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Para la Sala es claro que existe una obligacin a cargo del HIMAT, que ste debe
cumplir con o sin la colaboracin de los usuarios, de administrar, conservar,
reparar, mantener, mejorar y limpiar los canales de drenaje existentes en las
zonas bajo su jurisdiccin. Obligacin que ha de ser cumplida en forma tal que las
obras bajo su control cumplan las funciones y propsitos para los cuales fueron
diseadas y construidas. Dicha obligacin no se desarroll conforme a las
obligaciones legales y constitucionales del HIMAT, pues si bien es cierto que
dicha entidad ejecut obras de limpieza de los canales de drenaje cuyo
desbordamiento origin la inundacin que provoc daos a la propiedad del
demandante, tambin lo es que ellas no se hicieron con la frecuencia necesaria,
ni se adelantaron otras labores indispensables para la prevencin de futuras
inundaciones, labores de las cuales tena conocimiento el Himat desde mucho
antes de la ocurrencia de los hechos.
PERJUICIOS MATERIALES / LUCRO CESANTE
Existi un lucro cesante, representado por la prdida de la utilidad que habran
generado los cultivos y el ganado del demandante durante un ao. As mismo,
existi un dao emergente, representado por el costo de adecuacin de los
terrenos inundados para colocarlos en circunstancias iguales a las que estaban al
momento de la inundacin.
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATAIVO
SECCION TERCERA
Consejero ponente: CARLOS GUSTAVO ARRIETA PADILLA
Bogot D.C., Trece (13) de noviembre de mil novecientos noventa (1990)
Radicacin nmero: 3748
Actor: PEDRO PIEDRAHITA ECHEVERRY
Procede la Sala a decidir en el proceso iniciado por el Seor Pedro Piedrahita
Echeverry contra el Instituto Colombiano de Hidrologa, Meteorologa y
Adecuacin de Tierras
HIMAT para que, de acuerdo con la accin
indemnizatoria prevista en el artculo 68 del Cdigo Contencioso Administrativo,
se hagan las siguientes declaraciones:
"PRIMERO. - Que el instituto Colombiano de Hidrologa, Meteorologa y
Adecuacin de Tierras ( - HIMAT - ), establecimiento pblico del orden nacional
adscrito al Ministerio de Agricultura, es responsable por falla del servicio, de la
inundacin acaecida en los precios (sic) denominados "San Pedro" y "San Pedro
No. 1" ubicados el primero en la vereda del Salitre y el segundo en la vereda de
Tunguaquita del municipio de Santa Rosa de Viterbo, Departamento de Boyac,
inundacin que comenz a presentarse el da 3 de Mayo de 1.981, como
consecuencia de la inadecuada conservacin del Canal del Couche.
"SEGUNDA. - Que en desarrollo de lo anterior, el Instituto Colombiano de
Hidrologa, Meteorologa y Adecuacin de Tierras ( - HIMAT - ) es responsable
topogrfica, propicio para inundaciones, tanto por la precipitacin propia como por
la escorrenta superficial de las cuencas tributarias, vivi momentos de
emergencia al caer sobre esta zona precipitaciones que sobrepasaban los
diseos del sistema de drenaje y a cualquiera registrada en los aos anteriores.
Tal como se desprende de las conclusiones antedichas, la inundacin tuvo como
consecuencia el psimo drenaje natural de los suelos debido a su posicin
geomorfolgica y a sus caractersticas internas; as mismo al exceso de lluvias
que sobrepasaron ampliamente la probabilidad de seguridad con que se suelen
construir las obras de drenaje; e igualmente al desbordamiento del ro, que
report cantidades adicionales de agua. En consecuencia, en ningn momento a
la falla del servicio por parte del HIMAT encargada del mantenimiento de los
Distritos de Riego en el pas." (fl. 565 Vto. C. 1 Bis).
LA VISTA FISCAL
En concepto que obra a folio 348 a 351 del Cuaderno 1 del expediente, la seora
Fiscal Segunda del Consejo de Estado solicita a la Sala se declare la
responsabilidad del HIMAT y se le condene a pagar "perjuicios disminuidos". Dice
as la Seora Fiscal:
"De todo el material probatorio allegado durante el trmite del proceso se puede
concluir, que en la ocurrencia de la inundacin que tuvo lugar en mayo de 1.981
ocurrieron diferentes factores y todos ellos fueron determinantes en la magnitud
del problema".
"No se puede descartar, que existi una deficiente labor de mantenimiento y
limpieza del canal. Tampoco se puede llegar al extremo de afirmar, como lo
pretende la actora, que la obligacin de conservacin no se cumpli, pues al
expediente se allegaron los cuadros y los informes de los diferentes trabajos
realizados por el Himat, tendientes al mantenimiento y conservacin de los
canales de la zona".
"Est probado tambin, que precisamente en el mes de mayo de 1.981 aument
la intensidad de las lluvias en esta regin, lo que forzosamente agrav la
situacin".
"Los terrenos por los cuales se reclama con tierras que se caracterizan por la
humedad y el hecho de estar situados a un nivel menor del que tiene el canal,
dificulta an ms la operacin del drenaje".
"Lo anterior lleva a concluir que en el presente caso, es procedente declarar la
responsabilidad del ente demandado, pero disminuida o atenuada por las
especiales circunstancias que se sealaron". (fl. 350 y 351 C.1).
CONSIDERACIONES DE LA SALA
Es bien sabido que la responsabilidad administrativa de la Nacin o de sus
entidades debe ser declarada cuando el juez encuentra en el expediente
probados los tres elementos que la jurisprudencia ha consagrado como
necesarios para tal efecto, as como la ausencia de causales de exculpacin que
eximan a la administracin de responsabilidades en cada evento particular.
En el caso sub - judice, el primer elemento que surge claramente del expediente
es el relacionado con el dao, representado por la prdida de algunas cosechas,
unos rboles, y los pastos naturales o cultivados en la propiedad del demandante,
as como el lucro cesante en que pudo ste haber incurrido en virtud del tiempo
durante el cual estuvo inundado su predio, as como los gastos necesarios para
control cumplan las funciones y propsitos para los cuales fueron diseadas y
construidas.
En el evento sub - judice es indudable para la Sala que dicha obligacin no se
desarroll conforme a las obligaciones legales y constitucionales del Himat, pues
si bien es cierto que dicha entidad ejecut obras de limpieza de los canales de
drenaje cuyo desbordamiento en 1.981 origin la inundacin que provoc daos a
la propiedad del demandante, tambin lo es que ellas no se hicieron con la
frecuencia necesaria, ni se adelantaron otras labores indispensables para la
prevencin de futuras inundaciones, labores indispensables de las cuales tena
conocimiento el Himat desde mucho antes de la ocurrencia de los hechos en
comento.
En efecto, est comprobado que en los aos de 1.979 y 1.980, el Himat hizo una
limpieza del Canal del Couche (folio 464 vuelto), que en los aos anteriores haba
efectuado ciertas labores de mantenimiento del mismo, pero que en los meses
inmediatamente anteriores a la inundacin que provoc la demanda dicho canal
estaba parcialmente obstruido por malezas. Ello lo deduce la Sala del dictamen
pericial que obra a folios 531 y 533 del Cuaderno 1 Bis del expediente, dictamen
que le merece credibilidad pues, aun a pesar de las observaciones al mismo que
formula el apoderado de la demanda en su alegato de conclusin, este no fue
objetado oportunamente por ella. Pero es que lo anterior, de por si suficiente para
pensar que en el evento sub - lite se present una falla del servicio por parte del
Himat en la conservacin y mantenimiento del Canal del Couche, no es lo nico
ni lo principal que lleva a la Sala a confirmar la ocurrencia de una grave falla.
Obran en el expediente innumerables documentos, aportados, tanto por la parte
demandante como por la demandada, que demuestran una actitud descuidada y
negligente de la administracin frente a la problemtica del Canal Couche. A raz
de una inundacin de dimensiones similares a aquella a que se refiere el sub lite, acaecida en el ao de 1.977, tanto el demandante como los usuarios del
canal elevaron sucesivas protestas y reclamos ante el Himat, el Ministerio de
Agricultura y la Presidencia de la Repblica sobre los problemas de desage de
dicho canal, las cuales provocaron apenas una tmida y nominal reaccin de la
administracin. Preocupa enormemente a la Sala el oficio N. 06260 de Diciembre
12 de 1.977, dirigido por el director del Himat al Secretario General de la
Presidencia de la Repblica en el cual dice:
"El Canal Cuche (sic) tiene una longitud de 6.3 kilmetros y drena un rea plana
de 1.000 hectreas y recibe 7 quebradas que provienen de la ladera; cruza la
carretera Duitama - Sogamoso mediante una alcantarilla de cajn y el ro
Chicamocha por un sifn y entrega sus aguas al canal principal de drenaje de la
zona. La capacidad de evacuacin de aguas del Canal Cuche (sic) est limitada
por las obras de la carretera y el sifn en el ro y cuando se presentan lluvias por
encima de los promedios que generan los caudales de diseo se produce
represamiento de las aguas del canal y por lo tanto inundaciones de corta
duracin. En el perodo del 30 de Octubre al 14 de noviembre cay en la zona
una precipitacin de 135 mm la cual est por encima del promedio de 108 mm en
10 aos y por lo tanto se presentaron inundaciones de corta duracin. Esta
situacin de acuerdo a las estadsticas se puede presentar cada 3 o 4 aos. (fl.
106 C.4) (Subrayas de la Sala).
El contenido del oficio mencionado est ratificado posteriormente en oficio 06487
de diciembre 21 de 1.977 dirigido por el Himat al demandante (fl. 119 C.4), en el
cual se plantean alternativas de solucin de fondo a la problemtica del canal, se
afirma que buena parte del problema radica en que la alcantarilla de desage del
mismo bajo la carretera est a nivel superior que la razante del fondo del canal, y
se dice que prximamente habra de llegar un equipo de bombeo que permitir
aliviar "la prxima emergencia que se llegue a presentar... en las pocas de
lluvias".
Pues bien, impresiona a la Sala la exactitud del vaticinio a que se refera el
primero de los oficios citados, puesto que menos de cuatro aos ms tarde, en
1.981, se produjo una nueva inundacin motivada cuatro aos ms tarde, en
1.981, se produjo una nueva inundacin motivada por las fuertes lluvias que en
mayo de ese ao cayeron. Pero aun a pesar de que se conoca el riesgo, ni el
problema de desage de la alcantarilla bajo la carretera se haba solucionado, ni
la tan anunciada Motobomba estaba en pleno funcionamiento por problemas en
su instalacin. Y si bien el canal se limpi, as fuese parcialmente, ello no era
suficiente, como el mismo Himat lo haba reconocido en 1.977, para evitar la
ocurrencia de inundaciones que, segn dicho Instituto, podran presentarse "tres
o cuatro aos" ms tarde.
Lo anterior lleva a la Sala a concluir que indudablemente se produjo una falla del
servicio por parte del Himat, pues las soluciones previstas para evitar una nueva
inundacin no se haban implementado totalmente, y por consiguiente, no se
acto ni con el inters, ni con la diligencia que el riesgo y la situacin de la zona
ameritaban.
Y es que en el caso presente el adecuado mantenimiento y conservacin del
canal de Couche, al igual que en todos los dems servicios a cargo del Estado,
requera de una actitud positiva, dinmica, interesada, eficaz y eficiente por parte
de ste para que se cumplieran los objetivos y finalidades del servicio.
Dicho cumplimiento no puede hacerse en forma puramente nominal, sino que
exige la realizacin de todas las gestiones que sean necesarias, as como los
mayores esfuerzos, para que se produzcan los mejores resultados para la
comunidad. De otra forma no se observara lo preceptuado por los artculos
segundo y dieciseis de nuestra Constitucin, ni se estara a tono con las
responsabilidades sociales que dichas normas demandan del Estado. Al fin y al
cabo, las normas que regulan las obligaciones y deberes de la administracin en
todo lo referente a la gestin del servicio establecen cometidos mnimos, que
requieren que sta planee su actividad, prevea las distintas posibilidades,
alternativas o riesgos de la gestin, utilice de la manera ms eficiente y eficaz los
recursos e instrumentos de que dispone y asegure el logro de los propsitos
ltimos de las finalidades consagradas en la normatividad que las regula.
Ello no ocurri en el caso sub - judice, pues aun a pesar de que el Himat limpi
los canales, estos no se mantuvieron limpios; y aunque se adquiri el equipo de
bombeo requerido, este no pudo ser utilizado en forma por razones atribuibles a
la administracin; y a pesar de que se conoca el problema de desage bajo la
carretera, el no fue solucionado. As, el servicio no se prest en la forma debida ni
se garantiz el cumplimiento de los deberes a cargo del Himat, dando lugar a la
existencia del segundo elemento necesario para la declaratoria de
responsabilidad administrativa.
Ahora bien, el tercer elemento requerido para la dedicatoria de la responsabilidad
antedicha es la relacin de causalidad que debe existir entre la falla del servicio y
el dao, relacin que, segn el apoderado de la demandada no se present en el
caso sub - judice, por cuanto la inundacin del predio del demandante - hecho
causal - se debi a las fuertes lluvias, mas all de lo normal, que se presentaron
en el mes de mayo de 1.981 y no a factores imputables al Himat. Afirma que, en
Encuentra la Sala que si bien se demostr la existencia del dao, ste no fue
cuantificado adecuadamente a lo largo del proceso. Existen declaraciones sobre
el valor de los mismos que difieren sustancialmente, hay certificaciones sobre el
valor del ganado y estimaciones periciales sobre el valor de recuperacin de una
fanegada, pero que no fueron debidamente ratificadas en el expediente. Por ello,
proceder una condena en abstracto que habr de liquidarse mediante incidente
posterior de acuerdo con los parmetros que ms adelante se expresan.
1. - La Sala estima, con base en distintas pruebas que obran en el expediente,
que el perodo desde que se produjo la inundacin, hasta el momento en que
tales tierras inundadas estuvieron en condiciones de ser explotadas nuevamente
fue de un ao. Por consiguiente, se reconocer indemnizacin solamente por tal
perodo.
2. - Estima la Sala que existi un lucro cesante, representado por la prdida de la
utilidad que habran generado los cultivos y el ganado del demandante durante un
ao. As mismo, existi un dao emergente, representado por el costo de
adecuacin de los terrenos inundados para colocarlos en circunstancias iguales a
las que estaban al momento de la inundacin.
3. - Por consiguiente, para efectos de la cuantificacin de los perjuicios se har lo
siguiente:
a. Se estimar por peritos el valor de adecuacin de la cantidad de dieciocho (18)
hectreas, incluyendo dentro de tal adecuacin el monto de los gastos e
inversiones necesarias para poner una tierra que ha sido inundada, en
condiciones de ser explotada nuevamente. Y se dice que ello se limita a 18
hectreas, por cuanto el dictamen pericial que obra a folios 532 y 533 se habla de
que la finca estaba explotada en dos terceras partes. Dicha estimacin se har a
valores de 1.990, por cuanto la Sala considera imposible la determinacin
retroactiva, a 1.981, de tales cantidades.
b. Se estimar por peritos la utilidad que producira la explotacin, durante un (1)
ao, de tres (3) hectreas de papa; de dos (2) hectreas de frijol y maz; de trece
(13) hectreas de pastos, suponiendo para estas ltimas la cabida de ganado y la
cantidad de botellas de leche diarias que sean usuales en la regin del Couche.
Tales valores se determinarn en pesos de 1.990, por las mismas razones
expresadas en el punto anterior.
c. Las cantidades anteriores no tendrn actualizacin, pues esta ya est includa
en la forma de determinacin de los perjuicios.
En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Tercera, administrando justicia en nombre de la Repblica
de Colombia y por autoridad de la Ley,
FALLA :
PRIMERO: Declrase administrativamente responsable al Instituto Colombiano de
Hidrologa, Meteorologa y Adecuacin de Tierras - HIMAT, por los perjuicios
ocasionados al seor Pedro Piedrahita en su predio, a raz de las inundaciones
acaecidas en el mes de mayo de 1.981.