Apuntes Aplicación e Interpretación Del Derecho

Interpretacin Jurdica Manuel Nez
21 de agosto de 2013
RAZONAMIENTO E INTERPRETACIN:
El rol de la interpretacin dentro del razonamiento judicial
Este curso tiene por objetivo desarrollar dos elementos:
a) Reflexin sobre lo que son los principios y tcnicas de interpretacin de la ley
b) Desarrollar algunas habilidades mnimas de interpretacin de textos normativos en
su contexto
As, el curso tiene bsicamente varias partes:
Estructura bsica
Primer captulo dedicado a formas de interpretacin de las fuentes jurdicas no

nacionales.
Principios de interpretacin del derecho nacional: herramientas de interpretacin

de la Constitucin, de las leyes administrativas y al anlisis de las reglas o principios
de interpretacin del Cdigo Civil de la ley.
Principios de interpretacin de contratos y testamentos.
Se subir a Aula Virtual las lecturas del curso, las presentaciones y el cronograma. Es
importante revisar continuamente Aula Virtual pues se ir actualizando peridicamente.
Evaluaciones
a) Dos controles de lectura, cuyas fechas son el 28 de agosto y el 16 de octubre. Esas
dos notas valdrn un 40% de la nota de presentacin de examen.
b) Una prueba solemne que valdr un 60%.
Durante el mes de septiembre el profesor estar fuera del pas, por lo que no habr clases
presenciales, pero se realizarn actividades obligatorias va virtual. Tambin habr talleres
presenciales con el ayudante durante el mismo mes.
Explicacin
Aplicacin
Comprensin
Interpretacin
1
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Lo primero que debemos recordar que el derecho es una actividad eminentemente
prctica y ms que de formulacin de aplicacin de reglas. Si entendemos as el derecho
y ya lo decan los hombres medievales, todo proceso de interpretacin supone el
discernimiento de los sentidos, la comprensin, la explicacin y la aplicacin.
a) Interpretar
b) Entender
c) Explicar
d) Aplicar
La interpretacin es la primera fase de ese proceso. En general, en las carreras de
Derecho, uno es adiestrado para interpretar reglas y en los cursos de Interpretacin se
ensea a interpretar normas y leyes de cmo atribuir significado y sentido a otras reglas.
Ahora bien, en los cursos de civil y penal tendremos que aplicar criterios de interpretacin
de hechos.
As, uno de los problemas presentes es cmo interpretar los hechos. La interpretacin del
derecho siempre es precedida por una interpretacin de los hechos.1
***
El profesor muestra la pintura La Crucifixin Blanca de Marc Chagall ante el curso. Sin
embargo, solo el alumno Carlos Bobadilla sabe distinguirla como una obra de dicho autor
por su particular estilo.2 Para interpretar una obra de arte necesitamos una serie de
factores, uno de los cuales es el conocimiento previo que se tenga respecto del autor. No
obstante, el elemento ms esencial para poder interpretar una obra de arte es acordar
ciertas reglas sobre qu es una obra de arte. Este acuerdo es un proceso convencional y
resulta del acuerdo sobre ciertas reglas. Cundo estaremos frente a una obra de arte?
Se proyecta una fotografa de El Urinario de Duchamp, el que, en efecto, es un urinario
sin aparente mayor particularidad. Sin embargo, es parte de una corriente de arte
contemporneo. Lo mismo ocurre con la fotografa del Tiburn de Damian Hirst3, que es,
tal como indica su nombre, un escualo sumergido en una piscina de formol. Son estas
piezas obras de arte?
Subirnos a la micro en la maana y pagar el pasaje debemos interpretarlo como un
negocio jurdico, es decir, un contrato de prestacin de servicios consensuado.
2
Debido a que las diapositivas se subirn a Aula Virtual, solo se reproducirn en este
apunte las reflexiones en torno a las imgenes.
3
De acuerdo al profesor, es uno de los artistas vivos, cuyas obras son las ms costosas
del mundo, superando a Van Gogh o Picasso.
1
2

Una de las reglas clsicas respecto al arte indica que una pieza ser una obra de arte
cuando esta sea, entre otras cosas, irreproducible. Toda creacin artstica de cierto nivel
es una expresin nica e irreproducible de su autor. Sin embargo, el urinario de Duchamp
no es un urinario particular y el tiburn de Hirst tuvo que ser remplazado por otro idntico
cuando este comenz a pudrirse.
Todos estos elementos nos permiten concluir que la interpretacin de la realidad implica
ciertos prejuicios o precomprensiones, el conocimiento ms fino sobre la obra y una
conclusin sobre dicha obra. Esto es relevante, porque a partir de un hecho tan
aparentemente banal resultan los mtodos en que nos acercamos a la realidad y le
atribuimos un significado. En los ejemplos anteriores se han aplicado reglas de la
esttica para determinar si una pieza es una obra de arte o no.
A continuacin el profesor proyecta una fotografa de un hombre vestido de traje de pie
sobre la quilla de un velero que est sumergindose en el mar producto de la alta
velocidad que lleva. Es esa una foto verosmil? En lo absoluto. Sin embargo, es una
fotografa real sacada para un comercial de Hugo Boss. En esta ocasin, se hizo necesario
el conocimiento de un contexto para poder interpretar.
La interpretacin de la realidad requiere as de varios elementos:
a) Prejuicios/Conocimiento previo/Precomprensin
b) El consenso sobre las reglas que nos permiten a nosotros atribuirles significado a
los hechos
c) El contexto
d) La intencin
Con esto, podemos interpretar correctamente un hecho y atribuirles las consecuencias que
correspondan o bien podemos controvertir una interpretacin, lo que es una labor propia
de abogados. Muchas veces todas estas interpretaciones y mensajes dependern de la
audiencia a la que estn dirigidos y de la propia sensibilidad o construccin cultural de la
sociedad en que se inserta.
As, un mismo mensaje puede tener connotaciones distintas dependiendo de todos los
factores dichos anteriormente. Una publicidad para vender utensilios de aseo utiliz el
siguiente mensaje: Mi marido trapea el piso conmigo y me encanta. Hay dos posibles
lecturas: una primera y ms benigna es considerarlo como una alegora a la igualdad de
gneros, en que se incentiva y celebra que el varn ocupe su rol como compaero de la
mujer en las labores de la vida diaria y no como un mero espectador o proveedor.
3

Una segunda lectura, sin embargo, da cuenta de una patente discriminacin y de una
cultura de sometimiento, machismo y degradacin de la mujer al usar un mensaje violento
y controvertido para llamar la atencin del cliente. Todo depender de los factores de
interpretacin con que se cuenten y de la capacidad para ofenderse del destinatario
Al respecto, se recomienda la lectura del artculo titulado Ofenderse del autor
sudafricano J.M Coetzee contenido en el libro de su autora: Sobre la libertad de
expresin.
La interpretacin de la Biblia, segn los telogos medievales, tiene varios niveles:
El nivel de lectura literal
El nivel de lectura alegrica
El nivel de lectura moral
El nivel de lectura anaggica, espiritual o mstica
Estas cuatro categoras, son tiles para el derecho? Son extraordinariamente tiles,
porque estos mensajes tambin admiten multiplicidad de lecturas excluyendo la
experiencia mstica.
El mensaje de Mi marido trapea el piso conmigo y me encanta puede ser entendido
como una invitacin a la violencia de la mujer si leemos el mensaje en un sentido
alegrico y moral, ya que invita a perpetuar la situacin histrica de la discriminacin de
la mujer. Eso deber alegar el abogado para poder prohibir ese mensaje.
***
El profesor muestra imgenes de shock advertising. Se trata de avisos publicitarios que
juegan con las interpretaciones. El primero muestra las ropas ensangrentadas de un
soldado muerto en la Guerra de las Balcanes, en donde adems se ve el agujero donde
ingres la bala.
Este aviso fue denunciado ante los Tribunales Administrativos Alemanes por las empresas
que competan. Hicieron la siguiente lectura: estas empresas sostuvieron que se estaba
incurriendo en un acto de competencia desleal, porque estaban utilizando las
sensibilidades para vender ropa. Qu representan esas ropas? Podra ser una alegora de
la paz. Otros podran decir que es una manera de llamar la atencin y conseguir publicidad
gratis.
Esto fue conocido como el Caso Bennetton, en que en el ao 1995 la justicia ordinaria
estableci que dicha publicidad era un acto de competencia desleal por ser contrario a las
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buenas costumbres y la explotacin de los sentimientos de las personas. El ao 2000, el
Tribunal Constitucional Alemn estableci que dicha interpretacin del aviso atenta contra
la libertad de expresin.
El caso volvi a la justicia ordinaria que afirm que se configuraba una violacin de la
dignidad de las personas a partir de un propsito eminentemente comercial, sin atencin a
otro tipo de motivos o propsitos. Finalmente, el Tribunal Constitucional concluy que la
publicidad pretenda visibilizar un problema y que haba sido errneamente interpretada
en su intencin.
***
Un soneto me manda hacer Violante,
que en mi vida me he visto en tal aprieto;
catorce versos dicen que es soneto:
burla burlando van los tres delante.
Yo pens que no hallara consonante

y estoy a la mitad de otro cuarteto;
mas si me veo en el primer terceto
no hay cosa en los cuartetos que me espante.
Por el primer terceto voy entrando

y parece que entr con pie derecho,
pues fin con este verso le voy dando.
que voy los trece versos acabando;

Ya estoy en el segundo, y aun sospecho
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contad si son catorce, y est hecho.
Es un soneto de Lope de Vega, en que el propio soneto se est haciendo a s mismo. El
lenguaje y el modo en que uno entiende ese lenguaje construyen la realidad. Las
palabras y los signos van determinando el modo en que entendemos la realidad a
partir de los elementos de la interpretacin.
Dewey establece que la atribucin de significado es automtica e inconsciente, por lo que
el juez debe inhibirse de dichos juicios, con lo que se dar cuenta de que esa realidad
admite otra interpretacin o visin. A eso los psiclogos le llaman el critical listening.Se
llega a este sentido crtico:
A) Identificando nuestros prejuicios
B) Indicando o pidindole al juez que se libere de esos prejuicios o sealando cmo la
contraparte usa los prejuicios del juez para arribar a una conclusin.
***
Recordemos el caso de un individuo que se cre una cuenta de Twitter con el nombre
de la familia Luskic a modo de burla. La familia se querell contra l por usurpacin de
identidad. Qu podemos analizar aqu? Se podra decir que, del contexto, es imposible
advertir que no se trata de una parodia y lo que nos permite saber que esto es una parodia
es el lenguaje que utiliza, por ejemplo.
Los mensajes por s mismos son inverosmiles
Apreciados en su contexto permiten apreciar que se trata de una parodia.
El profesor muestra otra publicidad, en que se ve a un hombre enganchado por un anzuelo

en su boca. Fue una publicidad muy violenta que pretenda desincentivar el uso del tabaco.
Qu significa el anzuelo atravesando la boca de las personas? Podra ser una alegora a la
adiccin y la falta de libertad que produce el tabaquismo, etctera.
La sntesis es que frente a todos estos hechos, nos enfrentamos solamente con opiniones.
Para someter a crtica esas opiniones, podemos recurrir a las reglas de interpretacin.
***
QU SE INTERPRETA: EL DERECHO NO NACIONAL
Nos referiremos en general a dos grandes categoras de reglas jurdicas:
i.
Las reglas del derecho extranjero propiamente tal

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ii.
Las reglas del derecho internacional
Para qu es relevante interpretar el derecho extranjero? Porque debemos determinar en

ocasiones cul es el derecho aplicable en un caso concreto. No debemos incurrir en el
error de interpretar el derecho extranjero como si fuera derecho nacional, aun si las reglas
dicen lo mismo.
Si tomamos la Constitucin de 1833 o la de 1925 y encontramos referido all el derecho de
propiedad no significa lo mismo que lo consagrado en la Constitucin de 1980, aun
cuando los textos digan lo mismo.
Cuando dos textos dicen lo mismo, no quiere decir que signifiquen lo mismo.
El artculo 412 del Cdigo de Derecho Internacional Privado o Cdigo de Bustamante
establece que: En todo Estado contratante donde exista el recurso de casacin o la
institucin correspondiente, podr interponerse por infraccin, interpretacin errnea o
aplicacin indebida de una ley de otro Estado contratante, en las mismas condiciones y casos
que respecto del derecho nacional. En Chile sera el recurso de casacin en el fondo.
El Derecho no nacional se conforma por:
El derecho comparado
El derecho extranjero
Del Derecho internacional general
El Derecho internacional de los derechos humanos
Las ltimas corrientes de interpretacin van por el lado de atribuir un sentido no
descubrir el significado oculto a las palabras, que no existe per se, sino que es dado por
quien est interpretando.
***
Interpretacin del derecho internacional
1. Derecho Internacional General
En la Constitucin, expresamente no hay reglas de interpretacin, a diferencia de lo que
ocurre en el Cdigo Civil. Similar a esto es lo que ocurre con los tratados, en que hay
reglas especficas de interpretacin. [Artculos 31, 32, 33 / 26 y 27 de la Convencin de
Viena sobre Derechos de los Tratados]
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2. Derecho Internacional de los Derechos Humanos [Tratados Internacionales de
Derechos Humanos]
Las normas de la Convencin de Viena se aplican a los tratados de derechos humanos,
pero los tratados internacionales de derechos humanos, segn la doctrina y la
jurisprudencia,
estn
sometidos
un
rgimen
diverso
de
interpretacin,
complementario de la Convencin de Viena. Estos tratados son instrumentos vivos,

porque ataen a aspectos que son manifestacin directa de la dignidad humana.
***
INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS
a) Interpretacin favorable a la persona (pro homine o pro libertatis)
b) Doctrina del margen de apreciacin.
c) Interpretacin conforme de las leyes nacionales conforme a los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos. Control de convencionalidad.
d) Interpretacin evolutiva.
Se analizarn los dos ltimos tpicos a partir de la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos y el anlisis de las obligaciones de respeto de
garanta artculo 1.1 de la Convencin Americana y de la adecuacin del derecho
interno artculo 2 de la Convencin Americana. Tambin ser importante el anlisis de la
responsabilidad internacional ante el incumplimiento de las obligaciones anteriores.
***
INTERPRETACIN CONFORME Y EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD
Se refiere a dos niveles:
1) Interpretacin conforme si es que ella es posible.
Es similar a lo que ocurre con la Constitucin, es decir, ante varias interpretaciones
posibles, debe preferirse aquella que sea ms conforme a los derechos humanos, siempre
que una de ellas sea compatible con la Convencin.
Puede ser posible, sin embargo, que ninguna de las opciones sea posible interpretarse
conforme con los estndares internacionales de derechos humanos, con lo que se pasa al
En ocasiones, las normas especficas simplemente reiteran lo establecido en la Convencin, pero

en otras, dichas normas flexibilizarn criterios o modificarn estndares.
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siguiente nivel. Existe un doble control: resolver conforme a la Constitucin y conforme
a la Convencin Americana de Derechos Humanos.
2) Control de convencionalidad.
Presenta antecedentes en el caso Almonacid Arellano v.s Chile y en los casos Cabrera
Garca y Montiel Flores y Gelman. Es un criterio o principio de interpretacin de la Corte
que se va moldeando en virtud de la propia jurisprudencia de la Corte.
Para intentar dar un concepto, uno puede afirmar que el control de convencionalidad es
un principio de interpretacin en materia de tratados de derechos humanos que
implica el deber de los jueces estatales de no aplicar o ignorar el derecho interno
cuando este no se aviene con la Convencin Americana de Derechos Humanos, la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos e, incluso el corpus
iuris convencional de Derechos Humanos.
Votos concurrentes: Concurren con la decisin, pero quieren agregar algo.
Votos disidentes: No estn de acuerdo con el parecer mayoritario de la Corte.
Segn un juez, el control de convencionalidad tendra un alcance ms amplio, abarcando
otros instrumentos de derechos humanos. Por lo dems, los destinatarios de este control
seran los rganos aplicadores.
***
En Chile se discute poco sobre la naturaleza del control de constitucionalidad de las
leyes, porque la mayora estima que para que el juez pueda inaplicar una ley, debe dirigirse
al Tribunal Constitucional para que se lo permita. Hay otra doctrina minoritaria que opina
que el juez de instancia podra, nicamente basado en su apreciacin del caso, estimar que
una ley es inconstitucional y no aplicarla, sin necesidad de un pronunciamiento del
Tribunal Constitucional.
Este esquema de discusin entre un control concentrado en que se hace necesario
acudir al Tribunal Constitucional y un control difuso en que no se hace necesario
acudir al Tribunal Constitucional se traslada en el control de convencionalidad y
persiste la duda.5
El Juez de Via del Mar est en el supuesto de aplicar una ley que le parece que no
se aviene a la Convencin, puede o debe ir al Tribunal Constitucional? Nos presentamos

con el problema de que el Tribunal Aguirre solo conoce de constitucionalidad, no de
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El profesor Nez se plantea la siguiente cuestin: Estamos aplicamos estndares
internacionales para aplicar el derecho interno y estamos aplicando estndares
constitucionales para aplicar el derecho interno; no obstante, nadie se pregunta cmo se
acerca el juez internacional al derecho interno. Plantea este tema, porque los jueces
internacionales no siempre se acercan al derecho interno de forma acertada.
A veces la Corte da por sentada interpretaciones de derecho interno unidireccionales, sin
dar pie a otras interpretaciones que pudieran ser conformes.
***
CASO LTIMA TENTACIN DE CRISTO
HECHOS
El artculo 19 nmero 12 de la Constitucin Poltica de Chile de 1980 establece un
sistema de censura para la exhibicin y publicidad de la produccin cinematogrfica.
El Decreto Ley nmero 679 de 1 de octubre de 1974 faculta al Consejo de Calificacin
Cinematogrfica para orientar la exhibicin cinematogrfica en Chile y efectuar la
calificacin de las pelculas. El Reglamento de dicha ley est contenido en el Decreto
Supremo de Educacin nmero 376 de 30 de abril de 1975. Dicho Consejo de
Calificacin Cinematogrfica es parte del Ministerio de Educacin. El 29 de noviembre de
1988 el Consejo de Calificacin Cinematogrfica rechaz la exhibicin de la pelcula La
ltima Tentacin de Cristo, ante una peticin que le hiciera la United International
Pictures Ltda. Dicha empresa apel la resolucin del Consejo, pero la resolucin fue
confirmada por un tribunal de apelacin mediante sentencia de 14 de marzo de 1989.
La Comisin someti este caso con el fin de que la Corte decidiera si hubo violacin, por
parte de Chile, de los artculos 13 Libertad de Pensamiento y de Expresin y 12
Libertad de Conciencia y de Religin de la Convencin. Asimismo, la Comisin solicit
a la Corte que, como consecuencia de las supuestas violaciones a los artculos antes
convencionalidad. Sin embargo, se puede enfrentar el problema utilizando el artculo 5,

inciso segundo, es decir, el Tribunal Constitucional podra conocer del control de
convencionalidad a travs de ese artculo
Se puede concluir, sin embargo, al tenor de la jurisprudencia de la Convencin que podra
acudirse directamente a la Corte Interamericana de Derechos Humanos y conseguir una
condena al Estado.
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mencionados, declare que Chile incumpli los artculos 1.1 Obligacin de Respetar los
Derechos y 2 deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno de la misma.
La Corte en su sentencia de 5 de febrero de 2001, declara:
a) Que el Estado viol el derecho a la libertad de pensamiento y de expresin
consagrado en el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, en perjuicio de los seores Juan Pablo Olmedo Bustos, Ciro Colombara
Lpez, Claudio Mrquez Vidal, Alex Muoz Wilson, Matas Insunza Tagle y Hernn
Aguirre Fuentes.
b) Que el Estado no viol el derecho a la libertad de conciencia y de religin
consagrado en el artculo 12 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, en perjuicio de los seores Juan Pablo Olmedo Bustos, Ciro Colombara
Lpez, Claudio Mrquez Vidal, Alex Muoz Wilson, Matas Insunza Tagle y Hernn
Aguirre Fuentes.
c) Que el Estado incumpli los deberes generales de los artculos 1.1 y 2 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos en conexin con la violacin del
derecho a la libertad de pensamiento y de expresin sealada en el punto
resolutivo 1 de la Sentencia.
d) Que el Estado debe modificar su ordenamiento jurdico interno, en un plazo
razonable, con el fin de suprimir la censura previa para permitir la exhibicin de la
pelcula La ltima Tentacin de Cristo, y debe rendir a la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, dentro de un plazo de seis meses a partir de la notificacin de
la presente Sentencia, un informe sobre las medidas tomadas a ese respecto.
El Estado aleg, por su parte, que la supuesta infraccin fue cometida por el poder
judicial y no por el poder ejecutivo, adscribiendo a una tesis clsica que estableca que la
responsabilidad internacional del Estado solo radicaba en el poder ejecutivo. Fue una tesis
rechazada.
Respecto de la libertad de conciencia estableci un problema de tipicidad, es decir, un
problema al identificar precisamente cundo se configur la lesin a ese derecho.
El profesor Nez estima que se podra haber interpretado el antiguo 19, n 12 de la
Constitucin de manera que no vulnerara los estndares de la Convencin. Existen tres
limitaciones legtimas a la libertad de expresin:
Mediante el reconocimiento de responsabilidades ulteriores
La prohibicin de la apologa del odio.
Proteccin a los menores respecto a espectculos y eventos pblicos.
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Si el Estado hubiera argumentado slidamente que el Consejo de Calificacin se encargaba
de velar que en los eventos pblicos como ir al cine los menores de edad no se vieran
expuestos a materiales que pudieran afectar su normal desarrollo, no se hubiera
configurado la vulneracin de la libertad de expresin. Adems, el profesor seala que si la
Corte hubiera tenido una aproximacin ms benvola, no hubiera tenido lugar la condena
del Estado de Chile.
El prrafo 85 esboza la llamada interpretacin conforme y el control de
convencionalidad, los que en la poca no existan conceptualmente.
Prrafo 85. La Corte ha sealado que el deber general del Estado, establecido en el
artculo 2 de la Convencin, incluye la adopcin de medidas para suprimir las normas
y prcticas de cualquier naturaleza que impliquen una violacin a las garantas
previstas en la Convencin, as como la expedicin de normas y el desarrollo de
prcticas conducentes a la observancia efectiva de dichas garantas.
Con esta sentencia hay una serie de reglas y normas nacionales que podran verse
afectadas con la nueva interpretacin de la Corte Interamericana, como los delitos de
injurias y calumnias o el rol del Consejo Nacional de Televisin. Con todo, es discutible.
Cmo puede uno manejar, para efectos de realizar el control de convencionalidad, la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos?
Se pueden utilizar una serie de criterios: usar fallos antiguos o nuevos o utilizar algunos
ms reiterados, etcteras. Es complejo tratar con una jurisprudencia tan abundante.
DOCTRINA DEL MARGEN DE APRECIACIN

Aconseja al rgano jurisdiccional internacional o supranacional abstenerse de subrogar las
autoridades nacionales en la valoracin de aquellas circunstancias que permiten configurar
las interpretaciones locales de los derechos universales.
El rgano debera entonces
a) Apreciar circunstancias materiales en alguna situacin de emergencia.
b) Limitar con el objeto de resguardar otros derechos o los intereses de la comunidad
c) Definir el contenido de los derechos y determinar el modo en que estos se
desarrollan en el ordenamiento interno
d) Mantener un margen de apreciacin para definir el sentido del derecho nacional
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e) Mantener un margen de apreciacin en el modo de cumplir la resolucin de un
rgano internacional de supervisin del tratado.
***
CASO AWAS TIGNIS
HECHOS
Comienza con una disputa entre una comunidad de la costa Atlntica Nicaraguense contra
el Estado de Nicaragua. El Estado aprob un proyecto maderero en un territorio que, para
la comunidad indgena, sera de su propiedad.
En la poca de la Colonia se reconocieron derechos de propiedad a los indgenas.
Posteriormente, la Constitucin de Nicaragua y un Estatuto especfico les reconoce un
derecho de propiedad, que junto con la Ley de Reforma Agraria de los aos 80 busca una
delimitacin de cules son esos territorios. Sin embargo, precisamente la delimitacin de
los territorios indgenas es un problema en Nicaragua y la comunidad Awas Tignis no
fue la excepcin.
Se aprueba un proyecto de explotacin maderera, producto de un contrato con la
comunidad indgena, en la cual la empresa reconoce los lmites de sus terrenos
ancestrales y comprometindose a no expandirse hacia ellos. Sin embargo, el Consejo
directivo de un organismo velador aprueba un nuevo proyecto con lo que se le da la
empresa permiso de explotacin de una gran cantidad de selva y bosque en territorios no
considerados anteriormente, violando los derechos de propiedad de la comunidad
indgena.
Con todo, debemos recalcar que dicha propiedad no estaba delimitada, con lo que no
haba certeza de cules eran los territorios que no podan ser explotados. La comunidad
interpone un recurso de amparo ante la Corte de Apelaciones, pero es rechazado por
extemporneo. Posteriormente, el Consejo Resolutivo no el Consejo Directo, que haba
aprobado el proyecto maderero infractor, interpone un nuevo recurso de amparo para
declarar la inconstitucionalidad de la explotacin maderera. Se declara, pero el
proyecto contina funcionando.
Se presenta un nuevo recurso de amparo, que se tramita al momento de llevar el caso a la
Corte Interamericana de Derechos Humanos en 1988. Vale indicar que los plazos de cada
uno de los recursos fueron bastante extensos.
13

EN LA COMISIN Y LA CORTE
En 1995 se acude a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos para proteger las
tierras no delimitadas, alegando la violacin del Artculo 21 respecto del derecho de
propiedad y el artculo 25 respecto de la proteccin judicial en relacin con los artculos
1.1 y 2 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos.
Se lleva el caso ante la Corte. El Estado, luego de litigar por un perodo de dos aos, alega
que la demanda es improcedente, ya que no se han agotado los recursos
jurisdiccionales internos pues haba un recurso de amparo pendiente. Sin embargo, la
Corte rechaza esa alegacin, ya que el Estado ya haba estado dos aos en el juicio, con lo
que dicha excepcin es inoportuna. Finalmente se concluye que:
a) El Estado viol el artculo 25 por no dar proteccin judicial a la comunidad de
Awas Tignis por el retardo de los procedimientos judiciales.
b) El Estado viol el artculo 21 por la falta de reconocimiento de la delimitacin de
la propiedad indgena.
INTERPRETACIN DEL ARTCULO SOBRE LA PROPIEDAD
La propiedad indgena tiene caractersticas diferentes con el rgimen que, en general, se le
reconoce al derecho civil a la propiedad ius privatista o clsica.
La propiedad privatista reconoce que su dueo es un sujeto determinado o un titular
concreto, sea natural o jurdico. En la propiedad indgena, el propietario es una comunidad
o un grupo difuso de individuos pertenecientes a una etnia determinada. Con ello, uno
puede preguntarse si esta nueva nocin de propiedad cabe en el artculo 21 de la
Convencin sobre proteccin a la propiedad. La mayora de la Corte se inclina por la
alternativa de que el artculo cubrira la hiptesis de un titular difuso.
Un voto concurrente establece que el artculo 21 protegera los derechos subjetivos que
estn amparados por la propiedad colectiva, pero de personas concretas y no a titulares
difusos.
Divergencias entre la propiedad clsica y la propiedad indgena
1. La propiedad clsica presenta un titular determinado. La propiedad indgena
presenta un titular difuso.
2. La propiedad clsica tiene una finalidad preponderantemente econmica. La
propiedad indgena tiene una finalidad preponderantemente espiritual.
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En la sentencia se alude a la llamada Propiedad intertemporal, que sera una
caracterstica de la propiedad indgena, en virtud de la cual, el uso y la destinacin de las
tierras que le dan los pueblos indgenas estn mirados especficamente con la finalidad de
ser un puente que una las generaciones viejas con las nuevas.
3. En la propiedad clsica, no existen tierras sin dueo, pues aquellas pertenecen al
Estado. En la propiedad indgena, existe la nocin de tierras ancestrales, que
pertenecen a un grupo.
4. En la propiedad clsica, las cosas se adquieren mediante los modos de adquirir y
la tradicin de los bienes inmuebles se debe hacer por Inscripcin. En la propiedad
indgena no se requiere un acto formal de adquisicin de ninguna clase.
5. En la propiedad clsica existe la exclusividad del dominio. En la propiedad
indgena, pueden darse traslapes o pretensiones de propiedad de varios pueblos
sobre las mismas tierras, en cuyo caso se sostiene que dicha propiedad es
compartida por varios pueblos.
Podemos concluir que todas esas normas se veran afectadas a partir del fallo de Awas
Tignis.
Tradicionalmente, cuando se estudia el derecho de propiedad, se hace un estudio en el
contexto de la Constitucin Econmica o el orden pblico econmico. Y, sin embargo,
como se vio, para la propiedad indgena, el contenido de las facultades no tiene siempre
que ver con cuestiones materiales.
La conclusin para el profesor Nez es que para hacer una interpretacin del artculo 19,
n 24 conforme del fallo de Awas Tignis, debemos decir que este cubre la propiedad civil
y, al menos, la propiedad indgena.
***
PRINCIPIO PRO HOMINE:
Al consagrar derechos humanos y como regla hermenutica al momento de analizar un
derecho humano, al verlo como tal, debe interpretarse extensivamente en el caso de los
reconocimientos o restrictivamente para el caso de las limitaciones. Es tal su importancia
que vendra a solucionar entre derecho interno/derecho internacional, pues siempre
prevalecer la norma que se adapte mejor al reconocimiento de los derechos humanos.
El artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados que
establece que Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente
15

que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo en
cuenta su objeto y fin.
a. Sentido corriente
b. Contexto
Siempre debe aludir a un beneficio para la persona

humana
c. Objeto y fin
Hay otros tratados que protegen la propiedad indgena como el Convenio 169 de la
OIT y tambin ciertos proyectos de tratados que no han sido promulgados. En la
sentencia sobre el caso Awas Tignis, algunos ministros citaron algunos proyectos no
promulgados, lo que puede ser discutido. Sin embargo, varios autores entienden que no
estara mal, sino que sera legtimo citar proyectos y no estrictamente tratados o fuentes
del derecho internacional, porque estos seran prueba de la costumbre o del espritu de la
legislacin internacional.
Lo importante es que, ms que todas las consideraciones ms detallistas, se pueda
aprehender que estos fallos vendrn a cambiar la interpretacin que pueda hacerse del
derecho interno.
***
INTERPRETACIN EVOLUTIVA
Esta interpretacin entiende que las normas se deben adecuar al contexto y avance de
las situaciones concretas en que se aplica un tratado de derechos humanos. Plantea
dejar de lado el elemento histrico. Sin embargo, hay problemas al evaluar crticamente la
interpretacin evolutiva respecto de sus lmites.
El profesor Nez evala o compara cul es el valor que tiene el silencio o la omisin en
las Constituciones estatales y en los tratados internacionales de derechos humanos,
porque en las primeras cuando callan, se puede concluir que existe un derecho si la
Constitucin no prohbe la existencia del derecho al ocio, es porque este existe, porque
es licito hacer todo lo que no est prohibido. Se evala el silencio en favor de las
personas.
No se puede aplicar eso a los Tratados de Derechos Humanos, lo que sera un lmite a la
interpretacin evolutiva, porque si algo no est expresamente consagrado, es porque no
se incluy en la negociacin y se entiende excluido. En los tratados internacionales,
concurren muchas voluntades diversas, con lo que no es adecuado interpretar
extensivamente la existencia de derechos no consagrados.
16

RESOLUCIN DEL 7 JUZGADO DE GARANTA
HECHOS
Es un cuestionamiento que se hace sobre el derecho de sufragio que tienen las personas
en prisin preventiva. Se remite un informe a Gendarmera de Chile y se cuestiona al
Director de Gendarmera, al SERVEL y al Ministerio Pblico y a otros. Finalmente, entre
varias instituciones se hace una audiencia en el 7 Juzgado de Garanta que, mencionan
Tratados Internacionales, a la Constitucin, a normas de ius cogen y otras.
Se analiza la ley 50 de la Ley Orgnica Constitucional del SERVEL, donde se pregunta si
pueden establecerse mesas especiales para que los privados de libertad mencionados
puedan sufragar. El SERVEL seala, aplicando una interpretacin restrictiva, no se podra
acceder a ese requerimiento, porque el artculo solo contempla la posibilidad en
situaciones muy calificadas. El Tribunal conforme a una serie de normas entre ellas la
Constitucin y Pactos Internacionales, establece que no se pueden limitar los derechos
de las personas, dado que precisamente lo contrario el derecho a sufragio generalmente
reconocido se consagra expresamente en la Constitucin.
El Tribunal establece que debe interpretarse el artculo 50 en virtud del principio pro
homine y se solicita que el Estado tome las medidas para permitir el derecho a sufragio de
estas personas.
ORIGEN DE LA RESOLUCIN
Artculo 567 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El ltimo da hbil de cada
semana, un juez de garanta, designado por el comit de jueces del tribunal de la
respectiva jurisdiccin, visitar la crcel o el establecimiento en que se encuentren los
detenidos o presos a fin de indagar si sufren tratos indebidos, si se les coarta la
libertad de defensa o si se prolonga ilegalmente la tramitacin de su proceso.
RESOLUCIN
Existe un estado de cosas inconstitucional porque priva del derecho legtimo a
sufragar a personas que no han sido condenadas a pena aflictiva.
Se ordena al SERVEL a que arbitre los medios necesarios para que en las prximas
elecciones estas personas puedan votar.
Se cita a audiencia para ver avances.
17

FUNDAMENTO NORMATIVO
Artculo 50, inciso segundo de la Ley Orgnica Constitucional sobre Sistema de
Inscripciones Electorales y Servicio Electoral. El Servicio Electoral, por resolucin
fundada, podr crear circunscripciones electorales cuando lo hagan aconsejable
circunstancias tales como la cantidad de poblacin, las dificultades de comunicacin con
la sede comunal, las distancias excesivas o la existencia de diversos centros poblados de
importancia.
Se debatieron en la resolucin una interpretacin restrictiva de este artculo aduciendo
que la creacin de circunscripciones electorales obedecera a un listado taxativo y
calificado y una interpretacin pro persona, que es la que finalmente prevalece.
ALGUNOS PROBLEMAS
a) Juzgado de Garanta dando rdenes al SERVEL
Parece algo excesivo que un juez de garanta imponga rdenes al Servicio Electoral, por lo
que es importante buscar las fuentes de esta atribucin al juzgado de garanta.
Artculo 14, inciso segundo, letra a) del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Corresponder a los jueces de garanta:
a.- Asegurar los derechos del imputado y dems intervinientes en el proceso penal, de
acuerdo a la ley procesal penal.
En el fondo, se puede replicar esta tensin de por un lado otorgar una interpretacin
amplia o extensiva a lo establecido por la ley procesal penal o, por otro, dar una
interpretacin restrictiva y afirmar que la ley procesal penal no otorga el derecho a
sufragio.
Artculo 5, inciso segundo del Cdigo Procesal Penal. Las disposiciones de este
Cdigo que autorizan la restriccin de la libertad o de otros derechos del imputado o
del ejercicio de alguna de sus facultades sern interpretadas restrictivamente y no se
podrn aplicar por analoga.
Este artculo cinco es citado por el 7 Juzgado de Garanta para fundamentar una
interpretacin restrictiva respecto de la PRIVACIN de los derechos y amplia respecto
del reconocimiento de los mismos.
Artculo 34 del Cdigo Procesal Penal. Poder coercitivo. En el ejercicio de sus
funciones, el tribunal podr ordenar directamente la intervencin de la fuerza pblica
18

y disponer de todas las medidas necesarias para el cumplimiento de las
actuaciones que ordenare y la ejecucin de las resoluciones que dictare.
b) Discriminacin arbitraria? Y los dems privados de libertad?
Hay una serie de centros penales que no estn bajo la custodia del 7 Juzgado de Garanta,
por lo que en caso de que el SERVEL acate la medida, queda a la discrecin
administrativa del SERVEL si permitir que solo esos privados de libertad o si tomar
alguna medida ms comprensiva.
Se presenta una eventual hiptesis de discriminacin arbitraria.
***
CASO BABY BOY
HECHOS
En Estados Unidos, un mdico realiz un aborto y fue condenado, en primer lugar, por un
homicidio para luego ser absuelto posteriormente por la Corte Suprema. Surgen dos
personas que demandan ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos por:
(1) La resolucin de la Corte Suprema, ya que habra actuado fuera de sus
competencias al anular la sentencia.
(2) El aborto mismo, que contravendra a la Convencin Americana de Derechos
Humanos.
Se discute que se protege la vida en general, con lo que daba a cada Estado la discrecin
para decidir su origen. En virtud del caso Roe v.s Wade, se permite que las legislaciones
estaduales legislen sobre el aborto sin sufrir un reproche constitucional.
La decisin que toma la Corte Suprema supone una revolucin sobre leyes estaduales
respecto al aborto. Se deroga la ley de aborto de Massachussets y, antes de poder aprobar
la siguiente, se procesa al mdico por homicidio.
Problemas
a) Estados Unidos se abstuvo y se abstiene de ser parte de la Convencin Americana
de Derechos Humanos.
No est sometido a la jurisdiccin de la Convencin, sino solamente a las resoluciones
que dicte la Comisin en virtud de la Declaracin de Bogot. Por un lado, Estados Unidos
no es parte de la Convencin Americana que es el instrumento que establece la
19

proteccin de la vida desde la concepcin, en general, por lo que la manera en que
conoce la Comisin es en base al texto de la Declaracin de Bogot.
En esta Declaracin, el derecho a la vida est consagrado de manera ms escueta, sin
especificar desde qu momento rige la proteccin de la vida como derecho humano.
b) Valor del silencio en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos
La cuestin se plantea de si, ante el silencio, hay derechos o no hay derechos, aunque en
realidad se trata ms de especificar el derecho. Uno de los argumentos de la Comisin es
que en los proyectos de la Declaracin de Bogot se desecha la redaccin que inclua
desde la concepcin.
Por otro lado, podra interpretarse que se incluye tambin en el derecho a la vida el
derecho a la vida del que est por nacer. Sin embargo, debemos recordar que los tratados
internacionales se pactan, por lo que es importante atender a la voluntad de las partes.
Ante el silencio, en el caso de los tratados internacionales se concluye un no-derecho o
una no-especificacin.
CMO SE COLMAN LAS LAGUNAS?
Uno est presuponiendo que hay lagunas en los tratados internacionales de derechos
humanos, lo que se cae con la concepcin de que ante el silencio no hay derechos. Sin
embargo, si se concibe la nocin de laguna, deberamos usar interpretaciones diversas
para colmarlas. Existe all una tensin entre atender a la voluntad de las partes o
interpretar para reconocer derechos nuevos o especificar los derechos ya consagrados.
Cuestiones similares se plantean respecto del derecho a una muerte digna o el derecho a
la eutanasia y sobre el derecho al matrimonio igualitario.
***
CASO ARTAVIA MURILLO
HECHOS
Nueve personas interponen una demanda. Desde el ao 1995 hasta el ao 2005 se
permita la fecundacin in vitro en Costa Rica gracias a un decreto supremo. En ese
perodo nacieron 15 personas gracias a este mecanismo. Sin embargo, luego hubo una
declaracin de inconstitucionalidad de la Corte Suprema por:
20

(a) Al ser un decreto, no puede regular materiales constitucionales. Los mtodos de
reproduccin asistida deban ser materias de ley.
(b) El decreto estaba en flagrante vulneracin al derecho la vida, pues se entenda
desde la concepcin y al ser in vitro manipulaba embriones.
Debido a ello, las personas demandantes debieron interrumpir el procedimiento in vitro o
acudir al extranjero para concretarlo. Recurren a la Comisin y esta somete el asunto a la
consideracin de la Corte.
La interpretacin evolutiva, en el caso Artavia Murillo, tiene una particularidad: se atiende a
la manera en que las circunstancias fcticas a las que se aplica una disposicin normativa
han ido evolucionando y cambiando. La interpretacin evolutiva mira a las
circunstancias que han variado al menos desde el momento de entrar en vigencia una
determinada disposicin.
Al entrar en vigencia la Convencin Americana de Derechos humanos la tcnica de
fertilizacin in vitro no era posible en las ciencias mdicas, por lo que la redaccin de la
Convencin no lo tom en cuenta. La Corte concluye que el alcance que tiene el trmino
concepcin es el momento de la implantacin del embrin en el tero materno,
porque el alcance del primero tiene que cubrir los avances mdicos.
Esto es curioso, porque, en general, la interpretacin evolutiva se usa como estndar de
lucha para otorgar ms derechos y no para restringirlos. Sin embargo, podra verse desde
otro punto de vista y establecer que est reconociendo derechos a formar familias o
derechos reproductivos y sexuales de las mujeres.
Anlisis del concepto de persona
La Corte, en su voto mayoritario, concluye que la concepcin se entiende desde el
momento de la implantacin del cigoto en el tero materno. Con esto, ya se habra
solucionado el problema de la fertilizacin in vitro.
Agrega adems una reflexin sobre la expresin en general, que dara cuenta de la
existencia de excepciones a la proteccin de la vida. El ser concebido y no nacido NO ES
PERSONA. Esto hace un poco superflua la discusin, ya que los derechos de la Convencin
estn reconocidos respecto de las personas.
21

Y cul sera el concepto de persona?
Corresponde a toda persona nacida. Sin embargo, se presenta la duda respecto del
embrin no implantado y que an no es feto y el del feto, pues la sentencia es confusa
sobre esos temas.
Voto disidente de Vio Grossi: l establece que la concepcin correspondera a la
fecundacin y que la expresin en general no admitira excepciones.
Caso Baby
Boy
Caso Artavia
Murillo
Mayora
1. La Convencin Americana protege
el derecho a la vida comienza desde
la concepcin.
2. Este criterio no aplica a Estados
Unidos por no ser parte de la
Convencin.
3. La expresin en general sera
expresiva de la posibilidad de
excepciones.
1. La concepcin es equivalente a la
implantacin en el tero.
2. La expresin en general sera
expresiva de la posibilidad de
excepciones
Disidencia
El criterio de la concepcin
como inicio de la vida s
aplica a Estados Unidos por
conocimiento cientfico.
1. La concepcin sera
equivalente a la
fecundacin.
2. La expresin en
general hablara de
una
proteccin
absoluta.
Control de convencionalidad
Lo anteriormente mencionado produce ciertos cuestionamientos respecto del control de
convencionalidad y, en particular, sobre la adecuacin de ciertas normas nacionales a
esta interpretacin. Especialmente en referencia al delito de aborto consagrado en el
Cdigo Penal.
Desde un punto de vista formalista, podemos decir que incluir el aborto en la categora de
delitos contra la La moralidad pblica, el orden de las familias y la integridad sexual es
acertado desde el punto de vista de la Convencin Americana de Derechos Humanos, en
tanto no se incluye el aborto entre los delitos contra las personas. Por supuesto, esto
analizado desde un punto de vista algo distorsionado, ya que el legislador penal de la
22

poca nunca previ esta circunstancia y la verdadera explicacin de la ubicacin del aborto
obedece a razones histrico-sociales de la poca.
Por otro lado, un cuestionamiento mayor viene dado por la prohibicin absoluta que se
hace del aborto en la ley penal chilena y en el ordenamiento jurdico en su conjunto. Con
todo, es un tema que sigue debatindose en nuestra sociedad.
***
APUNTES ELABORADOS DE AQU EN ADELANTE POR CATALINA VERGARA.
***
Caso Optmetras (TC Chile STC 804-2007)
HECHOS:
Todo versa sobre la Ley 3.8606 , Este es un tratado bilateral, entre Chile y Colombia, el cual
consagra el libre ejercicio de la profesin entre ambos pases. Es importante la
comparacin entre algunos artculos de dicho tratado internacional con artculos del
Cdigo Sanitario Chileno.
Artculo 1. Los chilenos en Colombia, y los colombianos en Chile, podrn ejercer
libremente la profesin para la cual estuvieren habilitados por ttulo o diploma,
legalmente expedido por la autoridad nacional competente. Se exceptan solamente
los casos en que por la ley se requiere la nacionalidad de chileno o colombiano.
Artculo. 2. Los certificados de estudios secundarios, preparatorios o superiores,
expedidos a los nacionales por establecimientos oficiales de enseanza, en cualquiera
de los dos pases, producirn en el otro los mismos efectos que les reconocen las leyes
de la Repblica de donde provienen.
Artculo 5. El diploma o certificado de estudios, visado por el Ministro o Cnsul del
pas que los hubiera expedido, producir los efectos estipulados en la presente
Convencin, despus de hacerlo registrar en el Ministerio de Relaciones Exteriores. Los
interesados debern comprobar su identidad de una manera satisfactoria ante este
mismo Ministerio.
Se denomina ley, aunque en realidad es un tratado, porque era la forma en que

antiguamente se incorporaban los tratados internacionales. Hoy en da
es mediante
decreto supremo.
6
23

En este ltimo artculo se reitera un poco lo dicho en el artculo 2, pero de una manera
ms procedimental. Luego, en el Cdigo Sanitario en los artculos siguientes se seala:
Artculo 113, inciso primero. Se considera ejercicio ilegal de la profesin de
mdico cirujano todo acto realizado con el propsito de formar diagnstico,
pronostico o tratamiento en pacientes o consultantes, en forma directa o indirecta,
por personas que no estn legalmente autorizadas para el ejercicio de la medicina.
(se remite a delitos del cdigo penal respecto a los delitos de ejercicio ilegal de la
profesin).
Artculo 128, inciso primero. Solo en los establecimientos de ptica podrn
fabricarse lentes con fuerza diptrica de acuerdo con las prescripciones que se
ordenen en la receta emitida por el profesional facultado para ello.
Artculo 129, inciso final. La direccin tcnica de los establecimientos sealados
en el inciso primero (establecimientos de ptica), estar a cargo de profesionales
con el ttulo, que , en cada caso, determine el Servicio Nacional de Salud.
CASO
Un grupo de colombianos optmetras7 queran establecer una ptica. stos solicitan al
servicio de salud un permiso para poder establecer dicha ptica, pero, el servicio de salud
niega otorgar dicho permiso. Los colombianos interponen una serie de acciones, estas son:
a. Accin de nulidad de derecho pblico
b. Recurso de proteccin
c. Accin de inaplicabilidad de derecho constitucional.
Se interpone la accin de inaplicabilidad de derecho constitucional para que el juez no
aplique las normas del cdigo sanitario, dando prevalencia a las normas del tratado en el
juicio de nulidad de derecho pblico, ya que de este modo se podra permitir que los
colombianos ejercieran su profesin y funcionara su ptica de manera regular.
Actividad
Interpretacin del tratado: A favor de los optmetras o a favor del SEREMI o servicio de
salud? Por lo dems, es relevante cuestionarse: Respecto de los tratados de Derechos
Humanos, se aplica solamente la Convencin o tambin los principios de
interpretacin de los tratados de derechos humanos?
Tienen un ttulo de optometra, lo cual era diferente a mdico, pues no podan intervenir
en cirugas, sino nicamente recetar.
7
24

Se presentan tambin algunos distractores: Los artculos 19 n 16 y 21 de la Constitucin
Chilena sobre libertad de trabajo y libertad de empresa y los artculos 19 n2 y 22 del
mismo texto constitucional sobre discriminacin en el trato econmico que otorga el
Estado.
Por lo dems, el tratado es de los aos 20. Chile antes de este tratado bilateral era parte
de otra convencin multilateral, la cual se refera al ejercicio libre de profesin junto a
otros pases, pero con la posibilidad de hacer un examen previo para reconocer el titulo
extranjero.
[Opinin grupo en pie de pgina8]
Opinin de nuestro grupo todos del curso pensaron esto):
Tomando en cuenta las reglas de interpretacin de los tratados, una de las principales,
es tener en cuenta el contexto, su objeto y fin (art 1 Convencin de Viena sobre
Tratados Internacionales). Nosotros creemos que este tratado en principio no se refiere a
derechos humanos, pues la poca es de los aos 20, aun no dictndose la declaracin
universal de derechos humanos, sumado a que slo regula una relacin internacional
respecto a las actividades profesionales, eliminando un trmite engorroso el cual era el
de un examen previo (opcin establecida en un tratado multilateral anterior). No obstante,
el caso es del ao 2007, siendo posible una interpretacin evolutiva, concordndose con
los artculos de la Constitucin (19 N 16 y 21).
Otra regla posible de aplicar es la del Art 27 (Convencin de Viena sobre tratados
internacionales), en cuanto establece que no es justificacin del incumplimiento de un
tratado basarse en disposiciones de derecho interno; no obstante, el tratado chilenocolombiano seala: Se exceptan solamente los casos en que por la ley se requiere la
nacionalidad de chileno o colombiano. Por tanto, si puede modificarse si es que el
propio tratado lo permite.
El cdigo sanitario prescribe: se considera ejercicio ilegal de la profesin de mdico
cirujano todo acto realizado con el propsito de formar diagnstico, pronstico o
tratamiento en pacientes o consultantes, en forma directa o indirecta, por personas que
no estn legalmente autorizadas para el ejercicio de la medicina. Por tanto, hay que
determinar
qu
se
refiere
con
legalmente
autorizados
para
el
ejercicio,
si
consideramos la ley 3860, estos se encontraran legalmente autorizados; pues el tratado

permite que colombianos ejerzan libremente su profesin en el pas chileno, salvo que
una ley disponga expresamente alguna forma en cmo ha de ejercerse .
25

El Tribunal Constitucional falla en contra de los optmetras, haciendo una distincin
fundamental: el reconocimiento del ttulo como un acto formal. Es decir, se requiere de
un permiso formal y solemne de reconocimiento de ttulo, no permitindose tal de forma
automtica.
Se basa en esta idea: Yo, Estado de Chile, puedo determinar mediante el legislativo
qu puede hacer el optmetra en el ejercicio de la profesin. Por esto mismo, es
importante el tratado multilateral, el cual se guarda la opcin de realizar un examen.
Mediante este tratado (Chile-Colombia) se derogaba este examen haciendo posible un
reconocimiento automtico. Segn el TC la regla de oro est dada por el artculo 31 n1
CVDT, el cual seala que se debe tener en cuenta su objeto y fin. Otra norma en la cual se
basa el TC es el artculo 27 (pacta sunt servanda) sumada a que exista buena fe y que sea
interpretado conforme al derecho interno.
Luego utiliza la Convencin multilateral (contiene la posibilidad de examen general
previo), sumado a la finalidad del tratado, sta era reconocer recprocamente los ttulos y
diplomas expedidos por la autoridad competentes en cada uno de los pases signatarios.
Finalmente seala que el tratado no regula el mbito o campo laboral que, de acuerdo al
derecho interno corresponde a cada profesin, su finalidad esencial es validar, sin procesos
de reconocimiento, revalidacin o convalidacin, los ttulos legalmente expedidos por la
autoridad nacional competente.
Segn el TC no cabria extender el acuerdo de Chile- Colombia a otras materias, el fin
especfico no era establecer derechos humanos, sino que eliminar la posibilidad ms
engorrosa de dar un examen, simplificndolo a un reconocimiento automtico. Sera
vulnerar su finalidad si se quiere extender a otros puntos que no se acordaron entre estos
pases.
***
Si tomamos en cuenta antecedentes histricos, existe un tratado en el cual estableca la

facultad de los estados de requerir como validacin un examen previo para el ejercicio
de la profesin, mas, este tratado viene a eliminar este trmite para los chilenos y
colombianos.
Nosotros si daramos a lugar a la inaplicabilidad del cdigo sanitario porque en esta
poca estara vulnerando el artculo 19 n 16 y 21 de la Constitucin.
26

Interpretacin Constitucional9
1. Cmo interpretamos la constitucin
2. Caractersticas de la C
3. Inventario de criterios
Cmo interpretamos la constitucin:
El tema de la normatividad y aplicacin de Constitucin es una de las cuestiones que se
debati por mucho tiempo, y decant en que los textos constitucionales son aplicables
directamente, es decir, son norma.
Por la circunstancias histricas (concluy que hace poco es una norma) la interpretacin
constitucional est condicionada a este hecho histrico, por esto mismo, la interpretacin
legal es ms antigua que la constitucional. De este modo, si tenemos tantos tratados de
interpretacin legal por qu no los usamos para la Constitucin?.
No obstante, se avanz en la teora de la interpretacin constitucional, pues comenzaron a
notarse deficiencias de este traslado de las normas de interpretacin legal a nivel
constitucional, pues en primer lugar la Constitucin tiene determinadas caractersticas
que la diferencias de una norma legal.
Como segundo lugar podemos agregar que si bien en Chile hay reglas de interpretacin
consagradas en el Cdigo Civil y como la tendencia es claramente legalista10, los autores
reaccionaron a esto, y ya no estn de acuerdo en aplicar siempre dichas reglas. Por ello, se
ha concluido que ms que aplicarlas por el hecho de encontrarse en el venerado Cdigo
Civil, es porque implica la consagracin de un consenso de la comunidad jurdica respecto a
la interpretacin en general11.
Caractersticas de la Constitucin
No podemos utilizar las mismas reglas de interpretacin legal para la constitucin, por las
siguientes caractersticas diferenciadores:
A.
En primer lugar, no hay solo una interpretacin a nivel jurdico, sino que tambin
por la funcin que distingue a la constitucin respecto de cualquier otra norma jurdica, la
Revisar Valenzuela
En la prctica se utilizan las normas de los artculos 19 a 24 del venerado Cdigo
Civil, incluso para fundamentar recursos de proteccin
11
Si consideramos esto ltimo, no es tan terrible decir que la constitucin se interpret y
se sigue interpretando segn las reglas del cdigo civil, pues si no estaramos
atropellando en contra del principio de la supremaca constitucional
9
10
27

constitucin tiene una faz poltica. La constitucin, antes que tener por finalidad ordenar
la aplicacin de las normas que forman parte del ordenamiento jurdico, la funcin
primaria es constituir, donde no solo constituye el sistema respecto las personas de
derecho para llevar adelante un caso, sino que es poltico, ya que es un ordenador de la
fuerza de la autoridad estatal, lo cual la distingue de otras normas del ordenamiento.
B.
En segundo lugar, la generalidad. Son textos muy breves, teniendo normas
lapidarias, por ejemplo: todas las personas tendrn derecho a la vida, estas son 8
palabras y que da cuenta de lo breve que son las disposiciones, como asimismo las
posibilidades de interpretacin son amplsimas (por ello es importante tener en cuenta qu
palabras usan en un texto y no en otro).
El profesor Atria seala hay zonas del derecho que estn ms normativamente
urbanizadas, el CC claramente es ms urbanizado, mientras que la C es muy concisa y
amplio al normativizar.
C.
Como tercera caracterstica, existe una distincin, precisamente por esta funcin
poltica que tiene la constitucin, ella est inspirada -estn expresamente consagrados o
no en ciertos principios estructurales del sistema, polticos o jurdicos que condicionan la
interpretacin de todo el texto constitucional.
A partir de ello al menos podemos hablar de dos grandes mbitos que se encuentran en la
C:
-
Orgnica (como se organiza el Estado)

Dogmtica (preceptos de derechos constitucionales, parte ms filosfica, en chile
sera el captulo 1ero bases de institucionalidad).
Uno puede aplicar principios distintos en cada parte. De este modo la parte orgnica se
avoca a regular a los rganos pblicos, los cuales se rigen por el principio de legalidad y
juridicidad, el cual se impone en todo momento. Por ello la interpretacin es menos
flexible, tomando en cuenta el predicamento bsico el cual es que las atribuciones de los
rganos pblicos deben estar expresamente establecidos por ley. La interpretacin debe
ser ms sujeta al tenor literal de las disposiciones.
A diferencia de lo anterior, la parte dogmtica se enfoca en la mirada de la Constitucin
desde el mirada de la persona, entonces, lo que se suele afirmar en este mbito (DDHH en
28

los tratados internacionales) es que rige el principio de libertad. Por esta va podemos
decir que entran criterios ms flexibles de interpretacin de las normas de la constitucin12.
Inventario de criterios:
(Valenzuela nos seala algunos principios)
A. Principio de Prudencia: el TC seala que es una forma de autocontrol del intrprete
(en este caso sera el T.C). En otras palabras, no debera tener en consideracin
simplemente el texto que aplicar y las circunstancias del caso a que se aplica dicho
texto, sino que adems atender a cmo los efectos que se derivan de su
interpretacin puedan incidir de forma ms o menos beneficiosa.
* Caso cataltico (texto de Valenzuela, forma de restriccin vehicular, prefiri el derecho a
la vida a que sea declarado inconstitucional por una eleccin aleatoria que restringe otros
derechos).
B. Interpretacin axiolgica
Atiende al espritu de la constitucin, el CC impide consultar el espritu de la ley ya que
seala que debe primar el tenor literal de sta. En materia constitucional, es el caso
inverso si es que nos sujetamos a una interpretacin axiolgica, pues se consulta el
sentido/ espritu/ valores y principios por sobre el tenor literal.
Casos de aplicacin de interpretacin axiolgica como valores para que el Estado
cumpla con su deber de proteccin a los ciudadanos:
Caso Almeida, hay una sancin la cual permite su aplicacin retroactiva, pero el
espritu y los valores impide este tipo de aplicacin retroactiva. Ahora bien, el problema
ya no es solo que se limite el actuar estatal mediante estos valores, sino que
determinar si se pueden aplicar en las relaciones entre particulares.
El caso paradigmtico es el de las Isapres, pues la ley permiti que pudiesen intervenir
contratos, no obstante, el TC estimo que en base a estos valores/principios (con
consagracin constitucional) vulneraba determinados valores fundamentales. Ya es
cuestionable que se apliquen valores al Estado, pero ya se torna an ms grave que se
aplique esta laxitud a particulares.
12
Podemos estar de acuerdo como en desacuerdo, pero en la praxis al menos tiende a
haber ms flexibilidad en la parte dogmatica que la orgnica, utilizando criterios tales

como el espritu, entre otros
29

***
Hasta aqu los apuntes elaborados por Catalina Vergara. Gracias!
***
[Se recapitular brevemente]
PRINCIPIOS DE INTERPRETACIN Y CUMPLIMIENTO
Buena fe
Efecto til
Control de convencionalidad Corte IDH Almonacid. Implica un control difuso?

Doble interpretacin conforme.
Interpretacin evolutiva. La Corte Interamericana utiliza esta interpretacin casi

de forma sacramental. Es una frmula que parte con la constatacin de que los
tratados de derechos humanos son instrumentos vivos.
Los cambios sociales se entienden a travs de la interpretacin, lo que limita el recurso de

la historia de los tratados. Se puede hacer, pero solo en la medida que no petrifique ese
instrumento.
El ao 1969 la tecnologa no haba inventado todava los mecanismos de fertilizacin
asistida, por lo que no era tema la posibilidad de entender incorporado o no en la
Convencin Americana de Derechos Humanos el derecho de una familia de recurrir a estas
herramientas.
Tampoco estaban incluidas las nociones de discriminacin de gnero o discriminacin
por orientacin sexual, aunque eso no implica establecer que estas categoras no
estuvieran protegidas por el Pacto de San Jos.
Cambiaron las nociones de propiedad, matrimonio, sexualidad, gnero, etctera, por lo
que hay que atender a esos cambios. Con todo, la interpretacin evolutiva tiene algunas
limitaciones:
a. Presupone un texto al que se le dar otro significado. Por lo tanto, el lmite es la
existencia de un texto.
b. Una cosa es hacer que el texto diga lo que no dijo y otra es hacer que el texto diga
lo que no quiso decir.
A travs de la interpretacin evolutiva, podran considerarse derechos que fueron
deliberados omitidos del Pacto de San Jos como el aborto, la eutanasia, el matrimonio
30

igualitario? Sobre aborto no hay precedentes propiamente tales. El caso Baby Boy
simplemente sostiene que la tutela de la vida del no nacido en el Pacto no alcanza o no es
suficiente para justificar el carcter ilcito del aborto.
Algo similar ocurre con la eutanasia, por lo que cuando la Corte Europea de Derechos
humanos ha sido requerida al respecto, ha establecido que no existe reconocimiento
explcito al derecho a la muerte digna. La Corte observa la evolucin de los Estados y
nota que no existe un consenso regional sobre el derecho humano a la eutanasia.
La Corte Interamericana no invent la nocin de propiedad indgena, pues ya la OIT
haba suscrito diversos instrumentos y el mundo haba evolucionado para su
reconocimiento. Ahora bien, cuando la Corte establece que cierto derecho no existe en el
tratado no significa que no pueda existir en las legislaciones nacionales; solo implica
que no se ha reconocido en el estado de evolucin social.
Los derechos no reconocidos en el pacto quedan a merced del estado a travs del
Margen de Apreciacin.
***
Supongamos que maana La Corte inventa una prohibicin absoluta al aborto. Van a
levantar la mano los pases que han reconocido el aborto como derecho y que defendern
su autonoma. Luego la Corte dice que es obligacin del Estado permitir o legalizar el
consumo de drogas. Qu dirn los Estados? Esa cuestin est entregada a la soberana
de los Estados. Si lo decide la Corte lo deslegitima.
Quin decide? La Corte? Los Estados? Se ha concluido que cada Estado puede
reconocer o no los derechos que estime convenientes, pero que no tiene la atribucin
de obligar a sus vecinos a hacer lo mismo.
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD:
Los jueces de los Estados estn obligados no solo por el texto del pacto, sino por las
decisiones y la interpretacin que la Corte hace del Pacto. Se obliga al precedente, por lo
que habra precedente en Chile. Los precedentes se expresan en los considerando de las
sentencias.
Exige que los jueces nacionales, al momento de interpretar el derecho nacional,
respeten y fallen de acuerdo al derecho internacional pacto y la jurisprudencia.
31

En el siglo XIX, el juez deba tener en cuenta las normas de interpretacin del Cdigo Civil.
Con las normas del constitucionalismo los jueces pudieron interpretar aplicando
directamente la Constitucin.
Ahora tendr que tener en cuenta [2007] la Convencin Interamericana de Derechos
Humanos [interpretacin evolutiva] y la jurisprudencia de la Corte. Esto genera problemas,
porque a los activistas les interesa que la Corte diga lo que no han dicho sus jueces o
legisladores. En resumen, el juez debe tener en cuenta:
1. Las normas de interpretacin del Cdigo Civil
2. La Constitucin
3. La Convencin Americana de Derechos Humanos y la jurisprudencia de la Corte.
PREGUNTA EXAMEN: QU IMPLICA LA INTERPRETACIN EVOLUTIVA.
***
Qu se interpreta: El derecho nacional. La Constitucin
CASO MINISTRO CRUZ COKE
El problema bsico es de interpretacin constitucional respecto del alcance de las
inhabilidades de los ministros de Estado para optar a cargos de eleccin popular. Esto es
un problema, porque hubo una impugnacin del partido socialista y de Daniel Guevara
candidato por la misma circunscripcin.
Cruz Coke aleg como defensa que deba interpretarse el artculo 57 de forma restrictiva,
porque las inhabilidades son normas de derecho pblico, de derecho estricto. Hubo
una serie de argumentos dados por el voto disidente del Presidente del TRICEL en relacin
a las funciones del Presidente del Consejo de la Cultura y las Artes, la diferencia en la
Escala nica de Sueldos, entre otros para poder apoyar esta tesis.
En contrapartida, el voto de mayora atiende a la finalidad de la norma y pretende
inhabilitarlo para evitar que haya una competencia desigual. Tambin alude a la separacin
de poderes.
Criterios de interpretacin
Se da una interpretacin teleolgica, aunque se alude a las actas de la Comisin de
Estudios para la Nueva Constitucin, lo que es muy criticado actualmente por su falta de
legitimidad. Adems, se dice que acudir a la Comisin Ortzar es simplemente interpretar
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parcialmente, ya que falta el Consejo de Estado, la Junta Militar y la opinin de la
ciudadana mediante el plebiscito.
Tambin se hace uso de la interpretacin a fortiori, ya que si se inhabilita a los
subsecretarios, con mayor razn a los Jefes de Servicio con rango ministerial.
Decisin del tribunal
El Tribunal no considera a Cruz-Coke como ministro, sino que simplemente extiende
las inhabilidades del artculo 57. En este caso la identificacin de la finalidad se radica en
la propia finalidad de una eleccin popular.
***
CASO TARUD
Como muchos candidatos de la oposicin y la Concertacin al ao 90, l no tena su
domicilio en la regin a la que perteneca la circunscripcin a la cual estaba postulando. En
este caso, se consider que el candidato a la Cmara no reuna el requisito de residencia
en la regin.
Se acredit que tena su residencia en la regin Metropolitana; el caso lleg al TRICEL,
debiendo responder a la pregunta: El diputado que tiene residencia en una regin distinta
a aquella a la que postula, puede tener al mismo tiempo residencia en esa regin? Los
candidatos arrendaban casas u oficinas, contrataban servicios, etctera para tener una
residencia doble.
El TRICEL determin que la residencia es un elemento del domicilio el otro es el nimo
de permanecer. Dado que la persona puede tener ms de un domicilio, las personas
tambin pueden tener ms de una residencia. Ese fue el criterio del fallo Tarud.
Una interpretacin finalista hubiera dicho que la exigencia de la residencia se establece
para permitir la adecuada representacin de los candidatos con las regiones. Sin embargo,
se prefiri una interpretacin literal-lgica.
***
Principios de interpretacin constitucional general
a. Unidad de la constitucin: Bases de la institucionalidad como referencia.
Las normas de la constitucin se interpretan de forma unitaria y sistemtica. El captulo
de las bases de la institucionalidad tiene un marco teleolgico que irradia el resto de las
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normas. No pueden interpretarse las normas constitucionales sin este marco. Las normas
no pueden interpretarse sin tener en cuenta el principio de legalidad, publicidad,
republicano, igualdad, descentralizacin, subsidiariedad, autonoma de los cuerpos
intermedios, juridicidad, etctera.
b. Fuerza normativa de la Constitucin.
c. Interpretacin conforme
La Constitucin es un estndar de interpretacin de las reglas legales. As, las leyes han
de interpretarse no solo guardando coherencia con las normas civiles, sino tambin con la
Constitucin. Una interpretacin legal, en consecuencia, no puede ser contraria a la
Constitucin.
d. Interpretacin conforme con el Derecho Internacional
e. Supremaca constitucional
f.
Prudencia constitucional
Segn la tica de Nicmaco, la prudencia es la aptitud que permite discernir el punto

medio entre el cobarde y el temerario, por ejemplo. El criterio de prudencia es empleado
para modular los efectos de una decisin judicial constitucional. A travs de este
principio, el Tribunal Constitucional examina cules son los efectos de sus decisiones. El
Tribunal antes de decidir hace una proyeccin de las consecuencias entre las distintas
opciones de decisin y opta por aquella que provoca menos perjuicios para la sociedad.
Responde a la siguiente pregunta: Debe el juez evaluar o medir los resultados de sus
decisiones o debe fallar solo conforme al mrito del proceso? Hgase justicia, aunque se
venga abajo el cielo, es la idea de justicia ciega que se rompe con el principio de
prudencia.
***
Prudencia constitucional
Cuando empiezan a llegar a Chile los vehculos catalticos, el gancho publicitario era que
estos vehculos no estaban sujetos a restriccin vehicular. Sin embargo, luego se decide
que se incluirn y se dicta un decreto para ello. Al ao 2001, la restriccin vehicular solo
tena como fundamento un artculo de la Ley de Trnsito y uno de la Ley Orgnica de la
Ley de Transportes.
Este reglamento, excede el principio de reserva legal? Puede intervenir el reglamento a
la limitacin de derechos fundamentales? No. Y, sin embargo, el decreto supremo eso
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hace, por lo que debera ser inconstitucional. Sin embargo, el Tribunal Constitucional
aplica el principio de prudencia constitucional.
En el fallo rol 325 de 26 de junio de 2001, se poda leer:
Que, acorde con lo expresado, si bien las normas legales en que se funda el D.S N
20 en estudio no cumplen a cabalidad con los requisitos de determinacin de los
derechos que podr ser afectados y especificidad de las medidas que se autorizan
para llevar a cabo tal objetivo que la Carta Fundamental exige a fin de restringir o
limitar los derechos comprometidos en el casi sub lite, esta Magistratura ha llegado a
la conviccin que tales requisitos resultan aceptables en este caso y solo para
aplicacin a l.
Ello en consideracin de que la medida de restriccin vehicular establecida con el
carcter de excepcional y en situaciones de emergencia y pre-emergencia ambiental
obedece al cumplimiento de un deber del Estado consagrado en el inciso primero del
nmero 8 del artculo 19 de la Constitucin y est destinada a proteger el derecho
ms preciado de los asegurados por nuestro Cdigo Poltico, cual es la vida humana y
la integridad fsica y psquica de las personas. Obrar de otra manera y declarar la
inconstitucionalidad del D.S N 20 podra generar una vulneracin de mayo entidad
de nuestra Carta Fundamental, al no permitir la ejecucin de una restriccin de
derechos que, atendida la situacin ambiental existente, resulta necesaria para
proteger la salud de la poblacin y, por ende, lograr el bien comn, finalidad
primordial del Estado, establecida en el artculo 1 de la Constitucin.
El Tribunal Constitucional tolera la restriccin inconstitucional del reglamento en pos
de la proteccin al derecho a la vida y la integridad fsica. Establece que si se declara
inconstitucional el reglamento el riesgo ser mayor.
***
En la sentencia rol nm. 616-08 6 de septiembre de 2007, justicia tributaria, el tribunal
resolvi que l mismo no puede dejar adicionalmente de tener en consideracin las
consecuencias, para el caso concreto, que podra ocasionar un declaracin de inaplicabilidad
como la impetrada en autos. En efecto, constituye un principio elemental de prudencia
constitucional el que el Tribunal Constitucional debe abstenerse de declarar la
inaplicabilidad por inconstitucionalidad [....]
***
35

PRINCIPIO DE LEGALIDAD: HURTO DE ENERGA ELCTRICA
Puede un Decreto con Fuerza de Ley tipificar una conducta como conducta delictiva? El
legislador no puede delegar en el Presidente de la Repblica la tipificacin de delitos
finales. Y, sin embargo, el delito de hurto de energa elctrica est tipificado en el DFL
4 del ao 2006.
Se detuvo a una persona por hurto de energa elctrica y se requiri al Tribunal
Constitucional porque dicho delito estuviera tipificado en un DFL mediante un recurso
de inaplicabilidad. Y el Tribunal Constitucional respondi:
DECIMOCTAVO. Que, sin embargo, un anlisis ms detallado del artculo 64 de la
Constitucin permite constatar que la norma en cuestin regula la dictacin de
nuevas leyes delegatorias y de nuevos decretos con fuerza de ley, esto es, efecta una
ordenacin hacia el futuro, pues se refiere a la eventual autorizacin que el
Presidente de ala Repblica recaba al Congreso Nacional para dictar decretos con
fuerzas de ley, las que a contar de la entrada en vigencia de la Constitucin no
pueden extenderse a las materias taxativamente indicadas en el precepto antes
indicado.
Decimonoveno. Que toda interpretacin constitucional debe tender, por una parte,
al mximo respeto y promocin de los derechos y libertades fundamentales, en
consideracin al principio favor libertatis, derivado de que estos son anteriores al
Estado, pero igualmente garantizar el adecuado funcionamiento del Estado
democrtico de derecho, constituido precisamente para su resguardo y legtimo
ejercicio. STC 1191
Que este Tribunal, considerando la larga tradicin histrica de los decretos con
fuerza de ley dictados durante la vigencia de la Constitucin de 1925, antes de su
constitucionalizacin en la Ley N 17.398, de Reforma Constitucional de 9 de enero
de 1971, sostiene que las disposiciones contempladas en dichos cuerpos normativos
dictados con anterioridad a la Constitucin de 1980 no contradicen necesariamente
la misma y siguen vigentes, no obstante comprender materias que de acuerdo al
nuevo texto fundamental no pueden ser reguladas sino mediante normas legales,
mientras no lesionen los derechos y libertades fundamentales que esta reconoce en
sus aspectos materiales o concretos. Ello, pues aceptar una tesis contraria conllevara
indudables perjuicios al sistema jurdico y consecuentemente a la paz social, al
cuestionarse per se relevantes materias reguladas en el pasado mediante decretos
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con fuerza de ley, otorgndole en materias formales o sustantivas a la actual
Constitucin un carcter retroactivo.
Realmente se hubiera producido un caos social si se hubiera declarado inaplicable este
Decreto con Fuerza de Ley? Parece evidente que no. Por lo dems, se produce una
exhortacin al legislador para que regularice esta situacin. Sin embargo, estas
exhortaciones valen callampa.
***
Qu elementos tradicionales de la interpretacin afecta el principio de prudencia
constitucional? El primer afectado ser la letra de la ley.
Qu problemas puede presentar? Es incierto, pues son muy variados
Cree usted que se puede utilizar fuera del Tribunal Constitucional? La diferencia del
Tribunal Constitucional con otros es que el primero puede explicitar este
principio.
Cree usted que se usa fuera del Tribunal Constitucional?
***
Se muestran prrafos del proyecto que introduce un artculo a la Ley Orgnica
Constitucional de Carabineros respecto del control de identidad, ya que solo se puede
controlar la identidad y registrar a (a) quien comete un delito o est a punto de cometerlo;
(b) a quin pudiera suministrar informacin til sobre la indagacin de un delito, (c) a
quien se encapuchara o embozara para ocultar su identidad. [Artculo 85 del Cdigo
Procesal Penal]
El proyecto de ley agrega dos supuestos ms:
a) Encontrarse en o en las inmediaciones de lugares u objetos especialmente
expuestos a peligro.
b) Encontrarse en lugares o zonas donde sea previsible, razonablemente, la ocurrencia
de hechos delictuales o que pongan en riesgo la seguridad y el orden pblico.
Algunos procesalistas han afirmado que el artculo 85 solo se circunscribe a los tres
supuestos; en cambio, otros han afirmado que en el artculo 85 caben supuestos de
prevencin. Adems, el proyecto incluye la prevencin de desrdenes pblicos, no
solamente de delitos.
Adems, el inciso final del proyecto se hace cargo de los potenciales abusos de poder
que podran cometerse con esta normativa, completamente innecesario pues ya hay
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normativas al respecto, lo que da cuenta de los problemas prcticos que puedan
producirse.
El inciso tercero tambin es innecesario, pues se refiere a la flagrancia y se reconoce en el
propio artculo que est regulada en el Cdigo Procesal Penal. En el fondo, entre otras
cosas, se sanciona el no llevar carnet de identidad [u otro medio de identificacin].
La pregunta es si una persona que no ha cometido delito, no est presta a cometerlo y no
hay indicios al respecto, puede ser detenida por no llevar carnet de identidad o no
identificarse?
***
Los criterios de interpretacin de los derechos fundamentales
Se distingue la naturaleza de los derechos fundamentales entre las normas en cuanto
reglas que se cumplen o no y las normas en cuanto principios. Las reglas se
caracterizan por tener un contenido normativo preciso, por lo que es fcil determinar
cundo se cumplen o no se cumplen.
A partir de las caractersticas generales sobre las normas de derechos fundamentales, el
jurista alemn Alexis afirm que las normas de derechos fundamentales no son reglas,
sino principios. Estos, a diferencia de las reglas, se ponderan.
En el libro del profesor Aldunate, hay un captulo que lleva por ttulo la tipicidad
iusfundamental, que se refiere a que las reglas o normas de derechos fundamentales
describen conductas que son protegidas como derechos fundamentales, de modo que
toda aquella conducta que pueda ser considerada como protegida es una conducta
legtima desde el punto de vista del derecho y toda conducta excluida o no es un derecho
fundamental o forma parte de otro derecho fundamental.
Por lo tanto, el operador legal siempre tendra que aplicar sobre la regla de derecho
fundamental, en primer lugar, el mtodo subsuntivo. Qu derecho tiene el chofer para
impedir que el dueo de la micro instale una cmara de video sobre su cabeza de modo
que quede controlada la caja recaudadora? Ese trabajo forma parte de la vida privada
del trabajador?
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1. La dignidad como fundamento de los derechos
Se produce una divisin entre las constituciones de la libertad que entienden los
derechos como libertades [el caso de Estados Unidos] y las constituciones de la
dignidad que entienden los derechos como valores.
2. Definicin del contenido tpico y diferenciacin con las limitaciones
3. Interpretacin conforme con los derechos y el derecho internacional control de
convencionalidad.
4. Principio favor persona o pro libertate
5. Progresividad.
***
CONSTITUCIONES
Existen diversas constituciones que tienen principios diferentes que los inspiran. As,
existen constituciones de libertad y constituciones de dignidad.
1. EE. UU y la tradicin ms anglosajona: Libertad.
2. Alemania: Dignidad.
El resultado de la interpretacin es diferente de acuerdo al tipo de Constitucin de que se
trate:
1. En las Constituciones de Libertad se restringe el actuar del juez, pues este no
debe afectar a otras personas.
2. En las Constituciones de Dignidad se restringe el actuar de los jueces an ms,
pues ellos deben tener en cuenta, no solo que no pueden restringir la libertad de
los otros al aplicar los instrumentos normativos, sino que tambin sus facultades se
encuentran restringidas en base a la dignidad.
***
El Tribunal de Justicia de la Unin Europea (Luxemburgo) sobre la restriccin de un
juego electrnico consistente en matar a otro.
La autoridad administrativa Alemana considera que el juego violenta la dignidad de la
persona fines de los 90, inicios del 2000, y se autoriza la modalidad del juego, pero
debindose sealar que estaba inhabilitado. Sin embargo, el juego era libremente
comercializado en el Reino Unido.
39

De este modo se observa que la interpretacin de acuerdo a la Constitucin es
diferente.
Tambin han existido otros ejemplos al respecto:
El 2000 el Tribunal Constitucional Alemn examina la Ley de Seguridad Area, que
ordenaba destruir los aviones que eran utilizados para atacar blancos civiles El Tribunal
Constitucional declara que la ley es inconstitucional pues debe tenerse en cuanta que en
esos aviones tambin hay pasajeros que, con dicha orden, mueren irremediablemente.
El 2006 en Israel se discute si la autoridad puede ordenar ataques selectivos, consistentes
en en identificar un presunto terrorista y dirigir una bomba. La pregunta planteada a la
Corte Suprema de Israel era si ello atentaba contra las leyes fundamentales13 autorizado
por la ley. La Corte Suprema de Israel dijo que era constitucional siempre que el blanco
fuera determinado, se realizara una investigacin anterior y se evitara el dao colateral.
***
PRINCIPIO PARTICULAR DE INTERPRETACIN DE DERECHOS FUNDAMENTALES
1. PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD
a. Primer sentido: Progresividad en el ejercicio de los derechos.
b. Segundo sentido: Interdiccin de regresividad. Progresividad efectiva.
c. Tercer sentido: Interpretacin evolutiva de los derechos.
A. Progresividad del ejercicio de los derechos (del nio)

Tiene importancia para resolver actos donde hay menores de edad. El artculo 5 de la
Convencin de Derechos del Nio:
Artculo 5. Los Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los
deberes de los padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la
comunidad, segn establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas
encargadas legalmente del nio de impartirle, en consonancia con la evolucin de su
facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos
reconocidos en la presente Convencin
13
Israel no tiene Constitucin como cuerpo nico orgnico.
40

El principio debe interpretarse principalmente por el juez de familia, cuando se ordene
proteger la vida del menor por ejemplo en los casos transfusin de sangre en testigos
de Jehov. Con todo, es discutible que el Estado tenga facultad de forzar un tratamiento
mdico.
Tiene el mismo derecho respecto del nio? Segn el artculo 5, no, pues debe realizarse
una modulacin en atencin a sus facultades. Oro ejemplo sera que, si los padres desean
cambiar al nio de colegio, o se quieren cambiar de casa, deben escucharlo.
Por otro lado, la progresividad supone cules son los lmites de la intervencin paterna,
pues ella debe:
i.
Identificar la finalidad concreta del acto de intervencin paterna;
ii.
Verificar que dicha finalidad sea constitucionalmente aceptable, y
iii.
Establecer una relacin directa entre el medio elegido y la finalidad perseguida.
b. Progresividad efectiva
Los derechos sociales establecen otra concepcin del principio de progresividad,
reconocido en el artculo 1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales.
La progresividad es una intencin, es decir, que los plenos ejercicios de los derechos
econmicos sociales y culturales no son exigibles de inmediato a los estados.
Toda medida progresiva est sometida al escrudio ms estricto.
Sin embargo, el hecho de que la efectividad a lo largo del tiempo, o en otras palabras
progresivamente, se prevea en relacin con el Pacto no se ha de interpretar
equivocadamente como que priva a la obligacin de todo contenido significativo. () la
frase debe interpretarse a la luz del objetivo general, en realidad la razn de ser, del
Pacto, que es establecer claras obligaciones para los Estados Partes con respecto a la
plena efectividad de los derechos de que se trata. Este impone as una obligacin de
proceder lo ms expedita y eficazmente posible con miras a lograr ese objetivo. Adems,
todas las medidas de carcter deliberadamente retroactivo en este aspecto requerirn la
consideracin ms cuidadosa y debern justificarse plenamente por referencia a la
totalidad de los derechos previstos en el Pacto y en el contexto del aprovechamiento
pleno del mximo de los recursos de que se disponga (Com ESC, OG 3/1990)
Derecho a la educacin y gratuidad

41

La enseanza superior debe hacerse igualmente accesible a todos, sobre la base de
la capacidad de cada uno, por cuantos medios sean apropiados, y en particular por la
implantacin progresiva de la enseanza gratuita (art. 13, letra c, PDESC)
Por tanto se debe garantizar el deber de acceso igualitario de acuerdo a la
capacidad de los Estados y la implementacin de la enseanza gratuita es
progresiva. En la educacin primaria y secundaria a diferencia de la superior no se
exige esta capacidad para la gratuidad.
c. . Progresividad: interpretacin evolutiva de los derechos

Los tratados internacionales de derechos humanos son textos vivos y pudimos
apreciar la interpretacin evolutiva de los derechos, por ejemplo, en el caso Awas Tignis
respecto del derecho de propiedad. Otro ejemplo es un caso de la Corte de Apelaciones
sobre la toma de los establecimientos educacionales el ao 2006 que se asimil a la
huelga.
***
2. PRINCIPIO PRO LIBRTATE O PRO HOMINE
La Corte Interamericana de Derechos Humanos lo emplea en 1985 y luego lo usa el
Tribunal Constitucional.14 El Tribunal Constitucional cita a la Corte para dilucidar el
conflicto sobre la distribucin de la pldora: debe prevalecer la norma ms favorable a
la persona humana.
Sin embargo, cul es la norma ms favorable? Le reconoce la facultad de la mujer para
decidir sobre su cuerpo o lo protege la vida del que est por nacer?
En el caso del derecho cuantificable no cabe duda la opcin. Pero cuando no hay consenso
la interpretacin pro persona es un argumento tipo que libra al juez de deber argumentar.
Que, para dilucidar el conflicto constitucional planteado y ante la evidencia de estar
estos jueces frente a una duda razonable, ha de acudirse a aquellos criterios
hermenuticos desarrollados por la teora de los derechos fundamentales, por ser sa la
materia comprometida en el presente requerimiento. En tal sentido, parece ineludible tener
presente el principio pro homine o favor libertatis definido en la jurisprudencia de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos de la siguiente forma: Entre diversas
14
opciones se ha de escoger la que restringe en menor escala el derecho protegido (...)

debe prevalecer la norma ms favorable a la persona humana (Opinin Consultiva 5,
1985) (STC 740 18 de abril de 2008, Pldora II, cons. 66)
42

El Tribunal Constitucional aplica el principio preventivo15, con lo que si tiene dudas,
simplemente declara la inconstitucionalidad. Lo interesante es que la propia Corte
Interamericana de Derechos Humanos en fallos posteriores luego aclara su jurisprudencia
respecto de la concepcin humana y, por ende, sus consecuencias respecto a la pldora
del da despus y, por supuesto, no tiene nada que ver con lo dicho por el Tribunal
Constitucional.
Con que norma de interpretacin compite este principio?

Con el artculo 23 del Cdigo Civil, pues en razn del principio pro persona, lo restrictivo se
interpreta restrictivo y lo extensivo se interpreta ampliamente.
En el artculo 23 Bello cambia de concepcin pues antes era a favor de la Favorabilia que
viene desde el derecho cannico. Bello luego elige la preeminencia del sentido literal,
pues quiere evitar la discrecionalidad de los jueces.
As, este principio est en tensin con el artculo 23 y en varios aspectos donde se regulan
personas vulnerables como el derecho del trabajo o el derecho penal. Hoy se tiende a
favorecer la regla restrictiva, con lo que la aplicacin del principio pro operatio hace que
los jueces incorporen contenidos no comprendidos en el texto.
As el 23 queda obsoleto.
Ejemplos: El principio de reserva legal hurto de energa elctrica, en que se privilegia el
principio pro librtate ante la prudencia.
***
Leer prrafos 10 al 26 [Identificar conceptos del glosario que se subir]
QU SE INTERPRETA: EL DERECHO NACIONAL LEGISLADO
Los elementos de la ley
Tenor literal: littera legis. Corresponde a la proposicin gramatical.
Sentido: sensus legis Es el significado atribuido a la norma luego de que ha
pasado por el proceso de interpretacin.
Razn: Ratio legis, Corresponde a la razn que persigue la ley en tanto finalidad
objetiva. Toda ley sigue algo y tiene un espritu. Ratio expressa o ratio scripta
15
Propio del derecho ambiental.
43

Causa contingente: ocassio legis, o causa ocasional. Corresponde al hecho puntual
histrico-social que motiva la ley.
Voluntad leyes meramente declarativas.
Cesando la razn de la ley, pierde la ley vigencia? [Guzmn responde]
***
Quin define el texto?
El legislador. Ahora bien, el texto constituye una unidad lingstica ms o menos
compleja. Ahora bien, quin determina el ttulo de la ley? Esto es importante cuando
estos ttulos afectan el significado de una ley. Debera ser el legislador, pero en estricto
rigor el Presidente de la Repblica es quien promulga.
Puede el Presidente cambiar el ttulo de una ley? Hay varios casos de leyes recientes que
tienen dos ttulos. El ao pasado, se public la Ley que Crea el Ingreso tico Familiar; pero
originalmente simplemente se titulaba como una ley Establece que bonos y transferencias
condicionadas para las familias de pobreza extrema y crea subsidio al empleo de la mujer.
Esto puede parecer superfluo, pero en el Congreso se discuti el ttulo, ya que opinaron
que consagraba bonos y no un ingreso. Sin embargo, en el decreto promulgatorio se
restaur el ttulo. Entonces, cul es el ttulo real? El ttulo real es lo que viene dado por
el Congreso.
El Tribunal Constitucional afirm que no parece razonable postular que el nombre o ttulo
del precepto legal pueda formar parte intrnseca o inseparable de su expresin imperativa.
Que, como lo ha resuelto el Tribunal Constitucional espaol en un contexto jurdico que no
difiere en esta parte del domstico, las exposiciones de motivos y los prembulos de las
leyes carecen de valor normativo sentencia 116, de 17 de junio de 1999. Si esto es as
entonces con mayor razn cabe predicar lo mismo del ttulo de la ley, carente como ya se
ha apuntado de todo valor preceptivo.
El constituyente est diciendo que el ttulo no es parte de la ley; ahora bien, esto es
bastante discutible, ya que ms bien no debera ser parte de la ley, pero s influyen, ya
que al menos orientan al intrprete.
Este Tribunal Constitucional no podra sino representar la persistente actitud de
preservar, en el imaginario colectivo, una denominacin que, sin sustituir la ideada
por el legislador parlamentario, est llamada a erigirse en signo de identidad de la
44

ley. Se arriesga as crear en los destinatario de la norma un sentimiento de
incertidumbre que, de perseverarse en la lnea denunciada en el reclamo conocido en
autos, podra generar efectos no deseables en el proceso de identificacin de las
normas legales, con consecuencias inconvenientes en la perspectiva de la tcnica
legislativa. Sentencia 2253/2012
El Tribunal le dice al gobierno por esta vez pasa, pero no haga de esto un hbito.. Lo
irnico es que el propio Tribunal Constitucional ha usado ttulos o prembulos para
orientar la interpretacin de ciertas normas.
Ejemplo
El DL 2695 regula la posesin irregular de la pequea propiedad para que pueda adquirir
por prescripcin y se le conoce como El Decreto Ladrn. Durante la dcada de los 90, se
sostuvo reiteradamente, a travs de recursos de inaplicabilidad, que este DL, al permitir
que se extinguiese el ttulo del poseedor inscrito, vulneraba el derecho de propiedad.
El ao 2007 se present otro recurso de inaplicabilidad en un juicio donde una sociedad
forestal haba sido demandada en un juicio reivindicatorio por el dueo original del predio.
La empresa estableci que ella era el poseedor inscrito. El demandante aleg lo mismo y la
empresa mostr la regularizacin por el DL 2695; sin embargo, era un gran fundo, no una
pequea propiedad raz.
El Tribunal Constitucional afirm que la finalidad objetiva de la ley es regularizar pequeas
propiedades races. Ese fin se cumple en este caso? No, dice, pues es un gran fundo. Y el
fin lo identifica a travs de la exposicin de motivos que presentaba el DFL.
***
Sentido
Hay otros actores que incidan en la construccin del texto y su significado? Aqu se puede
sealar el posible rol del Tribunal Constitucional en sede preventiva.
La sentencia 1001 del 2008 es una de esas sentencias interpretativas en el entendido
que y establece que la regla que permite apelar al Ministerio Pblico de la resolucin
que declara la ilegalidad de la detencin es constitucional en el entendido que pueden
apelar los otros intervinientes.
45

Entonces, el texto tambin es formulado por el Tribunal Constitucional, porque se le
aade un sentido que no emana del tenor literal. Pero, esta sentencia obliga a los jueces?
Es decir, esta interpretacin en el entendido que vincula a los jueces? Es complejo.
Y qu pasa con la certeza legal o jurdica? Porque lo que se publica en el Diario Oficial es
la ley. Entonces, cmo sabe el operador jurdico el juez, el fiscal, el defensor, el
querellante que se ha interpretado la constitucionalidad de un precepto legal? Los fallos
no se incluyen en el texto de la ley. Hay una sola pista para conocer estos fallos: en el
decreto promulgatorio se contiene un extracto que redacta el Secretario del Tribunal
Constitucional.
Finalmente, el tercer problema es que a veces el propio Tribunal Constitucional no respeta
sus propias declaraciones constitutivas. As ocurri cuando a un querellante le negaron el
recurso de apelacin y se acudi al Tribunal Constitucional. Y esta vez el Tribunal
Constitucional dijo que, dado que no haba gestin judicial pendiente, no ha lugar.
Esta tcnica se ha utilizado a partir del 2006. Respecto de las sentencias interpretativas que
se dictan en juicios de inaplicabilidad, hay un grupo de ministros que ya estn
cabreados de que esas declaraciones no sean tomadas en cuenta por los
operadores jurdicos.
***
Quin interpreta?
a) Artculo 3: Solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio.
b) Artculo 9: La ley puede solo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto
retroactivo.
c) Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se
entendern incorporadas en estas; pero no afectarn en manera alguna los efectos
de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Cundo estamos ante una ley interpretativa?
No es necesario que el legislador diga declrase interpretando o cuyo nico propsito
y espritu sea interpretar la Constitucin. El Tribunal Constitucional ha entendido que si
una ley introduce un nuevo concepto, claramente debe considerarse ese precepto como
un interpretativo de la Constitucin. La ley interpretativa puede ser, entonces tcita o
expresa.
46

Ahora, hay leyes interpretativas-declarativas que pretenden poner fin a conflictos, cuyo
lmite es la avocabilidad no pueden dirimir conflictos judiciales actuales. Ahora bien, una
norma de precepto inferior no puede venir a interpretar una superior. Recordemos que las
leyes ordinarias deben interpretarse desde la Constitucin y no viceversa.
***
INTERPRETACIN ADMINISTRATIVA
Artculo 6 de la Ley Orgnica Constitucional de la Contralora General de la

Repblica. Corresponder exclusivamente al Contralor informar sobre derecho a
sueldos, gratificaciones, asignaciones, desahucios, pensiones de retiro, jubilaciones,
montepos y, en general, sobre los asuntos que se relacionen con el Estatuto
Administrativo, y con el funcionamiento de los Servicios Pblicos sometidos a su
fiscalizacin, para los efectos de la correcta aplicacin de las leyes y reglamentos que
los rigen.
Del mismo modo, le corresponder informar sobre cualquier otro asunto que se
relacione o pueda relacionarse con la inversin o compromiso de los fondos pblicos,
siempre que se susciten dudas para la correcta aplicacin de las leyes respectivas.
La Contralora no intervendr ni informar los asuntos que por su naturaleza sean
propiamente de carcter litigioso, o que estn sometidos al conocimiento de los
Tribunales de Justicia, que son de la competencia del Consejo de Defensa del Estado,
sin perjuicio de las atribuciones que, con respecto a materias judiciales, reconoce esta
ley al Contralor.
De acuerdo con lo anterior, slo las decisiones y dictmenes de la Contralora
General de la Repblica sern los medios que podrn hacerse valer como
constitutivos de la jurisprudencia administrativa en las materias a que se refiere el
artculo 1
Hay muchas normas especiales que a la Contralora le toca interpretar a travs de sus
dictmenes que suelen versar respecto de casi todas las materias. Adems, sobre estos
dictmenes de la Contralora:
a) Existe efecto vinculante para el funcionario de la Administracin
b) No existe efecto vinculante para los particulares o los jueces.
47

Por lo dems, los funcionarios de los servicios pblicos estn sujetos a la fiscalizacin para
los efectos de la correcta aplicacin de las leyes y reglamentos que les rigen. Se refiere a
toda ley y reglamento, no solo las administrativas, con lo que se incluye al Cdigo
Procesal Penal o la Ley Orgnica de la PDI.
Siendo as, pueden entrar periodistas con cmaras, cuando la PDI entra al hogar de una
persona en virtud de una orden de detencin o cuando estn patrullando? Esto se consult a
la Contralora, que determin que la interpretacin del Cdigo Procesal Penal est sujeta a
la interpretacin del Ministerio Pblico y los tribunales de justicia. Por tanto si bien se
consagra un sentido amplio, en definitiva se ha entendido restringido.
***
Fallo Corte Suprema: Municipalidad de Zapallar con Contralora Regional de Valparaso
[03 de julio de 2012]
El caso comienza con unas sociedades de inversin pasiva autorizada segn el
Municipio que estaban sujetas a cobros. Sin embargo, ellas preguntan a la Contralora
si estos cobros podan ser realizados por las Municipalidades. Acuden a la Contralora
por una duda, ya que los asuntos litigiosos no pueden tratarse en dictmenes.
La Contralora responde que las Municipalidades no estn habilitadas para cobrar
tributos. As que estos deberan dejar de cobrarse y deberan devolverse los mal cobrados.
Por lo anterior Zapallar es privado de su facultad de cobrar tributos y en general todas
las municipalidades, por lo que les queda la posibilidad de impugnar el dictamen ante
tribunales. Se interpone un recurso de proteccin y se alega derecho de propiedad sobre
los tributos, pues ya se haban adquirido, es decir, ya estaban en el patrimonio de la
municipalidad. Sin embargo, los Derechos Fundamentales solo pueden predicarse respecto
de personas naturales; las personas jurdicas de derecho pblico tienen competncias,
As por interpretacin finalista, axiologa y orgnica y adems por la regla de la Contralora
segn la cual todo acto puede ser revisado por los tribunales de justicia, la Corte de
Apelaciones de Valparaso establece que la municipalidad s tiene legitimacin activa y
goza de un derecho de propiedad, pero no como derecho fundamental, sino como
derecho legal.
Esto se lleva ante la Corte Suprema en un fallo redactado por Pierry, que seala:
1. La municipalidad s tiene legitimacin activa..
48

2. La Corte Suprema ya haba conocido esto en muchos casos, en relacin al pago
de patentes. Y la Corte Suprema agrega como torpedo teledirigido que impacta de lleno
el actuar de la Conralora16 que esta debe inclinase ante el actuar de los tribunales de
justicia.
El criterio as es que la jurisprudencia judicial es fuente del derecho. De este modo la
jurisprudencia dictaminadora debe integrarse en el artculo 6 a la jurisprudencia judicial.
***
Dictamen 24.875/2005
Artculo 18 de la Ley General de Telecomunicaciones. Los titulares de servicios de

telecomunicaciones tendrn derecho a tender o cruzar lneas areas o subterrneas
en calles, plazas, parques, caminos y otros bienes nacionales de uso pblico, slo para
los fines especficos del servicio respectivo.
Tales derechos se ejercern de modo que no se perjudique el uso principal de los
bienes a que se refiere el inciso anterior y se cumplan las normas tcnicas y
reglamentarias, como tambin las ordenanzas que correspondan.
Las servidumbres que recaigan en propiedades privadas debern ser convenidas por
las partes y se regirn por las normas generales del derecho comn.
Artculo 19 de la Ley General de Telecomunicaciones. Tratndose de servicios

pblicos de telecomunicaciones y siempre que los interesados no lleguen a un
acuerdo directo en la forma prevista en el inciso final del artculo precedente, se
entender constituida de pleno derecho una servidumbre legal para el efecto indicado
en dicho artculo siempre que el Subsecretario de Telecomunicaciones por resolucin
fundada, declare imprescindible el servicio. En este caso la indemnizacin que
corresponda ser fijada por los Tribunales de Justicia conforme al procedimiento
sumario.
Podr ejercerse el derecho a que se refiere el artculo anterior, aun antes de haberse
dictado sentencia en juicio, siempre que el servicio pblico interesado pague o
16
BOM!
49

asegure el pago de la cantidad que el tribunal fije provisionalmente oyendo a las
partes y a un perito.
La Contralora dice que la regla solo establece el deber de indemnizar las servidumbres
que graven los bienes privados para instalar postes. As no obliga en los casos de bienes
nacionales de uso pblico, ya que el rgimen all es gratuito y el municipio no est
obligado a indemnizar.
***
Dictamen 80212/2011
Art. 1 del Reglamento General de Cementerios17.
ing n cementerio podr estar
ubicado a menos de 25 metros de una morada o vivienda
Cmo se miden esos metros? Desde el edificio/residencia o desde el permetro de la

propiedad. La Contralora ha aplicado el criterio de finalidad y desea que se mida de los
deslindes de la propiedad. Pero puede producirse que existan casos en que desde los
deslindes y la vivienda exista una gran distancia. A pesar del tenor literal, se aplica un un
criterio finalista y gramatical (deslindes).
***
Artculo 4 de la Ley 20.40518. Para el ejercicio de sus atribuciones, el nstituto
podr solicitar la colaboracin de los distintos rganos de Estado. Podr asimismo,
recibir todos los testimonios y obtener todas las informaciones y documentos
necesarios para el examen de las situaciones comprendidas en el mbito de su
competencia. De igual modo, podr comisionar a uno o ms consejeros, al Director o
a su personal para ingresar a recintos p blicos donde una persona est o pueda estar
privada de libertad.
Tiene facultad el instituto de ingresar a vehculos de carabineros o de la PDI donde hay
personas detenidas? Puede considerarse a esos vehculos como recintos?
17
18
Decreto Supremo 357/1970

Crea el Instituto Nacional de Derechos Humanos.
50

El sentido natural u obvio sacado de la RAE dice que un recinto es un espacio,
comprendido dentro de ciertos lmites. No hara falta, entonces acudir a la finalidad pues
no se refiere a edificios, basta el tenor literal. El problema es que Carabineros estableci
que reciento hace referencia solo a edificios.
La CGR convoc una Convencin Internacional Convencin Internacional para Prevenir y
Erradicar la Tortura en relacin a la tortura que el estado debe prevenir y evitar. De este
modo el artculo 4 tiene una funcin de prevencin.
De este modo el reciento no es el del diccionario.
Ello implicara ir en contra de la Convencin.

***
Debe el estado considerar como titular de la reparacin de los vctimas sealadas en la

comisin Rettig, al feto no nacido?
La Contralora dice que s deberan considerarse, pues la propia Constitucin establece la
proteccin del que est por nacer.
APLICACIN DE LOS PRINCIPIOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO

Se dice que un rea de desarrollo indgena no estara protegido por el sistema de impacto
ambiental. Sin embargo la Corte de Apelaciones de Arica a travs de un recurso de
proteccin de igual manera lo incorpora al sistema de evaluacin ambiental.
De este modo el servicio de evaluacin ambiental comenz a revisar todas las actuaciones
que se dictaron con un lmite de dos aos hacia atrs. La administracin puede invalidar
esas actuaciones pero ello afectara la confianza legtima. La Contralora en su dictamen
36863/2012 dice que se deben privilegiar estos valores. As no pueden invalidar estas
actuaciones pues hay derechos adquiridos de buena fe19.
***
De este modo vemos que el tenor literal se ve modificado y se modela con:
1. Finalidad.
2. Derecho internacional
3. Derecho Constitucional
19
No se usa un argumento a contrario
51

4. Principios.
ASI
NO
ES
CORRECTO
DECIR
QUE
LA
INTERPRETACION
DE
LAS
LEYES
ADMINISTRATIVAS POR RAZONES DE JURIDICIDAD DEBAN CEIRCE AL TENOR

LITERAL.
***
NORMAS VERSUS PRINCIPIOS
Diferencia de norma regla y principios.
1. Reglas: Se aplican o no se aplican en una determinada hiptesis de hecho.
2. Principios: ellos tienen a ponderar la excelencia normativa. Se busca la optimizacin
de alcance dando mayor grado de satisfaccin.
La ponderacin no es ms que la optimizacin relativa a principios contrapuestos
(...) Cuanto mayor sea el grado de insatisfaccin o de detrimento de un derecho o de
un principio, mayor debe ser la importancia de satisfacer el otr. Robert Alexy
Tambin se les describe como proposicin normativa general que se aplica a partir de
normas particulares. As en los cdigos, se usan principios generales del derecho de los
cuales emanan normas positivas de derecho legislado. Esta distincin se usa para resolver
problemas de colisin de derechos.
Ncleo
esencial
(19.26 CPR)
Espacio
limitado
Espacio
delimitado
52

Este anlisis supone que por ponderacin un principio pueda primar sobre otro, el
que es derrotado. (DERROTABILIDAD DEL PRINCIPIO, NO DEROGAABILIDAD)
De este modo los tericos revisan este problema:
1. Existen principios ms importantes que otros.
2. Desprecio todo lo terico de poder de formular reglas.
As20 estos autores proponen la tipicidad, que consiste que toda regla de derechos
fundamentales tiene un contenido protegido por el mismo derecho. Sin embargo, no
todo lo contemplado en esa norma fundamental es propiamente un derecho
fundamental, pues podra no serlo o ser parte de un derecho fundamental distinto.
Ejemplos:
Derecho a poder desarrollar cualquier actividad econmica
Esto encuentra un sistema de limitaciones en el artculo 19, n 21 de la propia

Constitucin.
Libertad de reunin
Ello puede ejercerse en un espacio pblico y sin autorizacin si es que se hace sin armas.
Pero, se puede un grupo reunir en un espacio privado sin autorizacin previa? La Corte
de Apelaciones de Valdivia acoge un recurso de proteccin en que se reclama poder hacer
reunin en un reciento privado). Vulnera o no la libertad de asociacin?
El juez debe ponderar entre este derecho y el derecho de propiedad.
***
Tratndose de reglas existe una limitacin general.
Tratndose de principios la limitacin es particular y se hace por los jueces.21
20
21
Entre otros, Aldunate sostiene esto.

Por ejemplo se desean construir edificios en antiguo cementerio inca. Qu accin tiene
la comunidad indgena? Alegar la libertad de culto. La Corte de Apelaciones rechaz esta

pretensin, pero fue acogida por la Corte Suprema Mismo caso ocurre en la interrupcin
de misas en relacin al choque con la libertad de expresin, cuando no exista violencia.
En todos los casos se debe demostrar que las partes actan dentro del contenido
protegido.
53

***
QUE PRESUPONE LA PONDERACIN DE PRINCIPIOS
1. Un mbito constitucionalmente protegido del derecho cuyo ejercicio se trata de
ponderar con el ejercicio de otro derecho tambin constitucionalmente protegido.
Hay afectaciones que no sean jurdicamente relevantes? Claro que s.
2. Un mbito irrenunciable e innegociable indisponible.
3. Que el juez puede sustituir la voluntad del individuo u rgano proporcionalidad
de la medida para
a. Evaluar la idoneidad y la necesidad de la medida y,
b. Corregirla simplemente anulando,
4.
Cuando es entre particulares se requiere una relativa posicin de igualdad, a partir

de la dignidad de los sujetos.
5. Cuando el conflicto se presenta entre el Estado y un particular se requiere el

ejercicio de una competencia legal, expresa y suficientemente motivada.
***
PRINCIPIOS COMO JUSTIFICACIN DE LA INTEPRETACIN CORRECTORA.
Normas
El fundamento de las normas
A. Principio pro operatio

El principio fundamental que orienta al Derecho del Trabajo, es el principio Protector,
que responde precisamente a amparar al trabajador, parte ms dbil de la relacin
laboral. En el derecho del trabajo se establece la regla in dubio pro operario, segn la
cual si una norma puede entenderse de diversas maneras, debe preferirse aquella
interpretacin ms favorable al trabajador. (C. A. San Miguel, 29.11.2006, 4892006).
Artculo 160 del Cdigo del Trabajo. El contrato de trabajo termina sin derecho a
indemnizacin alguna cuando el empleador le ponga trmino invocando una o ms de
las siguientes causales:
54

1.- Alguna de las conductas indebidas de carcter grave, debidamente comprobadas,
que a continuacin se sealan:
a) Falta de probidad del trabajador en el desempeo de sus funciones.
La causal que puede conllevar el despido o el autodespido cuando en ella incurre el
empleador. Una vez que concurre debe despedirse de inmediato al trabajador, pues de
no realizarse de inmediato se entiende que se condona la causal. Sin embargo, eso
opera en el autodespido? El trabajador debera ejercer el autodespido o se entiende
que condona la causal de su empleador? Se ha entendido que no, en razn de la
desigualdad que existe en la relacin que lleva a que el trabajador no pueda de inmediato
accionar por la causal.
As la Corte Suprema ha dicho:
El perdn de la causal [injurias] o condonacin de la falta no opera en el caso del
despido indirecto, esto es, cuando es el trabajador el perjudicado por la conducta del
empleador. En efecto, cuando el empleador es el que incumple gravemente las
obligaciones del contrato y transcurre un tiempo prolongado antes que el trabajador
decida accionar por despido indirecto no se produce el perdn de la causal. Esta
solucin es consecuente con el principio pro operario, pues resulta lgico que el
trabajador vacile y se tome un tiempo antes de tomar la decisin de poner l mismo
fin a su contrato, no pudiendo ser obligado a actuar de inmediato Considerando
10, sentencia 1 instancia, respecto del fallo de Corte Suprema del 09.04.2008.
De esta forma se mejora el estndar en razn del principio pro operario.
***
CASO SUAZO
Vemos tres regmenes aplicables en este caso que trata del despido de un trabajador a
contrata en la Segpres22. El problema radica en esa multiplicidad de regmenes jurdicos
aplicables
1. Derecho civil: Arrendamiento de servicios.
2. Derecho administrativo: estatuto administrativo.
Artculo 11.- Podr contratarse sobre la base de honorarios a profesionales y tcnicos
de educacin superior o expertos en determinadas materias, cuando deban realizarse
22
Secretaria General de la Presidencia.
55

labores accidentales y que no sean las habituales de la institucin, mediante resolucin
de la autoridad correspondiente. Del mismo modo se podr contratar, sobre la base de
honorarios, a extranjeros que posean ttulo correspondiente a la especialidad que se
requiera.
Adems, se podr contratar sobre la base de honorarios, la prestacin de servicios para
cometidos especficos, conforme a las normas generales.
Las personas contratadas a
honorarios se regirn por las reglas que establezca el
respectivo contrato y no les sern aplicables las disposiciones de este Estatuto.

3. Derecho del Trabajo.
Artculo 1 del Cdigo del Trabajo. Las relaciones laborales entre los empleadores y
los trabajadores se regularn por este Cdigo y por sus leyes complementarias.
Estas normas no se aplicarn, sin embargo, a los funcionarios de la Administracin del
Estado, centralizada y descentralizada, del Congreso Nacional y del Poder Judicial, ni a
los trabajadores de las empresas o instituciones del Estado o de aquellas en que ste
tenga aportes, participacin o representacin, siempre que dichos funcionarios o
trabajadores se encuentren sometidos por ley a un estatuto especial.
Con todo, los trabajadores de las entidades sealadas en el inciso precedente se sujetarn
a las normas de este Cdigo en los aspectos o materias no regulados en sus respectivos
estatutos, siempre que ellas no fueren contrarias a estos ltimos.
En el mbito de los funcionarios pblicos se ha dicho que por recurso unificacin de la
jurisprudencia que los tribunales del trabajo son incompetentes. De este modo
aquellos que contraten con la administracin sern funcionarios de un servicio salvo que
la ley permita contratar de otro modo23.
De este modo vemos que la relacin en materia de funcionarios se rige por el principio
de legalidad. Sin embargo, tambin otros principios entran en juego: el principio
protector laboral, el principio de primaca de la realidad, etctera.
23
Desde el 2000 se fija que los funcionarios de servicios se rijan por el Cdigo del
Trabajo lo que ha llevado al traspaso al sector pblico de disposiciones del mbito

privado.
56

Pero en el caso Suazo el tribunal entendi que por las caractersticas de la labor
desempeada por Suazo este se rige por normas laborales y si procede la indemnizacin
por su despido.
En efecto, ponderando los antecedentes reunidos acorde con las reglas de la sana
crtica, no aparece de ellos, fehacientemente, que realmente el trabajador hubiere
pretendido sustraer o apropiarse de las cintas ah aludidas. En materia laboral existe
un principio esencial, cual es el de la primaca de la realidad. Pues bien, cuesta creer
que un trabajador, con ms de diez aos de antigedad en la empresa, haya
pretendido sustraer esas cintas, de escaso valor, sacndolas en su bolso, si saba,
porque ello se haca diariamente, que ese bolso iba a ser revisado por los guardias de
la empresa en la portera, a la salida de ella, todo lo cual hace creble su versin, en
orden a que se le quedaron en l por un simple olvido. De no ser as, su conducta
resultara contraria a la lgica, a las mximas de la experiencia, a lo normal. (CA
Concepcin, 27.11.2007)
***
Normas de interpretacin
No hay que pensar que las reglas de interpretacin del Cdigo Civil [Artculo 19 al 23] son
las nicas reglas. Estas son normas generales sobre interpretacin de leyes, pero no de
Constitucin o de tratados internacionales. Esto porque hay cuerpo legales que tienen sus
normas especficas de interpretacin.
As, por ejemplo, el Cdigo Tributario fija ciertas reglas de interpretacin.
Artculo 4. Las normas de este Cdigo slo rigen para la aplicacin o interpretacin
del mismo y de las dems disposiciones legales relativas a las materias de tributacin
fiscal interna a que se refiere el artculo 1., y de ellas no se podrn inferir, salvo
disposicin expresa en contrario, consecuencias para la aplicacin, interpretacin o
validez de otros actos, contratos o leyes.
La legislacin tributario, al igual que las leyes administrativas, estn sujetas a una
interpretacin oficial, que da el Servicio de Impuestos Internos.
Otra norma de interpretacin especial es la contenida en la Ley 20.069 [Ley Zamudio].
Artculo 18. Interpretacin de esta ley. Los preceptos de esta ley no podrn ser
interpretados como derogatorios o modificatorios de otras normas legales vigentes,
con la sola excepcin de las disposiciones sealadas en los tres artculos precedentes.
57

Es una excepcin al principio del Cdigo Civil en virtud del cual las leyes especiales
derogan a las generales. En aquello que la ley Zamudio no modifique expresamente
preceptos legales, no modifica en lo absoluto. La nica definicin ms o menos global de
lo que es un acto discriminatorio aparece en esa ley y el artculo 18 establece que esa
definicin solo se aplica para esa ley.
Esto se deriv porque en el Congreso se discuti si la incorporacin de nuevas categoras
discriminatorias implicaba o no la inclusin del Matrimonio Igualitario. Este artculo vino a
tranquilizar a la UDI, estableciendo que esta definicin de discriminacin no podra
nunca modificar la definicin de matrimonio del Cdigo Civil.
***
Existen otras normas en la Ley General de Educacin
Artculo 11. El embarazo y la maternidad en ningn caso constituirn
impedimentos para ingresar y permanecer en los establecimientos de educacin de
cualquier nivel, debiendo estos ltimos otorgar las facilidades acadmicas y
administrativas que permitan el cumplimiento de ambos objetivos.
En los establecimientos que reciben aporte estatal, el cambio del estado civil de los
padres y apoderados, no ser motivo de impedimento para la continuidad del
alumno o alumna dentro del establecimiento.
Si un alumno de un colegio particular que no recibe aporte estatal tiene unos padres
recientemente divorciados, puede ser expulsado? A contrario sensu, claro. Sin embargo,
si se demuestra que la interpretacin literal no es sistemtica en relacin a las normas
constitucionales, no debe aplicarse.
***
EFECTOS DE LAS NORMAS DEL CDIGO CIVIL SOBRE INTERPRETACIN
1. No es suficiente para los efectos de la casacin en el fondo, pues no son decisoria
litis.
Son meras recomendaciones para los jueces, en el sentido que la Corte Suprema ha
dicho que la sola vulneracin de las normas civiles no es una causal bastante para justificar
un recurso de casacin en el fondo.
58

2. Las reglas del Cdigo Civil se han visto traspasadas por las normas de
interpretacin internacionales y de la interpretacin constitucional.24
***
AZAR EN LA LEY 19.995
Artculo 3. Para los efectos de esta ley, se entender por:
a) Juegos de azar: aquellos juegos cuyos resultados no dependen exclusivamente de la
habilidad o destreza de los jugadores, sino esencialmente del acaso o de la suerte, y
que se encuentran sealados en el reglamento respectivo y registrados en el catlogo
de juegos.
Hay municipalidades en que los tragamonedas no son juegos de azar, porque el resultado
no est enteramente entregado al azar, sino que tiene alguna incidencia la destreza del
jugador. Si la municipalidad demuestra que no hay ninguna intervencin de la destreza
del jugador, puede denegar la patente.
***
INJURIAS PROFERIDAS POR EL TRABAJADOR AL EMPLEADOR E INCUMPLIMIENTO GRAVE DE LAS
OBLIGACIONES QUE IMPONE EL CONTRATO
Qu injuria es la que permite poner trmino al contrato de trabajo? El Primer Juzgado de

Letras del Trabajo de Santiago estableci que expresiones como Puta que te agrandaste
pobre huen, te creci el pelo, si lo nico que tens que hacer es darme el horario, a m no
me puedes echar de la oficina, s constituyen una injuria.
Y si un trabajador le dice al empleador que es perno? All, adems de la discusin
respecto del alcance de la expresin, se determin que no era una injuria en los
trminos del Cdigo del Trabajo.
***
24
Caso del transente extranjero en relacin a la nacionalidad.
59

Extensin de la ley [Artculo 23 CC]
Para distinguir lo favorable o lo odioso:
Queda bastante poco, porque en muchos casos cede a las reglas de interpretacin
constitucionales Debe preferirse la interpretacin ms compatible con la libertad. En
la interpretacin en materias penales, el Tribunal Constitucional entiende que la
interpretacin extensiva de la legislacin penal no vulnera la Constitucin, siempre y
cuando se atienda al tenor literal. En otras palabras, en la doctrina constitucional, las leyes
penales no necesariamente se interpretan de modo restrictivo.
El delito de hurto de aguas se puede cometer respecto de aguas superficiales y otras, no
solo las primeras. En el delito de piratera pesca se puede interpretar de modo amplio.
El delito de contrabando tambin puede interpretarse de modo extensivo. Lo que la
Constitucin prohbe es la aplicacin analgica de una conducta respecto de otra.
***
ANTINOMIAS NORMATIVAS
Recordemos que para solucionar las antinomias se aplican los criterios de jerarqua,
especialidad y temporalidad. Los tipos de antinomias que estudiaremos sern:
a) Antinomia de la validez de la regla [Distinta jerarqua]: Implica que una de las dos
normas es nula o, si es una contradiccin entre la ley y la Constitucin, el proceso
que revisa esa antinomia ser el control de constitucionalidad.
b) Antinomias dbiles y antinomias fuertes: Una antinomia fuerte es una que
solamente se soluciona expulsando del ordenamiento jurdico una de las
normas contradictorias.
***
El propietario de una concesin minera tiene la facultad de imponer servidumbres legales
para el ejercicio de ello. Ejemplo: Servidumbre de depsito o de paso. La Ley sobre
concesiones de energa geotrmica, de servicios elctricos establece que el dueo de la
concesin tiene derecho a imponer servidumbres legales.
En el caso de las concesiones geotrmicas el problema es el procedimiento aplicable: el
procedimiento sumario. El problema se presenta con la Ley Indgena que establece que
los juicios sobre uso, goce y explotacin y administracin de tierras indgenas se cien a un
procedimiento especial, que es una especie de juicio sumario. Cul es la norma
60

aplicable? Podra usarse el criterio de especialidad, pero cul es la norma especial?
Depender del criterio utilizado para juzgar los principios.
***
El concepto de desaplicacin
Consiste en la omisin fundada y legtima del juez de resolver conforme a los criterios
indicados en una norma dada. Es fundada, porque ni es obra del arbitrio ni de la
ignorancia del juez, y es legtima porque a travs de ella el juez se mantiene dentro de la
juridicidad.
Artculo 2331. Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una
persona no dan derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de
probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni
aun entonces tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de
la imputacin
Entonces, si una persona es difamada, no podr pedir la indemnizacin por dao no
patrimonial?
.Como ya lo ha resuelto este Tribunal, en ms de una ocasin, el artculo 2331 del
Cdigo Civil se refiere a la indemnizacin pecuniaria por dao emergente o lucro
cesante, a la que hace alusin expresa, pero no a la indemnizacin de dao moral,
cuya fuente para impetrarla emana del artculo 2314 del Cdigo Civil que obliga al
que ha cometido un delito o un cuasidelito a una indemnizacin, sin limitar los
alcances de la misma [Corte Suprema. 10 de abril de 1994]
Si se excluye el dao moral, pues se estara:
[atentando] contra los principios generales del derecho, contenido por ejemplo en
el artculo 2329 ya citado, y a la equidad natural que un hecho vejatorio, constitutivo
no solo de delito civil sino incluso de uno penal, pueda quedar, a diferencia de lo que
sucede con un cuasidelito, sin que se indemnice el dao moral sufrido por el
ofendido. Corte de Apelaciones de Santiago. 1994.
A partir del ao 2006, comenz a sostenerse que en el artculo 2331 haba una antinomia
con la Constitucin. El Cdigo Civil estara privando a los ciudadanos del derecho a la
honra. Se pidi la inaplicabilidad de la regla del artculo 2331, porque si se aplicaba, se
producira un efecto contrario a la Constitucin.
61

Qu diferencia hay entre los fallos de las Cortes y el requerimiento al Tribunal
Constitucional? En ambos casos, el juez de letras no aplica una interpretacin legal. En
ambos casos se consigui la indemnizacin por dao moral. Entonces, cul es la
diferencia entre ambas vas? La ventaja es que la alternativa de las Cortes reside en la
jurisdiccin del propio tribunal civil y se hace innecesario recurrir al Tribunal
Constitucional.
***
CUNDO NO RECURRIR AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
A. Usar el criterio de interpretacin restrictiva
B. Proponer una interpretacin correctiva.
C. Cuando existe una contradiccin patente entre la norma legal y la Constitucin y de
una norma rigurosamente anterior a la Constitucin. [Derogacin tcita]
La Corte Suprema a veces dice que ciertas normas estn tcitamente derogadas. Sin
embargo, tres aos antes el Tribunal Constitucional dijo lo contrario. Y eso se repite en
diversas materias.
***
LA EQUIDAD
Cumple una funcin interpretativa y supletiva, es decir, una funcin integradora.
Respecto de las lagunas hiptesis no expresamente regulada en la ley fuera del campo
penal o tributario, que implican la insistencia de cargas y penas, la pregunta legal es:
Cul es el deber del juez frente a la laguna?.
1. Rechazar la demanda
2. Acoger la demanda, integrando la laguna con equidad o con principios generales
del derecho.
En materia de responsabilidad del Estado, un caso notorio de correccin de una laguna
aplicando el principio de equidad es el fallo Galletu con Fisco. Se prohbe la tala de un
bosque; el dueo de ese bosque, tiene derecho a ser indemnizado? La Corte Suprema
dijo que, no existiendo legalmente la obligacin de indemnizar, no era justo para el dueo
soportar cierta restriccin a su propiedad. El soportarla sin compensacin alguna es
contrario a la equidad.
62

[Caso examen: Derecho a compensacin del conviviente; Contrario a la equidad?] =
Crtica al razonamiento de la Corte Suprema.
Puede un cnyuge demandar a otro por responsabilidad civil extracontractual cuando el
cnyuge le ha sido infiel? Es debatible.
***
INTERPRETACIN DE CONTRATOS Y TESTAMENTOS.
Los artculos 1560 y 1069 del Cdigo Civil otorgan prioridad a la voluntad por sobre la
letra.
Artculo 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a
ella ms que a lo literal de las palabras.
Artculo 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y
efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador
claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones
legales.
Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las
disposiciones que a las palabras de que se haya servido.
Adems, estas reglas se extienden a las donaciones entre vivos.
Artculo 1416. Las reglas concernientes a la interpretacin de las asignaciones
testamentarias, al derecho de acrecer y a las substituciones, plazos, condiciones y
modos relativos a ellas, se extienden a las donaciones entre vivos.
En lo dems que no se oponga a las disposiciones de este ttulo, se seguirn las reglas
generales de los contratos.
***
EXAMEN
Comparacin entre reglas de interpretacin de los contratos y testamentos con las reglas
de interpretacin de la ley y de los tratados internacionales. Y todo eso con los principios
de interpretacin constitucional.
63

Elementos de comparacin:
1. Letra
2. La voluntad
3. El contexto
4. Equidad
64

Apuntes Aplicación e Interpretación Del Derecho

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Interpretacin Jurdica Manuel Nez

Primer captulo dedicado a formas de interpretacin de las fuentes jurdicas no

Principios de interpretacin del derecho nacional: herramientas de interpretacin

Principios de interpretacin de contratos y testamentos.

Interpretacin Jurdica Manuel Nez

Interpretacin Jurdica Manuel Nez

Interpretacin Jurdica Manuel Nez

Interpretacin Jurdica Manuel Nez

Yo pens que no hallara consonante

Por el primer terceto voy entrando

que voy los trece versos acabando;

Interpretacin Jurdica Manuel Nez

Los mensajes por s mismos son inverosmiles

Apreciados en su contexto permiten apreciar que se trata de una parodia.

El profesor muestra otra publicidad, en que se ve a un hombre enganchado por un anzuelo

Las reglas del derecho extranjero propiamente tal

Apuntes de Paulina Madariaga C.

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Las reglas del derecho internacional

Para qu es relevante interpretar el derecho extranjero? Porque debemos determinar en

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complementario de la Convencin de Viena. Estos tratados son instrumentos vivos,

En ocasiones, las normas especficas simplemente reiteran lo establecido en la Convencin, pero

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se aviene a la Convencin, puede o debe ir al Tribunal Constitucional? Nos presentamos

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convencionalidad. Sin embargo, se puede enfrentar el problema utilizando el artculo 5,

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DOCTRINA DEL MARGEN DE APRECIACIN

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Siempre debe aludir a un beneficio para la persona

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Se denomina ley, aunque en realidad es un tratado, porque era la forma en que

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Opinin de nuestro grupo todos del curso pensaron esto):

consideramos la ley 3860, estos se encontraran legalmente autorizados; pues el tratado

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Si tomamos en cuenta antecedentes histricos, existe un tratado en el cual estableca la

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En segundo lugar, la generalidad. Son textos muy breves, teniendo normas

Orgnica (como se organiza el Estado)

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Podemos estar de acuerdo como en desacuerdo, pero en la praxis al menos tiende a

haber ms flexibilidad en la parte dogmatica que la orgnica, utilizando criterios tales

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Control de convencionalidad Corte IDH Almonacid. Implica un control difuso?

Interpretacin evolutiva. La Corte Interamericana utiliza esta interpretacin casi

Los cambios sociales se entienden a travs de la interpretacin, lo que limita el recurso de

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