de los restantes bienes, lo que no implica desconocer que tambin hay un
inters del estado por la seguridad de sus habitantes y que asimismo existe de por medio un inters
demogrfico.20
20

Bien Jurdico Protegido: es la vida humana.

Vida: facultad de los hombres, los animales y las plantas, para desarrollarse, renovar la propia sustancia y
reproducirse.
Proteccin Penal de la Persona:
Hay 3 posturas sobre cuando comienza la vida humana a ser protegida respecto del delito de homicidio:
Bacigalupo: la vida humana comienza cuando empieza el perodo expulsivo. Perodo Expulsivo: cuando
hay dilatacin completa del cuello del tero en el parto normal. En caso de cesrea, la proteccin
jurdica penal comienza desde que se empieza la incisin.

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

Sujeto Activo.
De acuerdo a Donna21, de la forma en que est descripta la figura en tratamiento en la ley, autor
del delito de homicidio puede ser cualquier persona, siendo vlida dicha afirmacin con relacin al
homicidio por accin, en la medida que la misma, matare a otro, por encontrarse en un estado de
emocin violenta y que las circunstancias del caso, hicieren excusable conforme Karina Rebolledo22, que
cualquier persona, al carecer el tipo penal de una exigencia adicional respecto a la calidad o
caractersticas personal del autor. 23

Sujeto Pasivo
Dicha vida se concreta en la existencia de todo hombre, y por ende es el objeto de la accin del
homicidio, siendo habitual que no se proponga una definicin de lo que se entiende por vida humana,
porque ello resulta obvio, segn Edgardo Donna en: Derecho PENAL, parte especial y Enrique
Bacigalupo en Los delitos de homicidio, en Estudios sobre la parte especial del Derecho Penal.
24

Protegindose toda formacin humana, aunque sea monstruosa. Sigue rigiendo la afirmacin de Liszt:

Todo lo parido por la mujer hay que considerarlo, a partir del parto, como humano

Huerta Tocildo: la vida humana comienza cuando el feto corona. Feto Corona: cuando apoya su cabeza
en el extremo exterior del cuello del tero.
Garca Vitoria: la vida humana comienza desde que el feto se encuentra dentro del seno materno.
La postura que se acepta actualmente es la de Bacigalupo.
Fin de la Existencia Humana:surge del artculo 23 de la Ley 24193 de Transplante de rganos.
Ausencia irreversible de actividad cerebral, con prdida absoluta de la conciencia.
Ausencia de respiracin espontnea.
Ausencia de reflejos ceflicos.
Constatacin de pupilas fijas no reactivas.
Inactividad enceflica constatada por medios adecuados (electroencefalograma, etc.).2
Deben perdurar hasta 6 horas despus de constatados estos signos. La hora de la muerte es 6 horas para
atrs (primer control). La verificacin de los signos referidos en el ltimo punto no ser necesaria en caso de
paro cardio respiratorio total e irreversible.
21

Donna, ob.cit.
Karina Rebolledo comentario al Cdigo Penal Peruano
23
Alonso Ral Pea Cabrera Freyre, Derecho Penal Parte Especial, tomo I .Felipe Villavicencio Terreros, Diccionario
Penal Jurisprudencial .Capurro, Raquel y Nin, Diego: Extraviada. Del parricidio al delirio. Editorial Edelp. Buenos Aires,
1995 Cdigo Penal Peruano 1991, Libro Segundo, parte Especial, Titulo Y, capitulo I
24
Edgardo Donna en: Derecho PENAL, parte especial y Enrique Bacigalupo en Los delitos de homicidio, en Estudios
sobre la parte especial del Derecho Penal.
22

10

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

Se ha dicho que la vida humana es un proceso dinmico y por ende no es posible afirmar la
existencia de un punto exacto de cuando comienza la misma, provocando el problema de determinar
desde cuando corre la proteccin dada por el Derecho Penal al ser humano, en el delito de homicidio,
tarea no menor, ya que antes de nacer la muerte del feto no tipifica el delito de homicidio sino de aborto.
Para algunos autores, como Edgardo Donna, Enrique Bacigalupo, Lttger y con variantes,
Gssel25, la vida humana se inicia con el comienzo de la expulsin del seno de la madre, mientras otra
posicin afirme que se produce despus de la dilatacin, cuando el feto corona y est preparado para
iniciar la expulsin, segn Huerta Tocildo26, existiendo una tercera postura que establece que hay vida
dependiente mientras el feto permanece en el seno de la madre(Garca Vitoria27). Otro grupos de
autores, mayoritarios en Espaa, exigen la separacin completa del seno de la madre, existiendo tambin
distintas posiciones, como por ejemplo que se exija que haya respiracin pulmonar autnoma (Quintano,
Cobo del Rosal28) o la sola percepcin visual del feto completamente separado de la madre (Gimbernat,
Muoz Conde29) sin importar que el feto haya vivido separado de la madre o exista respiracin pulmonar
o corte del cordn umbilical (Rodrguez Deveza30)
De acuerdo a una interpretacin que debe estar basada en las normas constitucionales y los
pactos sobre derechos humanos, hay que adherir a la posicin que afirma que desde el comienzo de las
contracciones y los dolores, o sea desde el inicio real del proceso activa, con su fase interna que conduce
normalmente al nacimiento (Hurtado Pozo, Jos, Manual de Derecho Penal, Parte especial, Lima, Per,
198231), circunstancia que coincide con la nocin del parto del nio de acuerdo a la naturaleza, segn la
cual comienza el nacimiento cuando ha terminado el proceso de desarrollo del feto y empiezan los
intentos de expulsin. En ese momento, o en el parto complicado, comienzo de la cesrea, se produce el
instante en que el feto se vuelve humano, en el sentido del Derecho Penal, conforme Gssel.

25

Edgardo Donna, Enrique Bacigalupo, Lttger y con variantes, Gssel

Huerta Tocildo
27
Garca Vitoria
28
Quintano, Cobo del Rosal
29
Gimbernat, Muoz Conde
30
Rodrguez Deveza
31
Hurtado Pozo, Jos, Manual de Derecho Penal, Parte especial, Lima, Per, 1982
26

11

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

Al respecto, nuestro Cdigo civil nos da tambin una pauta al respecto al definir en su artculo
51 a la persona human diciendo Todos los entes que presentasen signos de humanidad, sin distincin de
cualidades o accidentes, son personas de existencia visible.32
El segundo problema que se plantea tanto desde la dogmtica penal como desde el punto de vista
legal es el del final de la vida, siendo de importancia la cuestin, debido a que, despus de muerta la
persona, ya no se podr dar el delito de homicidio porque no existir la vctima o el objeto de la accin.
Al respecto la ley argentina ha decidido por tomar el criterio de muerte cerebral, es decir cuando las
clulas cerebrales se han destruido, circunstancia que se plasm en las leyes 21.541, 23.184 y
posteriormente en el artculo 23 de la ley 24.193 que regula especficamente el tema de los trasplantes.33

Tipo Objetivo.
La accin consiste en matar a otra persona, o mejor dicho, a un ser humano vivo ya nacido, lo
que implica privar a otro de su vida sin su voluntad.
El tipo no alude a formas, medios o procedimientos comisivos, por lo que es indiferente cul sea
utilizado por el sujeto activo, salvo que consista en alguno de los medios que incorpora el delito de
asesinato, pues entonces ser ste el aplicable.
Es un delito de resultado material.
Al tratarse de un delito de resultado, debe existir relacin de causalidad entre la accin de matar
y el resultado de muerte, (Conf. Edgardo Donna, en Delitos contra las personas, Revista de Derecho
penal, ao 2003)34

Tipo Subjetivo.

32

Cdigo artculo 51 a la persona human diciendo Todos los entes que presentasen signos de humanidad, sin distincin de
cualidades o accidentes, son personas de existencia visible.
21.541, 23.184 y posteriormente en el artculo 23 de la ley 24.193 que regula especficamente el tema de los transplantes.
33
34

Edgardo Donna, en Delitos contra las personas, Revista de Derecho penal, ao 2003)

12

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

En este punto, y retomando alguno conceptos vertidos en la Enciclopedia Jurdica Omeba,

pag.448 y sste35s., se puede advertir que el campo inmenso de la vida afectiva comprende una serie de
manifestaciones que, para algunos, ofrece una polaridad a travs de sentimientos que tienen cada uno de
ellos, su contra parte; el dolor y el placer; el amor y el odio; la tristeza y la alegra; la exaltacin y la
depresin (Conforme Soler, t.3, pag. 68 y sstes.)36
Por supuesto, casi siempre son distintas las emociones de un hombre y otro.
Para muchos, todo deriva del sistema endcrino simptico, dando lugar a estudios muy
interesantes sobre el problema endocrinolgico. As, para Gregorio Maran,

37

depende del factor

endcrino vegetativo la mayor o menor disposicin emotiva.

La emocin produce reflejos fisiolgicos, la palidez, el temblor de las manos o labios,
escalofros, sudacin, enrojecimiento y alteraciones urinarias, taquicardia y latir acelerado del corazn.
Aristteles hablaba de un hervidero en la regin cardaca.
Es as como la emocin se refleja en la fisonoma y en todo el aspecto del sujeto.
Se ha querido hacer un distingo entre la pasin y la emocin, considerndose a la primera como
un deseo violento, segn Aristteles, una sensacin para Epicurro, una emocin para Kant, una
enfermedad moral para W. James, tal cual lo menciona Mitkovitch, R en Le crimen passionel, en
Revue de Criminologa et de plice Technique vol II, nm. 3, julio-setiembre 1949, Ginebra. 38
Los positivistas, por su parte, hablaban de pasiones sociales y pasiones antisociales, as, como ya
antes Carrara distingua las pasiones ciegas de las razonadoras.
Seran pasiones sociales aquellas inspiradas en el amor, el honor, por sentimientos polticos o
religiosos. Y antisociales, las guiadas por el odio, la codicia, la lujuria, siendo descartadas estas ltimas,
35

Enciclopedia Jurdica Omeba, pag.448 y sste

Soler, t.3, pag. 68 y sstes.)
Gregorio Maran,
37
Mitkovitch, R en Le crimen passionel, en Revue de Criminologa et de plice Technique vol II, nm. 3, julio-setiembre
1949, Ginebra.
36

38

13

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

por el positivismo penal, del tema en tratamiento, considerando slo pasional quien delinque por una
pasin social. Pasin, fue el trmino usado por los filsofos, como Aristteles, Descartes, Santo Toms
de Aquino, Bossuet, 39etc., mientras los psiclogos usaron el trmino emocin. Descartes trataba de
ahondar en las pasiones primitivas: el amor, el odio, la tristeza, la alegra y vea en ellos, dos elementos:
Uno, espiritual que eleva al hombre y otro fsico, que lo degrada, siendo Kant, 40quien quizs haya dado
uno de los ejemplos ms precisos para tratar de obtener esta difcil distincin, considerando a la
emocin, como el agua que corre por el lecho del ro, que rompe de pronto su dique, y a la pasin, como
un torrente que ahonda sin cesar en su lecho. Se ha dicho tambin, que la primera es una borrachera y la
segunda una enfermedad, que la pasin es el gnero y la emocinla especie, aceptndose en general
que la pasin se caracteriza por ser un sentimiento prolongado y estable, que puede intelectualizarse,
mientras la emocin por ser un sentimiento sbito, breve, intenso, episdico, que irrumpe
repentinamente en el sujeto, siendo ambos, estados psquicos del individuo, influyendo por supuesto en
su actuacin.
Ahora bien, la pregunta surge naturalhasta

que punto conviene hacer el distingo entre

emocin y pasin? Naturalmente que si se admite la diferencia de gnero y especie y se tiene en cuenta
que el Cdigo Penal, slo habla de emocin, se debera excluir a la pasin, aunque en realidad, tanto la
pasin como la emocin son sentimientos que pueden encuadrar en la disposicin penal. Todo depende,
ya que no se puede hablar de pasiones o emociones excusables y de pasiones y emociones inexcusables,
ya que ciertamente lo que va a determinar la justificacin no es la propia pasin o emocin, sino las
circunstancias que rodean al hecho vinculado a las mismas, en un momento y caso determinado.
Por eso son de poca utilidad las clasificaciones abstractas. Sean pasiones o emociones, la excusa
no est en ellas mismas como dice Soler, sino en las circunstancias que rodean al hecho.
Tampoco puede admitirse la diferencia de la intensidad para distinguir la una de la otra, ya que
nuestro Cdigo exige una emocin violenta, o sea de una gran intensidad. Para que la pasin y la
emocin sea ms patente, se podra tener presente que puede haber una pasin que de repente se
transforma en emocin, es decir, volviendo al ejemplo de Kant, ese ro, que va cavando hondo en el
39
40

Aristteles, Descartes, Santo Toms de Aquino, Bossuet,

Kant

14

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

espritu humano, de pronto se convierte en torrente avasallador que rompe los diques que siempre
respet, como una gota de agua, que rebalsa el vaso.
Como se ve, la vida del sentimiento cobra una complejidad y una importancia extraordinaria, y si
en algn aspecto del Derecho penal, el sujeto debe ser estudiado a fondo, si en algo, se debe agradecer a
la influencia de la escuela positiva, que incorpora al estudio del delito y de la pena, el estudio del
delincuente, es precisamente en el tema cuyo anlisis nos convoca, puesto que aqu, lo fundamental, es
el estudio del sujeto, de su psicologa, de sus antecedentes, de su actuacin anterior, concomitante y
posterior al hecho, as como el estudio de sus antecedentes familiares, debiendo el juez, tratar de bucear
hondo, y conocer todos los antecedentes, circunstancias y reacciones humanas. Siendo al mismo tiempo
jurista y psiclogo, sin guiarse por rgidos postulados, pues la emocin, no puede nunca manifestarse de
igual manera en todas las personas, aunque las causas provocantes sean aparentemente las mismas.
Si retornamos a la lectura del texto vigente se impondr reclusin de tres a seis aos o prisin
de uno a tres aos., se puede observar ntidamente que se dej de lado nuestra anterior tradicin
legislativa, consistente en autorizar la muerte de la persona quien

se encontraba yaciendo

ilegtimamente, ya fuese esposa o hija o hermana del matador, y a su cmplice, inicindose una corriente
que, como lo destaca Peco en la Exposicin de motivos de su Proyecto de 1941, fue seguida con el
tiempo por varios Cdigos, como el espaol de 1931 el uruguayo de 1934, el chino de 1935, el
colombiano de 1936 y el ecuatoriano de 1938. 41Todos ellos consideraron que la conducta de quien
mata, aun hallando en ilegtimo decbito a su mujer, o si es el padre a su hijaes punible. Rodolfo
Rivarola, por ejempl, siempre consider que el derecho de matar slo existe cuando se halla en peligro
la propia vida, agregando Julio Herrera, que si bien el dolor y la emocin, embargan el espritu, no
llegan a hacerle perder al sujeto, la conciencia de sus actos.

Consumacin y Tentativa.
Por tratarse de un delito de resultado, y de lesin, admite la tentativa, cuando el desenlace final,
muerte,

no se produce por razones ajenas a la voluntad del autor, considerando procedente el

41

Peco en la Exposicin de motivos de su Proyecto de 1941, fue seguida con el tiempo por varios Cdigos, como el espaol
de 1931m el uruguayo de 1934, el chino de 1935, el colombiano de 1936 y el ecuatoriano de 1938.

15

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

desistimiento voluntario previsto en el artculo 43 del CP, que variar segn se trate de una tentativa
acabada o inacabada.

Medio Empleado
El Medio Empleado: por lo general, el homicida no realiza operaciones complicadas; lo normal es que
acte con torpeza, con brutalidad, con improvisacin, y en la mayora de los casos, se nota el uso de abundancia
de medios para matar (por ejemplo: matar aplicando 120 pualadas).

Autora y Participacin.
De acuerdo a como est tratada la cuestin sobre ambos extremos, conforme los lineamientos
establecidos por los artculos 45 del C.P., pareciera perfectamente vlida la existencia del partcipe
necesario, tal el caso del instigador, no as, la de un coautor. Conforme Sproviero 42

Particularidades de la Figura.

Conforme lo destaca Andrs Jos DAlesio en Cdigo Penal Comentado43, Editorial La ley, la
figura analizada, como ya se dijera se trata de una modalidad atenuada del homicidio, interesando
determinar que ha de entenderse por estado de emocin violenta y cuando debe juzgarse que las
circunstancias lo hacen excusable (Fontn Balestra44) La atenuacin, no es de carcter facultativo, pues
si la pena no se adecua a la culpabilidad se viola el principio de la misma.
El Cdigo Penal, solo contempla la emocin violenta cmo un supuesto de atenuacin para los
delitos de homicidio y lesiones. Sin embargo, autorizada doctrina ha advertido que tambin otros delitos
pueden ser cometidos en dicho estado, y en tales casos- la culpabilidad estara tan disminuida como en
42

Delitos de Homicidio, Sproverio, Editoria La Rocca, pag 198 y sstes. Quien seala, que en principio, y genricamene,
tambin se implementa la imposibilidad de hacer destinatarios de la benignidad de pena, a aquellos que pudieron intervenir
en la emergencia criminosa, sin asumir la autora, se condujeron como partcipes, lo que autoriza a concluir que la figura
analizada participa de la atenuacin en beneficio del autor, cuando rena exigencias acreditatorias de haberse consumado el
hecho dentro de los mrgenes que aqulla autoriza; cuando as no puede determinarse, las excusas carecern de relevancia y
validez jurdica para ser invocadas como colectoras de emocin
43
Andrs Jos DAlesio en Cdigo Penal Comentado
44
Fontn Balestra, Carlos, Derecho Penal, Parte Especia, t I, Rubinzal Culzoni, Editores, Buenos Arires, 1999

16

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

los supuestos expresamente previstos, postulando, en definitiva, que cuando la aplicacin del mnimo de
la escala penal del delito de que se trate diese por resultado una pena que no guarde un mnimo de
proporcin con el grado de culpabilidad del agente, los tribunales se deben apartar del mnimo para
lograr una pena adecuada a la culpabilidad del hecho, conforme lo sealara el Dr. Zaffaroni. 45
Resulta relevante que el autor est emocionado mientras ejecuta el hecho, precisamente porque la
excusa radica en que haya perdido pleno dominio de sus frenos inhibitorios, circunstancia con la que
concuerda Creus, es decir que la conducta debe ocurrir mientras dura el arrebato emocional. En esta
circunstancia, se dice, radica la diferencia entre la emocin y la pasin: puede haber un homicidio
pasional premeditado, pero nunca un homicidio emocional premeditado, tal como lo sostiene Molinario.
Por otra parte, el arrebato emocional puede durar breves instantes o varias horas, e incluso puede
reaparecer avivado por un nuevo factor, pero lo relevante es que la reaccin delictiva tenga lugar en
estado de emocin violenta y no cuanto el autor ha recuperado el control sobre su nimo, expidindose
en igual sentido Molinario. Agrega Donna que debe existir una conexin causal entre la emocin y el
homicidio46
Si nos atenemos a las consideraciones vertidas por el Dr. Omar Breglia Arias47 el ilcito, materia
del presenta anlisis, es el nico caso de homicidio simple atenuado, el que consta de tres partes
diferenciadas: a) el elemento descriptivo (el que matare a otro): b) el elemento subjetivo (estado de
emocin violenta), y c) otro elemento complementario (que las circunstancias del caso hicieren
excusable)
Dicha emocin debe tratarse de una conmocin violenta del nimo (impulsin), provocada
sorpresivamente o por la acumulacin de estmulos, debido a circunstancias idneas y, adems, ajenas al
45

Zaffaroni, Eugenio Ral, Alagia, Alejandro, Slokar, Alejando Derecho Penal, Parte General, 2da. Edicin, Ed. Ediar,
Buenos Aires, 2002
46
La jurisprudencia ha sostenido que la emocin violenta surge en forma inmediata frente a la ofensa, considerando
inadmisible un homicidio por emocin violenta, si el sujeto activo, tras la ofensa recibida, tom un taxi, se dirigi a su
domicilio a buscar un arma, volvi con sta a un local bailable y esper en la puerta la salida de quien lo agravi, al entender
que tuvo tiempo suficiente para reflexionar y calmar los nimos. Tambin ha sealado la jurisprudencia que siempre que el
estmulo tenga algn sustento objetivo, el error o la ignorancia sobre las circunstancias que lo constituyen no elimina la
atenuante.
CODIGO PENAL y leyes complementarias, Editorial Astrea, 2001
47

17

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

autor, que torne aqulla excusable, considerando adems el autor que para la expresin legal, la emocin
es excusable cuando se produce a partir de circunstancias que el derecho valora a fin de, por va de ellas,
aparecer valorando la emocin, no obstante considerar que la razn de la menor criminalidad del hecho
reside en que la determinacin homicida del autor, no obedece nicamente a un impulso de su voluntad,
sino que en alguna medida se ha bistr arrastrado al delito por una lesin que ha sufrido en sus
sentimientos, casi siempre por obra de la propia vctima (Laje Anaya- Gavier 48), habindose calificado
de violenta la emocin, cuando un movimiento afectivo, provisto de una fuerte carga emocional, altera
el equilibrio psicodinmico y, por ende, la conducta. Hay una disminucin de los frenos inhibitorios,
pero no una anulacin. De lo contrario, nos encontraramos frente a una inimputabilidad.
Como sealara el autor, la emocin violenta opera como circunstancia de atenuacin, no como
causal de inimputabilidad, aunque si la perturbacin del nimo es tan intensa que provoca la
inconsciencia, funciona como tal. Pero es decisivo sealar que para ello (emocin violenta patolgica) es
necesaria una predisposicin anormal, tal como lo expone Cabello, ya que sin dicha anormalidad es
difcil que eclosione una emocin psicolgica capaz de llegar a la inconsciencia. (Cabello, Psiquiatra
Forense, t.II-B, p.24749). la emocin violenta comprende todos los estados emocionales, puesto que la
ley no distingue a ese propsito, como tampoco lo hace respecto de la naturaleza de laos hechos que
pueden constituir la causa del estado emocional, no circunscribindose a causas ticas u honorables.
Hoy se dice que lo que se excusa es la emocin, no la conducta.
Sigue diciendo Breglia Arias, que las relaciones ntimas ilegtimas tambin pueden dar lugar a
reacciones de verdadera emocin violenta excusable, considerando como cuatro elementos
fundamentales de la misma: a) la impresionabilidad; b) la capacidad de retencin; c) la actividad
intrapsquica y d) la capacidad ejecutiva.50
En realidad, todos los Cdigos consideran que la conducta de quien mata, es punible, aun
hallando en ilegtimo concbito a su mujer o si es el padre a su hija, pero tal posicin, encuentra en la
48

Laje Anaya- Gavier

Cabello, Psiquiatra Forense, t.II-B, p.247
50
Alonso Ral Pea Cabrera Freyre, Derecho Penal Parte Especial, tomo I
.Felipe Villavicencio Terreros, Diccionario Penal Jurisprudencial
.Capurro, Raquel y Nin, Diego: Extraviada. Del parricidio al delirio. Editorial Edelp. Buenos Aires, 1995
.Cdigo Penal Peruano 1991, Libro Segundo, parte Especial, Titulo Y, capitulo I
49

18

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

doctrina, a sus defensores y detractores. Aunque son pocos los Cdigos que conservan la inmunidad
para ese tipo de delitos, tal el ejemplo de Paraguay, Chile y Panam.
El Estado de Mxico, por su parte, establece que : Artculo 243.- Son circunstancias que
atenan la penalidad en el delito de homicidio y se sancionarn de la siguiente forma:a) En estado de
emocin violenta..
El Cdigo de Tabasco, tambin seala que C) Se prev la imputabilidad disminuida como
una situacin intermedia entre la imputabilidad y la falta total de la capacidad de comprender la
significacin del hecho y de actuar conforme a dicha comprensin. Por tal razn se le asocia como
punibilidad las dos terceras partes de la sancin aplicable al delito cometido, ya que merece un
tratamiento especial.

Algunas Consideraciones.
CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACION DEL PARRICIDIO.51

Antecedentes: Este tema fue introducido por la ley 17.567, cuando el ltimo prrafo del artculo 80
dice: cuando en el caso del inc.1 de este artculo mediaren circunstancias extraordinarias de
atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a 25 aos.
Hasta la sancin de la Ley 17.567, el juez dispona para el caso de la muerte de los parientes o del
cnyuge, de penas muy elevadas; la prisin o reclusin perpetua en el caso de que se dieren sabiendo el
51

CARLOS PARMA, DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGIA LATINOAMERICANA, Juez de Cmara Tribunal Penal de
Menores de Mendoza y Prof. Titular Der. Penal II Univ. Catlica de Cuyo (San Luis)
Carlos Parma, www.derechopenal.8m.com , 2001

19

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

vnculo, penas de 10 a 25 cuando el caso entraba en la circunstancia contemplada de atenuacin, por el

artculo 81 inciso 1 letra a), denominado emocin violenta. Evidentemente, en los casos de parricidio,
era una pena excesiva que superaba los lmites, al menos en su mnimo, con respecto al homicidio
simple. Esto y las circunstancias de las razones por las cuales se llegaba al homicidio sin poder llegarse
a dar el caso contemplado en el artculo 81 inciso 1 letra a), ha llevado a los juristas y a las
legislaciones a atenuar en alguna medida la pena adecundola. Por eso la ltima parte del artculo 80
dice: Cuando en el caso del inciso de este artculo mediaren circunstancias extraordinarias de
atenuacin el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a 25 aos. Es decir, que le da al juez la
facultad o potestad, cuando medien circunstancias extraordinarias de atenuacin para atenuar la pena.
La Ley 17567 no se refiere particularmente a cules son esas circunstancias extraordinarias de
atenuacin; pone el carcter facultativo porque expresa que podr aplicar prisin o reclusin en escala
de 8 a 25 aos. En esta Ley de reforma se mencionan antecedentes de carcter vernculo, es decir,
nacionales, y de carcter extranjero. Los primeros son: el Proyecto Tejedor y el Proyecto de 1881, el
Cdigo de 1886, el Proyecto de 1937. Entre los antecedentes extranjeros, la Ley de Reforma menciona
el C. Uruguayo -cuyo artculo citado, el 311, no es idntico- y el Cdigo de Brasil de 1940. En la
exposicin de motivos se cita el artculo 574 inciso 2 del Cdigo Italiano. El Cdigo Suizo lo contiene
en el artculo 112, y el Cdigo Finlands en el, captulo 21 pargrafo 2, ambos cdigos contemplan
como atenuacin ciertas circunstancias que disminuyen la criminosidad en el caso de parricidio.
En trminos generales, qu valor tienen estas citas y antecedentes que los legisladores han puesto
al pie de la nota, sean nacionales o extranjeros?. No tienen valor como verdadera referencia de
atenuacin al parricidio. Se dan circunstancias, en estos antecedentes, que pueden ser atenuadoras
generales del hecho del hominidio, pero no en particular en cuanto al parricidio. El Cdigo de 1886
contiene disposiciones, unas como eximentes de pena, otras como agravantes y otras como aminorantes.
Pero en particular no tiene una disposicin que se refiera a circunstancias especialsimas, en el
parricidio. Por lo tanto los antecedentes que se citan slo tuvieron valor ilustrativo.
La ley vigente 23.077 a ocasionado un retroceso al derogar las penas que haba establecido la ley
17.567. Esta ley estableca una congruente escala penal: parricidio, reclusin o prisin perpetua;
mediando circunstancias extraordinarias de atenuacin de ocho a veinticinco aos; en estado de emocin
violenta de dos a ocho aos. Con la normativa vigente es penado ms severamente el parricida
20

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

emocional (art. 82), de diez a veinticinco, que si mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin.
Ahora bien, en cuanto a los requisitos, la ley no se expresa al respecto. Nosotros podemos sealar que se
deben dar requisitos positivos y requisitos negativos. Los requisitos positivos son: 1-Necesidad de un
acontecimiento.
2-Que ese hecho sea de carcter extraordinario, que esa trascendencia llegue tambin al victimario,
y que tenga poder disminuyente de culpabilidad.
3-Que acte subjetivamente y sea la causa determinante de la muerte.
4-Que la entidad de la causa, por su naturaleza, disminuya la culpabilidad del autor.
Los requisitos negativos exigen que no exista emocin violenta excusable por la circunstancias.
En cuanto al Primer requisito, esto es, la objetividad de un hecho sta puede provenir:
a) de la conducta de la propia vctima.
b) del victimario.
e) de ambos a la vez.
En general, como objetividad de una conducta proveniente de la vctima, debe mediar un hecho de
significacin material que exprese una voluntad injuriosa u ofensiva, realizado sin derecho por la futura
vctima; debe tratarse de una ofensa ilegtima, un hecho provocador ilegtimo. Cules son, en general y
provocaciones por ofensa o injurias graves? Sorpresa de ilegitimo concbito. Cules son las exigencias
de ese hecho provocador por parte de la vctima?
1) Debe ser sin derecho.
2) El hecho provocador debe tener suficiente entidad y debe ser un ataque a la honra.
Dicho ataque puede ser, dirigido intencionalmente por la vctima, o no, pero debe ser eficaz; es
decir, con entidad suficiente que afecte al ofendido. Y es suficiente como provocador, cuando por la
circunstancia, ese hecho podra ser clasificado entre las causas que pueden generar una emocin
violenta, pero que en el caso concreto falta el estado psquico para que el sujeto se emocione. 3)
Adems, debe ser afrentoso, y puede ser hecho de la ms variada forma. Basta que objetivamente se
materialice en una voluntad afrentosa, aunque no constituya propiamente un delito contra la honra o el
honor.
4) Dentro de la objetividad como causa acabamos de referirnos a la objetividad de una conducta
proveniente de la vctima. En cuanto a la segunda situacin, es decir objetividad que proviene de un
21

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

estado o situacin de desgracia de la vctima, victimario o de ambos, hay que contemplar tres casos: ver
grfico.

Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia De La Nacin .

Del anlisis de la sentencia en forma integral, y no entresacando frases aisladas como hace el
recurrente, se comprende porque el Tribunal consider que se esta en presencia de un homicidio en
estado de emocin violenta y no de uno agravado, razonamiento que resume al sealar: Ahora bien,
no lleva razn el Ministerio Pblico cuando pretende una condenatoria por Homicidio Calificado, ya
que no hay alevosa, ni ensaamiento en este asunto, y por el contrario, si est establecido que el
encartado NARANJO JIMENEZ despleg su accin homicida en un estado de emocin violenta, su
conciencia fue totalmente palidecida por las agresiones verbales y por la provocacin reiterada de que
fue objeto, que le rompe sus frenos inhibitorios y obnubiliz su mente, a tal grado que no pudo soportar
ms, y ya con su estado de nimo descontrolado, solo le quedo sacar su arma de fuego y accionarla
contra la integridad fsica del finado Lichi52
La irascibilidad, la intolerancia, la impulsividad, no son equivalentes de la emocin violenta aunque
pueden hallarse en la raz de esta. (4CNCyCrr 09 07984 Taquichiri, Hctor LL85E404 (37.053-S) DJ85-54-762.
EMOCION VIOLENTA ATENUANTES El estado de emocin violenta es un raptus transitorio que
enceguece el sujeto y le impide dirigir sus actos volitivos. (4CNCyCrr 0927 984 Taquichiri, Hector) LL85E404
(37.053-S),DJ85-54-762.
EMOCION VIOLENTA ATENUANTES No basta el estado de emocin violenta para hacer viable la
minorante legal de responsabilidad. Es necesario, adems, que las circunstancias lo hagan excusable. (4CNCyCrr
0927 984 Taquichiri, Hctor) LL85E404 (37.053-S), DJ85-54-762

52

Alonso Ral Pea Cabrera Freyre, Derecho Penal Parte Especial, tomo I
.Felipe Villavicencio Terreros, Diccionario Penal Jurisprudencial
.Capurro, Raquel y Nin, Diego: Extraviada. Del parricidio al delirio. Editorial Edelp. Buenos Aires, 1995
.Cdigo Penal Peruano 1991, Libro Segundo, parte Especial, Titulo Y, capitulo I, Sala Tercera de la Corte Suprema de
Justicia. Resolucin 394

22

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

Si bien el autor actu con conciencia en los actos que lo llevaron a dar MUERTE a su cnyuge,
comprendi la criminalidad de lo que hacia y no estuvo bajo la influencia de un estado de emocin violenta, los
rasgos esquizoides que presenta, unidos a su situacin econmica y al resquebrajamiento de los lazos conyugales
pudieron colocarlo bajo circunstancias extraordinarias de atenuacin. (4CNCyCrr, 0927 984 Taquichiri, Hctor)
LL85E404 (37.053-S) DJ85-54-762 ATENUANTES CONYUGE CONYUGICIDIO EMOCION VIOLENTA
HOMICIDIO
Para que el estallido emotivo determinante del homicidio resulte excusado por el derecho penal, es
preciso a) que el estado emocional resulte explicado, no ya por la misma conmocin anmica, sino por las
circunstancias que envuelven a esa conmocin b) que la afrenta provocadora represente una injusticia de no
escaso relieve, idnea para producir sin mas una reaccin de magnitud c) que como consecuencia del agravio
injusto y provocado, el homicida se encuentre impelido por una causa que tenga para el cierto aspecto de justicia
aunque por exceso de ira haya pasado los limites debidos d) que la fuerza impulsora del homicidio sea extraa al
autor, que su gnesis sea ajeno al emocionado mismo. (Causacin Crdoba 1212 984 Lucero, Salvador B.)
LLC85-625 ATENUANTES
Conforme las circunstancias del caso. En el estado de emocin violenta, al no producirse una supresin de
la conciencia, sino un trastorno de la lucidez mental, un enturbiamiento de ella, la funcin amnsica no se vera
suprimida totalmente, y por lo tanto no encontraremos amnesia, sino una alteracin cualitativa de la memoria
(dismnesia). Es decir que el individuo al evocar los hechos acaecidos exhibir un registro amnsico
desorganizado, fragmentado, con una sucesin de recuerdos parcelares inconexos (islotes amnsicos), que no le
permitirn reconstruirlos en su evocacin, cual si le faltasen varias piezas que le impidiesen armar su
rompecabezas. Cabe recordar que la emocin no excusa por si misma, sino que las circunstancias del caso deben
tornarla excusable, dando as pbulo a la aplicacin de la atenuante. CNCrimIV (Def.) -Vadovinos, Barbarosch,
Navarro- c. 45.381, IASI, Patricia N.Rta29/10/96.- Se cito Riu, Jorge A.-Tavella de Riu, Guillermina, "Psiquiatria
Forense", Ed. Macchi, Bs. As., 1994, 2 ed., pag. 320.
La emocin violenta surge en forma inmediata frente a la ofensa No puede tratarse de una emocin
violenta diferida, mas aun si la personalidad del acusado no se caracteriza por el retardo de sus elaboraciones
psquicas, ya que uno de los matices de su personalidad es la impulsin Por lo que cuando el hecho ocurri, el
acusado no se encontraba en estado de emocin violenta, situacin paroxstica que seala el punto critico de un
estado emocional durante el cual se debilitan los frenos inhibitorios intelectuales, ya que el procesado nos
describe con precisin de detalles lo ocurrido horas antes del suceso, y horas y das despus de pasado el mismo,
23

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

ubicndose perfectamente en razn del tiempo, lugar, personas y accin, hasta el momento en que segn el cae en
amnesia (2CNCyCrr jun 18-985-Gonzalez, Sergio G ), LL86A640 (37 148S)
9163 CONDUCTA DEL PROCESADO EMOCION VIOLENTA EXIMENTE DE PENA No resulta
propio de un estado emocional adoptar la actitud reflexiva y serena que observara el procesado en su declaracin
indagatoria, efectuando un relato claro, preciso, pormenorizado, minucioso, coherente, lucido y prolijo en lo
referente a los antecedentes, palabras y actos previos de la victima (2CNCyCrr jun 18-985-Gonzalez, Sergio G),
LL86A640 (37 148S)
9164 EMOCION VIOLENTA EXIMENTE DE PENA INCIDENTE No hay estado de emocin violenta,
cuando ha mediado provocacin del procesado determinante de un nuevo incidente que no le poda pasar,
desapercibido al acusado, a causa de los agravios previos recibidos y hechos precedentes sucedidos (2CNCyCrr
jun 18-985-Gonzalez, Sergio G ), LL86A640 (37 148S)
9165 EMOCION VIOLENTA EXIMENTE DE PENA Para que la emocin violenta sea excusable no
basta que no sea atribuible al autor, ni basta, adems, que sea atribuible a una causa eficiente ; se exige tambin
que, respecto de esa causa, el autor sea inculpable El autor tiene que haber sido extrao a la causa operativa de la
emocin, pero es culpable respecto de la causa de su emocin, el que la provoca incitndola o la facilita a
sabiendas,

previendo

las

condiciones

para

que

opere

(2CNCyCrr jun 18-985-Gonzalez, Sergio G ), LL86A640 (37 148S)

9166 EMOCION VIOLENTA EXIMENTE DE PENA Si bien no es comn que quien se encuentra bajo
estado de emocin violenta efectu un relato pormenorizado de los hechos, colocndose al juzgador en el lugar
psquico, social y cultural del victimario, a fin de ponderar su reaccin, puede concluirse, evaluando las
circunstancias que rodean el hecho, que las mismas pueden tener vocacin para excusar el estado emocional por
el

que

transita

el

inculpado

(Cenal Moroni, mayo 20-986-Perez, Jos G ), DJ986II313

9167 EMOCION VIOLENTA EXIMENTE DE PENA La memoria es una pauta sobre el estado de
conciencia de una persona pero por si sola no es determinante dado que aquella puede hallarse conservada y la
conciencia seriamente perturbada (2CNCyCrr dic30-985-Gutierrez, Juan D), LL86E, 721, seco Juras Agrupa,
caso 5787

24

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

9168 EMOCION VIOLENTA EXIMENTE DE PENA PERTURBACION ANIMICA Las muy

favorables caractersticas personales del autor, carente de aristas de irritabilidad y dotado de hbitos de trabajo y
apego a su grupo familiar, de frente al progresivo deterioro de su situacin anmica por la inconducta de su
esposa, el posterior abandono de la vivienda y la iniciacin del juicio de divorcio constituyeron factores
trascendentes para debilitar paulatinamente los controles inhibitorios y conformar una base solida para
predisponerlo

al

estado

emotivo

(2CNCyCrr dic30-985-Gutierrez, Juan D ), LL86E, 721, seco Juras Agrupa, caso 5787
9169 INIMPUTABILIDAD EMOCION VIOLENTA EXIMENTE DE PENA Para juzgar un caso de
emocin violenta debe prescindirse de exigir conductas "lgicas" o imbuidas de "sentido comn" porque
precisamente los sujetos enjuiciados, sin padecer patologas que los coloquen en situacin de inimputabilidad,
sufren disturbios psquicos que le impiden controlar adecuadamente sus acciones en el supuesto de enfrentar
determinadas

circunstancias

limites

(2CNCyCrr dic30-985-Gutierrez, Juan D ), LL86E, 721, seco Juras Agrupa ; caso 5789
9170 DISMINUCION DE LOS FRENOS INHIBITORIOS EMOCION VIOLENTA EXIMENTE DE
PENA Procede el minorarte legal de responsabilidad de emocin violenta si el cotejo de las pautas objetivas
ajenas al suceso y el hecho en si permite sostener verosmilmente que el autor fue presa del "raptos emocional"
que enervo sus frenos inhibitorios y lo condujo compulsivamente al acto lesivo (2CNCyCrr dic30-985-Gutierrez,
Juan

D),

LL86E,

721,

seco

Juras

Agrupa;

caso

5790

El homicidio emocional se asienta normativamente sobre un doble elemento de juicio que

necesariamente debe tenerse en cuenta ; la excitabilidad de las circunstancias en que el hecho se produce
y la conmocin de nimo que padece el autor y que aparece originada en el mismo comportamiento de la
vctima, que con su conducta determina la prdida de control del victimario (C4aCrim Crdoba set 16983

Ordo,

Roberto

),

LLC,

984922

(76R)

22926 ATENUANTES EMOCION VIOLENTA La emocin violenta es el estado agudo que conmociona el
animo y que, a su vez, suspende la accin libre y natural de los elementos intelectuales donde el sujeto acta con
disminucin

del

poder

de

los

frenos

inhibitorios

(Cenal Santa Cesio mar 30-982 Castaeda, Luciano R ), JA83II335

25

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

22927 ATENUANTES EMOCION VIOLENTA No cualquier emocin o alteracin de animo o estado

squico, es aceptado como atenuante y es indudable que no cae en tal conceptualizacin la simple exaltacin o
tensin nerviosa que haga de la exaltacin que el sujeto padece, el motor accionante de su actividad delictiva al
amparo de tal causal de atenuacin penal, no puede cobijarse conductas irascibles o intemperantes (CPenal Santa
FeSIII mar 30-982 Castaeda, Luciano R ), JA83II335
22928 ATENUANTES EMOCION VIOLENTA El estado de emocin violenta con aminorarte de pena se
justifica por las circunstancias Debe as, descartarse dicho estado que se invoca, si los hechos fijados y valorados
por el tribunal de juicio presentan al autor de los mismos como resultado de una voluntad espontanea, excluyente
de

toda

idea

de

sorpresa

"stock"

emotivo

(ST Entre Ros, sala penal jun 4-980 C, C R), Z, 98124110

NOCION VIOLENTA EXIMENTE DE PENA INIMPUTABILIDAD La emocin violenta debe tener
una prueba excepcionalmente exhaustiva, que no deje duda alguna de su realidad, por tratarse de un aspecto de
excepcin

apartado

del

curso

normal

corriente

de

todo

acaecido

(Cenal Santa Fresia mar 20-980 L, D D O de), Z, 9812274

26655 EMOCION VIOLENTA EXIMENTE DE PENA INIMPUTABILIDAD La emocin violenta no
puede ser tenida en el plano del atenuante invocando la natural alteracin nerviosa que el curso de una accin de
violencia vivida trae consigo, si ello no excede los planos normales de autocontrol que tiene y debe poner en
accin

todo

individuo

con

suficiente

capacidad

racional

(CPenal Santa FeSII mar 20-980 O de L, D D ), Z, 9812274

A HOMICIDIO La emocin es un estado de animo en cambio la pasin es un rasgo de la personalidad (en
el caso, se trata de un homicidio) (SCBA, set7-982 Jurez, Oscar F), DJBA, 123433
26926 EMOCION VIOLENTA HOMICIDIO La emocin es un estado de animo propio de todo ser
viviente que llega a conmover toda su personalidad cuando, en determinadas circunstancias adquiere violenta
intensidad Es una reaccin biolgica normal en el individuo que al cesar no deja rastro alguno, salvo cuando
concurren

elementos

patolgicos

(en

el

caso

se

trata

de

un

homicidio)

(SCBA, set21-982 Cuaresma, Jos G), DJBA, 123450

26927 ADULTERIO EMOCION VIOLENTA HOMICIDIO La inclusin de la figura del homicidio
emocional excusable no tuvo el propsito oculto de incluir la responsabilidad atenuada sino que tuvo por finalidad
26

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

unificar el homicidio por adulterio con el homicidio provocado, agregndole el elemento sicolgico de la emocin
violenta, para evitar la posibilidad de atenuar el crimen frio premeditado (SCBA oct14-982 Cheres, Hctor D),
DJBA, 1242
26928 ADULTERIO EMOCION VIOLENTA HOMICIDIO La figura privilegiada del 81 inciso 1 del
Cdigo Penal no fue acuada para premiar a los violentos, hiperemotivos y pasionales (voto del doctor Pea
Guzmn) (SCBA oct14-982 Cheres, Hctor D ), DJBA, 1242
26929 EMOCION VIOLENTA HOMICIDIO La figura calificada del delito previsto en el 81 inc. 1 del
Cd. Penal, no premia a los intolerantes, a los iracundos, a los violentos hiperemotivos, porque impone que,
adems, la conducta homicida sea excusable (SCBA, set21-982 Cuaresma, Jos G), DJBA, 123450
26930 EMOCION VIOLENTA HOMICIDIO El 81, inc. 1 del Cd. Penal no ha buscado premiar a los
violentos, a los iracundos, a los apasionados, a los hiperemotivos con una sustancial reduccin de la sancin penal
cuando se dejan llevar por su temperamento para atentar contra las personas (SCBA, set7-982 Jurez, Oscar F),
DJBA, 123433
26931 EMOCION VIOLENTA HOMICIDIO Es en absoluto imposible nombrar una pasin que no pueda
convertirse en determinadas circunstancias en una emocin violenta Tampoco es admisible concebir una emocin
incapaz de llegar a ser una pasin Estas imposibilidades tienen vigencia porque esos trminos diferentes solo
mencionan modos, formas y maneras de como se presenta un mismo fenmeno afectivo que nace de las
profundidades del ser y llega hasta la conciencia (en el caso se trata de un homicidio) (SCBA, set7-982 Jurez,
Oscar F ), DJBA, 123433
26932 EMOCION VIOLENTA HOMICIDIO La reaccin emocional solo puede excusarse cuando ha
sido provocada por la conculcacin de algn derecho, cuando se han vulnerado bienes jurdicos propios de la
personalidad

del

autor

(en

el

caso

se

trata

de

un

homicidio)

(SCBA, set7-982 Jurez, Oscar F), DJBA, 123433

26933 EMOCION VIOLENTA HOMICIDIO No es suficiente experimentar el estado emocional, para
que el estado de emocin violenta privilegie, de acuerdo con la formula del Cdigo Penal Argentino, la conducta
homicida, sino que es menester que las circunstancias que lo provocaron lo hicieran excusable; es decir, que la
emocin no excusa por si, sino que ella misma, tiene que ser excusada a su vez (Cenal Santa Fresia, mayo 14-980
R, C), Z, 98124281
27

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

La figura privilegiada del 81, inc. 1 del Cd. Penal, que atena en gran medida la sancin por el
homicidio, no es un premio a la emocin que beneficiaria a los iracundos, a los violentos, a los hiperemotivos, por
haber obrado conforme a su personalidad, sino una justa adecuacion de la represin penal cuando la conducta del
homicida es excusable por haber actuado reaccionando ante la conculcacin de su derecho y la valoracin de estas
circunstancias es eminentemente jurdica ; cuestin de hecho es la determinacin precisa de las circunstancias,
mediante el adecuado uso de los medios legales de prueba, valorar la conducta humana resultante de esos hechos,
no lo es (Del voto del docto Pea Guzmn (SCBA, ab7-981 Oviedo, Hctor E ), DJBA, 120399-JL, 98120684 53958
La figura calificada del delito previsto en el 81, inc. 1 del Cd. Penal se distingue del homicidio doloso
por dos elementos normativos propios: uno psicolgico, el estado de emocin violenta y el otro valorativo
constituido por las circunstancias que la hicieran excusables (del voto del doctor Pea Guzmn con adhesin de
los doctores Larra, Gnecco, Gambier Ballesteros e Ibarlucia) (SCBA, set22-981 Intrieri, Pedro D), DJBA, 121289 53959

No basta, para excusar la conducta del procesado, un estado emocional, que debe ser violento; se requiere
que la conducta, examinada en todas las circunstancias, resulte excusable (del voto del doctor Pea Guzmn con
la adhesion de los doctores Larran, Gnecco, Gambier Ballesteros e Ibarlucia) (SCBA, set22-981 Intrieri, Pedro
D), DJBA, 121289 53960
Para que el hecho quede incluido en la figura del 81, inc. 1 del Cd. Penal no basta la provocacin por
graves injurias; se requiere, adems que el autor no obre framente, en modo premeditado sino que reaccione
conmovido su animo (del voto del doctor Pea Guzmn) (SCBA oct28-980 Berrios, Alejo), DJBA, 1201 53961
No puede alegarse la violacin del 81, inc. 1 del Cd. Penal invocando que los juzgadores han
introducido un elemento tico no contemplado por la norma al considerar el inters mezquino que movi al
procesado, si el mismo fue considerado por la Cmara a fin de descartar la existencia de circunstancias atenuantes
(SCBA

oct28-980

Berrios,

Alejo),

DJBA,

1201 53962

La figura calificada del delito de homicidio prevista en el 81, inc. 1 del Cd. Penal consta de dos
elementos que la distingue del homicidio doloso previsto en el 79 del mismo Cdigo, uno sicolgico el estado de
28

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

emocin violenta y otro valorativo que las circunstancias hicieron excusables y ambos son equivalentes pues estn
unidos por la conjuncin "y" que as lo demuestra (del voto del doctor Pea Guzmn) (SCBA oct28-980 Berrios,
Alejo),

DJBA,

1201 53963

La concurrencia del elemento psicolgico de la figura contemplada por el 81, inc. 1 del Cd. Penal, solo
constituye uno de sus requisitos esenciales ya que no basta haber obrado emocionado, es decir, con ira, clera,
indignacin o temor, miedo, pnico, sino que se refiere tambin en modo esencial que la conducta del autor, en
todas las circunstancias de su hecho sea excusable (Del voto del doctor Pea Guzmn con la adhesin de los
doctores Greco, Grano ni y Reno) (SCBA, ab13-981 Galvn, Jos E), DJBA, 12129 53964
El elemento psicolgico de la figura contemplada por el 81, inc. 1 del Cd. Penal esta constituido por el
estado de emocin violenta que debe soportar el homicida para invocar la figura privilegiada con la atenuacin de
la severa pena prevista para el homicidio simple y la emocin constituye una conmocin del animo, siendo un
estado mas transitorio o mas breve (Del voto del doctor Pea Guzmn con adhesin de los doctores Gnecco,
Granoni

Renom)

(SCBA,

ab13-981

Galvan,

Jos

E),

DJBA,

12129 53965

La concurrencia de los estados emotivos, por violentos que hayan sido, es insuficiente para encuadrar el
hecho cometido en el 81, inc. 1 del Cd. Penal (Del voto del doctor Pea Guzmn con la adhesin de los
doctores Gnecco, Granoni y Renom) (SCBA, ab13-981 Galvan, Jose E ), DJBA, 12129 53966

Es muy sugestivo que el procesado pretenda acomodar sus dichos conocidas las conclusiones de las
pericias, apelando a recursos y argumentos pueriles, tales como mencionar su estado anmico y fsico debido a las
circunstancias y al castigo a que fuera sometido por la polica, totalmente imaginario, y al de recordar que en una
ocasin en que sali al balcn porque oy ruidos, cree haber dejado montado el martillo del arma, y por eso se
produjo el disparo Por lo dems un hombre familiarizado con las armas de fuego por su profesin, no puede decir
lo precedente, ni olvidar el detalle al guardarla Si todo se debi a un arrebato de ira, mas puede en ello buscarse
excusa para querer encuadrar el delito en la atenuante calificativa de emocin violenta Nada hay en autos, ni nada
se ha invocado por el prevenido que la justifique (Dis. Dr. Martinez) (4CNCyCrr, julio 24-981 Delaitti, Carlos J),
BCNCyC, 981VIII170
29

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato

30

Art. 81 inc. 1ro. a Stella Maris Tato