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Niedersachsen e.V.
Leitfaden
Arbeitserlaubnisrecht
fr Flchtlinge
und MigrantInnen
6. aktualisierte Auflage, November 2014
IMPRESSUM
Leitfaden Arbeitserlaubnisrecht fr Flchtlinge und MigrantInnen
Herausgeber
Flchtlingsrat Niedersachsen e.V.
Redaktion
Claudius Voigt
Gestaltung
Andreas Paul, das orange rauschen, Hannover
Druck
Druckerei J. Lhmann, Bockenem
Bezug ber
Flchtlingsrat Niedersachsen e.V.
Langer Garten 23 B
31137 Hildesheim
Flchtlingsrat Niedersachsen e.V.
6. aktualisierte Auflage, November 2014
Alle Rechte vorbehalten
Der Autor
Claudius Voigt, geb. 1974, ist Dipl. Sozialarbeiter und arbeitet
seit 2005 bei der Gemeinntzigen Gesellschaft zur Untersttzung
Asyl suchender e. V. in Mnster. Er ist dort im Projekt Q Bro fr
Qualifizierung der Flchtlingsberatung ttig und fhrt Fortbildungsangebote und Schulungen zum Sozialrecht fr die Migrations- und
Flchtlingsberatung durch.
Das Projekt Q wird gefrdert durch die Europische Kommission
Europischer Flchtlingsfonds sowie das Bundesministerium fr Familie, Senioren, Frauen und Jugend und ist Teilprojekt im IQ Netzwerk
Niedersachsen.
Weitere Infos: www.einwanderer.net
Inhalt
Vorwort zur sechsten aktualisierten Auflage
6
1. Einfhrung
7
2. Zugang zum Arbeitsmarkt fr Drittstaatsangehrige
8
Beschftigung 9
Die Adresse der ZAV lautet
9
Selbststndigkeit 10
Das Visum
10
Die Aufenthaltserlaubnis
11
Aufenthaltserlaubnisse zum Zweck der Ausbildung
11
16 Abs. 1 AufenthG: Studium
11
16 Abs. 1a AufenthG: Studienbewerbung
12
16 Abs. 4 AufenthG: Arbeitsplatzsuche nach Abschluss des Studiums
12
16 Abs. 5 AufenthG: Aufenthaltserlaubnis zur Teilnahme an Sprachkursen und zum Schulbesuch 13
17 AufenthG: Sonstige Ausbildungszwecke
13
Aufenthaltserlaubnisse zum Zweck der Erwerbsttigkeit
14
18 AufenthG: Beschftigung
14
18a AufenthG: Aufenthaltserlaubnis fr qualifizierte Geduldete zum Zwecke der Beschftigung 15
18c AufenthG: Aufenthaltstitel zur Arbeitsuche fr qualifizierte Beschftigung
16
20 AufenthG: Forschung
16
21 AufenthG: Selbststndige Ttigkeit
17
Aufenthaltserlaubnisse aus vlkerrechtlichen, humanitren oder politischen Grnden
17
22 Satz 1 AufenthG: Aufnahme aus dem Ausland
17
22 Satz 2 AufenthG: Aufnahme aus dem Ausland
17
23 Abs. 1 AufenthG: Aufenthaltsgewhrung durch die obersten Landesbehrden
18
23 Abs. 2 AufenthG: Aufnahme bei besonders gelagerten politischen Interessen
18
23a AufenthG: Aufenthaltsgewhrung in Hrtefllen
18
24 AufenthG: Aufenthaltsgewhrung zum vorbergehenden Schutz
18
25 Abs. 1 AufenthG: Asylberechtigte
19
25 Abs. 2 AufenthG: Flchtlinge nach der Genfer Flchtlingskonvention
19
oder europarechtlichem Schutz
25 Abs. 3 AufenthG: Nationaler, subsidirer Schutz
19
25 Abs. 4 Satz 1 AufenthG: Vorbergehender Aufenthalt
19
25 Abs. 4 Satz 2 AufenthG: Verlngerung einer Aufenthaltserlaubnis
20
zur Vermeidung eines Hrtefalls
25 Abs. 4a AufenthG: Opferschutz
20
25 Abs. 4b AufenthG: Opfer von Arbeitsausbeutung
20
25 Abs. 5 AufenthG: Unmglichkeit der Ausreise
20
1. Einfhrung
In Deutschland leben gut sieben Millionen Menschen ohne deutsche Staatsangehrigkeit, davon
etwa 4,5 Millionen Angehrige aus Drittstaaten von auerhalb der Europischen Union und gut
2,5 Millionen Staatsangehrige von EU-Lndern.1
Die Arbeitslosenquote von Auslndern liegt seit vielen Jahren mehr als doppelt so hoch wie die
von Deutschen. Zugleich bestehen nach wie vor trotz zahlreicher Verbesserungen in den letzten
Jahren rechtliche Hrden bei der Erlangung einer Arbeitserlaubnis sowie bei der Inanspruchnahme von Leistungen zur Integration in den Arbeitsmarkt. Seit 1973 gilt fr auslndische Arbeitnehmer zudem der so genannte Anwerbestopp: Um eine Aufenthaltserlaubnis zum Zwecke der Erwerbsttigkeit zu erhalten, mssen recht hohe Hrden genommen werden. Das Aufenthaltsgesetz
hat das Ziel, die Zuwanderung zu steuern und zu begrenzen unter Bercksichtigung der Aufnahme- und Integrationsfhigkeit sowie der wirtschaftlichen und arbeitsmarktpolitischen Interessen
der Bundesrepublik Deutschland2. Allerdings hat in der jngeren Zeit das politische Ziel, den
Fachkrftemangel in Deutschland auch durch die gezielte Anwerbung auslndischer Arbeitnehmer
zu lindern, dazu gefhrt, dass einige Regelungen deutlich gelockert worden sind.
1
2
muss vor der Aufnahme einer Erwerbsttigkeit die Erlaubnis durch die Auslnderbehrde eingeholt werden, die hierfr unter Umstnden intern die ZAV (Zentrale Auslands- und Fachvermittlung
der Bundesagentur fr Arbeit) beteiligt, die gegebenenfalls eine Arbeitsmarktprfung durchfhrt.
Beschftigung
Fr die Erlaubnis der unselbststndigen Erwerbsttigkeit fhrt die ZAV in manchen Fllen eine so
genannte Arbeitsmarktprfung durch. Diese besteht aus einer Vorrangprfung, bei der geprft
wird, ob fr den konkreten Arbeitsplatz bevorrechtigte Deutsche oder Unionsbrger zur Verfgung
stehen, und einer Prfung der Beschftigungsbedingungen, bei der geprft wird, ob ortsblicher
Lohn bzw. Tariflohn gezahlt wird.3 Im Falle eines solchen nur nachrangigen Arbeitsmarktzugangs
darf prinzipiell keine Erlaubnis fr die Ttigkeit in einem Leiharbeitsunternehmen erteilt werden.4
Falls aufgrund bestimmter Ausnahmeregelungen keine Arbeitsmarktprfung durchgefhrt wird, ist
die Ttigkeit als Leiharbeitnehmer nicht mehr ausgeschlossen.
Seit November 2014 kann Personen mit Aufenthaltsgestattung oder Duldung nach 15 Monaten
Aufenthalt in Deutschland eine Beschftigung erlaubt werden, ohne dass eine Vorrangprfung
stattfindet. Es wird jedoch trotzdem eine Arbeitsmarktprfung durchgefhrt, bei der die Arbeitsbedingungen geprft werden, weshalb Leiharbeit weiterhin ausgeschlossen ist. Weiterhin gibt es
bestimmte Ttigkeiten, wie z.B. fr Hochqualifizierte, die Menschen mit Aufenthaltsgestattung
oder Duldung bereits nach drei Monaten Aufenthalt ohne Vorrangprfung aber mit Arbeitsbedingungsprfung erlaubt werden kann.
Die ZAV hat fr die Arbeitsmarktprfung nunmehr nur noch 14 Tage Zeit, um Unterlagen nachzufordern oder festzustellen, dass aufgrund fehlender Unterlagen mehr Zeit bentigt wird. Ansonsten gilt nach 14 Tagen die Zustimmung als erteilt, die Auslnderbehrde kann die Arbeitserlaubnis
ausstellen ( 36 Abs.1 BeschV: Zustimmungsfiktion).
Selbststndigkeit
Fr die Erlaubnis einer selbststndigen Erwerbsttigkeit dazu zhlen etwa auch Honorarjobs,
stundenweise honorierte Dolmetscherttigkeit, pauschale Aufwandsentschdigung ist allein die
Auslnderbehrde zustndig, evtl. unter Beteiligung der Handwerkskammer oder der Industrie- und
Handelskammer. Diese entscheidet nach Ermessen, soweit im jeweiligen Paragrafen, nach dem die
Aufenthaltserlaubnis erteilt worden ist, nichts anderes geregelt ist. In ihrer Entscheidung soll die
Auslnderbehrde bestimmte Kriterien bercksichtigen, wie etwa ob die Passpflicht erfllt ist, ob
Ausweisungsgrnde bestehen (z.B. wegen Straftaten), ob der Antragsteller Deutschkenntnisse und
unternehmerische Fhigkeiten nachweisen kann, und ob die Geschftsidee erfolgversprechend ist.5
Im Folgenden soll ein berblick ber die unterschiedlichen Aufenthaltspapiere und ihre jeweilige
Bedeutung gegeben, sowie die Mglichkeit einer Arbeitserlaubnis anhand jedes einzelnen Aufenthaltsstatus dargestellt werden.
Fr ein Touristenvisum (Schengenvisum) kann in der Regel keine Arbeitserlaubnis erteilt werden.
Die Aufenthaltserlaubnis
Die Aufenthaltserlaubnis schliet sich normalerweise an den Besitz eines Visums an, d.h. whrend
der Geltungsdauer des Visums ist die Aufenthaltserlaubnis zu beantragen. Eine Aufenthaltserlaubnis ist immer befristet, sie kann allerdings normalerweise immer wieder verlngert werden,
soweit die Voraussetzungen weiterhin vorliegen. In der Regel muss fr eine Aufenthaltserlaubnis
der Lebensunterhalt gesichert sein es bestehen aber eine ganze Reihe von Ausnahmen etwa fr
Familienangehrige von Deutschen, anerkannte Flchtlinge und im Rahmen des Ermessens auch
fr andere humanitre Aufenthaltszwecke. Sie ist zudem immer zweckgebunden; d.h. sie wird
immer erteilt nach einem bestimmten Paragrafen, der den Aufenthaltszweck regelt. Das Aufenthaltsgesetz kennt etwa 40 verschiedene Aufenthaltszwecke, und jeder Aufenthaltszweck ist eine
eigene Erteilungsgrundlage mit je eigenen Voraussetzungen und Rechtsfolgen.
Die bergeordneten Aufenthaltszwecke sind:
Das Visum
Das Visum wird erteilt als kurzfristiges Schengen-Visum fr die Durchreise oder einen Touristenaufenthalt, aber auch als nationales Visum fr langfristige Aufenthalte ( 6 Abs. 3 AufenthG).
Whrend bei Schengen-Visa zwecks Touristenaufenthalt kein Arbeitsmarktzugang besteht (auer
in seltenen Sonderfllen etwa fr Geschftsreisende oder auslndische Journalisten) und Sozialleistungen nur in Notlagen bezogen werden knnen, ist das nationale Visum (D-Visum) etwa
zum Ehegattennachzug die Eintrittskarte fr einen Daueraufenthalt. Auch mit dem Visum bestehen bereits Leistungsansprche und Arbeitsmarktzugang. Der Zweck des nationalen Visums ist
auf dem Visumdokument vermerkt fr den Nachzug zu einem deutschen Ehegatten wrde dort
etwa stehen: 28 Abs. 1 Nr. 1 AufenthG.
Der Beschftigungszugang richtet sich nach den jeweiligen Vorschriften der anschlieend zu
erteilenden Aufenthaltserlaubnis.6
Bei einem nationalen Visum richtet sich die Frage des Arbeitsmarktzugangs nach den Regelungen der sich anschlieenden Aufenthaltserlaubnis. Das heit: Fr Familienangehrige von
deutschen oder auslndischen Staatsbrgern besteht von Beginn des Aufenthalts ein Anspruch
auf Ausbung jeder Erwerbsttigkeit. Dieser unbeschrnkte Arbeitsmarktzugang muss auf dem
Visum vermerkt sein. Ist dies nicht der Fall, muss die Auslnderbehrde die Eintragung kostenfrei korrigieren, das Recht auf Ausbung einer Erwerbsttigkeit besteht kraft Gesetzes trotz der
fehlerhaften Eintragung (AVwV AufenthG, 6.4.5).
5
10
16 Abs. 3 S. 2 AufenthG
11
sondern zusammenhngend z.B. in den Semesterferien ausgebt wird, nur die Arbeitstage
oder halben Arbeitstage angerechnet, an denen tatschlich gearbeitet wurde. Als halber Arbeitstag sind Beschftigungen bis zu einer Hchstdauer von vier Stunden anzusehen.8
Darber hinaus drfen Studierende ohne zeitliche Beschrnkung zustzlich studentische Nebenttigkeiten ausben (z.B. als Tutoren, studentische Hilfskrfte, fr Ttigkeiten im AStA oder den
Hochschulgemeinden). Hierfr muss keine gesonderte Arbeitserlaubnis beantragt werden. Diese
werden auch nicht auf die Beschftigungszeiten (120 ganze oder 240 halbe Tage) angerechnet.
Fr eine (Teilzeit-)Beschftigung, die darber hinausgeht, wird eine Zustimmung zur Beschftigung bentigt, fr die die ZAV eine Vorrang- und Lohnprfung durchfhrt. Diese Beschftigung
darf das Studium nicht verzgern oder behindern.
Fr ein Praktikum, das vorgeschriebener Bestandteil des Studiums ist oder zur Erreichung des
Ausbildungsziels nachweislich erforderlich ist, wird keine Arbeitserlaubnis bentigt. Es wird
auch nicht auf die Beschftigungszeiten (120 ganze oder 240 halbe Tage) angerechnet.9
Fr eine selbstndige Ttigkeit (z.B. Honorarjob oder Dolmetscherttigkeiten) ist eine Erlaubnis
der Auslnderbehrde ntig. Diese Erlaubnis kann erteilt werden, wenn die Ttigkeit das Studium nicht verzgert oder behindert.10
13
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15 BeschV
16 Abs. 5b AufenthG
6 BeschV
7 Nr. 3 BeschV
17 Abs. 2 AufenthG
6 BeschV
13
Fr folgende Ttigkeiten kann eine Aufenthaltserlaubnis nur nach Durchfhrung einer Arbeitsmarktprfung (Vorrang und Lohnprfung) erteilt werden, soweit in Deutschland ein Mangel
an bevorrechtigten Arbeitskrften herrscht und weitere Voraussetzungen erfllt sind: Fachkrfte mit einem auslndischen Hochschulabschluss, Sprachlehrer, Spezialittenkche, Leitende
Angestellte, Spezialisten, Pflegekrfte.25
Die Vorrangprfung entfllt fr Fachkrfte mit einem auslndischen Hochschulabschluss in
bestimmten Mangelberufen: Ingenieure im Fachbereich Maschinenbau, Elektrotechnik, Versorgungs- und Entsorgungstechnik sowie Stahl- und Metallbau; Experten mit Fachrichtung
Softwareentwicklung /Programmierung; rzte.26
Ohne Zustimmung der ZAV kann eine Aufenthaltserlaubnis fr folgende Ttigkeiten erteilt
werden: Praktikum, kulturelle und wissenschaftliche Darbietungen, kaufmnnische Ttigkeiten, Sportler, Teilnahme an Sportveranstaltungen, Fotomodelle, Journalisten, Freiwilligendienste (Freiwilliges Soziales oder kologisches Jahr, Bundesfreiwilligendienst), Ferienbeschftigungen, entsandte Arbeitskrfte, Mitarbeiter von EU-Unternehmen, Schifffahrt und Luftverkehr,
Straen- und Schienenverkehr kologisches Jahr, Bundesfreiwilligendienst), Ferienbeschftigungen, entsandte Arbeitskrfte, Mitarbeiter von EU-Unternehmen, Schifffahrt und Luftverkehr,
Straen- und Schienenverkehr.27
Mit Zustimmung der ZAV kann eine Aufenthaltserlaubnis fr folgende Ttigkeiten erteilt werden: Au-Pair, Haushaltshilfen von entsandten Arbeitnehmern, Kultur und Unterhaltung, berufspraktische Ttigkeiten fr die Anerkennung eines auslndischen Bildungsabschlusses (Arbeitsmarktprfung), Fertighausmonteure, lngerfristig entsandte Arbeitnehmer, Grenzgnger.28
Vorbergehend kann eine Aufenthaltserlaubnis unter bestimmten Voraussetzungen erteilt werden fr: Saisonbeschftigte, Schaustellergehilfen, Werkvertragsarbeitnehmer, Haushaltshilfen.29
Der Zugang zur Beschftigung besteht in allen Fllen nur fr den konkreten Arbeitsplatz.
Nach einem dreijhrigen Aufenthalt bzw. einer zweijhrigen versicherungspflichtigen Beschftigung besteht ein zustimmungsfreier Zugang zu jeder Beschftigung.30
18a AufenthG: Aufenthaltserlaubnis fr qualifizierte Geduldete
zum Zwecke der Beschftigung
Aufenthaltserlaubnis fr beruflich qualifizierte und integrierte Geduldete, die in Deutschland
eine Berufsausbildung oder ein Studium erfolgreich abschlieen oder die in Deutschland bereits mindestens drei Jahre eine qualifizierte Berufsttigkeit ausgebt haben.
25
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Fr die Ausbung einer der Qualifikation entsprechenden Beschftigung und damit der Erteilung der Aufenthaltserlaubnis nach 18a AufenthG ist eine Zustimmung durch die ZAV erforderlich. Nach Ansicht der Bundesregierung sind die Ausnahmen ber eine zustimmungsfreie
Beschftigung (nach dreijhrigem Aufenhalt usw.) hier nicht anwendbar (vgl. AVwV AufenthG,
18a 2.1). Allerdings ist fr die Zustimmung nur die Vergleichbarkeit der Beschftigungsbedingungen zu prfen, eine Vorrangprfung findet nicht statt.
Fr Personen mit einem inlndischen Hochschulabschluss ist eine der beruflichen Qualifikation
entsprechende Beschftigung zustimmungsfrei.31
Nach einer zweijhrigen der beruflichen Qualifikation entsprechenden Beschftigung berechtigt die Aufenthaltserlaubnis zu jeder Beschftigung, fr eine selbststndige Ttigkeit ist weiterhin eine Erlaubnis der Auslnderbehrde einzuholen ( 18a Abs. 2 Satz 3 AufenthG).
20 AufenthG: Forschung
Aufenthaltserlaubnis fr Forscher, auf die unter bestimmten Voraussetzungen ein Anspruch
besteht.33
Es besteht eine Berechtigung zur selbststndigen und unselbststndigen Erwerbsttigkeit in
dem in der Aufnahmevereinbarung vereinbarten Forschungsvorhaben sowie zur Ttigkeit in
der Lehre.34
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16
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17
Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt
werden.39
23 Abs. 1 AufenthG: Aufenthaltsgewhrung durch die obersten
Landesbehrden
Aktuell hat diese Aufenthaltserlaubnis Bedeutung aufgrund diverser Bleiberechtsregelungen.
Eine unselbstndige Erwerbsttigkeit darf ohne Zustimmung der Arbeitsagentur aufgenommen
werden (keine Vorrang- oder Lohnprfung). Eine formale Erlaubnis durch die Auslnderbehrde ist erforderlich.
Eine selbststndige Ttigkeit ist mit Erlaubnis der Auslnderbehrde mglich ( 21 Abs. 6 AufenthG).
23 Abs. 2 AufenthG: Aufnahme bei besonders gelagerten politischen
Interessen
Von dieser Aufenthaltserlaubnis sind aktuell folgende Gruppen betroffen: Jdische Zuwanderer
(ehemals Kontingentflchtlinge), irakische und syrische Flchtlinge, die im Rahmen eines
Kontingents einmalig aufgenommen worden sind.
Die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit ist immer erlaubt. Eine Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt werden.40
23a AufenthG: Aufenthaltsgewhrung in Hrtefllen
Aufenthaltserlaubnis, die auf Grundlage eines Ersuchens der Hrtefallkommission in besonderen Hrtefllen erteilt werden kann. Eine Hrtefallkommission besteht in jedem Bundesland,
die Entscheidungsgrundstze sind allerdings jeweils unterschiedlich. Gegen eine negative Entscheidung der Hrtefallkommission sind keine Rechtsmittel mglich.
Eine unselbstndige Erwerbsttigkeit darf ohne Zustimmung der Arbeitsagentur aufgenommen
werden (keine Vorrang- oder Lohnprfung). Eine formale Erlaubnis durch die Auslnderbehrde ist erforderlich.
Eine selbststndige Ttigkeit ist mit Erlaubnis der Auslnderbehrde mglich ( 21 Abs. 6 AufenthG).
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22 S. 3 AufenthG
23 Abs. 2 S. 5 AufenthG
18
25 Abs. 1 S. 4 AufenthG
25 Abs. 2 S. 2 AufemthG
19
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27 Abs. 5 AufenthG
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21
Die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit ist ohne Einschrnkung erlaubt. Eine
Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt
werden.44
31 AufenthG: Eigenstndiges Aufenthaltsrecht der Ehegatten
Aufenthaltserlaubnis, die nach Trennung vom Partner unabhngig vom Fortbestehen der Ehe
weiter gilt. In der Regel werden drei Jahre Besitz der Aufenthaltserlaubnis zum Zweck der
Ehe vorausgesetzt, in besonderen Hrtefllen besteht auch schon vorher ein eigenstndiges
Aufenthaltsrecht.
Die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit ist ohne Einschrnkung erlaubt. Eine
Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt
werden.45
32 AufenthG: Familiennachzug von Kindern
Aufenthaltserlaubnis fr auslndische Kinder auslndischer Elternteile.
Die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit ist ohne Einschrnkung erlaubt. Eine
Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt
werden.46
34 AufenthG: Aufenthaltsrecht der Kinder
Verlngerung der Aufenthaltserlaubnis fr minderjhrige Kinder, die weiterhin bei ihren Eltern
wohnen (Abs. 1) bzw. volljhrig geworden sind (Abs. 2).
Die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit ist ohne Einschrnkung erlaubt. Eine
Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt
werden.47
36 Abs. 1 AufenthG: Sonstige Familienangehrige
Aufenthaltserlaubnis fr auslndische Eltern eines minderjhrigen, anerkannten Flchtlings.
Die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit ist immer erlaubt. Eine Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt werden.48
36 Abs. 2 AufenthG: Sonstige Familienangehrige
Aufenthaltserlaubnis fr andere Familienangehrige von Deutschen oder Auslndern, die nicht
zur Kernfamilie zhlen (z.B. volljhrige Kinder, Groeltern, Geschwister).
Die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit ist ohne Einschrnkung erlaubt. Eine
Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt
werden.49
Besondere Aufenthaltsrechte
37 Abs. 1 AufenthG: Recht auf Wiederkehr
Aufenthaltserlaubnis fr ausgereiste Auslnder, die minderjhrig lngere Zeit in Deutschland
gelebt haben und nun nach Deutschland zurckkehren mchten.
Die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit ist immer erlaubt. Eine Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt werden.50
38 AufenthG: Ehemalige Deutsche
Aufenthaltserlaubnis fr Auslnder, die zuvor die Deutsche Staatsbrgerschaft besessen haben.
Die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit ist immer erlaubt. Eine Beschftigungserlaubnis bzw. die Erlaubnis zur selbststndigen Ttigkeit muss nicht beantragt werden.51
38a AufenthG: Aufenthaltserlaubnis fr in anderen EU-Staaten
langfristig Aufenthaltsberechtigte
Es handelt sich um eine Aufenthaltserlaubnis fr Drittstaatsangehrige, die in einem anderen EU-Staat ber das Recht zum Daueraufenthalt-EU verfgen. Eine bersicht ber die Bezeichnungen des Daueraufenthalts-EU in den anderen Unionsstaaten findet sich in den AVwV,
38a.1.1.1 oder unter http://www.einwanderer.net/fileadmin/downloads/tabellen_und_uebersichten/AVwV_zu____38a_AufenthG.pdf
Fr eine Beschftigungserlaubnis ist die Zustimmung der ZAV erforderlich (Vorrang- und Lohnprfung).
Nach einjhrigem Aufenthalt mit dieser Aufenthaltserlaubnis ist die selbststndige und unselbststndige Erwerbsttigkeit immer erlaubt. Eine Beschftigungserlaubnis muss dann nicht
mehr beantragt werden ( 38a Abs. 4 AufenthG).
Fr betriebliche Ausbildung wird die Arbeitserlaubnis ohne Zustimmung der ZAV erteilt.52
Fr Personen mit inlndischem Hochschulabschluss besteht ein zustimmungsfreier Zugang zu
einer dem Abschluss entsprechenden Beschftigung.53
49
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45
46
47
48
22
27 Abs. 5 AufenthG
27 Abs. 5 AufenthG
27 Abs. 5 AufenthG
27 Abs. 5 AufenthG
27 Abs. 5 AufenthG
51
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53
50
27 Abs. 5 AufenthG
37 Abs. 1 S. 2 AufenthG
38 Abs. 4 AufenthG
38a Abs. 3 Satz 3 AufenthG
2 Abs. 1 Nr. 3 BeschV
23
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58
59
60
61
62
55
24
14 BeschV
35 Abs 5 BeschV
37 BeschV, DA zu 7 BeschVerfV
2 Abs. 1 Nr. 3 BeschV
32 Abs. 2 Nr.3
7 Nr. 3 BeschV
15 Nr. 2 BeschV
21 BeschV
14 Abs. 1 BeschV
65
66
64
2 Abs. 1 BeschV
2 Abs. 2 BeschV
26 Abs. 3 AufenthG
9 Abs. 1 S. 2 AufenthG
25
67
9a Abs. 1 S. 2 AufenthG
26
27
Die Aufenthaltsgestattung
Sie gilt formal nicht als Aufenthaltstitel, sondern ist ein Papier, das erteilt wird, um die Durchfhrung eines Asylverfahrens zu dokumentieren. Mit der unanfechtbaren Entscheidung ber den
Asylantrag erlischt die Aufenthaltsgestattung.
Ohne Vorrangprfung (jedoch mit Prfung der Beschftigungsbedingungen) durch die ZAV
kann eine Beschftigungserlaubnis erteilt werden fr:
In den ersten drei69 Monaten des Aufenthalts kann keine Arbeitserlaubnis erteilt werden. Auf
diese Frist werden jedoch vorangegangene Aufenthaltszeiten mit einer Aufenthaltserlaubnis
oder Duldung angerechnet.70
Danach gilt: Eine Zustimmung zur Beschftigung darf von der Auslnderbehrde nur erteilt
werden, wenn die Agentur fr Arbeit festgestellt hat, dass fr die konkrete Beschftigung keine
bevorrechtigten Bewerber (z.B. Deutsche oder EU-Brger) zur Verfgung stehen und Tariflohn
bzw. ortsblicher Lohn bezahlt wird.71
Fr eine betriebliche Berufsausbildung in einem staatlich anerkannten oder vergleichbaren
Ausbildungsberuf kann die Arbeitserlaubnis durch die Auslnderbehrde ohne Zustimmung
der ZAV erteilt werden, wenn die Person bereits drei Monate in Deutschland lebt. Auf diese
Frist werden vorangegangene Aufenthaltszeiten mit einer Aufenthaltserlaubnis oder Duldung
angerechnet.72
Nach 15 Monaten Aufenthalt ist eine Beschftigung ohne Vorrangprfung mglich, jedoch
findet weiterhin eine Arbeitsbedingungsprfung statt, was zur Folge hat, dass Leiharbeit nicht
erlaubt wird.73
Nach einem vierjhrigen Aufenthalt kann die Auslnderbehrde die Arbeitserlaubnis fr jede
Beschftigung ohne Zustimmung der ZAV erteilen. Auf diese Frist werden vorangegangene
Aufenthaltszeiten mit einer Aufenthaltserlaubnis oder Duldung angerechnet.74
Ohne Zustimmung der ZAV kann die Beschftigungserlaubnis von der Auslnderbehrde auer
dem erteilt werden u.a.:
69
71
72
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74
70
28
Es bleibt alles beim Alten: Die Regelungen zum Arbeitsmarktzugang, die zuvor gegolten haben,
bleiben weiter bestehen. Eine Arbeitserlaubnis gilt auch im Rahmen der Fortgeltungsfiktion
weiter (vgl. AVwV AufenthG, 81.4.1.1). Dies ist hufig fr die Betroffenen und die Arbeitgeber
unklar und fhrt manchmal vllig unntigerweise dazu, dass ein Arbeitsplatz wegen dieser
Unwissenheit verloren geht.
61 Abs. 2 S. 1 AsylVfG
61 Abs. 2 S. 2 AsylVfG
61 Abs. 2 AsylVfG
32 Abs. 2 Nr. 1 in Verb. m. 32 Abs. 4
32 Abs. 5 S. 1 Nr. 2
32 Abs. 3 i. V. m. 32 Abs. 4 BeschV
75
77
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79
80
81
82
83
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29
Die Duldung
Im Unterschied zu allen bisher genannten Papieren ist man mit einer Duldung ausreisepflichtig.
Solange die Ausreisepflicht nicht durchgesetzt werden kann oder soll, etwa weil eine schwere
Krankheit dies verhindert oder keine Papiere vorhanden sind, erteilt die Auslnderbehrde eine
Duldung. Diese ist nur kurzfristig gltig und muss meist alle drei bis sechs Monate verlngert
werden. Die Ausreisepflicht bleibt weiterhin bestehen.
85
In den ersten drei Monaten des Aufenthalts kann keine Zustimmung erteilt werden. Auf diese
Frist werden jedoch vorangegangene Aufenthaltszeiten mit einer Aufenthaltserlaubnis oder
Aufenthaltsgestattung angerechnet.86
Danach gilt: Eine Zustimmung zur Beschftigung darf von der Auslnderbehrde nur erteilt
werden, wenn die ZAV festgestellt hat, dass fr die konkrete Beschftigung keine bevorrechtigten Bewerber (z.B. Deutsche oder EU-Brger) zur Verfgung stehen und Tariflohn bzw. ortsblicher Lohn bezahlt wird.87
Fr eine betriebliche Berufsausbildung in einem staatlich anerkannten oder vergleichbaren
Ausbildungsberuf kann die Arbeitserlaubnis durch die Auslnderbehrde ohne Zustimmung
der ZAV erteilt werden. Nach dem Wortlaut der Verordnung gilt in diesem Fall auch nicht die
dreimonatige Wartefrist.
Nach 15 Monaten Aufenthalt ist eine Beschftigung ohne Vorrangprfung mglich, jedoch
findet weiterhin eine Arbeitsbedingungsprfung statt, was zur Folge hat, dass Leiharbeit nicht
erlaubt wird.88
Nach einem vierjhrigen Aufenthalt kann die Auslnderbehrde die Arbeitserlaubnis fr jede
Beschftigung ohne Zustimmung der ZAV erteilen. Auf diese Frist werden vorangegangene
Aufenthaltszeiten mit einer Aufenthaltserlaubnis oder Duldung angerechnet.89
Ohne Zustimmung der ZAV kann die Beschftigungserlaubnis von der Auslnderbehrde auer
dem erteilt werden u.a.:
fr die Beschftigung im Betrieb eines im selben Haushalt lebenden Familienangehrigen.90
Praktika im Rahmen einer Ausbildung oder eines EU-gefrderten Programms.91
Beschftigungen als Berufssportler, Mannequins, Fotomodelle.92
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32 Abs. 1 BeschV
32 Abs. 1 BeschV
32 Abs. 1 BeschV
32 Abs. 5 S. 1 Nr. 2
32 Abs. BeschV
32 Abs. 2 Nr. 3 BeschV
32 Abs. 2 Nr. BeschV
32 Abs. 2 Nr. 2 BeschV
Freiwilliges Soziales oder kologisches Jahr oder Beschftigung aufgrund eines EU-gefrderten Freiwilligendienstes.93
Ohne Vorrangprfung (jedoch mit Prfung der Beschftigungsbedingungen) durch die ZAV
kann eine Beschftigungserlaubnis erteilt werden fr:
Fortsetzung eines Beschftigungsverhltnisses nach einjhriger Vorbeschftigungszeit beim
selben Arbeitgeber.94
In Hrtefllen (z.B. bei Ehegatten und minderjhrigen Kinder von Deutschen ohne Aufenthaltstitel, traumatisierten Personen, bei denen die Beschftigung therapeutisch erforderlich ist).95
Eine Beschftigung, die einen anerkannten oder vergleichbaren auslndischen Hochschulabschluss voraussetzt, bei der das Jahresgehalt bei mindestens 52% der jhrlichen Beitragsbemessungsgrenze in der allgemeinen Rentenversicherung liegt (37.128, Arbeitnehmerbrutto)
und diese Beschftigung ein Mangelberuf (gem der Positivliste der Bundesarbeitsagentur: Naturwissenschaftler, Mathematiker, Ingenieure, rzte und IT-Fachkrfte) ist.96
Eine Beschftigung, die einen deutschen qualifizierten (mindestens zweijhrigen) Ausbildungsabschluss voraussetzt.97
Bei Vorliegen eines auslndischen als gleichwertig anerkannten Ausbildungsabschlusses fr
eine Beschftigung in einem Mangelberuf (gem der Positivliste der Bundesarbeitsagentur), der die entsprechende Ausbildung voraussetzt.98
Fr eine befristete praktische Ttigkeit (Praktikum, Nachqualifizierungsmanahme o..), die fr
die Anerkennung eines auslndischen Berufsabschlusses oder fr die Berufserlaubnis in einem
reglementierten Beruf erforderlich ist.99
Eine durch die ZAV erteilte Zustimmung besteht auch weiter fort, wenn ein Wechsel des Aufenthaltspapiers erfolgt: Wer etwa eine Beschftigung ausbt und nach zehn Monaten von der
Gestattung in die Duldung wechselt, bentigt keine neue Zustimmung, sondern kann die Ttigkeit weiter ausben. Eine durch die ZAV erteilte Zustimmung besteht auch weiter fort, wenn
ein Wechsel des Aufenthaltspapiers erfolgt: Wer etwa eine Beschftigung ausbt und nach
zehn Monaten von der Gestattung in die Duldung wechselt, bentigt keine neue Zustimmung,
sondern kann die Ttigkeit weiter ausben.100
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Arbeitsverbot bei Duldung: Anders als bei der Aufenthaltsgestattung oder einer Aufenthaltserlaubnis ist mit einer Duldung auch ein absolutes Arbeitsverbot nach 33 der Beschftigungsverordnung mglich:
wenn die Einreise zum Zwecke des Sozialhilfebezugs erfolgt ist.
oder ein Abschiebungshindernis besteht, das der Betreffende in eigener Person zu vertreten
hat.101
Whrend die erste Alternative keine groe praktische Bedeutung hat sofern ein Asylantrag gestellt worden ist, kann regelmig nicht von einer Einreise zum Zwecke des Sozialhilfebezugs
ausgegangen werden , kommt die zweite Mglichkeit relativ hufig vor.
Meistens handelt es sich um den fehlenden Pass, den die Auslnderbehrde bentigt, um eine
Abschiebung durchfhren zu knnen. Jeder Ausreisepflichtige muss nach dem Gesetz alles fr ihn
Zumutbare unternehmen, um einen Pass zu erlangen, auch wenn er wei, dass er abgeschoben
wrde, sobald er den Pass vorgelegt hat. Zu diesen zumutbaren Mitwirkungspflichten gehrt etwa
der regelmige Gang zur Botschaft, die Beschaffung der ansonsten erforderlichen Papiere aber
auch die Einschaltung eines Vertrauensanwalts im Herkunftsland und die Abgabe einer so genannten Freiwilligkeitserklrung gegenber der Heimatbotschaft, in der besttigt wird, dass man
freiwillig in das Herkunftsland zurckkehren wolle obwohl man gerade das nicht will.
Wichtig ist jedoch: Ein Arbeitsverbot darf nur verhngt werden, wenn das selbstverschuldete Abschiebungshindernis auch das entscheidende Abschiebungshindernis ist. Wenn weitere, nicht
selbst verschuldete Abschiebungshindernisse hinzukommen, darf kein Arbeitsverbot verhngt
werden. Dies wre etwa dann der Fall, wenn eine Abschiebung zustzlich aus Gesundheitsgrnden nicht mglich wre, wenn in den betreffenden Herkunftsstaat ohnehin gegenwrtig keine
Abschiebungen durchgefhrt werden knnen der wenn die Auslnderbehrde aus humanitren
Grnden gegenwrtig keine Abschiebung durchfhrt. Ein Arbeitsverbot muss in solchen Fllen sofort zurckgenommen werden. Darber hinaus ist auch die Weigerung, freiwillig auszureisen allein
kein ausreichender Grund fr ein Arbeitsverbot.102 Wichtig ist auch: Ein eventuelles Fehlverhalten von Eltern oder anderen Familienangehrigen darf nicht zu einer Sippenhaftung fhren. Es
kommt einzig und allein auf das eigene Verhalten an.
Rechtsweg
Eine Beschftigungserlaubnis muss bei der Auslnderbehrde beantragt werden. Die ZAV wird
gegebenenfalls nur behrdenintern beteiligt. Die Auslnderbehrde ist verpflichtet, auf Verlangen
einen schriftlichen Bescheid mit Begrndung zu erstellen.103 Will man sich gegen die Verhngung
eines Arbeitsverbots oder die Verweigerung einer Arbeitserlaubnis wehren, muss man gegen die
Auslnderbehrde und nicht gegen die ZAV vorgehen. In einigen Bundeslndern besteht die
Mglichkeit zum Widerspruch, in anderen Bundeslndern (etwa Niedersachsen und NRW) ist der
Widerspruch abgeschafft und es muss direkt eine Klage eingelegt werden.
Eine Klage gegen die Ablehnung eines Antrags auf Beschftigungserlaubnis oder die Verhngung
eines Arbeitsverbots muss beim Verwaltungsgericht eingereicht werden. Falls eine konkrete Arbeitsstelle verloren zu gehen droht, weil eine Arbeitserlaubnis abgelehnt oder nicht verlngert
worden ist, oder deshalb eine konkret angebotene Arbeitsstelle nicht angetreten werden kann,
kann ein Eilantrag gestellt werde, damit das Gericht schnell entscheidet.104
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33 BeschV
Vgl.: Frings (2008), S. 306 ff
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37 und 39 VwVfG
80 Abs. 5 oder 123 VwGO
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2 Abs. 5 FreizgG
2 Abs. 2 FreizgG
107
4a FreizgG
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Die Einschrnkungen beim Zugang zur Erwerbsttigkeit gelten nur fr Beschftigungen, nicht
jedoch fr eine selbststndige Ttigkeit.
Abweichend von diesen Regelungen bestehen eine ganze Reihe von Ausnahmen, in denen auf
eine Arbeitsmarktprfung ganz oder teilweise verzichtet wird. Da es fr Bulgaren, Rumnen und
Kroaten zum Teil sehr schwierig sein kann eine Arbeitserlaubnis zu erhalten, sollen im Folgenden
die Ausnahmen detailliert dargestellt werden.
Erleichterungen beim Arbeitsmarktzugang bestehen bei folgenden Personen, die bereits in
Deutschland leben:
Nach einer einjhrigen Zulassung zum deutschen Arbeitsmarkt. Davon ist auszugehen, wenn
der Betroffene innerhalb eines Jahres ununterbrochen Inhaber einer oder mehrerer Arbeitserlaubnisse war oder er ein Jahr lang zustimmungsfrei beschftigt war (z.B. in einem Praktikum
im Rahmen einer schulischen oder hochschulischen Ausbildung). Ihnen ist eine unbeschrnkte Arbeitsberechtigung zu erteilen. Auch die Familienangehrigen erhalten dann eine unbeschrnkte Arbeitsberechtigung fr jede Ttigkeit. ( 12 a ArGV).109
Fachkrfte, die eine Hochschulausbildung oder eine vergleichbare Qualifikation besitzen, bentigen zur Ausbung einer der beruflichen Qualifikation entsprechenden Beschftigung keine
Arbeitserlaubnis. Auch ihre freizgigkeitsberechtigten Familienangehrigen bentigen unabhngig von einem Hochschulabschluss keine Arbeitserlaubnis. ( 12 b Abs. 1 ArGV).110
Fr Beschftigungen, die eine qualifizierte Berufsausbildung voraussetzen, wird eine Arbeitserlaubnis ohne Vorrangprfung erteilt. Fr die Familienangehrigen wird eine Arbeitserlaubnis
fr alle Ttigkeiten ohne Vorrangprfung erteilt. In beiden Fllen fhrt die ZAV aber eine Prfung der Beschftigungsbedingungen durch. ( 12b Abs. 2 ArGV).111
Keiner Arbeitserlaubnis bedrfen rumnische bulgarische und kroatische Auszubildende fr
eine qualifizierte, mindestens zweijhrige betriebliche Ausbildung in einem staatlich anerkannten oder vergleichbar geregelten Ausbildungsberuf. ( 12c ArGV).112
Keiner Arbeitserlaubnis bedrfen RumnInnen, BulgarInnen und KroatInnen fr eine Saisonbeschftigung. Saisonbeschftigung besteht in den Bereichen Land- und Forstwirtschaft, in der
Obst- und Gemseverarbeitung, in Sgewerken sowie im Hotel- und Gaststttengewerbe. Die
Hchstdauer der Beschftigung ist auf sechs Monate im Kalenderjahr beschrnkt. Der Zeitraum fr die Beschftigung von Saisonarbeitnehmern ist fr einen Betrieb in der Regel auf acht
109
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Rechtsweg
Eine Arbeitserlaubnis EU muss direkt bei der ZAV beantragt werden nicht bei der Auslnderbehrde. Die ZAV ist verpflichtet, auf Verlangen einen schriftlichen Bescheid mit Begrndung zu
erstellen.115
Gegen diesen Bescheid kann ein Widerspruch eingelegt werden. Hierfr besteht normalerweise
eine Frist von einem Monat. Wenn auch der Widerspruch negativ beschieden wurde, kann vor
Gericht Klage eingelegt werden.
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Hierin ist die Regelung noch unter dem alten 9 BeschVerfV zu finden. Durch die nderung der Verordnung ist dieser
zwischenzeitlich in 3b BeschVerfV und anschlieend seit 01.07.2013 in 9 BeschV berfhrt worden. Somit ist der Arbeitsmarktzugang nunmehr unter den dargestellten Voraussetzungen zustimmungsfrei.
115
33 und 35 SGB X
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Eine Klage gegen die Ablehnung eines Antrags auf Arbeitserlaubnis muss beim Sozialgericht eingereicht werden. Falls eine konkrete Arbeitsstelle verloren zu gehen droht, weil eine Arbeitserlaubnis abgelehnt oder nicht verlngert worden ist, oder deshalb eine konkret angebotene Stelle
nicht angetreten werden kann, kann auch bereits vorher ein Eilantrag gestellt werden, damit das
Gericht schnell entscheidet.116
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116
86b SGG
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Schlussfolgerungen
In den vergangenen Jahren ist der Zugang zum Arbeitsmarkt fr einige Gruppen (u.a. fr Personen mit Duldung, Aufenthaltsgestattung, humanitren und familiren Aufenthaltserlaubnissen)
schrittweise verbessert worden. Dennoch bestehen weiterhin Unklarheiten und Widersprchlichkeiten im Arbeitsgenehmigungsrecht. Aus diesem Grund ist ein Handlungsbedarf unter folgenden
Gesichtspunkten zu sehen:
Die rumliche Beschrnkung fr Personen mit Duldung und Aufenthaltsgestattung (Residenzpflicht) sollte aus dem gleichen Grund abgeschafft werden.
Auslnder mit Zugang zum Arbeitsmarkt sollten anstelle von Leistungen nach AsylbLG oder
SGB XII grundstzlich Anspruch auf Leistungen nach dem SGB II erhalten, um die Arbeitsmarktintegration zu frdern.
Ausbildungsfrderung nach BAfG und Berufsausbildungsbeihilfe nach SGB III fr Personen
mit Aufenthaltserlaubnis nach 25 Abs. 3, Abs. 4 S. 2 oder Abs. 5 AufenthG sollte bereits vor
einer Aufenthaltsdauer von vier Jahren beansprucht werden knnen.
Geduldete sollten einen Anspruch auf Berufsausbildungsbeihilfe auch fr berufsvorbereitende
Bildungsmanahmen erhalten.122
Personen mit Aufenthaltsgestattung sollten bei der Ausbildungsfrderung Geduldeten gleichgestellt werden.
Bei Aufnahme einer Berufsausbildung sollten Geduldete hierfr eine Aufenthaltserlaubnis erhalten.
Spezielle Frderprogramme fr die Integration von Flchtlingen und MigrantInnen in den Arbeitsmarkt sollten fortgefhrt und ausgebaut sowie auch fr Unionsbrger geffnet werden.
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Verwaltungsvorschriften / Weisungen
Bundesministerium der Justiz: Gesetze im Internet. Alle Bundesgesetze und Verwaltungsvorschriften in aktueller Fassung online
www.gesetze-im-internet.de
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Abkrzungsverzeichnis
ABH Auslnderbehrde
ArGV Arbeitsgenehmigungsverordnung
AVwV
Allgemeine Verwaltungsvorschrift
Art. Artikel
AufenthG Aufenthaltsgesetz
BA
Bundesagentur fr Arbeit
BAfG Bundesausbildungsfrderungsgesetz
BeschV
Beschftigungsverordnung
BeschVerfV Beschftigungsverfahrensverordnung
DA Durchfhrungsanweisung
EFA
Europisches Frsorgeabkommen
EU
Europische Union
EuGH
Europischer Gerichtshof
FH
Fachliche Hinweise
FreizgG
Freizgigkeitsgesetz / EU
i.V.m.
in Verbindung mit
LSG
Landessozialgericht
Rz Randziffer
SG Sozialgericht
SGB II
Sozialgesetzbuch Zweites Buch Grundsicherung fr Arbeitsuchende
SGB III
Sozialgesetzbuch Drittes Buch Arbeitsfrderung
SGB X
Sozialgesetzbuch Zehntes Buch
Sozialverwaltungsverfahren und Sozialdatenschutz
SGB XII
Sozialgesetzbuch Zwlftes Buch Sozialhilfe
UnionsRL
Unionsbrgerrichtlinie; Richtlinie 2004/38/EG vom 29.4.2009
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